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INTRODUO
O dilogo entre a Antropologia e o Direito vem tomando flego na ltima dcada. Seja
a partir da aproximao, seja pelo distanciamento entre essas duas reas de conhecimento, as
questes que vm emergindo na sociedade contempornea nos coloca cada vem mais diante
de contendas que pem face a face diferentes percepes de mundo, diferentes conjuntos de
valores que norteiam as aes humanas e, portanto, em grande parte, parecem no poder
encontrar um consenso.
Este artigo parte das inquietaes percebidas pelas autoras nas seguintes
oportunidades: durante as discusses num curso sobre laudos antropolgicos, quando a partir
de questes prticas, foram colocadas as dificuldades de aproximao dos dois campos; o
recebimento por parte de uma delas, da informao que sua indicao para atuar como perita
numa ao envolvendo o processo de regularizao do territrio dos ndios Xukuru havia sido
posto sob suspeio, tendo alegado a outra parte, dentre uma srie de argumentos, que a
antroploga mantinha uma relao quase umbilical com o grupo indgena, "comprovado" pela
dedicatria que fez aos Xukuru quando da publicao de sua dissertao de mestrado; e, por
ltimo, as discusses que vinham sendo desenvolvidas numa disciplina de Antropologia
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Trabalho apresentado na 26. Reunio Brasileira de Antropologia, realizada entre os dias 01 e 04 de junho,
Porto Seguro, Bahia, Brasil.
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Antroploga, professora da UPE e do PPGA/UFPE
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Advogada, mestra em Antropologia pelo PPGA/UFPE
Jurdica no PPGA, cuja turma, composta por advogados e antroplogos, traziam tona em
cada encontro as tentativas de aproximao e as tenses no dilogo entre a Antropologia e o
Direito.
Dentre as vrias discusses, as questes mais proeminentes referiam-se qual dos dois
campos se mostrava mais hermtico ao dilogo e se o papel do antroplogo na elaborao dos
laudos era o de conformar o argumento antropolgico num discurso inteligvel para o campo
jurdico, o que poderia contribuir para uma fragilizao do discurso antropolgico.
Para tratar da questo, optamos por uma via que consideramos, para uma primeira
tentativa, bastante pertinente. Buscamos aes judiciais que envolvem a questo indgena e
que j estavam sentenciadas4. Dois dos casos apresentam o laudo antropolgico como pea
processual e o outro caso, esse de carter criminal discute a pertinncia ou no do laudo
antropolgico na composio do processo.
Nosso trabalho est composto das seguintes etapas: logo a seguir, tratamos de
caracterizar os dois tipos de argumentao, a antropolgica e a jurdica. Em seguida,
apresentamos os casos analisados e a discusso sobre a flexibilidade e o formalismo no trato
dos dois tipos de argumentao para, por fim, apresentarmos nossas consideraes finais.
A PARTIR DA NAMORADEIRA
A tentativa de aproximao entre esses dois campos de conhecimento parece ter
nascido de uma contraditria e sedutora relao caracterizada pelo fascnio (e, na verdade pela
necessidade de se conjugar essa duas lgicas) e pela tenso. A fase aqui denominada de
namoradeira diz respeito a esse momento inicial de olhares meio ressabiados dos dois lados,
procurando congruncias, mas tambm identificando as diferenas e as incompatibilidades.
A teoria clssica antropolgica teve como um dos principais interesses a reflexo
sobre a existncia ou no de leis e sistemas jurdicos em sociedades culturalmente
diferenciadas, o papel do costume e a forma de se assumir a conduo de disputas.
Tais discusses levaram a perspectivas diferentes para entender a relao entre os dois
campos. Mesmo assumindo-se a inadequao de transferncia do sentido do contedo de uma
rea para outra, a discusso permaneceu tensa pela separao entre aspectos lgicos e
prticos, entre enfoque forense e etnogrfico, acarretando mais ambivalncia e hesitao do
que acomodao e sntese (REGO, 2007) e como Geertz afirma, ao invs de termos uma
Agradecemos o apoio de Ricardo Ramos Coutinho, Procurador Federal, lotado na Fundao Nacional do ndio
- FUNAI/Recife e Sandro Lobo, assessor jurdico do Conselho Indigenista Missionrio CIMI/NE pelo apoio
na indicao dos documentos consultados e pelas sugestes no perodo inicial de elaborao desse trabalho.
itens a seguir, trataremos apenas de caracterizar os dois tipos de argumentos para, ao final do
artigo, voltar a considerar o campo, o contexto em que a tentativa de dilogo se d.
