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PETIES PENAIS
DE DEFESA
3 Edio
Leme - SP
2014
Defesa Preliminar - Crime de Concusso - Praticado Por
Funcionrio Pblico
Protocolo .............
DEFESA PRELIMINAR
Os Acusados, ora Defendentes, foram denunciado sob a suposta prtica do ilcito penal
inserto nas normas incriminadoras dos arts. 316 do Cdigo Penal Brasileiro, citados
regularmente, instados a se pronunciarem ao tempo do art. 396-A, manifestam-se conforme os
fatos e fundamentos a seguir perfilados:
Na realidade, a modificao imposta pelo novo ordenamento jurdico, possui efeito prtico
inspido e placbico, uma vez que a investigao engendrada pelo MP substitutiva do Inqurito
Policial, pela sua prpria essncia inquisitorial, parcial e unilateral, rarssimas vezes produzir
matria ou elementos capazes de embasar eventual tese defensria, levando-se em conta que o
indiciado no representa, ali, uma entidade apta a exercer qualquer atividade de defesa e
produzir eventual prova que lhe favorea na presente fase alborial defensiva, com fora ou
eficcia de provocar a absolvio sumria prevista no art. 397, do mesmo Codex. Tanto verdade
que o inqurito policial, continua tendo como primacial objetivo: a formao do opinio delicti.
Como bem pontuou, a defesa tcnica dos acusados em sua resposta escrita tecida
alhures, sob o plio do art. 514, do CPP, tanto aquela como esta defesa preliminar so
improducentes, estreis e inoperantes, pois o presente processo j tem o juzo eivado pela
parcialidade vez que em seu pronunciamento na deciso que aplicou a medida cautelar de
afastamento das funes pblicas, (com o carter de adiantamento de pena), tornou-se patente e
indisfarvel um velado prejulgamento favorvel pretenso do Ministrio Pblico deduzida na
exordial acusatria.
Assim sendo, a presente fase processual de efeito meramente formal e sem sentido de ser
diante do estado de preveno j demonstrado pelo rgo judicante, no alvorecer da instruo
criminal
Neste prisma resta evidente que a absolvio sumria prevista, no artigo 397, do CPP, na
prtica, utpica e inalcanvel, configura letra morta no texto legal, metaforicamente: como
uma estrela na testa da mula sem cabea.
Pede deferimento.
Local e Data
____________________
OAB-GO
Exceo de Litispendncia
Protocolo n .....................
EXCEO DE LITISPENDNCIA
DOS FATOS
4. Segundo se constata da verso trazida baila, o Excipiente est sendo alvo de duas
aes penais, objetivando elucidar os mesmos fatos possuindo, ainda, a mesma causa de pedir,
embora com anlises, quanto a tipificao penal divergentes, por parte das Acusaes Oficiais.
5. Pela simples leitura das denncias e do aditamento, de fcil constatao que o
Excipiente est sendo duplamente processado pelos mesmos fatos e com idnticas causas de
pedir, j que fora denunciado nos autos .............tramitando por este mesmo Juzo.
EX POSITIS,
Nestes termos
Pede deferimento.
Local e Data
__________________
OAB-GO
Resposta Escrita - Crime Praticado Por Funcionrio Pblico -
Procedimento Especial
Protocolo:
RESPOSTA ESCRITA
A presente fase etiquetada de resposta escrita de toda intil e sem razo de existir pela
inocuidade de seus efeitos e consequncias pro defesa dos imputados - tanto que de eleio
facultativa.
Ento, a presente resposta escrita placbica, inspida e sem contedo que em nada
socorre o interesse da defesa dos Denunciados, constituindo mero formalismo incuo que
anteceder o despacho de recebimento da denncia alhures anunciado pelo posicionamento
judicial j delineado na fase inquisitiva com a imposio de medida cautelar alternativa de
afastamento das funes de policiais civis.
Pede Deferimento.
Local e data.
______________________
OAB
Alegaes Preliminares com Pedido de Exame de DNA - Estupro de
Vulnervel
PROTOCOLO N .......................
Alegaes Preliminares
................., j qualificado, nos autos da ao penal, em epgrafe, que lhe move a justia
pblica desta comarca, via de seu defensor in fine assinado, permissa mxima vnia, vem
perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do artigo 396-A, do
Cdigo de Processo Penal, com a nova redaoque lhe deu a Lei 11.719/2008, tempestivamente
apresentar
Requer, ainda, que se proceda com urgncia, exame de DNA entre o Acusado, a vtima e o
nascituro, como forma de determinar se h vnculo gentico de paternidade.
LOCAL, DATA
_______________
OAB
Alegaes Iniciais ou Defesa Preliminar com Pedido de Suspenso
do Processo
Protocolo ..........
DEFESA PRELIMINAR,
1. O delito apontado na exordial acusatria est dentro do elenco daqueles que comportam
o benefcio previsto no art. 89, da Lei n 9.099/95, sendo imperioso que o Ministrio Pblico
manifeste acerca da proposta de suspenso condicional do processo, vez que a Acusada
preenche todos requisitos para usufruir da referida benesse legal.
Isto posto, requer seja dado vistas dos autos ao Ilustre Representante do Parquet, para
manifestar sobre a possibilidade de oferecer proposta de suspenso do processo nos termos do
dispositivo retro apontado.
Pede deferimento.
___________________
OAB
Alegaes Iniciais Justia Militar
Desero n .................
......................, j qualificado nos autos da Ao penal, em epgrafe, que lhe move a Justia
Militar desta CJM, via de seu Advogado, in fine assinado, premissa mxima vnia vem perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, sob o comando normativo
do 4, do art. 457 do Cdigo de Processo Penal Militar, apresentar em o rol de testemunhas em
apenso, cujos depoimentos ficam gravados pelo carter de imprescindibilidade, oferecer a
inclusa prova documental, requerendo sua juntada aos autos.
Pede deferimento.
Local, data
_________________
OAB
Alegaes Iniciais com Pedido de Absolvio Sumria
Falsificao de Documento Grosseira
Ao Penal N ............
Defesa Preliminar
PRELIMINARMENTE
Embora a exordial tenha descrito fato, que in tese, amoldvel ao tipo penal inserto no artigo
297 do nosso Estatuto Repressivo Penal, verifica-se que a rasura ou falsificao, foi detectada
pela Senhora Escriv a vista desarmada em face da forma grosseira com que a alterao foi
realizada, no restando assim, configurada leso sequer f pblica, pois a falsidade da
documentao foi suspeitada e atestada sem maiores problemas, o que comprova a fragilidade do
meio iludente empregado, neste caso, deve ser aplicado o princpio da insignificncia ou
bagatela, para excluir-se a tipicidade penal.
nesse diapaso que acena o Direito Penal moderno e nossa jurisprudncia vem
preconizando seu entendimento conforme o seguintes arestos:
Sendo assim, plausvel a concluso de que, se o fato no acarretou uma ofensa de certa
magnitude ao bem jurdico protegido, para que se possa concluir por um juzo positivo de
tipicidade, imperioso o reconhecimento da ocorrncia de circunstncia excludente da
tipicidade penal, caracterizada pelo Princpio da Insignificncia das condutas anti-sociais
narrada na denncia, com a conseqente reforma do despacho de recebimento da pea exordial.
EX POSITIS,
Pede deferimento.
Local, data.
___________________
OAB
Defesa na Corregedoria de Polcia Civil
Os fatos narrados na portaria de fls..........., no ocorreram da forma ali descrita, haja vista
que no houve qualquer ameaa a funcionrios ou atendentes do hospital como descreveram as
pessoas ouvidas por esta, Egrgia Corregedoria.
Mesmo afirmando dispor de dinheiro para o pagamento, e diante do quadro grave que se
encontrava ......................, os funcionrios do referido nosocmio protelavam o atendimento
provocando desespero do Primeiro Sindicado, que exasperou com os mesmos apenas com
palavras sem em nenhum momento se servir da qualidade de policial ou fazer uso da arma que
portava discretamente sob a camisa.
Conforme depoimentos dos policiais militares de fls. ....... percebe-se que nenhum deles
afirma que o Primeiro Sindicado estivesse portando arma ostensivamente, e seu estado de nimo
era em decorrncia da flagrante omisso de socorro por parte dos funcionrios do hospital que se
mostraram indiferentes com a possibilidade de ocorrer bito da paciente em questo, alm do
que estavam sbrios.
Por outro lado, oportuno salientar que no Hospital Evanglico de ..............., comum a
ocorrncia de omisso de socorro como demonstram as cpias do TCO ....... e Boletim de
Ocorrncia n ......., em a penso, sendo que no primeiro caso a negligncia e descaso no
atendimento por parte dos funcionrios e mdicos do hospital ocasionaram a morte do
Sr..................................., logo, percebe-se que a verso apresentada pelos atendentes no possui a
credibilidade suficiente para, por si s, nortear um juzo de valor em detrimento das pessoas do
Sindicados.
A estria manipulada pelos funcionrios do hospital nada mais representa do que uma
forma de justificar a desdia, incria e negligncia no atendimento da paciente conduzida pelo
Primeiro Sindicado, cuja reao foi natural ante o iminente bito que ocorreria caso no fosse
atendida com extrema urgncia.
Pelo Exposto, requerem seja a presente defesa recebida, vez que prpria e tempestiva e
final, julgado improcedente a presente Sindicncia Policial Disciplinar, absolvendo-os da
aplicao de qualquer penalidade administrativa, pois assim Vossa Excelncia estar decidindo
conforme os mais elevados ditames do direito da justia.
LOCAL E DATA
......................................... ......................................................
1 Sindicado 2 Sindicado
Defesa Preliminar Trfico de Drogas
Protocolo ...............
Defesa Preliminar:
Acusado:
DEFESA PRELIMINAR
Como enfrentar o mrito, se todas as diligncias, realizadas pela polcia visam criar um
terreno propcio cultura da pretenso da acusao?.
O que tempo j vem demonstrando que a maioria esmagadora das denncias ser
recebida, e, que somente sero rejeitadas aquelas flagrantemente despropositadas, cuja
improcedncia fique demonstrada estreme de dvidas, no mais a presente defesa preliminar
continuar, como a defesa prvia, de carter meramente formal e no substancial ausente de
contedo de mrito, cuja finalidade a de enfrentar eventuais questes processuais e arrolar
testemunhas.
No caso em apreo, porm, a defesa no poder silenciar diante da flagrante improcedncia
do enunciado na exordial acusatria, uma vez que a nfima quantidade da droga apreendida (.....
gramas), ser insuficiente para provocar a dependncia psquica ou fsica, ou configurar o ilcito
penal denunciado, tornando atpica a conduta atribuda ao Acusado, alm de irrelevante na seara
penal.
Pede deferimento.
Local, data.
__________________
OAB
Pedido de Habilitao Para Atuar Como Assistente de Acusao
Protocolo .......
Ru: ..............
Pede deferimento.
Local e data
____________________
OAB
Incidente de Insanidade Mental Estupro - Pedofilia
do Acusado, com fundamento no art. 149 do Cdigo de Processo Penal, pelas razes a
seguir expostas:
1. Consoante consta dos autos, o Acusado, no presente feito foi denunciado como incurso
nas penas do art. 217-A, do Cdigo Penal Brasileiro, com a nova redao emprestada pela Lei
12.015 de 07.08.2009, por ter supostamente mantido relao sexual com uma criana de .....
anos
2. Conforme, consta dos autos principais, s fls. ........, o Acusado, respondeu alm do
presente processo, a outros da mesma natureza, sempre envolvendo menores da mesma faixa
etria, o que denota de forma inequvoca indcios de comprometimento de sua higidez mental.
3. De acordo com Laudo Pericial Psiquitrico (doc. ....), e Atestado Mdico (doc. ....), em
apenso, o Acusado portador de distrbio da sade mental (pedofilia CID 302.2/8).
LOCAL E DATA
_________________________
OAB
Pedido de Juntada de Procurao e Concesso de Prazo Para
Apresentar Defesa Preliminar
PROTOCOLO N .........
Local, data
____________________
OAB
Pedido de Juntada de Procurao
PROTOCOLO N ...................
LOCAL, DATA.
______________________
OAB
Pedido de Juntada de Procurao e Prosseguimento do Processo
Ao Penal .....................
Local e data
________________________
OAB
Pedido de Juntada de Procurao e Vistas dos Autos
Pede Deferimento.
LOCAL, DATA
____________________
OAB
Pedido de Juntada de Procurao em Caso de Ru Foragido
Ao Penal ..........
Nestes termos
Pede deferimento.
Local, data.
___________________
OAB
Pedido de Juntada de Renncia de Procurao
Protocolo ...................
LOCAL, DATA.
___________________
OAB
Pedido de Juntada de Renncia de Procurao
URGENTE RU PRESO
Protocolo ....................
1. Este ilustrado Juzo exarou as fls. o seguinte despacho: Intime-se o defensor para, no
lapso IMPRETERVEL, de ... horas, manifestar sobre as certides carreadas as laudas ......, (...).
Isto posto, levando-se em conta que a relao entre o advogado e o cliente deve ser
equacionada entre ambos, na forma ditada pela legislao ut retro citada, e, uma vez vencido o
lapso temporal de dez dias, aps a cientificao da renncia, o causdico no est mais a
obrigado, contratual ou processualmente, a atuar no processo, pelo que com a devida vnia deixa
de atender o disposto no supradito despacho.
Local, data
____________________
OAB
Pedido de Juntada de Substabelecimento
PROTOCOLO N .........
Pede deferimento.
Local, data.
_______________
OAB
Notificao de Renncia Procurao
LOCAL, DATA.
Ilmo. Sr.
...........................
NESTA
Prezado Senhor.
Pela presente, nos termos do art. 5, 3, da Lei n 8.906/94, combinado com art.
45, do Cdigo de Processo Civil e 688, do Cdigo Civil ,estamos NOTIFICANDO Vossa Senhoria,
da resciso do contrato de n ......, em virtude de descumprimento de sua clusula ..., por parte
do Constituinte, devendo, assim, constituir novo defensor nos autos ..........., em andamento pela
segunda vara criminal de ......., no prazo de lei.
Sem mais.
________________________
OAB
Renncia Procurao
Protocolo n ................
LOCAL, DATA
____________________
OAB
Pedido de Proposta Para Suspenso Condicional do Processo
Protocolo .......................
Isto Posto, protesta pela oitiva da nobre representante do Ministrio Pblico, sobre a
possibilidade de apresentar proposta de suspenso do processo, nos termos do dispositivo legal
ut retro citado, vez que o Acusado j foi devidamente citado nos autos da carta
precatria ....................., em andamento pela 3 Vara Criminal de ..............., cujo interrogatrio foi
designado para o dia ................ as .......... horas.
Requer ainda, em caso positivo, Vossa Excelncia digne em oficiar ou expedir carta
precatria estendendo a jurisdio para tal fim, Ilustre Juza daquele foro.
Pede deferimento.
__________________
OAB
Alegaes Finais Por Memorial - Trfico de Influncia e Associao
Criminosa - Fraude em Processo Licitatrio de Bilhetagem
Automtica - Lei n 12.850 de 02/08/2013
Ao Penal
Alegaes Finais por Memorial
(...)
Durante a instruo criminal foram ouvidas as testemunhas Jos _________ e Carlos ______,
arroladas na denncia, as quais negaram conhecer o acusado ____, ora defendente, bem como
informaram que nunca mantiveram qualquer tipo de contato direto ou indireto com sua pessoa,
principalmente, em relao aos fatos descritos na exordial acusatria de fls 02/25.
In summa o acusado Carlos ____ usaria o trfico de influncia (art. 332 CPB) para alcanar
o objetivo final: fraudar o processo licitatrio (art. 90 da Lei 8.666/93). Ou seja o suposto crime
trfico de influncia configuraria ato preparatrio do crime-fim: fraude de licitao, que
conforme ordenamento jurdico adotado no Brasil, pela Teoria Finalista da Ao o delito
almejado ou desejado pelo autor do fato absorveria o delito meio.
Por outro lado, no h dentro dos autos nenhuma prova confirmatria da existncia da
suposta organizao criminosa com o fim de fraudar o ato licitatrio do Sistema de Bilhetagem
Automtica do transporte coletivo do Distrito Federal atravs da utilizao de eventual trfico de
influncia.
Por outro prisma, a prtica do crime de fraude de licitao configura verdadeiro crime
impossvel vez que sequer foi publicado edital licitatrio para o Servio de Bilhetagem
Automtica dos transportes coletivos do _______.
Do mesmo modo, no foi produzida nenhuma prova em juzo sob o manto do contraditrio
que pudesse confirmar o contedo das interceptaes telefnicas carreadas para os autos.
Perscrutando detidamente o acervo de interceptaes telefnicas de fcil constatao de
que o acusado ............................. jamais manteve relacionamento com algum dos acusados, com
exceo de ____, bem como no existe nenhuma ligao ou contato com qualquer funcionrio
pblico no mbito do ___, contrariando o que foi enfatizado pelo MP em seus memoriais de fls.,
que pudesse autorizar a ilao de possvel prtica do crime de trfico de influncia ou delito
diverso.
Por outro lado, conforme patenteou a testemunha Jos _____, s fls._____, ex secretrio de
transportes do _______, os servios apresentados pelos coreanos em reunio realizada no dia
19/06/2011, no se coadunavam com os objetivos e interesses do ____ para implantao do
Sistema de Bilhetagem Automtica, de modo que no havia a mnima possibilidade da empresa
____ vencer o processo licitatrio.
Ressalta ainda a referida testemunha, que reunies com empresrios interessados na
prestao de servios ao governo so normais e corriqueiras, antes, durante e depois de qualquer
processo licitatrio, no constituindo fato determinante para a aferio dos delitos objetos do
presente feito.
Com relao prtica do art. 288 do CP, com nova redao emprestada pela Lei 12.850 de
02 de Agosto de 2013, a acusao no logrou xito em carrear para os autos prova de que o
acusado ________ tenha se associado de forma permanente e estvel com identidade de desgnios
com os demais rus com o fim de cometer crimes, ao contrrio, pelo acervo probatrio dos autos
restou constatado que a sua atuao nos fatos narrados na denncia foi de mero agendamento de
uma reunio entre empresrios e empresa _________.
Em resumo, no foi produzida nenhuma prova durante a instruo criminal que pudesse
dar amparo pretenso ministerial deduzida na exordial acusatria, principalmente, de qualquer
participao do acusado ____________ em qualquer atividade ou conduta criminosa.
Conforme documentao inserta no bojo dos autos, o Acusado, ora, defendente, ocupa
cargo de vereador na cidade de ________, onde presta relevantes servios sociedade, gozando
de respeito e considerao de seus concidados, com famlia regularmente constituda, nunca
tendo infringido qualquer norma penal, por mais insignificante que seja.
DO DIREITO
Um culpado punido
exemplo para os delinquentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)
Cdigo Penal
Art. 332 - Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, vantagem ou
promessa de vantagem, a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico
no exerccio da funo:
Da simples leitura do dispositivo penal ut retro no surge outra concluso que no seja
aquela em o sujeito ativo do referido tipo penal quem exige, cobra ou obtm a vantagem e no
quem a paga.
A pea vestibular, do presente feito, reprisada nos memoriais do MP de fls., afirma que
hipoteticamente, o corru Valdir dos Reis exigiu vantagem pecuniria para si ou pra outrem a
pretexto de influir em ato a ser praticado por funcionrio pblico do __, especificamente diante
da Secretaria de Transportes, visando favorecer interesses da empresa ___________, na obteno
do servio de sistema de bilhetagem automtica do transporte coletivo do _____.
Examinando o crime sob um ngulo estritamente tcnico e formal, em sua aparncia mais
evidente de oposio a uma norma jurdica, vrias definies podem ser lembradas: toda
conduta que a lei probe sob a ameaa de uma pena (Carmingnani); fato a que a lei relaciona a
pena, como consequncia de Direito (Von Liszt); toda ao legalmente punida (Maggiore); fato
jurdico com que se infringe um preceito jurdico de sano especfica, que a pena (Manzini).
Estas definies, porm, so insuficientes para a dogmtica penal moderna, que necessita
colocar mais mostra os aspectos essenciais ou elementos estruturais do conceito de crime. Da,
dentre as definies analticas que tm propostas por importantes penalistas a mais aceitvel,
atualmente, a que considera o fato-crime: uma ao (conduta) tpica (tipicidade), ilcita ou
antijurdica (ilicitude) e culpvel (culpabilidade). (esta definio adotada por Anbal Bruno,
Magalhes Noronha, Heleno Fragoso, Wessels, Baumann, etc.).
De forma mais singela, a concepo de crime exige prova absoluta e incontestvel de uma
conduta violadora da norma penal que atente de forma significativa e suficiente para repercutir
contra a ordem social ou administrativa. O que vale dizer comprometa de tal forma que exija a
aplicao da pena correspondente.
No caso em apreo, a Acusao, competia o nus da prova dos fatos alegados na denncia,
e nada conseguiu provar durante a instruo criminal, situao inaceitvel no processo penal,
onde a condenao exige a certeza inabalvel da culpabilidade do ru.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:
Arremate-se com a velha e atualssima lio do esteio mestre da escola penal italiana,
representa pelo insupervel CARRARA, que assim ensina com luminescncia:
O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvidas.
Assim, a condenao somente ser admitida quando o exame sereno da prova conduzir a
excluso de todo motivo para duvidar.
EX POSITIS,
Nestes termos
Pede deferimento.
Local e Data
__________________
OAB
Alegaes Finais por Memorial - Organizao Criminosa Lei n
12.850 de 02 de Agosto de 2013 - Trfico de Influncia
Ao Penal
Alegaes Finais por Memorial
(...)
Por outro lado, no h dentro dos autos nenhuma prova confirmatria da existncia da
suposta organizao criminosa com o fim de fraudar o ato licitatrio do Sistema de Bilhetagem
Automtica do transporte coletivo de.......................... atravs da utilizao de eventual trfico de
influncia.
Por outro prisma, a prtica do crime de fraude de licitao configura verdadeiro crime
impossvel vez que sequer foi publicado edital licitatrio para o Servio de Bilhetagem
Automtica dos transportes coletivos de...............................
Do mesmo modo, no foi produzida nenhuma prova em juzo sob o manto do contraditrio
que pudesse confirmar o contedo das interceptaes telefnicas carreadas para os autos.
Com relao prtica do art. 2 da Lei 12.850 de 02/08/2013, a acusao no logrou xito
em carrear para os autos prova de que o acusado .......................... tenha se formado com os
demais acusados associao criminosa estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso de
tarefas, com o objetivo de obter vantagem mediante a prtica de infraes penais, cujas penas
sejam superiores a 4 anos, ao contrrio, pelo acervo probatrio dos autos restou constatado que a
sua atuao nos fatos narrados na denncia foi de mero agendamento de uma reunio entre
empresrios e empresa coreana.................., sem nenhuma inteno de angariar alguma vantagem
econmica ou financeira.
Em resumo, no foi produzida nenhuma prova durante a instruo criminal que pudesse
dar amparo pretenso ministerial deduzida na exordial acusatria, principalmente, de qualquer
participao do acusado....................... em qualquer atividade ou conduta criminosa.
