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Apontamentos Com Casos Praticos
Apontamentos Com Casos Praticos
Titulo I
Parte geral
1. Evoluo histrica do direito comercial
O direito comercial enquanto sistema normativo autnomo regulador da
actividade mercantil, surgiu na poca medieval, por volta do sculo XII, na
Flandres em Itlia.
O fraco poder poltico central e o desenvolvimento do comrcio, associado s
corporaes de mercadores, que tinham os seus estatutos e tribunais prprios
permitiu que os comerciantes se organizassem, controlando a produo,
distribuio comercial, passando ento a ser a classe dominante. O direito
comercial surge assim criado pelos mercadores para regular as suas prprias
actividades.
O direito do comrcio ius mercatorum surge assim, ajustado realidade
mercantil adequada s suas caractersticas, contrapondo-se ao direito comum
romano-cannico.
O ius mercatorum, tinha como fontes:
- Costumes mercantis;
- Estatutos das corporaes de mercadores;
- Jurisprudncia dos tribunais consulares;
Pelo que ficou exposto, resulta que o direito comercial nasceu de uma raiz
subjectivista, uma vez que apareceu por iniciativa dos comerciantes para regular
as suas prprias actividades.
Mas o direito comercial pode tambm ser visto de um teor objectivista, se
atendermos ao acto em si, que ser objectivamente comercial, independentemente
da qualidade das pessoas que os pratiquem.
Em Portugal, apesar da proximidade face Catalunha e Frana, nomeadamente
s feiras de Champagne e Lyon, o direito comercial no se autonomizou como
ramo do direito regulador per si, das relaes de ndole comercial. A actividade
comercial era regulada sobretudo por costumes e por algumas leis constantes nos
forais.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
-1-
Em 1807 lanado o code de commerce, que marca o incio de uma nova etapa do
direito comercial, acentuando sobretudo o seu carcter objectivo, pondo um pouco
de lado a perspectiva subjectiva com que tinha aparecido, apesar de mais tarde o
cdigo alemo voltar a adoptar uma construo subjectivista do direito comercial.
Com o cdigo francs acentua-se o carcter objectivo do direito comercial, o que
decorre da defesa dos princpios de igualdade, fraternidade e da liberdade, assim o
que passa a interessar o acto de comrcio em si e no a qualidade da pessoa que
pratica o acto.
O primeiro cdigo comercial portugus nasceu em 1833 pelas mos de Ferreira
Borges, e o actual redigido por Veiga Beiro, em 1888, adoptam uma perspectiva
objectivista do direito comercial. Assim estabelece o art. 1 CCM A lei comercial
rege os actos de comrcio sejam ou no comerciantes as pessoas que neles
intervm. Ou seja, para que um acto seja comercial, no necessrio que seja
praticado por um comerciante.
2. Noo de direito comercial portugus
O direito comercial pode ser entendido como um conjunto de normas jurdicas
que disciplinam os actos de comrcio e os comerciantes.
Contudo, o comrcio, poder ser entendido em dois sentidos:
1.
1.
2.
Titulo II
Dos actos de comrcio em geral
1. Noo de acto de comrcio
Segundo o art. 2 Com Sero considerados actos de comrcio todos aqueles que
se acharem especialmente regulados neste Cdigo, e, alm deles, todos os
contratos e obrigaes dos comerciantes, que no forem de natureza
exclusivamente civil, se o contrrio do prprio acto no resultar.
A 1. parte do artigo refere-se aos actos objectivamente comerciais, isto ,
aqueles que o so independentemente da qualidade da pessoa que os pratica.
A 2. parte do artigo refere-se aos actos subjectivamente comercias, isto ,
aqueles qualificados como tal, em virtude de serem praticados por um sujeito que
tem qualidade de comerciante.
A doutrina tem entendido que impossvel construir um conceito unitrio e
homogneo de acto de comrcio, apesar de alm fronteiras, nomeadamente em
Itlia se ter tentado a sua construo com base em trs critrios:
Assim, seriam actos de comercio aqueles que:
1.
2.
3.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
-5-
Lei avulsa que substitui o CCM: toda a lei avulsa que substitui o
CCM ser, em princpio comercial por uma questo de coerncia; assim so
objectivamente comerciais os actos constitutivos das sociedades comerciais
previstos no Cd. Sociedades Comerciais que substituem artigos do CCM.
2.
3.
As crticas podem comear logo, aqui, uma vez que, existem empresas que podem
no ser consideradas como comerciais, em virtude da lei, como acontece com o
Estado Autarquias Locais, que ainda que desenvolvam actividades de natureza
comercial, no podem ser considerados comerciais.
Parte da doutrina entende que o termo empresa deve ser entendido como sinnimo
de empresrio, contudo, outra parte da doutrina, como Coutinho de Abreu,
entende que o termo empresa usado como sinnimo de srie de actos comerciais
objectivos, porque a lei rege os actos de comrcio sejam ou no comerciantes as
pessoas que os praticam.
3. Qualificao dos actos de comrcio por analogia:
Analogia iuris: Analogia feita a partir de princpios jurdicos gerias de direito
comercial, mas que no possuem consagrao legal. O recurso a este tipo de
analogia, isto , disciplinar casos omissos mediante aplicao de princpios gerias
atravs de induo, no todavia, unnime. Tal concepo apenas aceite pela
doutrina que v nos actos de comrcio um conceito unitrio, contudo, no
podemos esquecer que tal posio pode levar a insegurana e a incerteza.
Analogia legis: analogia feita a partir de uma norma jurdica, estende-se um
regime a uma situao no prevista na lei, mediante recurso a uma semelhante
consagrada normativamente. O recurso a este tipo de analogia pacificamente
aceite.
2.
3.
4.
5.
Resumo
Requisitos cumulativos para um acto ser subjectivamente comercial
1. O SUJEITO TEM DE SER COMERCIANTE Art 13 O sujeito
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- 13 -
230 embora de forma implcita. Estes actos, dado que esto tipificados na lei (de
forma implcita) so actos objectivos.
SE NO FOR COMERCIANTE:
a) Ver se o acto objectivamente comercial de forma explcita, ou seja, se
est tipificado na lei;
b) Se no for, civil.
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2.
SE FOR COMERCIANTE:
a) Ver se o acto objectivamente comercial de forma explcita, ou seja, se
est tipificado na lei;
b) Se no for, pode ser subjectivamente comercial;
c) Se no for, civil.
3.
1.
constncia do matrimnio;
cada um. Cada um tem os seus bens. Se h um bem dos dois, ento h
compropriedade.
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APONTAMENTOS - T.Nogueira
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Captulo I
Os sujeitos
Seco I
Dos comerciantes
1. Sujeitos qualificveis como comerciantes
Art. 7 CCM Toda a pessoa, nacional ou estrangeira, que for civilmente capaz de
se obrigar, poder praticar actos de comrcio, em qualquer parte destes reinos e
seus domnios, nos termos e salvas as excepes do presente Cdigo
Artigo13.
Quem comerciante
So comerciantes:
1. As pessoas, que, tendo capacidade para praticar actos de comrcio, fazem
deste profisso;
2. As sociedades comerciais
1.1 Requisitos essenciais para obteno da qualidade de comerciante no caso
das pessoas singulares:
1. Quando se fala em capacidade para praticar actos de comrcio, estamos a
referir-nos capacidade de exerccio, isto , capacidade de agir per si, ou
mediante procurador voluntrio. S em casos excepcionais que um incapaz pode
ter qualidade de comerciante, nomeadamente se for devidamente representado
pelos representantes legais para o efeito, e estes tenham sido devidamente
autorizados pelo tribunal. O artigo 1889. n. 1 al C CC estabelece que 1. Como
representantes do filho no podem os pais, sem autorizao do tribunal:
Adquirir estabelecimento comercial ou industrial ou continuar a explorao do
que o filho haja recebido por sucesso ou doao;
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2.
Podendo estas entidades ser qualificadas como comerciantes, onde ser que elas
se enquadram no n. 1 ou no n. 2 do art. 13.CCM?
Alguma doutrina, entende que quando o n. 1 se refere a pessoas apenas tem
como objectivo abarcar pessoas fsicas; Coutinho de Abreu no subscreve esta
posio, porque em regra as pessoas tanto podem ser singulares como colectivas,
dai que o termo usado abarca as duas realidades. Alguns autores entendem que o
enquadramento de tais entidades se deve fazer nos termos do n. 2 do art. 13.
CCM.
2. Sujeitos no qualificveis como comerciantes
Existem determinados sujeitos que a lei exclui expressamente da qualidade de
comerciantes, a saber:
1.
2.
4.
5.
6.
1.
2.
3.
4.
com
actividade comercial.
A do art. 1691. CC e provar que a dvida no foi contrada no
interesse
do
casal.
3. Estatuto dos comerciantes
A qualificao de uma entidade ou sujeito como comerciante, implica a
verificao de trs consequncias constantes:
Artigo18.
Obrigaes especiais dos comerciantes
Os comerciantes so especialmente obrigados:
1. A adoptar uma firma;
2. A ter escriturao mercantil;
3. A fazer inscrever no registo comercial os actos a ele sujeitos;
4. A dar balano, e a prestar contas.
Seco II
A empresa
1. A empresa em sentido jurdico
Saber o que uma empresa em sentido jurdico, isto , o que o que ela consiste, o
que a caracteriza e distingue dos restante fenmenos jurdicos, no fcil,
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2.
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- 24 -
1.
2.
3.
suceder existe j uma organizao produtiva, pelo que o direito no pode deixar de
ver tal realidade como empresa. Imagine-se que o individuo quer arrendar um
espao para instalar a empresa, o arrendamento deve ser tratado como comercial?
Aqui o critrio essencial para determinar o regime a imagem projectada ao
pblico, se a pr-empresa j possui valor dentro do pblico ela deve ser tratada
unitariamente pelo direito. A empresa encontra-se j numa situao de aviamento,
isto , est preparada para o caminho produtivo, porque possui capacidade
produtiva e aptido para realizar o fim econmico a que foi criado. A clientela,
no essencial para o aviamento da empresa, ela apenas uma das manifestaes
do aviamento do estabelecimento juntamente com fornecedores, financiadores,
etc.
Empresas j em funcionamento, dotadas de valores de produo, que por
qualquer factor esto desfalcadas de elementos essenciais de produo: nestes
termos a actividade comercial fica temporariamente suspensa, os bens que restam
servem para exprimir a permanncia de um concreta organizao produtiva
qualificvel como empresa., mantm-se contudo, as relaes de facto com
clientes, fornecedores e financiadores. Imagine-se que uma empresa sofre um
incndio, onde ficam destrudos elementos produtivos. Aqui, a soluo no pode
ser unitria, e depende dos valores gerados enquanto a empresa funcionar, se o
publico, apesar da fatalidade ainda a considera como empresa ou no. Quanto
mais tempo a empresa funcionar de menos bens fsico precisa para funcionar
porque os valores de explorao e organizao ganham cada vez mais peso da
economia da empresa por contraposio aos bens corpreos.
Distino da empresa e das suas seces ou sucursais: como sabemos uma
empresa pode no estar concentrada numa mesma unidade produtiva, e integrar
vrias seces possuindo armazns, departamentos a funcionar com autonomia
organizativa uns em relao aos outros. As seces, armazns departamentos no
possuem autonomia jurdica so antes partes integrantes da empresa, dependem
deste, e esto sujeitas direco geral da empresa. Tal s no sucede nos casos em
que estes departamentos possuam valor tranferencial. Note-se que a empresa no
tem personalidade jurdica quem tem a sociedade comercial.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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Sector privado;
2.
Sector pblico;
3.
Sector cooperativo;
Empresas do Sector Privado:
Em regra, num estabelecimento comercial explorado por uma pessoa singular
respondem pelas dvidas contradas na explorao desse estabelecimento, quer os
bens a ele afectados quer os bens restantes do indivduo.
