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UNIJUI UNIVERSIDADE REGIONAL DO NOROESTE DO ESTADO DO RIO


GRANDE DO SUL

DEISI DA SILVA

O MECANISMO DA CONCILIAO NO PROCESSO JUDICIAL:


NFASE NO PROCESSO CIVIL BRASILEIRO.

Iju (RS)
2014

DEISI DA SILVA

O MECANISMO DA CONCILIAO NO PROCESSO JUDICIAL:


NFASE NO PROCESSO CIVIL BRASILEIRO.

Monografia final do Curso de Graduao em Direito


objetivando a aprovao no componente curricular
Monografia.
UNIJUI - Universidade Regional do Noroeste do Estado
do Rio Grande do Sul,
DCJS - Departamento de Cincias Jurdicas e Sociais.

Orientador: Msc. Joaquim Henrique Gatto

Iju (RS)
2014

Dedico
este
Trabalho
de
Concluso de Curso aos meus pais,
pelo carinho, incentivo, confiana
e amor dedicados a mim.

AGRADECIMENTOS

Agradeo primeiramente a Deus, principal responsvel por tudo isso.


Aos meus pais, Darci e Cleci, pelo apoio, incentivo, no medindo esforos para que eu
chegasse at esta etapa de minha vida, pela compreenso, amor e principalmente pelo
companheirismo, sempre estando ao meu lado quando precisei.
Ao meu namorado Antonio, por toda pacincia, compreenso, carinho e amor, e por
me ajudar muitas vezes a achar solues quando elas pareciam no aparecer. Voc foi a
pessoa que compartilhou comigo os momentos de tristezas e alegrias. Alm deste trabalho,
dedico todo meu amor voc.
Ao meu Orientador, Joaquim Henrique Gatto, pela pacincia, dedicao, incentivo e
sabedoria que muito me auxiliou para concluso deste Trabalho de Curso.
A todos os mestres e amigos de verdade, que me ensinaram, incentivaram e ajudaram,
direta ou indiretamente, contribuindo assim, para que eu pudesse crescer. A todos vocs, meu
muito obrigado.

Justia atrasada no justia, seno injustia


qualificada e manifesta. Porque a dilao
ilegal nas mos do julgador contraria o
direito escrito das partes e assim as lesa no
patrimnio, honra e liberdade. Os juzes
tardinheiros so verdadeiros culpados que a
lassido comum vai tolerando.
RUI BARBOSA

RESUMO
A lei impe ao juiz o dever de buscar a conciliao das partes, mas no lhe so
disponibilizados os instrumentos necessrios para que o faa. A conciliao uma tcnica que
deveria ser usada como um dos instrumentos necessrios para harmonizar os conflitos e para
aproximar as partes, orientando-as na construo de um acordo que seja satisfatrio. Busca-se
analisar a conciliao como uma forma de efetivar a jurisdio por intermdio da via
consensual, buscando uma soluo pacfica, prpria dos meios alternativos de resoluo de
conflitos de interesses. O conciliador um facilitador na busca de solues aos conflitos, e
orienta-se pelos princpios basilares dos processos conciliatrios. Destaca-se tambm, a
competncia e as habilidades necessrias ao conciliador para que ocorra a construo de um
resultado satisfatrio, demonstrando, com isso, as caractersticas relevantes da conciliao
para se atingir uma justia diferenciada, a fim de que ela seja efetivamente prestada com
eficincia, simplicidade e principalmente com celeridade aos cidados que dela necessitam.
Palavras-Chave: Resoluo de conflitos. Conciliador. Justia. Conciliao.

ABSTRACT

The lawyer requires the courts to seek to reconcile the parts, but you are not provided the
necessary tools to do so. Conciliation is a technique that should be used as an instrument to
harmonize conflicts and to bring the parts together, guiding them in building an agreement
that is satisfactory. It search to analyze the reconciliation as a way of effecting jurisdiction
through consensual means, searching a peaceful solution itself of the alternative means of
resolving conflicts of interest . The mediator is a facilitator in finding solutions to conflicts,
and is guided by the basic principles of conciliation proceedings. Also noteworthy , the skills
and abilities necessary to the conciliator to the construction of a satisfactory outcome to occur
, demonstrating thereby the relevant features of conciliation to achieve a differentiated
righteousness, so that it is effectively delivered efficiently , simplicity and speed especially
with the citizens who need it.

Keywords : Conflict resolution. Adjudicator. Justice. Conciliation .

SUMRIO

INTRODUO.......................................................................................................................09

1 PARTE GERAL DA CONCILIAO..........................................................................11


1.1 Breve relato histrico........................................................................................................11
1.2 Aspectos diferenciadores da conciliao, negociao e mediao................................12
1.3 Conceito..............................................................................................................................13
1.4 Objetivo .............................................................................................................................14
1.5 Vantagens e Desvantagens da Conciliao ....................................................................15
1.6 Dificuldades ......................................................................................................................18
2 A CONCILIAO ..........................................................................................................21
2.1 Comportamento dos envolvidos ......................................................................................21
2.2 Momento para conciliar ..................................................................................................24
2.3 O conciliador ....................................................................................................................26
2.4 Etapas do processo conciliatrio .....................................................................................29
2.5 Tipos de conciliao .........................................................................................................31
2.6 Tcnicas de atuao do conciliador ................................................................................32
2.7 Consequncias jurdicas da conciliao positiva............................................................35
CONCLUSO ........................................................................................................................37
REFERNCIAS .....................................................................................................................40

INTRODUO

O presente trabalho tem como principal objetivo analisar o instituto da conciliao


como forma de resoluo de conflitos, em que os conflitantes, atravs do dilogo facilitado
por um terceiro imparcial, buscam uma soluo, um acordo de vontades para resolver tal
controvrsia.

Podemos observar que a sociedade pratica a justia pelos mtodos existentes em nossa
legislao, notadamente pelo meio do instrumento da jurisdio, ou seja, pelo processo, que
possui formalismo excessivo, tornando-o caro e moroso, e na maioria das vezes no sendo
capaz de dar resposta adequada a todos os conflitos, e por consequncia, no alcanando a paz
social de forma efetiva.

Noutro tanto, se fossem utilizados mtodos alternativos, tal como a conciliao, que
possui grande celeridade, dispensando a instruo probatria e no permitindo uma infinidade
de recursos que acabam estendendo o tempo processual, tornando com isso, os custos com os
processos mais baixos, sendo possvel, ento, alcanar a soluo do litgio em tempo razovel
e obter to almejada pacificao social.

A conciliao judicial um dos meios alternativos de resoluo de litgios, uma vez


que se trata de um procedimento em que devolvida s partes a responsabilidade para que
elas mesmas encontrem a melhor soluo para o caso. Alm disso, a conciliao se levada a
cabo de forma eficaz, pode contribuir significativamente para a melhoria do sistema judicial,
uma vez que comum se ouvir falar atualmente da crise do sistema judicirio, que foi
motivada pelo aumento da procura dos servios, acarretando com isso, a perda da qualidade
da justia e a morosidade na mquina estatal.

Em um primeiro momento, no presente trabalho ser feita abordagem histrica da


conciliao no Brasil, desde as primeiras tentativas na utilizao de tal mtodo alternativo at
a sua consolidao na legislao atual. Apresentaremos os aspectos diferenciadores do
mtodo em tela com os demais existentes, tais como o da negociao e da mediao.

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Traar-se- tambm, o conceito da conciliao, trazendo seus objetivos principais,


destacando suas vantagens, desvantagens, assim como, apontar-se-o algumas dificuldades
encontradas em sua aplicao, bem como em sua aceitao na sociedade atual.

Como objeto do segundo captulo discorrer-se- sobre o comportamento dos


envolvidos nas audincias de conciliao, destacando qual o momento adequado para tal
tentativa. Alm disso, o estudo abranger a figura do conciliador, sua competncia e
caractersticas necessrias para que possa exercer o seu papel de forma eficiente, ressaltando a
complexidade e a importncia de sua misso para o incentivo da conciliao, sem, contudo,
fazer qualquer julgamento ou favorecimento das partes. Entretanto, devendo-se ressaltar que,
apesar de sua extrema importncia, h poucos profissionais habilitados nessa funo.

Aps a anlise da parte geral, conclusivamente sero analisadas as etapas do processo


conciliatrio, apontando os tipos adotados no direito brasileiro. Ser feita ainda, a exposio
das tcnicas e estratgias de atuao do conciliador para a facilitao da construo de um
acordo, bem como para a obteno de uma soluo satisfatria para ambas as partes litigantes,
apontando oportunamente suas consequncias jurdicas em caso positivo.

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1 PARTE GERAL DA CONCILIAO

No presente captulo ser abordada a evoluo histrica da Conciliao, bem como seu
conceito, seu objetivo perante a sociedade, suas vantagens e desvantagens, analisando
tambm, as dificuldades enfrentadas para a efetiva aplicao desse mtodo alternativo em
nossa sociedade que voltada extremamente para o litgio.

A necessidade da busca de alternativas, inclusive extrajudiciais, ser analisada como


uma das formas existentes para a resoluo dos conflitos, uma vez que atualmente a sociedade
como um todo vem exigindo uma prestao jurisdicional mais adequada s suas necessidades.

