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Departamento de Direito

Mestrado em Direito

O novo CIRE:
Incidncias e Repercusses Jurdicas

Dissertao para obteno do grau de Mestre em Direito,


especialidade em Cincias Jurdicas.

Mestranda: Maria de Lurdes Videira Sequeira Dias Alves


Orientadora: Professora Doutora Ana Cristina Ramos Gonalves Roque dos Santos

LISBOA
MAIO - 2014
1

memria de meu Pai

A lei de ouro do comportamento a tolerncia mtua,


j que nunca pensamos todos da mesma maneira,
j que nunca veremos seno uma parte da verdade
e sob ngulos opostos.
Mahatma Gandhi

AGRADECIMENTOS

- minha filha, Ana Filipa, agradeo a compreenso de quo importante para mim este
trabalho e, peo desculpa pelas horas que no dediquei, no esto deslembradas.

- Ao Carlos, meu marido, agradeo o incentivo e apoio incondicional, e, o orgulho,


injustificado, que tem por mim.

- minha orientadora Professora Doutora Ana Cristina Ramos Gonalves Roque dos Santos,
agradeo tudo quanto me ensinou, e continuar certamente a ensinar, por todos os desafios
que me colocou e por todas as oportunidades que me concedeu, pela forma calorosa e
entusiasta como me apoiou e incentivou para que este trabalho fosse uma realidade, estou
profundamente grata.

A todos dedico o eventual mrito que deste trabalho possa advir, os erros so da minha inteira
e exclusiva responsabilidade.

RESUMO

O direito da insolvncia no um direito novo que irrompeu recentemente no


ordenamento jurdico portugus, mas inegvel que, nos ltimos trs anos, um aumento
considervel do nmero de insolvncias foi o bastante para catapultar o direito da insolvncia
para a ordem do dia, tornando recorrente a prpria palavra insolvncia.
As repercusses da declarao judicial de insolvncia no se manifestam somente na
esfera jurdica do devedor insolvente, mas repercutem-se na esfera jurdica de todos os que
com ele se relacionam, uma temtica atual e que se reveste de enorme importncia pelos
efeitos produzidos.
Compulsados os estudos realizados, verificou-se que poucos incidem de forma
abrangente sobre as repercusses jurdicas da sentena da declarao de insolvncia, pelo que
o objetivo da presente dissertao visa analisar os efeitos da declarao judicial de insolvncia
e a sua repercusso na esfera jurdica, do devedor insolvente, dos seus trabalhadores e dos
seus credores em geral.
Assim, partindo da empresa, enquanto organizao de capital e de trabalho destinada
ao exerccio de qualquer atividade econmica e das pessoas singulares, enquanto fora de
trabalho, pessoas humanas com dignidade, embora com as suas virtudes e vicissitudes.
Procurar-se- estabelecer as causas conducentes situao de insolvncia.
Aferidos os diversos diplomas legais que regulam a matria, o estudo pretende, entre
outras questes, refletir sobre as questes doutrinrias e jurisprudenciais suscitadas pela
concesso de privilgios creditrios, que comportam uma derrogao ao princpio da par
conditio creditorum, permitindo que alguns crditos, laborais e outros, sejam graduados com
preferncia sobre os demais crditos.
Com o intuito de contribuir para o estudo, reflexo e progresso da cincia jurdica, a
presente dissertao procura, responder a algumas questes e dvidas em torno de um tema
que se compagina com as preocupaes jurdicas - e econmicas - dos nossos dias.

Palavras-chave: Insolvncia, repercusses jurdicas, empresa, privilgios creditrios.

ABSTRACT

The insolvency law is not a new law that recently erupted in the Portuguese legal
system, but it is undeniable that, the last three years, a considerable increase in the number of
insolvencies was enough to catapult the insolvency law to the agenda, making abundant the
use of the word insolvency.
The repercussions of the judicial declaration of insolvency are not manifested only in
the sphere of the insolvent debtor, but have repercussions on the legal rights of all who are
related to him, this is a current issue and that it is of huge importance for the effects produced.
In the process of collecting the studies, was found that few focus comprehensively on
the legal implications of the judgment of the declaration of insolvency, so the aim of this
thesis is the parsing of the effects of a judicial declaration of insolvency and its consequences
in the legal sphere, of the debtor insolvent, its employees and its creditors generally.
Thus, leaving the company as an organization of capital and labour allocated to
exercise any economic activity with legal subjects, whom are protect by the human rights and
equal in dignity, though with virtues and vicissitudes, our efforts will be made to establish the
causes leading to insolvency.
Enclosing the various statutes governing the matter, the study aims, among other
things, reflect on the doctrinal and jurisprudential issues raised by the granting of liens, which
contain a derogation from the principle of "par conditio creditorum", allowing some credits,
concerning the manual labour and other sources of credit are assigned with preference
concerning all the further credits.
Aiming to contribute to the study, reflection and advancement of legal science, this
dissertation seeks to answer some questions and doubts around a theme that is consistent with
the legal - and economic - concerns of our day.

Keywords: Insolvency, legal repercussions, company, credit privileges

RESUMEN

El rgimen de la insolvencia no es una nueva ley que ha surgido hace poco en el


ordenamiento jurdico portugus, pero es innegable que, los ltimos tres aos, un aumento
considerable en el nmero de insolvencias fue suficientes para catapultar a la ley de
insolvencia a la orden del da, ha puesto recurrente la palabra en s misma la insolvencia.
Las repercusiones de la declaracin judicial de insolvencia no se manifiestan slo en el
mbito del deudor insolvente, sino que tienen repercusiones sobre los derechos legales de
todos los que estn relacionados con l, es un tema de actualidad y que tiene gran importancia
para los efectos producidos.
En el anlisis de los estudios, se encontr que pocos se centran ampliamente sobre las
consecuencias jurdicas de la sentencia de la declaracin de concurso, por lo que el objetivo
de esta tesis es analizar los efectos de una declaracin judicial de insolvencia y sus
consecuencias en el mbito legal, el deudor insolvente, sus empleados y sus acreedores en
general.
Por lo tanto, dejando a la empresa como una organizacin de capital y el trabajo
asignado para ejercer cualquier actividad econmica y de las personas individuales en la
fuerza de trabajo, las personas humanas con dignidad, aunque con sus virtudes y vicisitudes,
se harn esfuerzos para establecer la causa que conduce a la insolvencia.
Medido los diversos estatutos que rigen la materia, el estudio tiene como objetivo,
entre otras cosas, reflexionar sobre las cuestiones doctrinales y jurisprudenciales que plantea
la concesin de derechos de retencin, que contienen una excepcin al principio de "par
conditio creditorum", permitiendo que algunos crditos, mano de obra y otros recursos
crediticios son graduados con la preferencia sobre los dems crditos.
Con el objetivo de contribuir al estudio, la reflexin y el avance de la ciencia jurdica,
esta tesis trata de responder a algunas preguntas y dudas sobre un tema que compagina los
intereses jurdicos - y econmicos - de nuestro tiempo.

Palabras clave: Insolvencia, las repercusiones jurdicas, la empresa, los privilegios de


crdito.
7

NDICE
LISTA DE QUADROS E DE GRFICOS .... 11
LISTA DE ABREVIATURAS ... 12
CAPTULO I
INTRODUO
1. Introduo ..... 14
1.1. O direito de insolvncia ..... 21
1.2. O processo de insolvncia ..... 22
CAPTULO II
ENQUADRAMENTO HISTRICO
2. Evoluo histrica do regime da insolvncia ............ 25
2.1. Direito Romano .. 25
2.2. Direito Medieval .... 28
2.3. A codificao ..... 29
2.4. As reformas Europeias dos finais do sc. XX ... 32
2.4.1. A reforma Francesa de 1984 .... 32
2.4.2. A reforma do Reino Unido de 1986 .... 33
2.4.3. A reforma Alem de 1994 ....... 33
2.4.4. As reformas posteriores ....... 34
CAPTULO III
DIREITO FALIMENTAR PORTUGUS
3. Direito falimentar Portugus ..... 36
3.1. Evoluo do regime da falncia/insolvncia em Portugal ..... 36
3.1.1. O sistema da falncia-liquidao .... 36
3.1.2. O sistema da falncia-saneamento .. 39
3.1.3. Retorno ao sistema falncia-liquidao .. 39
3.2. O regime atual da insolvncia revitalizao/liquidao ...... 41
3.2.1. O Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas ....... 41
3.2.2. As alteraes introduzidas pela Lei n 16/2012, de 20 de abril ... 42
3.2.3. O Processo Especial de Revitalizao (PER) .. 46

3.2.4. O Decreto-lei n 178/2012, de 3 de agosto, e o Sistema de Recuperao


de empresas por via Extrajudicial (SIREVE) .... 54
3.2.5. Plano de Ao para o Risco de Incumprimento (PARI) ..... 60
3.2.6. Procedimento Extrajudicial de Regularizao de Situaes de
Incumprimento (PERSI) ..... 62
CAPTULO IV
A SITUAO DE INSOLVNCIA
4. A situao de insolvncia ...... 65
4.1. Critrios de definio da situao de insolvncia .. 71
4.2. O critrio estabelecido no regime jurdico portugus ........ 72
CAPTULO V
INCIDNCIAS
5. Os sujeitos passivos da declarao .... 73
5.1. Regime comum da insolvncia ...... 79
5.2. Regimes especiais da insolvncia .. 84
5.3. Regime das insolvncias transfronteirias ......... 85
CAPTULO VI
REPERCUSSES JURDICAS
6. Os efeitos da declarao de insolvncia .... 89
6.1. Efeitos sobre o devedor e outras pessoas ... 92
6.1.1. Efeitos sobre o devedor ....... 92
Efeitos necessrios ou automticos ..... 93

6.1.1.1.

6.1.1.1.1.

Efeitos pessoais 94

6.1.1.1.2.

Efeitos patrimoniais . 96

Efeitos eventuais ...... 97

6.1.1.2.

6.1.1.2.1.

Efeitos dependentes da qualificao da insolvncia ...... 100

6.1.1.2.1.1.

Insolvncia furtuita .... 103

6.1.1.2.1.2.

Insolvncia culposa 104

6.1.1.2.2.

Efeitos jurdico-penais ... 109

6.1.1.2.2.1.

O crime de insolvncia dolosa ....... 109

6.1.1.2.2.2.

O crime de frustrao de crditos .. 110


9

6.1.1.2.2.3.

O crime de insolvncia negligente ..... 111

6.1.1.2.2.4.

O crime de favorecimento de credores .. 112

6.1.2. Efeitos da insolvncia do empregador ....... 113


6.1.2.1.

Insolvncia do trabalhador ..... 117

6.2. Efeitos processuais ... 120


6.2.1. Efeitos sobre as aes pendentes ... 121
6.2.2. Efeitos sobre as aes executivas .. 122
6.3. Efeitos sobre os crditos .. 124
6.3.1. Vencimento imediato de dvidas ....... 124
6.3.2. Crditos sob condio resolutiva ... 124
6.3.3. Converso de crditos .... 125
6.3.4. Conceo e extino de privilgios creditrios ..... 125
6.3.5. Compensao . 126
6.3.6. Prazos de prescrio e caducidade .... 127
6.3.7. Contagem de juros ..... 128
6.3.8. Crditos por alimentos ....... 128
6.4. Efeitos sobre os negcios em curso ..... 129
6.4.1. Promessa de contrato ..... 130
6.4.2. Venda sem entrega e operaes a prazo .... 133
6.4.3. Contratos de mandato e de gesto e procuraes .. 135
6.5. Efeitos sobre os atos prejudiciais massa insolvente ...... 138
6.5.1. Resoluo incondicional .... 140
6.5.2. Forma de resoluo e prescrio do direito ... 141
6.5.3. Efeitos da resoluo ....... 142
6.5.4. Impugnao pauliana . 143
CONCLUSES .... 145
BIBLIOGRAFIA ...... 158

10

LISTA DE QUADROS E DE GRFICOS

Figura 1- Durao mdia dos processos (em meses) de falncia, insolvncia e recuperao de
empresas findos nos tribunais judiciais de 1 instncia, 3 trimestre ....................................... 24
Figura 2 - Tipo de pessoa envolvida nos processos especiais de revitalizao no 3 trimestre
de 2013 ..................................................................................................................................... 53
Figura 3 - Processos SIREVE - Distribuio por dimenso de empresa ................................ 59
Figura 4 - Distribuio dos processos concludos ................................................................... 59
Figura 5 - Rcios de endividamento das empresas privadas ................................................... 74
Figura 6 - Rcio de endividamento de particulares ................................................................. 74
Figura 7 - Tipo de pessoa envolvida nas insolvncias decretadas nos tribunais de 1 instncia,
3 trimestre ............................................................................................................................... 77
Figura 8 - Nmero de Empresas em atividade ........................................................................ 78
Figura 9 - Taxa de recuperao de crditos no 3 trimestre de 2013 (dados amostrais) ....... 111

11

LISTA DE ABREVIATURAS
Ac. Acrdo
A. Autor
AA. - Autores
ART - Artigo
BCE Banco Central Europeu
CC Cdigo Civil
CCom Cdigo Comercial
CE Comisso Europeia
Cfr. - Conforme
CIRE Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas
CP Cdigo Penal
CPC Cdigo do Processo Civil
CPEREF - Cdigo de Processos Especiais de Recuperao de Empresas e Falncia
CPP Cdigo do Processo Penal
CRCiv Cdigo do Registo Civil
CRCom Cdigo do Registo Comercial
CRP Constituio da Repblica Portuguesa
CSC Cdigo das Sociedades Comerciais
CT Cdigo do Trabalho
CVM Cdigo dos Valores Mobilirios
DGPJ Direo-Geral da Poltica de Justia
DL Decreto-Lei
FMI Fundo Monetrio Internacional
IAPMEI Instituto de Apoio s Pequenas e Mdias Empresas e Inovao
LOFTJ - Lei de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais
12

N - Nmero
PARI Plano de Ao para o Risco de Incumprimento
PER Processo Especial de Revitalizao
PERSI Procedimento Extrajudicial de Regularizao de Situaes de Incumprimento
SIREVE Sistema de Recuperao de Empresas por Via Extrajudicial
ss. - Seguintes
STJ Supremo Tribunal de Justia
TRE Tribunal da Relao de vora
TRC Tribunal da Relao de Coimbra
TRG Tribunal da Relao de Guimares
TRL Tribunal da Relao de Lisboa
TRP Tribunal da Relao do Porto

13

CAPTULO I
INTRODUO
1. Introduo
O fenmeno da insolvncia muito mais que uma questo de direito, ou uma questo
de economia, tambm, ou sobretudo, uma questo social. Tentaremos na nossa anlise no
nos afastarmos da questo de direito, antes pelo contrrio focar-nos-emos nas questes de
direito, sendo certo que no nos podemos abstrair das questes econmicas e sociais, que so
indissociveis das questes jurdicas, desde logo pelas repercusses jurdicas que da advm.
A problemtica da insolvncia no uma questo de sociedades comerciais, nem de
comerciantes em nome individual e muito menos de consumidores, pessoas singulares,
pessoas humanas com as suas virtudes e vicissitudes, uma questo transversal a toda a
sociedade.
uma problemtica que se transmite e propaga sorrateiramente, contagiando no s o
insolvente, mas todos os que com este se relacionam. Repercutindo-se muitas vezes na esfera
jurdica de uns pelo efeito domin produzido atravs da situao de insolvncia de outros.
Da nasceu o interesse na elaborao desta dissertao, com o intuito de aprofundar as
alteraes produzidas no Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas, doravante
denominado por CIRE, operadas pela Lei n 16/2012, de 20 de abril. Mais especificamente a
incidncia dos sujeitos passivos da declarao de insolvncia e as repercusses jurdicas dessa
declarao e situao de insolvncia. Tendo em conta no s os efeitos inerentes situao de
insolvncia mas tambm, as causas que conduziram a tais efeitos e que se possam projetar no
presente e futuro de devedores e credores.
Nas ltimas quatro dcadas verificou-se um acentuado desenvolvimento econmico e
social em Portugal, esse desenvolvimento no se processou, nem se poderia processar, sem
que suscitasse problemas graves. Desde logo, o fcil acesso ao crdito que se comeou a
propagar nos anos 90 do sculo passado e quase que se democratizou em Portugal. A falta de
literacia financeira dos consumidores resultou na incapacidade de previso e avaliao dos
riscos inerentes acumulao de crditos acessveis e apetecveis, os quais nem sempre
utilizados para financiar bens necessrios, muitas vezes utilizados na aquisio de bens
suprfluos.

14

O fcil acesso ao crdito aliado a uma sociedade que se abriu ao consumo criando e
facilitando o acesso a uma abundncia por vezes desmedida de novas necessidades e desejos,
levando at adoo de novos estilos de vida, criou inevitavelmente sobreendividamento.
Mas nem s nos consumidores se verificou esta tendncia, tambm nas empresas nas
pessoas coletivas, o fcil recurso e o acumular de crditos foi igualmente uma realidade,
conduzindo do mesmo modo ao sobreendividamento. As empresas no se muniram de
capitais prprios para prosseguir os seus fins sociais, recorreram s instituies financeiras
para se financiarem e deste modo aumentarem o seu volume de negcios e expandirem a sua
atividade, se por um lado esta atitude foi geradora de emprego, avano tecnolgico e
crescimento econmico, por outro lado no permitiu criar a sustentabilidade necessria de
solidez dos agentes econmicos1 pelo elevado grau de sobreendividamento.
O sobreendividamento a consequncia de um conjunto de crditos, que se vo
acumulando, gerando um montante em dvida, em que no raras vezes produz um efeito bola
de neve que vai aumentando no decurso do tempo, e em que o devedor se v impossibilitado
de pagar as suas dvidas no momento que em elas se tornem exigveis, contraindo outros
crditos para pagar os anteriores, aumentando a sua fragilidade financeira.
Numa economia em que progressivamente foi quase anulado o setor primrio,
concentrando a sua dimenso econmica no setor tercirio, onde os bens de consumo
abundantes provinham das importaes, com uma fraca componente exportadora, a balana
comercial ressentiu-se.
O incio do sc. XXI trouxe de novo o fantasma da crise, que teve o seu incio nos
acontecimentos de 11 de setembro de 2001, agravada pelo sentimento de instabilidade e
insegurana. Com o surgimento de uma nova crise econmica, no incio do sculo, surgem
inevitavelmente um maior nmero de empresas (e pessoas) insolventes, em que muitas delas
poderiam ser recuperadas, os ordenamentos jurdicos sentiram necessidade de reformular as
suas legislaes de direito falimentar.

Embora se tenha por agentes econmicos: as pessoas singulares, individualizadas ou em famlias, que
desempenham na atividade econmica a funo de principais consumidores de bens e servios; as empresas, que
de um modo geral se destinam produo de bens e prestao de servios; o Estado, no seu papel de
redistribuidor de riqueza e prestador de servios com vista satisfao das necessidades coletivas; e o Mundo em
geral atravs das transaes realizadas entre a economia nacional e as economias estrangeiras. Doravante,
quando nos referirmos a agentes econmicos, estaremos a referir-nos s empresas produtoras de bens,
prestadoras de servios, criadoras de riqueza e geradoras de emprego. Ao referirmo-nos a empresas reportamos
noo de empresa prevista no art 5 do CIRE considera-se empresa toda a organizao de capital e de
trabalho destinado ao exerccio de qualquer atividade econmica.

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Crise econmica que se agudizou com o colapso do crdito subprime americano em


meados do ano de 2007, repercutindo-se no panorama econmico mundial em 2008, aps a
falncia do Lehman Brothers, tendo como consequncia o colapso do sistema financeiro,
inevitavelmente atingiu a Europa.
Levando vrios Estados a nacionalizar bancos, em que Portugal no foi exceo,
expondo esses mesmos Estados ao descrdito das suas dvidas soberanas. As consequncias
mais gritantes do colapso do sistema financeiro que atingiu vrios Estados centraram-se no
decrscimo dos PIBs; na quebra dos investimentos; na diminuio da procura interna e
externa e no aumento exponencial do desemprego.
Contudo, em 2009, os Estados Norte-Americanos recuperaram. Comearam a dar
sinais evidentes de investimento as potncias emergentes, em que a China se destaca. Na
Alemanha surge um incremento da procura interna, estando as exportaes em franca
expanso, o que lhe permitiu em 2010 alcanar uma retoma econmica sem precedentes, em
contraste com outros Estados da Unio Europeia.
Alguns pases perifricos da Unio Europeia, principalmente os pases do sul da
europa, viram-se na contingncia, seno mesmo obrigados a pedir ajuda externa a partir do
final de 2008. A pouca eficcia que se tem vislumbrado desses programas de ajuda externa,
coloca em causa o sistema financeiro da Unio Europeia, e, qui a prpria moeda nica.
Precisamente no momento em que escrevemos, maio de 2014, ainda se encontra em
cumprimento o programa de ajustamento constante do Memorando de entendimento sobre as
condicionalidades de poltica econmica celebrado entre o Estado Portugus e a denominada
Troika, em 17 de maio de 2011.
Com o programa de ajustamento econmico, chegou a austeridade, as insolvncias das
empresas e das pessoas singulares, o desemprego e o sobreendividamento, fruto da recesso
sem precedentes que se vive.
Por cada agente econmico que atinge a situao de insolvncia, diminuem as
operaes comerciais entre os seus parceiros econmicos, sendo uma das maiores fontes
geradoras de desemprego.
Desde logo, o desemprego uma, seno a principal causa do sobreendividamento e a
consequente situao de insolvncia das pessoas singulares. Todavia, existem sinais, por
vezes ignorados, que revelam uma necessidade de ajuda e interveno atempada, sob pena de
entrar numa espiral de dvidas que se acumulam formando uma bola de neve. Comea por
16

deixar de pagar pequenas despesas como: condomnio, seguros, atividades extracurriculares


dos filhos, mas, quando comea a deixar de pagar despesas necessrias e essenciais: o colgio
dos filhos, o pagamento alternado da prestao da casa ou da renda, sinal de que precisa de
ajuda urgente, para que possa alcanar o retorno da sua sade financeira.
A falta de literacia financeira; a incapacidade de previso e a imponderada avaliao
dos riscos conduz inevitavelmente a uma espiral de endividamento.
A aprovao da Lei 16/2012, de 20 de abril, que procedeu sexta alterao ao CIRE,
veio impor a simplificao de formalidades e procedimentos, e instituir o processo especial de
revitalizao. semelhana do que havia acontecido em alguns ordenamentos jurdicos
europeus.
Considera-se de todo oportuno, efetuar um primeiro balano de uma nova lei
falimentar imposta pela comisso tripartida (Unio Europeia; Fundo Monetrio Internacional
e Banco Central Europeu) no mbito do programa de assistncia econmica e financeira a
Portugal. Se a mais no se concluir, pelo menos, analisaremos estatisticamente a evoluo do
nmero de pedidos de declarao de insolvncia e nmeros de insolvncias declaradas desde a
ltima alterao do CIRE at ao trminos deste estudo, com o intuito de aferir se na presente
alterao se perspetivava um decrscimo do nmero de insolvncias.
Pretende-se efetuar uma anlise diacrnica do direito positivo em matria de falncia e
insolvncia. Em que se proceder a uma anlise do direito comunitrio, qual a moldura
jurdica do direito comunitrio que disciplina estas matrias, nomeadamente no caso das
insolvncias transnacionais ou transfronteirias.
Esta dissertao visa analisar os devedores sobre os quais a recente alterao do CIRE
incide, ou seja, a anlise pormenorizada dos sujeitos passivos da declarao de insolvncia,
tendo particular ateno situao de insolvncia da empresa, enquanto organizao de
capital e de trabalho e das pessoas singulares, enquanto fora de trabalho, procurar-se- de
forma detalhada estudar a situao em que o sujeito passivo da declarao de insolvncia
pessoa singular, poder requerer a exonerao do passivo restante.
Analisar ex post, a sentena declaratria de insolvncia, quanto s repercusses
jurdicas que se iro produzir na esfera jurdica do insolvente, dos seus credores,
trabalhadores e terceiros em que de algum modo se repercutem na sua esfera jurdica os
efeitos da insolvncia declarada. Incidindo o estudo no caso especifico da qualificao de

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insolvncia culposa com responsabilizao do devedor ou dos seus gerentes ou


administradores.
Analisar-se- igualmente a problemtica da falta de tribunais especiais (tribunais de
comrcio) em todo pas, quanto especificidade dos processos de insolvncia julgados em
tribunais comuns de competncia genrica, sem seces ou juzos especializados.
Pretende-se estudar todos os mecanismos introduzidos pelo novo diploma jurdico
para que o mesmo seja eficaz e eficiente no combate ao desaparecimento dos agentes
econmicos, que se tem verificado, uma vez que cada agente econmico que desaparece
constitui um custo significativo para a economia e traduz-se no empobrecimento do tecido
econmico portugus.
Procurar-se- enumerar e elencar neste estudo os mecanismos eficazes para a
recuperao e revitalizao dos devedores em situao econmica difcil, em situao de
insolvncia meramente iminente ou em situao de insolvncia atual.
Ainda no mbito do mencionado programa de assistncia econmica e financeira,
inserido num conjunto de medidas a adotar, entrou em vigor em 1 de setembro de 2012, o
Decreto-Lei n 178/2012, de 3 de agosto, que cria o Sistema de Recuperao de Empresas por
Via Extrajudicial (SIREVE), visa a promoo dos mecanismos de recuperao extrajudicial
dos devedores, apresentando-se como um procedimento alternativo ao processo de
insolvncia, quando o agente econmico se encontra em situao econmica difcil ou em
insolvncia meramente iminente, mas ainda no se encontre em situao de insolvncia atual.
Constituindo uma vantagem muito significativa no atual e difcil contexto econmico e
financeiro em que o tecido empresarial portugus se desenvolve.
Recorrer-se- anlise jurisprudencial, para que se possa efetuar uma ponderao
sobre como os tribunais tm decidido, aps a entrada em vigor do CIRE, nestas matrias ou
qual a perspetiva judicial da insolvncia luz do novo CIRE.
No que se refere aos mtodos de procedimento, pretende-se recorrer ao mtodo
histrico, para que se possa efetuar uma reflexo histria sobre o direito falimentar portugus.
Para fundamentao da investigao pretende-se recorrer ao mtodo comparativo,
nomeadamente com a evoluo das insolvncias desde o incio da presente crise econmica
(colapso financeiro de 2007) at ao ano de 2014, em que se recorrer ao mtodo estatstico
para essa comparao.

18

Quanto s tcnicas escolhidas de recolha de dados, ser utilizada a documentao


indireta, atravs da pesquisa bibliogrfica em fontes tradicionais de pesquisa (livros e artigos
de peridicos ou revistas) e em pesquisa documental, sobretudo na legislao existente sobre
o direito falimentar em Portugal. Efetuar-se- o confronto das posies da doutrina
portuguesa no mbito do direito falimentar comparativamente jurisprudncia fixada pelos
tribunais superiores.
Assim, partindo da empresa, enquanto organizao de capital e de trabalho e, das
pessoas singulares, enquanto fora de trabalho, procurar-se- estabelecer as causas
conducentes situao de insolvncia. Com o intuito de contribuir para o estudo, reflexo e
progresso da cincia jurdica, a presente dissertao procura, responder a algumas questes e
dvidas em torno de um tema que se compagina com as preocupaes jurdicas - e
econmicas - dos nossos dias, concretizadas nas seguintes questes especficas:

I O fcil acesso ao crdito permitiu s empresas e s pessoas singulares em geral,


contratar diversos crditos, e no raras as vezes, contratar novos crditos para
cumprimento de obrigaes vencidas de outros. Urge questionar: E quando chegar o
dia em que o acesso ao crdito se esgotou?

II A fixao de residncia aos administradores, de direito e de facto, do devedor,


bem como ao prprio devedor, se este for pessoa singular, no ser uma medida
inconstitucional imposta pelo CIRE?

III Estando o devedor insolvente contemplado no direito a alimentos, e no estando


igualmente abrangidos os administradores das pessoas coletivas, estando estes
abrangidos de igual modo nas privaes e nas obrigaes, qual a razo por que o
legislador no os contemplou no direito a alimentos?

IV A declarao de insolvncia do empregador produz inevitavelmente efeitos no


contrato de trabalho. Perante a insolvncia do empregador, qual o regime aplicvel
em caso de denncia antecipada do contrato de trabalho?

19

V Constituindo a eficcia real um direito oponvel, pode o administrador de


insolvncia recusar o cumprimento de um contrato-promessa com eficcia real, se
no tiver havido tradio da coisa?

VI - Constituir uma derrogao ao princpio da par conditio creditorum a


concesso de privilgios creditrios, permitindo que alguns crditos, laborais e
outros, sejam graduados antes de outros crditos?

VII - Ser que nos processos de insolvncia julgados em juzos de competncia


genrica, se encontram asseguradas as mesmas garantias de uma justia equitativa
que nos processos julgados em juzos de competncia especializada?

VIII Conseguiu o novo CIRE, alcanar os objetivos previstos que fundaram a


ltima reviso?

20

1.1.

O Direito de Insolvncia
No ordenamento jurdico portugus a situao de mercador incapaz de assegurar os

seus pagamentos denominava-se por quebra 2 , expresso que no Cdigo Comercial de


Ferreira Borges, de 1833, se mantinha a par da expresso falncia. No art 1122 do Cdigo
Comercial de 1833, a insolvncia era exclusivamente reservada a no-comerciantes.
Etimologicamente, falncia provm do latim fallens, que significa enganar, trair ou
dissimular, expresso esta, altamente pejorativa. Falncia era um instituto de e para
comerciantes, incapazes de honrar os seus compromissos.
Enquanto, insolvncia era um instituto de no-comerciantes, em que a sua situao
patrimonial correspondia a um passivo superior ao ativo. Etimologicamente, insolvncia
significa falta de solvncia, provm do latim solvo, que significa desatar, livrar, pagar,
resolver, expresso muito menos pejorativa que falncia. Insolvncia traduz a qualidade ou
estado daquele que est impossibilitado de pagar as suas dvidas.
O Direito da Insolvncia o setor jurdico-normativo relativo s situaes de
insolvncia. O Direito da Insolvncia3 corresponde sistematizao de normas e princpios e
, uma disciplina jurdico-cientfica. Que, abrange essencialmente: a situao do devedor
impossibilitado do cumprimento das suas obrigaes; as medidas da conservao ou de
liquidao do seu patrimnio; ou da recuperao desse patrimnio de acordo com as medidas
que venham a ser adotadas; o reconhecimento e graduao dos direitos dos credores; a
execuo do seu patrimnio e consequente satisfao dos direitos dos credores; e ainda, a
prpria situao do devedor.
O Direito Europeu4 determina o seu mbito de aplicao aos processos colectivos
em matria de insolvncia do devedor que determinem a inibio parcial ou total desse
devedor da administrao ou disposio de bens e a designao de um sndico5.

Cfr. CORDEIRO, Antnio Menezes Manual de Direito Comercial. 2 Edio. Coimbra: Edies Almedina,
fevereiro 2007. p. 408.
3
CORDEIRO, Antnio Menezes Idem. Ibidem. p. 410 e ss.
4
Cfr. o n 1 do art 1 do REGULAMENTO (CE) N 1346/2000 DO CONSELHO, de 29 de maio de 2000.
Jornal Oficial das Comunidades Europeias. PT (30.6.2000).
5
O Regulamento. Ibidem, define Sndico qualquer pessoa ou rgo cuja funo seja administrar ou liquidar os
bens de cuja administrao ou disposio o devedor esteja inibido ou fiscalizar a gesto dos negcios do
devedor. A lista destas pessoas e rgos consta do anexo C. O anexo C determina que em Portugal essas
pessoas ou rgo so: o gestor judicial; o liquidatrio judicial e a comisso de credores.

21

Perante tal abrangncia, o Direito da Insolvncia um complexo de normas jurdicas


que visam tutelar a situao do devedor insolvente, bem como os direitos dos credores.
Esta abrangncia abarca no s as normas contidas no Cdigo da Insolvncia e da
Recuperao de Empresas (CIRE), bem como abrange normas contidas nos mais variados
diplomas Cdigo Penal (CP); Cdigo do Processo Penal (CPP); Cdigo do Processo Civil
(CPC); Cdigo Civil (CC); Cdigo Comercial (CCom); Cdigo das Sociedades Comerciais
(CSC); Cdigo do Registo Civil (CRCiv); Cdigo do Registo Comercial (CRCom);
Regulamento (CE) n 1346/2000 do Conselho, de 29 de Maio; Regulamento Emolumentar
dos Registos e Notariado; Regime de Registo Informtico de Execues; Lei de Organizao
e Funcionamento dos Tribunais Judiciais (LOFTJ); e, Regime Geral das Instituies de
Crdito e Sociedades Financeiras.
A forte carga processual que o Direito da Insolvncia contm, deve-se essencialmente
necessidade de tutela jurdica, quer do devedor, quer dos credores. Para garante dessa
mesma tutela jurdica necessria a interveno do tribunal.

1.2.

O processo de insolvncia
A Insolvncia um fenmeno dotado de uma dupla vertente: a vertente econmica e a

vertente jurdica. Do ponto de vista da vertente econmica, a insolvncia envolve as noes


de comrcio, crdito, produtividade e fraude. At porque, a atividade econmica desenvolvida
pelos mais diversos agentes econmicos, cria entre eles um crculo de relaes, s quais o
equilbrio entre elas essencial.
A perda de crdito provocada pela falta de confiana dos credores em relao a algum
agente econmico pe em causa o equilbrio no crculo das relaes econmicas, no raros os
casos, levando por arrastamento outros agentes econmicos perda de crdito. A importncia
dos elevados interesses econmicos envolvidos, tornou a questo da insolvncia, uma questo
considervel, desde os tempos remotos que tem assumido uma dignidade jurdica prpria.
Por tal, do ponto de vista da vertente jurdica, a atual legislao visa prevenir e atenuar
os efeitos gerados pela declarao de insolvncia de um agente econmico no giro comercial.
Quer pelos efeitos jurdicos que se produzem na esfera jurdica do prprio devedor, quer de
todos os outros efeitos que advm da declarao de insolvncia.

22

Efeitos, como se disse, no s so produzidos na esfera jurdica do prprio devedor,


nomeadamente os efeitos: quanto ao processo, quanto massa, quanto aos negcios em curso
e na esfera jurdica dos prprios credores, sobre os seus crditos. E precisamente com o
intuito de restabelecer e restaurar a confiana dos agentes econmicos no giro jurdicocomercial por parte dos seus operadores que urge dotar o sistema jurdico de meios idneos
para fazer face insolvncia dos seus devedores.
Porque, os agentes econmicos que intervm no giro comercial assumem desde logo
deveres de particular relevncia o dever de honrar os compromissos assumidos6. Sendo a
vida econmica e empresarial uma vida de interdependncia, o incumprimento por banda de
certos agentes econmicos repercute-se inevitavelmente na situao econmica e financeira
dos demais.
O processo de insolvncia pois um processo de execuo universal que visa a
liquidao do patrimnio do devedor com a repartio do produto obtido pelos credores, ou,
em alternativa, a satisfao destes pela forma prevista no plano de recuperao da empresa7.
O CIRE suprimiu a dicotomia recuperao/falncia, o processo de insolvncia agora
um processo nico e alterou a designao do processo para processo de insolvncia8. O
processo de insolvncia baseia-se agora na liquidao do patrimnio do devedor, abrindo a
possibilidade dos credores aprovarem um plano de insolvncia que pode abranger9: o plano de
liquidao da massa insolvente; o plano de recuperao do titular da empresa; e o plano da
transmisso da empresa a outra entidade. Este preceito inovador foi inspirado na
Insolvenzordnung alem de 5 de outubro de 199410.
Assim, o processo de insolvncia inicia-se com a declarao de insolvncia do
devedor, centrando-se o momento crucial do processo com a reunio da assembleia de
credores11 para apreciao do relatrio do administrador de insolvncia, esta reunio ocorre
num curto perodo de tempo (entre quarenta e cinco a sessenta dias), e desempenha a funo
primordial de deliberar 12 sobre a continuidade ou o encerramento da empresa, ou ento,

Sublinhado nosso.
Cfr. o preceituado no n 1 do art 1 do CIRE.
8
Cfr. nota 7 do relatrio do diploma preambular que aprovou o CIRE - DECRETO-LEI n 53/2004, de 18 de
maro. Dirio da Repblica. I srie-A. N 66 (18-03-2004). p. 1402-1409.
9
Nos termos da alnea b) do n 2 do art 195 do CIRE.
10
De acordo com a nota 5 do relatrio preambular que aprovou o CIRE.
11
Realizada nos termos do art 156 do CIRE.
12
Cfr. a alnea n) do n 1 do art 36 concatenado com o art 156, ambos do CIRE.
7

23

atribui ao administrador da insolvncia o encargo de elaborar um plano de insolvncia,


podendo este, determinar a suspenso da liquidao e partilha da massa insolvente13. Deste
modo, os credores so chamados uma nica vez ao processo para a reclamao de crditos,
dentro do prazo de trinta dias aps a sentena de declarao de insolvncia do devedor14.
Com as alteraes processuais do novo CIRE, que tornou o processo de insolvncia
um processo nico e universal verificou-se um decrscimo acentuado entre 2007 e 2013 da
durao mdia dos processos de falncia, insolvncia e recuperao de empresas:

Figura 1- Durao mdia dos processos (em meses) de falncia, insolvncia e recuperao de empresas findos
nos tribunais judiciais de 1 instncia, 3 trimestre

Durao mdia dos processos (em meses)


60
50
40
30
20
10
0
2007

2008

2009

2010

2011

2012

2013

Durao mdia dos processos com deciso final


Durao mdia dos processos com visto em correio

Fonte: Direco-Geral da Poltica de Justia15

13

O n 2 do art 36 do CIRE dispe que a parte final da alnea n) do n 1 do art 36 do CIRE no se aplica
nos casos em que for requerida a exonerao do passivo restante pelo devedor no momento da apresentao
insolvncia, em que for previsvel a apresentao de um plano de insolvncia ou em que se determine que a
administrao da insolvncia seja efetuada pelo devedor.
14
Nos termos da alnea j) do n 1 do art 156 do CIRE.
15
PORTUGAL. DGPJ Destaque estatstico trimestral -3 trimestre 2013. Boletim n 13 [Em linha]. Lisboa,
janeiro 2014. [Consultado em 10 mar. 2014]. Disponvel em:
http://www.dgpj.mj.pt/sections/siej_pt/destaques4485/estatisticastrimestrais8704/downloadFile/file/Insolvencias
_trimestral_20140131.pdf?nocache=1391193092.58

24

CAPTULO II
ENQUADRAMENTO HISTRICO
2. Evoluo histrica do regime da insolvncia
No so muitos os elementos referentes s regras comerciais que chegaram at ns,
dos primrdios do direito na Antiguidade.
Do Cdigo de Hamurabi (Babilnica, cerca de 1700 a.c.), surgem algumas normas
sobre contratos, nomeadamente: a sociedade, o emprstimo a juros, o depsito, a comisso.
Dos Fencios chegaram-nos apenas algumas normas rudimentares do direito martimo,
embora estes tenham sido grandes comerciantes.
Os Gregos, igualmente grandes comerciantes, no se dedicaram grandemente s
instituies jurdicas, criaram apenas, escassas regras do direito martimo a lex rhodia.

2.1. Direito Romano


Ao efetivar o enquadramento histrico de um regime jurdico, facilmente se recua ao
Direito Romano com o intuito de aferir o que se estabelecia quanto a esse regime, e o direito
falimentar no exceo.
Nos primrdios do Direito, e em particular na vigncia da Lei das XII Tbuas, a
responsabilidade por dvidas era uma responsabilidade pessoal, no uma responsabilidade
patrimonial como sucede hoje.
A responsabilidade pessoal, conferia aos credores amplos poderes sobre a pessoa do
devedor, ou seja, o credor tem poder de disposio sobre o corpo do devedor, poder conferido
pela dvida.
Desde a lei das XII Tbuas 16 em que, na Tbua III eram referidos os trmites de
execuo de uma dvida, que o devedor no cumpriu voluntariamente, neste caso, ao credor
era lcito apoderar-se do devedor, torna-lo escravo, vend-lo (trans Tiberium), ou at ser
morto e o seu cadver esquartejado.

16

Cfr. CRUZ, Sebastio Direito Romano (ius romanum). Vol. I. 4 Edio revista e atualizada. Coimbra:
Dislivro, 1984. p.185 a 196.

25

A Tbua III era composta de seis leis que descrevem o faseamento do cumprimento
das obrigaes, sendo que:
1 Lei refere-se aos trmites iniciais da execuo duma dvida em que, o devedor no
cumpriu voluntariamente a obrigao, tendo sido chamado a juzo. Este primeiro trmite
corresponde a um processo declarativo da dvida. Esta lei estabelece ainda o prazo de trinta
dias de benevolncia (dies iusti) aps a confisso da dvida (confessio in iure) ou aps a
sentena condenatria. O prazo concedido corresponde a uma espcie de trguas concedidas
ao responsvel para ele conseguir dispor as suas coisas e pagar a dvida17.
2 Lei Aps o prazo de trinta dias o devedor era levado novamente a juzo, contudo a
confessio in iure das dvidas em dinheiro e a iudicatio no correspondiam ao direito do credor
da execuo imediata da dvida a executar pelas suas prprias mos. Alis a vindicta privata18
no era admitida pela Lei das XII Tbuas, pelo menos como princpio geral.
3 Lei Passado o prazo de trinta dias e caso no tenha ocorrido o cumprimento da
obrigao ou apresentado um defensor ou afianador, o juiz decreta a verdadeira manus
iniectio adjudicando o devedor ao credor, aps estabelecida a manus iniectio, o devedor fica
numa posio completamente indefesa s mos do credor (numa situao de quase
escravido), este leva-o para sua casa e encerra-o num crcere privado, podendo at conservlo atado a uma espcie de cepo ou coluna com algemas ou correias.
4 Lei O devedor durante o perodo que se mantiver no crcere do credor pode viver
custa do que seu, uma vez que no est juridicamente reduzido a escravo apenas com
limitao do uso dos seus direitos de personalidade, todavia, de facto est numa situao
similar a de escravo, sendo livre no est em liberdade. Esta situao no o privava do seu
patrimnio (pode alimentar-se dos seus prprios bens), mas quem o tinha preso era obrigado a
dar-lhe (no limite) uma libra de farinha por dia.
5 Lei Decorrido o perodo de sessenta dias em que o devedor se mantinha no
crcere do credor, era levado a trs feiras para que fosse resgatado, caso em que, algum
efetuasse o pagamento da sua dvida, no podendo nunca ser comprado.

17

CRUZ, Sebastio. Ob.Cit. p. 187.


Este princpio da proibio da vindicta privata ou autodefesa, consagrado pela Lei das XII Tbuas,
atualmente admitido pelas legislaes de todos os povos civilizados. No ordenamento jurdico portugus, este
princpio tem acolhimento no n 1 do CPC A ningum lcito o recurso fora com o fim de realizar ou
assegurar o prprio direito, salvo nos casos e dentro dos limites declarados na lei. Conforme nota de rodap
211. CRUZ, Sebastio. Ibidem. p. 188.
18

26

6 Lei Decorridas essas diligncias sem que fosse cumprida a obrigao, o credor
podia exercer todas as faculdades contidas na manus iniectio, nomeadamente o devedor podia
oferecer-se em penhor ao seu credor (se nexum dare), ou ficava escravo do credor (capite
poenas debant) pelo que podia ser vendido como escravo, podendo ainda o credor mat-lo ou
at esquartej-lo se fossem vrios credores.
Para evitar este final horroroso o devedor podia sempre praticar o se nexum dare
(oferecer-se em penhor ao seu credor). Porm nenhuma fonte jurdica ou fonte literria nos
relata a ocorrncia de um nico caso19, concluindo-se que a capite poenas dabant (era o ru
condenado a pena capital, podendo o credor mat-lo20) tratava-se sobretudo de um faculdade
de intimidar de forma terrvel o devedor e fora-lo a cumprir a obrigao.
Apesar da evoluo significativa do direito pela Lei das XII Tbuas, os Romanos no
criaram contudo, regras especficas do direito comercial, inseriram somente no jus civile
normas de comrcio, resultantes das suas necessidades comerciais. At porque, o jus civile era
um

ordenamento

jurdico

criado

para

uma

sociedade

cuja

atividade

assentava

primordialmente na agricultura e propriedade da terra.


Da expanso do comrcio e intercmbio comercial com outros povos, implicou a
necessidade da criao de um conjunto de regras jurdicas no privativas dos cidados
romanos21 o jus gentium.
Mais tarde, o direito justinianeu criou a figura da concordata e a moratria por cinco
anos, como meio preventivo da insolvncia, o que originou o convnio falimentar.

19

CRUZ, Sebatio. Ob. Cit. p. 196.