Para acabar com este regime, o nosso legislador instituiu em 86 pelo DL 248/86
um procedimento de limitao da responsabilidade empresarial intitulado o
estabelecimento individual de responsabilidade limitada E.I.R.L. art. 1
Qualquer pessoa singular que exera ou pretenda exercer uma actividade
comercial pode constituir para o efeito um estabelecimento individual de
responsabilidade limitada n. 2 O interesse afectar ao estabelecimento
individual de responsabilidade limitada uma parte do seu patrimnio, cujo valor
representar o capital do estabelecimento. n. 3 uma pessoa s pode ser titular
de um nico estabelecimento individual de responsabilidade limitada.
O E.I.R.L um patrimnio autnomo separado do restante patrimnio autnomo
do comerciante individual, aqui apenas respondem pelas dvidas contradas no
desenvolvimento da actividade os bens de que o patrimnio instrumento, art.
10. n. 1 Sem prejuzo no disposto no art. 22., o patrimnio do estabelecimento
individual de responsabilidade limitada responde unicamente pelas dvidas
contradas no desenvolvimento das actividades compreendidas no mbito da
respectiva empresa e 11. n.1 Pelas dvidas resultantes de actividades
compreendidas no objecto do estabelecimento individual de responsabilidade
limitada respondem apenas os bens a este afectadas. DL. Assim uma pessoa
singular pode exercer a actividade comercial mas limitando a sua responsabilidade
ao capital investido.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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Empresas
municipais
inter-municipais,
Servios
municipalizados;
Empresas pblicas do estado: DL 558/99 de 17 de Dezembro que instituiu o
regime do sector empresarial do estado, incluindo as bases gerais do estatuto das
empresas pblicas do estado.
1.
2.
1.
2.
3.
Para grande parte da doutrina, estas duas ltimas empresas constituem um novo
tipo de sociedades comerciais, porque apesar da sua designao, o seu regime
semelhante ao das sociedades comerciais, possuindo inclusive, capital social. O
seu regime segue grande parte do direito privado, salvo no que se refere ao
processo de recuperao e insolvncia.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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Titulo II
Sinais distintivos de comrcio
1. A firma
Como sabemos, nos termos do art. 18. n. 1 CCM uma das obrigaes especiais
dos comerciantes a adopo de uma firma. Esta obrigao assume, contudo,
contornos muito diferentes consoante estejamos perante uma pessoa singular, isto
, uma comerciante em nome individual ou perante uma pessoa colectiva, isto ,
uma sociedade comercial. No que se refere s pessoas singulares a no
constituio de uma firma significa a no obteno de uma nome comercial, sem
contudo, ser aplicado qualquer sano ao comerciante. No caso das sociedades
comerciais, a sua constituio implica necessariamente a obteno do certificado
de admissibilidade da firma, o que significa que a constituio de uma firma no
caso de pessoas colectivas requisito constitutivo para sua formao.
1.2 Noo
A firma pode ser definida como o nome comercial de um comerciante, servindo
para identificar a sua actividade comercial. A firma tem ainda como funo
identificar todas as pessoas colectivas, ainda que no pratiquem actos de
comrcio. Qualquer pessoa colectiva tem de possuir uma firma, mesmo que no
seja comerciante, embora a firma se destine por excelncia a caracterizar
comerciantes.
1.3 Formas de constituio de uma firma
O mecanismo de constituio de uma firma est regulado pelo Registo Nacional
de Pessoas Colectivas, que estabelece nos artigos 36. a 38. as formas pelas quais
podem ser constitudas firmas.
A anlise deste artigo permite concluir, que existem trs formas pelas quais
podem ser denominadas as firmas das pessoas colectivas:
1. Nome dos scios que a compem;
2. Denominao fantasia, mediante expresso alusiva actividade desenvolvida;
3. Denominao mista, onde conste o nome dos scios e expresso alusiva
actividade desenvolvida;
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 30 -
A firma do comerciante individual por sua vez, nos termos do art. 38. RNPC
apenas pode ser constitudo O comerciante individual deve optar uma s firma,
composta pelo seu nome, completo ou abreviado, conforme seja necessrio para
identificao da pessoa, podendo aditar-lhe alcunha ou expresso alusiva
actividade
1. Pelo nome civil do comerciante ou alcunha que conhecido;
2. Denominao mista, onde conste o nome individual do comerciante e uma
expresso alusiva actividade desenvolvida;
2. Nome do estabelecimento:
o sinal nominativo que designa ou individualiza um estabelecimento, visando
essencialmente distingui-lo dos demais.
3. Insgnia do estabelecimento
o sinal figurativo ou emblemtico individualizador de um estabelecimento,
visando essencialmente distingui-lo dos demais.
4. Princpios jurdicos
1.
2.
II.
3.
4.
5.
2.
2.
6. Alterao da firma
Consta do art. 56. RNPC que a alterao da designao de uma firma dever ter
lugar sempre que tal se mostre imperativo para dar cumprimento ao princpio da
verdade, o que acontece por exemplo, no caso de sada de um scio da sociedade
comercial ou no caso do comerciante em nome individual alterar o seu nome civil.
7. Transmisso da firma
O art. 44. RNPC como sabemos, em cumprimento do princpio da verdade, no
existe uma verdadeira transmisso da firma, quando muito pode verificar-se um
aditamento ao nome de uma firma, fazendo referencia anterior. 1. O adquirente,
por qualquer ttulo entre vivos, de um estabelecimento comercial pode aditar
sua prpria firma a meno de haver sucedido na firma do anterior titular do
estabelecimento, se esse titular o autorizar, por escrito 2. Tratando-se de firma
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- 35 -
2.
2.
Parte Especial Composto por normas reguladoras para cada sinal distintivo
do comrcio.
Art 4 e 257 do Cdigo da Propriedade Industrial Estes dois artigos admitem
explicitamente o direito de propriedade de coisas incorpreas, ou seja, de sinais
distintivos do comrcio. Assim sendo, vamos recorrer ao regime do direito de
propriedade geral Art 1302 e 1303 CC, para os sinais distintivos do comrcio.
O direito de propriedade industrial um direito real. H um direito de gozo.
No entanto, um direito de propriedade temporrio Art 242 CPI a durao
deste direito de 10 anos, renovveis. Este direito, no entanto, pode caducar, se, p.
ex. no forem pagas as taxas ou se no se usar o direito durante cinco anos Art
36 e 245.
uma propriedade funcionalizvel, tem uma determinada funo. Se so sinais
distintivos, so para deles se fazer uso. Raramente se podem produzir alteraes
no direito de propriedade industrial. No temos o poder de modificao dos sinais
distintivos do comrcio Art 241. Por exemplo, no se pode mudar o nome,
pode-se alterar ou mudar o tipo de reclame, tipo de letra, cor, mas no o nome.
Registo o registo que nos d o direito oponvel a utilizar os sinais distintivos
do comrcio Art 232.
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O nome e a insgnia
1. Noo
O nome e a insgnia so coisas diferentes apesar de se encontrarem associados.
Diferentemente do que se passa com a constituio das firmas, em que a sua
constituio obrigatria, a constituio de nome e de insgnia facultativa.
Contudo, normalmente usual a adopo de um nome, at porque grande parte do
aviamento do estabelecimento est dependente da sua capacidade para se
distinguir dos restantes estabelecimentos concorrentes, sendo que essa distino
passa em grande parte pelo nome do estabelecimento.
O nome pode ser entendido como o sinal nominativo constitudo por palavras,
que designa ou individualiza um estabelecimento enquanto a insgnia diz respeito
a um sinal figurativo ou emblemtico, constitudo por, desenhos, smbolos, sinais
figurativos que identificam o estabelecimento, assim consta do art. 284. do
cdigo
de
propriedade
industrial,
(CPI).
Considera-se
insgnia
de
4.
nulidade constam do art. 33. CPI, embora o art. A ausncia dos requisitos
previstos no art. 284. CPI geram tambm a nulidade.
2.
I.
II.
III.
3.
I.
II.
III.
IV.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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4. princpios jurdicos
1.
2.
CPI
Fundamentos
de
recusa
nele
so
prestados;
isto , sinais que pela sua generalidade no so individualizares e sinais que pela
sua apropriao genrica so podem ser usados. art. 222. CPI. A marca pode ser
constituda por um sinal ou conjunto de sinais susceptveis de representao
grfica, nomeadamente palavras, incluindo nomes de pessoas, desenhos, letras,
nmeros, sons, a forma do produto ou da respectiva embalagem, desde que sejam
adequados a distinguir os produtos ou servios de uma empresa dos de outras
empresas No obedecem ao princpio da capacidade distintiva as marcas, art.
223. CPI as marcas desprovidas de qualquer carcter distintivo; os sinais
constitudos exclusivamente, pela forma imposta pela prpria natureza do
produto, pela forma do produto necessria obteno de um resultado tcnico ou
pela forma que confira um valor substancial ao produto; os sinais constitutivos,
exclusivamente por indicaes que possam servir no comrcio para designar a
espcie, a qualidade, a quantidade, o destino, o valor, a provenincia geogrfica,
a poca ou meio de produo do produto ou da prestao do servio, ou outras
caractersticas dos mesmos; as marcas constitudas exclusivamente por sinais ou
indicaes que se tenham tornado usuais na linguagem corrente ou nos hbitos
leais e constantes do comrcio; as cores, salvo se forem combinada entre si ou
com grficos, dizeres ou outros elementos de forma peculiar e distintiva. No
caso da marca violar o princpio da capacidade distintiva, o seu registo deve ser
recusado, art. 238. n. 1 al. a e b CPI. Assim, no so marcas os sinais
especficos, descritivos, e genricos. Os especficos so aquele que designam um
produto, como ovo. Os sinais descritivos referem-se directamente a
caractersticas ou propriedade dos produtos, l pura. Os signos genricos
designam um gnero ou categoria de produtos refresco para laranjadas. Do
mesmo modo, no podem as marcas ser constitudas por sinais de uso comum.
5. A tutela legal das marcas
Dirige-se apenas para marcas registadas, uma vez que s aps o registo que o
titular da mesma pode possuir legitimas expectativas de ser protegido. O registo
da marca a confere ao seu titular o direito de propriedade e do exclusivo da
marca para os produtos e servios a que esta se destina, art. 224. CPI. Assim, o
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- 51 -
seu titular tem o direito de impedir o uso e usurpao da sua marca por parte de
terceiros, nos termos estabelecidos no art. 11. e 12. CPI.
5.1 O princpio da prioridade cronolgica
Em regra, vigora quanto ao registo das marcas o princpio da prioridade
cronolgica, contudo, existem dois casos especiais em que se protegem marcas
cujo registo no foi prioritrio.
1.
Art. 227. CPI aquele que usar marca livre ou no registada por
prazo no superior a 6 meses te, durante esse prazo, direito de prioridade para
efectuar o registo, podendo reclamar conta o que for requerido por outrem
2.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 53 -
Por nulidade: o registo na marca nulo nos casos previstos no art. 33.
e quando a sua concesso desrespeitar o disposto nos artigos 238.al. a a c e 239.
al. a a e i, l CPI. A declarao pode ser requerida a todo tempo, por qualquer
interessado ou pelo MP, art. 33. n. 2 e 35. CPI. Note-se contudo que a eficcia
retroactiva da nulidade contm algumas limitaes, constantes do art. 36. CPI.
2.
3.
contrato
de
licena
est
sujeito
forma
escrita.
E a licena ter de ser registada para produzir efeitos face a terceiros, art. 31. n.
2 CPI Os factos referidos no nmero anterior s produzem efeitos em relao a
terceiros
depois
da
data
do
respectivo
averbamento.
Salvo estipulao em contrrio, o licenciado goza, para todos os efeitos legais, das
faculdades conferidas ao titular do direito objecto da licena, salvo as excepes
previstas no art. 32. CPI:
5
-A
licena
presume-se
no
exclusiva.
esta
se
mantiver
em
vigor.
em
contrrio.
confundibilidade;
a ter modificado.