Um culpado punido
exemplo para os delinquentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)
Art. 332 - Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, vantagem ou
promessa de vantagem, a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio
pblico no exerccio da funo:
Da simples leitura do dispositivo penal ut retro no surge outra concluso que no seja
aquela em o sujeito ativo do referido tipo penal quem exige, cobra ou obtm a vantagem e no
quem a paga.
A pea vestibular, do presente feito, reprisada nos memoriais do MP de fls., afirma que
hipoteticamente, o corru Valdir dos Reis exigiu vantagem pecuniria para si ou pra outrem a
pretexto de influir em ato a ser praticado por funcionrio pblico do ........., especificamente
diante da Secretaria de ........., visando favorecer interesses da empresa .............................., na
obteno do servio de sistema de bilhetagem automtica do transporte coletivo de.............
A Organizao Criminosa definida pela nova Lei guarda harmonia com o antigo delito de
bando e quadrilha que segundo preceitua Nelson Hungria, quadrilha ou bando pode ser dada
a seguinte definio: reunio estvel ou permanente (que no significa perptua), para o fim de
perpetrao de uma indeterminada srie de crimes. A nota da estabilidade ou permanncia da
aliana essencial10.
Examinando o crime sob um ngulo estritamente tcnico e formal, em sua aparncia mais
evidente de oposio a uma norma jurdica, vrias definies podem ser lembradas: toda
conduta que a lei probe sob a ameaa de uma pena (Carmingnani); fato a que a lei relaciona a
pena, como conseqncia de Direito (Von Liszt); toda ao legalmente punida (Maggiore); fato
jurdico com que se infringe um preceito jurdico de sano especfica, que a pena (Manzini).
Estas definies, porm, so insuficientes para a dogmtica penal moderna, que necessita
colocar mais mostra os aspectos essenciais ou elementos estruturais do conceito de crime. Da,
dentre as definies analticas que tm propostas por importantes penalistas a mais aceitvel,
atualmente, a que considera o fato-crime: uma ao (conduta) tpica (tipicidade), ilcita ou
antijurdica (ilicitude) e culpvel (culpabilidade). (esta definio adotada por Anbal Bruno,
Magalhes Noronha, Heleno Fragoso, Wessels, Baumann, etc.).
De forma mais singela, a concepo de crime exige prova absoluta e incontestvel de uma
conduta violadora da norma penal que atente de forma significativa e suficiente para repercutir
contra a ordem social ou administrativa. O que vale dizer comprometa de tal forma que exija a
aplicao da pena correspondente.
Arremate-se com a velha e atualssima lio do esteio mestre da escola penal italiana,
representa pelo insupervel CARRARA, que assim ensina com luminescncia:
O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvidas.
Assim, a condenao somente ser admitida quando o exame sereno da prova conduzir a
excluso de todo motivo para duvidar.
No caso em apreo, no existe qualquer prova jurisdicionalizada no sentido de que o
Acusado, ora defendente, tenha praticado os ilcitos penais contidos na exordial acusatria que
possa dar suporte ou servir de alicerce para eventual decreto condenatrio, impondo-se sua
absolvio nos termos do art. 386, do CPP, com a nova redao que lhe deu a Lei 11.690/08.
EX POSITIS,
Nestes termos
Pede deferimento.
Data
____________
OAB
Recurso - Reviso Criminal - Nulidade Absoluta do Processo - Lei n
12.850 02/08/2013
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
REVISO CRIMINAL
2Ao Recorrente, foi nomeado defensor dativo ao tempo de seu interrogatrio judicial (fls.
_____), o qual exerceu papel meramente decorativo durante a instruo criminal, no tendo
sequer comparecido a audincia de inquirio de testemunhas (fls. ____), alm do que, em suas
alegaes finais (fls. ____), promove uma verdadeira barafunda jurdica chegando ao cmulo de
sustentar que o crime de estupro no estaria configurado uma vez que ausente a prova da
inexperincia e justificvel confiana da vtima, confundindo, assim, os delitos denunciados
estupro e atentado violento ao pudor com o crime de seduo. bvio que o
Condenado/recorrente esteve indefeso durante todo processado e que houve indisfarvel afronta
a Smula 523 do STF, devendo ser reconhecida a nulidade absoluta do processo a partir da
nomeao do advogado dativo.
4Por outro lado a sentena abjurada atuou contra legis e evidncia dos autos ao
condenar o Recorrente pela prtica do delito de atentado violento ao pudor, que se
eventualmente tivesse ocorrido o coito anal constante da denncia, haveria de representar mero
ato preparatrio do crime de estupro ( preldio coiti) devendo ser por este absorvido , e no
concurso material com consta no decisrio questionado. A prpria vtima ao narrar os fatos
assim se reporta as fls 15;
A declarante desmaiou e mesmo nesta situao, sentiu muitas dores, pois um dos
rapazes penetrou em seu anus e pouco depois foi virada de bruos e penetrada em
sua vagina
DO DIREITO
O presente recurso extremo tem como fundamento a trplice justificativa, insertas no art
621 do CPP, de ter a sentena condenatria violado o texto expresso da lei, aliada a
contrariedade a evidncia das provas contidas nos autos, e, ocorrncia de nulidades processuais,
cujos objetivos esto delineados no art. 626 do mesmo Codex, em se julgando procedente a
reviso, Este Egrgio Tribunal haver como justo alterar a classificao da infrao, absolver o
ru, modificar a pena ou anular o processo.
Na sempre abalizada lio de Eduardo Espnola Filho, a circunstncia de, com a reviso
criminal, buscar o reexame de um processo findo, sobre o qual existe sentena definitiva,
passado em julgado, focaliza a necessidade de assentar o fundamento de um instituto que erige
contra a autoridade da coisa julgada, sob o pretexto de haver erro judicirio, injustia de deciso,
a corrigir,2 viabiliza a pretenso do Recorrente perante Este Egrgio Sodalcio.
Discorre Paulo Vicente de Azevedo que J nas primeiras pginas da Bblia, no Velho
Testamento, encontramos esta lio admirvel: no primeiro julgamento que se realizou na Terra,
ao ru foi garantido o direito de defesa: Deus no condenou Ado sem ouvi-lo... Sneca, que
viveu e floresceu trs sculos antes de Cristo, deixou, entre outros, este pensamento admirvel:
julgar algum sem ouvi-lo fazer-lhe injustia, ainda que a sentena seja justa. 3
O direito de defesa vem expressamente garantido na Constituio Federal pelo inciso LV, do
art. 5, que assegura aos litigantes em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral, o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Entende-se com
isso que para a observncia desse comando, deve a proteo derivada da clusula constitucional
exigir que a defesa tcnica vez que indeclinvel e necessria, se apresente de modo efetivo, pleno
e real, no se contentando que se realize de forma virtual, aparente e decorativa apenas para,
formalmente, atender o disposto no art. 261 do Cdigo de Processo Penal.
Da, a concluso de que a defesa no constitui mera exigncia formal dentro do processo
penal, devendo para suprir a exigncia da Lei Maior ser efetiva.
Nesses lindes, a efetividade da defesa, entre ns, deveria decorrer de um raciocnio lgico,
de rdua construo doutrinria e jurisprudencial imposta ao longo das dcadas, afinal omisso
o art. 261, CPP... No entanto, com a proximidade da reforma do Caderno Processual Penal,
atravs dos ataques pontuais (como preferiu a celebrada Comisso), tratamento especial mereceu
a efetividade do direito de defesa.
O Projeto de Lei n 4.204/2001, que rege o Captulo III do CPP, prev expressamente, dando
nova disciplina ao art. 261, a efetividade do direito de defesa, nestes termos:
Art. 261 - Nenhum acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado ou
julgado sem defensor.
Pargrafo nico. A defesa tcnica, quando realizada por defensor pblico ou dativo,
ser sempre exercida atravs de manifestao fundamentada. (Pargrafo acrescentado
pela Lei n 10.792, de 01.12.2003 - DOU 02.12.2003)
Alm disso, consagra com outras alteraes a efetividade, alterando o ritual para o
interrogatrio do acusado.
Todavia, no padece dvida, sobre a materialidade do fato criminoso, eis que ficou
afirmado o defloramento.
Sabido e ressabido, que o bem jurdico que o artigo 213 protege a liberdade sexual
da mulher o direito de dispor o corpo, a tutela do critrio de eleio sexual de que
goza na sociedade. um direito seu que no desaparece, mesmo quando se d a uma
vida licenciosa , pois, nesse caso, ainda que mercadejando com o corpo, ela conserva
a faculdade de aceitar ou recusar o que a solicita.
s fls. 82, a defesa tcnica passa a beira de uma confisso expressa quando afirma:
O processo penal, pela relevncia do interesse que nele est em jogo, a liberdade do
acusado, pelas gravssimas consequncias que acarreta uma deciso condenatria,
no pode se satisfazer com uma simples aparncia de defesa. Esta deve ser real,
concreta, efetiva, atuante e combativa, pouco importando a condio scio-
econmica do acusado ou, mesmo, a natureza do delito (RT 519/383).
No caso em pauta, o juiz presidente do feito, deu por encerrada a instruo criminal sem
que a defesa fosse instada a manifestar acerca da testemunha faltosa arrolada na defesa prvia,
fazendo-o to somente com relao ao Ministrio Pblico, com isso inquinando de nulidade o
processo afrontando assim, a garantia constitucional da ampla defesa, do contraditrio e do
devido processo legal.
Na lio de Eduardo Spnola Filho, proclama por isso em nosso juzo, nunca satisfizemos
coma certido do oficial de justia , participando o insucesso de sua diligncia ; fazamos intima
r a parte interessada a esclarecer o destino da sua testemunha, cuja localizao , tambm,
pedamos a polcia.10.
Espera o Recorrente seja o presente recurso de Reviso Criminal conhecido, vez que
prprio espcie, preenchidos todos requisitos legais e pressupostos de legitimidade e
admissibilidade, final dado provimento pelos fatos, razes e fundamentos que o sustentam, pois
desta forma este Egrgio Sodalcio estar, como de costume, editando deciso amparada nos mais
elevados e ldimos princpios da Lei, do Direito e da Excelsa JUSTIA.
Data.
____________________
OAB
Alegaes Finais por Memorial - Sonegao de Verba
Previdenciria - Responsabilidade Objetiva
PROTOCOLO
Alegaes Finais por Memorial
Durante a instruo criminal, foram ouvidas duas testemunhas arroladas pela acusao, s
fls. 143/144, e uma testemunhas arrolada pela defesa, s fls. 208.
Desse modo, a autoria do fato no restou provada por nenhum elemento de convico
produzido durante o persecutio criminis in juditio. Nesse particular, convm destacar que uma
coisa dirigir e ficar responsvel pelos pagamento dos encargos da empresa e outra executar os
lanamentos contbeis que demandam conhecimento tcnico para tal mister. No existe tambm,
em todo o processado, nenhuma prova de que o acusado tenha determinado sua sesso de
contabilidade a sonegao da verba tributria objeto da NFLD ...........
Em que pese a existncia de dbito previdencirio, a empresa gerida pelo Acusado sempre
honrou seus compromissos trabalhistas, tributrios e previdencirios, exercendo relevante papel
dentro da sociedade anapolina, gerando significativa receita para os errios federal, estadual e
municipal, sendo responsvel pela implementao de mais de 500 (quinhentos) empregos
diretos.
DO DIREITO
Um culpado punido
exemplo para os delinquentes,
Um inocente condenado
Preocupao para todo homem de bem.
(La Bruyere)
Cdigo Penal
Com o advento da Lei n 9.983, de 14 de julho de 2000, que introduziu, no Cdigo Penal, o
art. 337-A, cujo caput veicula descrio de conduta similar quela anteriormente tipificada no
art. 1, caput, da Lei n 8.137/90, ou seja, a evaso tributria mediante fraude que recebe a
denominao vulgar de Sonegao Fiscal.
Porm, o tipo descrito no art. 337-A, caput, especial em relao ao art. 1, caput, da Lei
8.137/90, pois, alm de indicar a elementar contribuio social previdenciria, delimitando a
natureza jurdica do objeto material sobre o qual recai a conduta nuclear do tipo, prev (em seus
incisos) de forma especfica, as condutas instrumentais mediante as quais o agente deve realizar
a fraude por intermdio da qual viabilizar o resultado (evaso tributria).
No caso vertente, no foi objeto de levantamento durante o ato fiscalizatrio contido nos
autos em apenso, quem seria o responsvel pela contabilidade da empresa da qual o acusado era,
por ocasio dos fatos, scio proprietrio pelo que se deduz que a autoria do fato contido na
denncia ficou pendente de comprovao, impondo-se a aplicao do non liquet, com sua
conseqente absolvio.
Esse malfadado expediente que muitos chamam de princpio, mas que, em verdade, no
passa de uma deturpao das efetivas garantias constitucionalmente previstas aceito pela
jurisprudncia na fase inicial do processo, determinando que o Magistrado, na dvida, receba a
exordial acusatria. Em outros termos, a utilizao desse expediente determinava que fossem
recebidas denncias e inauguradas aes penais em desfavor de acusados sem que se houvesse
delimitao concreta da autoria, e, sobretudo, sem que o rgo Ministerial realizasse uma
individualizao das condutas de cada acusado.
II - Ainda, na maioria das vezes, conforme dico da doutrina, o dolo vem a ser
demonstrado com o auxlio de raciocnio, tal no se confunde com mera presuno
que possa excepcionar o disposto no art. 156 do CPP. Recurso desprovido. 2
1 - Desprovida de vontade real, nos crimes em que figure como sujeito ativo da
conduta tpica, a responsabilidade penal somente pode ser atribuda ao Homem,
pessoa fsica, que como rgo da pessoa jurdica, a presentifique na ao qualificada
como criminosa, ou concorra para sua prtica;
Nesse diapaso, muito embora o Acusado, ora Defendente, por ocasio dos fatos descritos
na denncia, era scio proprietrio da empresa autuada pela NFLD .........., pelo conjunto
probatrio carreado para os autos, no restou demonstrada a descrio de eventual conduta
caracterizadora de sua responsabilidade penal pela sonegao da verba previdenciria, objeto da
presente Ao Penal, o que impe sua pronta absolvio.
Examinando o crime sob um ngulo estritamente tcnico e formal, em sua aparncia mais
evidente de oposio a uma norma jurdica, vrias definies podem ser lembradas: toda
conduta que a lei probe sob a ameaa de uma pena (Carmingnani); fato a que a lei relaciona a
pena, como conseqncia de Direito (Von Liszt); toda ao legalmente punida (Maggiore); fato
jurdico com que se infringe um preceito jurdico de sano especfica, que a pena (Manzini).
Estas definies, porm, so insuficientes para a dogmtica penal moderna, que necessita
colocar mais mostra os aspectos essenciais ou elementos estruturais do conceito de crime. Da,
dentre as definies analticas que tm propostas por importantes penalistas a mais aceitvel,
atualmente, a que considera o fato-crime: uma ao (conduta) tpica (tipicidade), ilcita ou
antijurdica (ilicitude) e culpvel (culpabilidade). (esta definio adotada por Anbal Bruno,
Magalhes Noronha, Heleno Fragoso, Wessels, Baumann, etc.).
De forma mais singela, a concepo de crime exige prova de uma conduta violadora da
norma penal que atente de forma significativa e suficiente para repercutir contra a ordem social
ou administrativa. O que vale dizer comprometa de tal forma que exija a aplicao da pena
correspondente.
No caso em apreo, a Acusao, competia o nus da prova da autoria direta dos fatos
alegados na denncia, e nada conseguiu provar durante a instruo criminal, situao
inaceitvel no processo penal, onde a condenao exige a certeza inabalvel da culpabilidade do
ru, ou o nexo causal de sua conduta com o resultado finalstico a dispositivo penal
supostamente violado.
correto afirmar que o NULLUM CRIMEN SINE ACTIO seja o reitor do direito penal. E o
agente ativo da conduta ftica s pode ser punido por fato cuja autoria restasse provada estreme
de dvida. Jamais pela presuno da culpabilidade, assim sendo a absolvio do acusado
__________________________, se impe diante da fragilidade da prova coligida nos autos, no que
pertine a autoria do fato narrado na denncia.
O rgo Ministerial, em suas perfunctrias alegaes finais de fls. 261/297, sustenta sua
pretenso condenatria referente a autoria do fato, exclusivamente, aportado em dedues e
elementos existentes na esfera administrativa do inqurito policial, Porm, impera o
entendimento doutrinrio e jurisprudencial de que quando existe a participao imediata e
direta da prpria autoridade policial, na produo da prova, o carter inquisitivo, que tem a
persecuo administrativa, torna imprescindvel a judicializao ulterior do ato probatrio para
que a instruo ali contida se apresente com o valor de prova, e seja utilizado como elemento na
formao da convico judicial, no momento de decidir a causa penal.
Verifica-se, assim, que a prova penal objeto de duas operaes distintas: a investigao
(inqurito policial) e a instruo. Aquela, por ser extrajudicial, no pode servir de base ao
julgamento final da pretenso punitiva, pelo que s a instruo, como elemento integrante do
processo, fornece ao julgador os dados necessrios sobre a quaestio facti da acusao a ser
julgada.
Outrossim, nem cabe assertar que posicionamento diverso seria possvel, por fora do livre
convencimento ou ntima convico do Juiz, que no sofre limitaes, importando pois,
preponderantemente, a realidade dos fatos que entreveja nas provas, e no o lugar onde estas
foram colhidas. Concessa vnia daqueles que assim sustentam, sufragar-se tal esclio implicaria
postergar-se, de maneira flagrante, o princpio basilar do contraditrio e da ampla defesa,
fazendo-se dele tabula rasa e simples quimera, com sua colocao no esquecimento.
Se a Constituio solenemente assegura aos acusados ampla defesa, importa violar essa
garantia valer-se o Juiz de provas colhidas em procedimento em que o ru no podia usar do
direito de defender-se com os meios e recursos inerentes a esse direito.
Justamente porque carece o inqurito do contraditrio penal, nenhuma validade tem, para
amparar um decreto condenatrio, por colocar em ngulo sombrio o princpio do contraditrio e
por transportar, para a fase judicial, a feio inquisitiva do caderno administrativo, onde o
depoimento foi carreado sem o descortino da defesa do acusado.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:
Arremate-se com a velha e atualssima lio do esteio mestre da escola penal italiana,
representa pelo insupervel CARRARA, que assim ensina com luminescncia:
O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser
claro como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza
algbrica. Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o
processo na preciso morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar
ainda: a verdade sempre desativada de dvidas.
Assim, a condenao somente ser admitida quando o exame sereno da prova conduzir a
excluso de todo motivo para duvidar.
No caso em apreo, no existe qualquer prova jurisdicionalizada de que o acusado tenha
motu prprio ou determinado a sonegao da contribuio previdenciria levantada na
NFLD ............., no havendo qualquer suporte probatrio jurisdicionalizado,para servir de
alicerce para eventual decreto condenatrio, impondo-se sua absolvio nos termos do art. 386,
do CPP, com a nova redao que lhe deu a Lei n 11.690/08.
EX POSITIS,
Nestes termos
Pede deferimento.
Local e data
____________________
OAB
Alegao Final Por Memorial - Estupro de Vulnervel - Hiperemia
Vulvar - Condio de Padrasto - Excluso de Majorante
As testemunhas arroladas pela de defesa foram unnimes ao afirmar que o Acusado era
zeloso, cuidadoso e responsvel no trato para com a criana, tratando-a como verdadeira filha, ao
passo que a me (.............) era desleixada, negligente e desatenciosa pouco se preocupando com
a segurana e cuidados para com a infante.
A sria preocupao com o estado de sade de ............., por parte do Acusado, fica patente
em depoimento de sua patroa poca dos fatos, Sra. ............., que em juzo noticiou que o
mesmo, no dia seguinte ao fato, logo pela manh, a procurou indagando se era normal crianas
apresentarem sangramento vaginal, sendo percebido pela interlocutora que o Acusado assim
procedeu com semblante de quem realmente estava preocupado com a sade de ..............
Conforme documentao acostada aos autos (Fls. 204), e depoimentos constantes dos
autos, informa que a vtima j fora hospitalizada por diversas vezes, tendo, em uma das ocasies,
cado de um sof onde fora deixada sem vigilncia pela me, e fraturado o ombro, o que
confirma a falta de zelo e preocupao da me para com a filha.
Com relao prova da autoria do fato, os elementos de convico coligidos para os autos
so insuficientes para apontar o acusado como provocador das leses descritas no laudo pericial
de fls. 52/53, mormente quando a testemunha ............. reporta em juzo que no dia posterior a
priso do Ru, ............. procurou uma senhora de nome Cida questionando acerca de quem
teria adentrado em sua residncia e lesionado sua filha, pois seu marido (o Ru) estava preso por
um fato que no praticara (mdia de fls. 205, 414"/560").
Se no, vejamos:
Nas declaraes de ______ (mdia de fls. 205, 632"/643") foi muito rpido, eu tava... ora
que eu coloquei o leite na mamadeira, coloquei no microondas, ela j gritou... . Como se v, o
fato conforme relatado pela me de __________, ocorreu em fraes de segundos, tempo
insuficiente para provocar hiperemia vulvar ou at mesmo edema na regio genital.
No foi produzida qualquer prova em juzo que possa sustentar pretenso ministerial
deduzida na exordial acusatria, uma vez que a testemunha arrolada pela acusao, tia da
vtima, ............., trouxe a lume apenas que houve a leso, no sabendo-se quem fora seu autor,
tendo em vista que a mesma sequer presenciou os fatos, e no trouxe baila qualquer
comportamento anterior do Acusado que possa levar a crer ser o autor das supracitadas leses.
O enfoque dado pela defesa, com relao forma relapsa que ________ tratava sua filha,
no se trata de campanha de carter difamatrio para denegrir sua imagem, mas sim objetiva dar
ao juzo uma dimenso da forma irresponsvel com que portava-se na qualidade de me, que
poderia ter propiciado a ocorrncia das leses descrita no laudo de fls. 52/53, principalmente
diante do fato de que em nenhum momento de seu depoimento prestado no Auto de Priso em
Flagrante (fls. 10/11), na narrativa do pronturio mdico (fls. 174), bem como nas declaraes
prestadas em juzo (fls. 205), h a afirmao de que tenha presenciado o suposto ato libidinoso
eventualmente praticado pelo Acusado na forma sustentada pela Acusao Oficial.
O rgo Ministerial em suas alegaes finais de fls. 207/211, alicera sua pretenso
condenatria na verso de Danielle, que declara no ter visto e sim presumido a conduta
atribuda ao acusado, e nos depoimentos de ............. e ............., que declararam nada saberem
acerca de como os fatos ocorreram, o que vale dizer que a parte da acusao oficial no se
desincumbiu do nus processual de provar o fato com todas as circunstncias e a autoria da
ocorrncia do ilcito penal constante na denncia. O que impe a decretao da absolvio do
ru como forma de fazer a devida Justia.