Traduo de CRUZ Sebastio. Ibidem. p. 196.
21
CORREIA, Miguel J. A. Pupo Direito Comercial Direito da Empresa. 11 Edio revista e atualizada.
Lisboa: Ediforum - Edies Jurdicas, setembro 2009.
20

27

2.2. Direito Medieval


No direito medieval o contributo do direito romano considerado insuficiente, porque
aplicvel somente num quadro de concurso de credores. Em que a apreenso geral dos bens
pelas autoridades um instituto apenas introduzido pelas legislaes de origem germnica,
tendo sido obra do glosadores que foi aproximado missio in possessionem romana22.
precisamente esta aproximao das duas figuras (direito romano e legislaes
lombarda e franca) que est na base de todas as legislaes falimentares modernas.
Do comrcio medieval em virtude do incremento exponencial da atividade comercial
na Europa e em especial na bacia mediterrnica e nas cidades-Estado italianas do sculo XIV
(Veneza, Milo, Gnova, Florena, etc.), surgiu a necessidade de alterao aos procedimentos
e atos judicirios, que desviassem dos comerciantes o perigo das falncias em cadeia. Por tal,
a falncia considerada uma criao medieval.
Em 1415, na cidade italiana de Florena foi implantado um estatuto peculiar, o
Estatuto de Florena. Deste estatuto em que a falncia supunha a cesso de pagamentos, bem
como a retroatividade da declarao de quebra, em que os atos realizados pelo falido, ou
pelos seus representantes, depois de a falncia ser notria presumiam-se simulados e eram
declarados nulos, bem como os pagamentos que houvessem favorecido alguns credores em
detrimento de outros, violando a igualdade de tratamento, eram restituveis e anulados.
Inicialmente a concordata foi restrita herana insolvente (pactum ut minus solvatur),
mais tarde a concordata consistia num acordo da maioria dos credores que vinculava a
minoria (pacto de non potendo).
O pensamento doutrinrio e a legislao que foi surgindo acerca da situao de quebra
que se desenvolveu em Itlia influenciou as restantes praas comerciais europeias, o que
conduziu unificao da legislao comercial em Frana e que influenciou o Cdigo
Napolenico.

22

Cfr. nota de rodap 26, LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. 4 Edio.
Coimbra: Edies Almedina, maio 2012. p. 27.

28

2.3. A codificao
Com o impulso da revoluo de 1789, em Frana os ideais de Napoleo Bonaparte
arrastaram consigo muitos seguidores, muito pelo seu prestgio entre o povo. No ano de
1804, Napoleo coroado imperador. Com todo o controlo do poder, estabeleceu uma nova
forma de governo e tambm novas leis, entre elas o Code de Commerce de 180723.

23

CODE DE COMMERCE. Paris: De Limprimerie impriale. MDCCCVII. p. 96 a 132. Interpretao e traduo


nossa, do original do art 437 - Tout commerant qui cesse ses paiements, est en tat de faillite. art 438 Tout commerant failli qui se trouve dans lun des cas de faute grave ou de fraude prvus par la prsent loi, est
en tat de banqueroute. art439 - Il y a deux espces de banqueroute:
La banqueroute simple ; elle sera juge par les tribunaux correctionnels ;
La banqueroute frauduleuse ; elle sera juge per les cours de justice criminelle. art 442 - Le failli, compter
du jour de la faillite, est dessaisi, de plein droit, de ladministration de tous ses biens. art 448 - Louverture
de la faillite rend exigibles les dettes passives nom chues : lgard des effets de commerce par lesquels le
failli se trouvera tre lun des obligs, les autres obligs ne seront tenus que de donner caution pour le
paiement, lchance, sils naiment mieux payer immdiatement. art 443 - Nul ne peut acqurir privilge
ni hypothqu sur les biens du failli, dans les dix jours qui prcdent louverture de la faillite. art 476 - Ds
que le bilan aura t remis par les agents au commissaire, celui-ci dressera, dans trois jour pour tout dlai, la
liste des cranciers, qui sera remise au tribunal de commerce, et il les fera convoquer par lettres, affiches, et
insertion dans les journaux. art 501 - La vrification des crances sera faite sans dlai, le commissaire
veillera ce quil y soit procd diligemment, mesure que les cranciers se prsenteront. art 514 - Dans
les trois jours aprs lexpiration des dlais prescrits pour laffirmation des cranciers connus, les cranciers
dont les crances ont t admises, seront convoqus par les syndics provisoires. art 519 - Il ne pourra tre
consenti de trait entre les cranciers dlibrants et le dbiteur failli quaprs laccomplissement des formalits
ci-dessus prescrits. art 586 - Sera poursuivi comme banqueroutier simple, et pourra tre dclar tel, le
commerant failli qui se trouvera dans lun ou plusieurs des cas suivants ; savoir :
1 Si les dpenses de sa maison, quil est tenu dinscrire mois par mois sur son livre-journal, sont juges
excessives
2 Sil est reconnu quil a consomm de fontes sommes au jeu, ou des oprations de pur hasard ;
3 Sil rsulte de son dernier inventaire que son actif tant de 50 pour cent au-dessous de son passif ; il a fait des
emprunts considrables, et sil a revendu des marchandises perte ou au-dessous du cours ;
4 Sil a donn des signatures de crdit ou de circulation pour une somme triple de son actif, selon son dernier
inventaire. art 593 - Sera dclar banqueroutier frauduleux tout commerant failli qui se trouvera dans un
ou plusieurs des cas suivants; savoir:
1 Sil a suppos des dpenses ou des pertes, ou ne justifie pas de lemploi de toutes ses recettes ;
2 Sil a dtourn aucune somme dargent, aucune dette active, aucunes marchandises, dentres ou effets
mobiliers;
3 Sil a fait des ventes, ngociations ou donations supposes;
4 Sil a suppos des dettes passives et collusoires entre lui et des cranciers fictifs, en faisant des critures
simules, ou en se constituant dbiteur, sans cause ni valeur, par des actes publics ou par des engagements sous
signature prive ;
5 Si, ayant t charg dun mandat spcial, ou constitu dpositaire dargent, deffets de commerce, de denres
ou marchandises, il a, au prjudice du mandat ou du dpt ; appliqu son profit les fonds ou la valeur des
objets sur lesquels portait soit le mandat, soit le dpt ;
6 Sil a achet des immeubles ou des effets mobiliers la faveur dun prte-nom ;
7 Sil a cach ses livres. art 600 - Dans tous le cas de poursuites et de condamnations en banqueroute
simple ou banqueroute frauduleuse les actions civiles, autres que celles dont il est parl dans larticle 598,
resteront spares ; et toutes les dispositions relatives aux biens, prescrites pour la faillite, seront excutes sans
quelles puissent tre attires, attribues ni voques aux tribunaux de police correctionnelle ni aux cours de
justice criminelle. art 604 - Toute demande en rhabilitation, de la part du failli, sera adresse la cour
dappel dans le ressort de laquelle il sera domicili.

29

A primeira codificao que abarcou o direito falimentar foi o Code de Commerce


francs, de Napoleo, em 1807, mais precisamente no Livro III com a epgrafe Des faillites et
des banqueroutes, inspirado na Ordonnance de 1673, embora com um relativo afastamento,
porque se considerava a falncia um instituto privativo dos comerciantes.
Desde logo na sua epgrafe, o cdigo distingue falncia (faillite) de bancarrota
(banqueroute). Est falido quando cessa os seus pagamentos (437) e encontra-se no estado de
bancarrota quando a falncia resulta de falta grave ou fraude (438). Quando a falncia resulta
de falta grave (banqueroute simple) o julgamento ocorria nos tribunais correcionais, no caso
de a falncia resultar de fraude (banqueroute frauduleuse) seguia o seu curso nos tribunais
criminais (439).
O falido, a partir da data em que decretada a falncia, fica despojado do direito de
administrar todos os seus bens (442), alm da verificao do vencimento imediato e
antecipado de todas as obrigaes (448) bem como eram anulados todos os atos praticados
nos dez dias anteriores abertura da falncia (443). Aps a verificao de falncia, os
agentes eram afastados e o comissrio tinha trs dias para proceder elaborao da lista de
credores, sendo esta entregue ao tribunal de comrcio, que convocava os credores por carta,
cartazes ou por um anncio num jornal (476).
Em seguida, o comissrio procedia verificao dos crditos e garantia que a no
existncia de mais credores (501), no prazo de trs dias seria convocada a assembleia de
credores (514), na qual os credores poderiam aprovar uma concordata com o falido, desde
que a mesma fosse aprovada com uma maioria representativa de trs quartos da dvida
verificada (519).
No caso de bancarrota simples, o cdigo regulava que se verificava quando as suas
despesas mensais eram consideradas excessivas; se for admitido que geriu sem a diligncia
exigida; se no resultado do ltimo inventrio os seus ativos so cinquenta por cento inferiores
ao seu passivo; ou se, o aumento considervel da dvida o resultado da venda dos seus
produtos com perdas ou abaixo do preo de custo (586).
Na bancarrota fraudulenta (593), o critrio para a sua determinao tem em conta
nomeadamente: a no justificao do uso de todas as receitas; o desvio de receitas ou bens; a
no contabilizao de dvidas; vendas ou doaes realizadas em negcios fictcios; vendas
simuladas; privilegiar determinados credores em detrimento de outros; ou se depois de
verificada a falncia houver desvio de dinheiros, mercadorias ou bens; adjudicar um imvel
30

ou bem mvel em favor de um credor em detrimento de outros; ou se, escondeu os livros


contabilsticos.
Em todos os casos de acusaes e condenaes por bancarrota simples ou bancarrota
fraudulenta o cdigo estabelecia um regime especial para a administrao de bens (600).
Caso ocorresse o pagamento das dvidas, o falido podia ser reabilitado (604).
No cdigo francs de 1807, o processo de falncia um processo, basicamente, de
liquidao dos bens, visava sobretudo a obteno de concordata, viabilizada somente com a
concordncia de trs quartos dos credos com o falido.
O processo de falncia estipulado no cdigo era considerado excessivamente severo
para os falidos alm da eventual aplicao de sanes penais, estes eram sujeitos a uma
fiscalizao muito intensa24.
Ainda assim, este cdigo teve grande influncia nas legislaes de outros pases
europeus, tendo sido adotado na Blgica, Polnia, em certos estados Italianos e Alemes.
Influenciou sobretudo, o Cdigo de Comrcio Espanhol de 1829, o Cdigo Comercial
Portugus de 1833 25 , o Cdigo de Comrcio Holands de 1838, o Cdigo Comercial
Brasileiro de 185026, e o Cdigo Comercial Italiano de 1865.

24

LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 35.
O denominado Cdigo Ferreira Borges foi o primeiro Cdigo Comercial Portugus, parcialmente ainda em
vigor, foi aprovado por Decreto de 18 de Setembro de 1833. Foi no entanto, amplamente revisto em 1888 por
uma equipa liderada por Veiga Beiro e aprovado pela Carta de Lei de 28 de Junho de 1888, publicada no Dirio
do Governo n 203, de 6 de Setembro de 1888.
26
O primeiro Cdigo Comercial Brasileiro foi aprovado pela lei n 556, de 25 de junho de 1850, fortemente
influenciado pelos Cdigos de Comrcio de Portugal, da Frana e da Espanha. O novo cdigo comercial entrou
em vigor em janeiro de 2003, revogando expressamente o Cdigo Civil de 1916 (Lei n 3.071, de 1 de janeiro de
1916) e a Parte Primeira do Cdigo Comercial (Lei n 556, de 25 de junho de 1850). Atualmente a Lei que
regulamenta a Falncia a Lei 11.101/05 e o antigo Cdigo Comercial Brasileiro de 1850 s est em vigor no
que se refere ao Direito Comercial Martimo.
25

31

2.4. As reformas Europeias dos finais do Sc. XX


Aps as crises econmicas de 1870, 1914 e 1929, despoletaram uma crescente de
falncias, ocorrendo um sentimento de tolerncia e compreenso para com os falidos, o que
originou a mitigao da penosidade da falncia.
Surge ento, a ideia de separar os destinos do homem e da empresa insolventes,
ensaiando-se vias de recuperao27.
No sc. XX por consequncia direta das crises energticas da dcada de 70 verificarse-ia novamente uma crescente de falncias, com repercusses nos trabalhadores e na
economia.
Os vrios ordenamentos jurdicos, adotaram ento medidas legislativas, sobretudo
quanto ao saneamento e recuperao de empresas, com vista estagnao do crescendo de
falncias. Por via destas medidas a retoma econmica alcanou o seu expoente nas dcadas de
80 e 90 do sc. XX.

2.4.1. A reforma Francesa de 1984


A reforma francesa de 1984 e 1985 ocorreu com a entrada em vigor de duas leis, a
primeira em maro de 198428, esta lei surgiu pela necessidade de uma interveno rpida e
eficaz logo aps o surgimento de dificuldades econmicas nas empresas, com vista
preveno e resoluo de dificuldades econmicas. Estabelecendo um rigoroso controlo das
contas, e, criando mecanismos de alerta perante os primeiros indcios de dificuldades
econmicas.
As empresas ao detetarem indcios de crise tinham, aps esta lei, a faculdade de
recorrer a um rgo do Estado solicitando ajuda de forma amigvel, assim como, podiam
atravs de um processo extrajudicial de conciliao com os credores, com o intuito de
estabelecer medidas de viabilizao ajustadas s empresas, com o objetivo de suspender as
execues sobre os bens.

27

LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 38 e ss.
Pela Loi 84-148, du 1 de mars 1984 relative la prvention et au rglement amiable des difficults des
entreprises.
28

32

Em janeiro de 1985 29 , institudo o processo de redressement et liquidation


judiciaire, que consistia essencialmente no saneamento e liquidao das empresas, evitando
a falncia por um lado e mantendo a atividade, o emprego e a recuperao do passivo por
outro lado.
Processo este que se baseava na recuperao da empresa, sob o acompanhamento de
um administrador, sendo s liquidada, caso no se verificasse a menor probabilidade de
recuperao.
O processo de liquidao institudo por esta lei desonerava o devedor das suas
obrigaes, e consequentemente, aos credores era-lhes vedada a possibilidade de recuperao
do seu crdito, salvo se se tratasse de fraude.
Esta lei foi considerada nociva aos interesses dos credores, tendo por tal sido
reformulada em junho de 1994.

2.4.2. A reforma do Reino Unido de 1986


O princpio da recuperao de empresas foi igualmente adotado no ordenamento
jurdico do Reino Unido pelo Insolvency Act de 1986, acreditando-se que a recuperao de
empresas se traduziria num instrumento mais vantajoso para os credores face deciso de
liquidao do devedor.
O Insolvency Act de 1986 foi aplicado em todo o Reino Unido, embora com
adaptaes especficas Inglaterra, Pas de Gales, Esccia e Irlanda do Norte.

2.4.3. A reforma Alem de 1994


Em 5 de outubro de 1994, a Alemanha reformou o seu processo de insolvncia pela
Insolvenzordnung, reforma que se diferencia das reformas Francesa e Inglesa, no deixando
porm de prever a possibilidade de recuperao da empresa, assenta sobretudo nos direitos e
autonomia dos credores.
Sendo estes os protagonistas da insolvncia, estabelecendo igualdade entre os
credores, e, colmatando ou reduzindo os privilgios de alguns credores.

29

Pela Loi 85-98, du 25 janvier 1985 relative au redressement et liquidation judiciaire des entreprises.

33

Da Insolvenzordnung retirou-se a expresso insolvncia que abarca os conceitos30 de


Direito da falncia (Konkursrecht) e Direito da recuperao (Vergleichrecht). A
Insolvenzordnung alem de 5 de outubro de 1994 representa um marco na evoluo do
Direito da Insolvncia31.

2.4.4. As reformas posteriores


O incio do sc. XXI trouxe de novo o fantasma da crise, que teve o seu incio nos
acontecimentos de 11 de Setembro de 2001, agravada pelo sentimento de instabilidade e
insegurana.
Com o surgimento de uma nova crise econmica, surgem inevitavelmente um maior
nmero de empresas (e pessoas) insolventes, em que muitas delas poderiam ser recuperadas,
os ordenamentos jurdicos foram reformulando as suas legislaes de direito falimentar.
Nomeadamente, em Portugal pelo Decreto-Lei 53/2004 de 18 de maro; em Frana pela Loi
n 2005-845 du jullet 2005; no Reino Unido pela Entreprise Act 2002 e em Espanha pela Ley
Concursal 22/2003 de 9 de julio.
Crise econmica esta que se agudizou com o colapso do crdito subprime americano
em meados do ano de 2007, repercutindo-se no panorama econmico mundial em 2008, aps
a falncia do Lehman Brothers, tendo como consequncia o colapso do sistema financeiro,
que inevitavelmente atingiu a Europa.
Levando vrios Estados a nacionalizar bancos32, expondo esses mesmos Estados ao
descrdito das suas dvidas soberanas. As consequncias mais gritantes do colapso do
sistema financeiro que atingiu vrios Estados centraram-se no decrscimo dos PIBs; na
quebra dos investimentos; diminuindo a procura interna e externa e aumentando sobremaneira
o desemprego.
Contudo, em 2009, os Estado Norte-Americanos recuperaram. Comearam a dar sinais
evidentes de investimento as potncias emergentes, em que a China se destaca.
30

Cfr. CORDEIRO, Antnio Menezes Ob. Cit. p. 409.


Segundo LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 46.
32
Portugal no foi exceo, no dia 12 de novembro de 2008, pela Lei n 62-A/2008, de 11 de novembro, foram
nacionalizadas todas as aes representativas do capital social do Banco Portugus de Negcios, S.A. por
apropriao pblica nos termos do art 83 da Constituio da Repblica Portuguesa. Os prossupostos que
conduziram nacionalizao do BPN basearam-se no volume de perdas acumuladas; ausncia de liquidez
adequada; iminncia de uma situao de rutura de pagamentos que ameaam o interesse dos depositantes e a
estabilidade do sistema financeiro.
31

34

Em 2009, na Alemanha surge um incremento da procura interna estando as


exportaes em franca expanso, o que lhe permitiu em 2010 alcanar uma retoma econmica
sem precedentes.
Ainda assim, legislou a Alemanha, no sentido de simplificar o processo de insolvncia
com o intuito de obter celeridade e eficincia, pela Lei de 13 de abril de 2007 e pela Lei de 21
de outubro de 2011 a Gesetz zur vereinfachung des Insolvenzverfahrens.
Porm, os pases perifricos da Unio Europeia, principalmente os pases do Sul da
Europa, viram-se obrigados a pedir ajuda externa a partir do final de 200833. A pouca eficcia
que se deslumbra desses programas de ajuda externa, coloca em causa o sistema financeiro da
Unio Europeia, e, qui a prpria moeda nica.
Precisamente no momento em que escrevemos, maio de 2014, ainda se encontra em
cumprimento o programa de ajustamento constante do Memorando de entendimento sobre as
condicionalidades de poltica econmica celebrado entre o Estado Portugus e a denominada
Troika34 em 17 de maio de 2011.

33

Entre os quais a Grcia, Irlanda, Portugal, Itlia e Espanha, surgindo tambm sinais inquietantes na Blgica e
Holanda e at a Frana no foi poupada a esta crise econmica.
34
Denomina-se troika a comisso formadas por trs elementos, sendo um da Comisso Europeia (CE), um do
Banco Central Europeu (BCE) e um terceiro do Fundo Monetrio Internacional (FMI).

35

CAPTULO III
DIREITO FALIMENTAR PORTUGUS
3. O direito falimentar Portugus
O direito portugus das ordenaes no institu um verdadeiro direito falimentar,
apenas nas Ordenaes Filipinas surgem as primeiras regras. Entre elas, que os mercadores
que quebrem de seus tratos e levem bens 35 : () sero havidos por pblicos ladres,
roubadores e castigados com as mesmas penas que por nossas Ordenaes e Direito Civil, os
ladres pblicos, se castigo, e percam a nobreza, e liberdades que tiverem para no
haverem pena vil.
Contudo, segundo o autor, nas Ordenaes Filipinas, j se admitia a falncia no
fraudulenta: E os que carem em pobreza sem culpa sua, por receberem grandes perdas no
mar, ou na terra em seus tratos, e comrcios lcitos, no constando de algum dolo, ou
malcia, no incorrero em pena algum crime.

3.1. Evoluo do regime da falncia/insolvncia em Portugal


As ordenaes desempenharam de facto um papel iniciador, instituindo as primeiras
regras no regime falimentar portugus. Todavia, poder-se- atribuir codificao do Direito
Comercial, o Cdigo Comercial de 1833, o denominado Cdigo de Ferreira Borges, em que
no captulo Das quebras, rehabilitao do fallido e moratrias diz o art 1121 Diz-se
negociante quebrado aquelle, que por vcio da fortuna ou seu, ou parte da fortuna ou parte
seu, se ache inhabil para satisfazer os seus pagamentos, e abandona o commercio.36

3.1.1. O sistema da falncia-liquidao


Com a entrada em vigor do Cdigo Comercial de 1833 (Ferreira Borges), surge no
direito falimentar portugus, a 1 fase do convnio falimentar, caracterizando-se por visar
primordialmente a satisfao dos interesses dos credores a par da punio dos devedores.

35

De acordo com CORDEIRO, Antnio Menezes Perspetivas Evolutivas do Direito da Insolvncia. Coimbra:
Edies Almedina, 2013. p. 26 e ss., referindo-se s ordenaes Filipinas. Livro V, ttulo LXVI Dos
mercadores que quebram. E dos que se levantam com fazenda alheia, promio. Edies Gulbenkian, IV-V,
1214/I e 1215/II.
36
Veja-se nota de rodap 78, LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 50.

36

No Cdigo Comercial de 188837, o denominado Cdigo de Veiga Beiro, foi retomada


a disciplina do direito falimentar, o livro quarto com a epgrafe Das fallencias dos arts 692
a 749, englobava as questes de substantivas e as questes processuais.
Por Decreto de 26 de julho de 1899, foi publicado o Cdigo de Falncia, que entrou
em vigor no dia 1 de outubro desse ano, o Cdigo de Falncias revogou o livro IV do Cdigo
Comercial de 1888 (Cdigo Veiga Beiro). Passando a existir no ordenamento jurdico
portugus um Cdigo de Falncias, ganhando deste modo autonomia, a disciplina de direito
falimentar.
Por Decreto de 14 de dezembro de 1905 foi aprovado o novo Cdigo de Processo
Comercial, no qual foi englobado o Cdigo de Falncias, alis, o art 3 do Decreto de 26 de
julho de 1899, autorizava o Governo a publicar novamente o Cdigo do Processo Comercial
de 1895 e a incluir neste o Cdigo de Falncias ento aprovado.
O Decreto-Lei 21758, de 22 de outubro de 193238 veio introduzir uma inovao no
direito falimentar portugus o instituto da insolvncia, destinada aos devedores no
comerciantes, ampliando o instituto s sociedades civis de forma comercial ou simplesmente
civis39. Criou ainda a aplicao no ordenamento jurdico portugus um processo de liquidao
coletiva em benefcio dos credores em relao aos no-comerciantes, at ento s os
comerciantes esto sujeitos falncia, os no-comerciantes esto sujeitos a liberdade de
execues individuais.
Em 26 de outubro de 1935 publicado um novo Cdigo de Falncias 40 , o direito
falimentar retoma novamente autonomia, e retoma-a pelas reclamaes sobre a necessidade
de modificar o atual regime das falncias reportadas ao Governo pelos comerciantes e
associaes comerciais, justificando o novo Cdigo de Falncias 41 , e reportando-se sua
incluso em 1905 no Cdigo do Processo Comercial, Muitos so os defeitos que nas
reclamaes se atribuem organizao actual e graves os danos que dela resultem para a

37

CDIGO COMMERCIAL. Dirio do Governo. Anno 1888. N 203 (06-09-1888). p. 1985 a 1987.
DECRETO-LEI n 21758, de 22 de outubro de 1932. Dirio do Governo. I srie. N 248 (22-10-1932). Em
que no prembulo se dizia: Daqui resultou que na Frana, Itlia, Blgica, Romnia e Portugal as legislaes
regulavam de um modo especial a situao do comerciante insolvente, criando o instituto das falncias; mas
esqueceram a situao do insolvente no-comerciante, que ficou sujeito ao regime das aces e execues
individuais, verdadeiramente prejudicial, no s para os credores, como tambm para o prprio devedor.
39
Cfr. art 24 do DECRETO-LEI n 21758. Ob. Cit. p. 2063.
40
DECRETO-LEI n 25981, de 26 de outubro de 1935. Dirio do Governo. I srie. N 248 (26-10-1935).
41
Cfr. n 1 do prembulo do DECRETO-LEI n 25981. Ob. Cit. p.1556.
38

37

economia privada e pblica, Acrescenta o prembulo: Depois muita cousa mudou


continuando a justificao:
Passaram-se ento a fazer negcios inteiramente margem de todas as regras, sem
se ter em conta o tempo da liquidao, a proporo entre o seu volume e a
capacidade financeira do comerciante, fechados os olhos propositadamente a todos
os riscos e contratempos.
Durante alguns anos tudo pareceu correr bem, mas primeira crise ste edifcio logo
foi abalado sbre todo o corpo comercial, sbre toda a economia pblica.

Justifica ainda, o novo cdigo de falncias exemplificando que outros ordenamentos


jurdicos pelos mesmos motivos modificaram as suas legislaes sobre falncias, entre eles: A
Inglaterra e a Alemanha em 1925, a ustria em 1914, a Sucia em 1921, o Brasil e a
Jugoslvia em 1929, a Romnia, a Noruega e a Itlia em 1930 e a Checoslovquia em 1932.
O cdigo de falncias criou a figura do Sndico no art 53 escolhido de entre os
magistrados judiciais ou do Ministrio Pblico, e ter um secretrio e um servente, todos
nomeados pelo Ministrio da Justia.
O Acordo de Credores (art 1286 e ss.) e a Moratria (art 1297 e ss.) surgem neste
regime falimentar, estes institutos jurdicos tinham a dupla finalidade de: procurar para o
credor uma resposta mais clere e ampla na satisfao dos seus crditos; permita a
possibilidade ao devedor de deferir o pagamento aos credores por um determinado prazo
convencionado com estes ltimos.
Esta autonomia vigorou pouco tempo, apenas quatro anos, sendo integrado no Cdigo
de Processo Civil de 193942, assim, toda a matria do direito das falncias passou a integrar o
novo cdigo de processo, onde passou a estar sistematicamente inserido no livro III Do
processo, ttulo IV Dos processos especiais, captulo XVI - Liquidao de Patrimnios,
Seco I Liquidao em benefcio dos scios; Seco II Liquidao em benefcio do
Estado; Seco III Liquidao em benefcio dos credores.
Levando o direito falimentar do cdigo comercial ao cdigo do processo civil, a se
mantendo nas reformas subsequentes: - Decreto-Lei n 44129, de 28 de dezembro de 1961; Decreto-Lei n 47690, de 11 de maro de 1967 e, Decreto-Lei n 242/85, de 9 de julho.

42

DECRETO-LEI n 29637, de 28 de maio de 1939. Dirio do Governo. I srie. N 123 (28-05-1939).

38

Nesta primeira fase, os meios de preveno das falncias no foram consideradas


relevantes, logo no contempladas, esta fase vigorou durante cento e vinte e oito anos at
entrada em vigor do Cdigo do processo Civil de 1961.

3.1.2. O sistema da falncia-saneamento


Esta denominada 2 fase vigorou durante trinta e um anos, entre o evento do Cdigo de
Processo Civil de 1961 cujas disposies comearam a vigorar no dia 24 de abril de 1962 at
entrada em vigor do CPEREF em 21 de julho de 1993.
A nova regulamentao vertida no cdigo do processo civil de 1961 veio dar primazia
aos meios preventivos do processo de falncia, dando-lhe prioridade real, considerando
que a concordata ou o acordo de credores seria sempre prefervel ante a ruinosa liquidao
judicial43.

3.1.3. Retorno ao sistema falncia-liquidao


Com o CPEREF o direito falimentar adquire de novo autonomia aps cinquenta e
quatro anos includo no cdigo de processo civil. O perodo que mediou a entrada em vigor
do CPEREF e a entrada em vigor do CIRE marcam a denominada 3 fase dos convnios
falimentares em Portugal, que no mais que o retorno ao sistema falncia-liquidao que
havia vigorado no perodo entre o Cdigo Comercial de 1833 e o Cdigo do Processo Civil de
1961, em que a primazia era a plena satisfao dos credores custa da liquidao do
patrimnio dos devedores, eliminando-se a possibilidade de recuperao da empresas e sua
manuteno no giro comercial.
A bem da verdade, era alvitrada a hiptese da existncia de um plano de insolvncia,
todavia a fragilidade do plano de insolvncia era tal que, a mera denncia de incumprimento
do plano implicava a liquidao imediata do patrimnio dos devedores.
Entendendo-se que sendo a garantia comum dos crditos o patrimnio do devedor,
aos credores que cumpre decidir quanto melhor efectivao dessa garantia

43

44

Cfr. nota 32 do prembulo do DECRETO-LEI n 44129, de 28 de dezembro de 1961. Dirio do Governo. I


srie. N 299 (28-12-1961).
44
De acordo com a nota 3 do prembulo do DECRETO-LEI n 53/2004, de 18 de maro. Dirio da Repblica. I
srie-A. N 66 (18-03-2004).

39

considerando que s deste modo se alcanaria a satisfao do interesse pblico e do bom


funcionamento do mercado. Atribuindo ao direito da insolvncia a competncia de eliminar
ou regular financeiramente uma empresa segundo uma lgica de mercado.
Embora se estimasse ser esta sempre a melhor forma de realizao do interesse
pblico de regulao do mercado, mantendo em funcionamento as empresas viveis e
expurgando dele as que no o sejam45.
Todavia, devolvia aos credores o papel preponderante na deciso de continuidade, ou
no, dessa empresa, convertendo-se por fora do processo de insolvncia em proprietrios
econmicos da empresa devedora.

45

Cfr. Nota 3 in fine do decreto preambular do CIRE, que a este propsito acrescenta que a determinao de
empresa vivel ou empresa invivel possa resultar apenas do facto de os credores no verem interesse na
continuao.

40

3.2. O regime atual da insolvncia revitalizao/falncia


Esta a fase em que nos encontramos e que alguns autores a classificam como a 4
fase do direito da insolvncia portugus 46 , em que a primazia dada revitalizao da
empresa com o intuito de manter o maior nmero de agentes econmicos no giro comercial.
Parafraseando Menezes Cordeiro, A histria da insolvncia mantm-se, pois, num
eterno oscilar entre a liquidao e a recuperao sendo que esta em pouco ultrapassa os
nveis vocabulares47.

3.2.1. O Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas


Com a entrada em vigor do Cdigo de Insolvncia e Recuperao de Empresas
(CIRE)48 terminou o imprio do Cdigo de Processos Especiais de Recuperao de Empresas
e Falncia (CPEREF)49. O CPEREF vigorou no ordenamento jurdico portugus durante onze
anos, durante esse perodo, quer a doutrina, quer a jurisprudncia levaram a cabo um esforo
considervel no sentido de uniformizar decises e solidificar conceitos, verificando-se com
xito na prtica forense, beneficiando todos os operadores judicirios de um pensamento
jurdico uniforme. O CIRE veio dar corpo a uma filosofia autnoma e distinta do direito da
insolvncia.
O CIRE insere-se num movimento de reformas, iniciado no ltimo quartel do sc. XX,
de que, aps vrias dcadas de imobilismo, foi alvo o regime de falncias no sistema jurdico

46

Sobre esta distino veja-se VIEIRA, Nuno da Costa Silva Insolvncia e Processo de Revitalizao. Lisboa:
Quid Juris, 2012. p. 16 a 17.
47
CORDEIRO, Antnio Menezes Perspetivas Evolutivas do Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 20, concluindo
sobre as perspetivas evolutivas do direito da insolvncia, diz: A experincia de recuperao de empresas de
1993 no foi conseguida. Apesar dos progressos alcanados em 2004, a insolvncia mantm-se como um
cemitrio de empresas e de riqueza () A revitalizao criada, como processo especial, em 2012, s funciona se
houver dinheiro para injetar nas empresas em dificuldades. No h. E o que houvesse, no est disponvel para
tal efeito. A histria da insolvncia mantm-se, pois, num eterno oscilar entre a liquidao e a recuperao
sendo que esta em pouco ultrapassa os nveis vocabulares. Tudo perdido? Fica um ponto interessante positivo:
o da efetiva melhoria progressiva dos processos judiciais, graas, designadamente s novas tecnologias. Esta
via, embora no sendo milagrosa, interessante, porquanto reduz os custos de transao.
Cabe aos credores, donos efetivos do patrimnio em dificuldade, gerir, com eficcia, os valores inerentes, de
modo a minimizar os danos. Partindo de um patamar atual de 95% de crditos perdidos, h uma longa margem
futura para aperfeioar o direito da insolvncia. Um segundo aspeto positivo prende-se com a insolvncia das
pessoas singulares: dos seres humanos. Um processo expedito permitir encerrar uma fase menos favorvel da
vida patrimonial dos devedores singulares infelizes. A sua reabilitao, em prazos curtos, permitir novos
reincios de vida. Tambm o direito da insolvncia lida com pessoas.
48
O CIRE (Cdigo da Insolvncia e Recuperao de empresas) entrou em vigor em 14 de Setembro de 2004.
49
O CPEREF (Cdigo de Processos Especiais de Recuperao de Empresas e Falncia) foi aprovado pelo
Decreto-Lei n 132/93, de 23 de Abril e entrou em vigor em 31 de julho de 1993.

41

portugus 50 . O novo cdigo introduziu vrias inovaes no direito falimentar, as mais


significativas51: a primazia da satisfao dos credores; a ampliao da autonomia privada dos
credores; e, a simplificao do processo da insolvncia.

3.2.2. As alteraes introduzidas pela Lei n 16/2012, de 20 de abril


A Lei 16/2012, de 20 de abril, vem proceder sexta alterao do CIRE aprovado pelo
DL n 53/2004, de 18 de maro, que j havia sido alterados pelos decretos-Lei: 200/2004, de
18 de agosto; 76-A/2006, de 29 de maro; 282/2007, de 7 de agosto; 116/2008, de 4 de julho
e 185/2009, de 12 de agosto. Esta sexta alterao como acima se disse, resultou das medidas
impostas pelo memorando de entendimento celebrado entre o Estado Portugus e a Troika
no quadro do programa de auxlio financeiro a Portugal, e visa essencialmente a promoo
dos mecanismos de reestruturao extrajudicial de devedores, no sentido da recuperao do
devedor com vista continuidade da sua atividade econmica52.
O novo CIRE registou as seguintes alteraes, revogaes e aditamentos:
- Alterao - artigos: 1; 10; 18; 23; 35; 36; 37; 39; 50; 52; 53; 55; 59; 64;
65; 75; 76; 82; 84; 88; 93; 120; 125; 128; 129; 136; 146; 147; 158; 172; 182;
188; 189; 191; 192; 230; 232; 233; 248; 259 e 297;
- Aditamento artigos: 17-A a 17-I;
- Revogao n 4 do art 31 e art 190;
- Altera ainda a sistematizao do Cdigo. O Ttulo I subdividido em dois captulos:
Captulo I Disposies gerais compreende o art 1 ao art 17;
Captulo II Processo especial de revitalizao composto pelos artigos 17-A a 17-I
Reportar-nos-emos somente s alteraes produzidas quanto s normas respeitantes
incidncia e s repercusses jurdicas, no intuito de verificar se estas alteraes provocaram
algum impacto na reduo do nmero de insolvncias. Salientando desde j de modo
simplificado as alteraes de maior impacto, desde logo:
50

Segundo Fernandes, Lus A. Carvalho; Labareda, Joo - Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de


Empresas, Anotado. Lisboa: Quid Juris, 2009.
51
Segundo CORDEIRO, Antnio Menezes Perspetivas Evolutivas do Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 18 e
19.
52
De acordo com a RESOLUO DO CONSELHO DE MINISTROS n 43/2011. Dirio da Repblica. I srie.
N 205 (25-10-2011). p. 4714.

42

- A promoo da recuperao, privilegiando sempre a manuteno do devedor na atividade


comercial;
- Uma maior responsabilizao do devedor ou dos seus representantes (gerentes e
administradores);
- Supremacia da recuperao face liquidao;
- Combate ao desaparecimento dos agentes econmicos;
- Reduo do prazo de apresentao insolvncia de 60 para 30 dias;
- O dever de informar todos os envolvidos no processo de insolvncia da situao econmica
real;
- O impulso processual do devedor ou dos credores;
- Reduo do prazo de caducidade do direito de impugnar a resoluo de aes executivas;
- A reduo do prazo para a resoluo dos atos prejudiciais massa;
- A responsabilizao do devedor ou dos seus representantes, durante todo o processo,
reforando-se a responsabilidade civil dos devedor ou dos seus administradores de facto ou de
direito;
- A utilizao do Portal Citius como veculo de publicidade, visando a reduo de custos e a
celeridade processual;
- A suspenso do processo em caso de morte;
- A prestao de alimentos e a proteo a menores;
- A responsabilizao do administrador de insolvncia;
- E, o incidente de qualificao de insolvncia.
A reforma do CIRE de 2012, como acima se disse, decorreu das obrigaes assumidas
pelo Estado Portugus atravs da assinatura do memorando de entendimento celebrado com a
Troika no quadro do programa de auxlio financeiro a Portugal 53 , dedica o ponto 2.
regulao e superviso do setor financeiro, estabelecendo no respeitante ao Cdigo de
Insolvncia as seguintes obrigaes:

53

PORTUGAL. Governo de Portugal. Memorando de entendimento sobre as condicionalidades de poltica


econmica. [Em linha]. Lisboa, maio 2011. [Consultado em 18 Nov. 2013]. Disponvel em:
http://www.portugal.gov.pt/media/371372/mou_pt_20110517.pdf

43

- No ponto 2.16. - O Cdigo de Insolvncia ser alterado at ao fim de novembro de 2011 a


fim de assegurar que os depositantes garantidos e/ou os Fundos gozem prioridade sobre os
crditos no garantidos numa situao de insolvncia de uma instituio de crditos;
- No ponto 2.17. - A fim de melhor facilitar a recuperao efectiva de empresas viveis, o
Cdigo de Insolvncia ser alterado at ao fim de Novembro de 2011, com assistncia
tcnica do FMI, para, entre outras, introduzir uma maior rapidez nos procedimentos judiciais
de aprovao de planos de reestruturao54;
- No ponto 2.18. - Princpios gerais de reestruturao voluntria extra judicial em
conformidade com boas prticas internacionais sero definidos at fim de setembro de
201155;
- No ponto 2.19. - As autoridades tomaro tambm as medidas necessrias para autorizar a
administrao fiscal e a segurana social a utilizar uma maior variedade de instrumentos de
reestruturao baseados em critrios claramente definidos, nos casos em que outros credores
tambm aceitem a reestruturao dos seus crditos, e para rever a lei tributria com vista
remoo de impedimentos reestruturao voluntria de dvidas.
- No ponto 2.20. - Os procedimentos de insolvncia de pessoas singulares sero alterados
para melhor apoiar a reabilitao destas pessoas financeiramente responsveis, que
equilibrem os interesses de credores e devedores.
- No ponto 2.21. - As autoridades lanaro uma campanha para sensibilizar a opinio
pblica e as partes interessadas sobre os instrumentos de reestruturao disponveis para o
resgate precoce de empresas viveis atravs de, por exemplo, formao e novos meios de
informao.
- No ponto 2.22. - As autoridades prepararo relatrios trimestrais sobre os sectores de
empresas e de particulares que incluam uma avaliao das respectivas presses de
financiamento e actividades de refinanciamento de dvida. As autoridades avaliaro os
programas actualmente em vigor, bem como as alternativas de financiamento no mercado.
Ser constitudo um grupo de trabalho para preparar planos de contingncia para o
tratamento eficiente dos desafios colocados pelo endividamento elevado nos sectores das

54

O Cdigo de Insolvncias foi alterado pela LEI n 16/2012, de 20 de abril, com entrada em vigor em 20 de
maio de 2012.
55
O SIREVE foi institudo pelo Decreto-Lei n 178/2012, de 3 de agosto, tendo entrado em vigor em 1 de
setembro de 2012.

44

empresas e de particulares. Estas actividades reforadas de monitorizao sero postas em


vigor at fim de setembro de 2011, em consulta com a CE, o BCE e o FMI.
- No ponto 7.12. Avaliar a necessidade de seces especializadas nos Tribunais Comerciais
com juzes especializados em processos de insolvncia quarto trimestre de 2011.56
No ponto 7.13 - O Governo ir rever o Cdigo de Processo Civil e preparar uma proposta
at ao final de 2011, identificando as reas-chave para aperfeioamento, nomeadamente (i)
consolidando legislao para todos os processos de execuo presentes a tribunal; (ii)
conferindo aos juzes poderes para despachar processos de forma mais clere; (iii) reduzindo
a carga administrativa dos juzes e; (iv) impondo o cumprimento dos prazos legais para os
processos judiciais e em particular, para os procedimentos de injuno e para processos
executivos e de insolvncia quarto trimestre de 201157.
O memorando quanto s insolvncias civis, visa em sntese: o incentivo recuperao
de empresas; a maior rapidez processual; e, a reabilitao das pessoas singulares. A principal
novidade do CIRE o Processo Especial de Revitalizao (PER), presente nos arts 17-A a
17-I, ora introduzidos e que constituem um novo captulo II58.
Contudo, os credores continuam a ser os donos do processo.

56

A Lei da Organizao do Sistema Judicirio aprovada pela Lei n 62/2013, de 26 de agosto, regulamentada
pelo ROFTJ (Regime da Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais) aprovado pelo Decreto-Lei
49/2014, de 27 de maro, entrar em vigor no dia 1 de Setembro de 2014, exceto os arts 109, 110, 111, 112 e
116 que entraram em vigor no dia da publicao (27 de maro de 2014) e os arts 45, 48/3, 106 e 115 que
entraram em vigor no dia seguinte publicao (28 de maro de 2014).
57
O Cdigo do Processo Civil foi alterado pela LEI n 41/2013, de 26 de junho, e entrou em vigor em 1 de
setembro de 2013.
58
A este propsito veja-se CORDEIRO, Antnio Menezes Perspetivas Evolutivas do Direito da Insolvncia.
Ob. Cit. p. 20.

45

3.2.3. O Processo Especial de Revitalizao (PER)


A ltima reviso do CIRE59, veio promover a recuperao do devedor, privilegiando a
sua manuteno no giro comercial, relegando para segundo plano a liquidao do seu
patrimnio sempre que se mostre vivel a sua recuperao60.
A promoo da recuperao do devedor agora introduzidas no cdigo da insolvncia,
surgiu por fora do memorando de entendimento entre a Troika e o Governo de Portugal,
porque61, a presente situao econmica obriga a gizar solues que sejam em si mesmas
eficazes e eficientes no combate ao desaparecimento de agentes econmicos, visto que cada
agente que desaparece representa um custo aprecivel para a economia, contribuindo para o
empobrecimento do tecido econmico portugus, uma vez que gera desemprego e extingue
oportunidades comerciais que dificilmente se podem recuperar pelo surgimento de novas
empresas.
A filosofia do novo CIRE assenta primacialmente na recuperao dos devedores em
detrimento da sua liquidao. Com base nesta filosofia criado o processo especial de
revitalizao, doravante designado por PER, logo no n 2 do art 1 determina-se que estando
em situao econmica difcil, ou em situao de insolvncia meramente iminente, o devedor
pode requerer ao tribunal a instaurao de processo especial de revitalizao, de acordo
com o previsto nos artigos 17.-A a 17.-I. Neste mbito, o PER aplica-se a qualquer
devedor, independentemente de ser titular ou no de uma empresa.
O PER na sua gnese, pretende assumir-se como um mecanismo clere e eficaz que
possibilite a revitalizao dos devedores que se encontrem em situao econmica difcil ou
em situao de insolvncia meramente iminente, estando este processo vedado aos devedores
que j se encontrem em situao de insolvncia atual.
Este processo, visa permitir ao devedor em dificuldade a sua revitalizao, desde que
tal no prejudique a satisfao to completa quanto possvel dos credores, mas, que no ponha
em causa as obrigaes legais, nomeadamente com a administrao fiscal e a segurana
social.

59

Operada pela Lei n 16/2012, de 20 de abril.


Cfr. PORTUGAL. Presidncia do Conselho de Ministros. Proposta de Lei n 39/XII, de 30/12/2011. [Em
linha]. Lisboa, dezembro 2011. [Consultado em 18 Nov. 2013]. Disponvel em:
http://www.portugal.gov.pt/media/378132/proplei_codigo_insolvencia_recuperacao_empresas.pdf
61
Cfr. PORTUGAL. Presidncia do Conselho de Ministros. Proposta citada.
60

46

Nos termos do novo CIRE, o devedor encontra-se em situao econmica difcil


quando enfrentar dificuldade sria para cumprir pontualmente as suas obrigaes,
designadamente, por ter falta de liquidez ou enfrentar dificuldades no acesso ao crdito6263,
e, encontra-se em insolvncia meramente iminente quando ainda seja suscetvel de
recuperao, estabelecer negociaes com os respetivos credores de modo a concluir com
estes, acordo conducente sua revitalizao64.
Contudo, e, segundo Catarina Serra 65 , a insolvncia meramente iminente no est
definida na lei, segunda a A. cabe doutrina e jurisprudncia portuguesas o encargo de
dissipar as dvidas, tanto quanto ao contedo do conceito como ao seu confronto com o
conceito de situao econmica difcil. Em qualquer caso, pode, com alguma segurana dizerse que a insolvncia meramente iminente corresponde situao em que o devedor j antev
que est impossibilitado de cumprir as suas obrigaes no seu vencimento, num futuro
prximo.
O PER um processo especial, com carcter urgente66, e inicia-se por todo o devedor
que mediante declarao escrita e assinada, ateste que rene as condies necessrias para a
sua recuperao67, e de pelo menos um dos seus credores mediante declarao escrita de que
encetaram negociaes conducentes revitalizao por meio da aprovao de um plano de
recuperao68, acompanhado este, das cpias do documentos previstos no n 1 do art 24 do
CIRE69.70

62

Cfr. art 17-B do CIRE.