Como se afere uma imitao:
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 59 -
diferenas.
Garantias do registo de marcas
Art. 189/1/M
Art 32/1/A 34 e 186
Art 264 e 2654
Art 211 Transmisso da marca
Art 274
Ver art 829 /A CC - Sano pecuniria compulsria
MARCA DE FACTO marca no registada . Esta , marca no obtm a tutela
que lhe d o direito da marca registada 170 e 189
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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Titulo III
Ttulos de crdito
1. Conceito de crdito
CRDITO Troca de prestao presente por prestao futura. Este deferimento
das prestaes pode resultar de:
um crdito.
Ttulos de crdito (TC): Sendo o crdito a troca de uma prestao presente por
uma prestao futura, pelo que os ttulos de crdito so documentos escritos
constitutivos pois os direitos s podem ser exercidos com a sua presena, sendo
direitos cartulares (documentais) ou sejam direitos incorporados no ttulo, cujo
exerccio no pode ser efectuado sem a sua presena, sendo por isso eficaz, seguro
e rpido na transmisso dos respectivos crditos, vm assim facilitar essa troca.
Tlio Ascarelli: TC, so documentos escritos, subscritos, nominais ordem ou ao
portador.
2. Caractersticas
- 4 Cumulativas:
-
Incorporao ou legitimao
Circulabilidade
Literalidade
Autonomia
Incorporao ou legitimao: A posse ou a titularidade essencial para o exerccio
do direito nele mencionado ou para a sua transmisso, de que advm 2
consequncias:
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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Nominativos
Ordem
Portador
Nominativos: Possuem o nome do possuidor, para cuja transmisso exige-se o
nome do novo proprietrio, devendo ser inscritos no livro de registo, ex. aces
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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em TC ao
sociedade
emitente, que tem sempre por base um contrato de mtuo, entre a entidade emitente e
uma pluralidade de mutuantes, art. 348 e 352 CSC.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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APONTAMENTOS - T.Nogueira
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O titular quem tem o ttulo em seu poder e por isso est habilitado
para exercer o direito nele referido;
Cada titular poder com toda a facilidade transmitir esse ttulo, para
realizar o valor dele, sem necessitar de esperar pelo cumprimento da obrigao
correspondente ao direito nele mencionado;
Incorporao ou legitimao:
A deteno do ttulo indispensvel para o exerccio e a transmisso do direito nele
mencionado.
Deve considerar-se que tal caracterstica consiste em que a posse do ttulo legitima o
portador para exercer ou transmitir o direito. mais preciso designar esta caracterstica
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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por legitimao activa, visto que ela se refere posio jurdica do sujeito activo do
direito, sua aptido jurdica para exerc-lo ou transmiti-lo.
a posse, ou melhor, a deteno material do ttulo segundo as regras da circulao que
para ele esto definidas, que confere ao seu possuidor a legitimao formal para exercer
ou transmitir o direito que o ttulo refere.
Surgem duas consequncias muito importantes: mesmo que o possuidor do ttulo no seja
o verdadeiro titular do direito, ele estar legalmente habilitado a exerce-lo ou transmiti-lo.
O titular do direito estar impossibilitado de exerc-lo ou transmiti-lo se no tiver a posse
do ttulo. S o possuidor formalmente legtimo do ttulo que pode exercer o direito
cartular, s ele que pode transmitir para outrem esse direito.
Isto resulta de uma presuno jurdica de que o possuidor do ttulo est de boa f e de que
ele o verdadeiro dono, o titular do direito sobre o prprio ttulo.
O regime jurdico dos ttulos de crdito assenta numa presuno de boa f dos sucessivos
detentores do ttulo.
Ao substituir por essa presuno a regra geral do direito civil, que exige a coincidncia da
titularidade do direito com a legitimidade para o seu exerccio, o regime dos ttulos de
crdito visa reforar as condies de circulabilidade dos ttulos e o desempenho da sua
correlativa funo jurdico - econmica.
H igualmente que considerar uma legitimao passiva, relativa posio e interesse do
devedor. Este pode desonerar-se validamente da sua obrigao se a cumprir perante o
detentor do ttulo segundo a respectiva lei de circulao.
Esta situao de legitimao passiva constitui uma inegvel e relevante vantagem para o
devedor, que incentiva a sua deciso de se obrigar atravs do ttulo de crdito. que ele
no precisa de verificar seno a legitimao formal do possuidor do ttulo, ou seja, s
carece de certificar-se se o portador dele tem legitimidade activa para exercer o direito
cartular.
No exigvel ao devedor que verifique se o detentor do ttulo o verdadeiro titular do
direito. E, por consequncia se cumprir perante o detentor do ttulo, fica desobrigado, no
podendo ser acusado de ter pago a quem no fosse o verdadeiro credor.
Circulabilidade:
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Autonomia:
O direito representado pelo ttulo de crdito autnomo, em dois sentidos:
1 - Existe a autonomia face ao direito subjacente. O direito cartular tem a sua origem
numa relao jurdica logicamente anterior ao surgimento do ttulo - a relao subjacente
ou fundamental. O direito cartular autnomo do direito subjacente;
2 - Existe a autonomia face aos portadores anteriores. O direito cartular autnomo,
porque cada possuidor do ttulo, ao adquiri-lo segundo a sua lei de circulao, adquire o
direito nele referido de um modo originrio, independentemente da titularidade do seu
antecessor e dos possveis vcios dessa titularidade. Todo se passa como se o direito
cartular no fosse propriamente transmitido, mas adquirido de forma originria, de cada
vez que o ttulo circula para um novo titular;
6. Ttulos imprprios
Habitualmente no so considerados como ttulos de crdito certos documentos que,
muito embora tenham, em geral, as mesmas caractersticas daqueles, no as tm
geneticamente, tambm se afastando deles no tocante sua funo jurdico-econmica e,
por isso, quanto caracterstica de circulabilidade, sendo designados como imprprios.
Dentro destes documentos, usual distinguir ainda duas categorias:
1 - Os ttulos de legitimao - tm por funo conferir ao seu possuidor a legitimao
activa para o exerccio de certos direitos e, consequentemente, tambm conferem outra
parte a correspectiva legitimao passiva. Mas no tm por funo prpria a circulao,
no se destinam a viabilizar e facilitar a transmisso de direitos, e, por isso, no so
verdadeiros e prprios ttulos de crdito, muito embora no estejam impedidos de
circular, mas no foi para a circulao que foram concebidos e emitidos - bilhetes de
entrada em salas de espectculo, bilhetes de transporte transmissveis, etc..;
2 - Os comprovantes de legitimao - conferem igualmente a legitimao activa e
passiva relativamente ao exerccio de certos direitos, mas nem sequer tm a possibilidade
de circular, por serem intransmissveis - bilhetes de avio, passes de transportes
colectivos, etc...;
7. Tipologia Classificaes:
Critrio da causa-funo, ou do nexo com a relao subjacente
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seu possuidor, juntamente com o direito de crdito entrega das mercadorias, tambm um
direito real sobre estas.
Em terceiro lugar, existem os ttulos de participao social, assim designados por
incorporarem uma situao jurdica de participao social, ou seja, o complexo de direitos
e obrigaes que integra a qualidade de scio de uma sociedade. o que sucede com as
aces das sociedades annimas.
Os ttulos de crdito propriamente ditos e os ttulos representativos, estes apenas quando
representem coisas fungveis, tm uma importncia particularmente relevante no plano do
direito processual civil, dado constiturem, em geral, ttulos executivos: com efeito o
art.46 al. c) do C.P.Civil., atribui essa qualidade s letras, livranas, cheques, extractos
de factura, etc... e quaisquer outros escritos particulares, assinados pelo devedor, dos
quais conste a obrigao de pagamento de quantias determinadas, ou de entrega de coisas
fungveis.
9. Critrio do modo de circulao:
Esta classificao clssica e a de maior importncia prtica por ela ter como fulcro a
funo essencial dos ttulos de crdito: a circulao.
Segundo este critrio do modo de circulao, os ttulos podem ser:
-
Ao portador
ordem
Nominativos.
Ttulos ao portador: So os que no identificam o seu titular e transmitem-se por mera
tradio manual, por entrega real do documento: o titular quem for detentor do
documento - art.483 do C. Com.
O possuidor presumir-se- sempre o titular do crdito de propriedade do ttulo e, com ele,
do direito cartular, estando por isso legitimado para o exercer.
Ttulos ordem: So os que mencionam o nome do seu titular, tendo este, para transmitir
o ttulo e, com ele, o direito cartular, apenas de nele exarar o endosso: uma declarao
escrita, no verso do ttulo, ordenando ao devedor que cumpra a obrigao para com o
transmissrio e / ou manifestando a vontade de transmitir para este o direito incorporado art.483 do C. Com.
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Este endosso que produz o efeito de transmitir a propriedade do ttulo e o direito cartular,
diz-se endosso translativo. Dele importa distinguir, por no terem essa finalidade nem
esse efeito outros tipos de endosso.
O chamado endosso em branco, caracterizado por no mencionar o nome do endossado,
limitando-se o endossante a subscrever o ttulo, o qual passa a partir de ento a ser um
ttulo ao portador em vez de um ttulo ordem, porque ele passar a circular, de pleno
direito, por mera tradio, enquanto no for inserido o nome de detentor no espao em
branco.
Ttulos nominativos: Mencionam tambm o nome do seu titular e a sua circulao exige
um formalismo complexo, do qual exemplo modelar o regime da circulao das aces
nominativas: para que a sua transmisso seja vlida, deve ser exarada nos prprio ttulo,
pelo transmitente, uma declarao de transmisso, bem como que nele seja lavrado a
quem pertence, isto , que no local adequado seja inserido o nome do novo titular; alm
disso, ainda necessrio o averbamento do acto no livro de registo da aces da
sociedade emitente.
Quer a lei, quer a natureza das coisas, podem restringir a certas categorias de
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competentes; ou com as aces, que s podem ser emitidas por sociedades annimas ou
em comandita por aces; ou os ttulos de participao que s podem ser emitidos por
empresas pblicas ou sociedades annimas pertencentes maioritariamente ao Estado.
II.
lcita para que o negocio jurdico seja vlido, o que implica a proibio genrica dos
negcios abstractos, salvo norma legal em contrrio. Os ttulos abstractos so vlidos
apenas e na medida em que normas legais os permitam, mas no ser lcito criar outros
ttulos abstractos.
IV.
H que ter presente a proibio de negcios unilaterais que gerem uma obrigao
de prestar fora dos casos previstos em lei, contida no art.457 do C. Civil. Desta proibio
resulta a inadmissibilidade da criao de ttulos de crdito inominados - que seriam ttulos
de crdito propriamente ditos - que contenham a promessa unilateral de uma prestao,
dado que nos negcios abstractos vigora o principio da tipicidade taxativa ou numerus
clausus.
No escasso terreno de aplicao deixado livre por estas restries que poder conceberse a criao de ttulos de crdito inominados.
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As obrigaes dos demais subscritores do cheque podem ser garantidas por terceiro,
mediante aval.
Todos os subscritores do cheque so co-obrigados solidariamente e formando uma cadeia
cambiria, que abrange o sacador, os endossados e os avalistas, como obrigados em
garantia.
Outras formas de garantir ao portador o seu recebimento, so:
O cheque visado pelo banco sacado a pedido do emitente e antes de este o entregar ao
beneficirio, contm em si mesmo a prova da existncia de proviso na data do visto e de
que tal quantia foi bloqueada pelo banco, o que garante o seu pagamento.
O cheque cruzado que s pode ser pago a um banqueiro ou a um cliente do banco sacado;
fica mais preservado o beneficirio do cheque contra as consequncias de extravios, pois
s poder ser pago por intermdio de um banco sacado, ou a uma pessoa facilmente
identificvel, por ser cliente do banco sacado.
