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EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DO ___ JUZADO ESPECIAL DO

CONSUMOCVEL DA COMARCA DE BELO HORIZONTE/MG

CLUDIO VICTOR CARNEIRO DE MENDONA,


advogado em causa prpria, brasileiro, solteiro, portador do
documento de identificao n MG-12.799.533 SSP/MG,
inscrito no CPF sob o n070.628.836-03, residente e
domiciliado na Rua Radialista Canarinho, 54, Bairro Cu
Azul, Belo Horizonte/MG, CEP 31580-140, filho de Cludio
Jos Carneiro de Maria do Carmo, vem, respeitosamente
perante V. Ex. instaurar procedimento com pedido de

NULIDADE DE CLUSULA CONTRATUAL E INDENIZAO POR DANOS MORAIS


COM PEDIDO C/C PEDIDO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA QUANTO
OBRIGAO DE FAZER

em face de ITA UNIBANCO S.A., pessoa jurdica de


direito privado, inscrita no CNPJ sob o n 60.701.190/0001-
04, com sede na Praa Alfredo Egydio de Souza Aranha, n
100, So Paulo/SP, CEP 04.344-902; BANCO ITAUCARD
S.A., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ
sob o ne 17.192.451/0001-70, com sede na Al. Pedro Calil,
Vila das Accias, Po/SP, CEP 08.557-105; e LIDERANA
SERVIOS ESPECIALIZADOS EM COBRANAS LTDA.,
pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n
59.937.524/0001-56, com sede na Rua Sete de Abril, n
230, 3 andar, Bloco A, Centro, So Paulo/SP; pelos fatos e
fundamentos a seguir.
I- DOS FATOS

Foi celebrado com a 1 R, via ligao telefnica,


Aditamento para Parcelamento de dvida (doc. n 2), no dia 10 de outubro de 2014,
oriunda de servios de crdito ligados conta corrente contratada com a mesma, quais
sejam, os contratos (11230)0003117000064059 e (98040)001215444330000.

Do instrumento possvel haurir que a dvida remontava o


valor de R$6.660,91 (seis mil, seiscentos e sessenta reais e noventa e um centavos),
computados os acessrios, sendo que, em negociao, fora estipulado desconto para
pagamento, que se previu da seguinte forma:

a) 1(um) sinal de R$220,00 (duzentos e vinte reais),


com vencimento no dia 10/10/2014, pago conforme
comprovante em anexo (doc. n2);

b) E mais 3(trs) parcelas no valor de R$610,48 (seiscentos


e dez reais e quarenta e oito centavos), duas j pagas (doc.
n3)

Portanto, o valor atual da dvida de R$2.051,44 (dois mil e


cinqenta e um reais e quarenta e oito centavos), tratando-se de verdadeira novao.

Ocorre que no dia 27 de outubro de 2014 o Autor recebeu


em sua residncia carta do 6 Ofcio de Registro Civil de Ttulos e Documentos e
Pessoas Jurdicas do Distrito Federal (doc. n4), contendo aviso de registro de ttulos
extrajudiciais, quais sejam, (11230)0003117000064059 e (98040)001215444330000, os
mesmos, portanto, j novados com a 1 R.

Conforme se demonstrar a seguir, tais registros so, na


verdade, protesto de ttulos extrajudiciais indevidos, gerando obrigaes de fazer, por
ato ilcito, bem como de indenizar.

II DO DIREITO

2.1 Da Novao

Fato que o acordo parcelado uma forma de se extinguir


uma dvida, normalmente em atraso, e se criar uma nova dvida para pagamento em
novas parcelas, de um novo valor e constando novas obrigaes adjacentes ao novo
instrumento.

Dessa forma, com o pagamento da primeira parcela do


acordo, reputa-se extinta a dvida antiga: dessa forma que no mais permitido
qualquer inscrio, registros ou sua manuteno em rgos e/ou reparties pblicas
que visam a proteo do crdito ou publicidade da dvida, justamente, por no mais
existirem os ttulos executivos extrajudiciais anteriores, mas um novo sobre o qual
pesam novas obrigaes.