Neste sentido LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas anotado. 6 Edio. Coimbra: Edies Almedina, maio 2012. Anotao 2 ao art 17-B. p. 59,
Enquanto ao insolvncia consiste na impossibilidade de cumprir as obrigaes vencidas (art 3, n 1) a
situao econmica difcil caracteriza-se pela existncia de uma dificuldade seria de enfrentar o seu
cumprimento pontual, designadamente por falta de liquidez ou por enfrentar dificuldades no acesso ao crdito.
Cremos que este conceito acabar por no se distinguir muito da insolvncia iminente (art 3, n4), que alis
igualmente considerada como fundamento do processo de revitalizao.
64
Cfr. n 1 do art 17-A do CIRE.
65
SERRA, Catarina O Regime Portugus da Insolvncia. 5 Edio. Coimbra: Edies Almedina, setembro
2012. p. 176 e 177.
66
De acordo com o n 3 do art 17-A do CIRE.
67
Nos termos do n 2 do art 17-A do CIRE.
68
Cfr. n 1 do art 17-C do CIRE.
69
Como preceitua a alnea b) do n 3 do art 17 C do CIRE.
70
O processo de revitalizao poder de igual modo ser iniciado aps o devedor obter extrajudicialmente um
acordo de recuperao junto da maioria dos seus credores, nos termos previstos no art 17-I do CIRE. Tal como
nos diz sentido LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas anotado. Ob. Cit. Anotao 2 ao art 17-I. p. 65, O regime no , no entanto, muito diferente
havendo igualmente lugar nomeao de administrador judicial provisrio e reclamao de crditos.
63

47

Nesta declarao71, o devedor comunica ao juiz do tribunal competente para declarar a


sua insolvncia que pretende dar incio s negociaes conducentes sua recuperao,
devendo o juiz nomear, de imediato, por despacho, administrador judicial provisrio 72 73 .
Sendo este despacho notificado ao devedor de imediato, sendo-lhe aplicvel o disposto nos
arts 37 e 38 do CIRE em matria de publicidade e registo74.
O despacho referido no n 3 do art 17-C do CIRE obsta instaurao de quaisquer
aes para cobrana de dvidas contra o devedor, e, durante todo o tempo em que perdurarem
as negociaes, suspende, quanto ao devedor, as aes em curso com idntica finalidade,
extinguindo-se aquelas logo que seja aprovado e homologado plano de recuperao, salvo
quando este preveja a sua continuao75.
Nos termos do n 2 do art 17-E do CIRE, o devedor fica impedido de praticar atos de
especial relevo, tal como definidos no art 161 do CIRE, sem que previamente obtenha
autorizao, por parte do administrador judicial provisrio, para a realizao da operao
pretendida. Esta autorizao prvia dever ser requerida por escrito pelo devedor e concedida
pela mesma forma76.
Porm, entre a comunicao do devedor ao administrador judicial provisrio e a
receo da resposta ao peticionado no podem mediar mais de cinco dias, devendo, sempre
que possvel, recorrer-se a comunicaes eletrnicas 77 . A falta de resposta ao peticionado

71

Catarina Serra tece duras crticas norma que estabelece esta declarao do devedor, dizendo: Apesar do que
dispem as normas dos arts. 1, n 2 e 17-C ns 1 e 2, a verdade que nada garante que as empresas
insolventes so excludas e que o PER pode acabar por se aplicar a devedores em situao de insolvncia actual
() Ora, este documento no tem aptido para comprovar a situao econmica difcil ou a insolvncia
iminente. E nem a declarao escrita e assinada pelo devedor, que se exige no n 2 do art 17-A, tem o poder
de, por si s, atestar a susceptibilidade de recuperao. Cfr. SERRA, Catarina Ob. Cit. p. 177.
72
Nos termos da alnea a) do n 3 do art 17-C do CIRE.
73
nomeao do administrador judicial provisrio aplica-se o disposto no art 32 e art 32 do CIRE com as
necessrias adaptaes, o estatuto do administrador judicial foi estabelecido pela LEI n 22/2013, de 26 de
fevereiro. Dirio da Repblica. I srie. N 40 (26-02-2013). A este propsito, EPIFNIO, Maria do Rosrio
Manual de Direito da Insolvncia. 4 Edio. Coimbra: Edies Almedina, maio 2012. Nota de rodap 852. p.
263, diz: Por fora da remisso expressa do art 17-C, n 3, al. a), aplica-se o disposto nos arts. 32-34 com
as devidas adaptaes. Ora, o art 33, n2, estabelece que o juiz fixa as competncias do administrador de
insolvncia encarregado de apenas assistir o devedor na administrao do seu patrimnio, com carcter
limitado aos atos especificados na sentena (al. a)), ou com carcter genrico (al. b)). Os atos praticados pelo
devedor sem a devida aprovao so ineficazes em relao massa insolvente (art 81, n 6, ex vido art
34), questionando: Como conciliar este preceito com o disposto no art 17-E, ns 2-5?.
74
De acordo com o n 4 do art 17-C do CIRE.
75
De acordo com o preceituado no n 1 do art 17-E do CIRE.
76
Cfr. n 3 do art 17-E do CIRE.
77
Nos termos do n 4 do art 17-E do CIRE.

48

corresponde a declarao de recusa, por parte do administrador judicial provisrio, de


autorizao para a realizao do negcio pretendido78.
Caso, existam data de publicao, do despacho a que se refere a alnea a) do n 3 do
art 17 C do CIRE, no portal Citius, processos em que anteriormente haja sido requerida a
insolvncia do devedor, suspendem-se nesta data desde que no tenha sido proferida sentena
declaratria da insolvncia, os quais se extinguem logo que seja aprovado e homologado
plano de recuperao79.
O devedor logo que seja notificado do despacho acima referido, comunica de imediato
e por meio de carta registada com aviso de receo a todos os seus credores que no hajam
subscrito a declarao, que deu incio a negociaes com vista sua recuperao, convidandoos a participar nas negociaes em curso, participando estes se assim o entenderem, nessa
mesma comunicao informa-os que a documentao a que se refere o n 1 do art 24 do
CIRE se encontra na secretaria do tribunal para consulta 80 . Os credores que decidam
participar nas negociaes em curso declaram-no ao devedor por carta registada, podendo
faz-lo durante todo o tempo em que perdurarem as negociaes, sendo tais declaraes
juntas ao processo81.
Durante as negociaes o devedor presta todas as informaes, julgadas pertinentes,
aos seus credores e ao administrador judicial provisrio, devendo manter sempre atualizada e
completa a informao facultada ao administrador judicial provisrio e aos seus credores82.
As negociaes encetadas entre o devedor e os seus credores regem-se pelos termos
convencionados entre todos os intervenientes, ou na falta de acordo, pelas regras definidas
pelo administrador judicial provisrio, podem ainda participar nas negociaes os peritos que
cada um dos intervenientes considerar oportuno, todavia, cabe a cada qual suportar os custos
dos peritos que haja contratado, salvo se o contrrio no resultar expressamente do plano de
recuperao que venha a ser aprovado 83. O administrador judicial provisrio participa nas
negociaes, orientando e fiscalizando o decurso dos trabalhos e a sua regularidade, e deve

78

Cfr. n 5 do art 17-E do CIRE.


Nos termos do estabelecido no n 6 do art 17-E do CIRE.
80
Cfr. n 1 do art 17-D do CIRE.
81
Como preceitua o n 7 do art 17-D do CIRE.
82
Cfr. n 6 do art 17-D do CIRE.
83
De acordo com o preceituado no n 8 do art 17-D do CIRE.
79

49

assegurar que as partes no adotam expedientes dilatrios ou inteis, prejudicando a boa


marcha das negociaes84.
O devedor, bem como os seus administradores de direito ou de facto, no caso de o
devedor ser uma pessoa coletiva, so solidrios e civilmente responsveis pelos prejuzos
causados aos seus credores em virtude de falta ou incorreo das comunicaes ou
informaes a estes prestadas, correndo autonomamente ao presente processo a ao intentada
para apurar as aludidas responsabilidades85.
Qualquer credor dispe de vinte dias contados a partir da publicao no portal do
Citius do despacho, para reclamar os crditos, devendo as reclamaes ser remetidas ao
administrador judicial provisrio, que, no prazo de cinco dias, elabora uma lista provisria de
crditos86, apresentada imediatamente na secretaria do tribunal e publicada no portal Citius,
podendo ser impugnada no prazo de cinco dias teis e o juiz dispe de idntico prazo para
decidir sobre as impugnaes formuladas 87 , caso a lista provisria de crditos no seja
impugnada, converte-se de imediato em lista definitiva88.
Findo o prazo destinado a impugnaes, os declarantes dispem do prazo de dois
meses para concluir as negociaes encetadas, prazo que s pode ser prorrogado por uma s
vez e por um ms, mediante acordo prvio e escrito entre o administrador judicial provisrio
nomeado e o devedor, devendo tal acordo ser junto aos autos e publicado no portal Citius89.
Durante as negociaes os intervenientes devem atuar de acordo com os princpios
orientadores aprovados pela Resoluo do Conselho de Ministros n 43/2011, de 25 de
outubro90.91

84

Como estipula o n 9 do art 17-D do CIRE.


Cfr. o n 11 do art 17-D do CIRE.
86
De acordo com o n 2 do art 17-D do CIRE.
87
Cfr. n 3 do art 17-D do CIRE.
88
De acordo com o preceituado no n 4 do art 17-D do CIRE.
89
Cfr. n 5 do art 17-D do CIRE.
90
Cfr. n 10 do art 17-D do CIRE.
91
A RESOLUO DO CONSELHO DE MINISTROS n 43/2011. Dirio da Repblica. I srie. N 205 (25-102011) estabelece onze princpios orientadores sobre os quais se deve reger e orientar a conduta do devedor e dos
credores durante o procedimento extrajudicial de recuperao de devedores. Estes princpios orientadores
resultam de um trabalho conjunto dos Ministrios das Finanas, da Justia, da Economia e do Emprego e da
Solidariedade e Segurana Social e foram desenvolvidos tendo em conta as boas prticas e recomendaes
internacionais existentes nesta matria, nomeadamente o Statement of Principles for a Global Approach to
Multi-Creditor Workouts, publicado pela Insol International, e as solues internacionais, nomeadamente
europeias, adotadas nos anos mais recentes.
85

50

Consideram-se concludas as negociaes com a aprovao unnime de plano de


recuperao conducente revitalizao do devedor, em que intervenham todos os seus
credores. O plano de recuperao deve ser assinado por todos os interveniente e, de imediato
remetido ao processo 92 , para homologao ou recusa pelo juiz 93 , acompanhado da
documentao que comprova a sua aprovao, atestada pelo administrador judicial provisrio,
em caso de homologao, o plano de recuperao produz de imediato os seus efeitos94.
Considera-se aprovado o plano de recuperao que rena a maioria dos votos
(correspondentes aos crditos que constituam pelo menos um tero do total dos crditos com
direito de voto, se recolher mais de dois teros da totalidade dos votos emitidos e mais de
metade dos votos correspondentes a crditos subordinados, no se considerando as
abstenes 95 ), sendo o qurum deliberativo calculado com base nos crditos relacionados
contidos na lista de crditos 96 , podendo o juiz computar os crditos que tenham sido
impugnados se considerar que h probabilidade sria de tais crditos deverem ser
reconhecidos, caso a questo ainda no se encontre decidida 97 . A votao efetua-se por
escrito 98 , sendo os votos remetidos ao administrador judicial provisrio, que os abre em
conjunto com o devedor e elabora um documento com o resultado da votao99.
A deciso do juiz vincula os credores, mesmo os que no hajam participado nas
negociaes, e objeto das notificaes, publicidade e registo pela secretaria do tribunal em
conformidade com o estabelecido nos arts 37 e 38 do CIRE, que emite nota com as custas
do processo de homologao, compete ao devedor suportar as custas deste processo100.
No entanto, o devedor pode por termo s negociaes a todo o tempo,
independentemente de qualquer causa, devendo para o efeito, comunicar a sua pretenso ao
administrador judicial provisrio, a todos os seus credores e ao tribunal, por meio de carta

92

Nos termos do n 2 do art 17-F do CIRE.


De acordo com o preceituado no n 5 do art 17-F do CIRE, o juiz decide se deve homologar o plano de
recuperao ou recusar a sua homologao, nos dez dias seguintes receo da documentao, aplicando com as
necessrias adaptaes, as regras vigentes em matria de aprovao e homologao do plano de insolvncia
previstas no ttulo IX, em especial, o disposto nos arts 215 e 216 do CIRE.
94
Cfr. o n 1 do art 17-F do CIRE.
95
Nos termos previstos no n 1 do art 212 do CIRE.
96
Cfr. lista de crditos a que se refm os ns 3 e 4 do art 17-D do CIRE.
97
Cfr. n 3 do art 17-F do CIRE.
98
De acordo com o art 211 do CIRE, o voto escrito deve conter a aprovao ou rejeio do plano, porm,
qualquer proposta de modificao deste ou condicionamento do voto implica a rejeio.
99
Nos termos do n 4 do art 17-F do CIRE.
100
Nos termos dos ns 6 e 7 do art 17-F do CIRE.
93

51

registada101, contudo, o termo do PER por iniciativa do devedor, impede este de recorrer ao
mesmo pelo prazo de dois anos102.
Caso o devedor ou a maioria dos credores concluam antecipadamente no ser possvel
alcanar acordo, ou caso seja ultrapassado o prazo de dois meses ou at de trs meses caso
haja prorrogao, o processo negocial encerrado, devendo o administrador judicial
provisrio comunicar o facto ao processo por meios eletrnicos (preferencialmente) e publiclo no portal Citius 103 . Compete ainda ao administrador judicial provisrio, aps ouvir o
devedor e os credores, emitir o seu parecer sobre se o devedor se encontra em situao de
insolvncia, caso se encontre em situao de insolvncia atual deve requerer a insolvncia do
devedor, aplicando-se o disposto no art 28 do CIRE, com as necessrias adaptaes, sendo o
PER apenso ao processo de insolvncia104. Neste caso, e havendo lista definitiva de crditos
reclamados, e sendo o PER convertido em processo de insolvncia, o prazo de reclamao de
crditos de trinta dias 105 destina-se somente reclamao de crditos no reclamados nos
termos do n 2 do art 17-D do CIRE106.
Caso o devedor ainda no se encontre em situao de insolvncia, o encerramento do
PER acarreta a extino de todos os seus efeitos107, porm, no caso de o devedor estar j em
situao de insolvncia, o encerramento do PER acarreta a insolvncia do devedor, devendo a
mesma ser declarada pelo juiz no prazo de trs dias teis, contados a partir da comunicao do
administrador judicial provisrio ao tribunal de que no foi possvel alcanar acordo ou que o
prazo para alcanar o acordo foi ultrapassado108.
Com o acordo alcanado no mbito do PER, as garantias convencionadas entre o
devedor e os seus credores, com a finalidade de proporcionar ao devedor os necessrios meios
financeiros para o desenvolvimento da sua atividade, mantm-se mesmo que findo o PER,
venha a ser declarada no prazo de dois anos a insolvncia do devedor 109. Os credores que
financiem a atividade do devedor disponibilizando-lhe capital para a sua revitalizao gozam
de privilgio creditrio mobilirio geral, graduado mesmo antes do privilgio creditrio
101

Cfr. n 5 do art 17-G do CIRE.


Cfr. prev o n 6 do art 17-G do CIRE.
103
De acordo com o n 1 do art 17-G do CIRE.
104
Cfr. o n 4 do art 17-G do CIRE.
105
Previsto na alnea j) do n 1 do art 36 do CIRE.
106
De acordo com o n 7 do art 17-G do CIRE.
107
Cfr. n 2 do art 17-G do CIRE.
108
Nos termos do n 3 do art 17-G do CIRE.
109
Cfr. n 1 do art 17-H do CIRE.
102

52

mobilirio geral concedido aos trabalhadores 110 . Esta disposio constitui uma das mais
importantes consequncias do PER, ao permitir que o devedor possa convencionar livremente
garantias especiais com os seus credores, e, garantias que se mantm-se mesmo no caso de ser
declarada a insolvncia nos dois anos posteriores111.
Em consonncia com o que acima se disse, o PER aplica-se a qualquer devedor,
independentemente de ser titular ou no de uma empresa, ainda assim, e segundo as
estatsticas, recorrem ao PER maioritariamente as pessoas coletivas de direito privado.

Figura 2 - Tipo de pessoa envolvida nos processos especiais de revitalizao no 3 trimestre de 2013

Processos especiais de revitalizao

11%

25%
64%

Pessoa coletiva de direito privado

Pessoa singular

Outros

Fonte: Direo-Geral da Poltica de Justia112

110

De acordo com o n 2 do art 17-H do CIRE.


Neste sentido LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas anotado. Ob. Cit. Anotao 2 ao art 17-H. p. 64, acrescentando Quanto ao privilgio mobilirio
geral, no parece que, s por si, seja uma garantia suficientemente atractiva para que os credores se disponham
a fiscalizar a actividade do devedor.
112
PORTUGAL. DGPJ Destaque estatstico trimestral -3 trimestre 2013. Boletim n 13 [Em linha]. Lisboa,
janeiro 2014. [Consultado em 10 mar. 2014]. Disponvel em:
http://www.dgpj.mj.pt/sections/siej_pt/destaques4485/estatisticastrimestrais8704/downloadFile/file/Insolvencias
_trimestral_20140131.pdf?nocache=1391193092.58
111

53

3.2.4. O Decreto-lei n 178/2012, de 3 de agosto, e o Sistema de Recuperao de


empresas por via Extrajudicial (SIREVE)
O insucesso empresarial inerente realidade da economia de mercado e do esprito
empresarial, pelo que a criao de um ambiente mais favorvel s empresas em risco pode
impedir um conjunto de insolvncias e, consequentemente os impactos negativos na produo
de riqueza nacional, no nvel de emprego e no grau de ressarcimento dos crditos de
fornecedores e outros stakeholders pblicos e privados113.
No mbito do Programa de Assistncia Econmica e Financeira a Portugal, acordado
com a Unio Europeia, o Fundo Monetrio Internacional e o Banco Central Europeu,
encontra-se previsto um conjunto de medidas que tm como objetivo a promoo dos
mecanismos de recuperao extrajudicial de devedores, ou seja, a promoo de procedimentos
alternativos ao processo de insolvncia, que visam a recuperao da empresa por via no
judicial, promovendo a obteno de uma soluo consensual entre a empresa com
dificuldades financeiras e os respetivos credores114.
Uma das medidas previstas consiste nos Princpios Orientadores da Recuperao
Extrajudicial de Devedores, aprovado pela Resoluo de Conselho de Ministros n 43/2011,
de 25 de outubro, constituindo estes princpios um instrumento de adeso voluntria destinado
a promover a eficcia dos procedimentos extrajudiciais de recuperao de devedores.
Outra das medidas previstas consiste na reviso do procedimento de conciliao
extrajudicial que funciona junto do Instituto de Apoio s Pequenas e Mdias Empresas e
Inovao, I.P., doravante designado por IAPMEI, esta reviso introduziu alteraes que visam
contribuir para dotar este procedimento de mecanismos mais cleres, eficientes e eficazes,
possibilitando um melhor procedimento, com vista a alcanar taxas de recuperao de
empresas significativamente mais elevadas.
Criando-se neste conjunto de medidas o Sistema de Recuperao de Empresas por Via
Extrajudicial, doravante designado por SIREVE, que constitui um procedimento que visa
promover a recuperao extrajudicial de empresas, atravs da celebrao de um acordo entre a

113

Cfr. introduo do guia para processos de recuperao de empresas - PORTUGAL. Governo de Portugal.
Programa revitalizar. [Em linha]. Lisboa, maio 2013. [Consultado em 18 Nov. 2013]. Disponvel em:
http://www.iapmei.pt/resources/download/GuiaSIREVE-v052013.pdf
114
Cfr. Prembulo do DECRETO-LEI n 178/2012, de 3 de agosto. Dirio da Repblica. I srie. N 150 (03-082012), que cria o SIREVE.

54

empresa e todos ou alguns dos seus credores, desde que representem no mnimo 50% do total
das dvidas da empresa, e que viabilize a recuperao da situao financeira da empresa115.
Tm legitimidade para requerer a sua recuperao atravs do SIREVE qualquer
empresa que se encontre116 em situao econmica difcil ou numa situao de insolvncia
meramente iminente ou atual. Pelo que, as empresas interessadas devem dirigir, por meios
eletrnicos, um requerimento117 nesse sentido ao IAPMEI118, contendo: os fundamentos do
recurso ao SIREVE; a identificao das partes a participar no SIREVE; a identificao do
credor ou credores que representem, pelo menos, 50% das dvidas da empresa constantes do
balancete analtico, o qual deve reportar uma situao patrimonial com a antiguidade no
superior a trs meses relativamente data da apresentao do requerimento; o contedo do
acordo que a empresa pretende obter; e, o plano de negcios 119. O requerimento deve ser
acompanhado de cpia de todos os elementos e documentos a apresentar com a petio inicial
elencados no art 24 do CIRE.
A apresentao do requerimento de utilizao do SIREVE suspende o prazo do dever
de apresentao insolvncia no art 18 do CIRE. Porm, a suspenso cessa com o decurso
do prazo de cinco dias aps ter sido proferido o despacho de recusa do requerimento ou o
despacho de extino120.
No prazo de quinze dias, a contar da data de apresentao do requerimento de
utilizao do SIREVE, o IAPMEI profere despacho, de recusa do requerimento sendo sempre
fundamentada; de convite ao aperfeioamento, ou; aceitando o requerimento121. As causas de
recusa abrangem, a falta de aplicabilidade de algum dos requisitos de utilizao do SIREVE,
entre os quais a inexistncia de situao econmica difcil, de insolvncia iminente, de

115

Nos termos do estabelecido no art 1 do SIREVE.


Cfr. art 2 do SIREVE.
117
O requerimento deve ser preenchido de acordo com o modelo disponibilizado no stio da internet do IAPMEI,
I.P.
118
De acordo com o n 2 do art 3 do SIREVE.
119
O plano de negcios previsto na alnea e) do n 2 do art 3 do SIREVE, deve identificar as medidas e os
meios necessrios reposio das condies de sustentabilidade econmica da atividade da empresa, bem como
a capacidade da empresa em assegurar o cumprimento do plano de reestruturao e o pagamento das dvidas aos
credores evidenciada atravs dos documentos contabilsticos previsionais, nomeadamente balano, demonstrao
de resultados e mapa de fluxos de caixa relativos a um perodo mnimo de cinco anos. A empresa deve ainda
demonstrar que, de acordo com aquele plano, no final do perodo de cinco anos, consegue atingir uma situao
econmica e financeira equilibrada, com um rcio de autonomia financeira superior a 15% ou 20% consoante se
trate de pequena ou mdia empresa (PME) ou grande empresa, e um rcio de liquidez geral superior a 1,05. Nos
termos dos ns 4 e 5 do art 3 do SIREVE.
120
Cfr. art 5 do SIREVE.
121
Nos termos do n 1 do art 6 do SIREVE.
116

55

insolvncia atual ou de viabilidade econmica, a ineficcia do SIREVE para a obteno do


acordo e a impossibilidade do aperfeioamento do requerimento122. igualmente causa de
recusa, a extino do procedimento, quer pelos motivos acima elencados, quer pela aceitao
do acordo proposto representem menos de 50% das dvidas apuradas da empresa 123 , pela
apresentao insolvncia por parte da empresa, a declarao de insolvncia da empresa, a
pendencia do PER, a concluso sem aprovao do plano do PER nos dois anos anteriores
apresentao do requerimento de utilizao do SIREVE124. Salvaguarda-se contudo, o caso de
apresentao por parte da empresa insolvncia, a pendncia do processo judicial de
insolvncia no obsta utilizao do SIREVE125.
Proferido o despacho de aceitao do requerimento de utilizao do SIREVE, o
IAPMEI procede anlise da viabilidade da empresa e da adequao do acordo pretendido
sua viabilizao emitindo o respetivo parecer tcnico no prazo de trinta dias126.
O prazo para a concluso do procedimento no deve exceder trs meses, a contar da
data do despacho de aceitao do requerimento de utilizao do SIREVE, podendo este ser
prorrogado, por um s ms, mediante requerimento fundamentado da empresa ou de qualquer
dos credores participantes no procedimento e a emisso de parecer favorvel do IAPMEI127.
Contudo, sempre que devam ser ouvidos os demais interessados ou outras entidades, o
IAPMEI fixa prazo para o efeito, nunca superior a dez dias. Os prazos previstos no SIREVE
so contnuos, incluindo sbados, domingos e feriados, e no se suspendem em frias
judiciais. Porm, se o prazo terminar em sbado, domingo ou dia feriado transfere-se para o
primeiro dia til seguinte128.
De acordo com as estatsticas do IAPMEI, o tempo mdio de concluso dos processos,
desde o incio do SIREVE at 31 de maro de 2014, foi de 5,25 meses. A obteno de
acordos, em mdia demorou 5,4 meses e a concluso de inexistncia de acordos 5,1 meses.
Justifica o IAPMEI que, o tempo decorrido at concluso do processo resulta da
dificuldade de obter no prazo legalmente previsto a posio de alguns credores, acrescenta,

122

Cfr. alnea a) do n 1 do art 6 do SIREVE.


De acordo com o n 2 do art 16 do SIREVE.
124
Nos termos das alneas constantes do n 1 do art 18 do SIREVE.
125
De acordo com o n 2 do art 18 do SIREVE.
126
Como preceitua o art 7 do SIREVE.
127
Nos termos do art 15 do SIREVE.
128
De acordo com o preceituado no art 20 do SIREVE.
123

56

no sendo razovel penalizar a empresa por este motivo, quando se perspetiva a hiptese de
celebrar acordo129.
Durante as negociaes os intervenientes devem atuar de acordo com os Princpios
Orientadores da Recuperao Extrajudicial de Devedores, aprovado pela Resoluo de
Conselho de Ministros n 43/2011, de 25 de outubro, o despacho de aceitao do
requerimento de utilizao do SIREVE obsta instaurao contra a empresa de quaisquer
aes executivas para pagamento de quantia certa ou aes destinadas a exigir o cumprimento
de obrigaes pecunirias, e suspende este tipo de aes que j se encontrem instauradas mas
pendentes data da respetiva prolao, enquanto o procedimento do SIREVE no for extinto.
Estes efeitos cessam para os credores que comuniquem ao IAPMEI que no pretendem
participar no SIREVE, a partir da data desta comunicao, e, pela Fazenda Pblica ou pela
Segurana

Social

partir

da

data

que

estas

entidades

credoras

manifestem

fundamentadamente a sua indisponibilidade para celebrar acordo com a empresa 130. Por via
do acordo, as aes executivas para pagamento de quantia certa ou a exigir o cumprimento de
obrigaes pecunirias, instauradas contra a empresa, neste estabelecido o regime de
repartio dos encargos e das custas com os processos, sendo que, na falta de estipulao, os
mesmos so suportados, em partes iguais, pelo credor e pela empresa131.
At extino do procedimento (salvaguarda-se o caso de se tratar de atividade
constante no objeto da empresa a utilizar o SIREVE), a empresa fica impedida de ceder, locar,
alienar ou por qualquer outro modo onerar, no todo ou em parte, os bens que integram o seu
patrimnio, sob pena de impugnao e invalidade, por parte dos credores prejudicados, dos
atos que diminuam, frustrem, dificultem, ponham em perigo ou retardem a satisfao dos seus
direitos. Assim, os negcios jurdicos celebrados no mbito do SIREVE, cuja finalidade seja
prover a empresa de meios de financiamento suficientes para viabilizar a sua recuperao, so
insuscetveis de resoluo por aplicao das regras previstas no novo132 n 6 do art 120 do
CIRE133.

129

Cfr. PORTUGAL. Governo de Portugal. SIREVE Sntese Informativa. [Em linha]. Lisboa, maro 2014.
[Consultado em 27 abr. 2014]. Disponvel em:
http://www.iapmei.pt/resources/download/SinteseInformativaSIREVE_032014.pdf
130
Nos termos do preceituado nos ns 1, 2 e 3 do art 11 do SIREVE.
131
Cfr. n 3 do art 12 do SIREVE.
132
O n 6 do art 120 do CIRE foi aditado na ltima alterao ao CIRE operada pela Lei 16/2012, de 20 de abril.
133
De acordo com os ns 5 e 7 do art 11 do SIREVE.

57

O SIREVE vem permitir que seja concedido o benefcio de garantias prestadas pela
empresa, aos credores que concedam meios financeiros empresa devedora, no decurso das
negociaes deste procedimento, e que deste modo contribuam ativamente para a recuperao
da empresa134.
O acordo obtido obrigatoriamente reduzido a escrito e assinado pela empresa, pelo
IAPMEI e pelo credores que o aceitem subscrever, os quais no podem representar menos de
50% das dvidas apuradas da empresa, sempre que seja necessrio conferir eficcia a
quaisquer atos ou negcios jurdicos previstos no acordo, este deve obedecer forma
legalmente prevista para os referidos atos ou negcios jurdicos135.
No mbito do SIREVE, caso o acordo corresponda ao disposto no n 2 do art 252 do
CIRE, e, tenha sido objeto de aprovao escrita pelos credores que representem mais de dois
teros do valor total dos crditos relacionados pela empresa no procedimento do SIREVE, a
proposta de acordo pode ser submetida pela empresa, ao juiz do tribunal competente para o
processo de insolvncia, para suprimento da aprovao dos restantes credores relacionados
pela empresa no procedimento e consequente homologao, com os mesmos efeitos previstos
no CIRE para o plano de pagamentos. Para tal, dispensada a notificao dos credores cuja
aprovao escrita conste do requerimento apresentado, sendo apenas notificados, nos termos
do art 256 do CIRE, os credores cuja aprovao se requer que seja suprida pelo tribunal136.
Verificando-se o incumprimento definitivo da empresa das obrigaes assumidas no
acordo, ou, se no prazo de trinta dias no cumprir aquelas obrigaes, os credores
subscritores, podem, individualmente, resolver o acordo. Caso surjam novas dvidas
Fazenda Pblica ou Segurana Social, o acordo cessa relativamente a estas entidades, caso a
regularizao das mesmas no ocorra no prazo de noventa dias a conta da data de vencimento.
A deciso de resoluo ou de cessao do acordo de imediato comunicada por escrito ao
IAPMEI, o qual d conhecimento aos demais credores e comunica ao tribunal onde estejam
pendentes aes executivas para pagamento de quantia certa ou destinadas a exigir o
cumprimento de obrigaes pecunirias a deciso de resoluo ou de cessao do acordo137.
Desde a entrada em vigor do SIREVE, em 1 de setembro de 2012, e, at 31 de maro
de 2014, 373 empresas apresentaram o seu processo de reestruturao e revitalizao
134

Nos termos do estabelecido no n 6 do art 11 do SIREVE.


De acordo com os ns 1 e 2 do art 12 do SIREVE.
136
Como estipulado no art 19 do SIREVE.
137
Cfr. art 14 do SIREVE.
135

58

empresarial junto do IAPMEI. Destas 373 empresas, somente 7 so grandes empresas, 54 so


mdias empresas, evidenciando-se uma clara prevalncia de micro e pequenas empresas
representando 312 dos processos apresentados (83,6%).
Figura 3 - Processos SIREVE - Distribuio por dimenso de empresa

% de processos de restruturao e revitalizao empresarial

15%

2%
45%

38%

Micro

Pequenas

Mdias

Grandes

Fonte: IAPMEI, I.P.138

Ainda assim, 15% dos processos apresentados foram recusados (55), do total dos
processos concludos (176), 40% (71) foram concludos com acordo celebrado e 60% (105)
no foi possvel obter acordo dos credores face ao plano de recuperao apresentado.
Figura 4 - Distribuio dos processos concludos

% dos acordos do plano apresentado

40%
60%

Concluses SEM Acordo

Concluses COM Acordo

Fonte: IAPMEI, I.P.

138

PORTUGAL. Governo de Portugal. SIREVE Sntese Informativa. [Em linha]. Lisboa, maro 2014.
[Consultado em 27 abr. 2014]. Disponvel em:
http://www.iapmei.pt/resources/download/SinteseInformativaSIREVE_032014.pdf

59

3.2.5. Plano de Ao para o risco de Incumprimento (PARI)


A concesso responsvel de crdito constitui um dos importantes princpios de
conduta para a atuao das instituies de crdito, a crise econmica e financeira que se
verifica veio reforar a importncia de uma atuao prudente, correta e transparente das
instituies de crdito em todas as fases das relaes de crdito estabelecidas com os seus
clientes consumidores.
A degradao das condies econmicas e financeiras atrs referidas e o aumento do
incumprimento dos contratos de crdito, associado a este fenmeno de crise econmica e
financeira, levou a que as autoridades desenvolvessem medidas e procedimentos que
impulsionem a regularizao das situaes de incumprimento dos contratos de crdito,
promovendo a adoo de comportamentos responsveis por parte das instituies de crdito e
dos clientes bancrios, com o intuito de reduzir os nveis de endividamento das famlias139.
Nesse intuito, no ano de 2012 foram aprovadas diversas medidas legislativas relativas
ao incumprimento de contratos de crdito bancrio, de entre as mais relevantes, foi
determinada a cominao de um dever, aplicvel s instituies de crdito, de elaborao e de
adoo de um Plano de Ao para o Risco de Incumprimento, doravante designado por PARI,
este dever surge previsto no art 11 do DL 227/2012, de 25 de outubro, na sequencia do
Aviso do Banco de Portugal n 17/2012.
O diploma140 estabelece no seu n 1 do art 11, a obrigatoriedade das instituies de
crdito elaborarem e implementarem um PARI, que descreva detalhadamente os
procedimentos e medidas adotadas para o acompanhamento da execuo dos contratos de
crdito e a gesto das situaes de risco de incumprimento. Devendo as instituies de crdito
disponibilizar aos seus trabalhadores o PARI em moldes que permitam a sua consulta
imediata e permanente141.
O PARI elaborado e implementado em cada instituio de crdito deve especificar:
a) Os procedimentos adotados para o acompanhamento permanente e sistemtico da
execuo dos contratos de crdito;

139

Cfr. Prembulo do DECRETO-LEI n 227/2012, de 25 de outubro. Dirio da Repblica. I srie. N 207 (2510-2012).
140
DL n 227/2012, de 25 de outubro.
141
Nos termos do estipulado no n 3 do art 11 do DL n 227/2012, de 25 de outubro.

60

b) Os factos que so considerados como indcios da degradao da capacidade


financeira do cliente bancrio para cumprir as obrigaes decorrentes do contrato
de crdito;
c) Os procedimentos desenvolvidos para a recolha, o tratamento e anlise da
informao referente a clientes bancrios que se encontrem em risco efetivo de
incumprimento;
d) Os procedimentos implantados para o contato com os clientes bancrios em risco
efetivo de incumprimento, incluindo, designadamente o prazo de dez dias, que no
pode ser excedido, para a realizao do primeiro contato aps a deteo de algum
indcio da degradao da capacidade financeira do cliente bancrio;
e) As solues suscetveis de serem propostas aos clientes bancrios em risco efetivo
de incumprimento;
f) As estruturas responsveis pelo desenvolvimento dos procedimentos e aes
previstas no PARI, indicando, com detalhe, as respetivas competncias e
descrevendo os mecanismos previstos para a sua articulao com outras estruturas
ou entidades potencialmente envolvidas nesses procedimentos e aes;
g) Os planos de formao dos trabalhadores a quem sejam atribudas tarefas no
mbito do PARI;
h) Os prestadores de servios de gesto de incumprimento responsveis pelo
desenvolvimento de procedimentos e aes previstos no PARI, caso existam,
detalhando os servios contratados e os mecanismos previstos para a sua
articulao com as estruturas ou com outras entidades potencialmente envolvidas
nesses procedimentos e aes.
A natureza do PARI a de servir no fundo de uma poltica de preveno do no
cumprimento por parte dos clientes a aplicar por parte de cada instituio de crdito142.

142

Nas palavras de CMARA, Paulo Crdito bancrio e preveno do risco de incumprimento: uma avaliao
crtica do novo Procedimento Extrajudicial de Regularizao de Situaes de Incumprimento (PERSI). In II
Congresso de Direito da Insolvncia. Coimbra: Edies Almedina. (fev. 2014). p. 319.

61

3.2.6. Procedimento

Extrajudicial

de

Regularizao

de

Situaes

de

Incumprimento (PERSI)
O DL n 272/2012, de 25 de outubro veio instituir o Procedimento Extrajudicial de
Regularizao de Situaes de Incumprimento, doravante designado por PERSI, este regime
aplicvel a todos os clientes bancrios que se encontrem em mora no cumprimento de
obrigaes decorrentes de contratos de crdito143. A instituio de crdito deve informar o
cliente bancrio do atraso do seu cumprimento, no prazo mximo de quinze dias aps o
vencimento da obrigao em mora, e, desenvolver diligncias no sentido de apurar as razes
subjacentes ao incumprimento registado144.
O presente diploma estabelece os princpios gerais relativos s condutas a adotar quer
por parte das instituies de crdito bem assim como por parte do cliente bancrio. As
instituies de crdito devem proceder com diligncia e lealdade, adotando as medidas
adequadas preveno do incumprimento de contratos de crdito e, nos casos em que se
registe o incumprimento das obrigaes decorrentes desses contratos, envidando os esforos
necessrios para a regularizao das situaes de incumprimento em causa145.
Por seu turno, os clientes bancrios devem gerir as suas obrigaes de crdito de
forma responsvel e, com observncia do princpio da boa-f, alertar atempadamente as
instituies de crdito para o eventual risco de incumprimento de obrigaes decorrentes de
contratos de crdito e colaborar com estas na procura de solues extrajudiciais para o
cumprimento dessas obrigaes146.
O mago do PERSI a imposio s instituies de crdito dos procedimentos a
adotar nas situaes de mora por parte dos clientes bancrios. O incio do procedimento
imposto obrigatoriamente, desde que se verifique uma das trs situaes:
- A manuteno do incumprimento das obrigaes decorrentes do contrato de crdito,
entre o 31 e 60 dia subsequentes data de vencimento da obrigao em causa147;

143

De acordo com o art 12 do DL n 227/2012, de 25 de outubro.


Cfr. art 13 do DL n 227/2012, de 25 de outubro.
145
Nos termos do n 1 do art 4 do DL n 227/2012, de 25 de outubro.
146
Nos termos do n 2 do art 4 do DL n 227/2012, de 25 de outubro.
147
De acordo com o preceituado no n 1 do art 14 do DL n 227/2012, de 25 de outubro.
144

62

- A solicitao por parte do cliente bancrio em mora, da integrao no PERSI, sendo


que essa integrao ocorre na data em que a instituio de crdito recebe a referida
comunicao148;
- A constituio em mora por parte do cliente bancrio, que antecipadamente alertou
para o risco de incumprimento das obrigaes decorrentes do contrato de crdito,
considerando-se essa integrao no PERSI na data do referido incumprimento149.
O PERSI prev duas causas de extino, uma obrigatria e uma outra facultativa,
dependendo da iniciativa da instituio de crdito. Extingue-se obrigatoriamente150:
a) Com o pagamento integral dos montantes em mora ou com a extino, por
qualquer outra causa legalmente prevista, da obrigao em causa;
b) Com a obteno de um acordo entre as partes com vista regularizao integral da
situao de incumprimento;
c) No 91 dia subsequente data de integrao do cliente bancrio neste
procedimento, salvo se as partes acordarem, por escrito, na respetiva prorrogao;
ou,
d) Com a declarao de insolvncia do cliente bancrio.
O PERSI extingue-se facultativamente por iniciativa da instituio de crdito, sempre
que151:
a) Seja realizada penhora ou decretado arresto a favor de terceiros sobre bens do
devedor;
b) Seja proferido despacho de nomeao de administrador judicial provisrio, nos
termos do CIRE;
c) A instituio de crdito conclua que o cliente bancrio no dispe de capacidade
financeira para regularizar a situao de incumprimento, designadamente pela
existncia de aes executivas ou processos de execuo fiscal instaurados contra
o cliente bancrio que afetem comprovadamente e significativamente a sua
capacidade financeira e tornem inexigvel a manuteno do PERSI;

148

Cfr. alnea a) do n 2 do art 14 do DL n 227/2012, de 25 de outubro.


Cfr. alnea b) do n 2 do art 14 do DL n 227/2012, de 25 de outubro.
150
Nos termos do n 1 do art 17 do DL n 227/2012, de 25 de outubro.
151
Nos termos do n 2 do art 17 do DL n 227/2012, de 25 de outubro.
149

63

d) O cliente bancrio no colabore com a instituio de crdito, nomeadamente no


que respeita prestao de informaes ou disponibilizao de documentos
solicitados pela instituio de crdito;
e) O cliente bancrio pratique atos suscetveis de pr em causa os direitos ou as
garantias da instituio de crdito;
f) O cliente bancrio recuse a proposta apresentada pela instituio de crdito de
regularizao adequadas sua situao financeira;
g) A instituio de crdito recuse as alteraes sugeridas pelo cliente bancrio a
propostas apresentadas anteriormente pela instituio de crdito.
Paulo Cmara, efetua uma avaliao crtica ao novo regime, efetuando um balano
final em que classifica como rigidez aplicativa e padronizao excessiva 152 , desde logo,
embora reconhea que o PERSI exibe alguns mrito, sendo inquestionvel que esta
interveno apresenta alguns aspetos pioneiros numa rea de ntido relevo, nomeadamente, a
ateno legislativa prestada comunicao com o cliente bancrio em dificuldades
financeiras e gesto do crdito malparado constituem aspetos vantajosos que no podemos
ignorar. Contudo, crtica o dilatado mbito de aplicao do PERSI que se torna uma parte da
disciplina demasiado prescritiva e detalhada, dizendo: A procedimentalizao constitu a
pedra de toque do regime, desemboca numa padronizao excessiva, favorecendo
comunicaes mecnicas, numa lgica de box-ticking.
Acrescenta, que a gesto do incumprimento de crditos bancrios apresenta uma
dimenso comercial que no PERSI quase totalmente erradicada. Considerando, que se
revela de grande importncia a manuteno de um ambiente de proximidade e de dilogo e
uma relao construtiva com o cliente, mesmo depois de a mora ou o incumprimento
definitivo se verificar. Conclui o A.:
Pela sua generalidade, o regime do PERSI trata todos os clientes de modo igual.
Todavia, a indistino do perfil do cliente, alm de contrria prpria essncia da
banca relacional, arrisca-se a comprometer largamente a eficcia do procedimento.
Deste ponto de vista, de jure condendo revelar-se-ia mais adequado estruturar um
regime com base em objetivos e admitir uma substituio dos procedimentos
preconizados por medidas equivalentes do ponto de vista da respetiva eficcia.

152

CMARA, Paulo. Ob. Cit., p. 328 a 330.

64

CAPTULO IV
A SITUAO DE INSOLVNCIA
4. A situao de insolvncia
Com a entrada em vigor do CPEREF153, terminou a dicotomia falncia/insolvncia,
at ento a falncia era um instituto destinado exclusivamente a comerciantes e caraterizavase pela incapacidade do cumprimento pontual das suas obrigaes. A insolvncia por seu
turno destinava-se aos devedores no comerciantes e revelava o patrimnio do devedor
sempre que se verificava supremacia do passivo em relao ao ativo.
Aps o CPEREF a distino diferenciou-se, a insolvncia revela a situao
insuficincia patrimonial que advm da impossibilidade de cumprir pontualmente com as suas
obrigaes154, e a falncia passou a constitui um regime jurdico de liquidao patrimonial155.
Etimologicamente, falncia provm do latim fallens, que significa enganar, trair ou
dissimular, e provm do verbo latim fallere e significa fingir, induzir em erro, ou falsidade
nas promessas. Diferente o significado de insolvncia, que significa falta de solvncia,
solvncia por seu turno provm do latim solvo, que significa desatar, livrar, pagar, resolver.
Insolvncia uma expresso muito menos pejorativa que falncia156.
A questo que se coloca a determinao da situao econmica difcil, a insolvncia
meramente iminente e a insolvncia atual. O devedor encontra-se em situao econmica
difcil quando, enfrenta srias dificuldades em cumprir pontualmente com as suas
obrigaes157, por falta de liquidez. Encontra-se em insolvncia meramente iminente quando,
mas que ainda seja suscetvel de recuperao, estabelecendo negociaes e acordos com os
seus credores de modo conducente sua revitalizao 158 . E o devedor encontra-se em
insolvncia atual quando, se encontre impossibilitado de cumprir as suas obrigaes vencidas,

153

DECRETO-LEI n 132/93, de 23 de abril. Dirio da Repblica. I srie-A. N 95 (23-04-1993). p. 1976-2005.