O que se tem nos autos a prova inequvoca de leses na genitlia da infante que pela sua
sede presumir-se-ia serem provocadas por suposto ato libidinoso, porm a autoria das leses no
restou demonstrada de forma cabal e incontroversa, tendo o Ministrio Pblico alicerado sua
pretenso condenatria no terreno movedio das presunes e conjecturas, situao inconcebvel
no Estado Democrtico de Direito que o esteio mestre do Direito Penal do fato.
DO DIREITO
No caso em apreo, evidenciadas pelo laudo pericial de fls. 52/53, a presena de leses na
genitlia da pretensa vtima, competia ao rgo de Acusao Oficial trazer a juzo prova
inequvoca da autoria do fato, nus processual no suprido pelo parquet, que erigiu seu pedido
de condenao baseado exclusivamente em conjecturas e presunes, situao inaceitvel no
processo penal, onde a condenao exige a certeza inabalvel da culpabilidade do ru.
correto afirmar que o NULLUM CRIMEN SINE ACTIO seja o reitor do direito penal. E o
agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato existente na realidade. Jamais pela
presuno, assim sendo a absolvio do acusado .........................., se impe diante da fragilidade
da prova coligida nos autos, no que pertine a autoria do fato delituoso narrado na denncia.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:
O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvidas.
Assim, a condenao somente ser admitida quando o exame sereno da prova conduzir a
excluso de todo motivo para duvidar.
A hiperemia, que consiste no aumento de sangue dentro dos vasos na regio ou territrio
orgnico por intensificao do aporte sanguneo ou diminuio do escoamento venoso, para
perdurar durante perodo longo, necessitaria que o tecido fosse submetido a presso ou atrito por
tempo prolongado, obstruindo algum vaso sanguneo, provocando irritao e vermelhido na
zona afetada, conforme estudos cientficos sobre o assunto, 8 ou por patologia infecciosa ou
inflamatria aguda.
Deste modo, restou extremamente duvidoso o momento exato e quem teria provocado as
leses descritas no laudo pericial de conjuno carnal de fls. 52/53, uma vez que no esto em
harmonia com a narrativa da me da suposta vtima, impondo-se, como forma de fazer a devida
Justia, a decretao do non liquet com a consequente absolvio do Acusado, nos termos do art.
386, IV e VII do CPP.
Causa especfica de aumento de pena, prevista no art. 226, III, do CP, que no de
ser considerada, na espcie, por no se tratar de agente juridicamente casado, no
sendo lcito assemelhar-se ao mesmo o que vive maritalmente com outra mulher,
visto que a lei penal no comporta interpretao extensiva. 10
EX POSITIS,
Espera, o Acusado ............., sejam as presentes alegaes finais por memoriais recebidas,
vez que prprias, e, tempestivas, por tudo o mais que dos autos consta, julgado improcedente a
denncia, nos termos do artigo 386, do Cdigo de Processo Penal, decretando a absolvio do
Acusado/Defendente, pois desta forma Vossa Excelncia estar, como de costume, editando
decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.
Nestes termos
Pede deferimento.
Local e Data
_____________________
OAB
Desaforamento Criminal Defesa
Desaforamento Criminal
Protocolo n .............
Alega, tambm, que durante o julgamento havia uma platia de aproximadamente 200
pessoas, dentre as quais, 50 supostamente vinculadas a pessoa do pronunciado e que agiam de
modo anormal vez que entravam e saam do plenrio constantemente, fato que causou
preocupao da magistrada, ora, Representante.
Ato seguinte, em sala secreta, na presena dos sujeitos processuais foi indagado aos jurados
o seguinte quesito: Os Senhores se sentem livres para proferir julgamento imparcial acerca dos
fatos narrados na denncia?. Na verdade, 4 jurados responderam SIM e 3 jurados
responderam NO, sendo que o escore contido na representao no est invertido, embora o
erro tambm tenha sido transcrito na ata de julgamento, por um descuido (?) da Juza Presidente.
Pouco importa, porque uma resposta NO j seria suficiente para contaminar o Conselho de
Sentena e provocar sua dissoluo.
De incio, em que pese o zelo pela segurana do recinto do jri e dos participantes, o
aparato policial montado foi espalhafatoso e assustador, com inmeros policiais munidos de
armas pesadas no interior dentro provocando um clima hostil e intolervel para o membros do
Conselho de Sentena, que de regra no esto acostumados com o ambiente forense.
Os trabalhos transcorreram de forma normal, sem incidentes que pudessem comprometer o
bom andamento e a continuidade do julgamento, inclusive o MP, em sua primeira sustentao
oral, pugnou pela absolvio do Ru em relao a duas tentativas brancas de homicdio, ou seja,
o julgamento caminhava para uma deciso favorvel ao ru. No havia interesse da parte da
defesa, do ru ou da assistncia ameaar quem quer que seja.
Na verdade, ao que tudo indica, existe uma franca e indisfarvel preveno de ordem
negativa da Juza Presidente para com a pessoa do Ru, pois as medidas de segurana sugeridas e
tomadas esto em franca colidncia com a realidade dos fatos e provocaram uma imagem
distorcida com relao pessoa do Acusado.
princpio basilar da instituio do Jri garantir ao Ru ser julgado pelos seus pares, como
forma de dar amparo a sua eleio de Juzo Natural para apreciar julgar o crimes dolosos contra
vida ex vi inciso XXXVIII, do artigo 5, da Constituio Federal, sendo que a derrogao de sua
competncia s poder ocorrer excepcionalmente quando se fizerem presentes, de forma clara e
transparente, os motivos exigidos pela lei processual (art. 427, CPP).
Local e data
__________________
OAB
Recurso - Contra Razes - Tribunal do Jri - Impossibilidade de
Recorrer Pela Segunda Vez Sob o Mesmo Motivo
Autos n
Apelante: MINISTRIO PBLICO
Apelado:
Egrgio Tribunal
Colenda Cmara,
PRELIMINARMENTE
A parte final do 3 do art. 593, do CPP, veda a interposio de segunda apelao com base
no inciso III, alnea d (deciso manifestamente contrria prova dos autos), mesmo que a
primeira apelao tenha sido interposta pela parte ex adversa.
A fundamentao do julgado retro citado reverbera que a norma do artigo 593, pargrafo
terceiro, do CPP, ao impedir que a parte se utilize do recurso de apelao para exame do mesmo
propsito de anterior apelo interposto, prima pela segurana jurdica, porquanto impede a
utilizao do expediente recursal como forma de eternizar a lide criminal.
No caso em apreo poder-se-ia, iar o argumento de que embora tenha a parte sucumbente
utilizado do mesmo dispositivo legal no recurso original, este aspecto no fora apreciado pelo
rgo revisor, porm, o objeto que se pretendia no primeiro apelo: submisso do ru a novo
julgamento fora plenamente alcanado tendo sido absolvido novamente pelo Jri.
Este Egrgio Sodalcio por sua Primeira Cmara Criminal, j se posicionou em caso anlogo
na Apelao Criminal N 32.657-0/213 (200705200978), de Luzinia.GO. exarando a seguinte
Ementa:
JRI - Deciso contrria prova dos autos - Hiptese de segunda apelao pelo
mesmo motivo ou fundamento legal - Mrito reapreciado pelos jurados - Pretendida
anulao do julgamento sem amparo legal para uma nova anulao em respeito ao
princpio da soberania do jri - Recurso parcialmente conhecido e na parte
conhecida improvido.3
JRI - Segunda apelao pelo mesmo motivo - Deciso que se diz manifestamente
contrria prova dos autos - Inadmissibilidade - Inteligncia do artigo 593, pargrafo
3, do Cdigo de Processo Penal - No conhecimento do recurso. 1. No cabe segunda
apelao por estar a deciso contrria prova dos autos, qualquer que seja a parte
recorrente na primeira oportunidade, porque a expresso contida no artigo 593,
pargrafo 3, do Cdigo de Processo Penal pelo mesmo motivo tem tambm o
significado de pelo mesmo fundamento.2. Seria ilgico, incongruente e at mesmo
absurdo que o acrdo do Tribunal acolhesse a apelao para submeter o ru
condenado a novo julgamento, se no primeiro julgamento recursal entendeu que a
absolvio fora conferida em deciso manifestamente contrria ao acervo probatrio
analisado nos autos.5
Desse modo, com o no conhecimento do apelo, fica respeitado o princpio da soberania do
Jri, to constitucional quanto o da isonomia, evitando-se com a aplicao da norma em exame
que a sentena proferida pelo Tribunal do Jri seja sempre objeto de ataque pelo mesmo
fundamento, causando insegurana jurdica que o processo busca impedir alm de vedar a
utilizao do expediente recursal como forma de eternizar a lide criminal, com inequvoco
prejuzo ao status libertatis do cidado.
DO PREQUESTIONAMENTO
1O Apelado foi denunciado pela suposta prtica do crime previsto no artigo 121, 2,
inciso IV (ltima figura), do Cdigo Penal. Pronunciado, libelado e submetido a julgamento pelo
jri por homicdio qualificado pelo uso meio que dificultou ou tornou impossvel a defesa da
vtima, na modalidade da surpresa.
4Todo conjunto probatrio carreado para os autos, inclusive produzido no decorrer dos
julgamentos, em plenrio, d conta de que a vtima era pessoa belicosa e violenta e que por
vrias vezes havia ameaado o acusado, caso o mesmo fosse casa de sua me, onde tambm
residia a vtima. Inclusive a vtima j havia agredido com golpes de cabo de revlver o Sr. Joo
_______, (Fls. 765) cunhado do ru, por uma questo irrelevante, e espancado o Sr. _______, na
porta do BEG da Avenida ________ no centro da cidade de _________ (fls. 56).
6Exigir a exteriorizao inequvoca de uma atitude agressiva e violenta por parte da vtima
seria, sepultar o instituto da descriminante putativa, que tem sua sede e essncia justamente na
m apreciao dos fatos, ou seja, num erro plenamente justificado pelos antecedentes fticos.
7Consta ainda, dos autos, que o Apelado, atravs de seu irmo ................, autorizou a
tomada de todas e quaisquer providncias no sentido de salvar a vida da vtima, tendo custeado
com todas despesas hospitalares, inclusive, determinou que a removesse para __________, ou
outro local onde pudesse ser melhor atendida pelos mdicos, sugesto repelida
peremptoriamente pelos familiares da vtima, que no permitiram sua remoo do hospital onde
se encontrava.
8 Dizem as testemunhas:
Fulano de tal:
Em Juzo:
Fls. 224v. que, certa vez sua irm ............... discutiu com o acusado porque este
teria aconselhado sua me a no fazer uma reforma ou construo, fato que
irritou ............; que, por isso ................. conversou com o depoente que aquela
discusso s no deu em nada porque estava ausente que a partir daquela
data ............. no conversava mais com o acusado; ... que ............. lhe pediu que
falasse ao acusado que quando voltasse na casa de sua me, para pisar mais macio,
ou melhor quando fosse para o lado de ..................; (Grifei).
Em Plenrio
Fls. 762 que o relacionamento da vtima com o declarante era muito bom, sendo que
nunca tiveram desavenas; alm do episdio envolvendo o ........., a vtima tinha um
atrito com o ........, inclusive ele tinha pedido ao declarante para dizer para ele
(...........) para no ir na casa de sua me, tudo em razo de uma discusso do acusado
com a esposa da vtima;
Fls. 762 que o sof em que a vtima estava localizava-se na sada obrigatria do
recinto para quem fosse sair do ambiente, ou seja, quem fosse sair tinha que passar
em frente ao ............; por esse local o acusado entrou tambm; quando o acusado
despediu-se do declarante ele o fez em voz alta, anunciando que iria embora; ( )
o ............ saiu, levou uma menina no quarto e voltou;() que a vtima estava meio se
levantando e estava a merc do acusado; a vtima era alta e forte; a vtima estava h
um metro e meio mais ou menos do acusado; (Grifei)
Fls. 763 quando deu socorro vtima o diagnstico foi de tiros na perna, sem maiores
consequncias, razo porque ficaram tranquilos; quando saram do hospital a vtima
estava fora de perigo de morte e isso foi dito ao declarante pelo mdico, razo porque
ficaram absolutamente tranquilos; dias depois infeccionou a perna e generalizou pelo
corpo; o declarante estava autorizado pelo acusado para fazer o que fosse preciso para
que a vtima fosse tratada com todos os recursos e da melhor maneira possvel,
inclusive, se necessrio, vender gado dele (acusado); quando conversou com o
acusado acerca do fato ele disse que no tinha inteno de matar a vtima e que
queria apenas imobiliz-la;
JOS...............
FERREIRA...............
Fls. 760 que quando sentava naquele sof ele abaixava, de maneira que para se
levantar obrigatoriamente projeta-se os braos para frente, como se tivesse fazendo
um abdominal
JOO ...................
Fls. 765 quer acrescentar que a ocorrncia no teve seguimento por ameaas da
vitima; o declarante foi ao delegado e pediu o arquivamento da queixa por temer as
ameaas. (...) no entrevero entre o declarante e a vtima ocorrido por causa do desvio
de uma gua, o declarante procurou a vtima para resolver a situao e em nenhum
momento foi mal educado com a vtima; a vtima disse que resolveria isso com uma
bala na cabea do declarante; o declarante disse que iria procurar um advogado; a
vtima foi ao filtro, bebeu um pouco, retornou a gua para o copo e jogou o resto no
declarante; a vtima pegou um revlver e deu uma coronhada na cabea do
declarante, empunhando-lhe uma arma direcionada para sua cabea, dizendo para o
declarante no prosseguir com aquela ocorrncia; a vtima era maior que o
declarante; ela era alta e forte.
MACEDO..............
Fls. 262 Que certa vez se encontrava na casa de Jose ......, irmo do acusado e se
recorda que l apareceu a vtima chamando o acusado (..........) para conversar; Que
viu os dois conversando, mas no pareceu que estava brigando; Que aps a sada da
vtima o depoente perguntou ao ............ sobre o que a vtima tinham conversado;
quando ................ lhe disse que a vtima deu o seguinte recado ao acusado Quando
o ........ fosse na casa de sua me era pra falar baixo e pisar macio no explicando o
motivo e nem as consequncias da desobedincia; Que no ficou sabendo o motivo
que levou a vtima a ter este comportamento; (...) Que no ouviu falar de nenhum
outro crime praticado pela acusado;
Em Plenrio
Fls 764 - que na ocasio em que a vtima havia agredido o ............ o declarante
estava no BEG, quando chegou o ..........; quando saam dal o ............ montou na
moto e a vtima atravessou na frente, dizendo para o ................ vamos acertar
agora, preto safado. Eu bato em voc, no ..........., no seu patro e em quem achar
ruim; o depoente atravessou na frente e disse para no brigarem; no local havia
dois soldados que se aproximaram, ao que a vtima disse para no se chegarem
at ela e o .......; algum puxou a traseira da moto, mas no sabe quem o fez,
sendo que o ......... foi-se embora; o declarante estava de frente ao .......... para
evitar que ele agredisse o .............; a vtima estava armada, pois sempre andava
armada; quando falou que batia no patro do ............. ele no falou o nome do
acusado; Grifei).
9Os jurados tomaram a deciso mais condizente aos fatos, ao sufragar a tese da legtima
defesa putativa na conduta do Ru, haja vista no ser necessrio um exerccio mental acrobtico,
para se chegar concluso de que uma pessoa que depara com um indivduo, sabidamente de
esprito beligerante e violento, que o houvera ameaado anteriormente, ao mnimo esboo de
aproximao se disponha em assumir uma posio de defesa, mesmo que o ataque no passe de
uma falsa impresso, decorrente de um erro plenamente justificvel.
10 A verso apresentada pelo ru, e sustentada pela defesa tcnica por ocasio do
julgamento, est em perfeita sintonia e concordncia com todo conjunto de provas produzido
nos autos, tanto na fase administrativa quanto judicial, principalmente no Plenrio do Jri, no
havendo qualquer indicativo de que o Conselho de Sentena tomado a deciso manifestamente
contrria as provas dos autos.
II. Ordem concedida para cassar o acrdo proferido pelo e. Tribunal de Justia do
Estado da Paraba, determinando-se o restabelecimento da deciso proferida pelo
Tribunal do Jri. (Habeas Corpus n 21503 PB, 5 Turma, Rel. Min. GILSON DIPP, j.
12/11/2002, D.J.U. de 03/02/2003, p. 326)
III.
CRIMINAL. RECURSO ESPECIAL. JRI. NOVO JULGAMENTO. CONTRARIEDADE
PROVA DOS AUTOS. INOCORRNCIA. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO.
Deciso contrria prova dos autos. Caracterizao de nulidade somente quando for
manifesta a contrariedade, ressurgindo de anlise no aprofundada dos elementos
dos autos. Necessidade de estudo acurado para a concluso que configura invaso da
competncia privativa do Tribunal do Jri, cuja soberania dos veredictos
estabelecida no art. 5, XXXVIII, c, da CF (RT 658/323).
Que se poder entender por manifesto, por evidente, seno aquilo que se impe
percepo de todos, que todos vem necessariamente, e sobre o que no admissvel, em s
conscincia, e possibilidade de afirmaes dspares?
Assim, sempre que o fato se apresente suscetvel de ser divisado luz de critrio
divergentes, capazes de lhe emprestarem diversa fisionomia moral ou jurdica, qualquer que seja
a orientao vencedora, refletida na deciso do Tribunal Popular, no poder ser havida como
manifestamente contrria prova6
De fato, em qualquer processo h duas verses sendo apresentadas. Optando o jurado por
uma delas, no h que se falar que sua deciso nula, pois tenha decidido contra texto de lei ou
prova dos autos.
A apelao de mrito contra a deciso dos jurados recurso, no apenas de efeito restrito
cassao de julgado, mas tambm de devoluo incompleta de conhecimento da causa, que deve
cessar, se e quando baste o exame para verificar que o veredicto no manifestamente contrrio
prova dos autos, e, sim, que, ex informata conscientia, escolheu uma dentre as verses
plausveis que o conjunto contraditrio da prova admita; esse, porm, no o caso se, ao
veredicto, no se ope apenas outra verso dos fatos, acaso melhor, mas a frontal
incompatibilidade da deciso com circunstncias objetivas evidenciadas por prova material
inequvoca (HC 68.047-0 - MS - 1 T. - Min. SEPLVEDA PERTENCE - DJU 105/4932, 1/6/90).
No que concerne abrangncia do presente recurso h que se entender que pode ser
utilizado para os casos em que h total discrepncia entre o que foi colhido nos autos e aquilo
que foi decidido pelo conselho leigo quando agiu sem a menor concordncia com a logicidade
presumida em situaes idnticas. Isso no significa que o conselho de sentena no possa dar
interpretao que considera conveniente. Pode, desde que essa interpretao esteja em
consonncia com as provas dos autos, como no caso vertente.
O Apelado foi submetido a julgamento pelo Egrgio Tribunal Popular por duas vezes e em
ambas teve veredicto favorvel, de modo que, vale dizer: a Acusao vergou-se vencida diante de
dois Conselhos de Sentena diversos, que toda evidncia no vislumbraram presena de provas
suficientes para condenar o ru, forma sugerida pelos Acusadores.
EX POSITIS,
Local e data.
___________________
OAB
Recurso - Embargos de Declarao - Sentena Que Deixa de
Mandar Expedir Guia de Execuo Provisria, Mudana do Local
Para Cumprimento de Pena
Protocolo:
Pelo Acusado:
Embargos de Declarao
EMBARGOS DE DECLARAO
1A sentena condenatria prolatada por este Juzo as fls., publicada no Dirio da Justia n
2761, pg. 34, disponibilizado em 08.11.2011, em sua parte ordenatria, deixou de determinar a
expedio Guia de Recolhimento para Execuo Provisria, conforme determina o art. 8 do
Provimento n 113/2010, do Conselho Nacional de Justia (CNJ), configurando invencvel
omisso a ser sanada via do presente embargo de declarao.
3 Por outro lado, o decisrio abjurado embora reconhea que o Embargante reside e possui
vnculo familiar e social na cidade de _________., deixou de determinar, expressamente, que o
cumprimento da pena se d naquela comarca, conforme faculta o art. 1 e 86 da Lei de Execuo
Penal.
Como as omisses objeto dos presentes embargos representam, meramente, erro material
passivo de corrigenda atravs do presente recurso, protesta o Embargante pelo seu conhecimento
e deferimento na forma do dispositivo ut retro citado.
EX POSITIS,
com fundamento nos dispositivos legais ut retro alinhados, ouvido o ilustre Representante
do MP, espera seja dado conhecimento ao presente recurso dando-lhe provimento em todos seus
termos, pois desta forma Vossa estar editando deciso compatvel com os mais elevados
princpios do Direito e da Justia.
Pede Deferimento.
Local e data
__________________
OAB
Recurso - Razes de Apelao - Erro na Dosimetria da Pena -
Corrupo de Menores Para o Cometimento de Crimes ECA -
Extorso Mediante Sequestro
RAZES DE RECURSO
Apelante:
Protocolo:
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
1 A exordial acusatria de fls. 02/05, imputa ao Acusado, a suposta prtica do ilcito penal
previsto nos art. 159, 1, art. 29 ambos do Cdigo Penal, c/c art. 244-B, da Lei n 8.069/90.
3Durante a instruo criminal, alm da suposta vtima e seus familiares, foi ouvida a
testemunha ................, frentista do posto de gasolina de propriedade do pai de ................, alm
de trs policiais civis que participaram das diligncias que culminaram com as prises dos
Acusados, em nenhum momento qualquer elemento probatrio foi produzido no sentido de
comprovar a prtica do ilcito penal incrustado no art. 244-B do Estatuto da Criana e do
Adolescente.
9Neste passo conclui-se que a sentena recorrida no se sustenta por seus prprios
argumentos e fundamentos, razo pela qual este Egrgio Sodalcio deve cass-la, efetivando as
devidas corrigendas.
DO DIREITO
Para que seja consubstanciada a prtica do ilcito penal de corrupo de menores nos
termos do estatuto da Criana e do Adolescente, sabido que o menor deva ter conscincia da
prtica da infrao e que seja efetivamente induzido a pratic-la, conforme previso no art. 244-B
do referido Codex :
No caso em apreo, embora o menor ................, irmo do acusado ................, tenha sido
apreendido no local do cativeiro, no foi o mesmo assediado a praticar qualquer crime, pois sem
ter cincia do que realmente se passava, foi convidado por seu irmo a cuidar de um sobrinho do
co-ru .................
Que indagado respondeu que no sabia nada acerca do sequestro da vtima; (...)
Nesse local ............. lhe pediu para que olhasse a casa e seu sobrinho, a vtima,
enquanto ................ e ................ iam para festa, como no estava fazendo nada,
aceitou o encargo.
Observa-se que Lucas, desde o princpio, afirmou que nada sabia acerca do seqestro, no
tendo cometido crime algum, ficando ausente nos autos sequer indcios de sua participao na
execuo do crime, restando somente o fato de ter sido encontrado no local dos fatos,
O Exmo. Sr. Juiz substituto Dr. Fabiano Ribeiro desta comarca de ................ reconheceu a
inexistncia de indcios suficientes da participao do menor na empreitada delitiva,
determinando o relaxamento do Auto de Apreenso, e deixando de decretar sua internao
provisria, s fls. 83/88, nos seguintes termos:
No caso dos autos, o parquet a quem cabe analisar, prima facie, possibilidade de
remisso ou legalidade do ato, entende no se fazer presente indcios suficientes da
participao do menor na empreitada delitiva, razo pela qual tambm pugnou pelo
relaxamento do Auto de Apreenso. (...)