Frise-se que, in casu, a origem do dbito tornou-se


irrelevante para constituio do instrumento que trata da nova dvida. Nele previsto
nova forma de pagamento com mudana substancial do valor. Sobre tal, alis, somente
o decote dos acessrios, camuflando-se os juros, justificaria o valor cobrado no novo
instrumento cerca de um tero do valor reputado como devido.

desse modo que por meio do art. 364 do Cdigo Civil se


explica a reduo substancial no novo valor ofertado, comparativamente ao original,
agora abstrado de sua origem. Abaixo, in verbis:

Art. 364. A novao extingue os acessrios e garantias da dvida,


sempre que no houver estipulao em contrrio. No aproveitar,
contudo, ao credor ressalvar o penhor, a hipoteca ou a anticrese, se os
bens dados em garantia pertencerem a terceiro que no foi parte na
novao.

Sobre esse tipo de transao o consumidor, endividado,


levado a aceitar um contrato no qual os valores so todos previstos de antemo pelo
seu credor e sob regras que no possui o menor controle. assim que, compulsando o
contrato enviado, apercebe-se que no item Disposies gerais e pagamento do
referido instrumento h flagrante incongruncia entre a previso contratual e o que de
fato praticado pelas partes. A seguir, replica-se o referido dispositivo contratual:

O Credor prope a voc, sem inteno de novar, renegociar o


pagamento dos saldos devedores dos contrato, indicados no item 1,
para pagamento em parcelas na quantidade do subitem 3.3.3, nos
valores indicados nos subitens 2 e 3.3. Os valores devidos a ttulo de
IOF (subitens 3.2) esto includos no valor das parcelas da
renegociao (subitem 3.3). As demais parcelas vencero no dia
indicado no subitem 3.3.4 dos meses subseqentes e sero debitadas
em sua conta corrente, que dever ter saldo disponvel. O valor de
parcela do subitem 3.3.2 composto de principal e de juros
remuneratrios taxa mxima indicada no subitem 3.4. O valor de
parcela do subitem 3.3.1 poder ser composto de principal e de juros
remuneratrios taxa inferior a indicada no subitem 3.4 ou ser inferior
ao valor de principal. (grifos do original)

Verifica-se tratar, pois, de contrato de adeso, no podendo


o consumidor modificar de forma substancial o contedo do instrumento. As regras
consumeiristas declaram claramente a proteo do consumidor, devendo, portanto, ser
revista a clusula acima por apenas beneficiar a credora, porquanto declara to
somente ela no possuir nimo de novar.

Ressalta-se que sobre esse tipo de transao,


posicionamento pacificado nos Tribunais de Justia que se trata, de fato, do instituto da
novao e sobre o tema j se posicionou o Tribunal de Justia do Estado de Minas
Gerais, recentemente, como abaixo se demonstra:

APELAO CVEL - INDENIZAO - DANO MORAL - MANUTENO


INDEVIDA DE PROTESTO - CONFIGURAO DO DANO. - Para
procedncia de pedido de indenizao por danos morais so
necessrias as provas do ilcito, do prejuzo e do nexo de causalidade
entre o dano e o prejuzo. - Com a realizao do acordo de
renegociao da dvida, ocorre o instituto da novao que
literalmente significa o que feito de novo ou feito outra vez, em
substituio ao que existiu antes. - Com a renegociao da dvida,
o cliente no pode mais ser considerado devedor. - Na indenizao
pelo dano moral, paga-se pela perda da auto estima, pela dor no fsica
mas interior, pela tristeza impingida pelo ato ilcito. V. V - De acordo com
o entendimento pacificado do Colendo Superior Tribunal de Justia,
compete ao devedor promover o cancelamento do protesto, nos termos
do art. 26 da Lei n. 9.497/97, no havendo de se falar em indenizao
por danos morais em razo da manuteno do protesto lavrado
legalmente. (Des. Marcos Lincoln)

(TJ-MG - AC: 10024102689726001 MG , Relator: Alexandre Santiago,


Data de Julgamento: 18/09/2013, Cmaras Cveis / 11 CMARA
CVEL, Data de Publicao: 20/09/2013)

E ainda:
APELAO CVEL - AO DE COBRANA - RENEGOCIAO DE
DVIDAS DECORRENTES DE CONTRATO BANCRIO - CONTRATO
DE CONFISSO DE DVIDA - NOVAO - NUS DA PROVA. - Para
que ocorra a novao, necessrio o ajuste entre devedor e credor,
pelo qual convencionam a mudana ou transformao da
obrigao velha por uma outra, diferente da primeira, constituda
para substitu-la, extinguindo-a. - Na confisso de dvida assinada
pelas partes, decorrente de renegociao de anterior contrato de
abertura de crdito, por caracterizar novao, a origem do dbito
tornou-se desimportante para sua existncia vlida. - Na ao de
cobrana de dbitos decorrentes de confisso de dvida, se h falsidade
na confisso ou dos dados nela constantes, se foi assinada com coao,
se h equvoco nos seus valores ou ilegalidade de alguma clusula,
incumbia aos requeridos provar tais assertivas, conforme a regra
expressa do artigo 333, inciso II, do Cdigo de Processo Civil.