1.1 Breve relato histrico

O histrico da Conciliao no Brasil marcado por idas e vindas. Prevista nas


Ordenaes Manuelinas e Filipinas, a Conciliao continuou presente no art. 161 da 1
Constituio Imperial, ao proclamar que Sem se fazer constar que se tem intentado o meio da
reconciliao no se comear processo algum.

No Rio Grande do Sul, a Lei n 10/1895, decretada por Jlio de Castilhos (Lei de
Organizao Judiciria), em eu artigo 74, 2 dispunha competir aos ento juzes districtaes
homologar dentro de sua alada os compromissos entre pessoas capazes de contractar.
Neste perodo, por volta de 1895 e 1900 e um pouco mais tarde, verificou-se a
tendncia de se afastar a tentativa de conciliao. No entanto, naquela poca deveria ter sido
mantida. A mudana bastante intensa no campo dos negcios, surgindo o desenvolvimento do
processo de globalizao do comrcio, segundo Andr Jean Arnaud (1999, p.14), criou uma
verdadeira ruptura com a ordem antiga, sendo necessrio, ento, esse mecanismo como uma
forma de resposta gil na soluo dos conflitos de interesses. E com isso, fez surgir
novamente a conciliao prvia obrigatria.

Mais tarde, na segunda metade do sculo XX, a conciliao comeou a ser banida,
sendo esquecida pelo Cdigo de Processo Civil de 1939. S em 1974 com o Cdigo de
Processo Civil de tal ano que se ressuscitou a Conciliao, sendo que voltou ao ordenamento
jurdico devido a inmeros motivos, tais como: sobrecarga dos tribunais; complexidade da

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estrutura da Justia Comum, pouco ou nenhum acesso do povo Justia; despesas altas com
os processos; soluo rpida para os litgios; decises so mais bem aceitas; alternativa de
pacificao social.

Hoje no Brasil a Conciliao est prevista nos Juizados Especiais - Lei n 9099 de 26
de setembro de 1995; Instituto da Arbitragem Lei n 9307 de 23 de setembro de 1996;
Juzes de Paz Lei Complementar 59, de 18 de janeiro de 2001; Cdigo de Processo Civil
atual, que prega que o Juiz deve tentar a conciliao a qualquer tempo; Juizados de
Conciliao Resoluo 460/2005(Revogou a Resoluo 400/200); Centrais de Conciliao
de Varas de Famlia Resoluo 407/2003.

1.2 Aspectos Diferenciadores da Conciliao, Negociao e Mediao.

Pode-se dizer que a Conciliao, a negociao e a mediao so meios alternativos de


resoluo de conflitos, no entanto cada um tem suas particularidades baseados na necessidade
social e a sua aplicao sobre o caso concreto.

Para Paula Heugnia Minghini e Gilberto Notrio Ligero (2010, p.4):


Na conciliao o papel do juiz torna-se to importante quanto nos processos
tradicionais, pois alm de julgar e manter a justia ainda se faz necessria a funo
de pacificao mediante as partes para que se mantenham as relaes da melhor
forma possvel aps o trmino da conciliao entre as mesmas.

Com relao negociao, diferente dos demais mtodos auto compositivos, ela faz
com que as partes cheguem a uma soluo satisfatria, sem qualquer participao de terceiros
no conflito instaurado, ao contrrio da mediao e da conciliao, pois nelas as solues
sempre dependem da interveno obrigatria de terceiros.

J no que tange mediao, ela :

[...] um meio em que um terceiro chamado para acompanhar as partes at a


chegada de uma resoluo ou acordo, um meio extrajudicial onde as partes so
encaminhadas a realizar acordos sem a interferncia direta do mediador, deixando
claro que a resoluo direta ser sempre das partes, sem vnculos com quem
mediar.
Tem a mesma relao jurdica de um contrato em que as partes devem estar de
acordo com o que for combinado e se responsabilizam pelas alteraes no direito.
Tambm deve se tratar de objeto lcito que completar as caractersticas formadoras
de um contrato.(MINGHINI; LIGERO. 2010, p.4).

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Vale ressaltar que a mediao destinada, principalmente, a conflitos oriundos de


relaes continuadas, cito: relaes familiares, empresariais, trabalhistas ou de vizinhana,
pois faz com que as partes reestabeleam ou aprimorem o relacionamento j existente entre
elas.
Como j referido, a Conciliao tem suas prprias caractersticas na qual, segundo
Antnio Hlio Silva (2008 p. 26),

[...] alm da administrao do conflito de interesses por um terceiro, neutro e


imparcial, este mesmo conciliador, diferentemente do mediador, tem a prerrogativa
de poder sugerir um possvel acordo, uma possvel soluo, aps uma criteriosa
avaliao das vantagens e desvantagens que tal proposio trar s partes. Na
Conciliao o acordo buscado com a presena e o dilogo das partes, em principio
num nico momento. A Conciliao tem recebido grande destaque no meio jurdico,
sendo objeto de recente campanha do Superior Tribunal de Justia (STJ) sob o ttulo
Conciliar Legal, movimento este que tem por objetivo de promover a mudana de
comportamento dos agentes da Justia, de todos os seus usurios, dos operadores do
Direito e da sociedade. Pretende-se mudar comportamentos e induzir na sociedade a
cultura de que um entendimento entre as partes sempre melhor caminho para o
encerramento de um conflito de interesses, trazendo inmeros benefcios para todos
os envolvidos, com uma maior satisfao das pessoas envolvidas e diminuio do
tempo na soluo dos conflitos.

Alm disso, ao analisar a Conciliao, percebe-se que o processo que menos ameaa
o status quo, tendo em vista, que, normalmente, as partes no tm obrigao de chegar a um
acordo, a uma composio, a uma transao. A elas so oferecidas apenas uma oportunidade
de discutirem e explorarem possibilidades de resoluo aceitveis a ambas.

1.3 Conceito

imprescindvel, antes de dissertar sobre o tema, que se esclarea a noo do que


realmente seja a palavra Conciliar. Encontramos no Dicionrio Online de Portugus vrias
palavras que exprimem o real sentido da palavra conciliar: fazer com que haja acordo entre
pessoas; conseguir estar em concordncia com outra pessoa; congraar; conciliar equipes
rivais.

No mbito jurdico, o termo empregado no sentido de procedimento do rgo


judicirio, presidido por um terceiro imparcial, o conciliador, cuja atuao visa facilitar o
acordo entre as partes.

Cabe ressaltar atravs da colocao de Luiz Guilherme Marinoni (2007, p.700) que:

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A conciliao permite que as causas mais agudas do conflito sejam consideradas e


temperadas, viabilizando a eliminao do litgio no apenas na forma jurdica, mas
tambm no plano sociolgico, o que muito importante para a efetiva pacificao
social.

Luza Andra Gaspar Loureno (1998, [?]) conceitua da seguinte forma a conciliao:
A conciliao nada mais do que uma forma de composio amigvel, em que uma
das partes ou ambas pem termo ao processo com ou sem julgamento de mrito
(exs. Renncia ao direito ou desistncia da ao, respectivamente), solucionando o
conflito de interesses; as prprias partes, portanto, encontram a soluo para o caso
concreto, podendo ou no ter a ajuda externa, contudo, mesmo com a presena de
um terceiro, como o mediador ou o conciliador, essa forma de resolver litgios no
impe solues, pois tanto o mediador como o conciliador apenas formulam
sugestes para resolver controvrsias, sugestes essas que podem ser acolhidas ou
no pelas partes.

O Conselho Nacional de Justia disponibiliza no site www.conciliar.cnj.gov.br uma


definio bastante ampla e clara do que seja a conciliao e como se d:

um meio alternativo de resoluo de conflitos em que as partes confiam a uma


terceira pessoa (neutra), o conciliador, a funo de aproxim-las e orient-las na
construo de um acordo. O conciliador uma pessoa da sociedade que atua de
forma voluntria e aps treinamento especfico, como facilitador do acordo entre os
envolvidos, criando um contexto propcio ao entendimento mtuo, aproximao de
interesses e harmonizao das relaes. Conforme o momento em que for feito o
acordo, a conciliao pode se dar de vrias formas: de forma organizada
comunitariamente onde a comunidade se rene, na prtica sempre, estimulada por
um setor da Administrao Pblica que trabalha com o social tipo ouvidorias e cria
uma casa de conciliao, preparando aquelas pessoas mais acreditadas e experientes
da comunidade para serem os conciliadores, e formas processuais, quando a lide j
est instaurada, ou pr-processual, tambm denominada informal, quando os
conflitos ainda no foram jurisdicionalizados.

Os profissionais Lia Regina Castaldi Sampaio e Adolfo Braga Neto (2007, p. 9), assim
se posicionam:
A caracterstica mais marcante de todos os mtodos alternativos de resoluo de
conflito o emprego da negociao como instrumento primeiro e natural para
solucionar os conflitos, ao qual muitas vezes recorrem seus agentes mesmo de modo
inconsciente, quando existe algo incmodo na inter-relao existente, seja ela de
ordem afetiva, profissional ou comercial. Ao recorrer ao dilogo o que se tenta
atender ao reclamo de uma parte em relao outra.

Com isso, pode-se afirmar que, nesses casos, no existe um terceiro imparcial e
independente, pois a busca pela soluo do conflito se d apenas por aqueles que esto
envolvidos na situao, que recorrem atravs do dilogo e da troca de informaes e
impresses para porem fim ao conflito existente.