A pretensa vtima, asseverou desde o incio que no tinha conscincia do que se passava,
afirmando acreditar que se encontrava no local para tomar conta do sobrinho do
acusado ................, sendo indispensvel para a existncia do ilcito penal de corrupo de
menores que a vtima tenha pleno conhecimento da atividade criminosa em andamento, sem
esta peculiaridade no h que se falar em participao do menor ou adolescente na prtica
delituosa.
Este assunto j foi objeto do crivo judicial, tendo a autoridade judiciria, acolhendo pedido
do Ministrio Pblico, decidido de que menor no cometera nenhuma conduta subsumvel na
descrio de eventual ato infracional determinando o arquivamento do feito.
Por outro prisma, pacfico, na doutrina dominante, que a corrupo de menores trata-se
de crime material, que s se aperfeioa com a positivao do resultado como caracterstico do
tipo penal, com a objetiva leso do bem jurdico tutelado. O que vale dizer: que para sua
consumao imperioso e indispensvel que a vtima efetivamente fique corrompida em sua
conduta moral.
Verifica-se, assim, que a descrio legal do crime, possui dois ncleos alternativos:
corromper, que tem o significado de perverter, viciar, depravar, etc, e facilitar a corrupo, que
tornar mais fcil, prestar auxlio iniciativa do menor, para que a vtima seja corrompida
incitando ou estimulando para que precocemente enverede na senda da criminalidade. Situaes
inexistentes no caso em apreo.
Pelos argumentos ut retro estendidos impe-se que seja a sentena recorrida deve ser
cassada no que concerne a condenao do Apelante nas penas do art. 244-B da Lei 8.069/90,
decretando sua ABSOLVIO, como forma de restaurar o imprio da legalidade e da justia.
Caso assim no entenda, Este Colegiado, incontestvel se torna a ilao de que a pena
imposta pelo magistrado da instncia singela, para o delito do art. 244-B do ECA., foi
demasiadamente exacerbada, ao ser fixada no seu patamar mdio, enquanto que o crime de
seqestro teve a a mesma aferio das questes judiciais e sua reprimenda penal foi delimitada
prximo ao mnimo legal.
A fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais constitui,
conforme o art. 59 da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve
desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O juiz possui, no processo
individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de
discricionariedade livre e sim, como anota Jescheck1 de discricionariedade juridicamente
vinculada, posto que esteja preso s finalidades da pena e aos fatores determinantes do quantum
punitivo.
Alm de ser indispensvel fundamentar, de modo preciso, a razo pela qual condena, est
o juiz, ainda na obrigao tornar claro e evidente por que aplica determinada sano penal,
especialmente no que diz respeito ao seu quantum. Na abalizada lio de Hlio Tornaghi, o juiz
tem que dizer no somente porque razo condena, mas tambm porque aplica determinada
pena, especialmente no que diz respeito a quantidade2.
Neste particular, diz a Exposio de Motivos do Cdigo de Processo Penal: A sentena deve
ser motivada. Com o sistema do relativo arbtrio judicial na aplicao da pena, consagrado pelo
novo Cdigo Penal, e do livre convencimento do juiz, adotado no presente projeto, motivao
da sentena que oferece garantia contra os excessos, os erros de apreciao, as falhas de
raciocnio ou de lgica ou os demais vcios de julgamento . Assim, no dizer de Nucci, trata-se de
um processo judicial de discricionariedade vinculada visando suficincia para a preveno e
reprovao da infrao penal3, e no um instrumento de arbtrio e prepotncia.
J no h espao, dentro do panorama atual do mundo jurdico, para aqueles que encaram
a pena simplesmente como instrumento de carter retributivo e expiatrio, atuando como meio
de intimidao, incutindo o medo nas pessoas (preveno geral). A pena deve atender tambm a
ponderaes de preveno, para fortalecer o sentimento jurdico e a f da sociedade no direito, e,
ainda, ser suficiente para criar condies que permitam a harmnica integrao do condenado na
sociedade.
Com efeito, um direito penal que se quer democrtico deve utilizar a pena aferindo no caso
concreto a sua real necessidade e eficcia, tanto para o agente do delito, quanto para sociedade
que sofreu o prejuzo com a infrao. Para tanto, o legislador e o juiz devem estar atentos aos
princpios norteadores da sano penal em um Estado Democrtico de Direito, principalmente na
imposio da pena privativa de liberdade, que a que menos tem auferido resultados no sentido
de satisfazer as aspiraes de um moderno Direito Penal Democrtico.
Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela
doutrina, para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso
concreto4
EX POSITIS
Nestes termos
Pede deferimento.
Local e data
_________________
OAB
Alegaes Finais por Memorial Favorecimento a Prostituio
Protocolo...............
Alegaes Finais Por Memorial
......................., qualificada nos autos, via de seu procurador, (m.j.), vem a presena de
Vossa Excelncia, com fulcro do artigo 403, do Cdigo de Processo Penal, com redao dada pela
Lei n 11.719, de 20.06.2008 apresentar, no prazo legal, ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL,
nos seguintes termos:
DOS FATOS
A Acusada, foi denunciada como incursa nas penas do artigo 228, do Cdigo Penal, com
redao dada pela Lei n 12.015, de 07.08.2009 - DOU 10.08.2009 sob acusao de induzir e
atrair a pretensa vtima prostituio, pelo fato de ter sido surpreendida, no interior do
Motel ......, no dia ........, na companhia da mesma, e do co-ru ..................
que sua amiga conhecida como ......, lhe contou que uma pessoa
chamada ......................, do Juizado de Menores do Setor ............, havia armado um
flagrante para o acusado ........... e que o mesmo a ameaara dizendo que se ela no
mantivesse relao sexual com o ......., este iria contar para sua me que a menor saa
com esse senhor; que ........ no manteve relaes sexuais com o .......; que no sabe
de onde ....... tirou essa ideia e nem se o mesmo conhecia ou no o ..........; que no
sabe de nenhuma pessoa que tenha sido convidada por ........ , para sair com
homens; (GRIFEI)
A verso de que o flagrante foi preparado ardilosamente, pelos policiais, encontra respaldo,
tambm, no depoimento da testemunha ........................, em apenso, (doc. .......), assim como a
suposta vtima realizava programas espontaneamente:
que conhece o ......, que este um agente do Juizado de Menores do Setor; que o
mesmo disse para ....... marcar um encontro como ............, pois ia armar o flagrante
que tambm o ...... ainda tentou agarrar a ..... que ..... agarrou a ....... dizendo que se a
mesma no cedesse ia contar alguma coisa para a me dela (grifei)
A prpria me da suposta vtima Sra. ............., (doc.......), reconhece e declara que sua filha
jamais foi induzida ou atrada a prostituio pela Acusada, em seu depoimento, incluso, com as
seguintes palavras:
Que sua filha lhe contou depois que havia ido ao motel com o mdico porque o .....
morador do setor tinha combinado com a mesma para peg-lo em flagrante que no
sabe porque o ...... queria o flagrante; que no sabe porque sua filha resolveu ir...
O auto de Priso em Flagrante, alm de preparado, o que vale dizer nulo e ilcito, no
obedeceu as prescries legais, uma vez que o crime atribudo a Acusada, do rol daqueles que
exigem a representao do ofendido ou seu representante legal para legitimar a ao da
autoridade policial, conforme o prprio rgo Ministerial o admitiu em sua cota, nos autos em
apenso, de pedido de relaxamento de priso em flagrante, nos seguintes termos:
Alm da vtima ......, os denunciados ........ e ...... ainda induziram outras menores
prostituio atraindo-as com oferta de R$ ........ por cada programa, menores estas
constantes nas declaraes, anexadas ao inqurito.
As menores apontadas na denncia so: ............... (fls. .....); ................ (fls. ...); ................
(fls. ...); e ............................. , (fls. .....), que ouvidas perante a ilustre juza da comarca de ......, em
deprecata da comarcas de ...................., nos autos n ...................., conforme documentao, em
apenso, (doc. .... ) negaram peremptoriamente e de forma unnime a veracidade das referidas
declaraes, assim se pronunciaram:
1) ......: ...que nunca teve intimidade e nunca conversou com ....... que; que no sabe
de nenhuma pessoa que tenha sido convidada por ...... , para sair com homens;
3) ................: que no sabe se ........... fazia programas; que a mesma nunca lhe
props fazer programa;
4) ..............: Que .............. nunca a convidou para sair com pessoa alguma
DO DIREITO
No caso em apreo, a Acusada, foi vtima de uma priso engendrada artificiosamente pela
polcia, que de maneira ilegal e ilcita, forou a suposta vtima a provocar uma situao,
supostamente flagrancial, geradora do presente feito, obtendo prova por meio ilcito,
inadmissvel no processo, conforme garantia constitucional estampada no artigo 5, LVI, de nossa
Constituio Federal e Art. 157, do Cdigo de Processo Penal, com redao dada pela Lei n
11.690, de 09.06.2008 - DOU 10.06.2008, em juzo, sob o crivo do contraditrio nada de positivo
conseguiu, a Acusao, no sentido de provar o alegado na denncia, a no ser os depoimentos
contraditrios dos policiais, que efetuaram a diligncia, que por si s, no tem a fora para
amparar uma possvel deciso condenatria.
Ressalte-se, tambm, que aps sua priso, a Acusada, foi objeto do sensacionalismo e
execrao pblica por parte da mdia selvagem, e principalmente, do Ministrio Pblico da
Infncia e Juventude que a transformou num monstro execrvel, violando o seu direito de
respeito a sua dignidade e integridade moral e a preservao de sua imagem de cidad, que
embora pobre e miservel: humana, como tambm exps de forma irresponsvel a imagem das
menores cujos direitos e prerrogativas tinha o dever de zelar.
Cdigo Penal:
A conduta da Acusada no se enquadra no tipo penal acima descrito, pois a suposta vtima,
a acompanhou por livre e espontnea vontade, sem qualquer ato que pudesse designar
induzimento ou atrao, como bem esclarece a testemunha ...............; alm do que, a condio
de prostituta da vtima, que elemento sine qua non, no restou demonstrado nos autos, muito
pelo contrrio, ela afirma ter perdido a virgindade com seu namorado, com o qual se casou
civilmente (doc.), comportamento incompatvel com a de uma prostituta.
O Crime previsto, no artigo 228, do Estatuto Substantivo Penal, crime instantneo - sua
consumao constatada em um s instante, e se exaure num s momento; tambm crime
material que s se aperfeioa com a positivao do resultado previsto no tipo legal, sendo
portanto, por conseqncia, crime de dano que s se considera consumado com a leso efetiva
do bem jurdico tutelado. Portanto, se no ficou provado a realizao da conduta tpica e se o
resultado prostituio no ocorreu, obviamente, no se pode falar em conduta criminosa ou
tpica, ou de crime consumado.
EX POSITIS,
Espera, a Acusada, sejam as presentes Alegaes Finais por Memorial recebidas, com a
juntada aos autos da inclusa documentao (doc. 1/9), julgando-se improcedente a denncia de
fls......., e decretando em consequncia, sua absolvio, pois desta forma Vossa Excelncia, como
de costume, estar editando deciso compatvel com os mais elevados ditames da JUSTIA.
Local, data
___________________
OAB
Alegaes Finais por Memorial Homicdio Pedido de Absolvio
Sumria Legtima Defesa
Protocolo n ..........
Alegaes Finais por Memorial
............................ , j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica
desta comarca, via de seu advogado e defensor in fine assinado, permissa mxima vnia, vem
perante conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, nos termos do art.
415, inc. IV, do Cdigo de Processo Pena, com a nova redao dada pela Lei 11.689/2008,
apresentar
Conforme restou demonstrado de forma plena e cabal, pela prova coligida durante o
judicium acusationnes, no momento do fato a vtima, alm de dirigir palavras ofensivas, passou
a agredir fisicamente o Acusado fazendo uso de uma cadeira de ferro contra sua pessoa, tendo,
aquele, lanado mo do nico meio de defesa de que dispunha, para fazer cessar a injusta e
atual agresso sofrida.
Consta ainda, dos autos, que a vtima era de carter e temperamento beligerante, agressiva,
e que constantemente provocava outras pessoas, sendo tida como arruaceira no meio em que
vivia.
Neste sentido o magistrio do ilustre processualista Jos Frederico Marques, que assim
leciona:
Porm, no presente caso, s.m.j., entende a defesa do Acusado, que o conjunto probatrio
suficiente para a prolao de uma sentena terminativa, pois conforme unanimidade da prova
carreada para autos, ficou provado estreme de dvidas que o Acusado agiu sob o plio protetor
da excludente de ilicitude prevista no art. 23, II, e 25 do Cdigo Penal Brasileiro.
EX POSITIS,
LOCAL, DATA.
__________________
OAB
Alegaes Finais por Memorial Justia Militar
Processo
.....................................,
j qualificado nos autos da ao penal, em epgrafe, que lhe move a Justia Militar desta CJM, via
de seu Advogado, in fine assinado, premissa mxima vnia vem, tempestivamente, perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do art. 428 CPPM., apresentar
PRELIMINARMENTE
O Ministrio Pblico editou denncia em desfavor do Acusado .........., ora defendente, por
ter, em co-autoria com os soldados .............................., supostamente infringido a norma
incriminadora insculpida no art. 195 do Cdigo Penal Militar, ns seguintes termos;
No dia ..................., durante o perodo compreendido entre as ............ e a ..............
HS, o soldados ....................., mesmo estando de servio, conforme escala publicada
no Boletim Interno Ostensivo ....., de ............. (fls.........), ausentaram-se da Base Area
de .......... para comprar bebidas alcolicas na cidade de ............, sem autorizao do
Oficial de-dia e com a anuncia do Comandante-da-Guarda, 3 o Sargento ...............,
que participava da conduta delituosa.
Instado a emitir suas alegaes derradeiras, as fls. ........, o ilustre e zeloso representante do
Ministrio Pblico Militar, em bem lanadas argumentaes pugnou pela absolvio dos
Acusados, reconhecendo que os fatos narrados na denncia possuem feio e adequao
nitidamente de transgresso disciplinar, fora da rbita jurisdicional desta Egrgia Corte
castrense, posicionamento ao qual se comunga e adere integralmente a defesa tcnica do
Acusado, ora defendente.
DO DIREITO
A escassa doutrina penal castrense define o crime militar, (art. 9 o. CPM), como sendo a
grave e acentuada violao ao dever militar e aos valores das instituies militares. Distingue-se
da transgresso disciplinar porque esta embora constitua a mesma violao, sua manifestao
elementar mais simples 2 e sua ofensividade aos bens juridicamente tutelados de menor
gravidade.
Examinando o crime sob um ngulo estritamente tcnico e formal, em sua aparncia mais
evidente de oposio a uma norma jurdica, vrias definies podem ser lembradas: toda
conduta que a lei probe sob a ameaa de uma pena (Carmingnani); fato a que a lei relaciona a
pena, como conseqncia de Direito (Von Liszt); toda ao legalmente punida (Maggiore); fato
jurdico com que se infringe um preceito jurdico de sano especfica, que a pena (Manzini).
Estas definies, porm, so insuficientes para a dogmtica penal moderna, que necessita
colocar mais mostra os aspectos essenciais ou elementos estruturais do conceito de crime. Da,
dentre as definies analticas que tm propostas por importantes penalistas a mais aceitvel,
atualmente, a que considera o fato-crime: uma ao (conduta) tpica (tipicidade), ilcita ou
antijurdica (ilicitude) e culpvel (culpabilidade). (esta definio adotada por Anbal Bruno,
Magalhes Noronha, Heleno Fragoso, Wessels, Baumann, etc.).
De forma mais singela, a concepo de crime exige uma conduta violadora da norma penal
que atente de forma significativa e suficiente para repercutir contra a ordem social ou
administrativa. O que vale dizer comprometa de tal forma que exija a aplicao da pena
correspondente.
As condutas atribudas e confessadas pelos acusados violaram o dever militar, sem contudo
colocar em perigo a segurana ou administrao da OM 3, estando, portanto, dentro da esferas das
transgresses disciplinares previstas no Decreto supracitado, e no a tipificao como o crime
militar insculpido no art. 195, do CPM, que exigiria maior gravidade
Pelo Exposto, espera o Acusado _________, sejam as presentes alegaes recebidas, vez que
prprias e tempestivas, final acatando perecer do Ministrio Pblico Militar, exarado as
fls. ........., Este Egrgio Conselho Permanente de Justia para a Aeronutica, julgue improcedente
a denncia de fls. ......, para absolve-lo, pois desta forma estar restabelecendo o imprio do
direito, da Lei e da Excelsa JUSTIA.
LOCAL E DATA
___________________
OAB
Alegaes Finais por Memorial Porte Ilegal de Arma de Uso
Proibido
RU PRESO - URGENTE
Protocolo .............
Alegaes Finais Por Memorial
.................... , j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica desta
comarca, via de advogado in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e
preclara presena de Vossa Excelncia, em tempo do artigo 403, do Cdigo de Processo Penal,
com a redao que lhe deu a Lei 11.719/2008, apresentar
de se observar que embora o Acusado tenha respondido por vrios TCOs. na comarca
de ............, conforme demonstram os IACs., de fls. ....., trata-se de pessoa que exerce profisso
lcita, vez que comerciante naquela urbe, com excelente conduta social, possui residncia fixa,
com famlia regularmente constituda, conforme noticiam a documentao acostado nos
autos .............., (fls. ........), em apenso, no havendo nenhuma ordem judicial restritiva de seu
status libertatis, que poderia constituir bice para o restabelecimento de sua liberdade, alm do
que acadmico do curso de Direito na Faculdades Integradas ...........
DO DIREITO
Por imposio legal, e que no ocorra violao da Smula 523, do STF, a defesa tcnica do
Acusado, protesta pela edio de decreto absolutrio nos termos do art. 386, VII do CPP, pelos
seguintes motivos.
Alm do mais, nossos tribunais ptrios tem repudiado a adoo dos depoimentos de
policiais que efetuaram a priso como razo de decidir, vez que representam apenas uma forma
de justificar suas atuaes arbitrrias, como ocorreu no presente feito.
Justamente porque carece o inqurito do contraditrio penal, nenhuma validade tem, para
amparar um decreto condenatrio, por colocar em ngulo sombrio o princpio do contraditrio e
por transportar, para a fase judicial, a feio inquisitiva do caderno administrativo, onde o
depoimento foi carreado sem o descortino da defesa do acusado.
Caso prevalea no esprito de Vossa Excelncia o entendimento de que o acusado deva ser
condenado, indeclinvel a concluso de que, o mesmo preenche todos os requisitos para
exercer o direito de recorrer em liberdade, uma vez que demonstrou atravs da juntada de vasta
documentao, que embora tenha antecedentes judiciais de pequeno porte, regulados pela Lei
9.099/95, pessoa trabalhadora, com residncia fixa, estudante do curso de direito, com famlia
regularmente constituda, sendo que sua liberdade no importar em prejuzo da harmonia
social.
neste mesmo sentido que se posicionam nossos mais elevados Tribunais Ptrios,
consoante os seguintes arestos:
LOCAL E DATA.
___________________________
OAB
Alegaes Finais por Memorial Roubo Falta de Reconhecimento
da Vtima
PROTOCOLO ............
Alegaes Finais Por Memorial
O rgo Ministerial editou denncia de fls. ........, em desfavor do Acusado, ora defendente,
se propondo em provar durante o persecutio criminis in judicio a autoria do delito previsto no
art. 157, do Cdigo Penal, nos seguintes termos in verbis:
Narra inclusa pea informativa que, no dia ............... do ano fluente (.....), por volta
das ....... horas, na ......, prximo ao .............., neste municpio, o denunciando
subtraiu, para si, mediante grave ameaa, com emprego de um revlver, .......... (...)
pares de ....., no valor aproximado de R$ ........... (............), imobilizando, para tanto,
as vtimas .................. e ...............
Por ser o denunciando pessoa conhecida da vtima ..........., com quem negociara
anteriormente, esta vendeu-lhe a mercadoria por R$ .......... (............).
Encerrada a transao, o denunciando pediu a ......... que o acompanhasse at ...........,
onde pegaria o numerrio para pagar-lhe. Este, sem prever a inteno do
denunciando, prontificou-se a ir e convidou a vitima ..... para acompanh-los.
Que alega que nunca esteve nesta cidade, sendo esta a primeira vez que aqui vem;
Que alega que no conhece as vtimas; Que alega que nunca esteve no Trevo ......,
na ....., e que nunca saiu do municpio de ........., onde nasceu e se criou; Que nunca
negociou com a vtima ........, dizendo que no a conhece; Que o interrogando
portador da Carteira de Identidade n .............., expedida em .........., pela .....; Que
alega que nunca foi proprietrio de um veculo .....; Que desconhece o motivo pelo
qual as vtimas e as testemunhas mencionadas na denuncia esto lhe imputando
autoria do delito descrito na inicial. () Que o interrogado alega que na data do fato
mencionado na denuncia no possua habilitao para conduzir o veculo e nem era
proprietrio de veculo; Que tomou conhecimento dos fatos mencionados na
denuncia h cerca de ... ms, alegando que antes nunca tinha sido procurado pela
Polcia pelos fatos j mencionados; Que alega que tomou conhecimento do decreto de
priso preventiva atravs de seus familiares e que aqui compareceu, mesmo ciente de
que poderia ser preso, porque disse que no cometeu o crime e nada tem a temer.
Durante a instruo criminal foram ouvidas a suposta vtima, mais trs testem unhas do rol
da denncia e duas arrolada pela defesa, destacando-se de seus depoimentos o seguinte:
................ (vtima?)
Que o (...) quando ali chegou o acusado em um ...... (...) Que no dia dos fatos, o
depoente chegou a anotar a placa do carro em que o acusado estava, mas a polcia
constatou que a placa era fria; sendo que o depoente tambm conseguiu anotar o
nome do acusado olhando seu carteira de identidade quando ele desceu do veculo
tratando-se de ....................; Que o depoente na ..... foi descrevendo as caractersticas
do acusado e foi feito o retrato falado do mesmo; Que o depoente embora no possa
afirmar com absoluta certeza reconheceu, o acusado nesta data por fotografia
consoante cpias constante as fls...... dos autos (Grifei).
......................
Em Juzo:
que o depoente na data dos fatos, encontrava-se na residncia de seu amigo .........
(...) quando ali chegou o acusado em um ......, de cor ....., salvo engano, dizendo que
estava interessado emcom0prar o restante do estoque de uma loja de sapatos
que ........ possua e havia fechado. (grifei).
.......................................
Na Delegacia:
QUE, quando foi por volta das ...... horas, .............. e ........... chegaram em casa
muito apavorados e comunicando que aps o Trevo ....... neste municpio, .........
apontou um revlver para eles, fizeram com eles descessem do veiculo (grifei).