(TJ-MG - AC: 10481040377352001 MG , Relator: Drcio Lopardi


Mendes, Data de Julgamento: 18/07/2013, Cmaras Cveis / 4
CMARA CVEL, Data de Publicao: 24/07/2013)

No presente feito, o que se tem protesto de instrumentos


contratuais que no mais existem, isto , que deram lugar a uma nova dvida, em
detrimento da antiga, a qual nem mesmo o credor suscita sua origem no novo
instrumento.

O Cdigo Civil, sobre a novao, claro:

Art. 360. D-se a novao:

I - quando o devedor contrai com o credor nova dvida para


extinguir e substituir a anterior;

II - quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o


credor;

III - quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo


ao antigo, ficando o devedor quite com este.

Apesar de o mesmo codex tratar no artigo seguinte sobre a


inteno ou no de novar, registre-se que as regras sobre a negociao da dvida so
to somente apresentadas pela 1 R, ficando o Requerente/Consumidor impotente a
mud-las. Ademais, to somente aps o pagamento do boleto enviado por email que
se teve pleno acesso ao instrumento contratual.

Justamente a isso, ausncia de dinmica de informaes,


que se refere a hipossuficincia tratada pela cincia jurdica como fundamento basilar
da proteo ao consumidor.

O atributo hipossuficiente sobre o qual se funda a trama de


normas consumeiristas a da posse de informaes tcnicas sobre o produto ou
servio, incluindo-se-lhe a as contbeis, econmicas e jurdicas, muitas das vezes
maliciosamente articuladas em complexos arranjos algbricos e disposies
contratuais que no condizem com a realidade jurdica praticada pelas partes.

Ademais, patente que o credor, prestador do servio,


especialista na atividade, acumulando para isso informaes diversas e dispondo de
complexo arcabouo de funcionrios especializados nas mais diversas transaes
contbeis.

Indene de dvidas, portanto, que deve ser declarado por


este juzo versar o instrumento sub judice de novao e declarar nula a disposio
contratual que o contraria.

2.2 Do Dano Moral Presumido Responsabilidade


Solidria das Empresas R

Neste ponto, pede-se vnia para demonstrar com outras


palavras a gravidade da situao: o credor contrata empresa terceira, alheia a toda a
negociao, e, sem que haja qualquer comunicao entre as mesmas, a empresa
terceira protesta indevidamente ttulos executivos extrajudiciais, os quais no mais
existem, visto que a dvida agora foi novada.

Sabe-se que de responsabilidade da empresa credora


certificar-se da exigibilidade e regularidade do ttulo que prev a dvida. Dessa forma,
no observado seu nus, decorrente do risco-proveito prprio da sua atividade
negocial, e apresentando a protesto ttulo inexigvel, deve responder por sua
negligncia.
Do mesmo modo, a empresa mandatria da credora deve
guardar zelo e atualizao constante quanto s dvidas que ir cobrar, mantendo-se
sempre a comunicao com seu mandante a fim de causar prejuzos a terceiros e atos
ilcitos.

Tal o posicionamento dos Tribunais de Justia, tendo em


vista a srie de digresses jurdicas levadas a efeito por empresas que visam
maximizar seu lucros a despeito de seu dever de cuidado com seus consumidores.