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1.4 Objetivo

O principal objetivo buscado na conciliao, que as partes cheguem soluo de


seus problemas, por si mesmas. Em razo desse objetivo se diz que a conciliao um
mecanismo autocompositivo, informal em que a soluo do problema no dada por um
terceiro. Convm destacar que a prtica deste modelo consensual implica: atuao conjunta
das partes (colaborao); poder de deciso pelas partes; fim do conflito como resultado de um
consenso entre as partes; soluo do tipo ganha-ganha; soluo com benefcios mtuos;
orientao para o futuro.

O entendimento de Roberto Portugal Bacellar (2003, p. 23) o seguinte:

Um conflito possui um escopo muito mais amplo do que simplesmente as questes


juridicamente tuteladas sobre a qual as partes esto discutindo em juzo. Distinguese, portando aquilo que trazido pelas partes ao conhecimento do Poder Judicirio
daquilo que efetivamente interesse das partes. Lide processual , em sntese, a
descrio do conflito segundo os informes da petio inicial e da contestao
apresentados em juzo. Analisando apenas os limites da lide processual, na maioria
das vezes no h satisfao dos verdadeiros interesses do jurisdicionado. Em outras
palavras, pode-se dizer que somente a resoluo integral do conflito (lide
sociolgica) conduz pacificao social; no basta resolver a lide processual
aquilo que foi trazido pelos advogados ao processo se os verdadeiros interesses
que motivaram as partes a litigar no forem identificados e resolvidos.

Alm disso, a conciliao dever proporcionar aos contendores a oportunidade de


comparecerem pessoalmente em juzo, assistidas por seus procuradores; manifestar
livremente seus interesses e pretenses; ouvir a parte contrria e participar da deciso que
melhor solucione o conflito existente. As partes litigantes tm direito de ser tratadas de
maneira respeitosa e igualitria, devendo ser concedidos s mesmas oportunidades para cada
um dos envolvidos no conflito. No Estado Democrtico de Direito, o objetivo da conciliao
dever ser o resgate da cidadania, atravs da liberdade de manifestao, da igualdade de
oportunidades e de direitos, permitindo que os contendores encontrem a melhor soluo para
o conflito, pois so os destinatrios da deciso construda e so eles que suportaro seus
efeitos.

Em linhas gerais, portanto, pode-se dizer que a Conciliao um processo


comunicacional com objetivo principal de possibilitar o dilogo e recuperar a negociao,
para que assim, se chegue a um acordo sobre os interesses em questo.

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1.5 Vantagens e Desvantagens da Conciliao

Por no ser permitido fazer justia com as prprias mos, o cidado exige do judicirio
a soluo de seu conflito, entretanto, atravs da conciliao, ele encontra a possibilidade de
uma soluo mais adequada, restando-lhe, caso no seja possvel o acordo, aguardar a deciso
judicial.

Com isso, assevera Mauro Cappelletti (1998, p.35) sobre as vantagens da conciliao:

Existem vantagens bvias tanto para as partes quanto para o sistema jurdico, se o
litgio resolvido sem necessidade de julgamento. A sobrecarga dos tribunais e as
despesas excessivamente altas com os litgios podem tornar particularmente
benficas para as partes as solues rpidas e mediadas, tais como o juzo arbitral.
Ademais, parece que tais decises so mais facilmente aceitas do que decretos
judiciais unilaterais, uma vez que eles se fundam em acordo j estabelecido entre as
partes. significativo que um processo dirigido para a conciliao ao contrrio do
processo judicial, que geralmente declara uma parte "vencedora" e a outra "vencida"
oferea a possibilidade de que as causas mais profundas de um litgio sejam
examinadas e restaurado um relacionamento complexo e prolongado.

Outra vantagem que deve ser observada a apontada por Srgio Augusto Zampol
Pavani (2005, p.80), segundo o qual:

Outra vantagem advinda do instituto em comento a de que as partes j saem da


audincia de conciliao sabendo do resultado daquele processo, o que aumenta a
segurana das relaes jurdicas e realiza o apaziguamento social, que constituem
escopos da jurisdio. Assim, atribui-se uma maior credibilidade ao Poder
Judicirio, medida que as partes tm o seu litgio resolvido por meio da atuao
daquele Poder de uma forma mais clere.

Ainda, a doutrina observa que a conciliao, alm de instrumento de soluo de


controvrsias entre as partes litigantes, tambm instrumento de pacificao social. Tal como
o raciocnio de Ada Pellegrini Grinover (2008, p. 4):

Revela assim, o fundamento social das vias conciliativas, consistente na sua funo
de pacificao social. Esta, via de regra, no alcanada pela sentena que se limita
a adotar autoritativamente a regra para o caso concreto, e que, na grande maioria dos
casos, no aceita de bom grado pelo vencido, o qual contra ela costuma insurgir-se
com todos os meios na execuo; e que, de qualquer modo, se limita a solucionar a
parcela de lide levada a juzo, sem possibilidade de pacificar a lide sociolgica, em
geral mais ampla, da qual aquela se imergiu, como simples ponta do iceberg. Por
isso mesmo, foi salientado que a justia tradicional se volta para o passado,
enquanto a justia informal se dirige para o futuro. A primeira julga a sentena; a
segunda compe, concilia, previne situaes de tenses e rupturas, exatamente onde
a coexistncia um relevante elemento valorativo.

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A questo referente pacificao de suma importncia, principalmente quando


existem relaes continuadas entre as partes envolvidas, como por exemplo, no caso de
disputas entre vizinhos. Ao exporem suas razes, as partes alm de resolverem a questo
posta em discusso, resolvem tambm outras questes no expostas diretamente e evitam que
novos conflitos surjam entre si.

Para Nelson Moraes Rgo, Juiz de Direito (2013, p.1), a conciliao no processo civil
:
[...] uma das formas compositivas da lide, para usar uma linguagem Carneluttiana,
posta disposio do cidado que se tornou sujeito da relao jurdica que se
desenvolve em Juzo, com a participao de um outro sujeito e do Estado, por
intermdio do JUIZ. Atravs da conciliao as partes obtm uma maior celeridade
na soluo da controvrsia que chegou ao Judicirio e que importa muitas vezes em
vantagens para elas, quando por exemplo, so feitas concesses recprocas, sob a
forma de TRANSAO, proporcionando um termo final ao exasperante, moroso e
dispendioso processo judicial. E at mesmo para o Julgador, mostra-se conveniente
a conciliao, se considerarmos a sobrecarga de funes e atividades que lhe esto
afetas, aliado celeridade e a segurana da conciliao, com sua consequente e
imediata homologao extintiva do processo. Assim, revela-se a conciliao, um
meio rpido e seguro de satisfao dos litgios e de racionalizao dos servios
jurisdicionais, alm de no impor ao perdedor a incmoda posio de sucumbente.
Entretanto a tarefa no fcil. Exigir-se- do mediador-conciliador muita habilidade
para tal desiderato, sobretudo se considerar-se que quando os litigantes vo a Juzo,
porque j assumiram posies acirradamente antagnicas e antipticas. Da que o
Juiz, com sua serenidade, imparcialidade e autoridade aquele que rene as
melhores condies para ensejar a conciliao num clima de respeito e urbanidade
entre os contendores.

Alm disso, a conciliao extremamente interessante por razes de funcionalidade


do prprio sistema, porque atende aos princpios da celeridade e efetividade, contribuindo
para reduzir o nmero de processos judiciais, bem como o tempo de tramitao dos processos,
preservando assim, a qualidade da atuao dos rgos judicirios.

Quanto s desvantagens, observa-se que as partes do conflito, muitas vezes, no se


encontram em completa igualdade e no esto preparadas para a autocomposio, pois muitas
vezes a proposta de conciliao feita por profissionais no capacitados para tal ato. No
entanto, se ambas as partes estiveram bem assistidas e receberem a assistncia jurdica
necessria, no h que se falar em desequilbrio entre elas.

Para que haja a conciliao indispensvel que sejam analisados no apenas o


problema imediato, mas tambm os fatores que pautam um conflito, tais como o
relacionamento anterior das partes, as suas necessidades e interesses, o tipo de personalidade

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das partes envolvidas no conflito, os valores das partes e a forma como elas se comunicam.
Tais fatores muitas vezes considerados pelos operadores do direito como secundrios, esto
na verdade, na origem do conflito e por isso devem ser levados em conta na soluo do
problema.

1.6 Dificuldades

A execuo da conciliao judicial como um mecanismo para soluo de litgios


encontra vrios desafios a serem vencidos. Para Kazuo Watanabe (2008, p. 6) o principal
deles a mentalidade dos operadores do Direito. Afirma o autor:

O grande obstculo, no Brasil, utilizao mais intensa da conciliao, da mediao


e de outros meios alternativos de resoluo de conflitos, est na formao acadmica
dos nossos operadores de Direito, que voltada, fundamentalmente, para a soluo
contenciosa e adjudicada de conflitos de interesses. Vale dizer, toda nfase dada
soluo de conflitos por meio de processo judicial, onde proferida uma sentena,
que constitui a soluo imperativa dada pelo juiz como representante do Estado.

