DIREITO EMPRESARIAL

Prof. Charles Duvoisin Aula n. 1

RECUPERAO JUDICIAL
(introduo)

O instituto jurdico da concordata foi extinto com a Lei n. 11.101, de 09 de fevereiro de 2005. Apareceu assim a recuperao judicial e a extrajudicial, visando sanear a situao de crise econmico-financeira da empresa em dificuldades financeiras, salvaguardando a manuteno da fonte produtora, do emprego de seus trabalhadores e os interesses de seus credores e viabilizando, dessa forma, a realizao da funo social da empresa (art. 47 da Lei de Falncias1), mantido o instituto da falncia. Existe uma preocupao com o papel social que a empresa exerce na sociedade, que justifica todos os esforos no sentido de dar empresa uma oportunidade de recuperao quando esta se envolve numa situao de falta de liquidez econmica. Destarte que no podemos confundir o Plano de Recuperao Judicial com um alongamento de dvida. O plano de recuperao deve conter os instrumentos que identifiquem, ataquem e superem as causas para o surgimento do endividamento. Assim sendo, o Relatrio da Comisso Especial destinada a emitir parecer ao Projeto de Lei n. 4.376/93 mostra a diretriz que deve conduzir o processo de recuperao judicial: A recuperao judicial pretende corrigir os erros de gesto dos administradores da empresa. Ainda que, na maioria das vezes, a crise da empresa no seja causada pela prtica de ilcitos, o certo que ela, muitas vezes, o reflexo de equvocos na definio de estratgias ou no estabelecimento de prioridades, que se refletem sobre todos os agentes econmicos envolvidos, gerando passivos ilquidos. Na realidade, o direito concursal deve ser um marco legal que permita, com os menores custos sociais possveis, a reestruturao ou o desaparecimento de empresas ineficientes, com o deslocamento dos fatores de
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Art. 47. A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao de crise econmicofinanceira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica.

produo para campos de maior rentabilidade. Para cada uma dessas hipteses a lei deve estabelecer a eliminao ou a conservao da empresa. Certo que para a grande maioria dos doutrinadores, a Lei 7.661/45 no mais atingia o seu objetivo. Ao contrrio, estava sendo utilizada com um instrumento de protelao obrigacional ou forma de desviar e fraudar credores. Protelava-se a quebra e neste nterim passava-se a dilapidar o patrimnio. A antiga Concordata era concedida tendo por base apenas o preenchimento dos requisitos legais. Os credores nada podiam fazer para impedir o deferimento das benesses da Concordata. Consideraes: O mundo caminha a passos largos rumo ao desenvolvimento. Com a Revoluo Industrial, o surgimento da mquina a vapor, do telefone, a ampliao e desenvolvimento da navegao martima e area, a expanso ferroviria e a intensificao das prestaes de servio nas grandes metrpoles, uma srie de transformaes ocorreu no mundo empresarial; a agricultura e o comrcio de produtos manufaturados deixaram de ser o ponto central da atividade econmica. No entanto, as inovaes j esto cedendo lugar a novas tecnologias. A globalizao e a revoluo tecnolgica, principalmente aquela ligada informtica, ganharam terreno e j fazem parte das atividades cotidianas do homem moderno. Neste processo irreversvel de globalizao e regionalizao da economia, a empresa passa a desempenhar papel fundamental na sociedade. Dela comea a depender, diretamente, a maior parte da populao ativa nas naes modernas, inclusive o Brasil. Vive-se sob nova ordem mundial, uma nova era. No entanto, o Direito nacional, desde a virada do sculo, no acompanhou de perto a evoluo que ocorreu e continua a acontecer, em velocidade cada vez maior. A legislao falimentar carecia de reformas urgentes para se adaptar ao novo milnio. A simplificao, a conciliao de todos os interesses e a observncia, fundamentalmente, da economia processual, deve nortear qualquer reforma. Buscava-se dinamizar o processo com novas propostas e novo pensar. Com o surgimento de nova perspectiva sobre a importncia da atividade empresarial, representando uma instituio capaz de definir parmetros econmicos, sociais, polticos e culturais, foram aladas novas tendncias conceituais na rea do Direito Empresarial. H que se dar legitimidade ordem social, em funo dos anseios advindos da verdadeira fonte do direito que a sociedade, numa viso crtica do mundo jurdico. No bastam vastos e complexos diplomas legais; preciso dar-lhes efetividade, uma roupagem adequada conscincia dos indivduos que buscam sua
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proteo. Esses novos apontamentos jurdicos no mundo comercial gozam da denominao de Direito Concursal, materializado recentemente com a sano, por parte do Presidente da Repblica, da Lei 11.101, em 09 de fevereiro de 2005. A nova legislao falimentar encontra-se dividida de forma pragmtica: dispositivos legais relativos Recuperao Judicial, Extrajudicial e Falncia. O processo falimentar tende a se tornar mais gil e com uma maior eficcia jurdica. Constitui-se, desta forma, o tema central dos esforos despendidos a anlise da nova lei de falncias e a reestruturao das empresas no Brasil, tendo sempre o pensamento voltado para a preservao destas, desde que economicamente viveis. Aliada s questes jurdicas, financeiras e mercadolgicas, a preocupao nucleia-se ento na empresa e na funo social por esta desempenhada. No h como negar a importncia que tais sociedades mercantis assumem na atualidade, gerando empregos e cumprindo suas obrigaes tributrias. E justamente esta preocupao com o social que serviu de justificativa na escolha do tema. A sociedade necessita do amparo legal para resguardar as empresas da ganncia financeira. No af de receber seus crditos, os credores no s condenam a empresa devedora a um estado falimentar, como tambm comprometem seu prprio recebimento, cujo efeito nefasto para ambas as partes, bem como para toda a sociedade, onde a necessidade de gerao de empregos e arrecadao tributria constituem fatores cruciais e de grande relevncia para o Brasil. I O DIREITO CONCURSAL UM NOVO TEMPO Em que pese algumas atualizaes havidas no Decreto-Lei 7.661/45, por fora de edio de leis posteriores, o sistema normativo que disciplina o segmento mercantil brasileiro estava em descompasso com a realidade. H inmeros depoimentos doutrinrios sobre a crise do direito falimentar brasileiro, numa proporo que torna indiscutvel a constatao negativa e a real necessidade de alterao legislativa. Neste sentido j h muito advertia Rubens Requio2: A conscincia jurdica nacional, constituda pelos Tribunais e pelos
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REQUIO, Rubens. A crise do direito falimentar brasileiro. Reforma da Lei de Falncias. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, n. 14, 1974. p. 24.