(V.V.) AO ANULATRIA - DUPLICATA - ENDOSSO MANDATO -


PROVA DA PAGAMENTO DO TTULO ANTERIOR AO PROTESTO -
NEGLIGNCIA DA INSTITUIO BANCRIA - PROTESTO INDEVIDO
- CANCELAMENTO DEVIDO - DANOS MORAIS - CABIMENTO -
DANO IN RE IPSA - VALOR - CRITRIO - FIXAO. O Banco ru que
endossatrio-mandatrio deve se certificar da exigibilidade e
regularidade crtula. No observando tal nus, decorrente do risco-
proveito de seu negcio e apresentando a protesto ttulo inexigvel,
deve responder por sua negligncia, sendo evidente a procedncia
da pretenso autoral. O valor dos danos morais deve guardar perfeita
correspondncia com a gravidade objetiva do fato e do seu efeito lesivo,
bem assim com as condies sociais e econmicas da vtima e do autor
da ofensa, revelando-se ajustada ao princpio da eqidade e
orientao pretoriana segundo a qual a eficcia da contrapartida
pecuniria est na aptido para proporcionar tal satisfao em justa
medida. (v.v.) EMENTA: AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE
DBITO CUMULADA COM INDENIZAO POR DANOS MORAIS E
MATERIAIS. DUPLICATA SEM LASTRO. PROVA DO PAGAMENTO DO
TTULO ANTERIOR AO PROTESTO. ENDOSSO-MANDATO.
PROTESTO. EXERCCIO REGULAR DO DIREITO. IMPROCEDNCIA
DO PEDIDO EM RELAO EMPRESA ENDOSSATRIA. AUSNCIA
DE CONDUTA A EXTRAPOLAR OS PODERES DE MANDATRIO.
DANO MORAL CONFIGURADO APENAS EM RELAO CREDORA
ORIGINRIA DOS TTULOS. 1 - Ao receber o ttulo por endosso, age o
endossatrio no exerccio regular do seu direito, ao promover a sua
remessa ao cartrio para protesto. 2 - O endossatrio de ttulo de crdito
por endosso-mandato s responde por danos decorrentes de protesto
indevido se extrapolar os poderes de mandatrio (Smula 476, STJ).
(TJ-MG - AC: 10024082213836001 MG , Relator: Otvio Portes, Data
de Julgamento: 30/01/2014, Cmaras Cveis / 16 CMARA CVEL,
Data de Publicao: 10/02/2014)

Assim, comprova-se o ato ilcito decorrente da atuao


das empresas Rs que, conjuntamente, no se desincumbiram de seu nus de
agir nos limites da Lei e realizaram protesto de ttulo novado com primeira
parcela j paga, estando o Autor em dia com a nova obrigao arcada.

Desse modo, posicionamento das mais altas cortes


jurisdicionais brasileiras que o dano decorrente da conduta ilcita de tais instituies
presumido, seja em inscrio ou registro indevido de ttulos, seja sua manuteno aps
o pagamento da primeira parcela da novao.

Isso quer dizer que dispensa de articulao ftico-probatria


para que seja declarada a existncia do evento danoso, bastando a comprovao do
ato ilcito e nexo causal entre aquele e o dano presumido. Abaixo, a posio do
Superior Tribunal de Justia:

AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL.


RESPONSABILIDADE CIVIL. INSCRIO INDEVIDA EM CADASTRO
DE INADIMPLENTES. NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL.
INOCORRNCIA. CENTRAL DE RISCO DE CRDITO DO BANCO
CENTRAL. NATUREZA DE CADASTRO DE PROTEO AO CRDITO.
DANO MORAL "IN RE IPSA". PRESUNO. DESNECESSIDADE DE
PROVA. AGRAVO DESPROVIDO.

(AgRg no REsp 1183247MT, Rel. Ministro PAULO DE


TARSO SANSEVERINO, TERCEIRA TURMA, julgado em 14082012,
DJe 20082012)

Todavia, apesar do posicionamento j pacificado nas cortes


brasileiras, passa-se agora a demonstrar o dano moral tomando por base as acepes
pessoais do Autor para que, desse modo, ratifique-se a constituio do dano.

Ocorre que o Autor da demanda, apesar de advogado,


recm formado, possuindo baixa renda e mantm um filho. Aos poucos passa a
organizar-se profissional e financeiramente, visando se integrar no bem estar social, fim
ltimo de nossa organizao social e previsto constitucionalmente.
Com muito esforo, organizou-se para que pagasse sua
dvida com a 1 R, apesar do lapso de tempo em que figurou como devedor. de se
esperar, portanto, o respeito da sociedade empresria credora pelo esforo
empreendido pelo Autor em se propor a efetuar o pagamento de sua dvida, mesmo
sob os valores e vrias condies impostas por sua credora.

direito do consumidor ter seu nome livre de qualquer


inscrio ou registro indevidos.

dessa forma que no merece guarida qualquer tipo de


tolerncia com atos ilcitos como esse que, negligentes por si s, trazem como efeito a
total ausncia de prudncia e a mcula do desrespeito pela pessoa.