O ARGUMENTO ANTROPOLGICO
A presena do argumento antropolgico no contexto das decises judiciais vem
trazendo uma reflexo importante para a Antropologia: at que ponto o saber, a metodologia,
os princpios que norteiam a construo dos ditos argumentos esto sendo respeitados,
resguardados e considerados nas decises judiciais?
A exigncia, a princpio administrativa, de pea antropolgica para compor um
processo de reconhecimento territorial indgena ou quilombola, por exemplo, demonstra a
tenso presente nessa discusso. Desde a integrao de tcnicos no aparelho estatal (como na
FUNAI e no INCRA) da categoria funcional de antroplogos (e aqui no vamos nos ater
discusso da regulamentao da profisso) at a existncia de instrumentos normativos (ainda
no plano administrativo, como a Portara 14 da FUNAI5 e a Instruo Normativa 20 do
INCRA6) em que se define o teor do documento antropolgico e as expectativa em torno do
mesmo, possvel perceber que o campo de conhecimento antropolgico no detm o mesmo
poder do jurdico, acabando pode ser sujeito a exigncias de experts de outras reas de
conhecimento, como o prprio direito e, com isso, distanciando-se de seus princpios tericos,
epistemolgicos e metodolgicos7.
Desta forma, a expectativa do lugar ocupado pelo antroplogo e de seus argumentos
nos contextos de disputas judiciais acabam ficando confusos, recaindo sobre este, como bem
salienta Leite (2004: 67), exigncias que parecem criar uma confuso de saberes, poderes e
responsabilidades, a ponto de ser atribudo ao antroplogo um lugar de juiz, julgando e
definindo responsabilidades e benefcios.
Ao argumento antropolgico cobrado um grau de objetividade, assim como so
impostas exigncias consideradas ticas para o Direito como a neutralidade que engessam o
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H de se atentar, tal como j foi tambm destacado por Oliveira (1988: 270 e 282), que
a Antropologia opera com um grau de abstrao muito diferente do acionado pela saber
jurdico; sua nfase se pauta sobre as prticas e a produo simblica de uma sociedade. O
que queremos destacar, por fim, : (a) o antroplogo trabalha com coletividades, logo, seus
argumentos s tm sentido se relacionados compreenso da forma de vida em sociedade e
que (b) as categorias privilegiadas para sua anlise so as denominadas categorias nativas
que ressaltam a necessidade de se atentar para as formas de nominao e classificao interna
a cada grupo, distanciando-se do que poderia ser considerado como falsa conscincia ou
simulao. Os atos e as representaes so categorias significativas para o entendimento das
relaes sociais e dos lugares que os sujeitos ocupam no mundo.
Dentro dessa mesma lgica, claro para o campo da Antropologia, que, ao ocupar um
espao privilegiado nas arenas de deciso judicial, os laudos antropolgicos acabam por
assumir um gnero narrativo prprio, em que tambm situa seus argumentos no contexto de
correlaes de poder e de interesses de todos os lados envolvidos.
O ARGUMENTO JURDICO
Os argumentos jurdicos sero abordados neste trabalho atravs de um breve dilogo
com Manuel Atienza (2003), em sua obra As Razes do Direito: Teorias da Argumentao
Jurdica. A finalidade no adentrar nas teorias tratadas na citada obra, mas compreender
como o autor percebe os argumentos jurdicos e como podemos utilizar essa percepo nos
casos analisados neste trabalho.
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que, no caso de condenao de ndio por infrao penal, a pena dever ser atenuada na
aplicao.
O RHC foi parcialmente acolhido. O que destacamos neste caso, sobre a percia
antropolgica, a maneira como os julgadores das diversas instncias recursais entenderam a
necessidade do laudo antropolgico no caso concreto. Destacamos o texto do acrdo de
apelao (instncia inferior) contido no prprio texto do RHC no STF (instncia superior):
Em contrapartida o Ministro Relator afirma que o grau de integrao do ndio Sociedade Naciona
FUNAI, portanto, de uma das partes praticamente no foi citado, o que preponderou: o
argumento de autoridade do Professor universitrio ou o que o mesmo representa dentro de
uma campo de poder institucionalizado?