De acordo com o art 3 do CPEREF considerada em situao de insolvncia a empresa que, por carncia
de meios prprios e por falta de crdito, se encontre impossibilitada de cumprir pontualmente as suas
obrigaes.
155
Nos termos do n 2 do art 1 do CPEREF S deve ser decretada a falncia da empresa insolvente quando
ela se mostre economicamente invivel ou seno considere possvel, em face das circunstncias, a sua
recuperao financeira.
156
Termo usado no Direito falimentar Portugus at entrada em vigor do Cdigo de Insolvncia e Recuperao
de Empresas pelo DL 53/2004, de 18 de maro, porque at ento a insolvncia era reservada para o no
comerciante, da Insolvenzordnung alem de 5/10/1994 (direito falimentar alemo) retirou-se a expresso
insolvncia que abarca os conceitos de Direito da falncia e Direito da recuperao.
157
Cfr. Art 17-B do CIRE.
158
De acordo com o n 1 in fine do art 17-A do CIRE.
154

65

isto quando o seu passivo (as suas dvidas) manifestamente superior ao ativo (ao seu
patrimnio)159, a avaliao do passivo e do ativo do devedor por regra efetuada segundo as
normas contabilsticas aplicveis.
O conceito de situao de insolvncia surgiu com o CPEREF no seu art 3
considerada em situao de insolvncia a empresa que, por carncia de meios prprios e por
falta de crdito, se encontre impossibilitada de cumprir pontualmente as suas obrigaes.
Com a aprovao do CIRE em 2004, a noo de insolvncia no divergiu no seu todo embora
com outras nuances, no obstante tenham desaparecido os conceitos de carncia de meios
prprios e falta de crdito e omitiu-se pontualmente, bem como a referncia a
empresa foi substituda por o devedor, abarcando deste modo todos os devedores,
acrescentando vencidas, ainda assim, mesmo com todas as alteraes verificadas at 2012,
mantm-se a definio original de 2004 no n 1 do art 3 do CIRE: considerado em
situao de insolvncia o devedor que se encontre impossibilitado de cumprir as suas
obrigaes vencidas.
A omisso de pontualmente e o acrscimo de vencidas poder de algum modo indiciar
que o cumprimento das obrigaes s se requer aps as mesmas se encontrarem vencidas ou
invs de ser cumpridas na data do seu vencimento, dando espao ao devedor para o
cumprimento em detrimento das expetativas do credor de receber na data do vencimento.
Nesta mesma linha de raciocnio se centra a doutrina160:
() em bom rigor, inerente ideia do cumprimento a realizao atempada das
obrigaes a cumprir, visto que s dessa forma se satisfaz, na plenitude, o interesse
do credor e se concretiza integralmente o plano vinculativo a que o devedor est
adstrito. Neste sentido, no interessa somente que (ainda) se possa cumprir num
momento futuro qualquer; importa igualmente que a prestao ocorra no tempo
adequado e, por isso, pontualmente.

Analisando o n 1 do art 3 do CIRE, parece no se requerer o incumprimento


definitivo das obrigaes mas to-somente a impossibilidade de cumprir, desde logo, se
levanta a questo se essa impossibilidade de cumprimento se tem de verificar em relao a
todas as obrigaes vencidas ou tambm se estende s obrigaes assumidas, mas que o
devedor pela sua situao de fragilidade financeira no tem o seu cumprimento assegurado.

159

Cfr. n 1 e n 2 do art 3 do CIRE.


FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas, Anotado. 2 Edio. Lisboa: Quid Juris, 2013. p. 83-84.
160

66

Tendo em conta que o legislador no n 4 do art 3 do CIRE equipara a situao de


insolvncia meramente iminente situao de insolvncia atual Equipara-se situao de
insolvncia atual a que seja meramente iminente, no caso de apresentao pelo devedor
insolvncia, depreendemos portanto que quando o devedor pela sua situao de fragilidade
financeira insolvncia meramente iminente no tem assegurado o cumprimento das
obrigaes por si assumidas no seu vencimento, poder apresentar-se insolvncia.
Logo, os credores ou os outros legitimados 161 s podem requerer a insolvncia do
devedor aps o incumprimento das obrigaes vencidas. Porm, a questo que se coloca se
o devedor quando verifica que se encontra em insolvncia meramente iminente tem o dever
de se apresentar insolvncia nos termos do n 1 do art 18 do CIRE?
Equiparando o legislador o n 4 ao n 1 do art 3 do CIRE, logo quando o devedor
conhea a sua situao de insolvncia meramente iminente tem o dever de se apresentar
insolvncia, como preceitua o n 1 do art 18 do CIRE, em caso de no apresentao
acarretando as consequncias que da advm. Contudo, a norma no estabelece qualquer outra
distino que no seja a da insolvncia meramente iminente, devendo para tal exigir que se
verifique tambm o incumprimento da obrigao vencida.
A este propsito o Prof. Carvalho Fernandes162 esclarece: no deixa tambm de
ser significativo o modo como a nova lei enquadra o dever de apresentao, exatamente em
conexo com o conhecimento da situao de insolvncia e no, necessariamente, com o
efetivo incumprimento de obrigaes vencidas, diferentemente do que era visto suceder com o
art 6 do CPEREF163.
O n 2 do art 3 do CIRE ao posicionar em situao de insolvncia, as pessoas
coletivas e os patrimnios autnomos por cujas dvidas nenhuma pessoa singular responda
pessoal e ilimitadamente, por forma direta ou indireta, so tambm insolventes quando o seu
passivo seja manifestamente superior ao ativo, avaliados segundo as normas contabilsticas

161

Os legitimados elencados no art 20 do CIRE.


FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas, Anotado. Ob. Cit. 2013. p. 84.
163
O art 6 do CPEREF preceituava o dever de apresentao falncia: Logo que falte ao cumprimento de uma
das suas obrigaes, nas circunstncias descritas na alnea a) do n 1 do artigo 8, deve a empresa, dentro dos
60 dias subsequentes, requerer a sua declarao de falncia, salvo se, tendo razes bastantes para o fazer,
optar pelo requerimento da providncia de recuperao adequada., as circunstncias descritas na alnea a) do
n 1 do art 8 do CPEREF so: Falta de cumprimento de uma ou mais obrigaes que, pelo seu montante ou
pelas circunstncias do incumprimento, revele a impossibilidade de o devedor satisfazer pontualmente a
generalidade das suas obrigaes.
162

67

aplicveis, deixa de exigir o incumprimento das obrigaes vencidas a estes sujeitos, bastando
para o reconhecimento da situao de insolvncia atual que o passivo seja manifestamente
superior ao ativo164.
Assim sendo, poder colocar-se a questo quanto s pessoas coletivas e
patrimnios autnomos, quando o devedor por falta de liquidez esteja impossibilitado de
cumprir as suas obrigaes no seu vencimento mas, ainda assim, o seu ativo seja superior ao
passivo?
Desde logo, estabelece o n 3 do art 3 do CIRE as regras de avaliao da situao de
insolvncia nos casos em que o ativo seja superior ao passivo:
a)

Consideram-se no ativo e no passivo os elementos identificveis,

mesmo que no constantes do balano, pelo seu justo valor


O critrio do justo165 valor consiste na quantia pela qual um ativo pode ser trocado ou
um passivo liquidado, entre as partes conhecedoras166 e dispostas a isso, numa transao em
que no exista relacionamento entre elas. Pelo que o justo valor ser o modo mais
transparente de avaliar e divulgar o que o devedor tem e o que vale. Ainda que o justo valor
possa estar errado, ser certamente mais justo e mais prximo do valor real do que os valores
histricos que se registam em balano. Podendo sempre ocorrer uma de duas situaes: a
valorizao ou a depreciao do ativo.
b)

Quando o devedor seja titular de uma empresa, a valorizao baseia-

se numa perspetiva de continuidade ou de liquidao, consoante o que se afigure mais


provvel, mas em qualquer caso com a excluso da rubrica de trespasse
Trespasse corresponde transmisso a ttulo definitivo de um estabelecimento, quer
esta transmisso seja gratuita ou onerosa. O trespasse no carece de autorizao do

164

Segundo SERRA, Catarina Ob. Cit. p. 36, o raciocnio do legislador discutvel: tanto nas sociedades por
quotas quanto nas sociedades annimas principais entidades a que o disposto no n2 do art 3 se aplica
existem mecanismos (legais e estatutrios) que, em detrimento da responsabilidade limitada dos scios, fazem
funcionar, de certa maneira, o crdito pessoal. Basta pensar na eventual responsabilidade direta dos scios
das sociedades por quotas (cfr. Art 198 CSC) ou nas obrigaes pessoais de garantia que qualquer scio ou
acionista (sobretudo se for gerente ou administrador da sociedade) pode dispor-se assumir relativamente s
dvidas sociais
165
O 98, alnea e) do SNC (sistema de normalizao contabilstica) que corresponde transposio para o
ordenamento jurdico portugus do regulamento CE n 1606/2002 do Parlamento Europeu e do Conselho de 19
de julho, aprovado pelo Decreto-Lei 158/2009, de 13 de julho, que entrou em vigor em 01 de janeiro de 2010.
166
Quando nos referimos a partes conhecedoras, estamo-nos a referir a avaliaes levadas a cabo por peritos que
os avaliem, e conhecedores do valor de mercado do bem.

68

senhorio167, mas a transmisso deve ser celebrada por escrito e comunicada ao senhorio, tendo
o senhorio direito de preferncia. Contudo, o senhorio pode resolver o contrato quando, aps
a transmisso seja dado outro destino ao prdio. Facilmente se compreender a excluso do
trespasse do estabelecimento da empresa devedora, verificando-se o trespasse do
estabelecimento cairia por terra desde logo a perspetiva de continuidade.
c)

No se incluem no passivo dvidas que apenas hajam de ser pagas

custa de fundos distribuveis ou do ativo restante depois de satisfeitos ou acautelados


os direitos dos demais credores do devedor
Quando falamos de dvidas que apenas hajam de ser pagas custa de fundos
distribuveis ou do ativo restante, estamos a falar das dvidas das sociedades aos scios ou
acionistas, ou seja, de crditos subordinados, mais precisamente nas prestaes
suplementares, nos suprimentos168 e nas distribuies de lucros. Precisamente as medidas a
tomar quando se encontre perdido metade do capital social como resulta do preceituado no
art 35 do CSC169. Medidas que devero ser propostas pelo administrador da empresa em
Assembleia Geral aos scios ou acionistas, com o intuito de acautelar uma possvel situao
econmica difcil.
Mas ser que a perda de metade do capital social por si s representa necessariamente
a situao de insolvncia?
Sendo certo que ao capital social frequentemente se atribu o desempenho de uma
funo de garantia aos credores, certo tambm, que o capital social nas sociedades de
capitais representa a limitao da responsabilidade dos scios por dvidas sociais, em bom
rigor as entradas que os scios realizam representam o valor do risco que estes assumem ou o
valor das perdas a que estes se sujeitam.
Porm, atualmente170, as sociedades por quotas para se constiturem s tm de ter um
capital social de 2 (caso sejam 2 scios, ou seja, 1 de entrada a realizar por cada scio), e
ainda assim, aos scios -lhes conferida a possibilidade de realizarem a entrega da sua entrada

167

Nos termos da alnea a) do n 1 do art 1112 do CC.


De estas dvidas crditos subordinados previstos no art 48 do CIRE, os quais so graduados depois dos
restantes crditos, a alnea g) do art 48 do CIRE contempla os crditos por suprimentos.
169
Entre elas, a dissoluo da sociedade; a reduo do capital social para montante no inferior ao capital
prprio da sociedade, com respeito, se for o caso, do disposto no n 1 do artigo 96; e, a realizao pelos scios
de entradas para reforo da cobertura do capital, nos termos do n 3 do art 35 CSC.
170
Atualmente, desde a entrada em vigor do DECRETO-LEI n 33/2011, de 7 de maro. Dirio da Repblica. I
srie. N 46 (07-03-2011).
168

69

nos cofres da sociedade at ao final do primeiro exerccio econmico 171. Tendo-se fixado
livremente o montante mnimo do capital social, por via desta alterao legislativa, de acordo
com o n 3 do art 219 do CSC Os valores nominais das quotas podem ser diversos, mas
nenhum pode ser inferior a 1.
Ora, a funo atribuda ao capital social como garantia dos credores, deixou de existir.
O legislador172 justifica esta livre fixao do capital social argumentando:
O capital sociedade no representa uma verdadeira garantia para os credores, e,
em geral, para quem se relaciona com a sociedade. Na maioria das situaes, o
capital afecto ao pagamento dos custos de arranque da empresa. Por esse motivo,
cada vez mais, os credores confiam que a liquidez de uma sociedade assenta em
outros aspectos, como o volume de negcios e o seu patrimnio, fazendo com que o
balano de uma sociedade seja a ferramenta indispensvel para incutir confiana nos
operadores e garantir a segurana do comrcio jurdico. Ao tornar a constituio do
173
capital social livre, tambm se refora a transparncia das contas das empresas .

O prembulo deste diploma legal especifica os objetivos da no fixao de capital


social mnimo: fomentar o empreendedorismo; reduzir custos de contexto e de encargos
administrativos para empresas e assegurar uma maior transparncia das contas da empresa.
Defende Paulo de Tarso Domingues 174 , que o regime relativo ao capital social
mnimo a nica exigncia da lei quanto ao financiamento da sociedade e que, por isso,
nunca os scios podero ser pessoalmente responsabilizados por no financiarem a
sociedade para alm daquele valor mnimo legalmente fixado. Concluindo cabe aos scios
e no lei determinar qual o montante de financiamento adequado para o
desenvolvimento da actividade empresarial que se pretende exercer.
Defendendo ainda o A.: devero os scios ter um redobrado cuidado em financiar e
proporcionar sociedade os meios minimamente adequados ao exerccio do objecto social,
sob pena de poderem ser pessoalmente responsabilizados em caso de subcapitalizao
manifesta pelas dvidas societrias, verificados que sejam os pressupostos da aplicao do
instituto da desconsiderao da personalidade jurdica.

171

Nos termos do n 4 do art 202 do CSC com a redao que foi dada pelo DL 33/2011, de 7 de maro.
Cfr. prembulo do DL n 33/2011, de 7 de maro.
173
Neste sentido DOMINGUES, Paulo de Tarso O novo regime do capital social nas sociedades por quotas. In
Direito das Sociedades em Revista. Coimbra: Edies Almedina. Vol. 6, ano 3 semestral (out.2011) p. 101 e
102, exemplifica brilhantemente, na nossa opinio, se determinado valor de 5.000, por exemplo pode ser
idneo a constituir o tal mnimo de garantia para terceiros no caso de uma mercearia, ser, com certeza, para
esse efeito desadequado, se se tratar de uma siderurgia, hipermercado ou de uma fbrica de automveis. Na
verdade, qual a diferena em termos substantivos, para os credores de uma sociedade com um passivo de 1
milho de euros, entre um capital de 1 ou de 5.000.
174
DOMINGUES, Paulo de Tarso. Ibidem. p. 109 e ss.
172

70

Se no montante do passivo total, se encontrarem inscritas as rubricas de prestaes


suplementares ou de suprimentos, devero estas, ser excludas aquando da determinao da
situao de insolvncia, o que na prtica resulta na diminuio do montante do passivo, logo,
eleva o montante do ativo.
Como acima se disse, aos scios que compete dotar as sociedades de financiamento
adequado para o desenvolvimento da atividade empresarial que se pretende exercer. Assim
sendo, os scios ou os acionistas, em caso de insolvncia, so sempre os ltimos a ser
ressarcidos dos crditos que detm na sociedade, considerando-se no passivo o valor que
realmente se deva considerar como dvida exigvel. Por tal, em situao de insolvncia e
liquidao da empresa (nos casos em que depois de satisfeitos os direitos dos demais
credores, e nesta fase aps o pagamento de prestaes suplementares, suprimentos e
distribuio de lucros) o ativo restante ser rateado pelos scios ou acionistas em funo da
percentagem de cada investimento.

4.1. Critrios de definio da situao de insolvncia


A questo chave a determinao da situao de insolvncia, como atrs se disse, serse insolvente encontrar-se impossibilitado de cumprir as suas obrigaes vencidas.
S que a determinao desta impossibilidade dever e ter de ser aferida em cada
momento dado a sua complexidade, o que ter ser avaliada atravs de dois critrios: o critrio
do fluxo de caixa (Cash flow) e o critrio do balano ou do ativo patrimonial (Balance sheet
ou asset).
O critrio do fluxo de caixa (Cash flow) refere-se ao montante de caixa recebido e
gasto por uma empresa durante um determinado perodo de tempo. De acordo com este
critrio uma empresa insolvente logo que se torne incapaz, por falta de liquidez, de pagar as
suas dvidas no vencimento das mesmas. Para o critrio do fluxo de caixa irrelevante que o
ativo do devedor seja superior ao passivo.
O critrio do balano ou do ativo patrimonial (balance sheet ou asset) corresponde na
valorizao do ativo patrimonial, na anlise do balano da empresa e no somente dos fluxos
de caixa. At porque, usualmente os ativos imobilirios so escriturados contabilisticamente
pelo valor histrico e no pelo justo valor, enquanto os ttulos negociveis, ou ativos
mobilirios, pelo seu valor de mercado.

71

4.2. O critrio estabelecido no regime jurdico portugus


Claramente, o critrio adotado pela lei portuguesa o critrio do fluxo de caixa, seno
vejamos o n 1 do art 3 do CIRE considerado em situao de insolvncia, o devedor que
se encontre impossibilitado de cumprir as suas obrigaes vencidas.
Todavia, a lei admite em certos casos a adoo do critrio do balano, como o caso
do n 2 do art 3 do CIRE as pessoas coletivas e patrimnios autnomos por cujas dvidas
nenhuma pessoa singular responda pessoal e ilimitadamente, por forma direta ou indireta,
so tambm considerados insolventes quando o seu passivo seja manifestamente superior ao
ativo, segundo as normas contabilsticas aplicveis.
O critrio do balano poder revelar a eventual existncia de uma situao patrimonial
negativa (passivo superior ao ativo) por parte da empresa devedora. Contudo, esta situao
por si s no determina necessariamente a sua insolvncia.
Com efeito, pode at acontecer que o devedor tenha um patrimnio lquido negativo,
mas, por ter liquidez ou acesso ao crdito, consiga cumprir pontualmente as suas obrigaes.
Ora, no se quer com este critrio dizer que, as empresas deixam de estar sujeitas ao
critrio geral - o critrio do fluxo de caixa. O critrio do balano funciona de forma acessria
ou complementar, mas nunca em alternativa, permitindo deste modo facilitar o pedido de
insolvncia por parte dos credores da devedora, logo que o balano demonstre a manifesta
inferioridade do ativo em relao ao passivo. Isto para acautelar os credores face
responsabilidade limitada dos scios da empresa devedora175.

175

Neste sentido veja-se LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 80 a 82.

72

CAPTULO V
INCIDNCIAS
5. Os sujeitos passivos da declarao
Como acima se disse, uma das causas da situao econmica difcil, insolvncia
meramente iminente ou insolvncia atual, prende-se certamente, com o fcil acesso ao crdito,
em que no raras as situaes, advm da falta de literacia financeira dos consumidores
resultante da incapacidade de previso e avaliao dos riscos inerentes acumulao de
crditos, tendo como consequncia imediata o sobreendividamento e a prazo a insolvncia.
O sobreendividamento poder-se- classificar em sobreendividamento ativo 176 e
sobreendividamento passivo177.
O sobreendividamento ativo, ocorre perante as dificuldades financeiras resultante de
um comportamento negligente ou doloso, em que o devedor concorreu voluntariamente para a
situao em que se encontra, quer seja por incria ou at mesmo de forma intencional, por
incria, no efetua uma gesto prudente do seu oramento de modo realista, e de forma
intencional, quando o devedor sabia que no podia ou no queria pagar, este
sobreendividamento resulta do comportamento do prprio devedor e no de causa externa que
colocou ou agravou a sua dbil condio financeira.
No sobreendividamento passivo, ocorrem fatores externos que condicionam uma
estabilidade financeira at ento verificada, decorrem de um infortnio: a morte de um dos
elementos do agregado familiar que contribua financeiramente para o rendimento do
agregado; um divrcio; um acidente incapacitante; uma diminuio de rendimentos face a um
aumento da despesa; o nascimento de mais um filho e sobretudo perante o desemprego de um
ou mais membros do agregado familiar que at ento contribuem para o rendimento do
agregado familiar.
Este desequilbrio oramental, esta impossibilidade de cumprimento, traduz-se a
maioria das vezes numa situao de insolvncia, que inevitavelmente desagua numa
declarao de insolvncia transversal e que, atinge todos os sujeitos passivos da declarao.

176

Sublinhado nosso.
Este desdobramento estabelecido e esclarecido pela Professora FRADE, Catarina Sobreendividamento e
solues extrajudiciais: a mediao de dvidas. In I Congresso de Direito Da Insolvncia. Coimbra: Edies
Almedina. (Mar. 2013) p. 12 e ss. perspetivadas a partir das causas que deram origem.
177

73

Veja-se os rcios de endividamento das empresas privadas e dos particulares no


perodo compreendido entre dezembro de 2009 e dezembro de 2013, por comparao com
perodo homlogo:
Figura 5 - Rcios de endividamento das empresas privadas

Em percentagem do PIB

Rcios de endividamento (Empresas Privadas)


60
50
40
30
20
10
0

Pequenas Empresas

Mdias Empresas

47,3

31

30,2

42

46,4

29,5

30,7

44,4

Dez. 11

45,7

29,3

29,2

48,6

Dez. 12

45,2

28,6

29,1

52,6

Dez. 13

43,8

27,2

28,3

54

Dez. 09
Dez. 10

Microempresas

Grandes Empresas

Fonte: Banco de Portugal178

Figura 6 - Rcio de endividamento de particulares

Em precentagem do PIB

Rcios de endividamento (Particulares)


700
600
500
400
300
200
100
0
Emprstimos
habitao

Emprstimos para
consumo

Financiamento
atividade empresarial

Endividamento em %
do rendimento
disponivel

Dez. 13

68,7

27

2,4

114,7

Dez. 12

71,7

28,9

2,7

119,4

Dez. 11

71,8

29,6

121,1

Dez. 10

72,3

30,8

3,5

121,2

Dez. 09

72,4

33,5

3,9

124,5

Fonte: Banco de Portugal

178

PORTUGAL. BANCO DE PORTUGAL Rcios de endividamento. In Boletim Estatstico [Em linha].


Lisboa, fevereiro 2014. [Consultado em 11 mar. 2014]. Disponvel em:
https://www.bportugal.pt/pt/Estatisticas/PublicacoesEstatisticas/BolEstatistico/Publicacoes/K.pdf e,
PORTUGAL. BANCO DE PORTUGAL Rcios de endividamento. In Boletim Estatstico [Em linha].
Lisboa, abril 2014. [Consultado em 3 maio 2014]. Disponvel em: https://www.bportugal.pt/ptPT/Estatisticas/PublicacoesEstatisticas/BolEstatistico/Publicacoes/BEAbr14.pdf

74

Ao analisar os dados estatsticos contidos nos grficos acima, verificamos que as


microempresas, as pequenas e as mdias empresas viram reduzido o seu acesso ao crdito nos
ltimos cinco anos.
Como que em contraciclo verificamos que as grandes empresas aumentaram
exponencialmente o seu recurso ao crdito.
Tendo em conta o nmero 179 de sociedades unipessoais (122.559); sociedades por
quotas (394.365) e somente 33.894 sociedades annimas. A reduo do acesso ao crdito
pelas sociedades por quotas e sociedades unipessoais, que constituem a vasta maioria das
pessoas coletivas, deixa antever desde logo, o nmero de insolvncias que se verificam nestas
entidades e justificam o valor diminuto das insolvncias nas sociedades annimas, que viram
o acesso ao crdito alargado.
Justificar decerto tambm, o aumento das sociedades annimas no final de 2012
(33.894) em comparao com o perodo homlogo de 2011 (33.063). Na mesma comparao
as sociedades por quotas apresentam um decrscimo em 2012 (394.365) de um total em 2011
(399.398).
Do mesmo modo, sendo, o nmero de empresrios individuais (13.900) e de
comerciantes individuais (11.410), verificamos que no financiamento a particulares, os
financiamentos atividade empresarial em nome individual representam somente um valor
diminuto em comparao com os financiamentos totais a particulares, ainda assim, este valor
diminuto tem registado um decrscimo percentual nos ltimos cinco anos.
No tocante aos financiamentos a particulares, a maior percentagem provm dos
emprstimos habitao, seguido dos emprstimos ao consumo. Tendo em conta que uma
grande percentagem significativa dos crditos das pessoas singulares se confina aos crditos
habitao, a LEI n 58/2012, de 9 de novembro180 veio criar um regime extraordinrio de
proteo de devedores de crdito habitao em situao econmica muito difcil.
O mbito de aplicao desta lei destina-se s situaes de incumprimento de contratos
de mtuo, celebrados no mbito do sistema de concesso de crdito habitao, destinado

179

Os nmeros a que nos referimos correspondem aos dados estatsticos em 31 de dezembro de 2012:
PORTUGAL. DGPJ Entidades inscritas no Registo Nacional de Pessoas Coletivas por natureza jurdica, em
31 de dezembro de 2012. [Em linha]. [Consultado em 10 mar. 2014]. Disponvel em:
http://www.siej.dgpj.mj.pt/webeis/index.jsp?username=Publico&pgmWindowName=pgmWindow_6353208081
74173750
180
LEI n 58/2012, de 9 de novembro. Dirio da Repblica. I srie. N 217 (09-11-2012). p. 6473-6481.

75

aquisio, construo ou realizao de obras de conservao e de beneficiao de habitao


prpria permanente de agregados familiares que se encontrem em situao econmica muito
difcil, e apenas quando o imvel em causa seja a nica habitao do agregado familiar 181 e
tenha sido objeto de contrato de mtuo com hipoteca182.
Com efeito, o critrio geral e universal da caracterizao da situao de insolvncia,
funda-se na impossibilidade de o devedor cumprir pontualmente as suas obrigaes183.
Na mesma linha de pensamento da Doutrina dominante e da jurisprudncia, Joo
Labareda184 defende que:
o que verdadeiramente releva para a insolvncia a insusceptibilidade de satisfazer
obrigaes que, pelo seu significado no conjunto do passivo do devedor, ou pelas
prprias circunstncias do incumprimento, evidenciam a impotncia, para o
obrigado, de continuar a satisfazer a generalidade dos seus compromissos, podendo,
alis, suceder que a no satisfao de um pequeno nmero de obrigaes ou at de
uma nica ndice, s por si, a penria do devedor, caracterstica da sua insolvncia,
do mesmo modo que o facto de continuar a honrar um nmero quantitativamente
significativo pode no ser suficiente para fundar sade financeira bastante.

O dado mais inquietante regista-se no endividamento em percentagem do rendimento


disponvel 124,5% em dezembro de 2009 e 114,7% em dezembro de 2013, embora se
verifique um decrscimo nas percentagens de endividamento das pessoas singulares em
relao ao rendimento disponvel185, que a consequncia, como acima se disse, da iliteracia
financeira dos consumidores186, resultante da incapacidade de previso e avaliao dos riscos
inerentes acumulao de crditos, tem como consequncia imediata o sobreendividamento e
como consequncia a curto ou mdio prazo - a insolvncia.

181

Sublinhado nosso.
Nos termos do n 1 do art 2 da LEI n 58/2012, de 9 de novembro. Dirio da Repblica. I srie. N 217 (0911-2012).
183
De acordo com o n 1 do art 3 do CIRE.
184
LABAREDA, Joo Reflexes acerca do regime extraordinrio de proteo de devedores de crdito
habitao em situao econmica muito difcil. In II Congresso de Direito da Insolvncia. Coimbra: Edies
Almedina. (fev. 2014).
185
Tendo em conta e de acordo com a LEI n 58/2012, de 9 de novembro, em que se considera em situao
econmica difcil, quando a taxa de esforo do agregado familiar com dependentes seja igual ou superior a 45%
do rendimento anual bruto, e nos casos de agregado familiar sem dependentes uma taxa de esforo igual ou
superior a 50% do rendimento anual bruto, se a taxa de endividamento dos particulares em dezembro de 2013 se
situou em 114,7%, como se acima se analisou, facilmente se conclui que o sobreendividamento uma das
principais causas da situao de insolvncia, seno a principal. Contudo, as mesmas estatsticas mostram que do
total de endividamento das pessoas singulares 68,7% (dados de dezembro de 2013) corresponde ao crdito a
habitao.
186
Sobre a noo de literacia financeira e gesto do risco de crdito veja-se: FRADE, Catarina A literacia
financeira na gesto do risco de crdito. In II Congresso de Direito da Insolvncia. Coimbra: Edies Almedina.
(fev. 2014), p. 339 e ss.
182

76

As estatsticas acima analisadas justificaro com uma forte probabilidade os nmeros


de insolvncias verificadas nos ltimos sete anos, quanto ao tipo de pessoa envolvida nos
processos de insolvncia, cuja declarao de insolvncia foi decretada nos tribunais de 1
instncia, como o grfico abaixo mostra, as declaraes de insolvncia de pessoas singulares
tem vindo a aumentar de modo significativo:
Figura 7 - Tipo de pessoa envolvida nas insolvncias decretadas nos tribunais de 1 instncia, 3 trimestre

INSOLVNCIAS DECRETADAS
Pessoa Singular

0,5

0,5

Pessoa coletiva de direito privado

0,9

0,8

Outros

1,2

43

0,2

0,1

38,1

32,9

61,7

67

60,4
78,1

81,2

71,9

55,8
38,8
21,4

2007

18,3

2008

27,3

2009

Fonte: Direo-Geral da Poltica da Justia

2010

2011

2012

2013

187

Podemos verificar que no ano de 2007, os sujeitos passivos da declarao de


insolvncia, eram essencialmente as pessoas coletivas de direito privado, com uma
percentagem inferior a as insolvncias de pessoas singulares e somente uma percentagem
diminuta de outros sujeitos passivos da declarao de insolvncia.
Porm, segundo os dados estatsticos de 2013 assistimos a uma inverso dessa
tendncia em que o nmero de declaraes de insolvncia das pessoas singulares triplicou e as
insolvncias decretadas de pessoa coletivas regista agora 1/3 do total das insolvncias

187

PORTUGAL. DGPJ Destaque estatstico trimestral -3 trimestre 2013. Boletim n 13 [Em linha]. Lisboa,
janeiro 2014. [Consultado em 10 mar. 2014]. Disponvel em:
http://www.dgpj.mj.pt/sections/siej_pt/destaques4485/estatisticastrimestrais8704/downloadFile/file/Insolvencias
_trimestral_20140131.pdf?nocache=1391193092.58

77

declaradas, mantendo-se em queda o nmero de insolvncias declaradas de outros sujeitos


passivos da declarao de insolvncia (0,1%).
No quadro abaixo verificamos o decrscimo do nmero de empresas em atividade, no
perodo entre 2007 e 2013.

Figura 8 - Nmero de Empresas em atividade

N de empresas em atividade
650000

640737

640000
630000

625452

622822

620000

609070

610000

601106

603924

606111

2012

2013

600000
590000
580000
2007

2008

2009

2010

2011

Fonte: Instituto de registos e notariado188.

Essencialmente os sujeitos passivos da declarao de insolvncia so as pessoas


singulares e as pessoas coletivas, o que s por si demonstra j o carcter tendencialmente
universal do instituto189.
Desde logo o n 1 do art 2 do CIRE elenca os sujeitos passivos da declarao de
insolvncia, que podem ser objeto de processo de insolvncia:
a) Quaisquer pessoas singulares ou coletivas;
b) A herana jacente;
c) As associaes sem personalidade jurdica e as comisses especiais;
d) As sociedades civis;

188

PORTUGAL. Governo de Portugal. Instituto de registos e notariado. [Em linha]. Lisboa, janeiro 2014.
[Consultado em 9 Jan. 2014]. Disponvel em:
http://www.irn.mj.pt/IRN/sections/irn/a_registral/estatisticas/estatisticas/
189
Cfr. FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. nota 5 da anotao ao art 2, p. 77.

78

e) As sociedades comerciais e as sociedades civis sob a forma comercial at data do


registo definitivo do contrato pelo qual se constituem;
f) As cooperativas, antes do registo da sua constituio;
g) O estabelecimento individual de responsabilidade limitada;
h) Quaisquer outros patrimnios autnomos.
Excetuando: as pessoas coletivas pblicas e as entidades pblicas empresariais; as
empresas de seguros, as instituies de crdito, as sociedades financeiras, as empresas de
investimento que prestem servios que impliquem a deteno de fundos ou de valores
mobilirios de terceiros e os organismos de investimento coletivo.
O presente estudo incidir nas repercusses jurdicas das pessoas coletivas e pessoas
singulares especificadas na alnea a) do n 1 do art 2 do CIRE, esta delimitao visa
essencialmente aprofundar as repercusses da insolvncia das pessoas coletivas e o efeito
jurdico que essa insolvncia produz nas pessoas singulares, quer sejam gerentes ou
administradores de pessoas coletivas e respetivo agregado familiar que destes dependam;
credores singulares; trabalhadores da insolvente e todas as pessoas singulares que direta ou
indiretamente sejam afetados por via da declarao de insolvncia. E quando a houver, a
responsabilidade civil, patrimonial, e penal em caso de insolvncia culposa.

5.1. Regime comum da insolvncia


Quanto aos outros sujeitos passivos da declarao de insolvncia, como acima
verificamos correspondem a uma percentagem muito pouco significativa no universo das
insolvncias declaradas, mas sempre se dir:
Quanto alnea b) do n 1 do art 2 do CIRE herana jacente pode ser requerida
por qualquer credor da herana, no se vislumbra o interesse dos herdeiros na declarao de
insolvncia, desde logo porque os herdeiros podem sempre repudiar a herana nos termos do
art 2062 e ss do CC190;

190

Neste sentido, conclui LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 85,
o sujeito passivo da insolvncia para efeitos do art 2, n 1, b) no em rigor a herana jacente, mas pura e
simplesmente a herana.

79

Os sujeitos elencados nas alneas c) a g) do n 1 do art 2 do CIRE no levantam, em


princpio, dvidas sobre os sujeitos contemplados, at porque no comungam da natureza de
patrimnio autnomo191;
A alnea h) do n 1 do art 2 do CIRE contempla quaisquer outros patrimnios
autnomos individualizando-os, porque no caso dos patrimnios autnomos o devedor no
objeto de um processo de insolvncia geral que abranja a totalidade do seu patrimnio. A
insolvncia circunscreve-se a uma parte do patrimnio do devedor que foi adstrito a uma
determinada atividade, logo sujeito a um regime especial de responsabilidade por dvidas.
Embora a declarao de insolvncia das pessoas singulares se enquadre no regime
comum das insolvncias, estas no deixam por tal de ser contempladas por um regime
especial, este regime especial corresponde a um novo regime no ordenamento jurdico
portugus introduzido pelo CIRE, o qual instituiu medidas especiais de proteo do devedor
pessoa singular: a exonerao do passivo restante192 e o plano de pagamento aos credores.
Sendo a exonerao do passivo restante uma nova oportunidade ou um recomeo para
as pessoas singulares, sobre esta medida de proteo do devedor que nos ocuparemos, no
intuito de preveno da excluso social, evitando a marginalizao da pessoa singular
insolvente e o seu ingresso num estado prolongado de pobreza193.
A exonerao do passivo restante uma medida de proteo do devedor pessoa
singular, conferindo-lhe a possibilidade de obter a exonerao das obrigaes que no
pudessem ser liquidadas no decurso do processo de insolvncia ou nos cinco anos
subsequentes ao encerramento do processo de insolvncia. Evitando deste modo que o
devedor ficasse vinculado a essas obrigaes at ao limite do prazo de prescrio que pode
atingir os vinte anos194.

191

Posio defendida por Cf. FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo Cdigo da Insolvncia e
da Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit., anotao 2 in fine p. 77.
192
A exonerao do passivo restante encontra-se preceituada CIRE, no Ttulo XII Disposies especficas da
insolvncia de pessoas singulares, captulo I Exonerao do passivo restante, arts 235 a 248.
193
Defende ainda CONCEIO, Ana Filipa Disposies especficas da insolvncia de pessoas singulares no
Cdigo da Insolvncia e Recuperao de Empresas. In I Congresso de Direito da Insolvncia. Coimbra: Edies
Almedina. (mar. 2013), a concretizao de normas que introduzam a exonerao do passivo restante, a
conceder ao devedor de boa-f, respondero ao imperativo constitucional da defesa da dignidade humana, tal
como patente no art 26, n 2 da CRP e, em segundo lugar, da defesa do direito dos consumidores, prevista no
art 60 da CRP, particularmente no que respeita defesa dos seus interesses econmicos, no caso de
insolventes que preencham esta condio. No pode, pois, o direito abster-se da regulao de meios que evitem
que o insolvente de boa-f assuma a totalidade do risco (), durante um perodo prolongado, uma vez que os
credores continuaro, aps o processo de insolvncia, a tentar recuperar os seus crditos.
194
Nos termos do art 309 do C.C. que estabelece o prazo ordinrio da prescrio.

80

Contudo, esta medida de proteo do devedor, poder de certo modo conduzir a


abusos de exonerao195, desde logo quando insuficincia da massa, ou o devedor que por
falta de capacidade de previso e avaliao dos riscos inerentes acumulao de crditos se
colocou na situao de insolvncia ou a planeou, tendo-se antecipadamente desprovido de
bens196.
A Doutrina197 unnime ao afirmar que todas as pessoas singulares podem solicitar
este benefcio, sejam, consumidores, comerciantes ou profissionais liberais (mdicos,
advogados, arquitetos, etc), entende a Doutrina que a ordem jurdica visa conceder a
possibilidade de um novo comeo (fresh start).
Porm, o acrdo do Tribunal da Relao do Porto de 28/05/2013198, vem dizer que
sendo a empresria em nome individual quem est insolvente e no a pessoa singular, que o
que liquidado o patrimnio da empresa e no o patrimnio pessoal, acrescentando
estando em causa uma insolvncia de pessoa singular, o tribunal de comrcio nem sequer
teria competncia material para a tramitao de tal demanda.
Sendo certo que um empresrio ou comerciante em nome individual no colocou
nenhum patrimnio autnomo adstrito atividade profissional, o que acarreta em caso de ser
declarada a sua insolvncia enquanto comerciante ou profissional liberal, a exposio de
todo o seu patrimnio plena satisfao dos credores.
Esta dicotomia surgir certamente pela divergncia de anlise que existe quanto aos
processos de insolvncia, por parte dos tribunais de competncia especializada (os Tribunais
de Comrcio em razo da matria - insolvncias de pessoas coletivas) e tribunais de
competncia genrica. Sendo a exonerao do passivo restante uma medida de proteo da
pessoa singular, comerciante ou no, em razo da matria, o processo decorrer sempre num
juzo ou vara cvel.

195

Neste sentido SERRA, Catarina. Ob. Cit. p. 155 e ss.


Na Alemanha, a experincia demonstrou que o devedor em condies de ser exonerado no tem em regra
patrimnio para cobrir as despesas inerentes ao processo. Da que a preocupao mais recente seja a de reduzir
os custos que a exonerao acarreta para o Estado. Por outro lado, nos Estados Unidos, por causa dos abusos, o
perodo de quarentena entre exoneraes foi fortemente restringido em 2005, pelo Bankruptcy Abuse Prevention
and Consumer Protection Act. Cf. SERRA, Catarina. Ibidem. Notas de rodap 262 e 264. p. 156.
197
Em consonncia com esta posio: LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob.
Cit. p. 315 a 319; SERRA, Catarina. Ibidem. p. 154 a 156; EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 297 a 300.
198
ACRDO do Tribunal da Relao do Porto, 28 de maio de 2013. Relator: Juiz Desembargador Jos Igreja
Matos [Em linha]. [Consultado em 7 out. 2013]. Disponvel em: http://www.dgsi.pt
196

81

O problema que se coloca ao comerciante em nome individual que pretende beneficiar


da exonerao do passivo restante o de no se apresentar insolvncia, e um credor, pessoa
coletiva, se antecipar e pedir a declarao de insolvncia do comerciante em nome individual,
que o far num tribunal de competncia especializada (Tribunal de comrcio) caso exista na
sua rea territorial. Ora, se o tribunal de comrcio s aprecia matrias exclusivas de comrcio,
no apreciar certamente uma matria relativa a pessoas singulares. E no poder rejeitar o
pedido de declarao de insolvncia se o requerente for uma pessoa coletiva, seja ou no o
requerido, uma pessoa singular.
O pedido de exonerao do passivo restante feito pelo devedor no requerimento de
apresentao insolvncia, ou no prazo de dez dias aps a citao da apresentao
insolvncia por parte de um legitimado 199 . Ser sempre rejeitado se for deduzido aps a
assembleia de apreciao do relatrio200.
Ainda assim, o pedido pode ser indeferido liminarmente201, se:
- For apresentado fora do prazo; o devedor, com dolo ou culpa grave, tiver fornecido por
escrito, nos trs anos anteriores data do incio do processo de insolvncia, informaes
falsas ou incompletas sobre a sua situao econmica com vista obteno de crdito ou de
subsdios de instituies pblicas ou com a finalidade de evitar pagamentos a instituies
dessa natureza;
- O devedor tiver j beneficiado da exonerao do passivo restante nos dez anos anteriores
data do incio do processo de insolvncia;
- O devedor tiver incumprido o dever de apresentao insolvncia, ou no estando obrigado
a se apresentar, se tiver abstido dessa apresentao nos seis meses seguintes verificao da
situao de insolvncia, com prejuzo em qualquer dos casos para os credores, e sabendo, ou
no podendo ignorar sem culpa grave, no existir qualquer perspetiva sria de melhoria da sua
situao econmica202;

199

No caso da iniciativa de um legitimado na apresentao insolvncia, da citao deve constar a indicao da


possibilidade de solicitar a exonerao do passivo restante, cf. n 2 do art 236 do CIRE.
200
Nos termos do n 1 do art 236 do CIRE.
201
Nos termos do n 1 do art 238 do CIRE.
202
A este propsito, a jurisprudncia portuguesa, com uma atitude benevolente para com o devedor, tem
entendido que o facto do devedor se atrasar na apresentao insolvncia no se pode concluir imediatamente
que da advieram prejuzos para os credores, nem tem de fazer prova dos requisitos previstos no n 1 do art 238
do CIRE. Cfr. ACRDO do Supremo Tribunal de Justia, 21 de outubro de 2010. Relator: Juiz Conselheiro
Oliveira Vasconcelos. In A insolvncia na jurisprudncia das seces cveis do Supremo Tribunal de Justia.

82

- Constarem j no processo, ou forem fornecidos at ao momento da deciso, pelos credores


ou pelo administrador de insolvncia, elementos que indiciem com toda a probabilidade a
existncia de culpa do devedor na criao ou agravamento da situao de insolvncia, nos
termos do art 186;
- O devedor tiver sido condenado por sentena transitada em julgado por algum dos crimes
previstos e punidos nos arts 227 a 229 do CP nos ltimos dez anos anteriores data de
entrada em juzo do pedido de declarao de insolncia ou posteriormente a essa data;
- O devedor, com dolo ou culpa grave, tiver violado os deveres de informao, apresentao e
colaborao que para ele resultem do CIRE, no decurso do processo de insolvncia.
Porquanto, a concesso efetiva da exonerao do passivo restante pressupe203: a no
existncia de motivo para o indeferimento liminar do pedido; que, o juiz profira despacho
declarando que a exonerao ser concedida uma vez observadas pelo devedor as condies
previstas no art 239204, durante os cinco anos posteriores ao encerramento do processo de
insolvncia; no tenha sido aprovado ou homologado um plano de insolvncia.
A questo relevante a de analisar os efeitos da exonerao do passivo restante que se
repercutem na esfera jurdica do devedor, assim, a exonerao do devedor importa a extino
de todos os crditos sobre a insolvncia que ainda subsistam data em que concedida.
A exonerao no abrange porm205, os crditos que no tenham sido reclamados e
verificados; os crditos por alimentos; as indeminizaes devidas por factos ilcitos praticados

[Em linha]. [Consultado em 14 out. 2013]. Disponvel em: http://www.stj.pt/ficheiros/jurisptematica/insolvencia.pdf, No h assim, prejuzo que, automaticamente, decorra do retardamento na
apresentao, nomeadamente, pelo facto de os juros associados aos crditos em dvida se acumularem no
decurso desse atraso, pois que tais juros, no atual regime de insolvncia, se continuam a contar mesmo depois
da apresentao. Cfr. ACRDO do Supremo Tribunal de Justia, 22 de maro de 2011. Relator: Juiz
Conselheiro Martins de Sousa. In A insolvncia na jurisprudncia das seces cveis do Supremo Tribunal de
Justia. [Em linha]. [Consultado em 14 out. 2013]. Disponvel em: http://www.stj.pt/ficheiros/jurisptematica/insolvencia.pdf
203
De acordo com o preceituado no art 237 do CIRE.
204
O art 239 do CIRE determina a cesso do rendimento disponvel, em que, durante 5 anos aps o
encerramento do processo de insolvncia, o rendimento disponvel que o devedor venha a auferir se considera
cedido ao fiducirio. Integram os rendimentos disponveis, todos os rendimentos que advenham a qualquer ttulo
ao devedor, com excluso: do sustento minimamente digno do devedor e do seu agregado familiar, no devendo
exceder trs vezes o salrio mnimo nacional; o exerccio pelo devedor da sua atividade profissional. Durante o
perodo da cesso o devedor fica obrigado: no ocultar ou dissimular qualquer rendimento que aufira; exercer
uma profisso remunerada e no a abandonar sem motivo, procurar diligentemente tal profisso quando
desempregado; entregar imediatamente ao fiducirio, quando por si recebida, a parte dos seus rendimentos
objeto de cesso; informar o fiducirio e o tribunal de qualquer mudana de domiclio ou de condies de
emprego; no efetuar quaisquer pagamentos aos credores da insolvncia, a no ser atravs do fiducirio e no
criar qualquer vantagem especial para algum desses credores.
205
Cfr. art 245 do CIRE.

83

pelo devedor; os crditos por multas, coimas e outras sanes pecunirias por crimes ou
contraordenaes; e, os crditos tributrios.