A cultura da conciliao deve ser trabalhada junto a todos os atores do processo, para
garantir a pacificao social, que o objetivo principal dos meios alternativos de soluo de
conflitos. Afinal, o incremento de formas alternativas jurisdio se d dentro e fora do
judicirio, como o caso da conciliao.
A Constituio Federal de 1988, em seu artigo 5, LXXVII, determina que, a todos,
no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os
meios que garantam a celeridade de sua tramitao, mas mesmo havendo esta determinao,
percebemos que um dos aspectos mais relevantes no que se refere dificuldade de acesso
justia est na demora da tramitao dos processos judiciais, e nisso que a conciliao ajuda,
afinal, faz com que as demandas sejam resolvidas em menos tempo, fazendo com que a
relao entre as partes no se desgaste tanto, pois atravs do dilogo resolvero suas disputas.

Tal a opinio de Luiz Guilherme Marinoni (2009, p. 40):

Os estudiosos do tema, como Mauro Cappelletti e Bryant Garth, em sua obra


clssica, e, no Brasil, entre outros, Luiz Guilherme Marinoni, apontam, basicamente,
quatro ordens de obstculos para acesso justia: a) obstculos de natureza
financeira, consistentes nos altos valores praticados para a cobrana de custas

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processuais e honorrios advocatcios, bem como configurados pela economia de


escala que os litigantes habituais tm se comparados aos litigantes eventuais;
b) obstculos temporais, consubstanciados na grande morosidade caracterstica do
Poder Judicirio, seja por dificuldades institucionais, relacionadas m
administrao, falta de modernizao tecnolgica e/ou insuficincia do nmero de
magistrados e de servidores, seja em razo da complexidade do nosso sistema
processual, que permite a interposio infindvel de recursos;
c) obstculos psicolgicos e culturais, consistentes na extrema dificuldade para a
maioria da populao no sentido de at mesmo reconhecer a existncia de um
direito, especialmente se este for de natureza coletiva, na justificada desconfiana
que a populao em geral (e em especial a mais carente) nutre em relao aos
advogados e ao sistema jurdico como um todo e, ainda, na tambm justificvel
intimidao que as pessoas em geral sentem diante do formalismo do Judicirio e
dos prprios advogados; e
d) obstculos institucionais, referentes aos direitos de natureza coletiva, em que a
insignificncia de leso ao direito, frente ao custo e a morosidade do processo, pode
levar ao cidado a desistir de exercer o seu direito por ser a causa antieconmica.

A doutrina ainda aponta mais alguns fatores que dificultam o acesso justia como,
por exemplo, a morosidade nos processos e seus altos custos; a mentalidade dos juzes
jurisdicionados; a falta de informao sobre a possibilidade de solues pacficas; e
principalmente a falta de conhecimento das tcnicas conciliativas, causando com isso, uma
crise na estrutura judiciria ptria.

Por fim, percebe-se que para as partes, a conciliao ainda no traduz mtodo eficiente
para concluso de questes litigiosas. Assim, apontam Lilia Maia de Morais Sales e Cilana de
Morais Soares Rabelo (2009, p. 75-76) que deve haver adequao entre o conflito e o tipo de
soluo apresentado. Para as autoras,

[...] importante desapegar-se da viso de que s possvel a resoluo de um


conflito por um caminho exclusivo ou quando houver interveno estatal e passar a
construir a ideia de que um sistema com instituies e procedimentos que procuram
prevenir e resolver controvrsias a partir da necessidade e dos interesses das partes.

Nota-se que a conciliao pode ser um instrumento poderoso na busca de solues


para os problemas do Poder Judicirio, todavia, acredita-se que a cultura da conciliao ainda
precisa ser assimilada pelos brasileiros.
Entretanto, cabe ressaltar que a conciliao no a melhor soluo para todos os
conflitos. Contudo, parece-nos que a sentena judicial tambm no representa a melhor
soluo em todos os casos. Face diversidade do tipo de conflitos existentes, diversos devem
ser tambm os meios para resolv-los. No desejvel que as partes se distanciem da justia,
uma vez que, se elas no compreendem o que se passa, os seus conflitos no ficam

20

verdadeiramente sanados. A conciliao deve ser encarada como uma fase importante,
avaliando o juiz em que casos pode ser til, sendo usadas as suas potencialidades de forma
sistemtica, trazendo com isso melhorias na qualidade da justia.

Mas para isso, preciso haver mais investimento na formao dos profissionais de
direito, assim como a necessria destinao de recursos financeiros para reconstituir o Poder
Judicirio, fazendo com que o mecanismo da conciliao deixe de ser uma alternativa, para se
tornar um meio frequente no judicirio brasileiro. Alm disso, necessria a superao
cultural litigiosa da populao, para assim compreenderem que alternativas de soluo de
conflitos so possveis, construindo a cultura do consenso e do acordo, para com isso, trazer
maior rapidez na soluo do conflito, menor desgaste emocional e, o mais importante, a
pacificao social, porque [...] a justia atrasada no justia, seno injustia qualificada e
manifesta [...] (BARBOSA, 2009, p.62).

E, ainda, possibilita que a resoluo dos conflitos ocorram de forma mais clere, em
menos tempo e sem que se perca da qualidade da justia.

21

2. A CONCILIAO

A partir de uma anlise do litgio como um elemento inerente s relaes humanas,


faz-se necessria uma busca de alternativas prestao jurisdicional do Estado, a fim de
regular essas relaes de forma construtiva e solucionadora. A conjuntura atual no permite
mais que se prolonguem conflitos em razo da falta de uma utilizao adequada de mtodos
alternativos.

Dentre as diversas formas de resoluo de conflitos, a Conciliao ser abordada de


forma mais aprofundada, face sua peculiaridade de procedimento que visa analisar e
trabalhar no s o conflito aparente, mas busca a real causa desse conflito e os meios para a
sua harmonizao, com a ruptura da corrente de mgoas e ressentimentos que tanto afetam as
partes envolvidas.

2.1 Comportamento dos envolvidos

Pode-se perceber que o conciliador tem uma grande importncia na administrao da


justia, pois permite a soluo mais clere de conflitos e de forma mais eficiente. Sua funo
consiste basicamente em promover o acordo entre as partes, e para isso deve tomar certas
posturas e procedimentos para facilit-la. Informam Andr Gomma de Azevedo e Roberto
Portugal Bacellar (2009, p. 21) que:
O conciliador uma pessoa selecionada para executar munus pblico de auxiliar os
litigantes a compor a disputa. No exerccio dessa funo, ele deve agir com
imparcialidade e ressaltar as partes que no defender nenhuma delas em detrimento
da outra. O conciliador, uma vez adotada a confidencialidade, deve enfatizar que
tudo o que for dito a ele no ser compartilhado com mais ningum, exceto do
supervisor do programa de conciliao (se houver) para eventuais elucidaes de
algumas questes. Observa-se que uma vez adotada a ferramenta da
confidencialidade, o conciliador deve deixar claro que no comentar o contedo
das discusses nem mesmo com o juiz. Isto porque, o conciliador deve ser uma
pessoa com quem as partes possam falar abertamente.

Ao se adotar o mtodo da conciliao capacita-se auxiliares, servidores da justia,


preparando-os com determinadas tcnicas capazes de abrir caminho para o dilogo entre os
contendores e se alcanar a satisfao dos interesses de todos, ou seja, o conciliador torna-se
um facilitador do entendimento entre as partes que esto em conflito e que tentam encontrar
uma soluo mutuamente aceitvel.

22

Assim, alm de estimular e/ou facilitar a aproximao entre os interessados e restaurar


o dilogo entre eles, faz com que as prprias partes resolvam seus conflitos, no havendo
despesas desnecessrias com advogados ou para produzir provas, pois h concesses mtuas
sobre os direitos e obrigaes.

Conforme bem elucida o Professor Rodrigo Almeida Magalhes (2008, p.28):

O terceiro interventor (conciliador) atua como elo de ligao. Sua finalidade, (...),
levar as partes ao entendimento, atravs da identificao de problemas e possveis
solues. Ele no precisa ser neutro, ou seja, pode interferir no mrito das questes.
O conciliador no decide o conflito, ele pode apenas sugerir decises; a deciso cabe
s partes.

O conciliador deve escutar de forma ativa, dinmica o contedo emocional, o


significado das palavras pronunciadas pelas partes, demonstrando compreenso, intervindo de
forma natural somente quando necessrio, estimulando possveis opes aos envolvidos na
lide, para que atravs dos conhecimentos disponveis sobre o tema, possa estabelecer os
pontos em comum e incentivar, assim, os envolvidos a encontrarem juntos uma soluo,
evitando com isso a perpetuao do conflito.

Entende-se que seria melhor, que os conciliadores no se apresentassem como


autoridades em frente s partes, afinal essa autoridade ser alcanada a partir do nvel de
relacionamento que ele conseguir estabelecer com as partes. O uso de um tom de conversa,
sem maiores formalidades estimula o dilogo, mas a informalidade que nos referimos no
significa que todos envolvidos na sesso de conciliao no precisem se preocupar com uma
adequada postura profissional.