Magistrados, pelos professores e pelo Ministrio Pblico, pelos Advogados e pelos Serventurios da Justia, todos esto a reclamar, em unssono, a reviso das regras formais e dos conceitos substanciais do velho instituto falimentar. Estive em vrios centros universitrios, desde o Rio Grande do Sul, a convite de Advogados e de sua Universidade, para expor as concepes mais modernas de Direito Falimentar, e em todos os lugares colhi os mais graves depoimentos sobre a ineficcia da atual legislao especfica. Rubens Santanna3, sem atacar diretamente a norma falimentar sobrevivente, destaca a diversidade do ambiente poltico-econmico de 1945 para os dias atuais: Nos distantes dias de 1945, quando foi decretada a Lei de Falncias, o Brasil praticamente no conhecia a inflao, inexistia a correo monetria e a base do crdito do comrcio em geral era mantida pelos fornecedores, a rede bancria no formava os grandes conglomerados que existem atualmente, a incipiente noo de empresa no correspondia que se afirma nos dias correntes, a carga tributria era muitssimo inferior de agora. Da porque da necessidade de renovao to texto legal, o que efetivamente ocorreu no incio de 2005. Os doutrinadores criticavam a Lei de Falncias, de modo geral, apontando alguns tpicos como fatos negativos: a) preocupao maior com os pequenos e mdios empresrios, situando em plano secundrio o grande empresariado; b) privilegiar a relao credor/devedor em detrimento da continuidade da atividade e do emprego; c) a lei falimentar reveste-se de carter eminentemente processual, sem levar em conta o lado scio/econmico, o que ocasiona prejuzos s pessoas e instituies envolvidas; d) faz do maior credor o comissrio; e) limita seus efeitos aos credores comuns, sem garantias; f) no admite nenhum tipo de pacto ou acordo para pagamento dos dbitos. A lei falimentar, por si s, no estava cumprindo a misso de disciplinar o direito concursal. Ao construir um sistema formal que viabilizasse uma pretensa igualdade dos credores frente ao patrimnio do devedor, o legislador priorizou os aspectos exclusivamente formais e processuais, em detrimento de uma compreenso econmica dos fatores que determinaram a crise do comerciante.