O cheque a levar em conta, que aquele em que o sacador ou portador probem o
pagamento em numerrio, s podendo ser pago por lanamento em escrita.
O cheque comprado (vulgo cheque bancrio), que se caracteriza por ser emitido por um
banco contra si mesmo: ele ao mesmo tempo o sacador e o sacado. Uma pessoa que
pretenda remeter ou levantar fundos para outra praa compra o cheque ao banco, que o
emite a favor da pessoa indicada pelo comprador.
O cheque viagem, que uma espcie de cheque comprado, caracterizado por conter a
assinatura do tomador, lanada no cheque no momento da compra, devendo o tomador
nele lanar uma segunda assinatura, para evitar fraudes, quando pretender receber o seu
montante no banco, ou transmiti-lo.
Extracto de factura:
O extracto de factura um ttulo de crdito em sentido restrito, ordem, que deve ser
emitido sempre que, no contrato de compra e venda mercantil a prazo entre comerciantes,
a obrigao de pagar o respectivo preo no for titulada por uma letra.
A emisso deste ttulo pressupe a realizao de uma compra e venda de mercadorias
entre comerciantes estabelecidos no territrio nacional portugus, na qual o preo deva
ser pago a prazo certo.
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O vendedor deve emitir uma factura, que ser acompanhada de um extracto e remetida ao
comprador. Este dever ficar com a factura e aceitar o extracto, devolvendo-o ao
vendedor dentro do prazo aplicvel.
O extracto factura envolve necessariamente a clusula ordem, expresso com a qual o
legislador quis claramente caracteriz-lo como um ttulo de crdito, visto ser destinado
circulao, que pode ser realizada por endosso.
Trata-se de um ttulo rigorosamente formal, visto enumerar com detalhe os elementos que
ele deve mencionar.
Os subscritores do extracto de factura sero, em regra, o emitente (vendedor), o aceitante
e os endossantes. A responsabilidade de qualquer deles poder ser garantida por um
terceiro, por meio de aval.
O extracto susceptvel de protesto, quer por falta de aceite ou de devoluo, quer por
falta de pagamento no vencimento. O protesto dispensado para que seja efectivada a
responsabilidade do aceitante e do respectivo avalista.
Os endossantes e respectivos avalistas do extracto de factura so obrigados
solidariamente, como garantes do pagamento, perante o portador legtimo do ttulo.
A responsabilidade solidria destes co-obrigados fundamenta-se na regra geral dos art.
100 e 101 do C. Com.
Tem sido muito controvertido o significado e valor da exigncia legal de emisso do
extracto da factura nos contratos de compra e venda, referidos no art.1 do DL n19.490,
registando-se na doutrina duas correntes de opinio. A aceite a que afirma que a falta de
emisso do extracto de factura, quando se verifique a hiptese do artigo mencionado,
acarreta a nulidade absoluta do contrato de compra e venda respectivo, por falta de forma
legalmente exigida, podendo o devedor apenas pedir a declarao judicial do aludido
vcio e a consequente restituio da mercadoria ou do seu valor.
Conhecimento de depsito e Cautela de penhor (warrant):
Os art.408 a 424 do C. Com. regulam uma especial modalidade do contrato de depsito
mercantil, consistente no depsito de gneros e mercadorias em armazns gerais.
Os armazns gerais so armazns autorizados pelo Governo a receber em depsito
gneros e mercadorias, mediante cauo, pelo preo fixado nas respectivas tarifas art.94 do C. Com.
Guia de transporte e conhecimento de carga:
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Aces preferenciais sem voto Art. 341 a 344 CSC: conferem aos
seus titulares todos os direitos das aces ordinrias, excepto o de voto e ainda o direito a
um dividendo prioritrio, no inferior a 5% do seu valor nominal, bem como o direito a
um reembolso prioritrio em caso de liquidao da sociedade.
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Parte 1
A Letra de cmbio:
deve conter a ordem de pagamento, que no pode conter clusulas acessrias que lhe
condicionem ou restrinjam o sentido e alcance. Qualquer condio ou restrio aposta ao
saque far com que o documento no produza efeitos como letra. A ordem de pagamento
tem de respeitar a uma quantia determinada. No permitida a conveno de juros nas
letras pagveis no dia fixado.
3.
O nome daquele que deve pagar (sacado) - a letra tem de indicar expressamente a
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indicao do nome do tomador deve ser feita de modo a possibilitar a sua identificao. A
lei exige a indicao do nome, no sendo lcita uma referncia indeterminada, o que a
tornaria nula. Ser nula a letra sacada ao sacador. lcito na letra o endossa ao portador,
mas no o saque ao portador.
7.
se ele faltar, vale como tal o lugar indicado ao lado do nome do sacador. Se mesmo esta
meno faltar, a essencialidade do requisito em causa determina que o documento no
produzir efeito como letra.
8.
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3.1 O Saque:
Denomina-se saque o acto pelo qual o emitente - sacador - cria a letra e, pela indicao
dos elementos correspondentes aos respectivos requisitos essenciais, lhe confere a sua
especfica identidade como ttulo. Ele a ordem de pagamento em que a letra
essencialmente consiste.
Por ele o sacador, alm de ordenar ao sacado que pague ao tomador a quantia mencionada
na letra, nas demais condies de tempo e lugar desta constantes, exprime tambm
implicitamente a promessa, para com todos os futuros portadores da letra, de que o
sacado assumir a obrigao cambiria principal e pagar a dvida no vencimento e, se
no o fizer, o prprio sacador est obrigado a pag-la.
O beneficirio da ordem contida no saque, ordem de quem ele feito, o tomador que
em regra ser um terceiro, mas pode ser e muitas vezes o prprio sacador.
O saque tambm pode ser sobre o prprio sacador, sendo, ento, este sacado e sacador ao
mesmo tempo (no se v qual seja actualmente o interesse)
Nada impede que sejam vrios os sacadores da letra, desde que a ordem de pagamento
seja uma s.
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Se no for feito o aceite pelo sacado, poder s-lo por outra pessoa: o chamado aceite
por interveno, que pode ocorrer devido a uma incumbncia expressa na prpria letra
pelo sacador, ou espontaneamente, sem incumbncia, art. 55
crditos, o
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essenciais da letra, esta ser nula art. 2; se o vcio formal se verificar no endosso, ele ir
ocasionar a ilegitimidade formal dos portadores subsequentes da letra art. 16 e 40; se a
obrigao do avalizado for nula por vcio de forma, essa nulidade propaga-se obrigao
do avalista art. 32;
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Exerccio
Clausula sem despesas
significa que podemos endossar todos os obrigados
garantia sem efectuarmos o protesto.
Caso pratico
A__________________B____________C____________D_________E
( no ordem)
D__________ no pode endossar a letra, mas pode fazer cesso ordinria de
crditos, assim, ________________C, pode opor a____ E____a excepo do art
17.Na cesso de creditos E___assume a posio juridica de D.
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Casos prticos
A, estudante da FDUP comprou uma mquina de caf e instalou-se, durante a poca de exames,
numa banca num dos corredores onde decorriam orai., servindo caf. A sua actividade foi contudo,
proibida pelo conselho directivo, pelo que A acabou por vender a sua mquina de caf
Associao de Estudantes, que a passou a usar no bar que tinha instalado nas suas instalaes.
Qualifique, do ponto de vista comercial, os sujeitos em causa bem como os actos por este
praticados.
Para podermos classificar os sujeitos em causa temos de analisar se eles so ou no
comerciantes. Como sabemos com base no art. 13. CCM so comerciantes As pessoas, que, tendo
capacidade para praticar actos de comrcio, fazem deste profisso Assim necessrio alm da
capacidade, que o indivduo faa da prtica de comrcio profisso e o exera em nome prprio.
Contudo, a nossa lei muito lacunosa, na qualificao de actividades como comerciais, por isso,
existem determinados princpios de direito comercial basilares que so essenciais, para qualificar
certas actividades, que de outra forma no seriam qualificveis como comerciais. Nestes termos
para enquadrarmos certas actividades teremos de nos socorrer de um mecanismo conhecido como
analogia iuris, trata-se da analogia feita a partir de princpios jurdicos gerais de direito comercial,
mas que no possuem consagrao legal.
Extrai-se assim um princpio geral de direito comercial, segundo o qual qualquer actividade de
prestao de servios exercida por uma empresa transforma-a em empresa comercial, assim as
empresas de prestao de servios so em regra comerciais. Contudo, a prestao de servios para
ser encarada como actividade comercial, tem de ser feita no mbito de uma empresa. Neste caso, A
apesar de exercer uma prestao de servios, no a presta integrado numa organizao empresarial,
no existe na sua actividade vectores de organizao e explorao que possam ser negociados, por
isso, A no pode se qualificado como comerciante. Temos assim uma prestao de servios civil,
que no se rege pelo direito comercial.
Quanto Associao de Estudantes, sendo uma entidade que no tem por objecto fins lucrativos,
no pode ser classificada como comerciante. Isto no impede contudo que as entidades sem fins
lucrativos no possam exercer actos de comrcio desde que tal respeite o princpio da
especialidade do fim consagrado no art. 160. CC, nada impede a associao de explorar um bar,
isso no a torna, todavia, um comerciante, porque tal actividade exercida no a ttulo principal
mas a ttulo meramente instrumental.
Uma vez concludo que os sujeitos em causa no so comerciais segue-se a qualificao
dos actos praticados, a compra da mquina e a sua posterior revenda.
A compra efectuada pelo estudante uma compra civil, por interpretao a contraio dos artigo do
art. 463. e 464. n. 1 CCM, pelo que estabelece este artigo que No so consideradas
comerciais: As compras de quaisquer cousas mveis destinadas ao uso ou consumo do comprador
ou da sua famlia, e as revendas que porventura desses objectos se venham a fazer; A compra no
foi destinada revenda, este acto acontece por motivos supervenientes, pelo que no se trata de
uma compra comercial, nos termos do art. 463. CCM, mas de uma compra civil.
Temos agora que saber qual o regime que segue compra, porque apesar desta ser civil, poder
seguir os trmites do CCM.
O estudante, comprou a mquina numa loja, tudo leva a concluir que a venda foi comercial, assim,
a comercialidade da actividade apenas se verifica em relao a uma das partes, o acto deste
modo, unilateralmente comercial. Para estes, estabelece o art. 99. CCM Embora o acto seja
mercantil s com relao a uma das partes ser regulado pelas disposies da lei comercial quanto
a todos os contratantes, salvo as que s forem aplicveis quele ou queles por cujo respeito o acto
mercantil, ficando, porm, todos sujeitos jurisdio comercial
Assim os actos unilateralmente comerciais so regulados pela lei comercial exceptuando-se as
disposies da lei comercial que s forem aplicveis quele ou queles por cujo respeito a lei
mercantil. Nestes termos basta que uma das partes seja comercial para se aplicar o regime do
CCM.
Conclui-se portanto, que apesar da compra ser civil, vai estar sujeita ao regime comercial, por
fora da lei mandar aplicar ao acto unilateralmente comercial o regime do CCM. Todavia, apesar
disto, no ser aplicado compra o regime da solidariedade previsto no art. 100. CCM por tal
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preceito estabelecer que Esta disposio no extensiva aos no comerciantes quanto aos
contratos que, em relao a estes, no constiturem actos comerciais
Relativamente ao negcio efectuado com a AE, consideramos que a venda civil, porque a
mquina no foi adquirida como intuito de revenda, art. 463. n. 3 CCM a contrario. Contudo, a
compra j comercial, porque foi comprada pela AE com intuito de explorar uma actividade
comercial. Assim, temos uma situao semelhante acima explicada, um acto unilateralmente
comercial, que leva a que os efeitos comercia se estendam tambm venda que neste caso civil,
por fora do art. 99 CCM, salvo a excepo prevista no art. 100 . do mesmo diploma.