Alm disso, segundo Mrio Parente Tefilo Neto (1996, p. 49), o conciliador no deve
menosprezar os princpios do Devido Processo Legal em nome do Princpio da Celeridade e
da Informalidade, pois,

[...] o Conciliador deve esclarecer as partes o que poder ocorrer a ambas no


processo, caso no demonstrem interesse na realizao do acordo. de bom alvitre
que o Conciliador deixe bem claro que uma deciso judicial sempre acarreta
prejuzo para algum, algum tipo de constrangimento, seja de que ordem for. No
acordo, tal no acontece. Este o momento em que os litigantes podem, cada um,
abdicar um pouco daquilo que acham fazer jus a bem de uma negociao, de um
entendimento comum. conveniente que sempre seja dito s partes que a

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conciliao implica um pouco de cesso de ambos os lados. Importa ainda


considerar que o acordo no implica em reconhecimento de culpa, no se
constituindo, pois em condenao.
Apesar da conciliao ser de grande importncia e o Conciliador dever procurar de
todas as formas viabiliz-la, no se deve esquecer que as partes so livres para fazer
ou no acordo. Este no deve ser obtido com ameaas, contra a vontade da parte.
Esta deve, pessoalmente, dizer de forma livre e espontnea se deseja ou no fazer a
conciliao.

Em relao ao Magistrado, sua postura assumida deve ser diferente da postura de juiz
julgador. Ele deve ter uma especial preocupao em manter a imparcialidade. Devido
informalidade h uma maior probabilidade de o juiz exprimir opinies que uma das partes
compreenda como sendo a favor da outra parte ou mesmo a seu favor, deve tambm, manterse sempre equidistante em relao s partes, no cedendo a simpatias ou antipatias, nem
tentao de proteger a parte mais fraca.

Alm disso, deve ter cuidado em manter a neutralidade, entendida no sentido de


distncia em relao ao contedo, uma vez que este pertence s partes. O juiz deve colocar de
lado preconceitos ou convices pessoais e no tentar influenciar o acordo.

Como regra, o juiz no dever fazer propostas, pois isso poderia influenciar na deciso
das partes. Sendo assim, esta situao deve ser evitada, na medida em que o que se pretende
um acordo que satisfaa realmente os interesses das partes e sane o conflito, o que no
acontece perante uma soluo que se viram foradas, ainda que no fosse essa a inteno do
juiz, a aceitar.

Entretanto, h ainda certa resistncia do magistrado quanto ao adotar o mtodo da


conciliao, devido a sua cultura de sentenciar as questes que lhe so apresentadas. No
entanto essa cultura alienada pela sobrecarga de trabalho, como afirma Kazuo Watanabe
(2008, p.7):

Todavia, a mentalidade forjada nas academias e fortalecida na prxis forense


aquela que j mencionada, de soluo adjudicada autoritativamente pelo juiz, por
meio de sentena, mentalidade esta agrava pela sobrecarga excessiva de trabalho.
Disso tudo nasceu a chamada cultura da sentena, que se consolida
assustadoramente. Os juzes preferem proferir sentena ao invs de tentar conciliar
as partes para a obteno da soluo amigvel dos conflitos.
Sentenciar, em muitos casos, mais fcil e mais cmodo do que pacificar os
litigantes e obter, por via de consequncia, a soluo dos conflitos.

24

Entende-se que seria necessrio que o magistrado utiliza-se da conciliao mediante a


tentativa do uso da persuaso, do empenho, das tcnicas de negociao e, principalmente,
deve acreditar fielmente que esse mecanismo o melhor meio para a soluo clere e eficaz
de conflitos.

J em relao aos advogados, percebemos que h uma postura cuidadosa na defesa dos
interesses de seus clientes. Quem afirma essa questo Andr Gomma de Azevedo (2009, p.
26):

Os advogados adotam uma postura excessivamente litigiosa e adversal. Muitos


advogados, ao ponderarem sobre suas prticas profissionais, concluem que o efetivo
empenho previsto no prembulo de Cdigo de tica e Disciplina da Ordem dos
Advogados do Brasil requer que desenvolvam maior nmero de atividades dentro da
suas relaes processuais em curso, desde que estas no sejam expressamente
proibidas em lei. Essa conduta estimula advogados a litigar de forma enftica,
buscando auferir todas as formas possveis de ganhos para seus clientes. Em regra,
esta relao ocorre sob forma de jogo de soma zero isto , busca-se vencer
determinada lide, derrotando a parte contrria.

Segundo artigo 2, inciso VI, do Cdigo de tica dos Advogados, seu dever
estimular a conciliao entre os litigantes, prevenindo, sempre que possvel, a instaurao de
litgios.

Entretanto, por muitas vezes, verifica-se que alguns advogados ao invs de

auxiliarem na busca da efetivao da conciliao, criam problemas, dificultando, com isso, a


soluo da demanda de forma amigvel.

necessrio, portanto, uma mudana de mentalidade, de comportamento dos


advogados, pois eles devem estar atentos preservao dos interesses de seus clientes, e se
verificarem que a conciliao o melhor caminho, devem ser receptivos e auxiliarem no
processo conciliatrio, orientando seus clientes sobre as vantagens da conciliao, mostrando
que a conciliao um caminho seguro, podendo sugerir e apresentar propostas ao caso
especfico.
2.2 Momento para conciliar
No Cdigo de Processo Civil, observa-se que esto elencados dois momentos
especficos para a tentativa da conciliao, sob pena de nulidade processual, que so eles: na
audincia do artigo 331, e como antecedente necessrio da audincia de instruo e

25

julgamento dos artigos 447 e 448. Sendo que sua inobservncia acarretar nulidades
insanveis, j que as normas que regem a matria so de natureza cogente.
A possibilidade de as partes celebrarem acordo no se restringe to-somente ao
momento da realizao da audincia de conciliao, pode haver acordo entre os demandantes
a qualquer tempo, inclusive aps o trnsito em julgado da sentena. Nesse sentido a posio
de Srgio Ricardo de Arruda Fernandes (2004. p. 98), que, ao comentar a insero do 3 no
art. 331 do CPC, afirma: [...] pois as partes podem fazer acordo a qualquer momento, mesmo
aps o trnsito em julgado da sentena.

Deve-se salientar, que quanto mais demorada audincia de conciliao, mais acirrado
se torna o conflito, sendo que o ideal que os sujeitos tenham essa oportunidade logo que
iniciado o processo.

Entretanto, se realizada a audincia de conciliao e for frustrado o acordo, sero


fixados os pontos controvertidos, decididas as questes processuais, determinadas as provas
requeridas e designada audincia de instruo e julgamento, se for o caso.

Tal o entendimento de Jasson Ayres Torres (2005, p.184) sobre a importncia da


audincia preliminar:

A audincia preliminar um momento precioso para as partes transigirem, tomarem


conhecimento dos pontos controvertidos e das provas que devam ser produzidas, e
tambm, serem resolvidas as questes importantes e que interessam de perto s
partes e celeridade processual. So avanos no sentido de Justia mais rpida, so
possibilidades a ensejar, a qualquer momento, a transao, no retardando o
desfecho dos processos. Mesmo que o acordo no venha a ser efetivado nesses
momentos, h uma dinamizao do processo, pelo saneamento, pelo destaque dos
pontos controvertidos, pelo princpio da instrumentalidade, visando a soluo mais
rpida da causa.

Sendo assim, no feito o acordo na prpria audincia dever ser cumprido,


integralmente, o dispositivo constante do artigo 331 do Cdigo de Processo civil, onde a
fixao dos pontos controvertidos far com que se evitem discusses desnecessrias, recursos
e demoras prolongadas de questes que no so contestadas, porque so reconhecidas por
ambas as partes.

26

Vale ressaltar, que mesmo que tenham sido frustradas outras audincias de tentativa de
conciliao, a renovao da proposta sempre ser oportuna em qualquer momento, inclusive
na produo de prova testemunhal. Torres (2005, p. 163) ensina:

Como j dissemos, o sistema processual sempre estabeleceu um momento prprio


para a Conciliao, como se vislumbra no art. 448 do CPC, mas
que complicava o interesse das partes, pois, procedimento por si mesmo j formal e
moroso, teria o momento conciliatrio s por ocasio da audincia de instruo e
julgamento. Hoje, infelizmente e, por influncia da experincia dinmica do
procedimento nas pequenas causas, tm havido mudanas substanciais e, no caso,
podendo ser destacada, dentre tantas reformas no direito processual civil, a ocorrida
atravs das Leis n. 8.952/94, 9.245/95 e 10.444/02, respectivamente, acrescentando
e dando nova redao aos artigos 125, 277 e 331 do Cdigo de Processo Civil,
sempre com o objetivo de ressaltar a Conciliao em qualquer fase do processo.
A Conciliao deve ser incentivada e igualmente colocada em prtica tambm no
juzo comum, primeiramente porque h previso legal e, em segundo lugar, porque
se constitui num grande aliado da Justia. A recente Lei n. 10.444/02, bom referir,
mais uma vez, possibilita a transao, indicando o caminho da audincia preliminar
visando, na fase do art. 331 do CPC, resoluo do conflito, inclusive com a
presena de procuradores e prepostos. a idia de soluo pacfica dos conflitos,
misso que o Poder Judicirio no pode abdicar.

Portanto, por determinao ou por solicitao das partes, a conciliao vivel,


previamente ou a qualquer momento, sendo necessrio to somente que os mesmos
compaream acompanhados de seus advogados e que ambos tenham igual oportunidade de
manifestao, podendo ocorrer a transao com resoluo do mrito, caso contrrio,
prosseguir conforme previsto no ordenamento jurdico.