SANTANNA, Rubens. A Falncia da Empresa. Realidade Contempornea e Perspectivas Futuras. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, n. 64. 1986. p. 43.

Prova disso que a falncia, tendo por base a lei antiga, chegava a ser declarada na presuno de insolvncia (estado econmico) revelada pelo no pagamento de obrigao (artigo 1., Dec.-Lei 7.661/45) ou pela prtica de determinados atos (art. 2., Dec.-Lei 7.661/45). O beneplcito da j extinta concordata igualmente alcanava aquele devedor que se ajustasse a alguns requisitos formais mnimos elencados na Lei Falimentar. No havia qualquer perquirio de natureza econmica, administrativa, ou mesmo indagao sobre a viabilidade da atividade comercial. Assim, um pedido de concordata preventiva formalmente bem elaborado, acompanhado de farta documentao e que estivesse dentro dos ditames legais, era o que bastava para permitir a concesso da concordata, tanto ao devedor de boa-f quanto ao comerciante inescrupuloso, de reputao duvidosa. Assim, o panorama legislativo s fez aumentar o desconforto da classe empresarial. O descompasso entre a norma legal e a realidade ftica, a existncia de leis anacrnicas e a insuficincia do Direito positivo inspiraram as mudanas no Direito Falimentar e a edio de um novo diploma legal; a Lei 11.101, de 9 de fevereiro de 2005. A empresa necessitava (como ainda necessita) de maior preocupao e proteo por parte do legislativo4. A prpria sociedade sentiu que o papel exercido pelas empresas preponderante para o progresso nacional. Fbio Konder Comparato5, em conferncia proferida na Faculdade de Direito da USP, em 1983, enfrenta magistralmente o tema: Se quiser indicar uma instituio social que, pela sua influncia, dinamismo e poder de transformao, sirva como elemento explicativo e definidor da civilizao contempornea, a escolha indubitvel: essa instituio a empresa. dela que depende, diretamente, a subsistncia da maior parte da populao ativa do pas, pela organizao do trabalho assalariado. das empresas que provm a grande maioria dos bens e servios consumidos pelo povo, e delas que o Estado retira a parcela maior de suas receitas fiscais. em torno da empresa, ademais, que gravitam vrios agentes econmicos no assalariados, como os investidores de capital, os fornecedores, os prestadores de servios. Mas a importncia social dessa instituio no se limita a esses efeitos notrios. Decisiva hoje, tambm, sua influncia na fixao do
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Destaque para a atuao do Deputado Federal Osvaldo Biolchi (PMDB-RS), que preleciona que Minha inteno recuperar as empresas, e no coloc-las em concordata. A recuperao judicial d ao devedor a possibilidade de se recuperar economicamente, tendo o Judicirio como supervisor das negociaes. www.amcham.com.br/ update/update2003-07-31b_dtml.
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COMPARATO, Fbio Konder. A reforma da empresa. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, n. 50, v. 22, abr/jun. 1983, p. 56-74.
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COELHO, Fbio Ulhoa - Curso de Direito Comercial 3a. ed. v. 3. So Paulo: Ed. Saraiva - 2002, p. 215/216.