B, com 17 anos, organiza periodicamente actividades radicais no rio Paiva, sendo que
para dar continuidade ao negcio, adquire dois novos barcos de borracha contraindo para tal um
emprstimo de 2.500 junto de um tio C, que explora uma penso.
Admita ainda que C tinha emprestado a D serralheiro3.000 para que este pagasse a ltima
prestao do seu carro.
Classifique do ponto de vista comercial, os sujeitos em causa bem como os actos por este
praticados.
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1.
2.
3.
apenas que o emprstimo comercial no carece de ser realizado formalmente, a lei no exige forma
especfica, art. 396. CCM O emprstimo mercantil entre comerciantes admite, seja qual for o seu
valor, todo o gnero de prova
Quanto compra dos barcos, sendo esta praticada no mbito de uma empresa comercial, estamos
perante um acto objectivamente comercial, art. 463. n. 1 CCM.
No podemos esquecer que C tinha emprestado D serralheiro 3.000 para que este pagasse a
prestao do carro.
C sem dvida luz do art. 13. CCM um comerciante, D contudo, no o , porque, de acordo
com os princpios gerais de direito comerciais, uma actividade de prestao de servios s
considerada comercial se for realizada no mbito de uma empresa, o que no o caso.
Quanto ao emprstimo enquanto acto acessoriamente comercial, no aqui, objectivamente
comercial, conforme o disposto no art. 394. CCM porque no se destina a financiar uma
actividade comercial, mas antes particular. Questiona-se agora saber se o emprstimo poder ser
subjectivamente comercial.
Para que um acto seja considerado subjectivamente comercial necessrio que estejam
preenchidos trs requisitos, art. 2 CCM.
Que o sujeito seja um comerciante porque como vimos C comerciante,
Que o acto tenha natureza patrimonial porque se destina pagamento de uma prestao
pecuniria;
Se do contrrio do prprio acto no resultar Assim, um acto patrimonial praticado por
um comerciante, s no subjectivamente comercial, se da prtica do acto resultar o contrrio, isto
desde que haja desconexo com a actividade praticada pelo comerciante. Ora precisamente isto
que resulta desta caso, no h qualquer ligao entre o emprstimo e a actividade desenvolvida por
D, pelo que o emprstimo segue os trmites do CC e no do CCM.
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comercial, se da prtica do acto resultar o contrrio, isto desde que haja desconexo com a
actividade praticada pelo comerciante.
Deste modo, se na compra das tintas, C se identificasse como comerciante do ramo
agrcola, resultaria claramente da prtica do acto a falta de conexo com a sua actividade, pelo que
o acto no seria subjectivamente comercial. Se nada fosse, dito, em contrrio, o acto seria encarado
como sendo subjectivamente comercial. Contudo esta diferenciao no releva porque em
qualquer dos casos o regime a aplicar seria o do CCM, porque como sabemos aos actos
unilateralmente comercias, se aplica o disposto no art. 99. CCM pelo que Embora o acto seja
mercantil s com relao a uma das partes ser regulado pelas disposies da lei comercial quanto
a todos os contratantes, salvo as que s forem aplicveis quele ou queles por cujo respeito o acto
mercantil, ficando, porm, todos sujeitos jurisdio comercial destacando-se como excepo o
regime da solidariedade previsto no art. 100. CCM.
Alm de ser subjectivamente comercial a compra seria ainda objectivamente comercial,
porque se destina ao exerccio de uma actividade comercial.
Sendo a compra das tintas efectuada por uma associao de agricultores, o acto no
poderia ser qualificado como subjectivamente comercial. Assim sucede porque como sabemos os
actos subjectivamente comercias, so aqueles que so praticados por comerciantes, e uma
associao deste gnero no comerciante, art. 14. CCM proibida a profisso do comrcio: 1.
s associaes ou corporaes que no tenham por objecto interesses materiais; As associaes e
fundaes que no tenham por objecto interesses materiais, no podem ser comerciantes. Esta
norma, no impede contudo, que tais entidades fiquem impossibilitadas de praticar actos de
comrcio desde que respeitem os limites da sua capacidade jurdica, conforme o estabelecido no
art. 160. CC, contudo, apesar de praticarem actos de comrcio, no podem ser qualificadas como
comerciantes.
Nestes termos o que podemos suscitar se a compra poder ser objectivamente comercial, ao que
respondemos afirmativamente porque a tinta vai ser usada no mbito de uma actividade comercial,
a venda de produtos dos agricultores, logo ser objectivamente comercial. Mais uma vez,
destacamos que esta qualificao no muito importante porque se a compra no fosse comercial
aplicar-se-ia na mesma o regime do CCM, por aplicao do art. 99 CCM, porque a venda ser a
priori comercial.
Resta agora analisar a contratao do pintor. Como sabemos este desempenha uma
actividade de prestao de servios, sendo que em nenhuma disposio do CCM se qualifica a
prestao de servios como sendo uma actividade comercial, contudo, tem-se entendido a
qualificao desta actividade como sendo comercial, mediante o recurso analogia iuris,
permitindo a partir de princpios de direito comercial, qualificar certas actividades como
comercias. Contudo, note-se que a actividade de prestao de servios apenas considerada de
ndole comercial no caso de ser exercida no mbito empresarial, pelo que o pinto que trabalha por
conta prpria no possuindo qualquer organizao empresarial por de trs da sua actividade no
poder ser considerado como comercial.
Contudo, ainda que o pintor no pratique uma actividade comercial, por no possuir uma
empresa, a prestao de servios por ele desempenhada ser de mbito comercial, por se destinar a
uma empresa, assim o regime jurdico a aplicar ser o do CCM, em virtude do art. 99. CCM.
M, Guitarrista, possui uma banda de Rock M&M sound sendo scio nico de uma
sociedade comercial, conhecida como Rock&Rock que se destina gravao e emisso de
discos. M comprou recentemente uma guitarra e uma mesa de mistura para o estdio da editora.
C considerado comerciante?
Vamos comear por analisar a actividade de M enquanto msico, pelo que se conclui
do art. 464. n. 3 CCM No so consideradas comerciais: As compras que os artistas, industriais,
mestres e oficiais de ofcios mecnicos que exercerem directamente a sua arte, indstria ou ofcio,
fizerem de objectos para transformarem ou aperfeioarem nos seus estabelecimentos, e as vendas
de tais objectos que fizerem depois de assim transformados ou aperfeioados Assim, em regra o
nosso ordenamento jurdico exclui da actividade industrial o exerccio de actividades intelectuais,
entre as quais de inclui a msica. Assim, por esta via, M no pode ser considerado comerciante.
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3.
4.
E ainda referido que M scio unitrio de uma sociedade comercial, sendo que nos
termos do art. 13. n. 2 as sociedades comerciais so consideradas comerciantes. Assim, alm das
pessoas singulares tambm as sociedades comercias podem ser comerciantes, sendo que de acordo
com o art. 1. Cdigo das Sociedades Comerciais (CSC) so sociedades comercias:
Requisito substancia: Aquelas que tenham por objecto a prtica de actos de
comrcio;
Requisito formal: E adoptem o tipo de sociedade em nome colectivo, de sociedade
por quotas, de sociedade annima, de sociedades em comandita simples ou de sociedade em
comandita por aces
Contudo, apesar de M ser scio nico da sociedade, quem adquire a qualidade de comerciante a
sociedade e no o scio, deste modo, se conclui que por esta via M tambm no pode ser
considerado comerciante.
Note-se que para que a prpria sociedade seja considerada comercial necessrio que alm do
preenchimento do requisito formal, enumerado acima, tenha por objecto a prtica de actos de
comrcio. Aqui no temos qualquer dvida em afirmar que esta sociedade pratica actos de
comrcio, porque tal decorre directamente da lei, art. 230. n. 5 CCM Haver-se-o por
comerciais as empresas, singulares ou colectivas, que se propuserem: Editar, publicar ou vender
obras cientficas, literrias ou artsticas
Relativamente compra da guitarra, parece que estamos perante uma compra subjectiva e
objectivamente civil, destinando-se o objecto para uso pessoal, subjectiva porque no efectuada
por um comerciante e objectivamente civil porque no consta do art. 463. nem 4634. nem se
destina ao desenvolvimento de uma actividade empresarial. Quanto mesa de mistura, destinada
para a gravao dos discos poder ser uma compra subjectivamente comercial, de acordo com ao
art. 2 CCM, uma vez que, foi praticada por um comerciante, neste caso a sociedade comercial na
pessoa de M, o acto de natureza patrimonial, e desde que o contrrio do prprio acto no resultar.
De qualquer dos modos, a compra ser objectivamente comercial porque de destina ao
desenvolvimento de uma actividade comercial.
De qualquer dos modos na compra da guitarra, apesar da compra ser civil aplicar-se- o regime do
CCM em virtude da aplicao do art. 99 CCM, salvo no que concerne aplicao do regime da
solidariedade.
Caso pratico:
A comerciante em nome individual. casado com B no regime de comunho de adquiridos. Tm
dois filhos menores. H 5 meses A comprou mercadoria diversa para revenda no seu
estabelecimento, cujo pagamento devia ser efectuado nos 30 dias seguintes, o que nunca
aconteceu.
a) Quem pode o credor responsabilizar pelo pagamento da divida?
Resoluo:
O credor pode pedir responsabilidades no pagamento desta divida ao comerciante e tambm a sua
esposa, isto porque analisando o art. 1691, a responsabilidade por uma divida comercial de
ambos os cnjuges se forem casados num regime de comunho (o que se verifica pois so casados
no regime de comunho de adquiridos), se a divida foi contrada no exerccio do comrcio (que
tambm acontece, visto A ter comprado mercadoria para revenda no seu estabelecimento, tendo em
conta o art. 15 do cdigo comercial presuno) e, finalmente, se houver proveito comum do
casal (em principio existe pois todo o acto comercial gera beneficio para toda a famlia). E como
os requisitos so cumulativos e visto estarem preenchidos os 3, a responsabilidade atribuda a
ambos os cnjuges.
Caso pratico:
C comerciante e casado desde 1999 no regime de comunho geral de bens com D. C possuiu
um estabelecimento onde se dedica a venda de vinhos. No ms passado, organizou uma festa em
sua casa e foi a um hipermercado comprar 30 garrafas de vinho, as quais foram consumidas na
referida festa. Admitindo que C fica devedor dessa mercadoria, diga quem pode ser
responsabilizado por este pagamento.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 100 -
Resoluo:
O credor vai responsabilizar o casal na medida em que se presume do art. 15 do cdigo
comercial, que todo o acto praticado no exerccio do seu comercio, assim como se presume do art.
1691, 1, d) que o facto que deu origem a esta divida gerou proveito comum do casal. Verificandose estes dois requisitos, mais o facto do casal estar casado num regime de comunho, nos termos
do art. 1691, 1, d) a divida comercial pode ser imputada a ambos os cnjuges pois esto
preenchidos, cumulativamente, os 3 requisitos necessrios.
Caso prtico: (nosso)
A comerciante em nome individual detm uma papelaria. No passado ms de Maio
adquiriu uma viatura para transporte das suas mercadorias, a qual comeou a pagar
Em prestaes. Em setembro passado deixou de pagar as prestaes. Sabendo que A casado com
B no regime da comunho geral de bens e que tem dois filhos menores, verifique se aplicvel a
alnea d) do n. 1 do 1691 do C. Civil.
Resoluo:
De acordo com o n. 1 do 1690 A tem legitimidade para contrair dvidas sem o consentimento do
cnjuge.
Quando o facto que deu origem divida ocorreu, j eram casados, logo verifica-se o n. 2 do 1690.
A viatura foi adquirida para o exerccio do comrcio segundo 15 do C. Comercial, como esta lei
estabelece uma presuno legal, logo verifica-se este requisito, a compra da viatura, ou seja o
negcio subjacente divida gerou proveito comum do casal, mesmo que no tenha sido
imediatamente evidente a nvel econmico, presume-se que gerou bem-estar familiar.