5.2. Regimes especiais da insolvncia


O n 2 do art 2 do CIRE exclui do regime comum da insolvncia as pessoas
coletivas pblicas e as entidades pblicas empresariais; as empresas de seguros, as
instituies de crdito, as sociedades financeiras, as empresas de investimento que prestem
servios que impliquem a deteno de fundos ou de valores mobilirios de terceiros e os
organismos de investimento coletivo, contemplando para estas entidades um regime especial
de insolvncia206.
O regime especial de insolvncia exclui totalmente a aplicabilidade do CIRE, s
pessoas coletivas pblicas e as entidades pblicas empresariais, elencadas na alnea a) do n 2
do art 2 do CIRE, com efeito, a extino destas entidades ocorre nos termos do n 2 do art
35 do DL 133/201, de 3 de outubro207, preceituando que extino das entidades pblicas
empresariais no so aplicveis as regras gerais sobre dissoluo e liquidao de
sociedades, nem as relativas insolvncia e recuperao de empresas ().
Quanto s entidades elencadas na alnea b) do n 2 do art 2 do CIRE as empresas de
seguros, as instituies de crdito, as sociedades financeiras, as empresas de investimento
que prestem servios que impliquem a deteno de fundos ou de valores mobilirios de
terceiros e os organismos de investimento coletivo, desde logo, o regime estabelecido o de
aplicabilidade condicionada 208 , ou seja, a estas entidades aplicvel o regime comum da
insolvncia quando este, no seja incompatvel com os regimes especiais previstos209.

206

Sobre esta matria veja-se LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 86 a
91.
207
DECRETO-LEI n 133/2013, de 3 de outubro. Dirio da Repblica. I srie. N 191 (3-10-2013).
208
Cfr. definio atribuda por LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ibidem. p. 87.
209
FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit., anotao12, p. 80, diz a propsito do n 2 do art 2 do CIRE: H, porm,
duas novidades dignas de nota. A primeira est na assuno definitiva e expressa da subtrao das entidades
empresariais pblicas insolvncia, sem necessidade de indagar, em concreto, o que possa resultar do seu
regime jurdico prprio. Pe-se, assim, fim a dvidas que se legitimavam em razo do texto da lei pregressa. A
outra novidade traduz-se na admissibilidade da sujeio das entidades referidas na lnea b) a aspetos do regime
comum da insolvncia e ao prprio processo regulado no Cdigo, quando isso no seja incompatvel com os
regimes especiais previstos para elas, o que, desde logo, sucede quando os prprios regimes especiais
contemplam, com maior ou menor amplitude, o recurso disciplina geral.

84

O regime jurdico aplicvel em relao s empresas de seguros, um regime prprio


relativo s medidas de saneamento e recuperao financeira, o DL 94-B/98, de 17 de abril210,
a insolvncia das empresas de seguros obedece a este regime particular, em que, se atribui a
legitimidade exclusiva para o seu pedido ao Instituto de Seguros de Portugal.
Quanto insolvncia das instituies de crdito encontra-se regulada no DL
199/2006211, nos termos do n 1 do art 8, a liquidao judicial das instituies de crdito
fundada na revogao da autorizao do Banco de Portugal faz-se nos termos do CIRE, com
as especialidades constantes dos artigos seguintes. Ora, estamos perante a aplicabilidade do
CIRE concatenado com as especialidades previstas em regimes especiais.
A aplicao do CIRE s empresas de investimento que prestem servios que
impliquem a deteno de fundos ou de valores mobilirios de terceiros est excluda no n 2
do art 2 do CIRE. Embora as empresas de investimento tenham um regime autnomo em
relao s instituies de crdito 212 , encontram-se sujeitas de igual modo ao processo de
liquidao previsto no DL 199/2006, de 25 de outubro213.
Aos organismos de investimentos coletivos aplicvel o Regime Jurdico dos
Organismos de Investimento Coletivo (RJOIC)

214

, a particularidade deste regime

inconcilivel com a aplicao a estes organismos do processo de insolvncia, logo o CIRE


no lhes aplicvel.

5.3. Regime das insolvncias transfronteirias


No Direito Internacional, a problemtica da insolvncia tem sido objeto, ao longo dos
tempos, de vrios debates sem que atinja consenso, resultando em tentativas falhadas215 de
regulao internacional. Desde logo, na Conveno de Bruxelas 216 , de 27 de setembro de

210

DECRETO-LEI n 94-B/98, de 17 de abril. Dirio da Repblica. I srie. N 90 (17-04-1998).


DECRETO-LEI n 199/2006, de 25 de outubro. Dirio da Repblica. I srie. N 206 (25-10-2006).
212
Cfr. art 293 do CVM In, LEGISLAO COMERCIAL E DAS SOCIEDADES COMERCIAIS. 2 Edio.
Coimbra: Edies Almedina, outubro 2011.
213
DECRETO-LEI n 199/2006, de 25 de outubro. Dirio da Repblica. I srie. N 206 (25-10-2006).
214
DECRETO-LEI n 63-A/2013, de 10 de maio. Dirio da Repblica. I srie. N 90 (10-05-2013), que
estabelece o novo regime jurdico dos organismos de investimento coletivo.
215
Nas palavras de EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 319
216
PORTUGAL. DGPJ Conveno de Bruxelas de 1968 relativa competncia jurisdicional e execuo de
decises em matria civil e comercial. [Em linha]. [Consultado em 10 mar. 2014]. Disponvel em:
http://www.dgpj.mj.pt/leis-da-justica/pdf-internacional/convencoes-europeias/convencao-de-bruxelasde/downloadFile/CONV_BRUX_cons.pdf?nocache=1220456190.62
211

85

1968 relativa competncia jurisdicional e execuo de decises em matria civil e


comercial, seguida da Conveno relativa citao e notificao no estrangeiro de atos
judiciais e extrajudiciais em matrias civil e comercial 217 , concluda em Haia em 15 de
novembro de 1965. Seguidas de outras tentativas que, ou no foram aprovadas, ou no
entraram em vigor.
O Direito Europeu regulou as insolvncias internacionais a nvel comunitrio por via
do Regulamento (CE) n 1346/2000, de 29 de maio de 2000218, estipulando que de acordo
com o princpio da proporcionalidade, o presente regulamento deve limitar-se s disposies
que regulam a competncia em matria de abertura de processos de insolvncia e de decises
directamente decorrentes de processos de insolvncia e com eles estreitamente
relacionados219.
Porquanto, o seu mbito de aplicao encontra-se estabelecido no n 1 do art 1 O
presente regulamento aplicvel aos processos colectivos em matria de insolvncia do
devedor que determinem a inibio parcial ou total desse devedor da administrao ou
disposio de bens e a designao de um sndico. O Regulamento aplicvel aos processos
de insolvncia, independentemente de o devedor ser uma pessoa singular ou coletiva, um
comerciante ou um no comerciante220.
Do mesmo modo que se encontram excludos da aplicao do CIRE, estando sujeitos a
um regime especial de aplicabilidade, os processos de insolvncia relativos a empresas de
seguros; instituies de crdito e empresas de investimento detentoras de fundos ou ttulos por
conta de terceiros e as empresas coletivas de investimento ficam excludas do mbito de
aplicao do Regulamento221.
O Regulamento tem aplicabilidade nos Estados-Membros da Unio Europeia exceto
na Dinamarca, que nos termos do n 1 e n 2 do protocolo relativo posio da Dinamarca

217

DECRETO-LEI n 210/71, de 18 de maio. Dirio do Governo. I srie. N 116 (18-05-1971).


REGULAMENTO (CE) N 1346/2000 DO CONSELHO, de 29 de maio de 2000. Jornal Oficial das
Comunidades Europeias. PT (30.6.2000). Porm, os anexos A, B e C do Regulamento foram alterados diversas
vezes: REGULAMENTO (CE) N 603/2005 DO CONSELHO, de 12 de abril de 2005; REGULAMENTO (CE)
N 694/2006 DO CONSELHO, de 27 de abril de 2006; REGULAMENTO (CE) N 171/2006 DO CONSELHO,
de 20 de novembro de 2006 em que a ltima alterao verificou-se pelo REGULAMENTO (CE) N 681/2007
DO CONSELHO, de 13 de junho de 2007.
219
Cfr. considerando 6 do REGULAMENTO (CE). Ob. Cit.
220
Como esclarece o considerando 9 do REGULAMENTO (CE). Ob. Cit.
221
Cfr. considerando 9 do REGULAMENTO (CE). Ibidem., esclarecendo que essas empresas no devem ficar
abrangidas pelo presente regulamento por estarem sujeitas a um regime especfico e dado que, em certa
medida, as autoridades nacionais de fiscalizao dispem de extensos poderes de interveno.
218

86

anexo ao Tratado da Unio Europeia222 (tratado que institui a Comunidade Europeia), no


participou na aprovao do presente regulamento e, por conseguinte, no est por ele
vinculada nem sujeita sua aplicao223.
Quanto regulao das normas de conflito, estabelece o Regulamento no n 1 do art
4 o princpio geral de aplicabilidade, princpio este que o CIRE acolheu no art 276 Na
falta de disposio em contrrio, o processo de insolvncia e os respetivos efeitos regem-se
pelo direito do Estado em que o processo tenha sido instaurado, que sero os rgos
jurisdicionais do Estado-Membro em cujo territrio est situado o centro de interesses
principais do devedor, sendo estes competentes para abrir o processo de insolvncia.
Presume-se, at prova em contrrio, que o centro dos interesses principais das sociedades e
pessoas coletivas o local da respetiva sede estaturia nos termos do n 1 do art 3 do
Regulamento224. Todavia, este princpio tem as limitaes impostas225 pelo art 5 que dispe
sobre os direitos reais de terceiros e o art 15 que dispe sobre os efeitos do processo de
insolvncia em relao a aes pendentes, ambos do Regulamento.
O Regulamento prev regras especficas de aplicabilidade no mbito da insolvncia,
assim:
- Quanto s relaes laborais o art 10 preceitua que os efeitos do processo de insolvncia
nos contratos de trabalho regem-se exclusivamente pela lei do Estado-Membro aplicvel ao
contrato de trabalho, no CIRE os efeitos do processo de insolvncia nos contratos de
trabalho regem-se no art 277.
- Quanto aos efeitos em relao a certos bens sujeitos a registo, o art 11 do Regulamento
determina que a sua aplicabilidade se rege pela lei do Estado-Membro sob cuja autoridade
mantido esse registo, no CIRE tem acolhimento no art 278.
-Quanto aos efeitos da declarao de insolvncia sobre a proteo do terceiro adquirente no
tocante validade dos contratos que o devedor disponha, a ttulo oneroso, a que se refere o
art 14 do Regulamento, regem-se pela lei do Estado em cujo territrio est situado o bem

222

Tratado de Amesterdo In VILAA, J.L. da Cruz; Gorjo-Henriques, Miguel Tratado de Nice. 5 Edio.
Coimbra: Edies Almedina, maio 2009. p. 262 a 263.
223
Nos termos do considerando 33 do REGULAMENTO (CE). Ob. Cit.
224
REGULAMENTO (CE). Ibidem.
225
Neste sentido EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 321, defende que estas limitaes determinam a
aplicabilidade de outras leis que estejam em contacto com a situao, por forma a facilitar que os processos de
insolvncia abertos num Estado-Membro sejam reconhecidos de modo automtico nos outros EstadosMembros.

87

imvel ou sob cuja autoridade mantido esse registo (no caso, dos bens mveis sujeitos a
registo e dos valores mobilirios), na lei Portuguesa estes efeitos esto previstos nos art 279
e art 281 do CIRE.
Uma outra questo a repercusso em Portugal da declarao de insolvncia em
processo estrangeiros, em princpio reconhecida nos termos do art 288 do CIRE, salvo se:
a competncia do tribunal ou autoridade estrangeira no se fundar em algum dos critrios
referidos no art 7 do CIRE ou em conexo equivalente; e se, o reconhecimento conduzir a
resultado manifestamente contrrio aos princpios fundamentais da ordem jurdica portuguesa.
O Regulamento estabelece no art 16 as regras aplicveis ao reconhecimento do processo de
insolvncia, antes de mais, estabelece que qualquer deciso que determine a abertura do
processo de insolvncia em qualquer Estado-Membro reconhecido em todos os EstadosMembros da Unio Europeia, logo que produza efeitos no Estado da abertura do processo226.

226

A este propsito FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo Insolvncias Transfronteirias


Lisboa: Quid Juris, 2003, p. 71 e 72, defendem que, em regra, a deciso proferida no processo tem um mbito
territorial de eficcia muito mais amplo do que sucederia na ausncia desta injuno regulamentar, estendendoa a todo o espao comunitrio. S assim no ser quando haja alguma restrio ou limitao tambm
determinada no Regulamento.

88

CAPTULO VI
REPERCUSSES JURDICAS
A razo de ser do processo de insolvncia a de fazer com que todos os credores do
mesmo devedor exeram os seus direitos no mbito de um nico processo e o faam
em condies de igualdade (par conditio creditorum), no tendo nenhum credor
quaisquer outros privilgios ou garantias, que no aqueles que sejam reconhecidos
pelo Direito da Insolvncia, e nos precisos termos em que este os reconhece 227

6. Os efeitos da declarao de insolvncia


O Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas (CIRE) dedica o ttulo IV em
exclusivo aos efeitos da declarao de insolvncia, dividindo-o em cinco Captulos 228 :
Captulo I Efeitos sobre o devedor e outras pessoas (art 81 a 84); Captulo II Efeitos
processuais (art 85 a 89); Captulo III Efeitos dobre os crditos (art 90 a 101); Captulo
IV Efeitos sobre os negcios em curso (art 102 a 119); e o Captulo V Resoluo em
benefcio da massa insolvente (art 120 a 127).
Porm, a ltima alterao ao CIRE operou alteraes quando aos efeitos da declarao
de insolvncia - arts 82; 84; 88; 93; 120 e 125, em que se destacam as seguintes:
- N 1 do art 82 - procedeu-se a uma alterao meramente formal, retirando-se a parte
final podendo renunciar aos cargos com efeito imediato que ao manter-se retirava a
relevncia do preceituado no n 2 do art 82.
- Foi aditado o n 4 ao art 84 - Estando o insolvente obrigado a prestar alimentos a
terceiros nos termos do disposto no artigo 93, deve o administrador de insolvncia ter esse
facto em conta na fixao do subsdio a que se refere o n 1. A introduo deste n 4 veio
permitir aos familiares do devedor que dele dependam, solicitar ao administrador de
insolvncia os alimentos a que o devedor estava obrigado a prestar.
- Aditados os ns 3 e 4 do art 88 - quanto ao n 3 veio definir o desfecho das aes
executivas suspensas, logo que o processo de insolvncia seja encerrado a sua extino,
quanto ao executado insolvente. O n 4 atribui competncia ao administrador de insolvncia

227

Cfr. LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit., p. 175. E tambm, citado
por EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 164.
228
Esta sistematizao uma inovao introduzida pelo CIRE, o CPEREF dedicava o Captulo IV aos efeitos da
falncia dividindo-os unicamente em trs sees: Efeitos em relao ao falido; Efeitos em relao aos negcios
jurdicos do falido; e, Efeitos em relao aos trabalhadores do falido.

89

para comunicar que o processo de insolvncia est encerrado e que a ao executiva se


extinguiu.
- Alterada a parte final do art 93 - substituindo e apenas se o juiz o autorizar,
fixando o respetivo montante

por devendo, neste caso, o juiz fixar o respetivo

montante. Desde logo dispe o art 2009 do Cdigo Civil a ordem das pessoas vinculadas
prestao de alimentos, contudo, em caso de nenhuma delas os poder prestar, podem ser
pedidos massa insolvente, at presente alterao, a sua prestao dependia da autorizao
do juiz, a partir de agora, quem pretenda que lhe seja arbitrada penso de alimentar, apenas
deve alegar e provar a correspondente necessidade e a impossibilidade de a obter de outros
obrigados prioritrios229.
- Art 120 alterou o n 1 e aditou o n 6 quanto ao n1 reduziu-se de quatro para dois
anos os atos prejudiciais massa praticados que podem ser resolvidos em benefcio da massa
insolvente, o encurtamento do prazo de resoluo vem beneficiar em termos de segurana e
solidez as relaes jurdicas anteriores, embora em detrimento do interesse dos credores.
Quanto ao aditamento do n 6 vem excluir do regime de resoluo os negcios jurdicos
celebrados no processo especial de revitalizao; do processo de recuperao ou saneamento
das instituies de crdito, com a finalidade de prover o devedor com meios de
financiamento suficientes para viabilizar a sua recuperao 230 . Este preceito vai num
encalce do esprito desta ltima alterao ao CIRE que a de privilegiar a recuperao em
detrimento da liquidao.
- Art 125 a alterao operada consiste no encurtamento do prazo de caducidade do
direito de impugnar a resoluo de seis meses para trs meses.
A maioria dos efeitos da declarao de insolvncia destina-se a facilitar a satisfao
dos credores ou a obstar que algum credor obtenha uma satisfao mais eficaz em detrimento
dos outros credores.
Encontra-se subjacente aos efeitos da declarao o princpio par conditio creditorum,
ou seja o princpio do tratamento igualitrio entre todos os credores, princpio enunciado no n
1 do art 604 do CC No existindo causas legtimas de preferncia, os credores tm o

229

Cfr. FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de


Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit., p.464.
230
Nos termos do n 6 in fine do art 120 do CIRE.

90

direito de ser pagos proporcionalmente pelo preo dos bens do devedor, quando ele no
chegue para integral satisfao dos dbitos.
O princpio par conditio creditorum, na sua gnese, corresponde a uma exigncia de
justia distributiva, de distribuio do sacrifcio, de comunho no risco ou de comunho
nas perdas. A sentena de declarao de insolvncia o reconhecimento de uma situao de
facto a impossibilidade de o devedor cumprir as suas obrigaes231.

231

Cfr. SERRA, Catarina. Ob. Cit. p. 55 e ss.

91

6.1. Efeitos sobre o devedor e outras pessoas


A lei falimentar portuguesa, prev um vasto leque de efeitos sobre o devedor e outras
pessoas, efeitos que advm aps a declarao da insolvncia. Efeitos sobre o devedor
insolvente, sobre os seus trabalhadores, sobre os seus administradores, que se traduzem em
medidas de carcter sancionatrio, outras que visam a proteo da massa insolvente, a
proteo do comrcio em geral e at as que visam a proteo do prprio insolvente, como , a
exonerao do passivo restante.
Os efeitos da declarao de insolvncia sobre o devedor e outras pessoas e podem ter
carcter necessrio ou automtico, ou carcter eventual 232 . Os efeitos necessrios ou
automticos e podem ser divididos entre efeitos pessoais e efeitos patrimoniais.

6.1.1. Efeitos sobre o devedor


A declarao de insolvncia priva imediatamente o insolvente, por si ou pelos seus
administradores, dos poderes de administrao e de disposio dos bens integrantes da
massa insolvente, os quais passam a competir ao administrador da insolvncia 233, desde
logo se justifica esta medida, porque a declarao de insolvncia deixa transparecer uma
desconfiana na capacidade de administrao dos bens por parte do devedor, ou at de m
gesto dos seus bens, ou ainda resultante da imprudncia nas decises financeiras, se essa
capacidade de administrao fosse evidente, provavelmente o devedor no teria atingido a
situao de insolvncia.
A privao imediata da administrao e disposio dos bens do devedor, imposta a
este, causa desde logo um dos primeiros efeitos nefastos ao devedor, esta privao causa
inevitavelmente a perda, e a posse, dos bens que o devedor possua aquando da declarao da
insolvncia e dos bens e rendimentos que de futuro lhe advenham. Esta privao imediata da
administrao dos bens e direitos do insolvente alastra-se aos seus administradores,
representantes legais e mandatrios com poderes gerais, quando o insolvente uma pessoa

232

Sobre esta classificao doutrinal, veja-se SERRA, Catarina. Ob. Cit. p. 60, classifica estes efeitos como
necessrios uma vez que a sua produo automtica e no depende seno da prolao da sentena que declara a
insolvncia do devedor. Classificao inversa tem EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 78 e 79,
classificando-os de automticos, porque tm carcter automtico. Decidimos classifica-los de necessrios ou
automticos, automticos porque advm da prolao da sentena declaratria da insolvncia e necessrios pelos
efeitos que produzem necessariamente na esfera jurdica do insolvente e outras pessoas e pelos efeitos que
recaem necessariamente sobre o patrimnio do devedor insolvente.
233
Nos termos do n 1 do art 81 do CIRE.

92

singular, e, s pessoas encarregues da administrao e liquidao do patrimnio, ou os


titulares dos rgos sociais, quando o insolvente uma pessoa coletiva.
Contudo, e quanto s pessoas coletivas, o art 82 do CIRE determina os efeitos sobre
os administradores e outras pessoas, estipulando que os rgos sociais mantm-se em
funcionamento aps a declarao de insolvncia, no sendo os seus titulares remunerados234,
embora estes possam renunciar ao cargo logo que procedam ao depsito das contas relativas
data da deciso da liquidao em processo de insolvncia235.
Mas, os efeitos sobre os titulares dos rgos sociais do insolvente, pessoa coletiva, no
se ficam por aqui. O administrador da insolvncia tem exclusiva legitimidade e competncia
nica para propor: aes de responsabilizao em favor do devedor contra os fundadores,
administradores de facto ou de direito, membros do rgo de fiscalizao do devedor e scios;
e aes destinadas indeminizao dos prejuzos causados generalidade dos credores da
insolvncia pela diminuio do patrimnio integrante da massa insolvente, bem como contra
os responsveis legais pelas dvidas do insolvente. O administrador da insolvncia pode ainda,
exigir aos scios as entradas de capital e prestaes acessrias em dvida, independentemente
dos prazos de vencimento236.

6.1.1.1. Efeitos necessrios ou automticos


Os efeitos necessrios ou automticos, como acima se disse, so os que se produzem
automaticamente com a prolao da sentena de declarao de insolvncia. Incluem-se nestes
efeitos, a privao dos poderes de administrao e de disposio dos bens integrantes da
massa insolvente237; os deveres de apresentao em tribunal e os deveres de colaborao com
os rgos da insolvncia238; o dever de respeitar a residncia fixada na sentena239; e, o dever
de entrega imediata de documentos relevantes para o processo240.

234

Cfr. n 1 do art 82 do CIRE.


De acordo com o n 2 do art 82 do CIRE.
236
Veja-se alnea a), b) e c) do n 3 e n 4 do art 82 do CIRE.
237
Art 81 do CIRE.
238
Art 83 do CIRE.
239
Alnea c) do n 1 do art 36 do CIRE.
240
Cfr. Alnea f) do n 1 do art 36 do CIRE, reportando-se ao documentos elencados no n 1 do art 24 do
CIRE.
235

93

6.1.1.1.1. Efeitos pessoais


Quanto ao dever de apresentao estabelecido na alnea b) do n 1 do art 83 do CIRE,
o devedor est obrigado a apresentar-se pessoalmente no tribunal, sempre que a apresentao
seja determinada pelo juiz ou pelo administrador da insolvncia, salvo a ocorrncia de
legtimo impedimento ou expressa permisso de se fazer representar por mandatrio, fora
destes casos, a falta injustificada em tribunal do devedor, implica a faculdade do juiz ordenar
a sua comparncia sob custdia, sem prejuzo da multa aplicvel.
Quanto ao dever de informao e colaborao estabelecido nas alneas a) e c) do n 1
do art 83 do CIRE, o devedor insolvente obrigado a fornecer todas as informaes
relevantes para o processo que lhe sejam solicitadas pelo administrador de insolvncia, pela
assembleia de credores, pela comisso de credores ou pelo tribunal, bem assim, como, prestar
a colaborao que lhe seja requerida pelo administrador de insolvncia para efeitos do
desempenho das suas funes. A recusa da prestao de informao ou de colaborao por
parte do devedor insolvente livremente apreciada pelo juiz241, nomeadamente para efeito da
qualificao de insolvncia como culposa242.
O dever de informao, apresentao em tribunal e de colaborao, tambm
aplicvel aos administradores do devedor e membros do seu rgo de fiscalizao, bem como
s pessoas que tenham desempenhado esse cargo dentro dos dois ltimos anos anteriores ao

241

De acordo com o n 3 do art 83 do CIRE.


Sobre o efeito da qualificao de insolvncia como culposa por violao dos deveres de informao e
colaborao, veja-se o ACRDO do Tribunal da Relao do Porto, 27 de fevereiro de 2014. Relator: Juiz
Desembargador Leonel Serdio [Em linha]. [Consultado em 6 abr. 2014]. Disponvel em: http://www.dgsi.pt,
Estando demonstrada a verificao das situaes previstas alneas h) e i) do n 2 do art 186 do CIRE, a
insolvncia sempre considerada culposa, sem necessidade da demonstrao do nexo de causalidade a que se
reporta o n 1 do mencionado preceito, por aquela norma no presumir apenas a existncia de culpa, mas
tambm a existncia de causalidade entre a actuao dos administradores do devedor e a criao ou
agravamento do estado de insolvncia () a falta aos deveres de apresentao e de colaborao pode no
resultar de um simples alheamento do processo, de desinteresse ou negligncia, mas antes da inteno
deliberada de no concorrer para o conhecimento de factos anteriores ao incio do processo de insolvncia que
levariam qualificao da insolvncia como culposa, luz de qualquer das restantes previses () um
comportamento no colaborante do obrigado dificulta ou impossibilita o conhecimento de factos relevantes e
essenciais para a qualificao da insolvncia, pelo que, a no ser sancionado por uma norma como a da alnea
i), poderia impedir a justificada aplicao do regime que cabe insolvncia culposa. Nessa medida, essa norma
apresenta uma relevante conexo de sentido com as restantes do n 2 do artigo 186, posicionando-se, se assim
se pode dizer, como norma de salvaguarda da efetividade aplicativa daquele regime o que justificar a sua
integrao sistemtica no preceito. () a circunstncia de no se terem provado facto donde decorra o nexo de
causalidade entre o comportamento do recorrente e a criao da situao de insolvncia irrelevante para
efeitos de qualificao da insolvncia, pois, estando provado o incumprimento substancial do dever de manter
contabilidade organizada e o incumprimento reiterado do dever de colaborao presume-se legalmente esse
nexo causal e a culpa do recorrente na criao ou, pelo menos, no agravamento da insolvncia e
consequentemente a qualificao da insolvncia como culposa.
242

94

incio do processo de insolvncia 243 . Bem como, o dever de informao e colaborao


igualmente aplicvel aos empregados e prestadores de servios do devedor, estendendo-se
este dever s pessoas que o tenham sido dentro dos ltimos dois anos anteriores ao incio do
processo de insolvncia244.
Do mesmo modo, a violao pelo devedor - pessoa singular, com dolo ou culpa grave,
dos deveres de informao, apresentao e colaborao que para ele resultam do presente
Cdigo, no decurso do processo de insolvncia, como prev a alnea g) do n 1 do art 238 do
CIRE245.
O juiz na sentena declarativa da insolvncia deve fixar residncia aos
administradores, de direito e de facto, do devedor, bem como ao prprio devedor, se este for
pessoa singular, nos termos da alnea c) do n 1 do art 36 do CIRE. Porm, o CIRE no
determina, nem concretiza esta fixao de residncia, a doutrina246 de forma unnime entende
que a residncia deve ser fixada nos termos da alnea b) do n 3 do art 196 do CPP, que
determina a obrigao de no mudar de residncia nem dela se ausentar por mais de cinco
dias sem comunicar a nova residncia ou o lugar onde possa ser encontrado247.

243

Cfr. n 4 do art 83 do CIRE.


Nos termos do n 5 do art 83 do CIRE.
245
Sobre a violao dos deveres de informao, apresentao e colaborao do devedor, pessoa singular, que
implica o indeferimento liminar do pedido de exonerao do passivo restante nos termos da alnea g) do n 1 do
art 238 do CIRE, veja-se o ACRDO do Tribunal da Relao de Coimbra, 29 de janeiro de 2013. Relator:
Juza Desembargadora Maria Ins Moura [Em linha]. [Consultado em 6 abr. 2014]. Disponvel em:
http://www.dgsi.pt, Embora na subsuno dos factos ao direito a deciso sob recurso se refira
violao do dever de informao com fundamento nos factos que descrimina, verdade que no diz
expressamente que houve dolo ou culpa grave, mas tem de entender-se que tal est implcito na deciso quando
alude s contradies reveladoras da falsidade das informaes prestadas pelo insolvente e quando diz que est
preenchida a previso do art 238 n 1 g) do CIRE. O art 238 n 1 al. g) do CIRE, prevendo a situao em que
o devedor, com dolo ou culpa grave, tiver violado os deveres de informao, apresentao e colaborao, no
decurso do processo de insolvncia, tem de ser articulada com o art 83 do CIRE, que no seu n 1 estabelece o
dever de apresentao e colaborao a que o insolvente fica obrigado. O insolvente que omite factos relevantes
e presta informaes falsas, que no podia deixar de conhecer por se referirem a factos pessoais, age pelo
menos com leviandade ou descuido grave e censurvel, desrespeitando de forma grosseira os deveres de
transparncia e lealdade lhe impunham que desse notcia da sua anterior participao noutras empresas, bem
como da sua situao familiar e morada efectiva. A norma em causa prev o dolo ou culpa grave na
violao do dever de informao, mas no exige que tal determine a existncia de prejuzo para algum,
nomeadamente para os credores.
246
Veja-se sobre o regime da fixao de residncia, a posio unnime adotada: LEITO, Lus Manuel Teles de
Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 167; EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 82 e 83; e,
SERRA, Catarina. Ob. Cit. p. 67.
247
Sobre o perodo de cinco dias que permite ao devedor ausentar-se da residncia sem obrigatoriedade de
comunicar essa ausncia ao tribunal, salienta a posio da doutrina e do direito italiano, dizendo-nos EPIFNIO,
Maria do Rosrio. Ibidem. nota de rodap 17, p. 83, A doutrina italiana tem entendido que, para que se possa
verificar a ausncia do falido, se impe um afastamento da residncia por um perodo de tempo aprecivel em
relao exigncia de se assegurar a presena do falido no processo sempre que necessrio. Se pelo contrrio,
a ausncia decorrer por um perodo de tempo no significativo entende-se desnecessrio qualquer interveno
244

95

Pese embora a CRP preceitue que, todos tm direito liberdade e segurana248; e,


ningum pode ser total ou parcialmente privado da liberdade, a no ser em consequncia de
sentena judicial condenatria pela prtica de acto punido por lei com pena de priso ou de
aplicao judicial de medida de segurana 249 ; assim como, a todos os cidados
garantido o direito de se deslocarem e fixarem livremente em qualquer parte do territrio
nacional250.

6.1.1.1.2. Efeitos patrimoniais


Os efeitos patrimoniais sobre o devedor e outras pessoas, consistem na transferncia
dos poderes de administrao e disposio dos bens da massa insolvente para o administrador
de insolvncia. Como acima se disse, nos termos do n 1 do art 81 do CIRE, a declarao de
insolvncia priva imediatamente o insolvente, por si ou pelos seus administradores, dos
poderes de administrao e de disposio dos bens integrantes da massa insolvente, os quais
passam a competir ao administrador de insolvncia.
Do mesmo modo que ao devedor fica interdita a cesso de rendimentos ou a alienao
de bens futuros suscetveis de penhora, qualquer que seja a sua natureza, mesmo tratando-se
de rendimentos que obtenha ou de bens que adquira posteriormente ao encerramento do
processo.
Logo, a privao imediata da administrao e disposio dos bens do devedor, imposta
a este, causa inevitavelmente a perda, e a posse, dos bens que o devedor possua aquando da
declarao da insolvncia e dos bens e rendimentos que de futuro lhe advenham (n 2 do art
81 do CIRE).
Esta privao imediata da administrao dos bens e direitos do insolvente alastra-se
aos seus administradores, representantes legais e mandatrios com poderes gerais, quando o
insolvente uma pessoa singular, e, s pessoas encarregues da administrao e liquidao do
patrimnio, ou os titulares dos rgos sociais, quando o insolvente uma pessoa coletiva.

autorizativa do tribunal. () No direito italiano, j foi questionada pela Corte Constituzionale a legitimidade
constitucional deste preceito, que constitui uma restrio liberdade da pessoa do falido. No entanto, a
resposta foi afirmativa, por se considerar que esta limitao tem um carcter instrumental em relao s
necessidades impostas pelo processo falimentar.
248
Cfr. o n 1 do art 27 da CRP.
249
Nos termos do n 2 do art 27 da CRP.
250
De acordo com o n 1 do art 44 da CRP.

96

A privao da administrao dos bens e direitos, impede o devedor insolvente da


realizao de quaisquer atos sobre os bens da massa, que a realizarem-se so ineficazes,
respondendo a massa insolvente pela restituio do que tiver sido prestado apenas segundo as
regras do enriquecimento sem causa251.
Menezes Leito252 esclarece e defende que, se o devedor celebrar um negcio sobre
um bem da massa insolvente, e caso tenha recebido, ele devedor insolvente, o preo, a massa
insolvente no est obrigada a restituir um valor que no recebeu, essa obrigao do devedor
insolvente. Porm, se o preo tiver dado entrada na massa insolvente, existe neste caso a
obrigao por parte da massa de restituir tudo o que tenha recebido custa de terceiro.

6.1.1.2. Efeitos eventuais


Os efeitos eventuais da declarao de insolvncia sobre o devedor e outras pessoas,
no advm diretamente da sentena judicial da declarao de insolvncia, podem
eventualmente ocorrer da verificao de outras condies, da a eventualidade dos efeitos.
Constituem este grupo de efeitos: o direito a alimentos custa dos rendimentos da massa
insolvente253; a inibio de administrao de patrimnio de terceiros, por um perodo de dois
a dez anos254; a inibio para o exerccio de comrcio e para a ocupao de qualquer cargo de
titular de rgo social, durante um perodo de dois a dez anos255; a perda de quaisquer crditos
sobre a insolvncia ou sobre a massa insolvente e a obrigao de restituir os bens ou direitos
j recebidos em pagamento desses crditos 256; a obrigao de indemnizar os credores nos
montantes dos crditos no satisfeitos257.
exceo do direito a alimentos custa dos rendimentos da massa insolvente que,
como acima se disse, o nico efeito que excecionalmente protege patrimonialmente o
devedor e os seus trabalhadores, os restantes efeitos eventuais, destinam-se258 a proteger o
comrcio jurdico em geral da atuao de pessoas que j deram provas da sua incapacidade

251

De acordo com o n 6 do art 81 do CIRE.


Cfr. LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 164.
253
Cfr. art 84 do CIRE. Este efeito eventual o nico efeito que excecionalmente protege patrimonialmente o
devedor e os seus trabalhadores.
254
Nos termos da alnea b) do n 2 do art 189 do CIRE.
255
Como estipula a alnea c) do n 2 do art 189 do CIRE.
256
Como determina a lnea d) do n 2 do art 189 do CIRE.
257
Cfr. alnea e) do n 2 do art 189 do CIRE.
258
Nas palavras de EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 111.
252

97

para agir livremente nesse domnio, outros que visam at puni-las, ou penalizam
patrimonialmente o insolvente e outras pessoas.
Advm da sentena da declarao de insolvncia a privao imediata da administrao
dos bens e direitos do devedor insolvente, e, tem como consequncia necessria que todo o
patrimnio do devedor seja afeto satisfao dos direitos dos credores. Contudo, se o devedor
carecer absolutamente de meios de subsistncia e os no puder angariar pelo seu trabalho,
pode o administrador de insolvncia 259 , com o acordo da comisso de credores, ou da
assembleia de credores, se aquela existir, arbitrar-lhe um subsdio custa dos rendimentos da
massa insolvente, a ttulo de alimentos260.
Do mesmo modo que se os trabalhadores do insolvente carecerem absolutamente de
meios de subsistncia e os no puder angariar pelo seu trabalho, e, caso sejam titulares de
crditos sobre a insolvncia emergentes de contrato de trabalho, ou da violao ou cessao
deste contrato, pode o administrador de insolvncia, arbitrar-lhe um subsdio custa dos
rendimentos da massa insolvente, a ttulo de alimentos. Mas, s at ao limite do respetivo
montante, mas, a final, deduzir-se-o os subsdios ao valor desses crditos261.
Por fora do art 84 do CIRE, ao insolvente (presumidamente ao insolvente pessoa
singular 262 ) e aos seus trabalhadores pode o administrador de insolvncia atribuir-lhe um
subsdio a ttulo de alimentos. A questo que se coloca porque no esto igualmente
abrangidos os administradores das pessoas coletivas, estando estes abrangidos de igual modo
nas privaes e nas obrigaes, por que razo o legislador no os contemplou no direito a
alimentos?
Sabendo que os administradores da pessoa coletiva se mantm em funes aps a
sentena judicial da declarao de insolvncia, no sendo os seus titulares remunerados aps a
declarao, embora estes tenham a possibilidade de renunciar ao cargo, logo que procedam ao
depsito das contas relativas data da deciso da liquidao em processo de insolvncia,

259

Ainda assim, o administrador de insolvncia ao atribuir um subsdio a ttulo de alimentos, dever ter em conta
se o insolvente est obrigado a prestar alimentos a terceiros nos termos do disposto do art 93 do CIRE, aquando
da fixao do subsdio.
260
Nos termos do n 1 do art 84 do CIRE.
261
Nos termos do disposto no n 3 do art 84 do CIRE.
262
A posio dominante da doutrina a de que esta faculdade se limita ao devedor pessoa singular, no
abrangendo os administradores das pessoas coletivas, neste sentido veja-se: LEITO, Lus Manuel Teles de
Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 169; EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. nota de rodap 331,
p. 111; SERRA, Catarina. Ob. Cit. p. 69 a 71; e, FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo
da Insolvncia e da Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. anotao 4 ao art 84, p. 444.

98

eventualmente estes, tambm podem ser titulares de crditos sobre a insolvncia emergentes
do contrato de trabalho263.
O n 1 do art 84 do CIRE estabelece a condio para a atribuio de um subsdio
custa dos rendimentos da massa insolvente, a ttulo de alimentos a carncia absoluta de
meios de subsistncia. O CPEREF desde a sua redao inicial previa no n 1 do art 150 com
a epigrafe Alimentos ao falido que,
Se o falido ou, no caso de sociedades ou pessoas colectivas, os seus administradores
carecerem absolutamente de meios de subsistncia, e os no puderem angariar pelo
seu trabalho, pode o liquidatrio, com o acordo da comisso de credores, arbitrarlhes um subsdio, a ttulo de alimentos e custa dos rendimentos da massa falida.

Desde logo, suscita questes de natureza constitucional264, o art 1 da CRP265


baseia a Repblica na dignidade da pessoa humana, assentando em dois pressupostos:
primeiro est a pessoa humana e depois a organizao poltica, e em segundo, a pessoa
sujeito e no objeto, fim e no meio de relaes jurdico-sociais266. Bem como o direito
integridade pessoal no art 25 da CRP 267 que consiste num direito a no ser agredido ou
ofendido, no corpo ou no esprito, por meios fsicos ou morais268. Logo, teremos de ter em
conta que a interpretao das leis devem ser conformes Constituio.
Perante este cenrio, e porque as leis devem ser interpretadas em conformidade com a
Constituio, nosso entendimento, que ao administrador do insolvente quando carecer
absolutamente de meios de subsistncia, deve ser-lhe arbitrado um subsdio a ttulo de
alimentos, contudo esta estipulao dever ser condicionada deciso do incidente de
qualificao de insolvncia269.

263

Estamos necessariamente a reportar-nos ao caso do gerente ou administrador da sociedade, que no scio


nem acionista e a sua vinculao sociedade resulte de contrato de trabalho.
264
Defende LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 170, neste sentido,
que a tutela alimentar do devedor que no se v porque no se deva estender tambm aos administradores da
pessoa coletiva insolvente deve prevalecer sobre o interesse dos credores, sob pena de se atentar contra a
dignidade da pessoa humana e o direito das pessoas sua integridade pessoal.
265
Do mesmo modo que o art 1 da Declarao Universal dos Direitos do Homem preceitua o Princpio da
dignidade da pessoa humana: todos os seres humanos nascem livres e iguais em dignidade e em direitos ().
266
De acordo com a anotao VI ao art 1 da CRP, CANOTILHO, J.J. Gomes; MOREIRA, Vital Constituio
da Repblica Portuguesa, Anotada. Vol. I. 4 Edio. Coimbra: Coimbra Editora, janeiro 2007.
267
Cfr. o disposto no n 1 do art 25 da Declarao Universal dos Direitos do Homem: Toda a pessoa tem
direito a um nvel de vida suficiente para lhe assegurar e sua famlia a sade e o bem-estar, principalmente
quanto alimentao, ao vesturio, ao alojamento, assistncia mdica e ainda quanto aos servios sociais
necessrios, e tem direito segurana no desemprego, na doena, na invalidez, na viuvez, na velhice ou noutros
casos de perda de meios de subsistncia por circunstncias independentes da sua vontade.
268
Cfr. anotao I ao art 25 da CRP, , CANOTILHO, J.J. Gomes; MOREIRA, Vital. Ibidem.

99

6.1.1.2.1. Efeitos dependentes da qualificao da insolvncia


O regime da qualificao da insolvncia uma das novidades do CIRE, introduzidas
pela alterao operada pela Lei n 16/2012, de 20 de abril. Esta alterao quanto ao regime da
qualificao de insolvncia foi influenciada pelo Direito espanhol, do regime homlogo da
calificacin del concurso, consagrado no art 163 e ss da Ley Concursal de 9 de julho270.
At esta ltima alterao, o incidente de qualificao era aberto oficiosamente com a
declarao de insolvncia, salvo no caso da apresentao de um plano de pagamento aos
credores271. Com a referida alterao, o incidente de qualificao de insolvncia deixou de ter
carcter obrigatrio, em que o juiz somente declara aberto o incidente quando, disponha de
elementos que justifiquem a sua abertura, sem prejuzo do disposto no art 187 do CIRE272.
O incidente de qualificao de insolvncia declarado aberto, com carcter pleno ou
limitado. O incidente de qualificao de insolvncia com carcter limitado destina-se aos
casos em que o juiz constata que o patrimnio do devedor no presumivelmente suficiente
para a satisfao das custas do processo e das dvidas da massa insolvente, e que no est a
sua satisfao garantida de outra forma, faz meno desse facto na sentena de declarao de
insolvncia e declara aberto o incidente de qualificao 273 , como se disse, com carcter
limitado.
Todavia, se esta situao tambm suceder em consequncia de comunicao do
administrador de insolvncia, de que a massa insolvente insuficiente para a satisfao das

269

Neste sentido FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo Cdigo da Insolvncia e da


Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit., anotao 5 ao art 84, p.444, defende Embora a lei, no
releve, expressamente, na atribuio de alimentos ao devedor, a qualificao de insolvncia, pensamos que a
sua correta interpretao justifica que ela seja atendida, quando culposa. Em sentido oposto, EPIFNIO,
Maria do Rosrio. Ob. Cit. nota de rodap 331, p. 111, defende No direito falimentar anterior, tambm os
administradores do falido eram titulares deste direito a alimentos. O art 84 do CIRE retirou (e bem, em nosso
entender) os administradores do mbito da sua aplicao (), no caso do falido ser uma pessoa coletiva ou
uma sociedade: de facto, o preceito em causa destina-se a evitar a apreenso, para posterior pagamento
rateado dos credores, de determinados bens atuais e futuros do falido; ora, relativamente aos administradores,
a lei no vinha introduzir qualquer atenuante a nenhum tipo de consequncia suficientemente gravosa para
justificar a sua atribuio (para ns, a proibio do exerccio de comrcio no era suficiente, pois podia ser
afastada), visto que os administradores conservavam o poder de administrao e de disposio dos seus bens
atuais e futuros, no correndo, por isso, qualquer risco de, por esse facto, carem numa situao de indigncia.
270
Nas palavras de SERRA, Catarina. Ob. Cit. nota de rodap 104 p. 72.
271
Nos termos do n 1 do art 259 do CIRE.
272
Cfr. Alnea i) do n 1 do art 36 do CIRE.
273
Nos termos do n 1 do art 39 do CIRE, dando cumprimento apenas ao preceituado nas alneas a), b), c), d) e
h) do n 1 do art 36 e, aberto o incidente aplica com as necessrias adaptaes o disposto na alnea i) do n 1 do
art 36 do CIRE.

100

custas do processo e das restantes dvidas da massa insolvente274, encerrado o processo de


insolvncia por insuficincia da massa, e caso haja sido aberto incidente de qualificao da
insolvncia, e ainda no estiver findo, este prossegue os seus termos como incidente
limitado275.
Com efeito, o incidente limitado de qualificao de insolvncia distingue-se do
incidente pleno pelo facto de o juiz, neste caso, no declarar276 a perda de quaisquer crditos
sobre a insolvncia ou sobre a massa insolvente detidos pelas pessoas afetadas pela
qualificao e a sua condenao na restituio dos bens ou direitos j recebidos em
pagamento desses crditos277.
No se verificando a hiptese de ser aberto o incidente limitado de qualificao de
insolvncia, nada impede a possibilidade de o incidente pleno de qualificao ser aberto278 at
quinze dias aps a realizao da assembleia de apreciao do relatrio, ou caso no seja
designado dia para a sua realizao, por da mesma o juiz ter prescindido279, ou, at quinze
dias aps o quadragsimo quinto dia subsequente data da prolao da sentena de
declarao de insolvncia. Devendo o administrador da insolvncia ou qualquer interessado
alegar fundamentadamente, por escrito, em requerimento autuado por apenso, o que tiver por
conveniente para efeito da qualificao da insolvncia como culposa e indicar as pessoas que
devem ser afetadas por tal qualificao.
Assim, cabe ao juiz conhecer dos factos alegados e, declarar aberto o incidente de
qualificao da insolvncia, nos dez dias seguintes, este despacho que declara aberto o
incidente de qualificao de insolvncia irrecorrvel e, por tal, publicado de imediato no
portal Citius.