comportamento de outras instituies e grupos sociais que, no passado ainda recente, viviam fora do alcance da vida empresarial. Tanto as escolas quanto s universidades, os hospitais e os centros de pesquisa mdica, as associaes artsticas e os clubes desportivos - todo esse mundo tradicionalmente avesso aos negcios viu-se englobado na vasta rea de atuao da empresa. A constelao de valores tpica do mundo empresarial - utilitarismo, a eficincia tcnica, a inovao permanente, a economicidade de meios - acabou por avassalar todos os espritos, homogeneizando atitudes e aspiraes. Diante desse fato capital da Histria contempornea o labor intelectual dos juristas antes limitado a tradicional discusso de conceitos, visando a encaixar o fenmeno da empresa no mundo fechado de suas categorias, tomando rumo pro ativo, idealizou uma lei preocupada em viabilizar empresas, buscando a superao de crise econmico-financeira, permitindo a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores. Em assim sendo, o novo diploma legal no s busca preservar a empresa, sua funo social e os benefcios indiretos advindos desse status, como tambm estimular a atividade econmica deste pas. As empresas e toda a sociedade esto enfrentando uma crise de caractersticas globais. O mundo est passando por dificuldades tais que mesmo a fortssima economia americana tem-se mostrado instvel, tanto quanto sua poltica externa. O medo de novos ataques terroristas est ocasionando srios prejuzos ao mundo dos negcios O mundo est sofrendo mudanas e o direito positivo no pode ficar margem. Os doutrinadores preocupavam-se justamente como se dariam essas inovaes no campo falimentar. Tal mudana haveria de ser feita com muita cautela, tendo como ponto fulcral a preservao da empresa, o que efetivamente foi contemplado pela Lei 11.101. Havia, portanto, o que se pode entender como um consenso geral entre os doutrinadores e estudiosos, de que a preservao da empresa era meta que deveria ser atendida pela legislao, no especificamente para que se afastasse aquele carter de verdadeira perseguio que era estabelecida contra o devedor em geral, mas fundamentalmente ante o reconhecimento do valor social que a empresa representa no mundo atual. Conceito de direito concursal. Direito Concursal ramo jurdico que se ocupa dos aspectos do direito existente dentro do plano reorganizatrio da empresa. a denominao sugerida, no Brasil, na lei n. 11.101, em vigor desde 06 de junho de 2005. Trata-se de novo modelo jurdico no plano dogmtico. A aplicao do plano de reorganizao financeira na empresa
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insolvente somente torna-se possvel em razo de princpios como o da celeridade e economia processual, bem como a preservao da empresa vivel, levando-se em conta todos os credores. Com efeito, o Direito Concursal tem como premissa preservao da empresa ainda vivel economicamente e a liquidao das consideradas inviveis. A sistemtica falimentar anterior consistia em liquidar o patrimnio da empresa, procurando saldar os dbitos, sem qualquer preocupao em analisar sua viabilidade econmica-reorganizatria. Desta forma, no se levava em considerao o interesse social que existe na manuteno das atividades da empresa, a qual gera empregos e receita tributria. Nem mesmo os credores acabam recebendo o que de direito. Muitas vezes, o percebido no representa 10% (dez por cento) do efetivamente devido. Destaca-se que o conceito de Direito Concursal est preocupado com a chamada funo social que a empresa desempenha, no s no meio da sociedade empresarial constituda (os scios), mas principalmente fora de suas paredes, com relao aos empregados e suas famlias, fornecedores e tomadores de servios que possam depender da sobrevivncia dela. O Direito Concursal busca contemplar justamente este novo cenrio econmico forjado pelo avano tecnolgico, onde imperioso destacar que a empresa o corao da vida econmica e social da sociedade contempornea. Encontra-se ela no centro da economia moderna, chegando muitos a afirmar que a empresa constitui o lugar de ecloso da fora vital de uma nao ou a clula base de toda economia. Portanto, fcil entender os motivos que fomentaram reformulao da Lei de Falncias, datada de 1945. Alm do que, quando da sua constituio, aps a Segunda Guerra Mundial, a situao em que se encontrava o mundo era bem diferente da atual. Sem uma concorrncia ostensiva e diante de uma economia que comeava a alar vos, o comerciante vivia momento de certa estabilidade, com perspectivas reais de crescimento. Mas estes fatos no correspondem realidade hodierna. Os fundamentos jurdicos do novo Direito Concursal visam, primordialmente, a proteger credores e devedores, mediante um processo de recuperao da empresa em substituio concordata preventiva e decretao da falncia de plano, consoante reza a vigente legislao. Esta inovao segue modelo e exemplo de outros pases que adotaram legislao similar. Neste sentido, cita-se a Lei n. 85-98, de 25/01/1985 e Lei 85-99 da mesma data, da Frana, a Bankrupty Law de 1981, na Inglaterra ou ainda o Cdigo dos Processos Especiais de Recuperao da Empresa, de Portugal, em vigor a partir de julho de 1993, dentre outros diplomas legais. A Lei recentemente promulgada em solo ptrio regula o procedimento
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da recuperao judicial (arts. 47 a 72) e extrajudicial da empresa (arts. 161 a 167), da falncia (arts. 75 a 160), extingue a concordata suspensiva, elimina a figura do comissrio e do sndico, instituindo o administrador judicial, idealiza a constituio de um comit (art. 26 a 34) e estipula a realizao de assemblia entre os credores (art. 35 a 46).