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Modelo: Mandado de Segurana

Contra falta de nomeao e posse em concurso pblico.


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA
FAZENDA PBLICA DO MUNICPIO DE SUCUPIRA
Adalgisa Portela, brasileira, portadora do RG nmero..., e inscrita no CPF sob o
nmero..., nascida na data de..., filha de... E..., residente e domiciliada na
Rua... CEP..., neste municpio, por seu advogado que esta subscreve, nos
termos do incluso instrumento de mandato (doc. 1), vem respeitosamente
presena de Vossa Excelncia, impetrar o presente,
MANDADO DE SEGURANA, com fulcro no Art. 5, incisos XXXIV, a, e LXIX,
da Constituio Federal c/c com artigo 1 e seguintes da Lei n 12.016/2009,
contra ato ilegal e abusivo por parte do PREFEITO MUNICIPAL DO
MUNICPIO DE SUCUPIRA, na pessoa do SENHOR ODORICO
PARAGUAU, com endereo em..., pelos fatos e fundamentos jurdicos que a
seguir passa a expor:
I DO CABIMENTO
Os atos administrativos, em regra, so os que mais ensejam leses a direitos
individuais e coletivos; portanto esto sujeitos a impetrao de Mandado de
Segurana.
O objeto do Mandado de Segurana ser sempre a correo de ato ou omisso
de autoridade, desde que, ilegal e ofensivo de direito individual ou coletivo,
lquido e certo, do impetrante.
O Art. 5, LXIX, da Constituio Federal do Brasil, determina:
Conceder-se- Mandado de Segurana para proteger direito lquido e
certo, no amparado por hbeas corpus ou hbeas data, quando o
responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou
agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.
O art. 5, III da Lei n 12.016 de 07 de agosto de 2009 disciplina:
No se dar mandado de segurana quando se tratar: I - de ato do qual
caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente
de cauo.
O caso em tela tem cabimento constitucional, ainda amparado pela Lei
12.016/09, e demais dispositivos aplicveis espcie.

II - DOS FATOS
1. A Impetrante fez inscrio para o Concurso Pblico para o cargo de
ASSISTENTE ADMINISTRATIVO, realizando a prova no dia..., sendo
classificada em 2 (segundo) lugar, para o qual estava prevista 02 (duas)
vagas, tudo em conformidade com o Edital..., cujo resultado foi homologado
em 05/01/2014 (doc. Anexo2).
2. Ocorre que, segundo informaes colhidas atravs de funcionrio do
Departamento de Recursos Humanos da Prefeitura deste municpio, a
administrao pblica no pretende prorrogar o prazo de validade do certame
por mais dois anos. Ainda segundo informaes, a senhora Telma... E o senhor
Cecu..., conhecidamente filhos do Excelentssimo Prefeito Odorico Paraguau
e que no prestaram o concurso pblico, j ocupam os dois cargos de
assistente administrativo objetos do certame, pela via da contratao
temporria para atendimento a excepcional interesse pblico.
3. A impetrante entrou com o requerimento administrativo, cuja cpia consta em
anexo, solicitando informaes cerca dos fatos expostos o qual no foi
atendido dentro do prazo legal.
4. A efetiva nomeao da impetrante, no passaria de mera expectativa de
direito, porm a autoridade coatora mantm contratado, de forma arbitrria,
pessoas no concursadas para os cargos de de assistente administrativo, ao
invs de nomear os classificados no concurso ora discutido.
5. A existncia de pessoas contratadas precariamente no lugar de candidatos
aprovados em concurso pblico torna a mera expectativa em direito subjetivo
nomeao e posse, autorizando a impetrao do presente writ.
6. Considerando que os efeitos do ato omissivo continuado se prolongam no
tempo, subsistindo a leso enquanto no cessada a inrcia, no se conta o
prazo de decadncia para a impetrao do mandado de segurana, enquanto
perdurar a ilegalidade, o que afasta definitivamente a decadncia.
7. Destarte, houve por parte do Dignssimo Prefeito flagrante desrespeito ao
estipulado pela Constituio Federal, e ao direito lquido e certo da impetrante,
que assegura aos aprovados em concurso pblico o ingresso nos cargos.
III - DO DIREITO
A impetrante foi aprovada em concurso pblico, para o cargo de ASSISTENTE
ADMINISTRATIVO.