Assim, comprova-se o evento danoso, que dever se


analisando em conjunto com o ato ilcito (protesto indevido) e a relao que subjaz de
forma haurvel da articulao ftico-argumentativo-probatria.

2.3 Da Antecipao dos Efeitos da Tutela

Certo que at a presente data no foi o protesto cancelado


por nenhuma das duas empresas, apesar de ter sido constituda nova obrigao para
pagar dvida pr-existente, no tendo mais motivos para efetivao do registro.

Frise-se que a novao foi acordada entre as partes no dia


09 de outubro de 2014 e a primeira parcela foi paga no dia 10 de outubro de 2014.
Outrossim, sem motivos, a empresa mandatria 1 R protestou os ttulos em 20 de
outubro de 2014.

Desse modo, sendo indevido e injustificado o referido ato,


imperiosa a determinao, in limine litis, do cancelamento do ato cartorial levado a
efeito, tendo em vista ser imotivado e ilegal.

Na espcie, so percebidos todos os requisitos do art. 273


do Cdigo de Processo Civil com a rigidez que lhes so prprios, a saber, a prova
inequvoca do direito argido e que transparea a verossimilhana da alegao.
Demais disso, tendo em vista o foco da presente demanda,
qual seja, o fim do ato ilcito que se propaga no tempo (o protesto dos ttulos,
publicizando dvida que no mais existe), apercebe-se que no h perigo de
irreversibilidade do provimento antecipado.

No mesmo norte, tratando-se de dano moral, ainda mais


presumido, apercebe-se facilmente que a continuidade do ato ilcito causa da
propagao do evento danoso na medida em que aquele perdura. Alm do mais, os
Rus podero, to somente, alegar em sua defesa questes perifricas demanda
central.

III DOS PEDIDOS

Pelo exposto, requer-se:

a) a) Seja recebida a presente ao e, aps verificados os


pressupostos processuais e as condies da ao, sejam
antecipados os efeitos do provimento jurisdicional,
condenando as Rs a cancelarem o protesto indevido no
prazo de 48hs, sob pena de aplicao de multa diria a ser
determinada por V.Exa., conforme fundamenta a presente
pea.

b) aps a concesso da medida liminar, requer a citao das


Requeridas, na pessoa de seus representantes legais, no
endereo declinado inicialmente, para comparecer
audincia de conciliao designada por V.Exa., para que
conteste e acompanhe, querendo, o presente pedido, at
final deciso, sob pena de revelia e confisso, em
conformidade com o art. 285, in fine, do Cdigo de Processo
Civilcitadas as Rs para, querendo, apresentem defesa no
prazo legal;

bc) com a resposta ou sem, requer a total procedncia do


pedido para:
c.1) Seja declarada como novao a obrigao firmada
entre as partes e, consequentemente, declarada nula a
disposio contratual que estipula em contrrio a
novao;

c.2) Seja confirmada a antecipao dos efeitos da


tutela, determinando que as Rs sejam impedidas, em
definitivo, de incluir o nome do Autor nos cadastros
restritivos de crdito, enquanto cumpridor das
obrigaes firmadas no termo de novao da dvida; e

c.3) Sejam condenadas as Rs no pagamento de


indenizao por Danos Morais arbitrados em valor no
inferior a R$20.000,00 (vinte mil reais);

d) Sejam antecipados os efeitos do provimento jurisdicional,


condenando as Rs a cancelarem o protesto indevido,
conforme fundamenta a presente pea.

Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em


direito admitidos, limitados pelo tipo de procedimento prprio dos Juizados Especiais.

Requer, ainda, sejam as publicaes e intimaes


realizadas em nome do advogado CLUDIO VICTOR CARNEIRO DE MENDONA,
OAB/MG 150.405, sob pena de nulidade.

Declara como valor da causa do valor de


R$1.00020.000,00,00 (vinte mil reais) para fins fiscais.

Pelo que pede e espera deferimento.

Belo Horizonte, 19 de dezembro de 2014.

CLUDIO VICTOR CARNEIRO DE MENDONA


OAB/MG 150.405

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