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ptreas
Sumrio
1. Introduo. 2. Rigidez e evoluo
constitucional. 3. As clusulas ptreas na
Constituio brasileira de 1988. 4. Acerca da
(in)tangibilidade das clusulas ptreas. 5.
Concluso.
1. Introduo
As transformaes constitucionais so
necessrias para acomodar a Constituio
s mudanas ocorridas na sociedade. Al-
gumas vezes, entretanto, elas encontram
obstculos em limites materiais estabeleci-
dos pelo poder constituinte, as chamadas
clusulas ptreas. As clusulas ptreas so
consideradas classicamente como obstcu-
los intransponveis em uma reforma consti-
tucional, que s podem ser superados com
o rompimento da ordem constitucional vi-
gente, mediante a elaborao de uma nova
Constituio.
Embora as clusulas ptreas tenham
sido concebidas para garantir, de forma ain-
da mais agravada, o ordenamento constitu-
cional e a sua necessria estabilidade, o en-
gessamento que elas proporcionam muitas
vezes no atende s novas demandas da
sociedade. Para que a Constituio de 1988
Adriano SantAna Pedra Doutorando em
alcance a longevidade que dela se espera,
Direito Constitucional (PUC/SP), Mestre em
Direitos e Garantias Constitucionais Funda- no se pode deixar que o hiato existente en-
mentais (FDV), Coordenador e Professor do tre a Constituio e a sociedade exija a ela-
Curso de Ps-Graduao em Direito Pblico borao de um novo texto constitucional,
da FDV, Professor da Escola da Magistratura evitando-se assim os desgastes e os riscos
do Esprito Santo (EMES), Procurador Federal. inerentes substituio do ordenamento
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jurdico. Justifica-se assim o aprofundamen- vidade que as tem de marcar. Mais do
to dos estudos sobre a possibilidade de rea- que modificveis, as constituies so
lizar certas transformaes constitucionais, modificadas. Ou, doutro prisma (na
apesar dos lindes impostos pelas clusulas senda de certa doutrina): nenhuma
ptreas, quando tais mudanas forem ne- Constituio se esgota num momento
cessrias para acompanhar a evoluo da nico o da sua criao; enquanto
sociedade brasileira. dura, qualquer Constituio resolve-
se num processo o da sua aplicao
2. Rigidez e evoluo constitucional no qual intervm todas as participan-
tes na vida constitucional (MIRAN-
Um dos instrumentos para se alcanar a DA, 1996, p. 129-130; 2002, p. 389).
necessria estabilidade da Constituio a As normas constitucionais no podem
rigidez constitucional, que est relaciona- ser consideradas perfeitas e acabadas, es-
da com as limitaes do poder reformador, tando constantemente em uma situao de
e que se revela um importante instrumento mtua interao e dependncia. Como diz
da limitao jurdica do poder. Uma Cons- Karl Loewenstein (1976), a Constituio
tituio rgida prev um procedimento difi- um organismo vivo. Cada Constituio in-
cultado, em relao ao procedimento pre- tegra to-somente o status quo existente no
visto para as leis infraconstitucionais, para momento de seu nascimento, no podendo
a adio, supresso ou alterao de suas prever o futuro.
normas. Cada constitucin es un organis-
Mas a Constituio deve estar em har- mo vivo, siempre en movimiento como
monia com a realidade, e deve manter-se la vida misma, y est sometido a la
aberta e dinmica atravs dos tempos. Isso dinmica de la realidad que jams
porque uma Constituio no feita em um puede ser captada a travs de frmu-
momento determinado, mas se realiza e efe-
tiva-se constantemente. As mudanas cons- las fijas. Una constitucin no es ja-
titucionais so necessrias como meio de ms idntica consigo misma, y est
preservao e conservao da prpria Cons- sometida constantemente al panta
tituio, visando ao seu aperfeioamento, rhei heraclitiano de todo o viviente
buscando, em um processo dialtico, alcan-
ar a harmonia com a sociedade. Se a socie- (LOEWENSTEIN, 1976, p. 164).