Douto Relator, o que mais causa surpresa verificar que no Municpio de


Sucupira existem duas pessoas contratadas, precariamente, atravs de
contratos temporrios, que esto exercendo a funo de Assistente
Administrativo, ocupando, indevidamente, os cargos efetivos destinados aos
aprovados no concurso e como se isso no fosse suficiente estas duas
pessoas so filhos do Excelentssimo Prefeito deste municpio, a saber, a
senhora Telma... E o senhor Cecu..., (informao que dever ser requisitada a
Prefeitura Municipal, como permite o pargrafo primeiro, do artigo 6 da Lei
12.016/2009).
A Constituio Federal determina que o acesso a cargo ou emprego pblico
ser por meio de prvia aprovao em concurso pblico de provas ou provas e
ttulos, conforme consta em seu artigo 37:
Art. 37 I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos
brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim
como aos estrangeiros, na forma da lei;
II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia
em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a
natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei,
ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre
nomeao e exonerao; Nos incisos seguintes do mesmo artigo 37 a traz a
regra de que o candidato aprovado em concurso pblico tem direito
subjetivo de ser nomeado de acordo com a ordem de classificao.
III - o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos,
prorrogvel uma vez, por igual perodo;
IV - durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele
aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos sero
convocados com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou
emprego, na carreira;
Assim havendo disponibilidade de cargos e a necessidade do seu
preenchimento, o que se prova com a existncia de contratos temporrios
ocupando esses cargos, os candidatos classificados em concurso pblico
possuem absoluta prioridade sobre os contratados, sob pena de serem
preteridos da ordem classificatria do concurso.
De forma, o que antes era considerado mera expectativa se convola em direito
subjetivo nomeao e posse.
Nesse sentido tem manifestando-se a jurisprudncia:

ADMINISTRATIVO. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE


SEGURANA. CONCURSO PBLICO. APROVAO DENTRO DO
CADASTRO DE RESERVA PREVISTO EM EDITAL. ABERTURA DE NOVAS
VAGAS NO PRAZO DE VALIDADE DO CERTAME. A aprovao do
candidato dentro do cadastro de reservas, ainda que fora do nmero de
vagas inicialmente previstas no edital do concurso pblico, confere-lhe o
direito subjetivo nomeao para o respectivo cargo, se, durante o prazo
de validade do concurso, houver o surgimento de novas vagas, seja em
razo da criao de novos cargos mediante lei, seja em virtude de
vacncia decorrente de exonerao, demisso, aposentadoria, posse em
outro cargo inacumulvel ou falecimento. (RECURSO EM MANDADO DE
SEGURANA N 37.882 - AC (2012/0088394-1), 2 Turma, RELATOR:
MINISTRO MAURO CAMPBELL MARQUES)
PROFESSOR - CONCURSO PBLICO -NOMEAO - INOCORRNCIA
CONTRATAO DE PROFESSORES, EM CARTER TEMPORRIO PARA
DESEMPENHAREM AS MESMAS FUNES -ILEGALIDADE - RECURSOS
IMPROVIDOS. No pode a Administrao Pblica contratar, em carter
temporrio, professores para exercerem cargos pblicos que deveriam
ser preenchidos por candidatos aprovados e classificados em concurso
pblico, para exercerem as mesmas funes".(9067585432005826 SP
9067585-43.2005.8.26.0000, Relator: Thales do Amaral, Data de
Julgamento: 02/05/2011, 4 Cmara de Direito Pblico, Data de
Publicao: 10/05/2011)
EMENTA Agravo regimental no recurso extraordinrio com agravo.
Administrativo. Concurso pblico. Nomeao de comissionados.
Preterio de candidata aprovada em concurso pblico. Direito
nomeao. Precedentes.1. A jurisprudncia desta Corte no sentido de
que, comprovada a necessidade do servio e a existncia de vaga, sendo
essa preenchida, ainda que precariamente, fica caracterizada a preterio
de candidato aprovado em concurso pblico.2. Agravo regimental no
provido.
(653654 RJ, Relator: Min. DIAS TOFFOLI, Data de Julgamento: 14/02/2012,
Primeira Turma, Data de Publicao: ACRDO ELETRNICO DJe-059
DIVULG 21-03-2012 PUBLIC 22-03-2012, undefined)
SERVIDOR PBLICO. Concurso Pblico. Direito lquido e certo
nomeao do candidato aprovado entre as vagas previstas no edital de
concurso pblico. Oposio ao poder discricionrio da Administrao
Pblica. Repercusso geral reconhecida no RE n 598.099-RG/MS, Rel.
Min. GILMAR MENDES, DJe de 05.3.2010. Foi reconhecida repercusso
geral de recurso extraordinrio que tenha por objeto a nomeao de