274

Cfr. o disposto no n 1 do art 232 do CIRE.


Como preceitua o n 5 do art 232 do CIRE.
276
No incidente limitado de qualificao de insolvncia e caso se verifique da sentena a qualificao da
insolvncia como culposa, constam apenas as menes a que se referem as alneas a), b), c) e e) do n 2 do art
189 do CIRE, no se aplicando a alnea d) do n 2 do art 189 do CIRE, ao contrrio do que ocorre quando
estamos perante o incidente pleno de qualificao de insolvncia, de acordo com o disposto na alnea c) do n 1
do art 191 do CIRE.
277
Neste sentido FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo Cdigo da Insolvncia e da
Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit., anotao 9 in fine ao art 191, p.741, Mais uma vez est
em causa o encerramento do processo de insolvncia, que acompanha as hipteses de abertura do incidente
limitado, com ele cessando tambm os deveres do insolvente.
278
Cfr. o disposto no n 1 do art 188 do CIRE.
279
Como preceitua a alnea n) do n 1 do art 36 do CIRE.
275

101

O incidente de qualificao de insolvncia uma fase do processo que visa averiguar


se a insolvncia fortuita ou culposa280, consiste no apuramento das razes que conduziram
situao de insolvncia. Porm, a qualificao atribuda no vinculativa para efeitos da
deciso de causas penais, nem das aes a que se reporta o n 3281 do art 82 do CIRE282.
Neste sentido, veja-se o acrdo do TRG, de 17 de fevereiro de 2014283:
I O incidente de qualificao da insolvncia destina-se a verificar se esta ocorreu
de forma fortuita, com atuao dolosa, ou com culpa grave do devedor. No faz caso
julgado em processo penal, pois da sua deciso apenas podem decorrer sanes civis.
II Os factos apurados em tal incidente apenas podero relevar no julgamento de
crimes em que se tutela o especfico bem jurdico do patrimnio dos credores,
como os tipificados nos arts. 227 a 229 do Cod. Penal.
III No crime de abuso de confiana contra a Segurana Social tutela-se um bem
jurdico diverso o patrimnio da Segurana Social, concretizado na frustrao da
funo de arrecadao das contribuies que lhe so devidas.

De acordo com o estatudo no art 187 do CIRE, caso o devedor insolvente tiver sido
declarado insolvente em processo anterior j encerrado, o incidente de qualificao de
insolvncia s aberto se o no tiver sido no processo anterior em virtude da aprovao de
um plano de pagamentos, ou se vier a ser provado que a situao de insolvncia no se
manteve ininterruptamente desde a data da sentena de declarao anterior, isto , caso tenha
havido suspenso desse estado, ento a qualificao de insolvncia pode ser novamente
discutida e reapreciada284.

280

Cfr. art 185 e ss. Do CIRE.


O art 185 do CIRE no sofreu nenhuma alterao pela Lei 16/2012, de 20 de abril, e por tal conservou a
redao original, fazendo na parte final uma remisso para o n 2 do art 82, contudo o art 82 do CIRE sofreu
alteraes introduzidas por esta Lei, em que o n 2 da verso originria agora, pela alterao operada, o n 3, na
sua ntegra, pelo que se faz aqui a oportuna correo.
282
Esclarece LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas
anotado. Ob. Cit. Anotao 3 ao art 185. p. 185: Ao contrrio do CPEREF que no distinguis entre as causas
de insolvncia, admite-se agora a possibilidade de qualificar a insolvncia como culposa nos casos previstos no
artigo seguinte, atravs do incidente pleno de qualificao de insolvncia.
283
Cfr. ACRDO do Tribunal da Relao de Guimares, 17 de fevereiro de 2014. Relator: Juiz
Desembargador Tom Branco [Em linha]. [Consultado em 13 mar. 2014]. Disponvel em: http://www.dgsi.pt
284
Neste sentido LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas anotado. Ob. Cit. anotao 2 ao art 187 - Desta norma parece resultar que a no qualificao da
insolvncia em processo anterior vale, em princpio, para o novo processo. Efetivamente, apenas no caso de a
no qualificao da insolvncia ter tido por fundamento a aprovao de um plano de pagamentos aos credores
ou tiver havido suspenso desse estado que a discusso sobre a qualificao pode ser novamente reatada.
Adiantam FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit., anotao 5 e 6 ao art 187, p.722 e 723, se bem repararmos, a razo
profunda do art 187 radica na necessidade de excluir a dupla punio do mesmo comportamento em obedincia
ao velho e salutar princpio non bis in idem. () Desde logo, possvel abrir um novo incidente de qualificao
para abranger pessoas diferentes das envolvidas no incidente anterior, embora sob o requisito essencial de que os
procedimentos a considerar tenham ocorrido aps o encerramento do processo precedente. Mas, mesmo quanto
ao devedor e outros sujeitos abrangidos no incidente primitivo, ser possvel a abertura de novo incidente se a
insolvncia tiver sido agravada por comportamentos posteriores ao processo inicial () pode acontecer que o
281

102

Perante a insolvncia, aferir a responsabilidade dos administradores das pessoas


coletivas mostra-se de extrema relevncia, seja a responsabilidade perante os credores sociais
e a sociedade seja perante os trabalhadores desta.
Bem sabemos que a personalidade coletiva das sociedades (pessoas coletivas) no se
pode confundir com a personalidade singular, porque no uma personalidade inata,
originria, embora seja pelo direito constituda sua imagem e semelhana, e, tem uma
natureza anloga da personalidade singular das pessoas humanas. primeira vista as
pessoas coletivas no tm capacidade para o exerccio de direitos ou capacidade para agir,
porque essa capacidade consiste na aptido para por em movimento a capacidade jurdica por
atividade prpria, sem recurso a representante ou assistido por outrem.
Ora, as pessoas coletivas s podem agir por intermdio de pessoas fsicas, cujos atos
se iro projetar na esfera jurdica da pessoa coletiva, no podendo agir elas mesmo, apenas
atravs de determinadas pessoas singulares - os titulares dos seus rgos.
Se bem que a qualificao de insolvncia das pessoas singulares se possa revestir de
grande importncia, iremos contudo, dar maior nfase qualificao de insolvncia dos
administradores de direito, ou de facto, das sociedades insolventes perante os credores sociais.

6.1.1.2.1.1. Insolvncia furtuita


A qualificao da insolvncia diz-se fortuita quando ocorre por razes de mercado ou
por riscos que no eram previsveis nem podiam ser calculados. O CIRE no concretiza nem
estabelece a noo de insolvncia fortuita, por maioria de razo, fortuita quando, os gerentes
ou administradores de direito ou de facto, TOC (tcnicos oficiais de contas) ou ROC
(revisores oficiais de contas) no atuaram no exerccio das suas funes de forma dolosa ou
com culpa grave285.
Chamamos colao, novamente, a questo dos administradores do insolvente
estarem excludos do direito a alimentos. Perante o caso em que o incidente de qualificao da
insolvncia a determine como fortuita.

novo processo evidencie, data da declarao de insolvncia, factos que mostrem ter havido uma interrupo da
situao de insolvncia.
285
Ou seja, o CIRE ao no concretizar nem estabelecer uma noo de insolvncia fortuita, pressupe estamos
perante uma situao de insolvncia fortuita, quando no se verifiquem os pressupostos da insolvncia culposa
ou a presuno de culpa grave, nos termos estabelecidos no art 186 do CIRE.

103

Reiteramos a nossa convico: se o administrador no remunerado e s pode


renunciar ao cargo quando proceder ao depsito das contas relativas data da deciso de
liquidao em processo de insolvncia; em segundo lugar, porque no tendo meios de
subsistncia e porque no os pode angariar pelo seu trabalho, o que est em causa o
princpio da dignidade da pessoa humana consagrada constitucionalmente, e esta, deve
prevalecer sobre os direitos dos credores. Neste mbito, ao administrador do insolvente
quando carecer absolutamente de meios de subsistncia, deve ser-lhe arbitrado um subsdio a
ttulo de alimentos, contudo, esta estipulao dever ser condicionada deciso do incidente
de qualificao de insolvncia.

6.1.1.2.1.2. Insolvncia culposa


A insolvncia culposa 286 quando a situao tiver sido criada ou agravada em
consequncia da atuao, dolosa ou com culpa grave, dos administradores da devedora, nos
trs anos anteriores ao incio do processo de insolvncia287.
O regime que qualifica a insolvncia como culposa institui presunes, desde logo o n
2 do art 186 do CIRE, uma presuno inilidvel - iuris et de iure: a existncia de culpa grave
e o nexo de causalidade desse comportamento culposo quer para a criao quer para o
agravamento da situao de insolvncia, esta presuno no admite prova em contrrio.
Elencando as situaes em que considerada sempre culposa, desde que tenham:
a) Destrudo, danificado, inutilizado, ocultado, ou feito desparecer, no seu todo ou em
parte considervel, o patrimnio do devedor288;
b) Criado ou agravado artificialmente passivos ou prejuzos, ou reduzir lucros,
causando, nomeadamente, a celebrao pelo devedor de negcios ruinosos em seu
proveito ou no de pessoas com eles especialmente relacionadas289;
c) Comprado mercadorias a crdito, revendendo-as ou entregando-as em pagamento
por preo sensivelmente inferior ao corrente, antes de satisfeita a obrigao290;
d) Disposto dos bens do devedor em proveito pessoal ou de terceiros291;

286

A insolvncia culposa verifica-se e determinada pelo preenchimento dos requisitos dos ns 2 e 3 do art 186
do CIRE.
287
Nos termos do n 1 do art 186 do CIRE.
288
Cfr. alnea a) do n 2 do art 186 do CIRE.
289
Cfr. alnea b) do n 2 do art 186 do CIRE.
290
Cfr. alnea c) do n 2 do art 186 do CIRE.

104

e) Exercido, a coberto da personalidade coletiva da empresa, se for o caso, uma


atividade em proveito pessoal ou de terceiros e em prejuzo da empresa292;
f) Feito do crdito ou dos bens do devedor uso contrrio ao interesse deste, em
proveito pessoal ou de terceiros, designadamente para favorecer outra empresa na
qual tenham interesse direto ou indireto293;
g) Prosseguido, no seu interesse pessoal ou de terceiro, uma explorao deficitria,
no obstante saberem ou deverem saber que esta conduziria com grande
probabilidade a uma situao de insolvncia294;
h) Incumprido em termos substanciais a obrigao de manter contabilidade
organizada, mantido uma contabilidade fictcia ou uma dupla contabilidade ou
praticado irregularidade com prejuzo relevante para a compreenso da situao
patrimonial e financeira do devedor295;
i) Incumprido, de forma reiterada, os seus deveres de apresentao e de colaborao
at data da elaborao do parecer referido no n 3296 do artigo 188297.
O n 3 do art 186 do CIRE elenca presunes ilidveis iuris tantum - de culpa grave
dos administradores de direito ou de facto, do devedor que no seja uma pessoa singular, que
tenham incumprido:
a) O dever de requerer a declarao de insolvncia298;
Decorre do n 1 do art 18 do CIRE que o devedor deve requerer a declarao da sua
insolvncia dentro dos trinta dias seguintes data do conhecimento da sua insolvncia, ou
seja, dentro de trinta dias em que se encontre impossibilitado de cumprir as suas obrigaes
vencidas. Desde logo, esta presuno ilidvel pode ser afastada, bastando para tal que o
devedor demonstre ter apresentado um requerimento de recurso ao SIREVE 299 , sendo a

291

Cfr. alnea d) do n 2 do art 186 do CIRE.


Cfr. alnea e) do n 2 do art 186 do CIRE.
293
Cfr. alnea f) do n 2 do art 186 do CIRE.
294
Cfr. alnea g) do n 2 do art 186 do CIRE.
295
Cfr. alnea h) do n 2 do art 186 do CIRE.
296
O art 186 do CIRE no sofreu nenhuma alterao pela Lei 16/2012, de 20 de abril, e por tal conservou a
redao original, fazendo na parte final da alnea i) do n 2 do art 186, uma remisso para o n 2 do art 188,
contudo o art 188 do CIRE sofreu alteraes introduzidas por esta Lei, em que o n 2 da verso originria
agora, pela alterao operada, em parte, ou no espirito do seu preceito quanto no tocante remisso, o n 3, pelo
que se faz aqui, uma vez mais, a oportuna correo remisso.
297
Cfr. alnea i) do n 2 do art 186 do CIRE.
298
De acordo com a alnea a) do n 3 do art 186 do CIRE.
299
De acordo com o disposto no art 3 do SIREVE - DECRETO-LEI n 178/2012, de 3 de agosto. Dirio da
Repblica. I srie. N 150 (03-08-2012).
292

105

apresentao do requerimento de utilizao do SIREVE suspende300 o prazo de trinta dias que


o devedor dispe para requerer a sua insolvncia301.
b) A obrigao de elaborar as contas anuais, no prazo legal, de submet-las devida
fiscalizao ou de as depositar na conservatria do registo comercial302.
O depsito das contas anuais nos termos do art 42 do Cdigo do Registo Comercial
consiste no depsito por transmisso eletrnica de dados, de acordo com os modelos oficiais
previstos em legislao especial, da ata da aprovao das contas do exerccio e da aplicao
de resultados, do balano, demonstrao de resultados e, anexo ao balano e demonstrao de
resultados, da certificao legal de contas e do parecer do rgo de fiscalizao, nos casos em
que exista este rgo, dentro do prazo legal (o prazo legal para o registo de prestao anual de
contas, at ao dcimo quinto dia do stimo ms posterior data de encerramento do
exerccio econmico)303.
No mbito da responsabilidade dos administradores, esta pode ser: civil, patrimonial e
penal.
A responsabilidade civil dos administradores corresponde imputao dos danos
causados com a sua conduta delitual. culpa dos administradores de facto ou de direito
aquando da qualificao da insolvncia culposa, corresponde o dever de indemnizar os
credores do devedor declarado insolvente no montante dos crditos no satisfeitos at ao
limite do patrimnio do administrador condenado, sendo solidria a responsabilidade de
indemnizao entre todos os declarados culpados da insolvncia do devedor304.
A responsabilidade patrimonial dos administradores corresponde a dvidas pelas quais
responde o patrimnio do devedor, contudo, a responsabilidade patrimonial no pressupe a
existncia de prejuzos305.

300

Nos termos do n 1 do art 5 do SIREVE.


Cfr. n 1 do art 18 do CIRE.
302
De acordo com a lnea b) do n 3 do art 186 do CIRE.
303
Entende FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. anotao 9 ao art 186. p. 720, que, da letra da lei resulta que a presuno
se verifica logo que incorra o incumprimento de qualquer dos deveres identificados na alnea b).
304
Cfr. o preceituado no art 189 do CIRE.
305
Cfr. LEITO, Adelaide Menezes Insolvncia culposa e responsabilidade dos administradores na Lei n
16/2012 de 20 de abril. In I Congresso de Direito da Insolvncia. Coimbra: Edies Almedina. (mar. 2013). p.
270.
301

106

Aos institutos da responsabilidade civil e da responsabilidade patrimonial acresce o


instituto da responsabilidade penal que poder verificar-se em consequncia da tipificao de
crimes insolvenciais.
A conduta do administrador desde logo sancionada na sentena de qualificao de
insolvncia, decidindo-se a qualificao como fortuita ou culposa306. No caso de na sentena a
qualificao ser decidida esta como culposa, o juiz307:
a) Identifica os administradores de direito ou de facto, tcnicos oficiais de contas e
revisores oficiais de contas, afetados pela qualificao, fixando o respetivo grau de
culpa308;
Esta norma sofreu duas alteraes significativas em relao verso original do
cdigo, em primeiro indica outras pessoas que podem ser suscetveis de qualificao de
insolvncia, em segundo lugar, permite ao juiz desde logo, a possibilidade de fixar o respetivo
grau de culpa.
b) Decreta a inibio das pessoas afetadas para administrar patrimnios de terceiros, por
um perodo de dois a dez anos309;
Esta alterao operou uma mudana mais significativa, acolhendo a inibio das
pessoas afetadas para a administrao de patrimnio de terceiros que no estava prevista antes
da Lei 16/2012, de 20 de abril, a qual nem sequer podia resultar da subsuno da inabilitao
imperativa que ento constava310.
c) Declara essas pessoas inibidas para o exerccio do comrcio311 durante um perodo de
dois a dez anos, bem como a ocupao de qualquer cargo de titular de rgo de
sociedade comercial ou civil, associao ou fundao privada de atividade econmica,
empresa pblica ou cooperativa312;

306

Nos termos do n 1 do art 189 do CIRE.


De acordo com o n 2 do art 189 do CIRE.
308
Cfr. alnea a) do n 2 do art 189 do CIRE.
309
Cfr. alnea b) do n 2 do art 189 do CIRE.
310
Neste sentido FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo da Insolvncia e da
Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. anotao 11 ao art 189. p. 733.
311
Esta inibio nas palavras de LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p.
281 O seu fundamento a defesa geral da credibilidade do comrcio e dos cargos vedados, que poderia ser
posta em causa se os mesmos fossem ocupados por pessoas reconhecidamente culpadas de insolvncia.
312
Cfr. alnea c) n 2 do art 189 do CIRE.
307

107

Este preceito, no sofreu qualquer alterao proveniente da Lei 16/2012, de 20 de


abril.
d) Determina a perda de quaisquer crditos sobre a insolvncia ou sobre a massa
insolvente detidos pelas pessoas afetadas pela qualificao e a sua condenao na
restituio dos bens ou direitos j recebidos em pagamento desses crditos313;
Esta determinao da perda de quaisquer crditos atua como uma sano dos
comportamentos, que justificaram que estas pessoas tenham sido afetadas pela qualificao da
insolvncia como culposa. Alm de que, caso j tenham recebido algum patrimnio (bens ou
dinheiro) condenado sua restituio314.
e) Condena as pessoas afetadas, a indemnizarem os credores do devedor declarado
insolvente no montante dos crditos no satisfeitos, at s foras dos respetivos
patrimnios, sendo solidria tal responsabilidade entre todos os afetados315.
Segundo Menezes Leito 316 a responsabilizao deve-se culpa do devedor, e dos
seus administradores de direito ou de facto, em relao frustrao de crditos que a
insolvncia provoca nos credores, o que constitui fundamento de responsabilidade civil, nos
termos gerais do art 483 do CC. E, solidria nos termos gerais da responsabilidade civil
delitual previsto no art 497 do CC.
Ao condenar as pessoas afetadas a indemnizar os credores, o juiz deve fixar o valor
das indemnizaes devidas, ou, caso tal no seja possvel em virtude de o tribunal no dispor
dos elementos necessrios para calcular o montante dos prejuzos sofridos, os critrios a
utilizar para a sua quantificao, a efetuar em liquidao de sentena317.
A inibio para o exerccio do comrcio, tal como a inibio para a administrao de
patrimnios alheios, so oficiosamente registadas na conservatria do registo civil, e bem
assim, quando a pessoa afetada for comerciante em nome individual, na conservatria do
registo comercial318.

313

Cfr. alnea d) do n 2 do art 189 do CIRE.


Neste sentido FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo da Insolvncia e da
Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. anotao 11 ao art 189. p. 735.
315
Cfr. alnea e) do n 2 do art 189 do CIRE.
316
LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 282.
317
Nos termos do n 4 do art 189 do CIRE.
318
De acordo com o preceituado no n 3 do art 189 do CIRE.
314

108

Sobre a insolvncia culposa e responsabilidade dos administradores na Lei 16/2012, de


20 de abril, conclu Adelaide Menezes Leito319:
Este regime parece traduzir, por um lado, uma proteco acrescida aos credores que
no necessitam de recorrer ao art 78 do CSC com pressupostos mais exigentes e,
por outro, uma sano dos comportamentos culposos dos administradores, havendo
igualmente uma economia processual na medida em que tudo se passa como efeito da
sentena que declara a insolvncia culposa e no como uma aco a propor pelo
administrador de insolvncia nos termos do art 82, 3, b) do CIRE que corre por
apenso ao processo de insolvncia.
Com esta nova previso de responsabilidade aumenta significativamente o risco dos
administradores, pelo que se exponencial a importncia dos contratos de seguro neste
domnio, sempre se levantando a questo se as seguradoras estaro interessadas em
cobrir riscos associados a condutas dolosas dos administradores.

6.1.1.2.2. Efeitos jurdico-penais


Os crimes insolvenciais provm da atribuio da relevncia jurdica-penal ofensa do
bem jurdico o patrimnio dos credores320.
A responsabilidade penal dos administradores verifica-se, como resultado da
tipificao dos crimes insolvenciais, nos termos do nmero 3 do art. 227 do CP. O Cdigo
Penal prev nos arts 227 a 229, diversos crimes insolvenciais.

6.1.1.2.2.1. O crime de insolvncia dolosa


O primeiro dos efeitos jurdico-penais encontra-se previsto no art 227 do CP, que
regula a tipificao do crime de insolvncia dolosa, perante a prtica de um dos factos
descritos nas alneas a), b) ou c) do n1, com a inteno de prejudicar os credores, o devedor
incorreu num crime de dano, em que o resultado o da criao de um estado de insolvncia.
Quanto ao tpica da alnea d) do n 1, estamos perante um crime de perigo abstrato e de

319

LEITO, Adelaide Menezes. Ob. Cit. p. 282 e 283.


Neste sentido ALBUQUERQUE, Paulo Pinto de Comentrio do Cdigo Penal. 2 Edio. Lisboa:
Universidade Catlica Editora, outubro 2010. Anotao 2 ao art 227 do CP, p, 706, o bem jurdico protegido
pela incriminao o patrimnio de outra pessoa e no o bom funcionamento da economia, nem a confiana
nas relaes comerciais. Igualmente neste sentido EPIFNIO, Maria do Rosrio Ob. Cit. nota de rodap 357,
p. 117, diz-nos citando PAJARDI, Piero Codice del Fallimento, no direito italiano, a doutrina maioritria
defende que os crimes falenciais se destinam proteo dos interesses patrimoniais dos credores; no entanto,
alguns autores tm afirmado que aqueles se encontram mais relacionados com o interesse social inerente ao
correto funcionamento das relaes comerciais, enquanto outros defendem a natureza mista deste tipo legal de
crime.
320

109

mera atividade, em que no se exige a prova da produo ou agravamento de um efetivo


dfice patrimonial.
No caso de o devedor ser uma pessoa coletiva, sociedade ou mera associao de facto,
punido quem tiver exercido de facto a respetiva gesto ou direo efetiva, e, houver
praticado algum dos factos descritos no n 1321.
Refere o n 2 do art 227 do CP, o terceiro que praticar alguns dos factos previstos
neste artigo, com o conhecimento do devedor, ou em benefcio deste, igualmente punido, a
este propsito, veja-se o acrdo do TRE322:
I O crime de insolvncia dolosa, na sua tipologiga, no exige que a atuao do
devedor seja causa directa e necessria da situao e posterior declarao de
insolvncia, j que a declarao de insolvncia no elemento do tipo, bastando
apenas que se verifique uma das atuaes previstas no n. 1 do art. 227. do Cdigo
Penal, realizadas com inteno de prejudicar os credores.
II A verificao da insolvncia constitui mera condio objectiva de punibilidade e
que no interfere na configurao do tipo de crime.
III A circunstncia do legislador ter previsto no n. 2 desse art. 227. a punio do
terceiro, que tenha praticado algum dos factos descritos no n. 1 desse artigo, com o
conhecimento do devedor ou em benefcio deste, e com pena diversa da prevista para
o devedor, no afasta a punio daquele como co-autor, caso a co-autoria se tenha
como demonstrada.

Se ocorrer a situao de insolvncia e esta vier a ser reconhecida judicialmente, o


agente do crime punido com pena de priso at cinco anos, ou com pena de multa at
seiscentos dias.
Porm, as punies podem ser agravadas em um tero dos limites mximos e
mnimos, se em consequncia da prtica de tais crimes, resultarem frustraes de crditos de
natureza laboral, em sede de processo executivo ou processo de insolvncia, por fora do art
229-A do CP.

6.1.1.2.2.2. O crime de frustrao de crditos


O segundo dos efeitos jurdico-penais encontra-se previsto no art 227-A do CP, que
regula a tipificao do crime de frustrao de crditos, em que o devedor, aps prolao de
sentena condenatria exequvel, destruir, danificar, fizer desaparecer, ocultar ou sonegar

321

Nos termos da alnea a) do n 1 do art 12 do CP.


Cfr. ACRDO do Tribunal da Relao de vora, 19 de dezembro de 2013. Relator: Juiz Desembargador
Alberto Borges [Em linha]. [Consultado em 12 abr. 2014]. Disponvel em: http://www.dgsi.pt
322

110

parte do seu patrimnio, para dessa forma intencionalmente frustrar, total ou parcialmente, a
satisfao de um crdito de outrem.
Incorre num crime de dano e resultado, caso seja instaurada ao executiva e nela no
se conseguir satisfazer inteiramente os direitos do credor, punido com pena de priso at trs
anos, ou com pena de multa.
Porm, as punies podem ser agravadas em um tero dos limites mximos e
mnimos, se em consequncia da prtica de tais crimes, resultarem frustraes de crditos de
natureza laboral, em sede de processo executivo ou processo de insolvncia, por fora do art
229-A do CP.
Segundo as estatsticas da Direo-geral de poltica da justia, a taxa de recuperao
de crditos mnima, em que a taxa de recuperao de crditos no 3 trimestre de 2013,
representa somente 8% do valor dos crditos reconhecidos que foram efetivamente pagos.
Vejamos:

Figura 9 - Taxa de recuperao de crditos no 3 trimestre de 2013 (dados amostrais)

TAXA DE RECUPERAO DE CRDITOS


Proporo do valor de crditos reconhecidos que foram pagos
Proporo do valor de crditos reconhecidos que no foram pagos
8%

92%

Fonte: Direo-Geral da Poltica de Justia

111

6.1.1.2.2.3. O crime de insolvncia negligente


O terceiro dos efeitos jurdico-penais encontra-se previsto no art 228 do CP, que
regula a tipificao do crime insolvncia negligente, o devedor que por grave incria ou
imprudncia, prodigalidade ou despesas manifestamente exageradas, especulaes ruinosas,
ou grave negligencia no exerccio da sua atividade, criar um estado de insolvncia, ou, tendo
conhecimento das dificuldades econmicas e financeiras da sua empresa, no requerer em
tempo nenhuma providncia de recuperao.
No mbito da aplicao da lei no tempo, o acrdo do TRE 323 faz denotar que a
tipificao do crime insolvencial se reporta data da prtica dos factos, e no data do
trnsito em julgado da sentena de declarao de insolvncia:
I A condio objectiva de punibilidade constitui circunstncia extrnseca ao delito,
que no interfere na configurao tpica deste.
II A sentena declaratria de insolvncia funciona como condio objectiva de
punibilidade do crime de insolvncia dolosa p. e p. pelo art. 227. do Cdigo Penal.
III O momento relevante para determinar a lei aplicvel o que corresponde ao do
desaparecimento dos bens do devedor, e no o do trnsito da sentena que declarou a
insolvncia.

O crime de insolvncia um crime de omisso pura que consubstancia um crime de


perigo abstrato.
E, se ocorrer a situao de insolvncia e esta vier a ser reconhecida judicialmente, o
agente do crime punido com pena de priso at um ano, ou com pena de multa at cento e
vinte dias.
Porm, as punies podem ser agravadas em um tero dos limites mximos e
mnimos, se em consequncia da prtica de tais crimes, resultarem frustraes de crditos de
natureza laboral, em sede de processo executivo ou processo de insolvncia, por fora do art
229-A do CP.

6.1.1.2.2.4. O crime de favorecimento de credores


O quarto dos efeitos jurdico-penais encontra-se previsto no art 229 do CP, que
regula a tipificao do crime de favorecimento de credores, quando o devedor conhecendo a
sua situao de insolvncia ou prevendo a iminncia da situao de insolvncia, e com

323

Cfr. ACRDO do Tribunal da Relao de vora, 26 de fevereiro de 2013. Relator: Juza Desembargadora
Maria Isabel Duarte [Em linha]. [Consultado em 12 abr. 2014]. Disponvel em: http://www.dgsi.pt

112

inteno de favorecer certos credores em prejuzo de outros, solver dvidas ainda no vencidas
ou as solver de maneira diferente do pagamento em dinheiro ou valores usuais, ou der
garantias para as suas dvidas a que no era obrigado.
Ainda assim, a jurisprudncia324 reconhece que a venda de um determinado bem pelo
seu valor real, no acarreta a diminuio do patrimnio, porque o valor do bem compensado
pelo dinheiro recebido pelo preo, bem como o pagamento de uma dvida, o passivo sofre
uma diminuio igual ao valor pago, veja-se:
I - O devedor em risco de insolvncia no est obrigado a, se pagar a um credor,
pagar a todos. Ou a, se pagar parcialmente uma dvida, pagar na mesma proporo
todas as dvidas que tiver.
II - A solvncia de dvidas de maneira diferente do pagamento em dinheiro ou
valores usuais, prevista no art. 229 n 1 do Cd. Penal, pressupe uma diminuio
do patrimnio lquido do devedor, globalmente considerado, entendendo-se este
como o conjunto de todas as situaes e posies, activas e passivas, com valor
econmico detidas por algum.
III - A venda de um bem pelo seu valor real no acarreta a diminuio do patrimnio,
globalmente considerado, do vendedor, porque o valor do bem alienado
compensado pelo dinheiro recebido pelo preo.
IV - O mesmo se passa com o pagamento de uma dvida, pois, com o pagamento, o
passivo sofre uma diminuio igual ao valor pago.

E, se ocorrer a situao de insolvncia e esta vier a ser reconhecida judicialmente, o


agente do crime incorre pela prtica de alguma das condutas descritas punio at dois anos
de priso, ou com pena de multa at duzentos e quarenta dias.
Porm, as punies podem ser agravadas em um tero dos limites mximos e
mnimos, se em consequncia da prtica de tais crimes, resultarem frustraes de crditos de
natureza laboral, em sede de processo executivo ou processo de insolvncia, por fora do art
229-A do CP.

6.1.2. Efeitos da insolvncia do empregador


Perante a declarao de insolvncia do empregador, os contratos de trabalho ficam
subjugados aos destinos da empresa e a sua manuteno, ou no, est diretamente dependente
das opes que venham a ser adotadas no processo de insolvncia.

324

Cfr. ACRDO do Tribunal da Relao de Guimares, 22 de fevereiro de 2010. Relator: Juiz


Desembargador Fernando Monterroso [Em linha]. [Consultado em 12 abr. 2014]. Disponvel em:
http://www.dgsi.pt

113

Ao ser declarada a insolvncia de uma empresa , declarada a insolvncia do


empregador. Os trabalhadores enquanto parte integrante dessa organizao de capital e
trabalho325, todo o processo de insolvncia tem, necessariamente, de acautelar a manuteno
dos postos de trabalho e de todos os deveres contratuais.
O CIRE no contemplou nenhuma norma especfica que regule os efeitos da
insolvncia do empregador, contrariamente ao que se verificava no pretrito CPEREF, em que
a matria dos contratos de trabalho se encontrava regulada na Seco III do Captulo IV no
art 172326. Em que sumariamente o legislador remetia a cessao de contrato de trabalho
para a legislao em vigor poca da entrada em vigor do CEPEREF, ou seja, para o art 56
do Regime jurdico da cessao do contrato individual de trabalho e da celebrao e
caducidade do contrato de trabalho a termo327.
Do elenco dos contratos contemplados no Captulo IV do CIRE, encontra-se regulado
no art 113 o contrato de trabalho, mas reportando-se insolvncia do trabalhador e no aos
efeitos que se repercutem nos contratos de trabalho aquando da declarao de insolvncia do
empregador.
Tradicionalmente o direito do trabalho privilegia a manuteno do posto de trabalho e
a perspetiva de continuidade das relaes laborais, tendo em conta a supremacia do
empregador perante o trabalhador, desde logo aquando da negociao e celebrao do
contrato de trabalho328, antagonicamente, o direito da insolvncia329 privilegia a satisfao dos

325

Cfr. a noo de empresa, preceituada no CIRE art 5 (), considera-se empresa toda a organizao de
capital e de trabalho destinada ao exerccio de qualquer atividade econmica.
326
Art 172 do CPEREF (DECRETO-LEI n 132/93, de 23 de abril. Dirio da Repblica. I srie-A. N 95 (2304-1993). p. 1998.) Aos trabalhadores do falido aplica-se, quanto manuteno dos seus contratos, aps a
declarao de falncia, o regime geral de cessaes de contrato de trabalho.
327
Regime jurdico da cessao do contrato individual de trabalho e da celebrao e caducidade do contrato de
trabalho a termo, em vigor aquando da aprovao do CPEREF, DECRETO-LEI n 64-A/89, de 27 de fevereiro.
Dirio da Repblica. I srie-A. N 48 (28-02-1989). p. 862(14). Artigo 56. - Falncia ou insolvncia da
entidade empregadora. 1 - A declarao judicial de falncia ou insolvncia da entidade empregadora no faz
cessar os contratos de trabalho, devendo o administrador da massa falida continuar a satisfazer integralmente
as obrigaes que dos referidos contratos resultem para os trabalhadores enquanto o estabelecimento no for
definitivamente encerrado. 2 - Pode, todavia, o administrador, antes do encerramento definitivo do
estabelecimento, fazer cessar os contratos de trabalho dos trabalhadores cuja colaborao no seja
indispensvel manuteno do funcionamento da empresa, com observncia do regime estabelecido nos artigos
16 a 25.
328
A este propsito FERNANDES, Antnio Monteiro Direito do Trabalho. 15 Edio. Coimbra: Edies
Almedina, abril 2010. p. 25 e ss. No Direito do Trabalho, o padro de referncia marcado pela
desigualdade originria dos sujeitos, ou seja, pela diferena de oportunidades e capacidades objectivas de
realizao de interesses prprios, e da que a finalidade compensadora seja assumida como um pressuposto
da interveno normativa. Este objectivo prosseguido, antes do mais, pela limitao da autonomia privada
individual, isto , pelo condicionamento da liberdade de estipulao no contrato de trabalho sobre as funes

114

credores do devedor 330 empregador. Esta dicotomia naturalmente passvel de crtica e


divergncia na Doutrina, seno vejamos o entendimento de vrios autores quanto a esta
problemtica:
Entende Pedro Romano Martinez331, que nos casos de insolvncia do empregador
aplicvel o art 111 do CIRE aos contratos de trabalho que estejam em vigor data da
declarao de insolvncia que remete para o art 108 do CIRE, acrescentando que, por fora
desta disposio os contratos de trabalho no caducam aquando da declarao de insolvncia.
Ainda assim, aps a declarao, os contratos podem ser denunciados pelo administrador da
insolvncia, com pr-aviso de sessenta dias332. Contudo, esta denncia antecipada do contrato
de trabalho implica o pagamento de compensao calculada nos termos do n 3 do art 108
por remisso do n 2 do art 111 todos do CIRE. entendimento do A. que o preceito do n 1
do art 111 do CIRE carece necessariamente de conjugao com o art 347 do CT (ex art
391 CT)333.
Assim sendo e, porque segundo o CIRE a compensao calculada nos termos do n 2
do art 91 por remisso do n 3 do art 108, o que se discorda. nosso entendimento que, se
os contratos de trabalho denunciados antecipadamente pelo administrador de insolvncia o

do Direito do Trabalho e adianta o Direito do Trabalho estrutura um complexo sistema de tutela dos direitos
dos trabalhadores que tende a suprir a sua diminuda capacidade individual de exigir e reclamar.
329
Embora por via da sexta alterao ao CIRE operada pela Lei n 16/2012 de 20 de abril, institua o processo
especial de revitalizao (PER).
330
Veja-se o n 1 do art 46 do CIRE A massa insolvente destina-se satisfao dos credores da insolvncia
, neste sentido SERRA, Catarina. Ob. Cit. p. 21 e ss. Reduzida condio de finalidade possvel do
processo de insolvncia, a recuperao est, ainda para mais, dificultada. Com efeito, o nico instrumento que
pode ser utilizado para fins de recuperao de empresas insolventes o plano de insolvncia (). Isto significa
que entre a declarao de insolvncia e a deciso de recuperao pode decorrer um perodo de tempo to longo
que, na prtica, muito difcil que, no momento de aplicar as medidas de recuperao, as empresas estejam
ainda em condies de ser recuperadas.
331
MARTINEZ, Pedro Romano Apontamentos sobre a cessao do contrato de trabalho luz do Cdigo de
Trabalho. Lisboa: Associao Acadmica da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, 2004. P. 51 e ss.
332
Cfr. N 1 do art 108 por remisso do n 1 do art 111 ambos do CIRE.
333
Artigo 347. CT - Insolvncia e recuperao de empresa - 1 A declarao judicial de insolvncia do
empregador no faz cessar o contrato de trabalho, devendo o administrador da insolvncia continuar a
satisfazer integralmente as obrigaes para com os trabalhadores enquanto o estabelecimento no for
definitivamente encerrado. 2 Antes do encerramento definitivo do estabelecimento, o administrador da
insolvncia pode fazer cessar o contrato de trabalho de trabalhador cuja colaborao no seja indispensvel ao
funcionamento da empresa. 3 A cessao de contratos de trabalho decorrente do encerramento do
estabelecimento ou realizada nos termos do n. 2 deve ser antecedida de procedimento previsto nos artigos 360.
e seguintes, com as necessrias adaptaes. 4 O disposto no nmero anterior no se aplica a microempresas.
5 Na situao referida no n. 2, o trabalhador tem direito compensao prevista no artigo 366. 6 O
disposto no n. 3 aplica-se em caso de processo de insolvncia que possa determinar o encerramento do
estabelecimento. 7 Constitui contraordenao grave a violao do disposto no n. 5. Cfr. GONALVES,
Fernando; ALVES, Manuel Joo Cdigo do Trabalho. 24 Edio. Coimbra: Edies Almedina, janeiro 2010.
Com a redao que lhe foi dada pela introduo das alteraes produzidas pela LEI n 69/2013, de 30 de agosto.
Dirio da Repblica. I srie. N 167 (30-08-2013). p. 5251-5254.

115

regime aplicvel o do atual art 347 do CT, porquanto, nessa linha de raciocnio a
compensao no poder ser calculada nos termos do preceituado pelo CIRE, logo, a
compensao ter obrigatoriamente de ser calculada nos termos do art 366 do CT334. Porque
as relaes laborais so-no neste mbito durante toda a vigncia do contrato de trabalho.
Do mesmo modo se entende que a haver liberdade de denncia dos contratos de
trabalho antecipadamente pelo administrador de insolvncia, por fora da aplicao do art
111 do CIRE, o legislador estaria a permitir que o princpio da proibio dos despedimentos
sem justa causa imposto pelo art 53 da CRP335 fosse contornado, porquanto, a aplicabilidade
do art 111 do CIRE no configura uma forma de cessao do contrato de trabalho tipificada
na lei laboral.
Carvalho Fernandes e Joo Labareda 336 criticam a posio assumida por Romano
Martinez, afirmando que, no se pode aplicar o art 111 e consequentemente o art 108 do
CIRE por entenderem que o mesmo no aplicvel ao contrato de trabalho, defendendo que
ao contrato de trabalho aplicvel o art 277 do CIRE em articulao com as normas que
se ocupam da cessao do contrato de trabalho () art 347 CT. Criticam igualmente a
posio de Menezes Leito.

334

Artigo 366 - Compensao por despedimento coletivo - 1 Em caso de despedimento coletivo, o


trabalhador tem direito a compensao correspondente a 12 dias de retribuio base e diuturnidades por cada
ano completo de antiguidade. 2 Em caso de frao de ano, a compensao calculada proporcionalmente. 3
O empregador responsvel pelo pagamento da totalidade da compensao, sem prejuzo do direito de
reembolso, por aquele, junto do fundo de compensao ou de mecanismo equivalente e do direito do
trabalhador a acionar o fundo de garantia de compensao do trabalho, nos termos previstos em legislao
especfica.4 Presume-se que o trabalhador aceita o despedimento quando recebe do empregador a totalidade
da compensao prevista neste artigo. 5 A presuno referida no nmero anterior pode ser ilidida desde que,
em simultneo, o trabalhador entregue ou ponha, por qualquer forma, disposio do empregador a totalidade
da compensao paga pelo empregador disposio deste ltimo. 6 Nos casos de contrato de trabalho a
termo e de contrato de trabalho temporrio, o trabalhador tem direito compensao prevista no n2 do artigo
344 e do n 4 do artigo 345, consoantes os casos, aplicando-se, ainda, o disposto nos ns 2 a 5 do presente
artigo. 7 - Constitui contraordenao grave a violao do disposto nos ns 1, 2, 3 e 6. Cf. GONALVES,
Fernando; ALVES, Manuel Joo Ob. Cit. p. 233.
335
Cfr. CANOTILHO, J.J. Gomes; MOREIRA, Vital Ob. Cit. Dispe o art 53 - garantida aos
trabalhadores a segurana no emprego, sendo proibidos os despedimentos sem justa causa ou por motivos
polticos ou ideolgicos. Segundo a anotao V. A primeira e a mais importante dimenso do direito
segurana no emprego a proibio dos despedimentos sem justa causa, (). O significado desta garantia
evidente, traduzindo-se na negao clara do direito ao despedimento livre ou discriminatrio por parte dos
empregadores, em geral, que assim deixam de dispor das relaes de trabalho. Uma vez obtido um emprego, o
trabalhador tem direito a mant-lo, salvo justa causa, no podendo a entidade empregadora pr-lhe fim por sua
livre vontade.
336
FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. p. 510 e ss.

116

Porquanto, Menezes Leito

337

, discordando da posio assumida pelos AA.

anteriormente referidos, entende que, manifesto que o art 111 no aplicvel ao


contrato de trabalho, dado que apenas se refere a contrato de prestao duradoura de
servios, adianta que a soluo tambm no resulta por via do art 277 do CIRE. Conclui
que o CIRE no contm qual disposio regulando os efeitos da insolvncia do
empregador no mbito das relaes laborais.
Toma posio dizendo, que no Cdigo de Trabalho (art 347) que referida
especificamente a situao de insolvncia e recuperao de empresas, estabelecendo que a
declarao judicial de insolvncia do empregador no faz cessar os contratos, devendo o
administrador de insolvncia continuar a satisfazer as obrigaes inerentes aos contratos de
trabalho enquanto o estabelecimento no for definitivamente encerrado.
Vieira Gomes338 embora tambm entenda que no por via do art 111 nem do art
277 ambos do CIRE considera que a cessao do contrato de trabalho por insolvncia do
empregador por fora do encerramento da empresa ter de se revestir pelo procedimento
previsto para o despedimento coletivo (art 347 CT). Adianta que no caso de recuperao da
empresa terminar os contratos por acordo pode revelar-se mais vantajoso que outras
formas de cessao com problemas adicionais em matria de litigncia () e aumentar
alguns salrios pode ser (), uma forma de fixar certos trabalhadores que podem ser
cruciais para essa recuperao339.

6.1.2.1. Insolvncia do trabalhador


Diferentemente entendida, a questo da declarao de insolvncia do trabalhador,
esse facto no suspende o contrato de trabalho340, a este propsito Carvalho Fernandes/Joo
Labareda341, salientam que, corresponde soluo que contempla, em termos ajustados,

337

LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 199 a 201.
GOMES, Jlio Manuel Vieira Ntula sobre os efeitos da insolvncia do empregador nas relaes de
trabalho. In I Congresso de Direito Da Insolvncia. Coimbra: Edies Almedina. (mar. 2013). p. 288 a 291.
339
O autor, GOMES, Jlio Manuel Vieira. Ibidem. nota de rodap 17. p. 290. esclarece a eventual possibilidade
de por um lado reduzir os trabalhadores, por outro lado de aumentar alguns salrios. Reconhecemos que no se
tratar do caso mais normal, mas no afastamos liminarmente a possibilidade de tal ocorrer no caso concreto.
De igual modo parece-nos no haver justificao para excluir completamente a possibilidade de o
administrador de insolvncia celebrar um acordo de empresa.
340
Nos termos do n 1 do art 113 do CIRE.
341
FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. p. 514, nota 3.
338

117

os interesses, tanto do trabalhador como dos seus credores, defendendo que em relao ao
trabalhador a no suspenso do contrato de trabalho assegura-lhe uma estabilidade de vida,
pois mantm o contrato que na generalidade dos casos constitui a fonte dos rendimentos que
asseguram o seu sustento e da famlia.
Adiantam os AA., interessa aos credores a no suspenso do contrato de trabalho
porque afasta o risco de, custa da massa insolvente, terem de ser prestados alimentos ao
devedor, nos termos do art 84 do CIRE.
Outros AA. 342 acrescentam ainda que constitui o corolrio do direito do
insolvente a trabalhar consagrado ao longo do Cdigo (designadamente nos arts 84 e 239,
n 4, al. b), onde at se pode falar de um dever de trabalhar343).
Todavia, o n 1 do art 113 do CIRE, afasta desde logo, a soluo normativa do art
102 do CIRE, visto que, o contrato de trabalho tem uma natureza especfica as relaes
laborais, e como tal, ao contrato de trabalho corresponde a matria regulada especificamente
no Cdigo do Trabalho (art 347 do CT), estabelecendo desde logo, que a declarao de
insolvncia no faz cessar os contratos de trabalho, ao invs dos restantes contratos
sinalagmticos sobre negcio em curso.
O n 2 do art 113 do CIRE prev que, caso o trabalhador insolvente pratique violao
dos seus deveres laborais ou outros danos, este responde perante o empregador, e o
ressarcimento dos prejuzos que haja causado s podem ser reclamados perante o trabalhador
insolvente, sendo que o direito do empregador de ser ressarcido, nunca pode ser exercido no
processo de insolvncia, de acordo com n 4 do art 81 do CIRE o administrador de
insolvncia assume a representao do devedor para todos os efeitos de carcter patrimonial
que interessem insolvncia344.
Uma outra questo a insolvncia do prestador de servios, pessoa singular, o CIRE
consagra o art 114345 especificao desta questo, preceituando no n 1 que o disposto no
art 113 do CIRE se aplica aos contratos pelos quais o insolvente, sendo uma pessoa singular,
esteja obrigado prestao de um servio, salvo se este se integrar na atividade da empresa de
que for titular e no tiver natureza infungvel.