2.3 O conciliador

O conciliador aquela pessoa inicialmente externa ao conflito existente entre os


interessados, embora agindo com neutralidade faz parte do processo de conciliao. E, sendo
assim, precisa ser capaz de criar um espao desarmado, na rea de conflito, a fim de
possibilitar o entendimento entre as partes.

Pode-se dizer que o conciliador age como um terceiro interventor, atuando como elo
de ligao, onde atravs de tcnicas de natureza psicolgica, conduzir a conversa entre as
partes de forma a transformar o conflito em algo positivo, tendo como principal finalidade,
[...] levar as partes ao entendimento, atravs da identificao de problemas e possveis
solues [...]. (MAGALHES, 2008, p.28).

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O papel do conciliador de fundamental importncia na conciliao, uma vez que ele


ser o facilitador da resoluo consensual dos conflitos, portanto deve estar preparado para
enfrentar desafios que se apresentaro no desenvolver de suas atividades, no entanto, sabe-se
que nem sempre isso se torna uma misso simples a ser executada, ento o conciliador deve
tomar certas posturas e procedimentos para facilit-la.

Observa-se que o conciliador deve ser totalmente imparcial, no podendo tomar


partido de um lado e nem de outro, afinal o simples fato de uma pessoa ser o reclamante no
significa que tem razo, o mesmo ocorrendo com o reclamado, que pode estar certo, mesmo
sendo aquele em face de quem se pleiteia a pretenso.

Devido a este dever de imparcialidade, aplicado ao conciliador o disposto no artigo


135 do Cdigo de Processo Civil, que dispe sobre a imparcialidade do juiz, vejamos:

Art. 135. Reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando:


I - amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes;
II - alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes
destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau;
III - herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes;
IV - receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das
partes acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s despesas do
litgio;
V - interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes.
Pargrafo nico. Poder ainda o juiz declarar-se suspeito por motivo ntimo.

Se qualquer destas hipteses ocorrerem, o conciliador deve solicitar Secretaria do


Juizado que passe a tentativa de conciliao para outro colega.

O Cdigo de Processo Civil permitiu em seu artigo 277, 1, que no procedimento


sumrio, o juiz, na audincia de conciliao, possa ser auxiliado por um conciliador. Tambm
na Lei 9.099/95, em seu artigo 7, prev a participao de conciliadores e juzes leigos no
procedimento dos Juizados Especiais, podendo ser juzes leigos os bacharis em Direito com
cinco anos de experincia, enquanto para conciliadores, apenas se recomenda que sejam
bacharis em Direito, no sendo esta condio indispensvel para o exerccio da funo.

Embora no se exija uma formao profissional especfica ou um perfil determinado


para ser um conciliador, Roberto Portugal Bacellar e Andr Gomma de Azevedo (2009, p. 2728) apontam algumas caractersticas de um bom conciliador: capacidade de aplicar diferentes

28

tcnicas autocompositivas de acordo com a necessidade de cada disputa; capacidade de


escutar a exposio de uma pessoa com ateno; capacidade de inspirar respeito e confiana;
capacidade de estar confortvel em situaes em que os nimos estejam acirrados; a
pacincia; capacidade de afastar seus preconceitos por ocasio da conciliao; imparcialidade;
possuir empatia e a gentileza e respeito no trato com as partes.
Essas caractersticas, como lembram os autores [...] devem ser somadas a um bom
treinamento sobre as tcnicas e ferramentas dos processos de conciliao para
desenvolvimento da habilidade, que se aperfeioam com a prtica da atividade de
conciliador. (2009, p.28).

Conforme acima explicitado, as qualidades psquicas do conciliador so, muitas vezes,


mais importantes do que a prpria titulao, qualificao profissional ou conhecimento
acadmico ou jurdico que possa ter adquirido, apesar de estes serem tambm requisitos
importantes e necessrios.

Ressalta-se, que ao conciliador no cabe dizer o direito, motivo pelo qual, ele no
ouve testemunhas e nem discute documentos e provas, pois estas no lhe interessam. O
conciliador trabalha apenas com propostas, objetivando encontrar um meio de acordo que
deixe ambas as partes satisfeitas e pacificadas.

Alm disso, cabe ao conciliador observar alguns princpios norteadores dos processos
auto compositivos, mas antes de cita-los devemos levar em considerao as diferenas
apontadas por Jos Joaquim Gomes Canotilho (1994, p.167-168), entre regra e princpio,
salientando que ambos so espcies do gnero normas. Vejamos:

Esta distino fundamental para analisarmos as regras estabelecidas luz de


determinados princpios, sobretudo na qualidade de verdadeiras normas,
qualitativamente distintas das outras categorias de normas: as regras jurdicas. As
diferenas qualitativas so: os princpios so normas jurdicas impositivas de uma
otimizao, compatveis com vrios graus de concretizao, consoante os
condicionamentos fticos e jurdicos; as regras so normas que prescrevem
imperativamente uma exigncia (impe, permite ou probe) que ou no
cumprida; a convivncia dos princpios conflitual; a convivncia das regras
antinmica. Excluem-se, conseqentemente, os princpios; ao constiturem
exigncias de otimizao, permitem o balanceamento de valores e interesses; no
obedecem, como as regras, lgica do tudo ou nada, consoante o seu peso e a
ponderao de outros princpios eventualmente conflitantes; as regras no deixam
espao para qualquer outra soluo, pois se uma regra tem validade, deve cumprir-se

29

na exata medida das suas prescries, nem mais nem menos; em caso de conflito
entre princpios, estes podem ser objetos de ponderao, de harmonizao, pois eles
contm apenas exigncias que, em primeira linha, devem ser realizados; as regras
contm fixaes normativas definitivas, sendo insustentvel a validade simultnea
de regras contraditrias.

Pode-se mencionar os princpios mais utilizados, segundo Andr Gomma de Azevedo


(2009, p. 191-194), que so:

a)
princpio da imparcialidade e neutralidade de interveno: o conciliador deve
ser isento de vinculaes ticas ou sociais, ou seja, devero ser neutro e imparcial
com ambas as partes;
b)
princpio da conscincia relativa ao processo: o conciliador deve esclarecer s
partes as consequncias de sua participao no processo auto compositivo, bem
como explicar o funcionamento do processo de conciliao e a confidencialidade da
autocomposio;
c)
princpio do consensualismo processual: o conciliador deve ter o
consentimento espontneo das partes para resolverem o litgio atravs da
autocomposio;
d)
princpio da confidencialidade: todas as informaes realizadas pelas partes
na autocomposio so confidenciais;
e)
princpio do empoderamento: deve o conciliador educar as partes no sentido
de desenvolverem a autocomposio em problemas futuros;
f)
princpio da simplicidade: o procedimento deve ser simples e claro com o fim
de deixar as partes vontade para melhor se manifestarem ou expressarem seus
interesses.

Alm disso, os legisladores/conciliadores devem observar em suas atuaes os


princpios estabelecidos em nossa Carta Magna, para o correto desenvolver de suas
atividades.

2.4 Etapas do Processo Conciliatrio

No se pode estabelecer uma forma pr-definida pela qual se deva orientar a


conciliao, no entanto podemos analisar as diferentes etapas de um processo conciliatrio
atravs do estudo, para fins didticos, feito pelos autores renomados Roberto Portugal
Baccelar e Andr Gomma Azevedo (2009, p. 31), j que pelo seu prprio cunho informal,
no se pode estipular, com preciso, que o processo ir se desenrolar de um determinado
modo.

As fases referidas pelos autores citados so as seguintes: incio de conciliao, reunio


de informaes, identificao de questes, interesse e sentimentos, esclarecimento de
controvrsias e dos interesses, resoluo de questes e registro das solues encontradas.
(2009, p. 25-26).

30

Os autores afirmam que a conciliao deve iniciar com o preparo do local em que se
realizar a audincia e com familiarizao do conciliador com o conflito, para que possa
prever as estratgias que devem ser empregadas. Este preparo garante o conforto, tanto para
as partes como para o conciliador. (2009, p.34).

Contudo, lembram os autores, que se deve ter em mente que nem sempre o contato
prvio com a situao controversa pode ser realizado, de modo que bastante til formularse uma classificao de conflitos usuais, tais como: conflito de trnsito, vizinhana, conflito
familiar, conflito de contrato inadimplido, sistema financeiro, pois, assim, o conciliador ao
menos, antes de chamar as partes e dar incio ao processo, ter uma vaga noo de como
poder atuar. (2009, p.33).

Ao iniciar a conciliao, importante que o conciliador apresente s partes o processo


de conciliao. Sendo que nesta fase o conciliador deve estabelecer um tom ameno para o
debate, para que assim, ganhe a confiana das partes.
Como ressalta Juliana Demarchi (2008, p.56), o primeiro ato do conciliador para com
as partes deve ser a explicao sobre o procedimento que ser observado, esclarecendo-as
sobre os objetivos da conciliao, suas regras e implicaes da celebrao ou no do acordo.

Tambm nessa fase que se deve afirmar o sigilo da conciliao. Para a referida
autora (2008, p. 56):

[...] isso significa que as declaraes feitas pelas partes ou seus advogados no
produziro efeitos probatrios em eventual processo judicial, assim como os
documentos mencionados nas tratativas no sero analisados pelo conciliador, que
no exerce funo julgadora.

Assegurar a confidencialidade fundamental para que as partes se sintam a vontade


para falar abertamente sobre o problema e constituir uma soluo conjuntamente.