Em Juzo:
indiscutvel que o fato imputado ao acusado constitui uma farsa, engendrada pela
suposta vtima e sua me, em conluio com as duas testemunhas e a polcia civil, basta observar
que o delegado endereou o ofcio n ......., no dia ....., (fls.....) ao Diretor do Instituto de
Identificao da ......, e, pasme, no mesmo dia, s ....... hrs., (fls...), foi expedida a cpia do
pronturio requerida, a qual foi objeto de reconhecimento de fls.... Tamanha rapidez, que s seria
possvel se a Delegacia de ....... estivesse on line com o Instituto de Identificao, fato este que
na data de hoje no existe.
O referido procedimento policial falacioso, apresenta outras facetas de carter sui generis,
pois vejamos: da data do fato ao relatrio que concluiu o inqurito, demandaram apenas .... dias,
nenhuma diligncia foi realizada no sentido de localizar o assaltante, e o que mais fantstico:
o acusado, que ...., foi reconhecido atravs de uma fotocpia de sua fotografia, na qual s se v
apenas um tio1 no local do rosto.
Por outro lado o Acusado afirmou em seu interrogatrio judicial de fls., que nunca esteve
em ........, e que desde adolescente se dedica a profisso de marceneiro, jamais possuiu veculo de
marca ........., inclusive, na ocasio do suposto crime, no possui habilitao para dirigir, o que
foi confirmado pelas testemunhas arroladas na defesa prvia, e documentao acostada aos autos
de n ....... de Pedido de Revogao de Priso Preventiva.
O Ilustre Representante do Ministrio Pblico, em suas alegaes finais de fls., fez jus ao
papel institucional de atuar como custus legis, pugnando pela improcedncia da denncia,
demonstrando elevado senso de justia e imparcialidade, virtudes que enobrece e dignifica sua
gloriosa instituio,
DO DIREITO
Um culpado punido
exemplo para os delinquentes,
Um inocente condenado
Preocupao para todo homem de bem.
(La Bruyere)
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:
Assim, a condenao somente ser admitida quando o exame sereno da prova conduzir a
excluso de todo motivo para duvidar.
EX POSITIS,
Local, data
_________________
OAB
Alegaes Finais Por Memorial Roubo Insuficincia de Provas
Para a Condenao
Protocolo n ..............
Alegaes Finais Por Memorial
Acusado:................
Ressai dos autos que a vtima e sua namorada trafegavam em uma motocicleta no
local acima mencionado, quando os denunciados em outra motocicleta abordaram-
nos anunciando o assalto. Simulando estarem armados, os denunciados fizeram com
a vtima parasse a moto e, violentamente, revistaram ele e a namorada, subtraindo-
lhes tudo que de valor tinham, ou seja, a carteira do bolso, os capacetes e a moto.
DO DIREITO
No mesmo diapaso tem sido o entendimento esposado pelo Tribunal de Justia goiano, na
venervel deciso proferida no Habeas Corpus n ............., da comarca de Jaragu, cuja ementa
assim dita:
No descortino da lei processual penal, edita o artigo 156 do CPP A prova da alegao
incumbir a quem a fizer; mas o juiz poder, no curso da instruo ou antes de proferir sentena,
determinar, de ofcio, diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante.
No caso em apreo, a Acusao, competia o nus da prova dos fatos alegados na denncia,
e nada conseguiu provar durante a instruo criminal, erigindo sua pretenso condenatria
nica e exclusivamente na verso apresentada pelo co-ru ........... , cuja pessoa no pertence ao
circulo de conhecidos do Acusado, ora defendente.
correto afirmar que o NULLUM CRIMEN SINE ACTIO seja o reitor do direito penal. E o
agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato existente na realidade. Jamais pela
presuno, assim sendo a absolvio do acusado ............................, se impe diante da
fragilidade da prova coligida nos autos, no que pertine a sua suposta participao no fato narrado
na exordial acusatria.
O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvidas.
EX POSITIS,
Finais, recebidas, vez que prprias e tempestivas, julgando improcedente a denncia nos
termos das argumentaes ut retro invocadas, decretando-se sua ABSOLVIO, pois desta forma
Vossa Excelncia estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da Excelsa JUSTIA.
Local, data.
_________________
OAB
Alegaes Finais Por Memorial Roubo Reconhecimento
Defeituoso
PROTOCOLO ...............
Cd. TJ.... ... -Alegaes Finais por Memorial
IV- dos elementos primrios, que o acusado concertado com terceiros, provenientes
da Cidade de ...... vieram para estas plagas intencionados a cometerem crimes
patrimoniais. Aqui chegando, portando armas pretas e capuzes, observaram
atentamente as vtimas com bens de valores considerveis, razo pela qual, pegaram
de assalto primeiro o veiculo utilitrio e utilidades vrias do seu senhor, para, depois,
invadirem a confeco apoderando-se injustamente das peas de vesturio e outros
mveis, colocando-as na carroceria do veculo e saindo em carreira desabalada.
Ainda levaram outro automvel que se encontrava estacionado nas cercanias.
VI- Emergiu por fim, que todo os crimes ocorreram mediante o concurso de vrias
pessoas, com utilizao de armas pretas para aumentar o poder intimidativo, ,como
tambm, mediante a restrio da liberdade das vtimas, quando os assaltantes
mantiveram por perodo considervel os ofendidos sob seus jugos.
Durante a instruo criminal foram ouvidas seis vtimas, e muito embora algumas tenham
afirmado ter reconhecido a pessoa de ..................., como sendo um dos meliantes que executaram
o assalto, seus reconhecimentos foram inconsistentes, incoerentes e insuficientes para alicerar
eventual decreto condenatrio, alm do que, no obedeceram a exigncias legais, ao ponto de
caracterizar prova penal vlida.
Eis alguns fragmentos dos depoimentos prestados em Juzo:
que um destes assaltantes no estava usando capuz estava apenas com uma
camiseta tentando encobrir o rosto; que este assaltante entrou no escritrio onde
estava e deu voz de assalto e lhe dizendo que no era para olhar para ele pois seno o
mataria (...) que o rosto do acusado ....... estava parcialmente coberto pela camiseta
estando do lado de fora o olho, as orelhas e costeleta e a nuca; que esteve com o
acusado ......... por aproximadamente um minuto; que no ficou nervoso e nem as
outras vtimas; que o .............. e ............. no reconheceram o acusado .............; que a
vtima ....... no chegou sequer a olhar para o acusado ....... pois quando tentou fazer
isto ele lhe deu uma coronhada na cabea; que a vtima ....... tambm no olhou para
o acusado .......; QUE O NICO QUE OLHOU PARA O ACUSADO ......... FOI A
VTIMA .......; QUE A VTIMA ......... AFIRMA QUE NO TEM CERTEZA SE O
ACUSADO ....... O AUTOR DO DELITO mas reconhece que o acusado ....... muito
parecido com um dos autores do delito; que a vtima ......... tambm reconheceu o
acusado como sendo o autor do delito; que quando viu a foto do acusado ........ pela
televiso j o reconheceu como sendo um dos autores do delito; que o
reconhecimento feito na delegacia de polcia no municpio de ......... foi feito somente
pela foto; que no viu o acusado .............. naquela oportunidade; que tambm no
foram colocadas outras pessoas do lado do acusado (Grifei).
que todos os assaltantes estavam encapuzadas e sabe dizer que o acusado .......
forte mas no capaz de reconhec-lo pois no chegou a ver o seu rosto .
que no viu os outros assaltantes mas o nico que viu estava com a camiseta
encobrindo parte do rosto; (...) que no se recorda se o acusado ....... estava usando
bon
que no viu quantos assaltantes eram; que somente viu um deles; que este
assaltante que viu estava apenas com a camiseta encobrindo parte do rosto (...) que
no foi at o municpio de ....... fazer o reconhecimento dos assaltantes; que foi at a
delegacia de polcia para reconhecer um dos assaltantes mas no teve certeza; que
lhe mostrado a foto de fls... dos autos o declarante reconheceu o assaltante de
camiseta preta como sendo um dos autores do delitos; que no confirma este fato
com certeza; que as caractersticas so semelhantes; (...) que o assaltante que fez a
abordagem dando voz de assalto no estava de bon; que no sabe dizer quais das
vtimas ficou mais prxima do assaltante; que chegou a ficar bem prximo do
assaltante; que o assaltante chegou inclusive a tocar nele (Grifei).
evidente que os reconhecimentos das testemunhas .... (fls...) e ............. (fls....), no
possuem qualquer validade, como elemento de prova, eis que so flagrantemente forjados, pois
o prprio ........... categrico quando afirma que a nica pessoa que olhou para o rosto do
assaltante foi .... (fls...), e, esta vtima afirma no ser possvel afirmar com certeza de que o
meliante se tratava da pessoa do ru.
Por outro lado o Acusado afirmou em seu interrogatrio judicial de fls..., que no dia e hora
apontados na denncia estava na Exposio Agropecuria de ..., onde realizava um show ..., com
o cantor ......, na companhia de seu amigo ......., que em Juzo as fls...., assim se posicionou:
(...) a ltima vez que esteve em companhia do Acusado foi no Show .... de ....., na
pecuria, no final de ......; chegou por volta das .... horas e encontrou-se com ele p
volta das ... as ... horas naquele local; assistiu todo show na companhia de sua
namorada e tambm do acusado, sendo que no final o depoente foi embora, mas ele
(acusado) continuou no local; soube a data especfica do show por intermdio do pai
do acusado, podendo dizer que era dia ..... e esclarece que disse ao mesmo (pai do
acusado) tinha estado juntos durante todo show (...)
A verso apresentada pelo ru e confirmada pela testemunha ...., est condizente com a
programao oficial da ..... Exposio Agropecuria de ...., realizada entre .... .... de ....,
publicada no Jornal ....... edio de ... a ........, (cpia em anexo) onde consta no rol de atraes:
...................
Deste modo o Acusado, cumpriu seu encargo processual de provar o alegado, quando
afirmou que na data e horrio em aconteceram os fatos narrados na denncia, estaria assistindo
ao Show do cantor .........., na exposio Agropecuria de ............
DO DIREITO
Um culpado punido
exemplo para os delinquentes,
Um inocente condenado
Preocupao para todo homem de bem.
(La Bruyere)
Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio, operando com uma margem de risco mnima que seja de condenar quem
nada deva1.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:
Assim, a condenao somente ser admitida quando o exame sereno da prova conduzir a
excluso de todo motivo para duvidar.
Observa-se que, na confeco, apenas duas vtimas afirmam ter reconhecido o ru, assim,
vale relembrar o trecho do depoimento da vtima .......... (fls...): que o rosto do acusado ..... estava
parcialmente coberto pela camiseta estando do lado de fora o olho, as orelhas e costeleta e a
nuca; que esteve com o acusado ......... por aproximadamente ....minuto; (grifei). Do mesmo modo
asseverou a testemunha/vtima ...... (fls....): que no viu os outros assaltantes mas o nico que viu
estava com a camseta encobrindo parte do rosto ; () saiu pela porta e olhou para ver quem era,
ocasio em que viu o acusado ........ que estava dirigindo a caminhonete; que quando olhou o
acusado .......... j havia descido da camnhonete mas a porta estava aberta; que o
acusado ............. j estava com a camiseta encobrindo o rosto. (grifei).
A prova da acusao referente a autoria do fato denunciado, restou imbele e frgil, vez que
fundamentado exclusivamente nos reconhecimentos da vtimas, nada foi apreendido em poder
do Acusado, que o ligasse ao crime, nenhum outro indcio foi gerado durante a fase instrutria,
que pudesse corroborar, fortalecer ou confirmar os citados reconhecimentos.
Por outro lado, o Ru, ao negar a autoria do fato, alegou que no dia e hora em que houve a
perpetrao do crime estava na Exposio Agropecuria de ......., assistindo um show de
msica ......., quando ali se apresentava o cantor ............., verso esta confirmada pela
testemunha: ........., ouvido as fls......, conforme trecho de seu depoimento retro transcrito, assim
como, na cpia do Jornal ....... de Anpolis, em apenso.
Neste ponto, Excelncia, inarredvel o entendimento de que o Acusado cumpriu, a
contento e satisfatoriamente, o comando normativo inserto no art. 156, do Cdigo de Processo
Penal, que atribui o encargo processual de provar aquilo que foi alegado em suas declaraes.
EX POSITIS,
Requer ainda, nos termo do art. 231 do CPP, a juntada, aos autos, da inclusa cpia da capa
do jornal ........, edio .. de ...............
Nestes termos
Pede deferimento.
Local, data
__________________
OAB
Alegaes Finais Por Memorial Tentativa de Homicdio
Absolvio Sumria Desclassificao para Leso Corporal
Protocolo ...................
Conforme restou demonstrado de forma plena e cabal, pela prova coligida durante o
judicium acusationnes, principalmente pelos depoimentos prestados pelos familiares da dupla
penal, no momento do fato o acusado estava sendo agredido verbal e fisicamente pela vtima,
tendo lanado mo do nico meio de defesa de que dispunha, naquele momento, para fazer
cessar a injusta e atual agresso sofrida.
Consta ainda, dos autos, que a vtima pessoa beligerante, agressiva, e que constantemente
agredia a prpria me como tambm j houvera agredido o pai, e, h muito tempo vinha
impondo toda sorte de provocaes contra a pessoa do Acusado, ora apossando-se de suas
roupas, dinheiro e at mesmo chamando-lhe de viado, inclusive j houvera agredido
fisicamento com um soco no rosto. (fls. ......).
O Acusado, embora jovem, sempre foi dedicado aos estudos e ao trabalho, gozando no seio
familiar e social de respeito e admirao, inclusive, foi obrigado a se exilar fora das fronteiras de
nosso pas, para obter meios de concluir o curso de engenharia aeronutica interrompido por
falta de recursos financeiros.
DO DIREITO
O fato objeto do presente feito, mpar e singular nas raias dos tribunais, uma vez que
representa o retrato de uma tragdia urbana intra familiar a exigir do rgo Judicante um
posicionamento que talvez deva transcender os princpios regularmente aplicados no dia a dia
da prestao jurisdicional, para proferir uma deciso mais consentnea, adequada e conveniente
para realizao dos ideais da Justia.
Ensina o saudoso e festejado Evandro Lins e Silva, que muitos advogados abstm-se de
apresentar alegaes finais nos processos de competncia do Tribunal do Jri. Outros as fazem
bem sucintas, apenas para tornar efetiva sua presena nos autos. Casos h, porm, em que se
deve lutar at pela absolvio sumria ou impronncia, e, nesses casos as alegaes devem ser
bem deduzidas e fundamentadas.
Porm, no presente caso, s.m.j., entende a defesa do Acusado, que o conjunto probatrio
suficiente para a prolao de uma sentena terminativa, pois como a prpria Acusao
reconheceu em suas alegaes finais de fls..., e estreme de dvidas que o Acusado no agiu
animus necandi pugnando pela desclassificao do fato imputado para o de leso corporal leve.
EX POSITIS,
LOCAL, DATA.
_________________
OAB
Alegaes Finais Violao de Domicilio Estupro
Protocolo n .................
Cd. TJ.... ..... - - Alegaes Finais
................................, j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica
desta comarca, via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia vem perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, nos termos do artigo 403,
do CPP inovado pela Lei 11.719/2008, apresentar
ALEGAES FINAIS
A inaugural acusatria de fls......, imputa ao Acusado, a prtica dos ilcitos penais previstos
nos arts. 150, 213 e 344 do Cdigo Penal.
A Acusao Oficial se props a provar durante o persecutio criminis, que o Acusado,
constrangeu a suposta vtima a manter atos de libidinagem diversos da conjuno carnal, quais
sejam beijos e braos lascivos, em duas ocasies distintas, nos seguintes termos:
E ainda:
que ao descobrir que havia sido instaurado inqurito policial para apurar o fato, o acusado
passou a proferir ameaas contra a me da vtima e sua famlia , atravs de recados para vizinhos
e telefonemas...(fls...)
Na delegacia Fls......:
Em Juzo Fls.......:
que, no dia em que o acusado entrou no apartamento, passaram-se uns quarenta
minutos dede a chegada dele at a de sua me, sendo que nesse meio tempo ele
ficava pegando em sua. mo e tentando se aproximar, ao passo que a declarante
ficava sempre se afastando dele; que, a me da declarante falou que, se ela no
chegasse, ele tentaria fazer alguma coisa a mais com a mesma; que, nesse dia ele no
chegou a beijar nem a tentar beijar a declarante. (Grifei).
A verso apresentada pela suposta vtima est em harmonia com os demais depoimentos
QUE, a comunicante esclarece ainda que antes deixava a chave com a ........., e
soube atravs dela que no dia ................., a ............. tinha dado uma cpia da chave
do apartamento para o ............., no sabendo a poca.. (Grifei).
DO DIREITO
PRELIMINARMENTE
imperativo legal contido no Art. 28 do Cdigo de Processo Penal, que salvo disposio em
contrrio, o ofendido, ou seu representante legal, decair do direito de queixa ou de
representao, se no o exercer dentro do prazo de ... (...) meses, contado do dia em que vier a
saber quem o autor do crime, ora, se a genitora da suposta vtima em .................. j tinha
conhecimento da conduta do Acusado, deveria exercer seu direito de representao dentro
daquele lapso temporal, e, no o fez.
Deve, assim, a presente preliminar ser reconhecida, e por fora do que dispe o inciso II,
do Art. 564, ser decretada a nulidade processo com relao ao delito tipificado no art. 214 do
CPB, pois assim Vossa Excelncia editar deciso inspirada nos mais ldimos princpios do
direito.
DO MRITO
Com referncia aos fatos ocorridos em ..........., no h como sustentar ter havido qualquer
ato libidinoso como pretende a Acusao Oficial, pois a prpria vtima segura em afirmar que
; que, nesse dia ele no chegou a beijar nem a tentar beijar a declarante. E ainda a declarante
disse ainda que , o que o ..... fez foi ficar pegando em sua mo, no tentando nada mais com a
declarante, nem beijos e nem abraos.. Considerar os fatos acima descritos como aqueles atos
libidinosos, previstos no tipo penal sugerido pela Acusao, suscetveis de grave apenao,
ferir o bom senso e agredir de forma voraz o princpio da proporcionalidade.
Embora, a conduta atribuda ao Acusado, possa ser censurvel do ponto de vista tico,
moral ou religioso, bvio que ela est fora da rbita da proibio penal, na forma sugerido pelo
Ministrio Pblico.
Em concluso, tem-se que a conduta descrita na denncia por ocasio dos fatos ocorrido no
apartamento da me da suposta vtima penalmente atpica.
Deve-se ressaltar, tambm, que a suposta vtima esclareceu em Juzo que permitia que o
Acusado buscasse no colgio e espontaneamente se dava s possveis carcias e beijos, e visando
fugir a fiscalizao da me pedia que lhe deixasse no ponto de nibus afastado de sua residncia.
A prpria genitora declara que a suposta vtima ardilosamente forneceu uma cpia da chave do
apartamento para o Acusado, alm do que ...... acoitava muita coisa que ele fazia (fls.....).
caso j apontadas.
patente, que a conduta atribuda ao acusado est longe de alcanar a gravidade dos atos
elencados no artigo 213 do CPB, pelo que reverteria em notria injustia, em caso de
condenao, que sua reprimenda penal fosse alada nos parmetros definidos na norma
incriminadora ali inserta: ..... (...) a (...) anos de recluso, o que exige do Ilustre Julgador critrios
redobrados e sopesando-se as diretrizes do princpio da proporcionalidade.
Assim sendo, se a parte Acusao afirma in tese, que o intuito do Acusado era a prtica de
crime contra liberdade sexual, a violao de domiclio passou a ser delito-meio pelo que fica
absorvido pela conduta proibida de maior relevo em obedincia ao princpio major absorbet
minorem.
No que pertine a acusao de ter o Ru usado de grave ameaa, com o fim de favorecer
interesse prprio conra parte ou qualquer pessoa que funcione ou chamada a intervir em
processo judicial ou policial, contida na exordial, no ficou cabalmente demonstrado durante a
instruo criminal, razo que exige ser a denncia ser julgada improcedente neste particular.
Consoante, o entendimento esposado pela melhor doutrina, o referido crime tem como
objeto material o emprego de violncia ou grave ameaa. A primeira representada pela vis
corporalis, consistente no uso de fora fsica contra a pessoa da vtima, enquanto que a grave
ameaa representada pela vis compulsiva, que a violncia moral, a qual a lei exige que seja de
natureza grave, capar de incutir justificvel temor, o que no se confunde com a atuao do
Acusado que num momento de desespero implorou a vtima que se abstivesse de dar
prosseguimento ao persecutio criminis.
A Leitura das transcries da fitas de udio de fls....., demonstra nas palavras do Acusado
mais um teor de angstia e medo do que ameaas contra os familiares da suposta vtima.
Observando-se, ainda, que todas expresses naquele sentido eram instigadas pelos seus
interlocutores.
Assim sendo Excelncia, deve o Acusado ser absolvido da referida imputao, por ausncia
do elemento subjetivo e do objeto material da imputao, por um princpio de Justia.
EX POSITIS,
Requere a juntada aos autos da inclusa documentao, com fulcro no artigo 231 do Cdigo
de Processo Penal, e, espera o Acusado, ora defendente, sejam as presentes alegaes recebidas,
vez que prprias, e, tempestivas, por tudo o mais que dos autos conste, seja acatada a preliminar
suscitada e julgado improcedente a denncia, nos termos do artigo 386, do mesmo Estatuto, pois
desta forma Vossa Excelncia, estar, como de costume, editando decisrio compatvel com os
mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.
Nestes termos
Pede deferimento.
Local, data
____________________
OAB
Alegaes Finais Estelionato - Associao Criminosa - Uso de
Documento Falso - Falta de Prova pericial - Absoro do Falso
Pelo Estelionato
ESCRIVANIA DO CRIME
Protocolo .................
1Na exordial acusatria, de fls ....., o rgo da Acusao Oficial, imputou ao acusado, ora
defendente, a prtica do ilcito penal incrustado na norma proibitiva do artigo 171, caput, 288
e 304, em concurso de pessoas com os co-rus ..........., ................ e ...................., nos seguintes
termos in verbis:
A denncia foi recebida as fls. ......; ocasio em decretou-se a priso preventiva; citado via
editalcia (fls. ........), no compareceu para ser interrogado, tendo sido determinada a suspenso
do processo (fls.....).
As fls. o Acusado, ora defendente fez juntar instrumento procuratrio aos autos, pugnando
pelo prosseguimento do feito se a sua presena fsica, pedido que foi indeferido nesta instncia
singela e deferido pelo TJ... atravs do HC ................).
A prova coligida durante a instruo criminal, insuficiente para embasar eventual decreto
condenatrio, vez que todas testemunhas ouvidas em Juzo so empregados da suposta vtima, e
por isso indignos de valor probante so seus depoimentos.
Com relao ao crime de tipificado no art. 304 do Cdigo Penal Brasileiro, insta a
concluso, como delito-meio, de que o mesmo restou absorvido pelo crime de estelionato, que no
presente feito, representa o delito-fim.
DO DIREITO
PRELIMINARMENTE
O Cdigo de Processo Penal, no Livro que trata das nulidades processuais impe o
seguinte comando normativo:
(...) 0missis
III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes:
(...) omissis
b) O Exame do corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, ressalvado o
disposto no artigo 167.