342

EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 187.


Sublinhado nosso.
344
Sublinhado nosso.
345
A redao atual do art 114 do CIRE resulta do DL n 200/2004, de 18 de agosto, a ltima alterao operada
pela Lei n 16/2012, de 20 de abril no produziu qualquer alterao neste preceito.
343

118

O n 1 do art 114 do CIRE faz uma remisso para o art 113, em que a declarao de
insolvncia do prestador de um servio no suspende o contrato, e, no caso de estar em causa
uma prestao de servios no duradoura pelo insolvente, pessoa singular.
O preceito salvaguarda contudo, a ttulo excecional, o caso em que a prestao do
servio se integrar na atividade da empresa de que for titular e no tiver a natureza infungvel,
como o caso de o insolvente ser titular de uma empresa em nome individual que se dedica,
por exemplo, fiscalizao de obras.
De acordo com o disposto no n 2 do art 114 do CIRE, aos contratos que tenham por
objeto a prestao duradoura de um servio pelo devedor, aplica-se o disposto n art 111
mutatis mutandis, mas o dever de indemnizar apenas existe se for da outra parte a iniciativa
da denncia.
Havendo denncia, afasta o disposto no n 2 do art 111, visto que prev que s h
lugar ao dever de indemnizar se a denncia for da iniciativa do outro contraente, que no o
devedor. Por fora da remisso para o art 111 qualquer das partes pode denunciar o contrato.
Porm o art 111 efetua nova remisso desta feita para o art 108, em que a denncia
deve ser feita com o pr-aviso de sessenta dias, se nos termos da lei ou do contrato no for
suficiente um pr-aviso inferior.

119

6.2. Efeitos processuais


Como acima se disse, a declarao de insolvncia desencadeia efeitos de vria ordem,
efeitos internos e efeitos externos, entre eles, efeitos que atingem os processos, sendo estes
efeitos externos podem abranger outras pessoas que no o devedor, no deixando contudo de
ser relevantes para a massa insolvente.
que os efeitos processuais tm subjacente o princpio da par conditio creditorum e
orientam-se de forma a impedir que algum credor possa obter, uma satisfao mais rpida e
eficaz em prejuzo dos restantes credores. O CIRE dispe nos arts 85 a 89 os efeitos
processuais.
O arts 86 do CIRE dispe sobre a apensao de processos de insolvncia em que haja
sido declarada a insolvncia de pessoas que legalmente respondam pelas dvidas do
insolvente, se o insolvente for uma pessoa singular casada, do seu cnjuge, salvo se o regime
de casamento for o da separao, desde logo, a legitimidade para efetuar o pedido de
apensao pertence em exclusivo ao administrador da insolvncia do processo ao qual os
demais devem ser apensos346.
No caso de o devedor ser uma sociedade comercial e relativamente aos processos em
que tenha sido declarada a insolvncia da sociedade, em que nos termos do CSC, ela domine
ou se encontre em relao de grupo347. Porquanto, o processo onde os restante devero ser
apensos dever ser no processo mais antigo.
Todavia, no caso de os processos correrem termos em tribunais com diferente
competncia em razo da matria, a apensao s determinada se for requerida pelo
administrador da insolvncia do processo que corra termos em tribunal de competncia
especializada348.
Esta permisso que o legislador concedeu, de apensao ao processo principal de
insolvncia tem como principal finalidade a obteno de uma apreciao conjunta das
diversas situaes.
Neste mbito, a lei nada diz 349 sobre a projeo da apensao sobre os rgos do
processo apensado que se achem constitudos. Esta omisso no ter certamente qualquer

346

Cfr. o n 1 do art 86 do CIRE.


Nos termos do n 2 do art 86 do CIRE.
348
De acordo com o preceituado no n 3 do art 86 do CIRE.
347

120

significado quanto assembleia de credores e quanto comisso de credores, que sempre e s


pode ser formada pelos detentores de crditos sobre o insolvente envolvido no processo
apensado.

6.2.1. Efeitos sobre as aes pendentes


Declarada a insolvncia, todas as aes em que sejam apreciadas questes ou crditos
sobre os bens compreendidos na massa insolvente contra o devedor, bem como todas as aes
de natureza exclusivamente patrimonial intentadas pelo devedor so apensadas ao processo de
insolvncia350. Neste sentido e a ttulo de exemplo, veja-se o acrdo do TRP351:
A competncia material para o conhecimento de uma ao relativa a crditos
emergentes da cessao do contrato de trabalho, posterior declarao de
insolvncia do empregador e promovida pelo respetivo administrador de insolvncia
[art. 347., n. 2, do CT], retirada ao tribunal do trabalho por fora da apensao
da ao ao processo de insolvncia [art. 89., n. 2, do CIRE], originando, assim, a
extenso da competncia material do tribunal de comrcio.

Todavia, esta apensao depende de requerimento do administrador da insolvncia, e


bem assim este, substitui o insolvente em todas as aes, independentemente da apensao ao
processo da insolvncia e do acordo da parte contrria352.
Ainda assim, o juiz requisita ao tribunal ou entidade competente a remessa de todos os
processos nos quais se tenha efetuado qualquer ato de apreenso ou deteno de bens
compreendidos na massa insolvente353.
Quanto s convenes arbitrais, fica suspensa a sua eficcia em que o insolvente seja
parte, respeitante a litgios cujo resultado possa influenciar o valor da massa insolvente,
ressalvando-se o disposto em tratados internacionais aplicveis354.
Assim, declarada a insolvncia, no podem ser intentados, ao abrigo de uma
conveno arbitral em que o insolvente seja parte, processos de natureza arbitral que
respeitem a interesses patrimoniais355.
349

Nas palavras de FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo da Insolvncia e da


Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. p. 452, nota 9.
350
Nos termos do n 1 do art 85 do CIRE.
351
ACRDO do Tribunal da Relao do Porto, 3 de fevereiro de 2014. Relator: Juiz Desembargador
Eduardo Petersen Silva [Em linha]. [Consultado em 23 mar. 2014]. Disponvel em: http://www.dgsi.pt
352
De acordo com o disposto no n 1 in fine e n 3 do art 85 do CIRE.
353
Cfr. n 2 do art 85 do CIRE.
354
De acordo com o preceituado no n 1 do art 87 do CIRE.

121

Caso a conveno arbitral j esteja em curso aquando da prolao da sentena de


declarao de insolvncia, esta prossegue os seus termos356, neste caso o administrador de
insolvncia substitui igualmente o insolvente, no caso de na conveno se discutirem questes
relativas massa e cujo resultado possa vir a influenciar a mesma.
O n 2 do art 87 do CIRE efetua uma remisso para o n 3 do art 85, contudo357,
sendo a remisso feita unicamente para o n 3 do art 85, no pode verificar-se a apreenso
do processo, o que bem se compreende dada a natureza da jurisdio arbitral.

6.2.2. Efeito sobre as aes executivas


Por fora da ltima alterao ao CIRE levada a cabo pela Lei n 16/2012, de 20 de
abril, foram aditados ao art 88, o n 3 e o n 4.
As aes executivas e as diligncias executivas ou as providncias requeridas pelos
credores da insolvncia que atinjam os bens da massa insolvente so suspenso aps a
declarao de insolvncia e obstam instaurao ou prosseguimento de qualquer ao
executiva intentada pelos credores da insolvncia 358. Exceo feita aos casos em que haja
outros executados, sendo que a execuo prossegue unicamente contra estes359. Neste caso
apenas extrado, e remetido para apensao, translado do processo relativo ao insolvente360.
As aes executivas suspensas nos termos do n 1 do art 88 do CIRE, extinguemse361, quanto ao executado insolvente, logo que o processo de insolvncia seja encerrado nos
termos previstos nas alneas a) e d) do n 1 do art 230 do CIRE362.

355

Como conclui SILVA, Ftima Reis Efeitos processuais da declarao de insolvncia. In I Congresso de
Direito da Insolvncia. Coimbra: Edies Almedina. (mar. 2013). p. 266.
356
Nos termos do n 2 do art 87 do CIRE.
357
Segundo a doutrina, veja-se FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo da Insolvncia e
da Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. p. 455, nota 4, e tambm, LEITO, Lus Manuel Teles
de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas anotado. Ob. Cit. p. 123, anotao ao art
87.
358
Nos termos do n 1 do art 88 do CIRE.
359
Cfr. n 1 in fine do art 88 do CIRE.
360
Nos termos do n 2 do art 88 do CIRE.
361
Cfr. preceitua o novo n 3 do art 88 do CIRE.
362
Neste sentido, EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 159, nota de rodap 495, salienta que em
consequncia, as aes executivas passam a conhecer duas fases na pendncia da ao de insolvncia: numa
primeira fase ficam suspensas quanto ao executado insolvente; numa segunda fase, quando se preencha a alnea
a) do n 1 do art 230, as aes extinguem-se quanto ao executado insolvente. E se, aps o rateio final, e na
hiptese de todos os credores sobre a insolvncia verem os seus crditos integralmente satisfeitos, o saldo
remanescente for entregue ao devedor nos termos do art 184, n 1? Far sentido nesta hiptese a extino da

122

A jurisprudncia tem entendido de acordo com a letra da lei do novo n 3 do art 88, veja-se o
acrdo do TRC363:
I A declarao de insolvncia do Executado determina a suspenso da instncia
das execues contra este pendentes e no a extino destas por inutilidade
superveniente.
II Tal entendimento, que sempre correspondeu interpretao sistematicamente
mais adequada do artigo 88 do CIRE, tornou-se indiscutvel com a introduo nesta
disposio do n 3 pela Lei n 16/2012, de 20 de Abril.

Porm, a competncia para a comunicao aos agentes de execuo da extino das


aes executivas pendentes do administrador da insolvncia, que ter de comunicar por
escrito, de preferncia por meios eletrnicos, ou ao tribunal quando as diligncias de execuo
sejam promovidas por oficial de justia, a ocorrncia da extino364.
Aps a declarao de insolvncia e durante os trs meses seguintes, no podem ser
propostas execues para pagamento de dvidas da massa insolvente 365 . Exceciona-se as
execues por dvidas de natureza tributria366.
Contempla-se nesta norma a situao das dvidas da massa insolvente de natureza
tributria, afastando este regime especial do regime geral da suspenso das aes executivas
para cobrana dos crditos sobre a insolvncia. Em relao s restantes dvidas da massa
insolvente, a proibio de interposio de novas aes limitada ao prazo de trs meses aps
a declarao de insolvncia. Passado este prazo podem ser instauradas novas execues por
dvidas, que correm por apenso ao processo de insolvncia367.

instncia executiva relativamente a um credor cujo crdito no foi contemplado na sentena de verificao e
graduao de crditos (pois no foi reclamado no processo de insolvncia?
363
ACRDO do Tribunal da Relao de Coimbra, 25 de maro de 2014. Relator: Juiz Desembargador Teles
Pereira [Em linha]. [Consultado em 12 abr. 2014]. Disponvel em: http://www.dgsi.pt
364
Cfr. o n 4 do art 88 do CIRE.
365
Nos termos do n 1 do art 89 do CIRE.
366
De acordo com o disposto no n 2 in fine do art 89 do CIRE.
367
Cfr. LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas
anotado. Ob. Cit. p. 124, anotao ao art 89.

123

6.3. Efeitos sobre os crditos


Um outro efeito que advm da prolao da sentena de declarao de insolvncia so
os efeitos sobre os crditos, que o CIRE regula nos arts 90 a 101.
De acordo com o art 90 do CIRE, durante a pendncia do processo de insolvncia, os
credores da insolvncia apenas podero exercer os seus direitos segundo as regras
estabelecidas no CIRE, isto , os credores s podero ver os seus crditos satisfeitos no
mbito do processo de insolvncia, processo em que devero ser reclamados.

6.3.1.Vencimento imediato de dvidas


Dispe o n 1 do art 91 do CIRE que, a declarao de insolvncia determina o
vencimento de todas as obrigaes do insolvente, no subordinadas a uma condio
suspensiva368.

6.3.2. Crditos sob condio resolutiva


Tratando-se de uma obrigao, ou um crdito, sujeito a condio resolutiva so
tratados como incondicionados at ao momento em que a condio se preencha, se a condio
se preencher, os pagamentos recebidos, devem ser restitudos369.
Estes crditos sendo tratados como incondicionados vencem-se imediatamente com a
declarao de insolvncia. A razo deste vencimento antecipado prende-se com a falta de
confiana dos credores na solvabilidade do devedor, bem como a necessidade de verificar e
liquidar a massa insolvente de uma s vez370.

368

As obrigaes sujeitas a condio suspensiva e a condio resolutiva, esto previstas na noo contida no art
270 do CC As partes podem subordinar a um acontecimento futuro e incerto a produo dos efeitos do
negcio jurdico ou a sua resoluo; no primeiro caso, diz-se suspensiva a condio; no segundo, resolutiva, e
bem assim como resulta do n 1 do art 50 do CIRE Consideram-se crditos sob condio suspensiva e
resolutiva, respetivamente, aqueles cuja constituio ou subsistncia se encontrem sujeitos verificao ou
no verificao de um acontecimento futuro e incerto, por fora da lei, de deciso judicial ou de negcio
jurdico.
369
De acordo com o preceituado no art 94 do CIRE.
370
Cfr. ARY ELIAS DA COSTA citado por LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia.
Ob. Cit. p. 176, nota de rodap 228.

124

6.3.3. Converso de crditos


O art 96 do CIRE estabelece a converso dos crditos para efeitos da participao do
respetivo titular no processo de insolvncia, o preceito ao converter todos os crditos mesma
moeda (euros), visa facilitar atingir o fim ltimo do processo de insolvncia o pagamento
aos credores.
A converso dos crditos data da declarao de insolvncia, contempla que os
crditos:
a) No pecunirios so atendidos pelo valor em euros estimvel, estes crditos
consideram-se definitivamente convertidos em euros, uma vez reconhecidos371;
b) Pecunirios cujo montante no esteja determinado so atendidos pelo valor em
euros estimvel;
c) Expressos em moeda estrangeira ou ndices so atendidos pelo valor em euros
cotao em vigor, nessa data, no lugar do respetivo pagamento, estes crditos
consideram-se definitivamente convertidos em euros, uma vez reconhecidos372.

6.3.4. Concesso e extino de privilgios creditrios


A concesso do privilgio ao credor requerente da declarao de insolvncia encontrase regulada no CIRE no art 98, o qual prev o ressarcimento do credor requente das
despesas que haja efetuado na promoo do processo de declarao de insolvncia, passando
a beneficiar de privilgio creditrio geral, graduado em ltimo lugar, sobre todos os bens
mveis integrantes da massa insolvente, relativamente a um quarto do seu montante, num
mximo correspondente a 500 unidades de conta.
A este propsito entende a doutrina dominante que, na sequncia da filosofia de
estimular os pedidos de insolvncia, passa-se a beneficiar o requerente da insolvncia com
um privilgio geral, para o qual no vemos qualquer justificao373, neste sentido, alerta
Catarina Serra: A inteno boa mas, como se disse, possvel que a tentao faa

371

Nos termos do n 2 do art 96 do CIRE.


Nos termos do n 2 do art 96 do CIRE.
373
LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas anotado.
Ob. Cit. p. 129, anotao ao art 98.
372

125

precipitar os credores em requerimentos de insolvncia extemporneos e sem


fundamento374.
Uma outra questo prende-se com a extino dos privilgios creditrios e garantias
reais375, em que, a declarao de insolvncia determina a extino dos privilgios creditrios
gerais 376 e dos privilgios creditrios especiais 377 de que forem titulares o Estado, as
autarquias locais e as instituies de segurana social; as hipotecas legais acessrias 378 do
Estado, autarquias locais e das instituies de segurana social; as garantias reais 379 sobre
imveis ou mveis sujeitos a registo, acessrias de crditos sobre a insolvncia, j
constitudas mas ainda no registadas e nem objeto de pedido de registo, e; as garantias reais
sobre bens integrantes da massa insolvente acessrias dos crditos havidos como
subordinados380.

6.3.5. Compensao
A declarao de insolvncia limita a possibilidade de os credores da insolvncia
compensarem os seus crditos com dvidas massa insolvente.
Com tudo a lei permite a sua compensao 381 , caso se verifique um dos seguintes
requisitos382: ser o preenchimento dos pressupostos legais da compensao, anterior data da

374

SERRA, Catarina. Ob. Cit., p. 91.


Neste sentido dizem: SERRA, Catarina. Ibidem., p. 91 Ainda assim, a regra tem o interesse de eliminar
qualquer expetativa dos titulares quanto possibilidade de ela se constituir aps a declarao de insolvncia,
acrescenta LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas
anotado. Ob. Cit. p. 128, anotao ao art 98 - Justifica-se que com a declarao de insolvncia, deixem de ser
atendidas certas garantias () pelo facto de estes privilgios representarem crditos de grande volume, cuja
preferncia implicaria que mais nenhum credor recebesse.
376
Cfr. alnea a) do art 97 do CIRE.
377
Cfr. alnea b) do art 97 do CIRE.
378
Cfr. alnea c) do art 97 do CIRE.
379
Cfr. alnea d) do art 97 do CIRE.
380
Cfr. alnea e) do art 97 do CIRE.
381
Diz-nos SERRA, Catarina. Ibidem., p. 91, no mbito do CIRE, os credores so citados mais tarde, j depois
da insolvncia ter sido declarada (cfr. art. 37). S ento o processo de insolvncia chega ao conhecimento da
generalidade dos credores. No admira, pois, que o direito de compensao subsista para l dessa data,
opinio inversa tem LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas anotado. Ibidem. p. 130, anotao ao art 99 - manifesto que reconhecer a compensao aps a
declarao de insolvncia representa violar o princpio da paridade dos credores, sendo esta uma soluo que
tutela o credor garantido pela compensao em detrimento dos credores comuns, o que no consideramos
adequado, para FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo da Insolvncia e da
Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. p. 478, nota 7, os AA. Pronunciam-se no sentido de que o
regime da admissibilidade da compensao consagrado no art 99 no muito permissivo, mas defendem que
nem por isso deixa de por em causa o princpio da igualdade que deve presidir ao tratamento dos credores
aps a declarao de insolvncia, que assim fica afetado.
375

126

declarao de insolvncia; e, ter o crdito sobre a insolvncia preenchido, antes do contra


crdito da massa, os requisitos estabelecidos no art 847 do CC383.
Contudo, a compensao no prejudicada pelo facto de as obrigaes terem por
objeto divisas ou unidades de clculo distintas, se for livre a sua converso recproca no lugar
do pagamento do contra crdito, tendo a converso lugar cotao em vigor nesse lugar na
data em que a compensao produza os seus efeitos384.
Com efeito, por estatuio do n 4 do art 99 do CIRE, a compensao no
admissvel:
- se a dvida massa se tiver constitudo aps a data da declarao de insolvncia,
designadamente em consequncia da resoluo de atos em benefcio da massa insolvente;
- se o credor da insolvncia tiver adquirido o seu crdito de outrem, aps a data da declarao
de insolvncia;
- com dvidas do insolvente pelas quais a massa no seja responsvel;
- entre dvidas massa e crditos subordinados sobre a insolvncia.

6.3.6. Prazos de prescrio e caducidade


Nos termos do disposto no art100 do CIRE, a sentena de declarao da insolvncia
determina a suspenso de todos os prazos de prescrio e de caducidade oponveis pelo
devedor, durante o decurso do processo.
Ao consagrar uma norma que determina a suspenso de todos os prazos de prescrio
e de caducidade, o CIRE com esta norma protegeu os credores, que por via dos efeitos
processuais previstos nos arts 88 e 89 estavam impedidos do exerccio judicial dos seus
direitos fora do processo de insolvncia.

382

Cfr. n 1 do art 99 do CIRE.


Dispe a n 2 do art 99 do CIRE que, para efeito do n 1 do art 99 do CIRE, no relevam: a perda do
benefcio do prazo estabelecido no n 1 do art 780 do CC; e, o vencimento antecipado e a converso em
dinheiro resultantes do preceituado no n 1 do art 91 e no art 96 ambos do CIRE.
384
Cfr. o n 3 do art 99 do CIRE.
383

127

6.3.7. Contagem de juros


Tendo em conta que, a declarao de insolvncia no faz cessar a contagem de juros,
aborda o CIRE no art 91 a questo do interusurium385, ou seja, a questo dos juros vencidos
no perodo compreendido entre o cumprimento da obrigao pecuniria e o seu vencimento
quando, por qualquer razo, haja antecipao do cumprimento.
Determinam os ns 2, 3, 4, 5, 6 e 7 do art 91 do CIRE o clculo especial dos juros de
obrigaes no vencidas, este precito destina-se essencialmente a atualizar ou a reduzir o
montante da dvida. Caso fossem acrescidos juros calculados por aplicao da taxa legal em
vigor, no caso das obrigaes que no contemplam um taxa de juro especfica e determinada
ou que no venam juros. O clculo dos juros tem por objetivo a determinao do valor que o
devedor teria de pagar na data do seu normal vencimento, calculados por fora da antecipao
do vencimento.

6.3.8. Crditos por alimentos


Na sequncia do que foi dito a propsito do direito a alimentos ao insolvente e aos
trabalhadores 386 , o direito a exigir alimentos do insolvente relativo a perodo posterior
declarao de insolvncia387 s pode ser exercido contra a massa se nenhuma das pessoas
referidas no art 2009 do CC388 estiver em condies de os prestar, devendo, neste caso, o
juiz fixar o respetivo montante.

385

Sobre a questo do interusurium, veja-se: FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo da
Insolvncia e da Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. p. 461, nota 5 ao art 91; LEITO, Lus
Manuel Teles de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas anotado. Ob. Cit. p. 126,
anotao 4. ao art 91, e; SERRA, Catarina. Ob. Cit., p. 89.
386
Cfr. 6.1.1.2 Efeitos eventuais
387
De acordo com o art 93 do CIRE.
388
Elenca o art 2009 do CC, pela ordem indicada, as pessoas que esto vinculadas prestao de alimentos: o
cnjuge ou ex-cnjuge; os descendentes; os ascendentes; os irmos; os tios durante a menoridade do alimentado,
e; o padrasto e a madrasta, relativamente a enteados menores que estejam, ou estivessem no momento da morte
do cnjuge, a cargo deste.

128

6.4. Efeitos sobre os negcios em curso


No que concerne aos efeitos sobre os negcios em curso, a lei consagra logo no art
102 do CIRE, o princpio geral quanto a negcios ainda no cumpridos, mas limitando-o389 a
qualquer contrato bilateral em que, data da declarao de insolvncia, no haja ainda total
cumprimento nem pelo insolvente nem pela outra parte, o cumprimento fica suspenso 390 ,
dando por via deste princpio, o direito de opo do administrador entre a execuo e a recusa
do seu cumprimento391.
Nada impede, contudo, que a outra parte fixe um prazo razovel ao administrador da
insolvncia para este exercer a sua opo, findo aquele prazo se considere que recusa o
cumprimento392.
Se o administrador de insolvncia recusar o cumprimento, e sem prejuzo do direito
separao da coisa, se for o caso 393 , nenhuma das partes tem direito restituio do que
prestou394; mas, se o insolvente j cumpriu uma parte da sua prestao, a massa insolvente
tem o direito de exigir o valor da contraprestao correspondente prestao j efetuada395;
do mesmo modo que, a outra parte tem direito a exigir, como crdito sobre a insolvncia, o
valor da prestao do devedor, na parte incumprida, deduzido do valor da contraprestao
correspondente que ainda no tenha sido realizada396; porm a opo pela execuo abusiva
se o cumprimento pontual das obrigaes contratuais por parte da massa insolvente for
manifestamente improvvel397.
O direito indeminizao dos prejuzos causados outra parte pelo incumprimento398,
apenas existe at ao valor da obrigao eventualmente imposta nos termos da alnea b) do n 3

389

Como o mesmo entendimento sobre a letra da lei, LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da
Insolvncia. Ob. Cit. p. 179, a lei estabelece genericamente um direito de opo do administrador de
insolvncia entre a execuo do contrato e a recusa do seu cumprimento. () mas que, no entanto, apenas se
aplica a contratos bilaterais. E ainda EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 169, Desde logo, da letra do
preceito, parece que o mbito de aplicao deste princpio no abrange os negcios jurdicos unilaterais, como,
por exemplo, a promessa pblica, a proposta simples de contrato, o negcio cambirio, os negcios em
mercados de capitais.
390
Cfr. 1 parte do n 1 do art 102 do CIRE.
391
Cfr. parte final do n 1 do art 102 do CIRE.
392
Nos termos do n 2 do art 102 do CIRE.
393
De acordo com o n 3 do art 102 do CIRE.
394
Cfr. alnea a) do n 3 do art 102 do CIRE.
395
Cfr. alnea b) do n 3 do art 102 do CIRE.
396
Cfr. alnea c) do n 3 do art 102 do CIRE.
397
Nos termos do n 4 do art 102 do CIRE.
398
Cfr. alnea e) do n 3 do art 102 do CIRE.

129

do art 102 do CIRE, sendo abatido do quantitativo a que a outra parte tenha direito, por
aplicao da alnea c) do n 3 do art 102 do CIRE, o montante apurado constitui crdito
sobre a insolvncia.
Sobre o direito de opo do administrador da insolvncia optar pela execuo ou pela
recusa do cumprimento, conclui Menezes Leito399, brilhantemente na nossa opinio:
A concesso deste direito de opo ao administrador da insolvncia resulta do facto
de a insolvncia consistir numa impossibilidade geral de cumprimento das
obrigaes, que justifica a adoo de medidas em defesa dos credores. Ora, se o
insolvente se visse forado a cumprir negcios em curso, os pagamentos que
efectuasse beneficiariam alguns credores em detrimento de outros, sendo por isso que
a lei estabelece que os credores perdem, com a declarao de insolvncia, a
possibilidade de exigir autonomamente os seus crditos. Correspondendo, no entanto,
esses negcios em curso a contratos bilaterais, o sinalagma leva a que a outra parte
no seja obrigada a cumprir, se o insolvente no o fizer. Ora, como o cumprimento
desses contratos pode ser conveniente aos interesses da massa, concede-se ao
administrador a possibilidade de optar entre o cumprimento do contrato e a sua
recusa, consoante for ou no conveniente para a massa. Assim se consegue conciliar
os interesses da massa e a tutela da igualdade dos credores com o regime
caracterstico dos contratos bilaterais.

6.4.1. Promessa de contrato


A promessa de contrato encontra-se preceituado no art 106 do CIRE com a epgrafe
Promessa de contrato, porm, pela letra da lei, a norma parece somente ter aplicao ao
contrato promessa de compra e venda400. Mas, a incongruncia do artigo no se fica por aqui.
Resulta, do n 1 do art 106 do CIRE que, no caso de insolvncia do promitentevendedor, o administrador da insolvncia no pode401 recusar o cumprimento do contratopromessa com eficcia real, se j tiver havido tradio da coisa a favor do promitentecomprador. Ento, no caso dos contratos-promessa com eficcia real, mas sem que tenha
havido tradio da coisa a favor do promitente-comprador, o administrador da insolvncia
pode402 recusar o cumprimento?

399

LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 180.
Neste sentido EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit., p. 174, No obstante a abrangncia da epgrafe do
artigo (promessa de contrato), o corpo do preceito parece referir-se apenas aos contratos promessa de
compra e venda; no mesmo sentido SERRA, Catarina O Regime Portugus da Insolvncia. Ob. Cit., p. 101,
Apesar da epgrafe ([p]romessa de contrato), depois da leitura dos seus ns 1 e 2, verifica-se que o preceito
do art 106 regula, afinal, apenas o contrato-promessa de compra e venda.
401
Sublinhado nosso.
402
Sublinhado nosso.
400

130

Desde logo, e quanto questo da eficcia real ou eficcia erga omnes, preceitua o n
1 do art 413 do CC que promessa de transmisso ou constituio de direitos reais sobre
bens imveis, ou mveis sujeitos a registo, podem as partes atribuir eficcia real, mediante
declarao expressa e inscrio no registo. Da advm, considerarmos que a norma contida
no art 106 do CIRE parece somente ter aplicao ao contrato promessa de compra e venda.
A doutrina divide-se quanto ao mbito de aplicao do n 1 do art 106 do CIRE:
Menezes Leito 403 , defende que, efectivamente o contrato-promessa com eficcia real
constitui um direito real de aquisio a favor do beneficirio da promessa, que no se v por
que deva ser afectado pela insolvncia, independentemente de o bem se encontrar ou no na
sua posse, e vai mais longe discordando do acrdo do STJ de 20 de outubro de 2011
(Salazar Casanova) que admitiu que o administrador de insolvncia poderia recusar o
cumprimento do contrato-promessa com eficcia real, em que no houve tradio da coisa,
considerando que em consequncia o promitente-comprador perdia a possibilidade de
recorrer execuo especfica.
Contrariamente, defende Catarina Serra 404 que, como sabido, a lei portuguesa
permite o registo provisrio da aquisio com base em contrato-promessa o registo do
direito antes de titulado o contrato prometido, isto , de um direito que ainda no nasceu, de
um direito futuro [cfr. art. 47, n 3, e art. 92, n 1, al. g), e n 4, do CRPr]. Pode, assim, prse o problema de saber se o registo provisrio de aquisio pode ser equiparado ao registo
definitivo do contrato-promessa, ou seja, se ele permite fazer funcionar o regime de tutela
reforada do promitente-adquirente previsto no art 106, n 1, ou se o administrador da
insolvncia pode exercer o direito de recusa do cumprimento que a norma lhe atribui, a
contrario, quando o contrato destitudo de eficcia real. No h como no dar resposta
negativa, em face dos princpios do Direito da Insolvncia, designadamente do princpio da
igualdade entre os credores. Como poderia o registo provisrio de aquisio com base em
contrato-promessa (para o qual no necessria declarao expressa nem, em ltima anlise,
reconhecimento presencial de assinaturas) fazer com que o direito do promitente-comprador
adquirisse o dom (excepcional) de prevalecer sobre os interesses dos restantes credores do
insolvente?

403
404

Cfr. LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 188.
Cfr. SERRA, Catarina. Ob. Cit., p. 102, nota de rodap 164.

131

No obstante, preceitua o n 2 do art 106 do CIRE, recusa de cumprimento de


contrato-promessa de compra e venda pelo administrador da insolvncia aplicvel o regime
da venda com reserva de propriedade e operaes semelhantes, quanto limitao de
indemnizao, quer a insolvncia respeite ao promitente-comprador quer ao promitentevendedor.
Desta disposio emergem igualmente divergncias doutrinrias. Suscita Maria do
Rosrio Epifnio405 a questo, na hiptese de insolvncia do promitente-vendedor, a recusa de
cumprimento de um contrato-promessa sinalizado: Ser que o promitente in bonis tem
direito a uma indemnizao calculada nos termos do art 442 do CCivil; ser que goza do
direito de reteno previsto no art 755, n 1, al. f), do CCivil?
Para Pestana de Vasconcelos406, dever ser feita uma interpretao restritiva do art
106, n 2, dele se excluindo os contratos-promessa sinalizados quando o insolvente o
promitente alienante: a aplicao do art 106, n 2, conduziria a um resultado extremamente
violento para o promitente in bonis, que, na generalidade dos casos, ser um consumidor. A
soluo passa pela aplicao, atravs do recurso analogia, do art 442, ns 2 e 4, do CC:
direito (de crdito comum) ao dobro do sinal ou, se houver tradio, indemnizao pelo
valor. Para alm disso, este crdito indemnizatrio goza do direito de reteno por aplicao
analgica do art 755, n1, al. f) do CC, ao promitente adquirente/consumidor.
Em sentido oposto diverge Catarina Serra407, defendendo que, no deve, pois haver
dvidas quanto possibilidade de o administrador da insolvncia recusar o cumprimento
quanto, independentemente de traditio, o contrato-promessa tem eficcia meramente
obrigacional. Acrescentando 408 que, no por acaso que a lei da insolvncia trata
distintamente as promessas com eficcia real e as promessas com eficcia obrigacional
salvaguardando as primeiras dos efeitos da declarao de insolvncia mas no as segundas
quando o contrato-promessa destitudo de eficcia real, no existe a possibilidade de o
promitente-comprador fazer valer, na ao executiva, a faculdade de adquirir o bem objeto do
contrato prometido.

405

EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit., p. 176.


VASCONCELOS, Lus M. Pestana Direito de Reteno, Contrato-Promessa e Insolvncia, In Cadernos de
Direito Privado, n 33, jan./mar. 2011, pp. 20, citado por EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ibidem. p. 177.
407
SERRA, Catarina. Ob. Cit., p. 102.
408
SERRA, Catarina. Ibidem., p. 103, nota de rodap 167.
406

132

Concluindo409: a contraparte do insolvente tem o direito diferena (se positiva)


entre os valores das duas prestaes uma equivalente ao valor do objecto do contrato
prometido, na data da recusa de cumprimento do contrato-promessa, e, a outra equivalente
ao montante do preo convencionado actualizado para a data da declarao de insolvncia,
acrescido do sinal (em singelo).
Defende Menezes Leito 410 , uma interpretao corretiva desta disposio, da qual
resulte que o contrato-promessa com eficcia real no seja, em caso algum, afetado pela
declarao de insolvncia. Adiantando: assim, a recusa do cumprimento do contratopromessa, em caso de insolvncia do promitente vendedor, s ser possvel se no se tiver
verificado a tradio da coisa para o promitente-comprador, independentemente de o
contrato-promessa ter ou no eficcia real. Acrescentando que, deste modo, o promitentecomprador em consequncia da recusa do cumprimento, veria afetados os seus direitos
decorrentes do contrato-promessa porque no poderia recorrer execuo especfica nos
termos do art 830 do CC, nem poderia solicitar o pagamento do sinal em dobro nos termos
do n 2 do art 442 do CC.

6.4.2. Venda sem entrega e operaes a prazo


Outros dos efeitos sobre os negcios em curso so as vendas sem entrega e as
operaes a prazo. O art 107 do CIRE regula as operaes a prazo, em que, a entrega de
mercadorias, ou a realizao de prestaes financeiras, que tenham um preo de mercado,
tiver de se efetuar em determinada data ou dentro de certo prazo, e a data ocorrer ou o prazo
se extinguir depois de declarada a insolvncia411.
As prestaes financeiras esto contempladas nas alneas a) e d) do n 3 do art 107
do CIRE e abrangem designadamente a entrega de valores mobilirios, opes ou outros
direitos venda ou entrega, exceto se se tratar de aes representativas de, pelo menos, 10%
do capital da sociedade, e no tiver carter meramente financeiro a liquidao contratualmente
prevista.

409

SERRA, Catarina. Ob. Cit.


LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 189.
411
Cfr. ab initio do n 1 do art 107 do CIRE.
410

133

A entrega de matrias preciosos ou a opes ou outros direitos venda ou entrega412;


os pagamentos em dinheiro cujo montante seja direta ou indiretamente determinados pela taxa
de cmbio de uma divisa estrangeira, pela taxa de juro legal, por uma unidade de clculo ou
pelo preo de outros bens ou servios413.
Caso sejam integrados vrios negcios sobre prestaes financeiras num contratoquadro no qual s possa pr-se termo unitariamente no caso de incumprimento, o conjunto de
tais negcios havido como um contrato bilateral414.
Todavia, a execuo no pode ser exigida por nenhuma das partes, e o comprador ou
vendedor, consoante o caso, tem apenas direito ao pagamento da diferena entre o preo
ajustado e o preo de marcado do bem ou prestao financeira no 2 dia posterior ao da data
da sentena de declarao de insolvncia, relativamente a contratos com a mesma data ou
prazo de cumprimento, a qual, sendo exigvel ao insolvente, constitui crdito sobre a
insolvncia415.
Neste preceito incluem-se as operaes referidas nos arts 252 e ss. do CVM416, a
maioria dos derivados previstos nas alneas c) a f) do n 1 do art 2 do CVM 417 , os
emprstimos financeiros nos termos do art 350 do CVM, e os reportes418 previstos nos arts
477 a 479 do CCom419.
Um outro efeito a venda sem entrega regulada no art 105 do CIRE que logo no n 1
estabelece: sem prejuzo do disposto no art 107, se a obrigao de entrega por parte do
vendedor ainda no tiver sido cumprida, mas a propriedade j tiver sido transmitida, o
administrador da insolvncia no pode recusar o cumprimento do contrato, no caso de

412

Cfr. alneas b) e d) do n 3 do art 107 do CIRE.


Nos termos da alnea c) do n 3 do art 107 do CIRE.
414
Este preceito aplica-se aos arts 107 e 102 do CIRE, de acordo com o previsto no n 4 do art 107 do CIRE.
415
Nos termos do n 1 in fine do art 107 do CIRE.
416
Cfr. Cdigo dos valores mobilirios. In LEGISLAO COMERCIAL E DAS SOCIEDADES COMERCIAIS.
Ob. Cit.
417
Incluem genericamente a maioria dos derivados, tais como: os swaps, os forwards, os caps, floors e collars,
os derivados de mercadorias, etc, cfr. EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit., p. 178, e, LEITO, Lus Manuel
Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 192.
418
A lei visa afastar qualquer margem de especulao pelo administrador de insolvncia com a variao dos
valores. Cfr. VASCONCELOS, Lus M. Pestana O novo regime insolvencial da compra e venda, in: Revista
da Faculdade de Direito da Universidade do Porto, Ano III 2006, FDUP, Coimbra Editora, citado por
EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ibidem., p. 178. Diz LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da
Insolvncia. Ibidem. p. 192. Citando o mesmo A. considerando que o mesmo se aplica apenas aos reportes com
funo especulativa, mas no aos reportes que tenham uma funo de crdito e garantia.
419
Cdigo Comercial. In LEGISLAO COMERCIAL E DAS SOCIEDADES COMERCIAIS. Ibidem.
413

134

insolvncia do vendedor420, estabelecendo que a recusa do cumprimento pelo administrador


da insolvncia, no caso de insolvncia do comprador421, tem os efeitos previstos no n 5 do
art 104 do CIRE, aplicvel com as necessrias adaptaes 422. Este disposto igualmente
aplicvel, com as devidas adaptaes, aos contratos translativos de outros direitos reais de
gozo.

6.4.3. Contratos de mandato e de gesto e procuraes


Os contratos de mandato e de gesto encontram-se regulados no art 110 do CIRE,
regulando somente a hiptese de insolvncia do mandante ou comitente, no regulando a
insolvncia do mandatrio.
Perante esta omisso do CIRE quanto ao regime aplicvel ao mandato no caso de
insolvncia do mandatrio, defende Menezes Leito423: apesar de no prevista no art 110,
parece que a caducidade do mandato dever considerar-se aplicvel analogicamente aos
casos de insolvncia do mandatrio424.
Acrescentando, no caso de se tratar de mandato sem representao, devero
considerar-se estranhos massa insolvente os bens adquiridos pelo mandatrio, nas condies
referidas no art 1184 do CC, devendo o mandante ter direito a reclam-los425. Quanto aos
crditos, sendo que o mandante pode substituir-se ao mandatrio no exerccio desses

420

De acordo com a alnea a) do n 1 do art 105 do CIRE.


Nos termos da alnea b) do n 1 do art 105 do CIRE.
422
Nem de outro modo poderia ocorrer, alis o art 5 do REGULAMENTO (CE) N 1346/2000 DO
CONSELHO, de 29 de maio de 2000, A abertura do processo de insolvncia no afeta os direitos reais dos
credores ou de terceiros sobre bens corpreos ou incorpreos, mveis ou imveis, quer sejam bens especficos,
quer sejam conjuntos de bens indeterminados considerados como um todo, pertencentes ao devedor e que, no
momento da abertura do processo, se encontrem no territrio de outro Estado-Membro, neste sentido LEITO,
Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 187, o regulamento determina
expressamente que o direito de um terceiro a reivindicar um bem nunca afetado pelos processos de insolvncia.
Tambm no mesmo sentido EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit., p. 178, em consonncia com o regulamento
no se aplica o art 102 ficando o administrador da insolvncia obrigado a cumprir o contrato, em nome da
defesa do direito de propriedade do comprador, no obstante o incumprimento bilateral.
423
LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Idem. Ibidem. p. 197.
424
Em sentido contrrio CASTRO MENDES/JESUS DOS SANTOS, citado por LEITO, Lus Manuel Teles de
Menezes Idem. Ibidem. p. 197, nota de rodap 261 in fine: Defendem que o mandato no caduca
automaticamente em caso de insolvncia do mandatrio, podendo, no entanto, o mandante revog-lo ao abrigo
do art 1170 CC. No mesmo sentido PESTANA VASCONCELOS citado por EPIFNIO, Maria do Rosrio
Ibidem., p. 185, nota de rodap 589.
425
Nos termos da alnea c) do n 1 do art 141 do CIRE.
421

135

direitos426, poder o mesmo reclam-los no mbito da reclamao de bens, a fim de os poder


receber diretamente do devedor427.
Mas quanto insolvncia do mandante, preceituada nos termos do art 110 do CIRE,
os contratos de mandato, que no se mostrem estranhos massa insolvente, caducam com a
declarao de insolvncia do mandante 428 , ainda que o mandato tenha sido conferido no
interesse do mandatrio ou de terceiro, sem que o mandatrio tenha direito a indemnizao
pelo dano sofrido 429 . Bem assim, aplicvel a quaisquer outros contratos pelos quais o
insolvente tenha confiado a outrem, a gesto de assuntos patrimoniais, com um mnimo de
autonomia, nomeadamente a contratos de gesto de carteiras e de gesto de patrimnio430.
Determina o CIRE no n 2 do art 110 a manuteno do contrato de mandato, no caso
em que seja necessria a prtica de atos pelo mandatrio para evitar prejuzos previsveis para
a massa insolvente, at que o administrador da insolvncia tome as devidas providncias 431,
com efeito a remunerao e, o reembolso das despesas do mandatrio constitui dvida da
massa insolvente432; o contrato de mandato mantm-se igualmente, pelo perodo em que o
mandatrio tenha exercido funes desconhecendo, sem culpa, a declarao de insolvncia do
mandante 433 , sendo a remunerao e o reembolso das despesas do mandatrio dvida da
insolvncia434.
Excetuando-se o caso em que seja necessria a prtica de atos pelo procurador para
evitar prejuzos previsveis para a massa insolvente, at que o administrador da insolvncia
tome as devidas providncias, com a declarao de insolvncia do representado caducam as
procuraes que digam respeito ao patrimnio integrante da massa insolvente 435, ainda que
conferidas no interesse do procurador ou de terceiro436.

426

Nos termos do n 2 do art 1181 do CC.


De acordo com o n 5 do art 141 do CIRE.
428
Consagra o n 1 do art 110 do CIRE, a regra geral da caducidade do mandato. Defendem, no mesmo sentido,
EPIFNIO, Maria do Rosrio ob. Cit. p. 185 e LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes ob. Cit. p. 195: Que
a regra geral da caducidade do mandato compreensvel pelo carcter intuitu personae do contrato, criticando
a sua aplicabilidade ao mandato tambm no interesse do mandatrio ou de terceiro, uma vez que nestes casos, o
art 1170, n 2 do CC impede a revogao e o art 1175 do CC exclui a caducidade.
429
Cfr. n 1 do art 110 do CIRE.
430
Cfr. n 4 do art 110 do CIRE.
431
Cfr. a alnea a) do n 2 do art 110 do CIRE.
432
Nos termos do n 3 do art 110 do CIRE.
433
Cfr. alnea b) do n 2 do art 110 do CIRE.
434
Nos termos do n 3 do art 110 do CIRE.
427

136

Aos atos praticados pelo procurador depois da caducidade da procurao aplicvel


com as necessrias adaptaes, o disposto nos ns 6 e 7 do art 81 do CIRE 437. Todavia,
salvaguarda o CIRE que, o procurador que desconhea sem culpa a declarao de insolvncia
do representado no responsvel perante terceiros pela ineficcia do negcio, derivada da
falta de poderes de representao438.
Salienta Menezes Leito439: o n 3 vem, neste caso, irresponsabilizar o procurador
pela ineficcia da procurao, quando desconhecesse sem culpa a declarao de insolvncia.
De tudo isto resulta um grande enfraquecimento da tutela de terceiros de boa-f, que
contrataram com o procurador.

435

Entende EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit., p. 186, Parece assim, a contrario sensu, que ficam
excludas as procuraes que no respeitem a bens integrantes da massa insolvente.
436
De acordo com o n 1 do art 112 do CIRE.
437
Nos termos do n 2 do art 112 do CIRE.
438
Cfr. n 3 do art 112 do CIRE.
439
LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas anotado.
Ob. Cit. p. 145, anotao 3 ao art 112.