Como so casados em comunho geral de bens e a alnea d) s fala em separao de bens, logo
neste caso concreto respondem solidariamente os bens comuns do casal de acordo com1695 C.
Civil, ou na falta destes, os bens prprios de cada um.
Como se verificam os 3 requisitos e so comulativos, logo pode-se aplicar a alnea d) do n. 1 do
1691.
Neste caso concreto difcil ilidir quer a presuno do 15, bem como o proveito comum do casal.
Quanto presuno do 15 difcil de ilidir esta presuno porque o prprio enunciado diz que a
viatura foi comprada para o exerccio da actividade comercial de A. Quanto presuno do
proveito comum do casal, tambm esta presuno no ilidivel porque bvio que ou
imediatamente ou a curto prazo esta aquisio vai gerar bem-estar familiar, na medida em que vai
permitir uma vivncia familiar mais pacifica, mais calma quer a nvel fsico de A quer a nvel
mental e intelectual.
Admita que o credor interps a aco contra ambos os cnjuges e que o cnjuge B contestou a
aco dizendo que se encontra separado de facto de A, isto mais de 2 anos, sendo que A no
presta alimentos nem a B nem aos filhos. Estes factos condicionam a invocao da alnea d)
do n. 1 do 1691?
Assim, verifica-se que no houve proveito comum do casal, sendo A e B separados mais de
2 anos e como o negcio de Maio passado, logo evidente que estes factos ilidem a
presuno da alnea d) n. 1 do 1691. obvio que B no beneficia da aquisio da viatura.
Caso prtico (nosso)
A comerciante em nome individual tem uma loja de fazendas e casado com B desde 97 no
regime da comunho geral de bens. Em Junho de 2000 adquiriu diversas fazendas para revender
no seu estabelecimento comercial. No pagou o valor acordado na data devida, pelo que o credor
aps diversas tentativas de acordo de pagamento decidiu interpor uma aco judicial contra A e B.
possvel aplicar a alnea d) do n. 1 do 1691?
Resoluo:
De acordo com o n. 1 do 1690 tem A legitimidade para contrair dvidas sem o consentimento
de B
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 101 -
Quanto ao facto que deu origem divida ocorreu A e B eram casados, logo verifica-se o n. 2
do 1690.
As fazendas foram adquiridas em pleno exerccio da actividade comercial de A, logo verificase a presuno legal a que se refere o 15 do C. Comercial, ento tambm se verifica este
requisito.
Lgico que de acordo com o n. 1 alnea d) do 1691 que houve proveito comum do casal,
porque o proveito que advir da revenda das fazendas ir gerar bem-estar famlia, logo e
de acordo com o referido artigo verifica-se a presuno legal a prevista, logo se verifica este
requisito.
Como so casados em comunho geral de bens e alnea s exceptua os casados em separao
de bens, neste caso concreto e de acordo com 1695 respondem solidariamente A e B com os
bens comuns do casal.
Verificam-se os trs requisitos e como so comulativos, pode o credor sem duvida alguma
interpor uma aco judicial contra A e B.
Neste caso concreto difcil ilidir quer a presuno do 15, bem como o proveito comum do
casal. Quanto presuno do 15 no se pode na medida em que o prprio enunciado nos diz
que A comerciante de fazendas e se as comprou para revender, bvio que est no pleno
exerccio da sua actividade comercial. Quanto presuno do proveito comum do casal,
lgico que o facto que esteve subjacente divida ir gerar lucro o que se ir reflectir a vrios
nveis no que concerne ao bem-estar familiar.
Admita que em 1999 iniciou um processo de divrcio que transitou em julgado em Janeiro de
2000.
data do negcio que esteve subjacente divida j no havia casamento, logo no posso
aplicar estas normas, at porque j no havia cnjuge data do negcio.
Admita que a sentena de Janeiro de 2001 e hoje que a aco foi interposta.
Assim existe casamento, existe cnjuge, logo so os dois responsveis.
Admita que estas fazendas eram quentinhas e como se estava a aproximar o Natal A
comprou as fazendas para doar a uma instituio.
Ilide a presuno do 15 porque A no comprou as fazendas as fazendas em pleno exerccio da
sua actividade comercial. Ilide tambm o proveito comum do casal, porque no houve.
Assim, s se verifica o 3. requisito, mas como os trs requisitos so comulativos, no
podemos de forma alguma aplicar o n. 1 alnea d) do 1691.
Caso prtico (nosso)
A comerciante em nome individual, casado com B no regime da comunho de adquiridos e
tem 2 filhos menores. A tem uma papelaria e no passado 1/10 adquiriu diverso material
escolar para revender sendo que o pagamento seria efectuado a 30 dias. At hoje ainda no
pagou a factura e o credor pretende exigir o pagamento. Pode segundo o n.1 da alnea d) do
1691?
Resoluo:
De acordo com o n. 1 do 1690 A tem legitimidade para contrair dvidas sem o consentimento
do seu cnjuge.
Quando o facto que deu origem divida ocorreu A e B j eram casados, logo verifica-se o n.o
2 do 1690.
O material escolar foi adquirido para revender em pleno exerccio da sua actividade
comercial de A, logo verifica-se a presuno legal a que se refere o 15, ento verifica-se este
requisito.
De acordo com o n. 1, alnea d) do 1691, houve proveito comum do casal, dado que com o
lucro da revenda do material escolar adviria uma mais valia a nvel familiar e toda a famlia
iria beneficiar com isso, logo e de acordo com este artigo verifica-se a presuno legal a
prevista, logo verifica-se tambm este requisito.
Como so casados no regime da comunho de adquiridos e a alnea d) s exceptua os casados
em separao de bens, logo neste caso e de acordo com 1695 respondem solidariamente A e B
com os bens comuns do casal.
Verificam-se os trs requisitos e como so comulativos, pode o credor exigir o seu pagamento
interpondo uma aco judicial contra A e B.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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Neste caso concreto no possvel ilidir as presunes legais, ou seja, a 15 e proveito comum
do casal.
Caso pratico:
A comerciante em nome individual e detm uma papelaria. casado com B desde 2000, no
regime de comunho de adquiridos e tem um filho menor. Em fevereiro de 2001 adquiriu uma
viatura para efectuar o transporte das suas mercadorias. Admita que A no efectuou o pagamento.
a) Aplicam-se os requisitos constantes no art. 1691, 1, d)?
Neste caso aplicvel o art. 1691, 1, d) do cdigo civil porque:
A e B so casados no regime de comunho de adquiridos.
A divida foi contrada no exerccio do seu comercio pois A comprou a viatura para poder efectuar
o transporte da sua mercadoria e no esquecendo tambm que o art. 15 do cdigo comercial,
presume que todas as dividas contradas pelos comerciantes, o so no exerccio do seu comercio.
Houve proveito comum do casal (como o prprio artigo presume) uma vez que A adquiriu a
viatura para desenvolver a sua actividade comercial e, como tal, gerar beneficio para toda a
famlia.
Como todos os requisitos so cumulativos e visto estarem preenchidos os 3, a responsabilidade
de ambos os cnjuges, aplicando-se plenamente o art. 1691, 1, d) do cdigo civil.
b) Que bens do patrimnio do casal podero responder pelo pagamento desta divida?
Os bens comuns do casal ou o bem prprio de qualquer um dos cnjuges (por solidariedade)
podem responder pela totalidade da divida.
Caso prtico
A comerciante em nome individual e tem um estabelecimento onde se dedica ao comrcio de
vinhos. casado com B desde 1995 no regime de comunho de adquiridos. Tm um apartamento
propriedade de ambos, um automvel propriedade de A e um terreno propriedade de B. em outubro
de 1998, A adquiriu vinhos para revenda, cujo pagamento no efectuou.
a) Diga se aplicvel o art. 1691, 1, d).
Neste caso aplicvel o art. Porque:
A e B so casados no regime de comunho de adquiridos.
A divida foi contrada no exerccio do comercio, pois A comprou vinhos para revenda no seu
estabelecimento e no esquecendo tambm que o art. 15 do cdigo comercial presume que todas
as dividas contradas pelo comerciante so contradas no exercido do seu comercio.
Houve proveito comum do casal (como o prprio art. Presume) uma vez que A adquiriu os vinhos
para desenvolver a sua actividade comercial e, como tal, gerar beneficio para toda a famlia.
Como todos os requisitos so cumulativos e visto estarem os 3 preenchidos, a responsabilidade
de ambos os cnjuges, aplicando-se plenamente o art. 1691, 1, d).
b) Dos bens constantes do enunciado, quais respondem em 1 lugar?
Segundo o art. 1695, em primeiro lugar responde o apartamento, visto ser um bem comum do
casal. Em segundo lugar e como h solidariedade, pode responder qualquer um dos bens, sem
ordem obrigatria.
Caso prtico:
A, titular de uma empresa de construo civil, casado com B no regime de comunho de
adquiridos.
A, adquire para a sua empresa, equipamentos de escritrio e ainda duas obras de arte, destinandose o equipamento aos escritrios da Direco e as obras de arte para a Sala de Reunies.
A, no pagou os respectivos preos.
a)
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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c)
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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os actos em abstracto, de acordo com o tipo negocial, no podem ter natureza exclusivamente
civil, ou seja, tero de possuir natureza patrimonial, como o caso em anlise;
d)
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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2 - Caso prtico:
Antnio proprietrio de um caf onde exerce a sua actividade em prdio arrendado a Bento, entra
em negociaes com Carlos, para efectuar o trespasse do mesmo.
Antnio notifica Bento para que este exera o seu direito de preferncia, o que ele veio a fazer
negativamente.
Antnio celebra ento o contrato de trespasse do caf com Carlos mas antes de proceder entrega
do estabelecimento, retira todo o mobilirio, bem como as mquinas que se encontravam no
interior do recinto.
No dia seguinte, Antnio comunica a Bento quem o novo arrendatrio.
Carlos ao deparar com o estado em que lhe foi entregue o pretenso caf quer agora vir a arguir a
invalidas do negcio.
Quid Iuris?
Antnio pode efectuar o trespasse do seu estabelecimento comercial com Carlos sem a prvia
autorizao do senhorio, nos termos do Art 115/1 RAU.
Todavia, antes de efectuar o trespasse, Antnio tem que notificar Bento para que este tome
conhecimento das condies do trespasse e efective, ou no, o direito de preferncia que a lei lhe
reconhece, nos termos do Art 116/1 RAU.
Esta condio foi cumprida e Bento no excedeu o seu direito de preferncia, logo Antnio podia
celebrar com Carlos o contrato de trespasse.
Aps a celebrao do contrato de trespasse, Antnio comunicou ao senhorio do imvel arrendado,
o novo arrendatrio, nos termos do Art 1038-g) CC.
Carlos pode arguir a invalidade do contrato de trespasse por via do Art 115/2-a) RAU, uma vez
que Antnio nunca poderia ter retirado do caf nem o mobilirio nem as mquinas, uma vez que
estes utenslios fazem parte do mbito mnimo que integram o estabelecimento e que,
obrigatoriamente tm que o acompanhar.
3 - Caso prtico:
Antnio, comerciante no ramo da restaurao resolveu contrair um emprstimo junto de
uma instituio bancria no sentido de remodelar o seu estabelecimento.
O emprstimo ascendeu a 10000 contos, tendo at hoje apenas pago 1000 contos.
Tambm no sentido de melhorar o seu estabelecimento resolveu adquirir um ecr gigante para
instalar no seu caf, melhorando assim a qualidade televisiva que proporcionava aos seus clientes.
Nada declarou nesse sentido.
Antnio casado com Berta no regime de comunho geral de bens, encontrando-se separado de
facto h 4 anos. Todavia, continua a contribuir para os encargos da vida familiar, proporcionando
aos seus filhos alguma qualidade de vida.