Nosso Estatuto de Ritos Processuais Penais, no artigo ut retro citado, dispe que ocorrer
nulidade no caso de falta de termos ou frmulas, dentre os quais a realizao de exame de corpo
de delito nos crimes que deixam vestgios, como no caso em pauta, por corporificar e
instrumentalizar a materialidade dos fatos objeto da persecuo judicial. Isso, porque a Justia
Criminal, principalmente, deve exteriorizar-se atravs de formas, absolutamente cogentes e
inalterveis ao arbtrio das partes. Assim, sua falta j traduz nulidade por si mesmo,
independentemente da ocorrncia ou no de prejuzo.
Causa nulidade absoluta a ausncia do exame de corpo de delito nos crimes que
deixam vestgios. Na hiptese de delicta lactis permanentis por ele que se
comprova a existncia do crime quando este deixa vestgios, sob pena de nulidade,
para evitar-se acusaes infundadas. Ressalva o artigo 167, porm, que no sendo
possvel o exame de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios, a prova
testemunhal pode suprir-lhe a falta. 1(Grifei).
Diz a jurisprudncia
Correta a advertncia de que quando o ilcito penal deixa vestgios torna-se necessria e
imprescindvel a realizao do exame de corpo de delito. Desta tica, destina-se a comprovao
por percia da existncia dos elementos objetivos do tipo, os quais so aferidos, principalmente,
ao resultado produzido pelo atuar reprovvel, de que houve o evento, do qual depende a
existncia objetiva do crime, ex vi do artigo 13, do Cdigo Penal.
preciso insistir, no entanto, que se trata de nulidade absoluta e no relativa, que por fora
do que dispe normativamente o artigo 573, do CPP, e pela ausncia de dispositivo que lhe
outorgue qualquer sanatria (v. por falta do exame de corpo de delito, direto ou indireto, nos
crimes que deixam vestgios, ex vi do artigo 564, III, letra b do CPP.
No caso em tela, a documentao acostada aos autos, pela suposta vtima, constitui talvez
ou simplesmente, mero indcio da ocorrncia de possvel ilcito penal, no podendo ser elevado
a categoria de prova da materialidade de um delito, que por sua natureza e sede deixa vestgios
constatveis atravs de elaborao de Laudo Pericial em documentos que se submetidos ao crivo
dos senhores peritos poderiam comprovar a existncia ou no da alegada fraude ou artifcio.
A evidncia do aspecto ora suscitada encontra eco nas prprias palavras das testemunhas
ouvidas em Juzo, que de forma unssona declaram que o Acusado teria utilizado de documentos
falsificados para a aquisio dos bens da suposta vtima.
DO MRITO
A denncia imputa ao Acusado a conduta descrita no art. 288, que assim preconiza
associarem-se mais de trs pessoas, em quadrilha ou bando, para o fim de cometerem crimes.
De igual modo no merece prosperar a acusao referente o delito previsto no art. 304, do
Cdigo Penal Brasileiro, vez que, no presente caso, a suposta falsidade configurou ato
meramente preparatrio do crime de estelionato, pelo que dever por este ser absorvido, conforme
inteligncia do art. 14 do mesmo Codex.
A doutrina mais abalizada tem proclamado que os atos preparatrios, quais sejam aqueles
que representam a forma de atuar, que criam condies prvias para a realizao do delito
planejado, no so punveis. Assim sendo, aquela conduta que precede, sob o prisma temporal, a
execuo do fato criminoso, meramente uma fase do iter criminis, ou seja ato preparatrio
indiferente ao nosso direito penal, que pune a cogitao e a preparao.
Deste modo, imperioso que se proceda a absolvio do Acusado, ora defendente com
relao ao delito do art. 304 do Cdigo Penal Brasileiro, vez que pelo princpio da consuno este
foi absorvido pelo delito de estelionato.
EX POSITIS,
Espera o Acusado, ......................, sejam as presentes Alegaes finais, recebidas, vez que
prprias e tempestivas, julgando procedente a preliminar suscitada, com a decretao da
nulidade absoluta do processo nos termos do art. 564, III, b, do Cdigo de Processo Penal, em
caso de anlise de mrito, julgada improcedente a denncia e todos seus termos, decretando-se
sua ABSOLVIO, pois desta forma Vossa Excelncia estar restabelecendo o imprio da Lei, do
Direito e da Excelsa JUSTIA.
LOCAL, DATA.
_____________
OAB
Alegaes Finais Estupro Falta de Dissenso da Vtima - Relao
Sexual consentida
Protocolo ................
Alegaes Finais
Acusado:..............
...................., j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica desta
comarca, via de seu defensor in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua
e preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do art. 403, do Cdigo de Processo Penal
com a redao que lhe deu a Lei 11.719/2008, apresentar
1O Acusado foi denunciado como incursos na penas do art. 213, do Cdigo Penal
Brasileiro, com a nova redao que lhe emprestou a Lei 12.015/2009, sob a suposta prtica do
seguinte fato delituoso in verbis (Fls........).
Fls. ......:
QUE, o ... falou para a declarante , voc est com fome ?, ento vamos sair para
comer alguma coisa, a declarante respondeu para o ...., no! No vou no! Nem te
conheo e ..... falou ento eu te levo na sua casa, que ficava duas quadras acima onde
a declarante estava; (...) QUE a declarante, esclarece que aceitou a carona do rapaz, a
qual pediu para ir embora para casa, e o mesmo concordou em levar a declarante
para casa, porm, o ....... ainda falou ento a gente vai dar umas voltinhas e depois eu
te levo para sua casa, at ento a vtima ainda estava fora da ............, no anotando a
placa, e resolveu entrar no carro, e QUE ........ virou o carro e rumo ao centro da
cidade; QUE, a declarante esclarece ainda que o ........... passou no Churrasquinho
do ......., situado nas proximidades da ............., nesta cidade, esclarecendo ainda que
comeu ....... ......., e que a declarante sempre pedindo para o .......... para ir embora
para casa o qual falava a gente j vai
Fls. ...
QUE a declarante disse que o ........ parou em um ......... situado na ........., o qual
ficou uns minutinhos s, e saindo de l por volta das ..... horas, e que o ........ falou
que ia passar na casa da me dele, por perto da praa ..........., no sabendo o
endereo e nem lembrando o local, pois o ........ deu muitas voltas para ir at a casa
da me dele, onde ele parou em um local perto da praa, no lembrando onde, vendo
a declarante que o ......... apertou um interfone, no ouvindo o que ele conversou
(Grifei)
Fls. .....:
aceitou a carona, mais assim que entrou na camionete o acusado pegou um outro
caminho, pediu para ir embora para casa que no queria ir em outro lugar, ele disse
que ia ali e logo a levaria para casa, passou no ...................., foi agressivo com
o ..........., depois tornou a entrar no carro e a declarante sempre pedindo para ir
embora, que a deixasse em casa, ele disse que ia ali e logo a levaria, ficou dando
volta, passou na ........... na cassa da me dele, entrou na casa da me e sai passarem
em outro ......................e a declarante sempre pedindo para que a levasse em casa e
ele disse que j ia leva-la; que ao invs de leva-la para casa levou para casa dele
no ............; que continuou insistindo que queria ir embora, mais ele trancou o
porto (Grifei)
A adeso aos intuitos lascivos do Acusado est bem estampado no trecho das declaraes
da suposta vtima quando, naquele fantasioso momento de opresso, ela aconselha que o mesmo
ao menos use camisinha:
Fls.
esclarece a declarante que j que ele estava fazendo isto tudo, podia usar uma
camisinha, o qual respondeu que no ia usar, pois puta ele gostava de comer
daquele jeito mesmo
Est claro que a suposta vtima ops uma simulada resistncia, ao voluptuoso enlace
sexual, com aspecto meramente formal, platnico, e frgil, quando diz:
Fls. ...:
...e depois jogou na , fazendo sexo de todas as maneiras, oral, penetrava,
tirava, colocava o pnis, ora em sua boca, ora em sua vagina, no fazendo sexo
anal , pois a declarante conseguiu no deixar...
O congresso sexual foi to espontneo que, conforme a prpria vtima afirmou em juzo
s fls. 351: que surgiu um boato no bairro depois do estupro que a declarante namorava com o
Acusado, bvio, que para que surgisse um boato desta natureza necessrio que houvesse um
relacionamento, no mnimo, amistoso ou afetuoso entre ambos.
Outro fator relevante, que pela narrativa da suposta vtima, e pelas agresses que alegou
ter sofrido, haveria de constar no laudo de exame de corpo de delito, de fls. 29/31, leses de
grandes propores, tais como hematomas, equimoses, principalmente queimaduras, uma vez
que alegou ter sido queimada com cigarro, do seguinte modo:
Fls. 350:
que ao invs de leva-la para casa levou para casa dele no Anpolis City; que
continuou insistindo que queria ir embora, mais ele trancou o porto e comeou a
ficou muito agressivo com a declarante, que lhe puxava o cabelo, batia no cho e
esfregava seu rosto por diversas vezes, depois de bater muito no declarante que se
debatia sempre, ele a violentou, queimou com cigarro, (Grifei)
Conforme laudo de exame de corpo de delito conjuno carnal, foi constatado apenas
escoriaes finas na regio mamria, estigmas prprios de uma relao sexual normal e
consentida. No foi detectado nenhuma queimadura, ou escoriaes no rosto, o que vale dizer, se
realmente a suposta vtima tivesse sido agredida os Senhores Peritos teriam consginado no laudo
a existncia dos referido vestgios ou leses.
Por seu turno, o Acusado, ao ser interrogado em juzo, (fls. ..), no negou ter mantido
relao sexual com a suposta vtima, inclusive confirmou que estiveram em vrios bares da
cidade, antes de irem para sua residncia de forma livre e espontnea.
Como pode ser visto, a violncia ou grave ameaa foram frutos da imaginao da suposta
vtima. obvio, que jamais prestaria um depoimento sincero diante da conduta pouco
recomendvel que assumiu ao se entregar sexualmente ao acusado _______ por livre e
espontnea vontade.
DO DIREITO
No caso em apreo, o Julgador, dever edificar seu juzo com redobrada cautela e
parcimnia, com a necessria e acurada anlise de todo conjunto dos fatos, para aferir se dentro
do contexto esto contidas todos os elementos e circunstncias que integram a definio legal
tpica. Principalmente quando a suposta vtima traz para o bojo dos autos uma verso
inverossmil e carregada de contradies.
Edita o artigo 213, de nosso Cdigo Penal, com a nova redao dada pela Lei 12.015 de 07
do agosto de 2009:
Art. 213 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno
carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso:
(Caput com redao dada pela Lei n 12.015, de 07.08.2009 - DOU 10.08.2009)
Pelos fragmentos acima citados, denotam que a suposta vtima estava bastante vontade,
que em nenhum momento pediu socorro, ou tentou fugir do suposto algoz.
Diz a jurisprudncia a cerca do dissenso da vtima com relao aos crimes desta natureza:
O festejado mestre em medicina legal, HELIO GOMES, assim discorre sob o tema:
A verso apresentada pela suposta vtima alm de incoerente, contraditria, pois nas
declaraes prestadas tanto na fase policial quanto judicial, afirma que foi vtima de violenta
sesso espancamento, inclusive, queimadura com cigarro, porm, em seu corpo no foi
detectado nenhuma leso, principalmente na rea genital, coxas, braos, pois a presso
provocada pelas agresses indubitavelmente provocaria hematomas, ou outra leso provocada
por instrumento contundente:
Ressalte-se, finalmente excelncia, que a vtima acompanhou o Acusado, por sua livre e
espontnea vontade, permanecendo em sua companhia sem qualquer consternao, ou
constrangimento, agindo com desembarao, sem timidez ou acanhamento, tomando cervejas em
bares, conduta que no coaduna com a de que est sob coao, ou contra sua vontade.
Em concluso, ficou demonstrado pelo conjunto de provas abalizadas nos autos que a
palavra da suposta vtima restou carregada de vcios, contradies e embustes, trazendo para os
autos uma verso enganosa e prfida, sendo, pois insuficientes para alicerar qualquer decreto
condenatrio. Diz a Jurisprudncia:
Deste modo a palavra da vtima deixou de possuir aquela credibilidade, sustentada pela
jurisprudncia dominante, vez que est contaminada pela inverossimilhana, razo pelas qual
impe-se a decretao do non liquet, com a consequncia absolvio do ru nos termos do art.
386, VII, do Cdigo de Processo Penal, com a nova redao que lhe deu a Lei 11.690/2008.
Caso prevalea no esprito de Vossa Excelncia o entendimento de que o acusado deva ser
condenado, indeclinvel a concluso de que, o mesmo preenche todos requisitos para exercer o
direito de recorrer em liberdade, uma vez aps a revogao de sua custdia, nenhum fato novo
ocorreu a ponto de obstacularizar a concesso do benefcio de exercitar recurso voluntrio em
liberdade.
EX POSITIS,
espera o Acusado ..........................., sejam as presentes alegaes finais, recebidas, vez que
prprias e tempestivas, julgado improcedente a denncia de fls. 02/04, com a decretao da
absolvio do Acusado, pois desta forma Vossa Excelncia, como de costume, estar editando
decisrio compatvel com o mais elevado senso de JUSTIA.
Nestes Termos
Pede deferimento.
Local, data.
______________________
OAB
Alegaes Finais Estupro de Vulnervel Depoimento Infantil
Fantasioso
Protocolo n ...................
Alegaes Finais
Acusado: ...............
Consta do incluso inqurito policial (autos .................) que, no dia ......., por volta
das ......, em sua residncia, o acusado constrangeu a menor ........... (... anos de
idade), a permitir que praticasse com ela ato libidinoso.
Apurou-se, ainda, que no momento em que a vtima dormia, o acusado puxou sua
calcinha e ficou passando a lngua em sua vagina. Momento em que a vtima acordou
e o acusado disse a mesma que no contasse a ningum o ocorrido, pois se o fizesse
ele negaria.
Ao chegar em casa, a vtima contou todo o ocorrido a sua me, a qual levou o fato a
conhecimento da Autoridade Policial.
Ao ser submetida a exame de corpo de delito, (fls. ...) logo em seguida a suposta ocorrncia
do fato, os senhores peritos no encontraram qualquer vestgio, como mancha de saliva na
calcinha nem na vulva da infante periciada, como tambm no houve constatao de
edemas,hiperemia vulvar ou eventual irritao de pele ou mucosa prxima a genitlia da
pretensa vtima, pois consoante depoimentos das testemunha ouvidas em juzo, naquela poca, o
Acusado encontrava-se com sua barba por fazer, a qual crespa, o que induvidosamente irritaria
a pele sensvel da criana caso houvesse um contato direto com ela.
Que, conversou com o perito por ocasio da realizao do exame de corpo de delito;
que, o perito disse para o declarante que no havia nenhum tipo de sinal na criana,
esclarecendo que foi informado que no haviam trocado a roupa dela, nem lhe dado
banho, tendo ele dito que, se houvesse algum tipo de contato, ainda que fosse um
beijo, seria possvel constatar a presena de saliva, o que ele no encontrou durante o
exame, tendo dito, ainda, que ela no apresentava nenhum tipo de sinal; que, ao
acompanhar o exame, sua inteno no era proteger o acusado, porque se houvesse a
constatao de alguma coisa seria o primeiro a acusa-lo e ficar do outro lado, uma
vez que o seu relacionamento com os familiares da vtima era muito bom,...
Por outro lado, no relatrio de avaliao social de fls..., a prpria me da pretensa vtima,
relata para a Assistente Social que os familiares no acreditam que ......... foi abusada, dizem
que a menina inventou toda a histria , dando mostras de que embora muito nova a vtima teria
capacidade suficiente para fantasiar os fatos atribudos ao Acusado narrados na denncia.
Pelo conjunto de provas coligido para os autos percebe-se que no h provas suficientes
para a condenao do Acusado.
Na lio sempre abalizada de Maria Lcia Karam, 1 pode-se conceituar a prova como um
instrumento de demonstrao da veracidade de afirmaes feitas a propsito da ocorrncia ou da
inocorrncia de fatos, em que alegadamente fundamentada uma pretenso exposta no processo,
de modo que o juiz, formando seu convencimento, esteja apto a resolver as questes quelas
relativas (isto , as questes de fato), sobre as quais controvertem as partes. Assim entendida a
prova, fcil perceber que a distribuio do nus a ela relativo, tanto no processo penal como no
processo civil, dever partir da premissa de que sobre a parte que alega um direito que ir
recair a incumbncia de demonstrar a existncia dos fatos dos quais o pretende fazer derivar. o
que dispe a regra contida no art. 156 do CPP, ao estatuir que a prova da alegao incumbir a
quem a fizer,regra que, como j advertia Frederico Marques, a rigor, no apresenta diferena
substancial com as que norteiam a matria no processo civil. 2
Esta exigncia da certeza para a condenao, materializadora do princpio in dbio pro reo,
vem preconizada, em nosso ordenamento jurdico, nas regras que asseguram a efetividade da
garantia constitucional inscrita no inc. LVII, do art. 5, da Constituio Federal, bem como no
inciso VII do artigo 386, do Cdigo de Processo Penal determinam que seja o ru absolvido
quando , no existir prova suficiente para a condenao. (Inciso acrescentado pela Lei n
11.690, de 09.06.2008 - DOU 10.06.2008)
A respeito obtempera Heleno Cludio Fragoso 4, que a condenao exige certeza e no basta,
sequer, a alta probabilidade , que apenas um juzo de nossa a mente em torno da existncia de
certa realidade. Mesmo a ntima convico do Juiz pondera Sabatine como sentimento da
certeza, sem o concurso de dados objetivos de justificao , no lugar da certeza, em espcie tal,
tem simples crena . Desta forma, uma condenao somente ter lugar quando o exame sereno
da prova conduza a excluso de todo motivo srio para duvidar.
Assim, durante a instruo criminal, quando se realiza reconstituio dos fatos alegados
pela parte autora da ao penal, que se pode chegar a uma concluso de certeza da prtica da
infrao penal imputada ao ru ensejando a imposio da pena respectiva, ou, caso contrrio,
quando pela prova ali produzida, se estabelea uma dvida e acenar uma possibilidade de
inocncia, por mnima que seja, impe-se a absolvio.
No caso vertente, a verso apresentada pela suposta vtima, que de acordo com a
jurisprudncia dominante, possui acentuado relevo e valor probante quando plausveis,
coerentes, equilibradas, harmnicas e apoiadas em outros elementos ou circunstncias que
direcionem quanto a pratica delituosa. Porm, aqui se mostrou inverossmil e fantasiosa, alm do
que, a defesa do Acusado, demonstrou com os depoimentos das testemunhas inquiridas na
instruo criminal e o exame de corpo de delito, a impossibilidade do Acusado ter agido da
forma descrita na denncia. colocando em dvida razovel a existncia e a autoria do fato
denunciado.
Caso fosse verdadeira a estria apresentada pela pretensa vtima, da ao atribuda ao
Acusado, haveriam de ser detectados vestgios da prtica delituosa, por mnimos que fossem,
porm, nada foi constatado, colocando por terra a verso por ela apresentada, tornando-a
insuficiente para ancorar decreto condenatrio.
As Ordenaes Filipinas, germe do direito penal brasileiro, em seu Livro III titulo 56, n 6,
j proclamava essa incapacidade:
Por maior que seja o valor que se d a candura, nas suas ingnuas palavras, que,
sem macular as consequncias , s exprimem o que realmente caiu sob os seus
sentidos, o legislador dever recear da leviandade natural de seu esprito, da falta de
seus meios de observao, do seu hbito de s verem as coisas superficialmente e se
contentarem-se com as primeira impresses.
Alm dos enganos inerentes idade, em que a criana pode incorrer, salienta-se que a
facilidade ser enganada constitui outro motivo para que sempre se recebam com redobradas
cautelas seus testemunhos. Acrescenta-se a isto tudo, poder de imaginao do infante. Como
sabido, fortis imaginatio generat casum (uma robusta imaginao cria acontecimentos por si
mesma).
No caso em preo a vtima, de apenas quatro anos de idade atribui, ao Acusado, um fato de
extremo relevo na resposta penal imposta pelo Estado, porm, sua verso restou isolada no
contexto probatrio, portanto insuficiente, por si s, para lastrear eventual decreto condenatrio.
Desta forma, a aplicao do non liquet, ao que tudo indica, seria deciso mais sensata e de
elevada lucidez, a ser aplicada ao caso em apreo, relambrando a sempre preciosa lio de La
Bruyere: Um culpado punido exemplo para os delinqentes; Um inocente condenado,
Preocupao para todos homens de bem.
EX POSITIS,
Local, data.
_____________________
OAB
Alegaes Finais Roubo Participao de Menor Importncia
......................, pelo seu defensor que esta subscreve, vem no prazo legal, apresentar
alegaes finais, contestando de forma veemente a denncia de fls. ........ e alegaes finais de
fls., do ilustre Representante do Ministrio Pblico, pelos fatos e fundamentos que passa a
escandir:
Preliminarmente
O Inqurito Policial iniciou atravs de Auto de Priso em Flagrante. (fls......), onde foram
ouvidos os policiais que efetuaram a deteno, e a vtima do fato narrado na denncia de fls. ....,
a qual imputou ao Acusados e os demais co-rus a pratica do ilcito penal estampado no art. 157,
2, inc. I, II e V do Cdigo Penal brasileiro, sob a pretensa acusao de terem, no dia ................,
por volta da .... horas, subtraram da vtima ........... os bens mveis descrito as fls......, mediante
uso de arma, em concurso de pessoas e com restrio da lliberdade da vtima.
A verso apresentada pelo acusado no foi contrariada em todo seu contedo pela prova
produzida no processo, devendo assim prevalecer no momento da deciso de mrito no presente
feito, de forma que est claro e evidente que no participou ativamente dos fatos narrados na
denuncia que teve como mentor e executor o menor de idade ...........
Ademais, a verso apresentada pela vtima no aponta com exatido qual foi o grau de
participao do Acusado, razo pela qual nada impede de dar azo aos fatos da forma narrada em
seu interrogatrio de fls. ..............
Vale Frisar que o Acusado, pessoa de excelente relacionamento com sua famlia e sua
conduta social est integrada dentre da normalidade, tecnicamente primrio, devendo em caso
de condenao ter sua pena fixada no mnimo legal.
Pelo exposto, Espera sejam as presentes argumentaes recebidas, por estarem dentro do
prazo legal, e por tudo o mais que dos autos consta, julgado improcedente a denncia, nos
termos do artigo 386, do Cdigo de Processo Penal, decretando a absolvio do
Acusado/defendente, pois desta forma Vossa Excelncia, estar como de costume editando
decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.
Nestes termos
Pede deferimento.
LOCAL, DATA.
_____________
OAB
Alegaes Finais - Estelionato - Ausncia de Exame de Corpo de
Delito - Atipicidade - nus da Prova
Protocolo n ........................
Alegaes Finais Por Memorial
Acusados:...............