candidato classificado entre as vagas previstas no edital de concurso


pblico.2. RECURSO. Extraordinrio. Matria objeto de repercusso geral
reconhecida. Devoluo dos autos origem. Observncia dos arts. 328,
nico, do RISTF e 543-B do CPC. Reconsiderao da deciso agravada.
Agravo regimental prejudicado. Reconhecida a repercusso geral da
questo constitucional objeto do recurso extraordinrio, devem os autos
baixar origem para os fins do art. 543-B do CPC.(761646 MS, Relator:
Min. CEZAR PELUSO, Data de Julgamento: 07/08/2012, Segunda Turma,
Data de Publicao: ACRDO ELETRNICO DJe-169 DIVULG 27-08-2012
PUBLIC 28-08-2012, undefined)
O Supremo Tribunal Federal firmou, em repercusso geral, as balizas sobre o
tema do direito subjetivo nomeao em concursos pblicos.
Deciso: O Tribunal, por maioria e nos termos do voto do Relator, fixou
tese nos seguintes termos: O surgimento de novas vagas ou a abertura
de novo concurso para o mesmo cargo, durante o prazo de validade do
certame anterior, no gera automaticamente o direito nomeao dos
candidatos aprovados fora das vagas previstas no edital, ressalvadas as
hipteses de preterio arbitrria e imotivada por parte da administrao,
caracterizada por comportamento tcito ou expresso do Poder Pblico
capaz de revelar a inequvoca necessidade de nomeao do aprovado
durante o perodo de validade do certame, a ser demonstrada de forma
cabal pelo candidato. Assim, o direito subjetivo nomeao do candidato
aprovado em concurso pblico exsurge nas seguintes hipteses: 1
Quando a aprovao ocorrer dentro do nmero de vagas dentro do edital;
2 Quando houver preterio na nomeao por no observncia da
ordem de classificao; 3 Quando surgirem novas vagas, ou for aberto
novo concurso durante a validade do certame anterior, e ocorrer a
preterio de candidatos de forma arbitrria e imotivada por parte da
administrao nos termos acima. Vencido o Ministro Marco Aurlio, que
se manifestou contra o enunciado. Ausentes, nesta assentada, os
Ministros Gilmar Mendes e Dias Toffoli. Presidncia do Ministro Ricardo
Lewandowski. STF, Plenrio, Data de Julgamento: 09.12.2015.
Resta patente o direito lquido e certo da impetrante em ser nomeada e
empossada no cargo de Assistente Administrativo, na ordem classificatria do
certame, pela contratao precria de servidores temporrios.
IV - DO PEDIDO
Ante ao exposto, estando caracterizada a ilegalidade do ato ora atacado e o
abuso de poder praticado pela Autoridade Coatora, em flagrante transgresso a
Princpios Constitucionais e em evidente violao de direito lquido e certo da

Impetrante, atendendo ao princpio constitucional do controle judicial dos atos


administrativos, REQUER desse Honrado Juzo que receba o presente
MANDADO DE SEGURANA, para os fins de:
a) Conceder os benefcios da justia gratuita, vez que se declara pobre no
sentido jurdico do termo, conforme declarao anexa (doc. 7);
b) Conceder o MANDADO DE SEGURANA, expedindo a ordem
mandamental para que o Impetrado, ou quem suas vezes fizer, conceda a
imediata convocao e nomeao da Impetrante ADALGISA PORTELA,
para o cargo de ASSISTENTE ADMINISTRATIVO.
c) Notificar a Autoridade Coatora na pessoa do Prefeito Municipal Senhor
Odorico Paraguau,..., por todo contedo desta, nos termos do art. 7, da Lei n
12.016/09. Intimar o Nobre Representante do Ministrio Pblico para
acompanhar o feito;
d) A notificao da autoridade coatora para que apresente o nmero vagas
para os cargos efetivos a serem ocupados pelos aprovados no concurso, de
acordo o pargrafo primeiro do artigo 6 da Lei 12.016/2009;
e) Declarao de ilegalidade da omisso na resposta ao requerimento
administrativo interposto pela impetrante e na nomeao e posse da mesma;
f) Declarao de ilegalidade das contrataes diretas por tempo determinado;
g) Determinao de nomeao e posse da impetrante;
h) Requerimento de intimao da autoridade coatora para prestao de
informaes;
i) Requerimento de intimao do rgo de execuo do Ministrio Pblico para
se manifestar sobre a cincia e providncias no feito;
j) Requerimento de intimao do rgo representativo da pessoa jurdica de
direito pblico interessada;
k) Intimao do litisconsorte passivo necessrio, qual seja, o 1 colocado no
certame para, querendo, ingressar no feito;
D-se causa, o valor de R$ 1.000,00 (Hum mil reais).
Termos em que
Pede Deferimento

Sucupira, 06 de Dezembro 2015.


Advogado
OAB/... N...
DOCUMENTOS QUE ACOMPANHAM
1. Procurao;
2. Edital;
3. Lista de Classificao;
4. Edital de Convocao;
5. Extrato de Contratos (Dirio Oficial do Municpio).
6. Declarao de Hipossuficincia.