Diga se Antnio comerciante.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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Antnio para ser comerciante ter que praticar com carcter de profissionalidade e reiteradamente,
actos objectiva e substancialmente comerciais e absolutos, nos termos do Art 13/1 C. Com.
De acordo com o Art 2 - 1 parte do C. Com., actos objectivos so aqueles que a lei comercial
explicitamente enumera e aqueles que se retiram do elenco implcito fornecido pelo Art 230, que
descreve actividades que se traduzem numa massificao de actos.
Antnio no titular de uma empresa comercial, porque a actividade por ele desenvolvida
no consta do rol descrito no Art 230 , mas pratica actos cuja comercialidade radica neles
prprios, ou seja, a compra e venda para revenda, explicitamente tipificada no Art 463 C. Com..
Deste modo, o requisito necessrio para que Antnio adquira a qualidade de comerciante est
preenchido.
Pronuncie-se acerca dos actos em questo.
Antnio contraiu um emprstimo junto de um banco para remodelar o seu
estabelecimento onde exercia a actividade de restaurao.
Este acto est objectivamente tipificado no Art 394 C.Com., mas para este acto ser
comercial tem de estar em conexo com a actividade comercial, ou seja, o emprstimo s ser
qualificado como acto objectivamente comercial se tiver conexo com a actividade do
comerciante.
Verificam-se em concreto os pressupostos para que tal acto seja qualificado como
objectivamente comercial, de acordo com o Art 2, 1 parte.
Quanto aquisio do ecr gigante, h a referir que este acto no est tipificado na lei
comercial, por isso, a ser reputado de comercial, s o poder ser subjectivamente.
Para que um acto possa ser considerado subjectivamente comercial necessrio que se
verifiquem trs requisitos cumulativos, a saber:
necessrio que o sujeito seja comerciante o que o presente caso, como atrs ficou
demonstrado;
Os actos em abstracto no podem ter natureza exclusivamente civil, ou seja, tero de
possuir natureza patrimonial, como acontece neste caso;
Apelando teoria da impresso do declaratrio e s circunstncias que rodearam a prtica
do acto, deveremos observar se um homem mdio, colocado na posio do real declaratrio
conclui se o acto tem ou no conexo com o comrcio daquele comerciante.
Daqui temos de aferir o que resulta e no presente caso no resulta que no tenha conexo
com a actividade do comerciante.
Em situao de dvida como a que chegamos, o acto qualificado como subjectivamente
comercial.
Deste modo conclui-se que as dvidas emergentes, quer do emprstimo, quer da aquisio
sero reputadas como dvidas comerciais.
Quem responde pelas dvidas comerciais e em que termos:
Dado que Antnio casado com Berta em comunho geral de bens, importa agora caracterizar a
dvida comercial como comunicvel, pois s assim se responsabilizar ambos nos cnjuges e o
credor ver aumentada a garantia patrimonial.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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Tendo em conta o Art15 C. Com. E o Art 1691-d) dir-se- que existem duas presunes legais
ilidveis que visam facilitar a tarefa do credor e aumentar a sua garantia.
Estas presunes facilitam a tarefa ao credor porque, em face destas duas suposies o credor s
ter que provar que Antnio comerciante e que a dvida emergiu de um acto de comrcio.
Provados estes dois factos est automaticamente accionada a presuno do exerccio do comrcio
Art 15 C. Com e presuno do proveito comum Art 1691/1-d) CC. Accionada a primeira
presuno acciona-se automaticamente a segunda.
Sendo assim, as dvidas contradas por Antnio so comunicveis e sero responsabilizados ambos
os cnjuges.
O cnjuge do Antnio na situao concreta dificilmente conseguiria ilidir algumas das presunes,
mas, se conseguisse ilidir a presuno do Art 15, o credor podia ainda assim responsabiliza-lo
pelo Art 1691/1-c) CC, tendo todavia o nus de provar o proveito comum.
Se o cnjuge ilidisse o proveito comum no seria responsabilizado. No entanto reafirmamos que,
nesta situao no se vislumbraria qualquer possibilidade do cnjuge ilidir qualquer das
presunes. Assim sendo, respondero pela dvida todos os bens comuns do casal Art 1695 CC
Imagine que Berta o consulta no sentido de saber se possvel responsabilizar-se pelas dvidas do
marido. O que lhe diria?
Berta apesar de estar separada de facto, recebe contribuies de Antnio para ocorrer aos encargos
normais da vida familiar. Ocorrendo uma separao de facto, continua o cruzamento de
patrimnios, no existindo uma separao entre estes, situao que s se verifica quando haja uma
deciso judicial de separao. Nesta circunstncia o cnjuge no ter qualquer hiptese de se
desresponsabilizar tendo que responder perante as dvidas contradas por Antnio.
Teorias DO ACESSRIO Todos os actos conexos com actividades mercantis, ou seja actos
acessrios do comrcio, sero comerciais, mesmo que praticados por no comerciantes Art 2
2 parte C. Comercial.
TEORIA FRANCESA (para actos conexos):
Os actos comerciais conexos, pelo facto de terem conexo com o exerccio ou com a
actividade do agente, implicam que o agente comerciante: A doutrina portuguesa s aceita esta
teoria se verificar o 3 requisito O que resulta;
Actos acessrios conexos com actos do comrcio, objectivos e absolutos, ou seja, a
possibilidade dos no comerciantes virem a praticar actos acessrios de actos objectivos e
absolutos. A n/ doutrina no aceita esta teoria.
marcas
Caso prtico relativo a esta matria:
A infotrnica, produtos de informtica, Lda, tem por objecto a produo e comercializao de
hardware e software para computadores pessoais. Para esse efeito explora uma cadeia de
estabelecimentos denominados micro mestres espalhados por todo o pas, onde vende entre
outros, dois produtos da marca masters produzidos e distribudos por uma empresa
multinacional, e as aplicaes para escritrio da marca master- office, desenvolvidas pelos seus
prprios tcnicos e programadores. Para alm desta vertente, a infotrnica detm ainda 100% do
capital social da giga solues, informtica, Lda, que produz e distribui processadores da marca
luso intel e monitores da marca shell PC
1.
APONTAMENTOS - T.Nogueira
- 108 -
2.
3.
4.
5.
A giga solues foi recentemente contactada pelos proprietrios das marcas intel e
shell que ameaaram com processos judiciais no caso de as marcas luso intel e shell PC no
serem imediatamente retiradas do mercado. Parece-lhe que tem razo?
A, proprietrio da loja de electrodomsticos mestre micro situada em Braga, pretende
reagir contra o nome micro mestres. Em que circunstncias poder ter sucesso?
A sociedade giga solutions, Inc multinacional com sede nos EUA, pretende tambm
reagir contra a firma giga solues parece-lhe possvel uma tal reaco contra um sinal distintivo
desta natureza?
A infotrnica teve conhecimento de uma empresa de software com o nome de mestre
office. Ter alguma possibilidade de atacar o uso desse nome?
1.A marca um sinal distintivo susceptvel de representao grfica, destinada sobretudo
a distinguir certos produtos de outros produtos idnticos ou afins. Os princpios orientadores na
constituio da marca esto em consonncia com o que se disse em relao constituio da firma,
nome e insgnia, e vm regulados nos art. 222. ss CPI.
A marca pode ser constituda por um sinal ou conjunto de sinais susceptveis de representao
grfica, nomeadamente palavras, incluindo nomes de pessoas, desenhos, letras, nmeros, sons, a
forma do produto ou da respectiva embalagem, desde que sejam adequados a distinguir os
produtos ou servios de uma empresa dos de outras empresas A marca pode, igualmente ser
constituda por frases publicitrias para os produtos ou servios a que respeitem, desde que
possuam carcter distintivo, independentemente da proteco que lhe seja reconhecida pelos
direitos de autor
A constituio das marcas muito mais aleatria do que a constituio das firmas, assim, uma
marca pode ser constituda por um sinal nominativo, por sinais auditivos, por desenhos, smbolos,
combinao de sons, de palavras, desenhos etc. As marcas identificam produtos, quer eles sejam
produzidos por empresas ou no, assim sucede porque apensar da grande parte das produtos serem
produzidos em empresas, pode um produto ser produzido por um no empresrio, como sucede
com os cientistas, investigadores, e pessoas famosas que registam o seu nome.
Durante muito tempo a principal funo das marcas limitou-se a ser distintiva, a distinguindo
sobretudo produtos afins e a indicar a origem do produto. Actualmente a marca no s vista do
ponto de vista de finalidade distintiva de produtos afins, mas tambm como uma finalidade
informativa, pelo que a marca nos d a conhecer diferentes caractersticas do produto em causa,
como a origem. Paralelamente, a marca tem ainda como funo satisfazer interesses do seu
comercializador, uma vez que um excelente meio de publicidade.
A marca pode ser constituda de modo quase ilimitado, mas ter sempre subjacentes questes
relacionadas com marketing e com a obteno da maior clientela possvel. Assim, a marca protege
sobretudo o seu titular.
Por ltimo a marca tem ainda como funo, garantia de qualidade do produto.
Em suma a marca tem como funes: distintiva; publicitria, indicao de origem, proteco do
comercializador; garantia de qualidade.
Na constituio de uma marca devem ser tidos em conta vrios princpios jurdicos, que no
podem se violados, como princpio da verdade, da novidade, da capacidade distintiva, da unidade e
da licitude.
No caso em apreo, estamos perante uma situao em que a proprietria da marca de jogos masters
pretende reagir contra a marca master-office, contudo, esta pretenso apenas ter sucesso no caso
da designao da marca princpio da novidade. De acordo com este princpio uma marca que
registada tem de ser nova, ou seja, tem de conferir ao seu titular o seu direito de uso exclusivo. A
proteco das marcas efectuada em relao s restantes que digam respeito a produtos afins ou
idnticos, assim se houver a possibilidade de confuso ou associao de marcas, devemos atender
ao produto que ela identifica, sendo que se for um produto semelhante ou afim o registo da marca
deve ser recusado, pelo que vigora aqui o princpio da especialidade: art. 238. al. m CPI ainda
recusado o registo de marcas que contendam em todo ou alguns dos seus elementos: reproduo ou
imitao, no todo ou em parte, de marca anteriormente registada para produtos ou servios
idnticos ou afins que possa induzir em erro ou confuso o consumidor ou que compreenda o risco
de associao coma marca registada a redaco do artigo clara, apenas deixado ao intrprete a
anlise do que so produtos afins, importante esclarecer o que isto seja, sendo que se entende
APONTAMENTOS - T.Nogueira
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como produtos afins aqueles que embora sendo diferentes so substitutos entre si. A este propsito
devemos atender ao disposto no art. 245. CPI que estabelece o que constitui a imitao ou
usurpao da marca. O artigo estabelece requisitos cumulativos: A marca registada considera-se
imitada ou usurpada por outra, no todo ou em parte, quando, cumulativamente: a marca registada
tiver prioridade; sejam ambas destinadas a assinalar produtos idnticos ou afins; tenham tal
semelhana grfica, figurativa ou fontica ou outra que induza facilmente o consumidor em erro
ou confuso, ou que compreendas um risco de associao com marca anteriormente registada, de
forma que o consumidor no as possa distinguir seno depois de um exame atento ou confronto.
N. 2 para efeitos da alnea b do n. 1: Os produtos que estejam inseridos na mesma classe de
classificao de Nice podem no ser considerados afins; Os produtos e servios que no estejam
inseridos na mesma classificao de Nice podem ser considerados afins. N. 3 Considera-se
imitao ou usurpao parcial de marca o uso de certa denominao de fantasia que faa parte de
marca alheia anteriormente registada. Este artigo deixa de fora aquelas marcas que sendo
semelhantes se destinam a produtos diferentes, porque entende a lei que nestes casos no h
possibilidade de confuso. Por isso, se a marca se tentar apropriar do prestgio da outra no
obstante da diferenciao de produtos, o seu titular o gozar da proteco conferida pelo art. 242.