Consta dos mencionados autos que, no dia e hora acima referidos, sendo o
DENUNCIADO vendendor da ......................................., VENDEU VRIOS VECULOS
PERTENCENTES A ................ (CERCA DE ..... VECULOS) para diferentes pessoas e
empresas, entre as quais, ................................................., de ................, recebendo as
respectivas quantias, em sua prpria conta corrente, OU EM CONTA DE
TERCEIROS, DE QUEM TOMAVA DINHEIRO EMPRESTADO, sem REPASSAR OS
DEVIDOS VALORES PARA A FIRMA ......, ONDE TRABALHAVA,
ESTELIONATANDO-A E LHE PROVOCANDO SRIOS PREJUZOS FINANCEIROS,
na faixa de .............................. REAIS (Grifei).
3Recebida a denncia em ....................., de forma atpica, vez que no consta dos autos
qualquer requerimento ou manifestao do Parquet para sua atuao como assistente de
acusao, a suposta vtima, atravs da petio de fls. ......, em ............, (fls. ........) protestou pelo
no recebimento da denncia, com a remessa dos autos a procuradoria de justia, para os fins do
artigo 28 do Cdigo de Processo Penal.
2 DENUNCIADO
......................................
Que, foi feito alguns depsitos em nome da firma, da qual o interrogando Diretor,
tendo como scio: ...........................................,; Que, todos os depsitos foram feitos
pelo ...........; Que, teve conhecimento deste fato, porque o seu
filho ..................................., usando o crdito da firma conseguiu alguma importncia
em dinheiro para emprestar para o ......................, pois eram amigos, e os depsitos
acima eram para cobrir estes emprstimos; Que, alm dos emprstimos
o ............................, no tinha outros tipos de negcios com o ............., da mesma
foram ............................................; (Fls.........).
............................................
Que o esposo da interrogada, ........................., pediu a mesma que levantasse no
banco algumas importncias em dinheiro, em nome de sua firma e tambm de sua
conta particular; Que a referidas importncias eram para emprestar ao .......... , que
era seu amigo, somente de pois do fato foi que ficou sabendo que era para emprestar
para o ............................., mas no chegou a saber por que motivo ou para que seria
aquele dinheiro; Que tem conhecimento que todas as quantias foram pagas a
interroganda e a sua firma, via depsito em conta corrente; (...) Que, seu marido
nunca teve qualquer tipo de transao comercial com o .................; (Fls. ....).
6Os diretores da suposta vtima .........., assim como as demais testemunhas, arroladas no
aditamento da denncia, ouvidas em juzo, foram unnimes em confirmar as verses
apresentadas pelos Acusados, ora defendentes, quando assim se expressam:
..........................................:
Afirma que as tratativas eram mantidas tanto com o ora acusado quanto com .....
e os respectivos pagamentos efetuados, mediante depsitos bancrios em diversas
contas correntes, por indicao deles, tanto em favor da ........., quanto de ....... e do
prprio ........ Havia tambm depsitos em contas de terceiras pessoas. (Fls. ......)
J nos autos em apenso (N. ......), o Acusado ..............., prestou vrios depoimentos na fase
policial, instigado e coagido para afirmar qualquer envolvimento de ........................., em
eventuais falcatruas porm, sempre confirmou a mesma verso, como pode ser visto a seguir:
que passou a sua conta corrente n. ........, do Banco ................., (conta particular),
para o comprador ......... para o mesmo pagar os veculos e depositar em sua conta
particular assina citada esclarecendo ainda que deu o n. da conta corrente do .....,
particular do ........................ para depositar ... esclarecendo que pediu o ............
para fazer o depsito na conta do ......., pois o declarante estava devendo o ......
(fls......).
Que a partir de ................, props ao amigo ................., seu amigo desde
os ..............., trabalharem em conjunto, nas seguintes condies: .....................
entraria com o dinheiro para a compra de veculos, sendo que ao efetuar a venda,
devolveria a ele o principal, acrescido de juros cobrados pelos bancos, mais a metade
do lucro que tivessem; Que trabalharam em conjunto de ................, perodo em que
realizaram inmeras negociaes; Que os diretores da ....... no tinham conhecimento
deste negcio entre o declarante e ...................., at porque o que interessava a ... era
vender e receber; (Fls....)
Que informa que .............. no tinha conhecimento de qual o tipo de negociao que
era realizada, ele sabia sim, o numerrio que saia e que entrava; (Fls. .....)
Denunciado: ....................
Parecer ministerial de fls. .............., requerendo a remessa .... Vara para serem
apensados aos autos ......... (.............)
Deciso de fls. .... determinando a remessa dos autos para a ... Vara Criminal.
PROCESSO N .....................
Indiciado: ...................
Vtima: ........................
Deciso de fls. ............... determinando a remessa dos autos para a ... Vara Criminal.
PROCESSO N .............
Indiciados: ............................
Vtima: ..............................
Parecer ministerial de fls. ..... requerendo a remessa ... Vara para serem apensados
aos autos ...... (..........)
Deciso de fls. ... determinando a remessa dos autos para a ... Vara Criminal.
Em apenso: .... volumes
Assunto: .......................
Requerente: ...................
Ofcio n. ..................................
9Como bem frisou o diretor da suposta vtima (.....), .................., o envolvimento dos
Defendentes prende-se nica e exclusivamente, em uma declarao isolada do
Acusado ................, na fase investigatria, e nos comprovantes de depsitos existentes em seus
nomes, que foram exaustivamente comprovados serem oriundos de pagamentos de emprstimos
de dinheiro de ................. sem qualquer demonstrao nos autos de envolvimento nos possveis
ilcitos penais perpetrados pelo Primeiro Denunciado.
10 O rgo Ministerial, s fls. ......, embora tenha protestado pela absolvio dos
Acusados, ................... , ......................... e .................., assume uma posio de indisfarvel
mandatria da empresa ......, ao pugnar pela condenao do Acusado ..................., quando sequer
ficou provado nos autos a responsabilidade penal do Acusado ....................., diante da barafunda
que se tornou o processo pela atuao desorientada da suposta vtima ............... Ao pedir a
condenao de ........................, ao arrepio da prova jurisdicionalizada nos autos, a Acusao
Oficial, data vnia abandonou seu munus constitucional de zelator do ordenamento jurdico
para defender interesses particulares buscando uma condenao temerria e injusta.
DO DIREITO
PRELIMINARMENTE
1O Cdigo de Processo Penal, no Livro que trata das nulidades processuais impe o
seguinte comando normativo:
(...) 0missis
III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes:
(...) omissis
b) O Exame do corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, ressalvado o
disposto no artigo 167.
Nosso Estatuto de Ritos Processuais Penais, no artigo ut retro citado, dispe que ocorrer
nulidade no caso de falta de termos ou frmulas, dentre os quais a realizao de exame de corpo
de delito nos crimes que deixam vestgios, como no caso em pauta, por corporificar e
instrumentalizar a materialidade dos fatos objeto da persecuo judicial. Isso, porque a Justia
Criminal, principalmente, deve exteriorizar-se atravs de formas, absolutamente cogentes e
inalterveis ao arbtrio das partes. Assim, sua falta j traduz nulidade por si mesmo,
independentemente da ocorrncia ou no de prejuzo.
Causa nulidade absoluta a ausncia do exame de corpo de delito nos crimes que
deixam vestgios. Na hiptese de delicta lactis permanentis por ele que se
comprova a existncia do crime quando este deixa vestgios, sob pena de nulidade,
para evitar-se acusaes infundadas. Ressalva o artigo 167, porm, que no sendo
possvel o exame de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios, a prova
testemunhal pode suprir-lhe a falta.
Diz a jurisprudncia
Correta a advertncia de que quando o ilcito penal deixa vestgios torna-se necessria e
imprescindvel a realizao do exame de corpo de delito. Desta tica, destina-se a comprovao
por percia da existncia dos elementos objetivos do tipo, os quais so aferidos, principalmente,
ao resultado produzido pelo atuar reprovvel, de que houve o evento, do qual depende a
existncia objetiva do crime, ex vi do artigo 13 do Cdigo Penal. Incensurvel o
posicionamento de que configura-se nulidade absoluta a ausncia do exame de corpo de delito
nos crimes que deixam vestgios, e no caso sub examine, trata-se de delicta factis permanentes,
sendo por ele que se comprova a existncia tpica s quando h vestgios positivados, sempre sob
o crivo da nulidade absoluta. Neste sentido pacfica a orientao pretoriana j apontada: (RTJ
99/101; RT 534/416, 548/339, 554/335, 556/348, 580/316 e 637/267).
preciso insistir, no entanto, que se trata de nulidade absoluta e no relativa que por fora
do que dispe normativamente o artigo 573 do CPP, e pela ausncia de dispositivo que lhe
outorgue qualquer sanatria (v. por falta do exame de corpo de delito, direto ou indireto, nos
crimes que deixam vestgios, ex vi do artigo 564, III, letra b do CPP, se essa falta no foi suprida
pelo depoimento das testemunhas, ex vi do artigo 167 do CPP).
No caso em tela, a documentao acostada aos autos, pela suposta vtima ....., constitui
talvez ou simplesmente, mero indcio da ocorrncia de possvel ilcito penal, no podendo ser
elevado a categoria de prova da materialidade de um delito, que por sua natureza e sede deixa
vestgios constatveis atravs de percias contbeis ou fiscais, pois conforme verso, diga-se
inverossmil da dita empresa, o Acusado ....... teria agido fraudulentamente ao emitir
irregularmente Proposta de Compras e Vendas de Veculos, Contratos de Compras e Vendas de
Veculos, Ordens de Faturamentos, etc.. quirgrafos que se submetidos ao crivo dos senhores
peritos poderiam comprovar a existncia ou no da alegada fraude ou artifcio.
A evidncia do aspecto ora suscitada encontra eco nas prprias palavras da ento patrona
da suposta vtima da empresa ......, em suas alegaes finais s fls...... , protesta pela realizao
Laudo Pericial de exame do corpo de delito, in verbis;
DO MRITO
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio,
induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro
meio fraudulento:
Examinando o crime sob um ngulo estritamente tcnico e formal, em sua aparncia mais
evidente de oposio a uma norma jurdica, vrias definies podem ser lembradas: toda
conduta que a lei probe sob a ameaa de uma pena (Carmingnani); fato a que a lei relaciona a
pena, como conseqncia de Direito (Von Liszt); toda ao legalmente punida (Maggiore); fato
jurdico com que se infringe um preceito jurdico de sano especfica, que a pena (Manzini).
Estas definies, porm, so insuficientes para a dogmtica penal moderna, que necessita
colocar mais mostra os aspectos essenciais ou elementos estruturais do conceito de crime. Da,
dentre as definies analticas que tm propostas por importantes penalistas a mais aceitvel,
atualmente, a que considera o fato-crime: uma ao (conduta) tpica (tipicidade), ilcita ou
antijurdica (ilicitude) e culpvel (culpabilidade). (esta definio adotada por Anbal Bruno,
Magalhes Noronha, Heleno Fragoso, Wessels, Baumann, etc.)
No presente caso no se vislumbra o dolo (direto ou indireto) por parte do acusado ............
nem sequer uma possvel co-autoria entre este e ..........., uma vez que no h prova nos autos da
preexistncia de uma adeso de vontades dirigida a consumao do fato tpico a ele imputado,
haja vista, pela prova coligida, sua inteno era simplesmente de auferir eventual lucro com
emprstimo de dinheiro sem almejar a obteno de vantagem ilcita em detrimento de bem
patrimonial alheio atravs de ardil, artifcio ou qualquer outro meio fraudulento.
Diz a jurisprudncia:
Verifica-se, assim, que a prova penal objeto de duas operaes distintas: a investigao
(inqurito policial) e a instruo. Aquela, por ser extrajudicial, no pode servir de base ao
julgamento final da pretenso punitiva, pelo que s a instruo, como elemento integrante do
processo, fornece ao julgador os dados necessrios sobre a quaestio facti da acusao a ser
julgada.
Outrossim, nem cabe assertar que posicionamento diverso seria possvel por fora do livre
convencimento ou ntima convico do Juiz, que no sofre limitaes, importando pois,
preponderantemente, a realidade dos fatos que entreveja nas provas, e no o lugar onde estas
foram colhidas. Concessa vnia daqueles que assim sustentam, sufragar-se tal esclio implicaria
postergar-se, de maneira flagrante, o princpio basilar do contraditrio, fazendo-se dele tabula
rasa e simples quimera, com sua colocao no esquecimento.
Se a Constituio solenemente assegura aos acusados ampla defesa, importa violar essa
garantia valer-se o Juiz de provas colhidas em procedimento em que o ru no podia usar do
direito de defender-se com os meios e recursos inerentes a esse direito.
Justamente porque carece o inqurito do contraditrio penal, nenhuma validade tem, para
amparar um decreto condenatrio, por colocar em ngulo sombrio o princpio do contraditrio e
por transportar, para a fase judicial, a feio inquisitiva do caderno administrativo, onde o
depoimento foi carreado sem o descortino da defesa do acusado.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:
A ntima convico, sem apoio em dados ou elementos indiscutveis, leva simples crena
e no quela certeza necessria e indispensvel condenao. Essa certeza no pode ser,
igualmente, a certeza subjetiva, formada na conscincia do julgador.
O processo criminal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: A da verdade sempre
desativada de dvidas.
Como ressaltou o Juiz Lcio Urbano, do TAMG, ao relata a Ap. Crim. 5.520, de Belo
Horizonte, tudo aquilo que oferece duas concluses lgicas no permite ao Juiz criminal admitir
a contrria ao ru, porque a condenao fruto de prova induvidosa, j que o Estado no tem
maior interesse na verificao da culpabilidade do que na verificao da inocncia, como
procedentemente afirmou Carrara in (RT 524/449). Por isso, em matria criminal a prova deve
ser lmpida; qualquer dvida deve vir a favor do imputado, porque temerria a condenao
alicerada em elementos eivados de incertezas (RT 523/375). Uma condenao no pode estar
alicerada no solo movedio do possvel ou do provvel, mas apenas no terreno firme da certeza
(RT 529/367). Portanto, a dvida in poenalibus deve ser decidida pro libertate (RT 525/348),
pois um culpado punido exemplo para os delinqentes, ao passo que um inocente
condenado - como corretamente ponderou La Bruyre - constitui preocupao para todos os
homens de bem.
Prova. Dvidas.In dbio pro reo. Absolvio. Se diante do fato h duas verses,
uma fornecida pela declarada vtima e outra pelo acusado, no se trata de questionar
o velho adgio testius unus, testius nullus, mas de constatar dentro do conjunto
probatrio na variante de possibilidades a verso cabal, firme e inconteste da
dinmica do acontecer, caso contrrio, diante da intranqilidade da dvida, o nico
caminho que resta ao julgador sereno e imparcial a aplicao do consagrado
princpio in dbio pro reo nsito no artigo 386,VI,do CPP. Recurso do rgo do
Ministrio Pblico improvido. ( TACRIM-RJ, Ap. 46.108,28 cmara julgadora, em
24/09/1992.
Trilhando neste mesmo sentido, ou seja, mesma linha de raciocnio justo e na defesa do
moderno Estado de Direito, est o nosso Egrgio Tribunal de Justia, conforme ementa que segue:
Deste modo, a Acusao Oficial, com a edio do aditamento da denncia, com relao aos
Acusados, ora defendentes, assumiu o nus da prova da autoria, dos fatos e suas circunstncias,
durante a instruo, encargo do qual no se desvencilhou at o presente momento, com provas
robustas e idneas capazes de fundamentar um juzo condenatrio, o que vale dizer ALLEGARE
NIHIL ET ALLEGATUM NON PROBARE PARIA SUNT, ainda mais porque na fase do judicium
causae impera o princpio do in dbio pro reo.
EX POSITIS,
Pedem deferimento.
_________________
OAB
Alegaes Finais - Estupro de vulnervel Verso da Vtima
Inverossmil nus da Prova
Protocolo n .................
Alegaes Finais Por Memorial
Acusado:...........
.........................., j qualificado, nos autos da ao penal, que lhe move a justia pblica
desta comarca, via de seu defensor in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, ao tempo do artigo 403, do Cdigo de
Processo Penal, com a nova redao que lhe deu a Lei 11.719/2008, apresentar
ALEGAES FINAIS
Apurou-se, outrossim, que no dia cinco de setembro de ......., o denunciado, aps ter
afastado o irmo e a prima da vtima, foi at o quarto dela, agarrou-a pelos pulsos e a
jogou contra a parede, imobilizando-a, momento em que mandou que a vtima se
despisse, porm diante da sua recusa o denunciado a dominou com um dos braos e
com a outra mo tirou-lhe a roupa. Neste dia o denunciado tentou manter conjuno
carnal com a vtima, mas como ela reclamou das dores que estava sentindo, o mesmo
retirou o pnis das coxas da vtima e masturbou-se sobre ela.
Logo aps estes fatos, ........ chegou e viu que a vtima estava deitada no sof e
chorando, enquanto o denunciado estava no banheiro, momento em que a vtima lhe
disse o que havia ocorrido. Ao perceber que a vtima havia dito sua prima o que
tinha lhe acontecido, o denunciado disse-lhes que seriam espancadas e expulsas de
casa caso algum ficasse sabendo o que aconteceu, garantindo, dessa forma, o
silncio das mesmas.
Apurou-se, por fim, que no dia ..... de ..........., aps ter feito com que os irmos e a
prima da vtima sassem, o denunciado arrastou a vtima para o quarto do seu irmo
e a despiu, oportunidade em que deitou-a na cama e manteve com ela conjuno
carnal, sendo que aps uns ........ minutos masturbou-se na presena da vtima..
QUE, por volta das ...... horas do dia ................ a declarante chegou da escola e foi
para seu quarto se trocar; QUE, diz a declarante que quando chegou viu .......... na
casa de uma vizinha de nome ........, que hoje est residindo na ........ e que sua me
no se encontrava ali; QUE, sabedor que seu irmo gostava de motocicleta, ele lhe
emprestou a sua e dando trs reais a sua prima, mandou que fossem comprarem
chocolates e assim afastou-os da casa; QUE, a declarante estava trocando de roupas
em seu quarto, quando, escutou ........... entrando no banheiro e j sabia que era ele,
porque viu quando o mesmo estava dando a chave de sua moto a seu irmo e
dinheiro para sua prima; QUE, pouco depois, ele abriu a porta de seu quarto e ali
entrou, quando a declarante estava vestindo somente a calcinha; QUE, nesse
momento, a declarante mandou que ele sasse do quarto, no que ......... obedeceu e
ento ela se vestiu; QUE, nem bem a declarante se vestiu e j estava saindo do
quarto, quando o indiciado veio em seu encontro e agarrando-a pelos pulsos, jogou-a
de encontro a parede e ali a imobilizou; QUE, devido a violncia e fora com que ele
a manietando-a , a declarante pediu pediu-lhe que a soltasse, dizendo que ele estava
machucando-a; QUE, nesse instante , ele mandou que tirasse sua roupa, tendo esta se
recusado e ento, ......., a dominou com um dos braos e com a outra mo ele abaixou
sua saia e sua calcinha; QUE, com um dos joelhos o indiciado obrigou-a abrir as
pernas e depois descendo sua cala, tentou penetra-la , tendo a declarante lhe dito
para ele parar , pois estava doendo muito; (...)QUE, no dia seguinte , ao chegar da
escola ........ telefonou para sua casa e quando a declarante atendeu ele lhe
perguntou se sua me estava em casa, tendo ela dito que no e desligou; QUE, pouco
depois o telefone novamente chamou mas a declarante diz que no atendeu e nem
deixou sua prima faze-lo; QUE, minutos depois ele chegou e entrou na casa, quando
a declarante estava na cozinha bebendo gua; QUE, novamente a declarante foi
agarrada e comprimida contra a geladeira e ali despida e possuda como da primeira
vez; QUE, diz a declarante que quando foi penetrada sentiu muitas dores e que
depois ........ tirou o pnis de sua vagina e mandou que ela o chupasse; QUE, nesse
instante, o indiciado percebeu que algum se aproximava da porta da cozinha que
estava somente encostada e prontamente subiu sua cala e fingiu que estava
tomando gua, quando ........ ali apareceu; QUE, ento ele puxou ....... reais e mandou
que ela fosse comprar o que quisesse; QUE, ao verem a ss novamente, ........... tirou a
cala e mandou que ela o chupasse e como esta se recusasse, ele agarrou sua
cabea e empurrou sua boca rumo ao seu pnis, obrigando-a a abocanha-lo (...)
QUE, no dia seguinte sua me buscou-a depois do desfile de ........... e deixou-a
sozinha em casa com sua prima e seus dois irmos; QUE, novamente ....... ali chegou
e deu a moto para ........ passear e dinheiro para ......... ir comprar alguma coisa, sendo
que, seu outro irmo j havia sado antes; QUE, depois disso, o indiciado fechou a
janela do quarto de seu irmo e arrastando-a para ali, a despiu e deitou-a na cama,
quando lhe enfiou tudo e depois de uns dez minutos se masturbou; QUE, dessa vez
no viu liquido nenhum saindo de seu pnis, mas que quando foi ao banheiro,
notou que o mesmo liquido branco que dali sara, escorria de sua vagina; (Grifei).
que, nas ....... vezes a declarante no tinha visto sua prima e seu irmo sarem,
sendo que quando notou j estava s; que, ficou sabendo que o acusado tinha
dado ..... reais para ...... porque esta lhe contou; que, com relao s chaves da moto
foi seu irmo que lhe contou; (Grifei)
que, duas das relaes foram em p e uma delas, a que ocorreu no quarto de seu
irmo, foi deitada; que, no houve sangramento nas relaes, sendo que na terceira
oportunidade a declarante estava menstruada; (Grifie).
Os fatos narrados pela suposta vtima soam de forma incoerente, vacilante e insustentvel
no possuindo a mnima verossimilhana suficiente para formar um eventual juzo desfavorvel
ao Acusado, pois vejamos:
A assertiva de que o Acusado tivesse praticado ato sexual com a pretensa vtima, uma
mulher virgem de apenas ..... (....) anos de idade, em p, est fora de qualquer possibilidade,
mormente quando se trata de pessoas de compleies fsicas visivelmente desproporcionais, o
que em caso de eventual congresso vagnico, indubitavelmente provocaria uma srie de leses na
mucosa vaginal com sangramento, alm do traumatismo psicolgico que as agresses dessa
natureza geram nas vtimas de violncia sexual, que dificilmente poderia ser superado,
sublevado ou disfarado da forma com a suposta vtima narra em suas declaraes.
Observe-se, tambm, o malabarismo que o Acusado teria que realizar para conseguir a
suposta relao sexual na verso apresentada por _______ as fls. 18: com um dos braos
subjugava a vtima, outra mo retirava-lhe a saia e a calcinha e com o joelho abria-lhe as pernas ,
e neste azfama ainda conseguiria penetrar o membro viril em sua exgua vagina, e isso levando-
se em conta que ela era virgem, estavam de p, e ela relutava para evitar a cpula. Percebe-se
claramente a falta de coerncia e a impossibilidade do fato narrado ter realmente acontecido.