dade evolui, tambm o Estado deve evoluir1 . Assim, quando a Constituio redigi-
da inteligentemente, pode tentar levar em
considerao, desde o princpio, necessida-
Se as Constituies na sua gran- des futuras por meio de mecanismos cuida-
de maioria se pretendem definitivas dosamente colocados. Entretanto, uma for-
no sentido de voltadas para o futuro, mulao demasiadamente elstica poderia
sem durao prefixada, nenhuma prejudicar a segurana jurdica. A rigidez
Constituio que vigore por um per- da Constituio importa em ser estabeleci-
odo mais ou menos longo deixa de do um procedimento mais difcil para que
sofrer modificaes para se adaptar ela seja modificada, a fim de que a Consti-
s circunstncias e a novos tempos ou tuio no fique merc de modificaes
para acorrer a exigncias de soluo temerrias que visem a sua aniquilao ou
de problemas queat mesmo a substituio
podem nascer
por outra. at
da sua prpria aplicao. A modifi- No que concerne s clusulas ptreas,
cao das Constituies um fenme- sabido que estas so concebidas para ga-
no inelutvel da vida jurdica, impos- rantir o ordenamento constitucional e a sua
ta pela tenso com a realidade consti- necessria estabilidade, de forma ainda mais
tucional e pela necessidade de efecti- agravada. Entretanto, quando essas limita-
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es materiais impedirem a Constituio de O constituinte de 1988 buscou excluir
acompanhar a evoluo social, acabaro por determinadas matrias da incidncia do
cumprir exatamente o papel contrrio que- poder de reforma. Tratou ele de delimitar
le que se prestavam, uma vez que a ruptura quais dispositivos da Constituio podem
ser atingidos pelo poder de reforma e quais
do ordenamento far-se- inevitvel, da de- so inatingveis. Karl Loewenstein (1976, p.
correndo o abandono do texto constitucio- 189), ao tratar das disposies intangveis
nal e a instabilidade social. Explica Gilmar de uma Constituio, que tm a finalidade
Ferreira Mendes (1994, p. 17) que a aplica- de livrar determinadas normas constitucio-
nais de qualquer modificao, distingue
o ortodoxa dessas clusulas, ao invs de duas situaes. Por um lado, existem medi-
assegurar a continuidade do sistema cons- das para proteger instituies constitucio-
titucional, pode antecipar sua ruptura, per- nais concretas intangibilidade articulada.
mitindo que o desenvolvimento constituci- Por outro, h aquelas que servem para ga-
rantir determinados valores fundamentais
onal se realize fora de eventual camisa de da Constituio que no devem estar neces-
fora do regime da imutabilidade. Dessa sariamente expressos em dispositivos ou em
forma, paradoxalmente, as clusulas ptre- instituies concretas, sendo implcitos,
as, quando concebidas como absolutas, tor- imanentes ou inerentes Constituio. No
primeiro caso, determinadas normas cons-
nam-se obstculo prpria estabilidade que titucionais se subtraem de qualquer emen-
pretendiam assegurar, provocando instabi- da por meio de uma proibio jurdico-cons-
lidade e sacrifcios maiores com a elabora- titucional, e, no segundo caso, a proibio
o de um novo texto constitucional do que de reforma se produz a partir do esprito
ou telos da Constituio, sem uma procla-
se promovendo alteraes pontuais por meio mao expressa em uma proposio jurdi-
de emendas constitucionais. co-constitucional2 .
Nesse sentido, se, por um lado, a rigidez
constitucional imprescindvel para man-
ter a estabilidade constitucional, por outro,
essa rigidez deve permitir que a evoluo
da sociedade seja acompanhada pela evo-
luo da Constituio. Todavia, devemos perquirir quais so as
estruturas basilares de nossa ordem jurdi-
3. As clusulas ptreas na Constituio ca. Aceitando-se a posio de alguns, o
brasileira de 1988 Direito Constitucional brasileiro estaria,
quase por inteiro, petrificado em razo das
As Constituies republicanas brasilei- referidas clusulas que enuncia o art. 60,
ras sempre tiveram um cerne imodificvel 4o, da Lei Magna vigente (FERREIRA
constituindo a estrutura basilar do edifcio FILHO, 1999, p. 174). Trata-se de tema con-
jurdico, no podendo ser abalado por obra trovertido, em especial porque nem sempre
do poder reformador. As clusulas ptreas as limitaes materiais esto expressas no
constituem um ncleo intangvel que se pres- texto constitucional. Conforme se apresen-
ta a garantir a estabilidade da Constituio tem, tais limitaes podem ser explcitas ou
e conserv-la contra alteraes que aniqui- implcitas, s quais devem ser atribudas a
lem o seu ncleo essencial, ou causem rup- mesma fora jurdica, assegurando Cons-
tura ou eliminao do prprio ordenamen- tituio o mesmo nvel de proteo.
to constitucional, sendo a garantia da per- A Constituio brasileira de 1988 am-
manncia da identidade da Constituio e pliou sobremaneira o campo coberto pelas
dos seus princpios fundamentais. Com clusulas ptreas em relao ao direito an-
isso, assegura-se que as conquistas jurdi- terior, que apenas exclua do alcance do
co-polticas essenciais no sero sacrifica- poder reformador a abolio da Federao e
das em poca vindoura. da Repblica. As limitaes materiais ex-