CPI relativo s marcas de prestgio. Note-se apenas que para aferir a possibilidade de confuso de
produtos temos de atender ao consumidor mdio, ao produto em causa, e ao tipo de pbico a que o
produto se destina. O princpio da novidade quanto ao registo de marcas, abrange outros sinais
distintivos, por isso, o registo de uma marca deve ser recusado se a sua designao possuir
elementos de firma, denominao social, logtipo, nome e insgnia de estabelecimento, ou apenas
parte caracterstica do mesmo, que no pertenam ao requerente, ou que o mesmo no esteja
autorizado a usar, se for susceptvel de induzir o consumidor em erro ou confuso art. 239. al. f
CPI.
O princpio da novidade, tem ainda aplicao importante no que se refere proteco de marcas
que apesar de se referirem a produtos diferentes, podem gerar a risco de associao.
Temos assim se analisar face ao caso em concreto, se se encontram preenchidos os requisitos que
permitem a reaco contra a marca. Assim, tem de haver possibilidade de confuso entre as partes,
possibilidade de induzir o pblico em erro, e registo prioritrio da marca que pretende reagir, tendo
como base o consumidor mdio. Analisando aspectos nominativos da marca e a sua fontica bem
como eventual possibilidade de confuso ou associao de produtos temos de concluir que poder
de facto, haver possibilidade de confuso de associao, porque para alm do nome ser idntico, as
marcas identificam produtos facilmente associveis, jogos de computador e software para
escritrios, resta agora saber se poder ou no haver possibilidade de induo do pblico em erro,
ao que parece haver possibilidade de induo do pblico em erro, embora tal avaliao no caso
concreto tenha de se basear em mais informaes nomeadamente nas cores, formato das caixas em
que embalado produto, etc.
Resta por fim, que para que a marca possa reagir, que esteja registada e que a data do registo seja
anterior quele da marca que se pretende reagir, assim consta do art. 11 CPI Salvo as excepes
previstas no presente diploma, a patente, o modelo de utilidade ou o registo concedido a quem
primeiro apresentar regularmente o pedido com os elementos exigveis estando preenchidos estes
requisitos, havendo portanto violao do princpio da novidade, a proprietria da marca atingida
poder reagir: poder ser requerido a anulao do registo da marca, nos termos do art. 266. CPI.
Que estabelece os casos em que o registo da marca anulvel, sem prejuzo do disposto no art. 34
do mesmo diploma.
Haver ainda a possibilidade de requerer a inibio do uso da marca nos termos do ar. 258. CPI
mediante a aco inibitria, O registo da marca confere ao seu titular o direito de impedir
terceiros, sem o seu consentimento, de usar, no exerccio de actividades econmicas qualquer sinal
igual, ou semelhante em produtos ou servios idnticos ou afins daqueles para os quais a marca foi
registada, e que, em consequncia da semelhana entre os sinais e da afinidade dos produtos e
servios, possa causar um risco de confuso, ou associao no esprito do consumidor sendo que
se este uso gerar danos ser ainda possvel accionar o infractor mediante responsabilidade civil nos
termos do art., 483. CC.
Por fim, a proprietria poder ainda reagir por via criminal pelo uso ilegal de marcas nos termos
do art. 323. e 234. CPI.
Estes mecanismos de reaco apenas se aplicam a marcas registadas, mas imagine-se contudo, que
a marca no se encontrava registada em Portugal, ainda assim a proprietria da marca poderia
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reagir, mediante trs institutos. O primeiro mecanismo de proteco aquele conferido pelas
marcas notrias, aquelas que embora no sendo registadas no nosso pais, so conhecidas em
Portugal, pelo que conforme estabelece o art. 241. CPI deve ser recusado o registo de marca que
no todo ou em parte essencial, constituda reproduo, imitao ou traduo de outra notoriamente
conhecida em Portugal, se for aplicada a produtos ou servios idnticos ou afins e com ela possa
confundir-se ou se, dessa aplicao, for possvel estabelecer uma associao com o titular da marca
notria
Esta norma tem assim como objectivo, salvaguardar o interesse pblico e acautelar a possibilidade
de confuso, evitando que um empresrio portugus se aproveite de uma marca estrangeira, e a
adopte nos seus produtos idnticos ou semelhantes, sendo que no sendo a marca registada em
Portugal no poderia o registo ser recusado se esta norma no existisse. Note-se contudo, que a
marca tem que ser notria, isto objectivamente conhecida em Portugal, sob pena deste regime
no se aplicar.
O segundo mecanismo de reaco prende-se com o instituto da concorrncia desleal, prevista no
art. 317. cdigo de propriedade industrial. De acordo com este instituto no pode um comerciante
cometer actos contrrios aos usos do comrcio, nomeadamente adoptar designaes semelhantes,
ou factos distintivos de outras firmas, sob pena de ser accionado contra si uma aco de
responsabilidade civil nos termos gerias do 483. CC. Por ltimo Poder ainda o lesado socorrer-se
do instituto conhecido como Membros da Unio de Paris, que congrega um conjunto de membros
comerciantes titulares de firmas com sede na U.E. estes comerciantes esto protegidos em todo o
espao da unio quanto sua designao e sinais distintivos quer nos pases onde se encontram
registados quer nos pases que embora o sendo, exercem actividade.
2. A questo suscitada neste caso semelhante anterior relativa constituio das
marcas e eventual violao do princpio da novidade, vamos contudo, presumir que estas marcas
no se encontram registadas em Portugal, porque encontrando-se registada a soluo a mesma do
nmero anterior Assim, alm dos mecanismos de proteco previstos no nmero anterior relativos
proteco das marcas notrias, da concorrncia desleal e da proteco dos membros da unio de
paris, existe outro mecanismo que podemos chamar aqui colao, o regime das marcas de
prestgio, so macas que embora no sendo registadas no nosso pais, so aqui conhecidas, a
diferena em relao s marcas notrias relaciona-se com o mbito de proteco quanto espcie
de produtos, uma vez que j no se exige a possibilidade de confuso de produtos derivados da sua
afinidade, no necessrio que exista identidade de produtos, passando-se assim sobre o requisito
da possibilidade de confuso, bastar a possibilidade de associao do produto marca em causa.
Sem prejuzo do disposto no artigo anterior, o pedido de registo ser igualmente recusado se a
marca, ainda que destinada a produtos ou servios sem identidade ou afinidade, constituir
traduo, ou for igual ou semelhante, a uma marca anterior que goze de prestgio em Portugal ou
na Comunidade Europeia, se for comunitria, e sempre que o uso da marca posterior procure tirar
partido indevido do carcter distintivo ou do prestgio da marca, ou possa prejudica-las.
3. Neste caso em concretos A proprietrio de um estabelecimento, quer reagir contra uma marca,
baseando-se na violao do princpio da novidade. O nome e a insgnia so coisas diferentes
apesar de se encontrarem associados. Diferentemente do que se passa com a constituio das
firmas, em que a sua constituio obrigatria, a constituio de nome e de insgnia facultativa.
Contudo, normalmente usual a adopo de um nome, at porque grande parte do aviamento do
estabelecimento est dependente da sua capacidade para se distinguir dos restantes
estabelecimentos concorrentes, sendo que essa distino passa em grande parte pelo nome do
estabelecimento.
O nome pode ser entendido como o sinal nominativo constitudo por palavras, que designa ou
individualiza um estabelecimento enquanto a insgnia diz respeito a um sinal figurativo ou
emblemtico, constitudo por, desenhos, smbolos, sinais figurativos que identificam o
estabelecimento, assim consta do art. 284. do cdigo de propriedade industrial, (CPI).
Considera-se insgnia de estabelecimento qualquer sinal externo composto de figuras desenhos,
simples combinaes com os nomes ou denominaes referidos no artigo anterior, ou com outras
palavras ou divisas desde que o conjunto seja adequado a distinguir o estabelecimento.
Quer o nome quer a insgnia esto regulados nos artigos 282. ss CPI. Todos os que tiverem
legtimo interesse, designadamente agricultores, criadores, industriais, comerciantes e demais
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consumidor sendo que se este uso gerar danos ser ainda possvel accionar o infractor mediante
responsabilidade civil nos termos do art., 483. CC.
Poder ainda haver lugar declarao de nulidade ou anulao do registo do nome e da insgnia,
nos termos do art. 298. e 299. CPI. Paralelamente poder ainda haver lugar a responsabilidade
civil nos termos gerais no caso de haver danos resultantes do uso indevido do nome ou insgnia
confundvel. O art. 333. CPI, estabelece ainda a possibilidade de aplicao de coima, poder por
fim o lesado ser indemnizado nos termos gerais, art. 483 CC.
4. Neste caso estamos perante uma situao contrria da que se passava no nmero
anterior, temos uma marca que quer reagir contra o nome de uma empresa que usurpou o nome da
marca. No estamos no caso em que uma marca imita o nome de uma empresa, mas sim num caso
em que um estabelecimento imita o nome de uma marca. Mais uma vez estamos no mbito do
princpio da novidade, sendo que a proteco da marca se faz nos termos do art. 285. n. 1 al. g
CPI
Fundamentos
de
recusa
1 - No podem fazer parte do nome ou insgnia de estabelecimento: Os elementos constitutivos da
marca, ou desenho ou modelo, protegidos por outrem para produtos idnticos ou afins aos que se
fabricam ou vendem no estabelecimento a que se pretende dar o nome ou a insgnia, ou para
servios idnticos ou afins aos que nele so prestados;. Mais uma vez, o requisito em causa que
possa haver possibilidade de induo do pblico em erro.
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Pelo que o portador pode accionar os obrigados de garantia sem a realizao do protesto.
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INDICE
Titulo I......................................................................................................................1
Parte geral................................................................................................................1
1. Evoluo histrica do direito comercial...............................................................1
2. Noo de direito comercial portugus.................................................................2
3. Fontes do direito comercial portugus.................................................................3
4. A autonomia do direito comercial e a sua relao com o direito civil................3
Titulo II....................................................................................................................5
Dos actos de comrcio em geral.............................................................................5
1. Noo de acto de comrcio..................................................................................5
2. Actos de comrcio objectivos..............................................................................6
3. Qualificao dos actos de comrcio por analogia:...............................................7
4. Princpios de direito comercial............................................................................7
5. Actos de comrcio subjectivo..............................................................................8
6. Classificao dos actos de comrcio..................................................................10
6.1 Actos de comrcio autnomos:....................................................................10
6.2 Actos de comrcio acessrios:.....................................................................10
6.4 Actos formalmente comerciais.....................................................................11
6.5 Actos substancialmente comercias...............................................................11
6.6 Actos bilateralmente comerciais..................................................................11
6.7 Actos unilateralmente comerciais.................................................................11
Captulo I................................................................................................................17
Seco I..................................................................................................................17
Dos comerciantes...................................................................................................17
1. Sujeitos qualificveis como comerciantes.........................................................17
1.1 Requisitos essenciais para obteno da qualidade de comerciante no caso
das pessoas singulares:.......................................................................................17
1.2 As pessoas colectivas como comerciantes:..................................................19
2. Sujeitos no qualificveis como comerciantes...................................................20
3. Consequncias jurdicas da qualificao de um acto como comercial..............22
3. Estatuto dos comerciantes..................................................................................23
Seco II.................................................................................................................23
A empresa...............................................................................................................23
1. A empresa em sentido jurdico...........................................................................23
1.1 A empresa em sentido objectivo e subjectivo..............................................24
1.2 Quando que temos uma empresa?.............................................................25
2. Tipologia das empresas......................................................................................26
Titulo II..................................................................................................................30
Sinais distintivos de comrcio................................................................................30
1. A firma................................................................................................................30
1.2 Noo...........................................................................................................30
1.3 Formas de constituio de uma firma..........................................................30
2. Nome do estabelecimento:.................................................................................31
3. Insgnia do estabelecimento...............................................................................31
4. Princpios jurdicos............................................................................................31
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