137

6.5. Resoluo em benefcio da massa insolvente


Tendo em conta, o que acima se disse, citando Menezes Leito, a razo de ser do
processo de insolvncia a de fazer com que todos os credores do mesmo devedor exeram
os seus direitos, no mbito de um nico processo, e, o faam em condies de igualdade (par
conditio creditorum), no tendo nenhum credor quaisquer outros privilgios ou garantias, que
no aqueles que sejam reconhecidos pelo Direito da Insolvncia, e nos precisos termos em
que este os reconhece.
Logo, no admissvel a concesso de qualquer vantagem a qualquer um dos credores
a partir do momento em que a situao de insolvncia do devedor seja conhecida. O CIRE
vem permitir massa insolvente, a recuperao de qualquer tipo de vantagem concedida pelo
devedor, dentro dos dois anos anteriores data do incio do processo de insolvncia440.
A ltima alterao ao CIRE operada pela Lei 16/2012, de 20 de abril, produziu
tambm alteraes quanto resoluo em benefcio da massa insolvente, no art 120 alterou
o n 1 e aditou o n 6. Quanto ao n1 reduziu-se de quatro para dois anos os atos prejudiciais
massa praticados, que podem ser resolvidos em benefcio da massa insolvente, o
encurtamento do prazo de resoluo vem beneficiar em termos de segurana e solidez as
relaes jurdicas anteriores, embora em detrimento do interesse dos credores.
Quanto ao aditamento do n 6 vem excluir do regime de resoluo os negcios
jurdicos celebrados no processo especial de revitalizao; do processo de recuperao ou
saneamento das instituies de crdito, com a finalidade de prover o devedor com meios de
financiamento suficientes para viabilizar a sua recuperao 441 . Este preceito vai num
encalce da filosofia desta ltima alterao ao CIRE que a de privilegiar a recuperao em
detrimento da liquidao.
O novo CIRE produziu tambm alteraes no tocante caducidade do direito de
impugnar a resoluo, alterando o art 125, a alterao operada consiste no encurtamento do
prazo de caducidade do direito de impugnar a resoluo de seis meses para trs meses.
O legislador veio regular a reconstituio do patrimnio do devedor (a massa
insolvente) atravs de um instituto especfico a resoluo em benefcio da massa insolvente,

440
441

Nos termos do n 1 do art 120 do CIRE.


Nos termos do n 6 in fine do art 120 do CIRE.

138

preceituando-o no CIRE no Captulo V do ttulo IV, nos arts 120 a 127, em que 442 , o
recurso impugnao pauliana foi quase vedado, e em contrapartida, a resoluo em
benefcio da massa insolvente aparece reforada.
Os princpios gerais da resoluo em benefcio da massa insolvente encontra-se
preceituada no art 120 do CIRE, em que a lei estabelece os seguintes:
- A realizao pelo devedor de determinados atos, os quais se consideram prejudiciais
massa, quando diminuam, frustrem, dificultem, ponham em perigo ou retardem a satisfao
dos credores da insolvncia443, presumem-se prejudiciais massa, sem admisso de prova em
contrrio, os atos praticados por m-f, ainda que praticados ou omitidos fora dos prazos
contemplados no preceito444;
- A m-f de terceiro, a qual se presume quanto a atos cuja prtica ou omisso tenha
ocorrido dentro dos dois anos anteriores ao incio do processo de insolvncia, e, em que tenha
participado ou de que tenha aproveitado, pessoa especialmente relacionada com o insolvente,
ainda que a relao especial no existisse a essa data445;
Entende-se por m-f 446 o conhecimento, data do ato: de que o devedor se
encontrava em situao de insolvncia447; do carcter prejudicial do ato e de que o devedor se
encontrava data em situao de insolvncia iminente448; ou ainda, do incio do processo de
insolvncia449.
Porm, so insuscetveis de resoluo por aplicao das regras previstas neste capitulo
os negcios jurdicos celebrados no mbito de processo especial de revitalizao, regulado no
CIRE, de providncias de recuperao ou saneamento previstas no ttulo VIII do Regime
Geral das Instituies de Crdito e Sociedades Financeiras450, cuja finalidade seja prover o
devedor com meios de financiamento suficientes para viabilizar a sua recuperao451.

442

Nas palavras de SERRA, Catarina. Ob. Cit. p. 107.


Cfr. n 2 do art 120 do CIRE.
444
De acordo com o n 3 do art 120 do CIRE.
445
Cfr. n 4 do art 120 do CIRE.
446
Nos termos do n 5 do art 120 do CIRE.
447
Cfr. alnea a) do n 5 do art 120 do CIRE.
448
Cfr. alnea b) do n 5 do art 120 do CIRE.
449
Cfr. alnea c) do n 5 do art 120 do CIRE.
450
Aprovado pelo DL 298/92, de 31 de dezembro.
451
De acordo com o preceituado no n 6 do art 120 do CIRE.
443

139

Ainda assim, no podem ser objeto de resoluo, atos compreendidos no mbito de um


sistema de pagamentos tal como define a alnea a) do art 2 da Diretiva 98/26/CE do
Parlamento Europeu e do Conselho, de 19 de maio de 1998, ou outro, equiparvel452.

6.5.1. Resoluo incondicional


O art 121 do CIRE elenca os atos ou as situaes de resoluo incondicional, os
quais so resolveis em benefcio da massa insolvente, sem que dependam de quaisquer
outros requisitos453, no entanto estes atos, cedem perante normas legais que excecionalmente
exijam sempre a m-f, ou a verificao de outros requisitos 454 455 . So resolveis
incondicionalmente os seguintes atos:
a) A partilha, celebrada menos de um ano antes da data do incio do processo de
insolvncia, em que o quinho do insolvente haja sido essencialmente preenchido
com bens de fcil sonegao, cabendo aos co-interessados a generalidade dos
imoveis e dos valores nominativos;
b) Os atos celebrados pelo devedor a ttulo gratuito dentro dos dois anos anteriores
data do incio do processo de insolvncia, incluindo o repdio de herana ou
legado, com exceo dos donativos conformes aos usos sociais;
c) A constituio de garantias reais relativas a obrigaes preexistentes ou de outras
que a substituam, nos seis meses anteriores data de incio do processo de
insolvncia;
d) Fiana, subfiana, aval e mandatos de crdito, em que o insolvente haja outorgado
no perodo referido na alnea anterior, e, que no respeitem a operaes negociais
com real interesse para ele;
e) A constituio de garantias reais em simultneo com a criao das obrigaes
garantidas, dentro dos 60 dias anteriores data do incio do processo de
insolvncia;

452

Cfr. art 122 do CIRE.


Cfr. preceitua o n 1 do art 121 do CIRE.
454
Nos termos do n 2 do art 121 do CIRE.
455
Diz LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas
anotado. Ob. Cit. p. 151, anotao 3 ao art 121, Dado que se aboliu a distino entre resoluo e impugnao
pauliana, passando aquela a pressupor o requisito da m f, o legislador sentiu necessidade de criar uma
resoluo incondicionada, dispensando esse requisito (ou outros), nos caos em que a resoluo o dispensava
ou em que a m f se presumia.
453

140

f) O pagamento ou outros atos de extino de obrigaes, cujo vencimento fosse


posterior data do incio do processo de insolvncia, ou depois desta mas antes do
vencimento;
g) O pagamento ou outra forma de extino de obrigaes, efetuadas dentro dos seis
meses anteriores data do incio do processo de insolvncia em termos no usuais
no comrcio jurdico e que o credor no pudesse exigir;
h) Os atos a ttulo oneroso realizados pelo insolvente, dentro do ano anterior data do
incio do processo de insolvncia, em que as obrigaes por ele assumidas
excedam manifestamente as da contraparte;
i) O reembolso de suprimentos, quando tenha lugar dentro do mesmo perodo
referido na alnea anterior.
Para Menezes Leito, a enumerao, no art 121, dos actos sujeitos resoluo
incondicional absolutamente taxativa, acrescenta que, em consequncia, qualquer acto
que no esteja previsto nesta enumerao s poder ser resolvido em benefcio da massa
insolvente se se verificarem os pressupostos do art 120456.
Sobre a taxatividade dos atos suscetveis de resoluo incondicional, diz Gravato de
Morais

457

no CIRE em contraposio ao CEPEREF.


Salienta-se, desde logo, uma alterao significativa quanto s garantias pessoais.
Estas deixaram de ter como paradigma a resoluo em benefcio da massa, passando
a ter como referncia a impugnao pauliana, juntando-se assim s outras garantias.
() Estranhamente, porm, as menes s garantias reais esto dispersas em duas
alneas no sucessivas. Estamos a aludir s al. c) e e) do art 121, n 1 do CIRE. No
meio delas encontramos as garantias pessoais (al. d) do art 121, n 1 do CIRE).

6.5.2. Forma de resoluo e prescrio do direito


Estabelece o art 123 do CIRE a forma de resoluo e bem assim, o prazo para o
exerccio do direito de resoluo, a competncia para a resoluo do administrador da
insolvncia, e por verificar-se por carta registada com aviso de receo nos seis meses
seguintes ao conhecimento do ato, mas nunca depois de decorridos dois anos458 sobre a data
da declarao de insolvncia459.

456

LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 220.
MORAIS, Fernando de Gravato Resoluo em Benefcio da Massa Insolvente. Coimbra: Edies Almedina,
abril 2008. p. 92.
458
A este propsito FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo da Insolvncia e da
Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. p. 537, nota 5 ao art 123, dizem os AA: Quanto ao prazo
457

141

Porm, enquanto o negcio no estiver cumprido, pode a resoluo ser declarada, sem
dependncia de prazo, logo a todo o tempo, por via de exceo460. Ainda assim, a resoluo
tem um limite intransponvel o encerramento do processo. Porquanto, com o encerramento
do processo cessam todos os efeitos da declarao de insolvncia461. Por tal, ainda que no
tenham decorridos os seis meses aps o conhecimento do ato, ou ainda que o negcio no se
encontre cumprido, fica precludida a possibilidade de resoluo do ato462.

6.5.3. Efeitos da resoluo


De acordo com o preceituado no n 1 do art 126 do CIRE, a resoluo tem efeitos
retroativos, devendo ser reconstituda a situao que existiria se o ato no tivesse sido
praticado ou omitido, consoante o caso. Em consequncia deste preceito legal, deve ser
restitudo o que tiver sido prestado, os efeitos da retroatividade da resoluo correspondem ao
regime geral estabelecido no art 434 do CC, embora com as limitaes impostas pelo art
126 do CIRE.
A lei falimentar, prev que a ao intentada pelo administrador da insolvncia com a
finalidade de obter os efeitos da resoluo dependncia do processo de insolvncia463.
Ainda assim, a restituio do objeto prestado pelo terceiro, s tem lugar se o mesmo
puder ser identificado e separado dos que pertencem parte restante da massa464, porm, caso
o objeto no possa ser identificado e separado dos que pertencem parte restante da massa, a
obrigao de restituir o valor correspondente constitui dvida da massa insolvente na medida

limite de dois anos, para fazer sentido, tem de se entender que fixado no pressuposto de o processo de
insolvncia durar mais de dois anos, pois, com a sua extino, a resoluo no mais possvel, nos termos do
art 233. Dir-se-ia que o legislador tem pouca f na eficcia dos meios por ele previstos para assegurar a
celeridade do processo (cfr. art 169).
459
De acordo com o estabelecido no n 1 do art 123 do CIRE.
460
Cfr. n 2 do art 123 do CIRE. Neste sentido FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo
da Insolvncia e da Recuperao de Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. p. 537, nota 5 ao art 123: O n 2, ao
admitir expressamente a invocao da resolubilidade por via da exceo, recebeu clara inspirao do n 2 do
art 287 do CC., que estabelece regime paralelo para a anulao do negcio jurdico; mas no o seguiu
inteiramente.
461
Nos termos do preceituado na alnea a) do n 1 do art 233 do CIRE.
462
Cfr. EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit., p. 203.
463
De acordo com o previsto no n 2 do art 126 do CIRE.
464
Nos termos do n 4 do art 126 do CIRE.

142

do respetivo enriquecimento data da declarao da insolvncia, e dvida da insolvncia


quanto ao eventual remanescente465.
Contudo, a obrigao de restituir a cargo do adquirente a ttulo gratuito s existe na
medida do seu prprio enriquecimento, salvo o caso da m-f, real ou presumida466.
Menezes Leito critica este preceito, considerando-o injustificado, alegando que, o
adquirente a ttulo gratuito vem a ser mais protegido do que o adquirente a ttulo oneroso,
uma vez que o primeiro somente tem que restituir aquilo com que se enriqueceu, e o segundo
tem de restituir integralmente os bens, ficando com o crdito sobre a massa insolvente ou
sobre a insolvncia467.
Todavia, o terceiro que no apresente os bens ou valores que hajam de ser restitudos
massa dentro do prazo fixado na sentena, so aplicadas as sanes previstas na lei de
processo468 para o depositrio de bens penhorados que falte oportuna entrega deles469.

6.5.4. Impugnao pauliana


Por fora do n 1 do art 127 do CIRE, vedado aos credores da insolvncia a
instaurao de novas aes de impugnao pauliana de atos praticados pelo devedor cuja
resoluo haja sido declarada pelo administrador da insolvncia.
Com efeito, as aes de impugnao pauliana pendentes data da declarao de
insolvncia ou propostas ulteriormente no sero apensas ao processo de insolvncia, e, em
caso de resoluo do ato pelo administrador da insolvncia, s prosseguiro os seus termos se
tal resoluo vier a ser declarada ineficaz por deciso definitiva, a qual ter fora vinculativa
no mbito daquelas aes quanto s questes que tenha apreciado, desde que no ofenda caso
julgado de formao anterior470.

465

Cfr. estipula o n 5 do art 126 do CIRE.


Como prev o n 6 do art 126 do CIRE.
467
Neste sentido LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 225. No mesmo
sentido FERNANDES, Lus A. Carvalho, LABAREDA, Joo - Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas, Anotado. 2013. Ob. Cit. p. 542, nota 7 ao art 126, referindo-se posio de Menezes Leito Cremos que com razo, pois inverte a soluo que, atenta a natureza dos atos onerosos e gratuitos,
corresponde ao que normal no tratamento do interesse de quem atravs deles adquire.
468
Cfr. art 771 do Novo CPC, ex-art 854 do CPC.
469
De acordo com o n 3 do art 126 do CIRE.
470
Como preceitua o n 2 do art 127 do CIRE.
466

143

Questiona Catarina Serra 471 : Veda-se a impugnao pauliana s aos credores ou


tambm ao administrador da insolvncia? Ter-se- querido sublinhar a rutura com o regime
comum, em que a impugnao pauliana est na exclusiva disponibilidade dos credores, sem
retirar proibio o seu carter geral? Concluindo: propende-se para essa interpretao, e
acrescenta: o administrador aparece, alis, na prpria norma, associado resoluo.
Julgada procedente a ao de impugnao, o interesse do credor que a tenha instaurado
aferido, para efeitos do art 616 do CC, com a abstrao das modificaes introduzidas ao
seu crdito por um eventual plano de insolvncia ou de pagamentos472.
Sobre este preceito Catarina Serra 473 , diz: Mas mais uma vez porqu o
desperdcio? Se se tivesse consagrado simultaneamente a impugnao pauliana coletiva e a
apensao das aes, como no regime anterior474, a massa s seria beneficiada: todas as aes
correriam na dependncia do processo de insolvncia e os efeitos das que procedessem
aproveitariam a todos os credores. Vai mais longe e conclu475:
Diga-se, no mnimo, em relao aos casos excepcionais de aces procedentes, que
a restrio dos efeitos ao credor requerente, embora em harmonia com o regime
geral da impugnao pauliana, completamente desadequada natureza universal
do processo de insolvncia e ao princpio da par conditio creditorum, que a deve
imperar.

471

SERRA, Catarina. Ob. Cit. p. 110 e 111.


Nos termos do n 3 do art 127 do CIRE.
473
SERRA, Catarina. Ibidem. p. 111.
474
Referindo-se ao preceituado no n 1 do art 159 e n 1 do art 160 ambos do CPEREF.
475
SERRA, Catarina. Ibidem. p. 111 e 112.
472

144

CONCLUSES

O presente estudo incidiu nas repercusses jurdicas das pessoas coletivas e pessoas
singulares, esta delimitao visou essencialmente aprofundar as repercusses da insolvncia
nas pessoas coletivas, e, o efeito jurdico que essa insolvncia produz nas pessoas singulares,
quer sejam gerentes ou administradores de pessoas coletivas e respetivo agregado familiar que
destes dependam; credores singulares; trabalhadores da insolvente e todas as pessoas
singulares que direta ou indiretamente sejam afetados por via da declarao de insolvncia.
Analisamos, com o devido cuidado que se impe, a responsabilidade civil,
patrimonial, e penal em caso de insolvncia culposa, bem como as repercusses jurdicopenais na esfera jurdica das pessoas afetadas pela qualificao da insolvncia.
No decurso do presente estudo compreendeu-se, em termos jurdicos, o que significa
estar numa situao de insolvncia. Apesar dos termos que se podem usar e as diferentes
concees jurdicas adotadas ao longo dos tempos sobre o conceito de insolvncia, conclui-se
que este conceito consiste na impossibilidade de cumprir as obrigaes vencidas, no se
confundindo com os conceitos de incapacidade e de insolvabilidade.
Recorrendo aos critrios de fluxo de caixa (cash flow) e o critrio do balano ou do
ativo patrimonial (balance sbeet ou asset), poder-se- aferir a impossibilidade do
cumprimento, o CIRE contempla no art 3 os casos que revelam estar-mos perante uma
situao de insolvncia, e deste modo, dar-se incio ao pedido de declarao de insolvncia.
O processo de insolvncia um processo de execuo universal que, privilegia a
manuteno do devedor no giro comercial, relegando para segundo plano a liquidao do
patrimnio do devedor com a repartio do produto obtido pelos credores, sempre que se
mostre vivel a sua recuperao.
Com a prolao da sentena de declarao de insolvncia, o devedor insolvente e os
administradores de direito ou de facto (tratando-se de pessoa coletiva), ficam privados
imediatamente dos poderes de administrao e de disposio dos bens integrantes da massa
insolvente, cujos poderes passam a competir ao administrador da insolvncia, nomeado pelo
juiz de imediato (que se rege por um estatuto especfico).
Conclumos que esta medida se justifica, porque a declarao de insolvncia deixa
transparecer uma desconfiana na capacidade de administrao dos bens por parte do devedor,
145

ou at de m gesto dos seus bens, ou ainda resultante da imprudncia nas decises


financeiras, se essa capacidade de administrao fosse evidente, provavelmente o devedor no
teria atingido a situao de insolvncia.
Clarificada a concretizao dos objetivos principais da presente dissertao, vejamos
nas suas especificidades as posies a que chegamos sobre o tema em estudo: O novo CIRE:
incidncias e repercusses jurdicas:

I O fcil acesso ao crdito permitiu s empresas e s pessoas singulares em geral,


contratar diversos crditos, e no raras as vezes, contratar novos crditos para
cumprimento de obrigaes vencidas de outros. Urge questionar: E quando chegar o
dia em que o acesso ao crdito se esgotou?

Sendo certo que uma das causas conducentes situao econmica difcil, insolvncia
meramente iminente ou insolvncia atual, decorre do fcil acesso ao crdito, em que no raras
as situaes, advm da falta de literacia financeira dos consumidores, resultante da
incapacidade de previso e avaliao dos riscos inerentes acumulao de crditos, tendo
como consequncia imediata o sobreendividamento e a prazo a insolvncia.
Conclumos que o sobreendividamento por vezes ocorre perante as dificuldades
financeiras, resultantes de um comportamento negligente ou doloso, em que o devedor
concorreu voluntariamente para a situao em que se encontra, quer seja por incria ou at
mesmo de forma intencional, por incria, no efetua uma gesto prudente do seu oramento
de modo realista, e de forma intencional, quando o devedor sabia que no podia ou no queria
pagar, este sobreendividamento resulta do comportamento do prprio devedor e no de causa
externa que colocou ou agravou a sua dbil condio financeira, que a doutrina denomina de
sobreendividamento ativo.
O sobreendividamento tambm pode ocorrer por fatores externos ao endividado, que
condicionam uma estabilidade financeira at ento verificada, decorrem de um infortnio: a
morte de um dos elementos do agregado familiar que contribua financeiramente para o
rendimento do agregado; um divrcio; um acidente incapacitante; uma diminuio de
rendimentos face a um aumento da despesa; o nascimento de mais um filho e sobretudo
perante o desemprego de um ou mais membros do agregado familiar que at ento contribuem

146

para o rendimento do agregado familiar, sendo este denominado de sobreendividamento


passivo.
Este desequilbrio oramental, esta impossibilidade de cumprimento, traduz-se na
maioria das vezes numa situao de insolvncia, que inevitavelmente desagua numa
declarao de insolvncia que, atinge todos os sujeitos passivos da declarao. Quando
analisamos os dados estatsticos do Banco de Portugal, deparamo-nos com uma realidade que
justifica as concluses a que chegamos.
Verificamos que as microempresas, as pequenas e as mdias empresas viram reduzido
o seu acesso ao crdito nos ltimos cinco anos contrapondo-se s grandes empresas que,
aumentaram exponencialmente o seu recurso ao crdito476. Do mesmo modo, o financiamento
atividade empresarial em nome individual representa somente um valor diminuto em
comparao com os financiamentos totais a particulares, ainda assim, este valor diminuto tem
registado um decrscimo percentual nos ltimos cinco anos.
Quanto aos financiamentos a particulares, a maior percentagem provm dos
emprstimos habitao, seguido dos emprstimos ao consumo. Tendo em conta que uma
grande percentagem significativa dos crditos das pessoas singulares se confina aos crditos
habitao. A LEI n 58/2012, de 9 de novembro veio criar um regime extraordinrio de
proteo de devedores de crdito habitao em situao econmica muito difcil. Considera
este novo diploma legal que se encontra em situao econmica difcil, quando a taxa de
esforo do agregado familiar com dependentes seja igual ou superior a 45% do rendimento
anual bruto, e nos casos de agregado familiar sem dependentes, uma taxa de esforo igual ou
superior a 50% do rendimento anual bruto.
Tendo em conta a taxa de endividamento dos particulares que em dezembro de 2013
se situou em 114,7% do rendimento disponvel, facilmente se conclui que o
sobreendividamento uma das principais causas da situao de insolvncia, seno a
principal 477 . Contudo, as mesmas estatsticas mostram que do total de endividamento das
pessoas singulares, 68,7% (dados de dezembro de 2013) corresponde ao crdito habitao.
Consideramos que aquando do contrato de crdito habitao, acumulado ou no com
outros contratos de crdito, as instituies financeiras no ponderaram o risco do

476
477

Cfr. Figura 5. p. 74.


Cfr. Figura 6. p. 74.

147

incumprimento em funo da taxa de esforo, se assim no tivesse ocorrido no seria possvel


verificarem-se taxas de endividamento to elevadas em funo do rendimento disponvel.
Estes dados estatsticos permitem-nos alcanar outras concluses, tendo as
microempresas, as pequenas e as mdias empresas escasso recurso ao crdito nos ltimos
cinco anos no permitiu a manuteno destes agentes econmicos no giro comercial, o que
justifica de certo modo o nmero de insolvncias de pessoas coletivas de direito privado,
decretadas ao longo dos ltimos sete anos478, este nmero tem vindo a decrescer devido ao
nmero cada vez mais reduzido de microempresas, pequenas e mdias empresas em atividade,
como se vislumbra nas estatsticas sobre o nmero de empresas em atividade479.
Partindo destes dados e, tendo em conta somente os casos de sobreendividamento
passivo, excluindo o caso de sobreendividamento ativo e, atendendo aos princpios
constitucionais inerentes s pessoas singulares pessoas humanas livres e iguais em
dignidade e em direitos, em que de resto, se baseia a constituio da Repblica Portuguesa, a
concretizao de normas que introduzam a exonerao do passivo restante, e, o concedem ao
devedor de boa-f, respondero ao imperativo constitucional da defesa da dignidade humana,
tal como patente no art 26, n 2 da CRP e, em segundo lugar, da defesa do direito dos
consumidores, prevista no art 60 da CRP, particularmente no que respeita defesa dos seus
interesses econmicos, no caso de insolventes que preencham esta condio.
Atentaria certamente contra a princpio da dignidade da pessoa humana, a absteno
do direito na regulao de meios que evitem que o insolvente de boa-f assuma a totalidade
do risco, durante um perodo prolongado, uma vez que os credores continuaro, aps o
processo de insolvncia, a tentar recuperar os seus crditos.
Sendo a exonerao do passivo restante uma nova oportunidade ou um recomeo para
as pessoas singulares, sobre esta medida de proteo do devedor que nos ocupamos, no
intuito de preveno da excluso social, evitando a marginalizao da pessoa singular
insolvente e o seu ingresso num estado prolongado de pobreza. A exonerao do passivo
restante uma medida de proteo do devedor pessoa singular, conferindo-lhe a possibilidade
de obter a exonerao das obrigaes que no puderem ser liquidadas no decurso do processo
de insolvncia ou nos cinco anos subsequentes ao encerramento do processo de insolvncia.

478
479

Cfr. Figura 7. p. 77.


Cfr. Figura 8. p. 78.

148

Evitando deste modo que o devedor fique vinculado a essas obrigaes at ao limite do prazo
de prescrio que pode atingir os vinte anos.
Contudo, esta medida de proteo do devedor, poder de certo modo conduzir a
abusos de exonerao480, desde logo quando insuficincia da massa, ou o devedor que por
falta de capacidade de previso e avaliao dos riscos inerentes acumulao de crditos se
colocou na situao de insolvncia ou a planeou, tendo-se antecipadamente desprovido de
bens. A Doutrina481 unnime ao afirmar que todas as pessoas singulares podem solicitar este
benefcio, sejam, consumidores, comerciantes ou profissionais liberais (mdicos, advogados,
arquitetos, etc), entende a Doutrina que a ordem jurdica visa conceder a possibilidade de
um novo comeo (fresh start).

II A fixao de residncia aos administradores, de direito e de facto, do devedor,


bem como ao prprio devedor, se este for pessoa singular, no ser uma medida
inconstitucional imposta pelo CIRE?

O CIRE no determina, nem concretiza esta fixao de residncia, a doutrina de forma


unnime entende que a residncia deve ser fixada nos termos da alnea b) do n 3 do art 196
do CPP, que determina a obrigao de no mudar de residncia nem dela se ausentar por
mais de cinco dias sem comunicar a nova residncia ou o lugar onde possa ser encontrado.
Constitucionalmente todos tm direito liberdade e segurana(27/1 CRP); e,
ningum pode ser total ou parcialmente privado da liberdade, a no ser em consequncia de
sentena judicial condenatria pela prtica de acto punido por lei com pena de priso ou de
aplicao judicial de medida de segurana(27/2 CRP); assim como, a todos os cidados
garantido o direito de se deslocarem e fixarem livremente em qualquer parte do territrio
nacional (44/1 CRP).
Conclumos que a fixao de residncia no constitui uma medida inconstitucional
imposta pelo CIRE. Porquanto, a sentena declaratria de insolvncia no determina a
privao de liberdade ou de deslocao, nesse caso, estaria o obrigado fixao de residncia

480

Cfr. SERRA, Catarina. Ob. Cit. p. 155 e ss.


Cfr. LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 315 a 319; SERRA,
Catarina. Ibidem. p. 154 a 156; EPIFNIO, Maria do Rosrio. Ob. Cit. p. 297 a 300.
481

149

privado de trabalhar por exemplo, a declarao de insolvncia somente limitadora da


liberdade do devedor insolvente. Limitao imposta pelo dever de apresentao, de
informao e de colaborao, esta medida no se trata de uma privao, nosso entendimento
trata-se de uma medida preventiva resultante dos deveres impostos pela declarao de
insolvncia, uma limitao anloga s restries impostas aos sujeitos processuais
indispensveis para que o processo possa prosseguir, como acontece de resto, nos processos
penais.

III Estando o devedor insolvente contemplado no direito a alimentos, e no estando


igualmente abrangidos os administradores das pessoas coletivas, estando estes
abrangidos de igual modo nas privaes e nas obrigaes, qual a razo por que o
legislador no os contemplou no direito a alimentos?

Delimitando a questo, reportar-nos-emos nesta concluso, ao caso do gerente ou


administrador da sociedade, que no scio nem acionista e a sua vinculao sociedade
resulte de contrato de trabalho.
Sabendo que, os administradores da pessoa coletiva se mantm em funes aps a
sentena judicial da declarao de insolvncia, no sendo os seus titulares remunerados aps a
declarao, embora estes tenham a possibilidade de renunciar ao cargo, logo que procedam ao
depsito das contas relativas data da deciso da liquidao em processo de insolvncia,
eventualmente estes, tambm podem ser titulares de crditos sobre a insolvncia emergentes
do contrato de trabalho. Logo, caso caream absolutamente de meios de subsistncia no os
podem angariar pelo seu trabalho, porque no so remunerados.
Desde logo, suscita questes de natureza constitucional, o art 1 da CRP baseia a
Repblica na dignidade da pessoa humana, assentando em dois pressupostos: primeiro est a
pessoa humana e depois a organizao poltica, e em segundo, a pessoa sujeito e no objeto,
fim e no meio de relaes jurdico-sociais. Bem como o direito integridade pessoal (25
CRP) que consiste num direito a no ser agredido ou ofendido, no corpo ou no esprito, por
meios fsicos ou morais.
Determina o n 1 do art 25 da Declarao Universal dos Direitos do Homem: Toda
a pessoa tem direito a um nvel de vida suficiente para lhe assegurar e sua famlia a sade
e o bem-estar, principalmente quanto alimentao, ao vesturio, ao alojamento,
150

assistncia mdica e ainda quanto aos servios sociais necessrios, e tem direito segurana
no desemprego, na doena, na invalidez, na viuvez, na velhice ou noutros casos de perda de
meios de subsistncia por circunstncias independentes da sua vontade.
O legislador no art 84 do CIRE retirou a faculdade dos administradores do insolvente
serem tambm abrangidos no mbito do direito a alimentos, como acontecia no n 1 do art
150 do CPEREF. Entendemos que o n 1 do art 150 do CPEREF no seria a soluo mais
adequada, uma vez que o direito a alimentos era consumido e consequentemente retirado dos
rendimentos da massa insolvente, e caso a posteriori viesse a ser verificada a culpabilidade do
administrador na insolvncia, no existia possibilidade de retorno dos alimentos concedidos,
prejudicando naturalmente os credores.
Perante este cenrio, e porque as leis devem ser interpretadas em conformidade com a
Constituio, nosso entendimento, que ao administrador do insolvente quando carecer
absolutamente de meios de subsistncia, deve ser-lhe arbitrado um subsdio a ttulo de
alimentos, contudo esta estipulao dever ser condicionada deciso do incidente de
qualificao de insolvncia.
Conclumos desta forma, em primeiro lugar, como se disse, o administrador no
remunerado e s pode renunciar ao cargo quando proceder ao depsito das contas relativas
data da deciso de liquidao em processo de insolvncia; em segundo lugar, porque no
tendo meios de subsistncia e porque no os pode angariar pelo seu trabalho, o que est em
causa o princpio da dignidade da pessoa humana consagrada constitucionalmente, e esta,
deve prevalecer sobre os direitos dos credores. Sobretudo, quando o incidente de qualificao
da insolvncia a determine como fortuita.

IV - A declarao de insolvncia do empregador produz inevitavelmente efeitos no


contrato de trabalho. Perante a insolvncia do empregador, qual o regime aplicvel
em caso de denncia antecipada do contrato de trabalho?

nosso entendimento quanto aos contratos de trabalho denunciados antecipadamente


pelo administrador de insolvncia o regime aplicvel o do atual art 347 do CT, porquanto,
nessa linha de raciocnio a compensao no poder ser calculada nos termos do preceituado
pelo CIRE, logo, a compensao ter obrigatoriamente de ser calculada nos termos do art

151

366 do CT. Porque as relaes laborais so-no neste mbito durante toda a vigncia do
contrato de trabalho.
Do mesmo modo se entende que a haver liberdade de denncia dos contratos de
trabalho antecipadamente pelo administrador de insolvncia, por fora da aplicao do art
111 do CIRE, o legislador estaria a permitir que o princpio da proibio dos despedimentos
sem justa causa imposto pelo art 53 da CRP fosse contornado, porquanto, a aplicabilidade do
art 111 do CIRE no configura uma forma de cessao do contrato de trabalho tipificada na
lei laboral.

V Constituindo a eficcia real um direito oponvel, pode o administrador de


insolvncia recusar o cumprimento de um contrato-promessa com eficcia real, se
no tiver havido tradio da coisa?

Perante as divergncias da doutrina, nosso entendimento que, no caso dos contratospromessa com eficcia real, mas sem que tenha havido tradio da coisa a favor do
promitente-comprador, o administrador da insolvncia pode recusar o cumprimento, contudo,
recusa deve corresponder o pagamento do sinal em dobro (442/2 CC) ou em alternativa, a
contraparte requerer a execuo especfica do contrato-promessa (830 CC), ainda que o
contrato-promessa seja meramente obrigacional, o mesmo foi celebrado antes da declarao
de insolvncia e o promitente-comprador no pode ver goradas as suas expetativas sobre o
contrato-promessa celebrado, todavia, neste caso est afastado desde logo o direito de
reteno (755/1/f) CC) porque no havendo traditio da coisa, no h como a contraparte
exercer esse direito.

VI Constituir uma derrogao ao princpio da par conditio creditorum a


concesso de privilgios creditrios, permitindo que alguns crditos, laborais e
outros, sejam graduados antes de outros crditos?

A concesso do privilgio ao credor requerente da declarao de insolvncia encontrase regulada no CIRE no art 98, o qual prev o ressarcimento do credor requente das
despesas que haja efetuado na promoo do processo de declarao de insolvncia, passando
152

a beneficiar de privilgio creditrio geral, graduado em ltimo lugar, sobre todos os bens
mveis integrantes da massa insolvente, relativamente a um quarto do seu montante, num
mximo correspondente a quinhentas unidades de conta. Sobre este privilgio creditrio
entendemos que constituir uma derrogao ao princpio par conditio creditorum, se por
um lado estimula os pedidos de insolvncia, por outro lado, poder precipitar os credores em
requerimentos de insolvncia extemporneos e sem fundamento.
Concluindo a contrrio, quando os credores que financiem a atividade do devedor
disponibilizando-lhe capital para a sua revitalizao gozam de privilgio creditrio mobilirio
geral, graduado mesmo antes do privilgio creditrio mobilirio geral concedido aos
trabalhadores. O SIREVE vem permitir que seja concedido o benefcio de garantias prestadas
pela empresa, aos credores que concedam meios financeiros empresa devedora, no decurso
das negociaes deste procedimento, e que deste modo contribuam ativamente para a
recuperao da empresa. Caso no fosse concedido qualquer benefcio, nenhum credor
financiava o devedor, e este, de modo algum conseguiria revitalizar-se.
Uma outra questo so os crditos laborais, que gozam de um privilgio mobilirio
geral, ainda que no permita a prevalncia dos crditos laborais face s garantias reais,
possibilita que estes sejam graduados com preferncia sobre os demais crditos existentes
contra o patrimnio do devedor, cedendo estes, apenas perante os crditos por despesas de
justia e crditos protegidos por garantia real.
Os crditos laborais prevalecem ainda, sobre as hipotecas e outros direitos de garantia
desde que o trabalhador cumpra o nus de invocar e provar o seu direito, bem como o
exerccio efetivo da sua atividade laboral no imvel do empregador apreendido para a massa,
porquanto este crdito no extensvel totalidade do patrimnio imobilirio do empregador.
Conclui-se que, os privilgios creditrios que gozam os crditos laborais no
constituem uma derrogao ao princpio par conditio creditorum, estamos perante crditos
de natureza distinta dos demais crditos, protegidos constitucionalmente, como acima se
referiu a outro propsito.

153

VII - Ser que nos processos de insolvncia julgados em juzos de competncia


genrica, se encontram asseguradas as mesmas garantias de uma justia equitativa
que nos processos julgados em juzos de competncia especializada?

Determinou o memorando de entendimento no ponto 7.12. Avaliar a necessidade de


seces especializadas nos Tribunais Comerciais com juzes especializados em processos de
insolvncia quarto trimestre de 2011. A nova Lei da Organizao do Sistema Judicirio
aprovada pela Lei n 62/2013, de 26 de agosto, regulamentada pelo ROFTJ (Regime da
Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais) aprovado pelo Decreto-Lei 49/2014,
de 27 de maro, entrar somente em vigor no dia 1 de Setembro de 2014.
Embora segundo os dados estatsticos482, o tempo mdio de durao dos processos de
insolvncia nos tribunais de 1 instncia tenha diminudo de 32 meses (2011) para 23 meses
(2013), ainda assim, consideramos que esta diminuio na durao mdia dos processos no
suficiente para atenuar os efeitos da declarao de insolvncia, porquanto estes quase 2 anos
de durao mdia do processo poder conduzir insolvncia de muitos credores do
insolvente, tendo em conta as taxas diminutas de recuperao de crditos483.
Por mero exerccio de compreenso, sempre se dir, que um credor que aguarde 2 anos
pelo desfecho do processo de insolvncia de um devedor e veja os seus crditos somente
ressarcidos em 8%, certamente se encontrar em situao econmica difcil ou at em
situao de insolvncia (iminente ou atual), dependendo sempre do montante do seu crdito e
da sua estrutura financeira. Quanto celeridade dos processos de insolvncia verificamos que
no so conducentes reduo das repercusses jurdicas na esfera do credor.
Uma outra questo que no a celeridade, a eficcia da deciso. Sendo os juzes
pessoas humanas, mas condicionadas s limitaes que as circundam, no podemos
considerar que exista uma justia equitativa nos processos julgados em juzos de competncia
genrica, e os processos julgados em juzos de competncia especializada em processo de
insolvncia.
E a questo no se circunscreve a juzos de competncia genrica e a juzos de
competncia especializada tribunais de comrcio, impe-se a competncia especializada em

482
483

Cfr. Figura 1. p. 24.


Cfr. Figura 9. p. 111.

154

processos de insolvncia, porque este um processo muito abrangente que no se limita ao


direito comercial ou societrio, o processo de insolvncia contem especificidades transversais
a muitas reas do direito. Caso contrrio assistiremos a decises que no contemplam essas
especificidades, pelo que exemplificamos:
a)

Sendo a exonerao do passivo restante uma medida de proteo da

pessoa singular, comerciante ou no, em razo da matria, o processo dever sempre


contemplar esta medida de proteo. Porm, nem sempre assim acontece, o acrdo
do Tribunal da Relao do Porto de 28/05/2013484, vem dizer que sendo a empresria
em nome individual quem est insolvente e no a pessoa singular, que o que
liquidado o patrimnio da empresa e no o patrimnio pessoal, acrescentando
estando em causa uma insolvncia de pessoa singular, o tribunal de comrcio nem
sequer teria competncia material para a tramitao de tal demanda. nosso
entendimento que o empresrio em nome individual no constituiu uma patrimnio
autnomo adstrito sua atividade profissional, por conseguinte, quanto enfrenta uma
situao de insolvncia expe todo o seu patrimnio aos seus credores, o qual ser a
final liquidado.
b)

Por outro lado, tem entendido a jurisprudncia portuguesa, com uma

atitude benevolente para com o devedor, que o facto do devedor se atrasar na


apresentao insolvncia no se pode concluir imediatamente que da advieram
prejuzos para os credores, nem tem de fazer prova dos requisitos previstos no n 1 do
art 238 do CIRE.
c)

Concluiu ainda o acrdo do Tribunal da Relao do Porto, 3 de

fevereiro de 2014 485 : A competncia material para o conhecimento de uma ao


relativa a crditos emergentes da cessao do contrato de trabalho, posterior
declarao de insolvncia do empregador e promovida pelo respetivo administrador
de insolvncia [art. 347., n. 2, do CT], retirada ao tribunal do trabalho por fora
da apensao da ao ao processo de insolvncia [art. 89., n. 2, do CIRE],
originando, assim, a extenso da competncia material do tribunal de comrcio.

484

ACRDO do Tribunal da Relao do Porto, 28 de maio de 2013. Relator: Juiz Desembargador Jos Igreja
Matos [Em linha]. [Consultado em 7 out. 2013]. Disponvel em: http://www.dgsi.pt
485
ACRDO do Tribunal da Relao do Porto, 3 de fevereiro de 2014. Relator: Juiz Desembargador
Eduardo Petersen Silva [Em linha]. [Consultado em 23 mar. 2014]. Disponvel em: http://www.dgsi.pt

155

No existiria certamente necessidade destas ponderaes quanto competncia


material, caso estivessem constitudos, pelo menos em cada tribunal de crculo, juzos de
competncia especializada em processos de insolvncia, para onde, de resto, seriam
canalizados todos os processos de insolvncia.
Desta necessidade de juzos de competncia especializada em processos de
insolvncia, emerge uma outra necessidade: a autonomia do direito da insolvncia. O que de
resto, defendido pela doutrina: esta evoluo a facultar concluses genricas, implicaria
no mnimo, a seguinte: a disciplina das falncias tem sido sensvel necessidade de se
integrar nos restantes vetores da ordem jurdica 486 , e, (quase) irnico que tenham
bastado dois ou trs anos de insolvncias intensas em Portugal () para que o direito da
insolvncia atingisse, aquilo que em dcadas de estudo cientfico no conseguiu alcanar:
uma incontestvel autonomia doutrinal487.

VIII Conseguiu o novo CIRE, alcanar os objetivos previstos que fundaram a


ltima reviso?

O principal objetivo prosseguido pelo novo CIRE passa essencialmente por488: (i)
privilegiando sempre que possvel a manuteno do devedor no giro comercial pelo nmero
de insolvncias decretadas nos tribunais de 1 instncia489 (2498 em 2011), (3369 em 2012) e
(3641 em 2013), conclui-se que o objetivo no foi de modo algum alcanado;
(ii) relegando para segundo plano a liquidao do seu patrimnio sempre que se
mostre vivel a sua recuperao dos processos concludos no mbito do SIREVE, 40%
foram concludos com acordo contra 60% que foram concludos sem acordo 490 , o que se
traduz na pouca eficcia desta tentativa de manuteno do devedor no giro comercial;
(iii) simplificao dos procedimentos e o ajustamento dos prazos - quanto
celeridade dos processos de insolvncia, como acima se concluiu, o objetivo no foi
alcanado.
486

Cfr. CORDEIRO, Antnio Menezes Perspetivas Evolutivas do Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 28.
Cfr. SERRA, Catarina prefcio. In II Congresso de Direito da Insolvncia. Ob. Cit. p. 5.
488
Nos termos da, PORTUGAL. Presidncia do Conselho de Ministros. Proposta de Lei n 39/XII, de
30/12/2011. Ob. Cit.
489
Cfr. PORTUGAL. DGPJ Destaque estatstico trimestral -3 trimestre 2013. Ob. Cit. p. 3.
490
Cfr. Figura 4. p. 59.
487

156

Tendo em conta o nmero de insolvncias de pessoas singulares nos ltimos anos,


esses nmeros dispararam exponencialmente, o que nos permite concluir que no sendo
atingidos os objetivos que fundaram o novo CIRE, e no tendo sido tomadas medidas
atempadas de proteo aos consumidores, pessoas singulares, esta ltima reviso ficou aqum
das necessidades emergentes da situao de crise econmica, vivenciada nos ltimos anos
pela sociedade portuguesa.
Pese embora as medidas concretizadas no mbito do PARI, do PERSI e da LEI n
58/2012, de 9 de novembro, estas alm de tardias no se mostraram aptas a colmatar o
nmero de insolvncias de pessoas singulares e todas as repercusses jurdicas que por fora
da declarao de insolvncia da advm.
At porque, a ttulo de exemplo, a natureza do PARI a de servir no fundo de uma
poltica de preveno do no cumprimento por parte dos clientes a aplicar por parte de cada
instituio de crdito491, no de resoluo do problema originrio, a concesso de crditos
sem a previso originria do risco, desde logo, pela no verificao das condies de
aprovao de crditos, nomeadamente a verificao das taxas de esforo.
O CIRE no pode ter uma funo paliativa, tem antes de mais, de ter uma funo
preventiva, ser unnime que os efeitos produzidos pela declarao de insolvncia afetam
toda uma sociedade no afeta somente o devedor insolvente.
Constitucionalmente, o art 1 da CRP baseia a Repblica na dignidade da pessoa
humana, assentando em dois pressupostos: primeiro est a pessoa humana e depois a
organizao poltica, e em segundo, a pessoa sujeito e no objeto, fim e no meio de
relaes jurdico-sociais492.
Refletindo sobre a evoluo histrica do direito falimentar portugus constatamos que
os termos e as diferentes concees jurdicas que foram surgindo ao longo dos tempos,
consistiram numa adaptao do direito falimentar s realidades de cada momento da histria.
Pelas razes expostas, consideramos que o direito de insolvncia, a par de qualquer outra
cincia, no alcanar a plenitude, mas ao direito, no mnimo exigvel a sua constante e
permanente adaptao aos tempos e aos acontecimentos. Comungando das convices da
doutrina, nosso entendimento, que impera a necessidade da autonomia do direito da
insolvncia.
491
492

Cfr. CMARA, Paulo. Ob. Cit. p. 319.


Cfr. CANOTILHO, J.J. Gomes; MOREIRA, Vital Ob. Cit.

157

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