Finda esta fase, inicia-se uma nova fase que tem por objetivo reunir informaes sobre
o conflito. fundamental que ambas as partes possam falar e no sejam interrompidas, para,
que assim, seja retomado o dilogo entre elas. Como afirma a j citada autora:

31

A fim de realizar seu trabalho, o conciliador deve estimular as partes a falarem sobre
o conflito, provocando a escuta recproca e a identificao das posies e interesses
das partes. A retomada da comunicao permite o esclarecimento mtuo das partes
acerca do conflito, de seus anseios, perspectivas, assim como a percepo de pontos
comuns que podem auxiliar na obteno do acordo. (DEMARCHI, 2008, p. 57).

Esclarecidos os pontos de conflito, aps debates sobre eles, inicia-se a fase da


construo de um acordo, em que,
[...] o conciliador deve estimular as partes a formularem propostas e opes de
acordo para o debate. Nos casos em que as partes mostrarem-se reticentes prolao
de propostas, pode o prprio conciliador sugerir solues, ressaltando, ao faz-lo,
que no est tomando partido de uma ou de outra parte, mas apenas visando
soluo do problema. (DEMARCHI, 2008, p. 58).

A mesma autora afirma a importncia de haver vrias opes de acordo, pois quanto
mais propostas forem debatidas, mais seguras ficaro as partes para escolher a que lhe parece
melhor. (2008, p. 61).
Embora no haja um procedimento pr-estabelecido para a conciliao, devem ser
observadas algumas regras para que haja equidade no tratamento entre as partes e que estas se
sintam confortveis para falarem sobre suas perspectivas sobre o conflito abertamente.
Somente assim, ser garantido um bom acordo para os litigantes, com grandes possibilidades
de ser cumprido espontaneamente, resultando na efetiva pacificao social.

2.5 Tipos de conciliao

No direito brasileiro vigente, poderamos resumir os tipos de conciliao, seja quanto a


obrigatoriedade de sua ocorrncia, a qual seria facultativa ou obrigatria, seja quanto ao
momento de realizao, sendo preventiva ou pr-processual e, processual ou incidental.

Em se tratando da conciliao facultativa, esse tipo de conciliao est prevista no


artigo 331 do Cdigo de Processo Civil, em processos que admitem transao, geralmente, em
casos de direitos disponveis. Nesse caso, o juiz pode designar a audincia de conciliao para
que as partes, pessoalmente, ou por seus procuradores, venham dialogar em juzo. Havendo
conciliao, a mesma ser reduzida a termo e homologada por sentena.

Quanto conciliao obrigatria, Ademir Buitoni (2010, p.2), esclarece que:

32

[...] no pode deixar de ser feita, sob pena de causar a nulidade ao procedimento
respectivo.
, por exemplo, a Conciliao prevista nas Convenes Coletivas de Trabalho,
quando se estabelece que as partes devam submeter o litgio Comisso de
Conciliao Prvia, antes de ingressar na Justia do Trabalho.
Tambm pode ser estabelecida por uma clusula contratual, pela qual as partes
devam se submetem a processo conciliatrio.
tambm obrigatria a Audincia de Conciliao nos processos sumrios, que se
iniciam com essa audincia (art. 277, do CPC). Se no houver Conciliao ento a
parte contesta e o processo continua. Nesse caso o CPC expresso ao declarar que o
Juiz pode ser auxiliado por Conciliador (art. 277 1).

Em relao conciliao do tipo preventiva ou pr-processual, as partes fazem uma


tentativa de conciliao, espontaneamente, antes de ingressarem em juzo, evitando, com isso,
o litgio, se for o caso.

Com esse tipo de conciliao as partes se sentem mais vontade, pois esto na
presena de um conciliador que no tem poderes de deciso e de julgamento, atuando o juiz a
posteriori, apenas homologando o acordo feito depois de examinar se foram cumpridas as
formalidades legais do caso.

Por fim, a conciliao processual ou incidental, ocorre dentro do processo judicial,


feita pelos prprios juzes ou por conciliadores especialmente designados para a finalidade.

Deve-se ressaltar que o estmulo conciliao uma obrigao legal do juiz, embora
eles sejam capacitados, essencialmente, para julgar e no para desenvolver tcnicas de
conciliao.

2.6 Tcnicas de atuao do conciliador

Algumas tcnicas devem ser utilizadas pelo conciliador para facilitar o dilogo entre
as partes e para a obteno de acordos.

O preparo do ambiente um dos aspectos de suma importncia, assim como o


posicionamento das partes e do conciliador. o que explica Roberto Portugal Bacellar e
Andr Gomma de Azevedo (2009, p.35):

A forma como as partes iro se sentar durante a sesso de conciliao transmite


muito mais informaes do que se possa imaginar. Trata-se de uma forma de
linguagem no verbal, que deve ser bem analisada a fim de perceber o que as partes

33

podem esperar da conciliao e como elas iro se comportar nesse ambiente. A


forma como ser organizada a posio fsica das partes dever diferir conforme o
nmero das partes, o grau de animosidade entre elas, o tipo de disputa, o patamar
cultural e a prpria personalidade dos envolvidos [].
Dessa forma, importante que o posicionamento das partes seja realizado de modo
que todos consigam ver e ouvir uns aos outros, como tambm participar das
discusses.

Ressalta o mesmo autor que:


O posicionamento do conciliador tambm de grande importncia, j que a
qualidade, imparcialidade, aptido e liderana, em muito, pode ser transmitida
consoante tais aspectos. Dessa maneira, o conciliador deve se posicionar de modo
equidistante em relao s partes. Quanto liderana, seu posicionamento deve se
efetuar de modo a conseguir administrar e controlar todo o processo[...]
O conforto tambm uma qualidade essencial ao processo de conciliao. O
sentimento de desconforto, de fato, representa um inconveniente bastante acentuado
ao alcance do xito no processo, uma vez que as partes deixaro de se preocupar
com a controvrsia em si, deslocando a sua preocupao para algo bastante
improdutivo conciliao. Desse modo, todos devem se sentir fisicamente
confortveis, concentrados e seguros, e o ambiente dever transparecer conforto e
privacidade e, por isso, no deve ser nem to grande nem to pequeno.
Outros fatores ambientais como a cor das salas, msica ambiente e aromas
igualmente podero ser teis para melhorar a sintonia das salas utilizadas para a
recepo das partes e conciliao de seus conflitos [...]. (BACELLAR; AZEVEDO;
2009, p. 36)

Aps haver a explicao para as partes quanto ao processo, o passo seguinte


perguntar, se as mesmas desejam ou no continuar com a sesso, e em caso afirmativo, devese partir para a etapa seguinte.

Segundo Llia Samard Giacomet (2009, p.10), o conciliador pode se utilizar da


escuta dinmica, pela qual se busca escutar e compreender as partes, afinal no basta apenas
ouvir o que as partes dizem, e sim entend-las. Alm disso, indispensvel ateno do
conciliador quanto linguagem no verbal das partes, como gestos e olhares. No dizer da
autora:
[] podemos afirmar que, o ajeitar de papis em cima da mesa, os olhares de
irritao, o atender do telefone, o prprio folhear do processo, podem traduzir para a
parte que estamos ouvindo, mas no estamos escutando. Manter uma postura
receptiva parte interlocutora, evitar sinais de tenso, tudo demonstra uma atitude
positiva de ateno fsica. Do mesmo modo, buscar manter um contato visual, fazer
perguntas, resumir respostas quando for duvidosas para esclarecimentos construir
novas ideias a partir do que foi dito etc. representam a ateno verbal.

Na busca pela compreenso dos fatos, o conciliador pode fazer perguntas s partes,
porm sempre necessrio que as respostas sejam ouvidas e compreendidas.

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Deve-se ter em mente que o conciliador, ao interpretar o que houve, no pode se


enclausurar em preconceitos ou padres, tentando sempre entender o conflito. Como ensina
Juliana Dermachi (2008, p.51), procura-se, com isso, o aprofundamento da abordagem do
conflito, inclusive com a criao de novos paradigmas, de novas formas de lidar com a
situao, que se d por meio de escuta atenta, da aceitao dos limites de nossas percepes e
de novos valores.

Nesta fase, portanto, o importante ouvir as partes, alm disso, uma estratgia
importante para o conciliador, na viso de Roberto Portugal Baccelar e Andr Gomma de
Azevedo (2009, p.85), separar as pessoas dos problemas. Para eles:

[...] comum que uma parte, assim que tenha oportunidade de falar, comece a atacar
a outra, ressalte seus defeitos e fale de maneira rspida ao se dirigir outra parte.
Nestes, casos, importante que o conciliador busque extrair daquilo que foi dito, os
reais interesses das partes.

Para focar no problema, possvel que o conciliador use de uma tcnica chamada de
tcnica de resumo, na qual, aps a manifestao das duas partes, o conciliador retoma as
questes principais, e tambm os interesses menores das partes.

Durante essa fase, o conciliador far um resumo do conflito utilizando uma linguagem
positiva e neutra. H significativo valor nesse resumo, pois ser por meio dele que as partes
sabero que o conciliador est ouvindo as suas questes e as compreendendo. Alm disso, o
resumo feito pelo conciliador impe ordem discusso e serve como uma forma de
recapitular tudo que foi exposto at o momento.