III
O terceiro caso escolhido trata-se de uma Ao de Reintegrao na Posse movida por
particulares ditos donos da propriedade denominada Julio, no municpio de Tupanatinga-PE,
contra vrios rus nominalmente citados, sem, contudo, fazer qualquer aluso ao fato de que
se tratava dos ndios Kapinaw. Dessa forma, a ao foi movida originariamente no juzo da
Comarca da cidade de Buque, em Pernambuco, onde se percebe decises favorveis da
justia estadual no municpio em favor dos requerentes, contra os ndios.
A FUNAI entrou no feito argindo incompetncia absoluta da Justia Estadual,
conseguindo que os autos fossem enviados Justia Federal de Primeira Instncia, Seo
Judiciria de Pernambuco 23 Vara Federal.
Assim como no caso dos ndios Kaimb, na Bahia, este caso teve sua sentena
proferida cerca de dezessete anos aps a data da petio inicial (10 de outubro de 1989 e
sentena em 23 de janeiro de 2006).
Ao contrrio, porm, da sentena dos Kaimb, que deu nfase ao trabalho de percia
antropolgica, a sentena do caso envolvendo os Kapinaw pouco faz referncia ao laudo
antropolgico, os argumentos do juiz so puramente legalista, no h nenhuma citao do
laudo, nem do perito. A antroploga, por sua vez, Profa. Dra. Judith Chambliss Hoffnagel,
procura aproximar o laudo antropolgico do contexto legal, trazendo em anexo citaes de
textos legais.
Ao final da ao o juiz favorece a comunidade indgena dos Kapinaw.
O QUE POSVEL AFIRMAR
Nosso exerccio apenas preliminar. Aprofundar a discusso sobre o dilogo entre a
Antropologia e a Histria requer ir alm da anlise do contedo das sentenas judiciais.
Mesmo assim, no discurso e no parecer final dos magistrados que concretamente temos
indicativos da tenso ou da possibilidade de um um ir e vir hermenutico. Consideramos
que aps esse primeiro passo, devemos tambm analisar a composio dos fruns de deciso
judicial como inseridos em complexos campos de poder que muito tambm podem dizer
dessa relao.
A presena do laudo antropolgico e a disposio para inseri-los como pea processual
dado importante que merece ser complementado com a anlise das questes (quesitos)
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elaboradas pelos juzes e pelas partes envolvidas nas disputas para compreendermos tambm
o papel que est sendo atribudo ao saber antropolgico nesses contextos.
O trs casos analisados nos permite afirmar que apesar dos avanos nas discusses
sobre a flexibilizao do saber jurdico, na crtica ao monismo e as vrias facetas que indicam
a possibilidade de um pluralismos jurdico, predomina de forma bastante acentuada o vis
legalista nas decises judiciais e a permanncia do monoplio jurdico nas definies do que
direito.
Como bem salientou Bourdieu, vemos que o lugar dos argumentos antropolgicos s
vem a fazer com que o sistema das normas jurdicas parea [grifos nossos] aos que o
impem e mesmo, em maior ou menor medida, aos que a ele esto sujeitos, como totalmente
independente das relaes de fora que ele sanciona e consagra (BOURDIEU, 1989: 212).
H muito ainda a se conquistar.
BIBLIOGRAFIA
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Landy Editora, 2003.
BOURDIEU, Pierre. A fora do direito: elementos para uma sociologia do campo jurdico. In:
______. O Poder Simblico. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil: DIFEL, 1989. pp. 209-254.
LEITE, Ilka B. Questes ticas da pesquisa antropolgica na interlocuo com o campo
jurdico. In: VICTORA, C.; OLIVEN, G. R.; MACIEL. M. E.; ORO; A. P. Antropologia e
tica: o debate atual no Brasil. Niteri/RJ: EdUFF, 2004. 65-72.
OLIVEIRA, Joo Pacheco de. Instrumentos de bordo: expectativas e possibilidades de
trabalho do antroplogo em laudos periciais.In: ______. Indigenismo e territorializao. Rio
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REGO, Andr Gondim. O trabalho do antroplogo no Ministrio Pblico Federal.
Dissertao de mestrado. PPGAS/UNB, 2007.
PROCESSOS ANALISADOS:
RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS 84.308-5 MARANHO. 2005
AO ORDINRIA/OUTRAS 89.00.03789-7
AUTORES: FUNAI e OUTROS
RUS: ARI FERREIRA DE ALMEIDA e OUTRO
AO DE REINTEGRAO 91.0005243-5
AUTOR: JOO BATISTA VAZ E OUTROS
RU: FAUSTINO BARBOSA DE SOUZA E OUTROS
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