Sobre o resumo, assevera Llia Samard Giacomet (2009, p.14):


Permite saber se o conciliador entendeu exatamente o que as partes buscam; auxilia
as partes a organizar seus pensamentos; auxilia a organizar a discusso; auxilia na
formulao de perguntas adequadas para a soluo do conflito; permite lembrar s
partes o que realmente interessa no conflito.
Essa tcnica muito importante porque a grande maioria dos processos possui uma
causa psicolgica e no apenas econmica (ou judicial). Quando o juiz descobre a
real razo da pretenso, fica mais fcil tanto a apurao da verdade quanto o romper
das resistncias para se chegar a um acordo que contente s partes.

Outra tcnica bastante utilizada para facilitar o acordo a normalizao, pela qual o
conciliador deve mostrar s partes que estar em conflito natural nas relaes humanas, no

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sendo motivo para que as partes se envergonhem (BACELLAR; AZEVEDO; 2009, p.54).

Ultrapassada essa fase de exposio de motivos, tendo sido alcanada a adequada


compreenso do conflito durante as fases anteriores, inicia-se a fase do acordo, onde o
conciliador conduzir as partes a analisarem possveis solues. Assim, como leciona Daniel
Fabretti (2008, p. 75):
So feitas sugestes para a relao de acordos, que, frise-se, no passam mesmo de
meras sugestes, pois, como j ressaltado, as partes possuem ampla liberdade para
definir os termos do acordo e, alm disso, a prtica mostra que cada pessoa possui
sua particularidade, no havendo soluo uniforme e genericamente aplicada.

Aps, as partes, juntamente com o conciliador, devero testar a soluo alcanada e, se


ela for satisfatria para ambas as partes, faro um acordo escrito, mas isso apenas se as partes
acharem necessrio. Entretanto, se houver impasse, poder ser feita uma reviso das questes
e interesses das partes e tambm sero discutidos os passos subsequentes a serem seguidos.
Destarte, as tcnicas de atuao do conciliador so todas voltadas para que se obtenha
uma boa percepo do conflito, buscando resgatar o dilogo entre as partes. Alm disso,
importante que o conciliador saiba dirigir a audincia de modo a focar no problema e nas
questes subjetivas dele, tornando vivel a produo de um acordo satisfatrio para ambas as
partes.

2.7 Consequncias Jurdicas da Conciliao Positiva

A conciliao, como j mencionado, s possvel se ambas as partes cederem, isto ,


se fizerem concesses recprocas, ou seja, a parte autora, quanto ao pedido inicial, e a parte
requerida, quanto resistncia, afinal, muitas vezes as propostas apresentadas para a tentativa
do acordo, no so interessantes ou vantajosas para ambas as partes, no entanto
aconselhvel que elas faam algumas concesses ao longo do feito e aguardem o desfecho
final do procedimento.

Havendo conciliao entre os litigantes, se faz necessria a homologao judicial do


que foi acordado, ocorrendo, assim, a resoluo do mrito. Resolve-se o mrito, porque as
questes controvertidas entre as partes foram solucionadas, estabelecendo-se entre os
envolvidos a forma de cumprimento do que foi ajustado. Ao proceder homologao do

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acordo, o juiz dever faz-lo em obedincia ao ordenamento jurdico, deixando de faz-lo


caso no esteja em consonncia com o mesmo, como se vislumbra com o ensinamento de
Petrnio Calmon (2007, p.75):
[...] a atividade do juiz jurisdicional e no meramente cartorria, competindo-lhe
analisar profundamente todos os requisitos do ato jurdico, previstos no Cdigo Civil
de 2002 e no art. 104, (agente capaz, objeto lcito, possvel, determinado ou
determinvel e forma prescrita ou no defesa em lei) e observar se a vontade
manifestada estava livre de qualquer vcio, como o erro, dolo, fraude, coao e
simulao. O novo Cdigo Civil dispe claramente que nas declaraes de vontade
se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da
linguagem.

Cabe ao juiz, responsvel pela homologao, averiguar se todos os requisitos do ato


jurdico esto presentes, bem como se inexiste qualquer vcio de consentimento e se o acordo
no lesa direitos de terceiros, afinal a homologao no mero acolhimento de acordo realiza
entre as partes e seus procuradores. necessrio que haja adequao da deciso construda
pelos sujeitos do conflito com o ordenamento, para que eles, que so os destinatrios, possam
cumprir voluntariamente o que livremente acordaram.

O que foi livremente pactuado pelas partes e homologado pelo juiz faz coisa julgada
material, tornando, com isso, imutveis os efeitos que a sentena produz ao encerrar o litgio.
Entretanto, caso o acordo homologado no seja cumprido, dever ser executado, sendo que se
houver obrigao pecuniria o mesmo ser executado pelo rito previsto no artigo 475-J, caput,
do Cdigo de Processo Civil.

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CONCLUSO

Como pode-se observar, atravs de estudos feitos, houve um grande aumento no


nmero de demandas judiciais, e para que sejam atendidas tais demandas, tm sido
estimuladas solues alternativas de resoluo de conflitos, dentre as quais se destaca a
conciliao, pois extremamente til para a funcionalidade do sistema judicirio, pois
contribui para reduzir o nmero de processos, bem como o tempo de sua tramitao,
preservando com isso, a qualidade da atuao dos rgos judicirios.

No Brasil, os primeiros passos para a mudana na democratizao do processo, bem


como para o alcance de um direito e uma justia mais acessvel foram marcadas pela criao
dos Juizados Especiais e a crescente utilizao da Conciliao, da Mediao e da Negociao,
muitas vezes confundidas por seus aspectos comuns. Entretanto, cada um desses mtodos
possui particularidades, cito como um aspecto diferenciador a questo de que, a negociao
independe da participao de terceiros na construo do acordo, diferentemente do que ocorre
na mediao e na conciliao, onde dependem obrigatoriamente da interveno de uma
terceira pessoa para a resoluo do conflito existente.

Ocorre que muitas vezes dado ao juiz o dever de buscar a conciliao entre as partes
sem lhe serem disponibilizados instrumentos para isso, tendo um completo despreparo para a
funo que lhe foi imposta. Podemos referir que uma das causas principais de tal despreparo
seja a ausncia de abordagem acadmica sobre as alternativas de heterocomposio, criando
com isso, uma deficincia no quadro de profissionais. Ademais, existe tambm a necessidade
de serem destinados recursos financeiros para reconstituir o Poder Judicirio, e para que seja
instalada a justia da conciliao em todas as comarcas, tendo em vista que fundamental que
haja espaos fsicos e equipamentos, alm de servidores, conciliadores e magistrados
preparados para este fim, fazendo com que o mecanismo da conciliao deixe de ser uma
alternativa, para se tornar um meio freqente no judicirio brasileiro.

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A conciliao um instituto antigo no Direito Processual Civil, representando uma


forma de autocomposio, pela qual as partes criam a soluo para o problema, fazendo
concesses mtuas para alcanar um acordo que satisfaa ambas as partes litigantes, tendo em
vista que a forma de praticar a Justia pelos mtodos existentes em nossa legislao, com
muita formalidade e muitos recursos, muitas vezes no representam uma forma eficiente e
satisfatria em todos os casos.

Depreende-se, do presente trabalho, que a conciliao o processo que menos ameaa


o status quo, tendo em vista que as partes no possuem a obrigao de chegarem a um acordo,
a uma transao ou composio, pois a elas so oferecidas apenas a oportunidade de
discutirem e explorarem possibilidades de solues que sejam acessveis a ambas.

O conciliador deve utilizar as diversas tcnicas disponveis a ele. Deve-se ainda,


estimular o dilogo entre as partes sendo que para que isso ocorra, indispensvel que tenha
conscincia de que cada pessoa se comunica e demonstra suas emoes e angstias de forma
diferenciada, e caso perceba alteraes nas palavras e gestos das partes, deve intervir,
separando as pessoas dos problemas e enfatizando os aspectos favorveis afirmados por cada
uma delas, para que assim o dilogo pacfico seja restaurado.

imprescindvel registrar que concluiu-se que a tentativa de conciliao pode ser


tentada em qualquer momento do processo, e deve ela ser primada para a resoluo de
conflitos de interesses, porque, realmente, apresenta-se como o meio mais adequado, barato e
rpido, e por consequncia o mais eficaz na pacificao das partes. Assim, conclui-se que
necessrio que todos aqueles que lidam com o instituto em questo devem conscientizar-se de
sua importncia, contribuindo, dessa forma, para o aprimoramento deste valioso instrumento.

Com relao aos aspectos processuais, observou-se que em caso da conciliao restar
positiva, esta ser homologada com fora de sentena transitada em julgado, fazendo coisa
material, atingindo com isso, tanto as matrias descritas na inicial quanto aquelas explicadas
pelas partes, trazidas tona na discusso.

Pelo exposto, se pode afirmar que a conciliao ainda tem um longo caminho a ser
superado, tendo em vista que a mentalidade que prevalece em nossa sociedade a cultura da
sentena contenciosa, na qual se busca que o entendimento do magistrado supere a vontade

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das partes, e que os advogados atuem de forma exaustiva na defesa de interesses de seus
clientes. Esta viso parece um tanto distorcida, afinal o que se busca uma soluo
satisfatria para a lide e no uma boa disputa entre os operadores do direito.

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