Alm disso, face aos traumatismos anatmicos prprios da ruptura himenal, e da forma
violenta a que fora subjugada, a pretensa vtima, de acordo com a verso apresentada, nos dias
subseqentes ao da primeira relao sexual apresentaria um quadro de intensas dores com
edemas na regio vaginal de forma a tornar pouco provvel as repetidas relaes sexuais
mencionadas, sendo, portanto, inverossmil sua verso acerca dos fatos.
Outro fato que chama a ateno nas declaraes da pretensa vtima quanto afirma que na
terceira vez que manteve relao sexual com o acusado, estava menstruada e pode perceber um
lquido branco saindo de sua vagina (fls........), bvio que devido ao fluxo menstrual esta
percepo se tornaria invivel.
Por outro lado, a verso apresentada por ................. no se harmoniza com o relato de sua
prima ......, com relao ao momento em que o Acusado teria entregado dinheiro para ltima,
como tambm os locais onde se realizaram as suposta agresses, e at mesmo a ocasio em ....
tivesse lhe confidenciado os fatos, conforme o fragmento de seu depoimento as fls......:
que, antes dos fatos acontecerem, o denunciado passou a ir direto na casa de sua
tia, me da vtima, sendo que em um determinado dia a vtima chegou declarante e
lhe disse que contaria algo, mas era para a mesma no falar nada para ningum;
(...)que, a vtima disse que, na primeira vez, a relao foi em p, na segunda, teria
sido no quarto do ......., irmo da vtima, e, na terceira, no quarto dela; (Grifei)
Assim, pela anlise perfunctria da verso apresentada pela suposta vtima verifica-se a
sua total improcedncia, em funo da falta verossimilhana e harmonia com as demais provas
carreada para os autos, configurando uma estria fantasiosa engendrada para tripudiar a vida do
Acusado.
Quid ita?
Como a prpria prima da suposta vtima lhe confidenciou, (fls.......), ela nutria pelo
Acusado uma atrao de carter sentimental e amorosa inconfessa, alm de desejos lbricos, que
por certo se desvaneciam aps o noivado dele com ...... logo que retornou da ...... Poder-se-ia
argumentar que esta argcia e sagacidade seriam imprprias para uma criana de apenas ....
anos, porm, a realidade atual nos mostra a cada momento que j no temos crianas de .....
anos e sim moas de ..... anos, com capacidade de dissimulao perspiccia, que outrora era
atributo exclusivo dos adultos.
Nos depoimentos acima apontados, ficou bem caracterizado que ......... sempre foi uma
menina criada por terceiros, e costumeiramente era vista no feiro da ......., local freqentado por
viciados, prostitutas, vndalos, etc., em horrios imprprios para pessoas de sua faixa etria.
Que o acusado chegou na Pousada no dia ................., parece numa quarta feira e
saiu no ..............; (...) Que o acusado fez um churrasco no dia ................. e ficou at
tarde; que o churrasco comeou por volta do ........ dia, quando chegaram uns dez
amigos do acusado e foi at as ...... horas da noite quando acertou com o depoente;
Alm das testemunhas ouvidas em juzo sob o manto do contraditrio, a defesa do acusado
fez juntar aos autos Escrituras Pblicas de Declaraes as fls........., nas quais a ......
(fls.....), ............... (fls...) e o ............. (fls.......), confirmaram que o acusado e sua noiva realmente
estiveram presentes na cidade de .......... no perodo indicado em seus depoimentos.
bvio que as referidas declaraes no revestem de valor probante no aspecto formal e
processual, vez que no foram produzidos perante o juiz presidente do processo de
conhecimento e com a participao das partes, porm, no menos verdade que indiciariamente
podem colaborar, de forma indireta, na formao da convico judicial, pois seus editores esto
sujeitos as sanes previstas em lei em caso insero de declarao falsa em documento pblico.
DO DIREITO
Consoante o entendimento doutrinrio-jurisprudencial dominante, a pretenso deduzida
na exordial acusatria para que tenha repercusso jurdica deve ser amplamente provada durante
a instruo criminal desenvolvida sob o manto da garantia constitucional do contraditrio, da
ampla defesa e do devido processo legal assumindo a acusao oficial o nus probandi da
autoria, da materialidade e de todas as circunstncias do fato.
Na lio sempre abalizada de Maria Lcia Karam 1, pode-se conceituar a prova como um
instrumento de demonstrao da veracidade de afirmaes feitas a propsito da ocorrncia ou da
inocorrncia de fatos, em que alegadamente fundamentada uma pretenso exposta no processo,
de modo que o juiz, formando seu convencimento, esteja apto a resolver as questes quelas
relativas (isto , as questes de fato), sobre as quais controvertem as partes. Assim entendida a
prova, fcil perceber que a distribuio do nus a ela relativo, tanto no processo penal como no
processo civil, dever partir da premissa de que sobre a parte que alega um direito que ir
recair a incumbncia de demonstrar a existncia dos fatos dos quais o pretende fazer derivar. o
que dispe a regra contida no art. 156 do CPP, ao estatuir que a prova da alegao incumbir a
quem a fizer,regra que, como j advertia Frederico Marques, a rigor , no apresenta diferena
substancial com as que norteiam a matria no processo civil 2.
Esta exigncia da certeza para a condenao, materializadora do princpio in dbio pro reo,
vem preconizada, em nosso ordenamento jurdico , nas regras que asseguram a efetividade da
garantia constitucional inscrita no inc. LVII do art. 5 da Constituio Federal determinam que
seja o ru absolvido quando insuficientes s provas para a condenao (art. 386, VII, CPP), com a
nova redao dada pela Lei 11.690/2008.
Assim, durante a instruo criminal, quando se realiza reconstituio dos fatos alegados
pela parte autora da ao penal, que se pode chegar a uma concluso de certeza da prtica da
infrao penal imputada ao ru ensejando a imposio da pena respectiva, ou, caso contrrio,
quando pela prova al produzida, se estabelea uma dvida e acenar uma possibilidade de
inocncia, por mnima que seja, impe-se a absolvio.
No caso vertente, a verso apresentada pela suposta vtima, que de acordo com a
jurisprudncia dominante, possui acentuado relevo e valor probante quando plausveis,
coerentes, equilibradas, harmnicas e, apoiadas em outros elementos ou circunstancias que
direcionem quanto a pratica delituosa, porm, aqui se mostrou inverossmil, em todos aspectos,
alm do que, a defesa do Acusado, demonstrou com provas idneas e harmoniosas da existncia
de circunstncias que excluem ou colocam em dvida razovel a a existncia e a autoria do fato
denunciado.
Caso fosse verdadeira a estria apresentada pela pretensa vtima, o primeiro congresso
sexual violento, fatalmente provocaria leses expressivas na regio vaginal, que poderiam
comprometer at mesmo o ato de caminhar normalmente, e, a relaes subseqentes seriam
extremamente dolorosas e insuportvel, impossvel de se concretizar, principalmente pela
desproporcionalidade de tamanho entre o rgo genital intumescido de um homem adulto com a
vagina diminuta e virgem de uma criana de .... anos.
EX POSITIS,
Local, data.
___________________
OAB
Alegaes Finais Estupro de vulnervel - Valor Probante da
Palavra da Vtima - Ilegitimidade do MP diante da Retratao
das Representaes - Provas no Jurisdicionalizadas -
Influncia da Mdia
Protocolo N .........
Alegaes Finais Por Memorial
........................, j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica desta
comarca, via de advogado in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e
preclara presena de Vossa Excelncia, em tempo do artigo 403 do Cdigo de Processo Penal com
a nova redao que lhe emprestou a Lei. 11.719/22008, apresentar
6. O imputado para praticar suas condutas pervertidas sempre levava suas vtimas
para locais previamente escolhidos, sendo acompanhado por mais de uma vtima,
quase sempre trs. E ao chegarem ao local, todas se despiam, inclusive o imputado,
as vezes todas entravam na piscina juntamente com o imputado, onde eram
praticados atos libidinosos diversos, tais como masturbao, pegava nas partes
ntimas das vtimas, no satisfeito escolhia uma e ia para um lugar reservado aonde
mantinha conjuno carnal.
Ante o exposto, incorreu o imputado ..................... nas sanes dos artigos 217-A,
artigo 228, caput c/c artigo 71, todos do Cdigo Penal ... (Fls. 3/7).
Quanto a autoria dos fatos narrados na denncia todas testemunhas e vtimas, arroladas
pela acusao, ouvidas em juzo, foram unnimes e categricas em afirmar que os fatos
narrados na exordial no foram praticados pelo Acusado ..............................:
Disse a vtima ............, s fls. ...:
que, no conhece o Acusado ......... e ........ conhece l do setor onde reside; que, nem
por ouvir dizer pode dar informaes sobre o acusado .........; que, tambm nunca
ouviu dizer que o acusado havia levado menores para motis; que sobre a denncia
no pode dar informaes porque no conhece o fato; que, jamais se encontrou com
o Acusado ......; que, nunca foi procurada pelos acusados depois que se tornou
pblico o fato narrado na denncia; (...) que o .......... no se encontra presente;
(GRIFEI)
:Que conheceu o ........ atravs das irms gmeas .............. e ...................., sendo que
elas estavam saindo com o mesmo e a chamaram para sair com elas; que nunca tinha
visto o Dr. Fernando antes; que o ................ era alto, magro, moreno da cor da
informante, tinha o cabelo meio ruim e uma pinta do lado direito do rosto, sendo que
a mesma apresentava plos; que na poca j fazia programas, (...)que o ..............
nunca esteve na casa da informante; (...)que por volta do ms de agosto daquele ano,
o acusado .......... esteve duas ou trs vezes na casa da informante, fazendo poltica
porque queria ser deputado (GRIFEI)
.............................. Fls.
que conheceu o acusado ....., no meio do ano ......., na poca da poltica; que
conheceu o acusado ...... na casa de ...... de tal, quando o mesmo fazia campanha, no
sabendo para que cargo; que no sabe o sobrenome da referida dona Maria, cuja casa
frequentava; que viu o acusado apenas uma vez, sendo que nesta o acusado
prometeu emprego, para trabalhar em campanha e tambm deu uma cesta para a me
da depoente; que a depoente no tem e no tinha ttulo de eleitor poca, somente
sua me; que no se recorda o nome todo do Boadir; que reconhece a pessoa referida
como sendo o acusado aqui presente, nesta oportunidade, na sala de audincias; que
no foi procurada pela famlia do acusado, nem por este, nem pela acusada ...........,
nem foi ameaada ou pressionada e tambm no recebeu nenhuma promessa de
recompensa pelo seu depoimento; que nunca saiu na companhia do acusado ..........;
que sua irm .......... tambm conheceu o acusado .........., na mesma ocasio, na casa
de ..... que ......... tambm no chegou a ver o acusado mais de uma vez.(...) tambm
desconhece que qualquer moa daquele setor tenha mantido qualquer tipo de
relacionamento sexual com o acusado;) (GRIFEI).
......................................... - Fls.
...que no sabe dizer que idade o ........... aparentava; que o chamavam de Dr.
Fernando porque foi assim que o mesmo se apresentou; que o referido homem ainda
tinha uma pinta escura na face direita; que pode afirmar que os dois acusados .........
e ........ esto presentes; que o ........... no est presente nesta sala; que no sabe dizer
o que a histria do ......... pode ter em comum com a histria do acusado ...... ;
(GRIFEI)
Em juzo, a me das vtimas ...... e ..........., .............., s fls. ......, taxativa em excluir
qualquer responsabilidade penal do Acusado ........... com relao aos fatos narrados na denncia:
... que a informante tem certeza de que suas filhas no tem nenhum envolvimento
com Adrinia ou com o ...........
....................................., Fls.
que conheceu o acusado ........... quando o mesmo estava fazendo poltica na casa da
me da .............; que no sabe o nome da me da ...............; que isso ocorreu h mais
de ano; que no sabe para que cargo o acusado fazia campanha; que nessa
oportunidade estava acompanhada de sua me e esta recebeu uma cesta do acusado;
que no conversou com o acusado nessa ocasio; que pode afirmar que tanto o
acusado quanto ........... esto presentes, nesta sala e no se sente constrangida de
depor na presena dos mesmos; que nunca mais viu o ..........; (GRIFEI)
...................... Fls.
............................. Fls.
que foi chamada pelo Promotor de Justia, ignorando seu nome; que o mesmo a
chamou para depor porque pensou que a informante estava saindo com o .............;
que no sabe porque o Promotor pensou isso; que no estava saindo com o ..........;
que conheceu o ...... h cerca de um ano,
O rgo Ministerial, em suas alegaes finais de fls. sustenta sua pretenso condenatria,
exclusivamente, com suporte em dedues e elementos e existentes na esfera administrativa do
inqurito policial, e noticirios veiculados pela imprensa local. Porm, quando existe a
participao imediata e direta da prpria autoridade policial, na produo da prova, o carter
inquisitivo, que tem a persecuo administrativa, torna imprescindvel a judicializao ulterior
do ato probatrio para que a instruo ali contida se apresente com o valor de prova, e seja
utilizado como elemento na formao da convico judicial, no momento de decidir a causa
penal.
Verifica-se, assim, que a prova penal objeto de duas operaes distintas: a investigao
(inqurito policial) e a instruo. Aquela, por ser extrajudicial, no pode servir de base ao
julgamento final da pretenso punitiva, pelo que s a instruo, como elemento integrante do
processo, fornece ao julgador os dados necessrios sobre a quaestio facti da acusao a ser
julgada.
Outrossim, nem cabe assertar que posicionamento diverso seria possvel por fora do livre
convencimento ou ntima convico do Juiz, que no sofre limitaes, importando pois,
preponderantemente, a realidade dos fatos que entreveja nas provas, e no o lugar onde estas
foram colhidas. Concessa vnia daqueles que assim sustentam, sufragar-se tal esclio implicaria
postergar-se, de maneira flagrante, o princpio basilar do contraditrio, fazendo-se dele tabula
rasa e simples quimera, com sua colocao no esquecimento.
Se a Constituio solenemente assegura aos acusados ampla defesa, importa violar essa
garantia valer-se o Juiz de provas colhidas em procedimento em que o ru no podia usar do
direito de defender-se com os meios e recursos inerentes a esse direito.
Justamente porque carece o inqurito do contraditrio penal, nenhuma validade tem, para
amparar um decreto condenatrio, por colocar em ngulo sombrio o princpio do contraditrio e
por transportar, para a fase judicial, a feio inquisitiva do caderno administrativo, onde o
depoimento foi carreado sem o descortino da defesa do acusado.
Quando se tem presente, salientou Nicola Framarino dei Malatesta, que a condenao no
pode basear-se seno na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel -
tambm mnima da inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve,
necessariamente, conduzir absolvio, assim leciona o mestre peninsular:
O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvida.
A respeito, obtempera Heleno Cludio Fragoso que:
Ningum duvida que o NULLUM CRIMEN SlNE ACTIO seja princpio reitor do
direito penal do fato. E o agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato
existente na realidade. Jamais pela presuno. E diga-se: regra incompatvel com o
princpio da no culpabilidade. (Vide ensinamento de Bobio).(GRIFEI)
Deste modo, a Acusao Oficial, com a edio da denncia assumiu o nus da prova da
autoria, dos fatos e suas circunstncias, durante a instruo, encargo do qual no se desvencilhou
at o presente momento, com provas robustas e idneas capazes de fundamentar um juzo
condenatrio, o que vale dizer ALLEGARE NIHIL ET ALLEGATUM NON PROBARE PARIA
SUNT, ainda mais porque na fase do judicium causae impera o princpio do in dbio pro reo.
Na sua funo de investigar e punir, o poder pblico, com certa freqncia, est longe de
ser respeitoso com os direitos fundamentais da pessoa. Exorbita quase sempre, de vrias formas
(violncia desnecessria, corrupo etc.). O mais moderno modo de destroar (injustamente) um
ser humano, e nisso entra a conivncia da mdia, consiste na divulgao intempestiva e
irresponsvel do fato que se investiga, com a conseqente divulgao dos nomes de todas as
pessoas envolvidas: suspeito, testemunhas, vtimas etc. Emblemtico, entre ns, o caso da
Escola Base. E tudo feito, lamentavelmente, no s de forma prematura e inconsistente,
seno especialmente contra expresso mandamento legal: CPP, art. 20 - A autoridade assegurar
no inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da ` sociedade,
sobretudo, os de interesse particular , quais sejam de proteger a honra, a imagem e a intimidade
de todo cidado.
Diante, deste contexto, seria de bom alvitre, que na circunspeco que todo operador do
direito deve habituar-se, principalmente os da rea penal, o levantamento da seguinte indagao:
aps o Acusado, ter se sucumbido este interminvel e doloroso calvrio, sob o manto da
vergonha, da indignao dos familiares, da execrao pblica, e da desmoralizao profissional,
qual seria o valor profiltico de uma eventual pena? Ou qui, o valor da recompensa de sua
absolvio, quando j se tem demandados seis dcadas de uma vida reta e proba? e, por fim qual
ser o laurel de seus algozes contumeliadores, por terem destrudo toda uma existncia humana?
Ressalte-se, por fim, que consoante a unanimidade das provas coligidas no presente feito,
ser o Acusado, pessoa elevado conceito social e profissional, de excelentes antecedentes, alm do
que tecnicamente primrio, e, mesmo desfigurado pela contumlia e pela calnia que lhe
emprestou a imprensa e outros rgos estatais, teve seu nome sufragado pelo povo da cidade
de ........., que o elegeu para o cargo mximo do executivo em outubro prximo passado.
EX POSITIS,
espera o Acusado, .............., ora defendente, sejam as presentes alegaes recebidas, vez
que tempestivas e prprias, para final julgar improcedente a denncia, sem julgamento do mrito
face a preliminar invocada, e quanto ao mrito seja decretada sua absolvio, nos termos da
legislao pertinente, pois desta forma Vossa Excelncia, estar editando decisrio carregado de
equidade, restabelecendo o imprio da Lei, do Direito de Excelsa JUSTIA.
Local, data.
______________________
OAB
Alegaes Finais Estupro de Vulnervel Lei n 12.015/2009 -
Depoimento Infantil Inimputabilidade Relativa Portador de
Distrbio Pedofilia
Protocolo n .............
Alegaes Finais por Memorial
Em sntese a denncia alega que no dia .........., no perodo vespertino a vtima foi abordada,
supostamente, pelo Acusado, na rua ...., da vila ......... e que mediante artifcio a colocou no porta
malas do carro dirigindo-se para um lugar ermo, onde a teria estuprado, provocando as leses
descritas no Laudo de Exame de Conjuno Carnal fls...............
Conforme Termo de Reconhecimento de fls ....., o Acusado foi reconhecido pela vtima no
dia ..............., ou seja quase um ano aps o fato, o que compromete a validade daquele ato como
prova da autoria do fato.
Em todas ocasies em que foi interrogado negou a pratica do fato, restando contra sua
pessoa nica e exclusivamente a palavra da vtima que ficou isolada no contexto probatrio.
DO DIREITO
Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio, operando com uma margem de risco - mnima que seja - de condenar quem
nada deva.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:
As Ordenaes Filipinas, germe do direito brasileiro, em seu Livro III titulo 56, n 6, j
proclamava essa incapacidade:
E nesse mesmo sentido que o insupervel mestre germnico Mittermayer, em sua obra
Tratado da Prova em Matria Criminal, ed. 1834, pg. 391:
Por maior que seja o valor que se d a candura, nas suas ingnuas palavras, que,
sem macular as conseqncias , s exprimem o que realmente caiu sob os seus
sentidos, o legislador dever recear da leviandade natural de seu esprito, da falta de
seus meios de observao, do seu hbito de s verem as coisas superficialmente e se
contentarem-se com as primeira impresses.
Alm dos enganos inerentes idade, em que a criana pode incorrer, salienta-se que a
facilidade ser enganada constitui outro motivo para que sempre se recebam com redobradas
cautelas seus testemunhos. Acrescenta-se a isto tudo, poder de imaginao do infante. Como
sabido, fortis imaginatio generat casum (uma robusta imaginao cria acontecimentos por si
mesma).
Neste passo deve o processo ser chamado a ordem e remetido ao Juzo da primeira vara
criminal de nossa comarca, onde o acusado j cumpre pena por outro fato da mesma espcie e,
pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os
subsequentes ser havidos como continuao do primeiro, impondo a unificao dos processos.
Por outro lado verifica-se que o Acusado, nos autos ......... de incidente de insanidade
mental, foi considerado semi imputvel, pelos Senhores Peritos psiquiatras, da Junta Mdica
Oficial do Poder Judicirios de ____, ensejando, em caso de eventual condenao que seja
reprimenda penal diminuda no grau mximo editado pelo Pargrafo nico do art. 26 do Cdigo
Penal.
EX POSITIS,
espera, o Acusado sejam as presentes alegaes finais por memorial recebidas, vez que
prprias e tempestivas, final julgando improcedente a denncia de fls. .., e, conseqentemente
decretando-se sua absolvio ou, em caso de eventual condenao seja reconhecido a
continuidade delitiva na forma invocada, ou, ainda, o reconhecimento da semi-imputabilidade
aplicando-se a reduo da pena no mximo legal, pois desta forma Vossa Excelncia, estar
editando acrdo compatvel com os excelsos ditames da Lei, do Direito e da JUSTIA.
Nestes termos,
Pede deferimento.
LOCAL, DATA
_____________________
OAB
Alegaes Finais Estupro de Vulnervel Lei n 12.015 de
07.08.2009 Vtima de 08 anos Grvida do Prprio Pai Exame
de DNA Positivo
Protocolo n ......................
Cd. TJ...... - Alegaes Finais
......................., j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica desta
comarca, via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia vem perante a conspcua
e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, nos termos do artigo 403, do CPP,
apresentar
Emerge pois, que nos ltimos ..... meses a vtima foi morar com o denunciado tendo o
mesmo passado a importun-la com maior freqncia ao ponto de numa dessas
vezes, em que praticava coito inter fmura com ela, t-la engravidado. (Grifei)
Embora a suposta vtima tenha reiterado, na fase policial e na instruo criminal, que o
Acusado a compelia prtica de atos libidinosos diversos da conjuno carnal, esta verso, por
si s, no se robustece a ponto de ser considerada uma prova absoluta capaz de servir de alicerce
para eventual deciso condenatria, uma vez que a mesma, em suas declaraes, teceu um
rosrio infinito de mentiras e inverdades denotando ser uma criana precocemente habilidosa e
adestrada na arte da perfdia.
Do mesmo modo a suposta vtima falseou a verdade dos fatos quando afirmou ter faltado a
aula apenas ..... vezes, quando, na realidade, a cpia de seu histrico de aproveitamento escolar,
acostado as fls. ......, aponta a existncia de nada menos que .... faltas durante o ano letivo.
Que o comportamento da .......... era terrvel; que ela ficava com os meninos na
escola dava dinheiro do caixa para os meninos ficar com ela e que isto tudo mundo
da escola sabe, que prometeu dar um celular para um menino ficar com ela; que
deixou o pai dela doido por causa desse celular; que quando morava com a me ela
tinha este comportamento, ficava com os meninos , direto a me tinha que ir a
escola; que pelo o que a declarante sabe a .......... estava muito custosa e a me
resolveu entregar ela para o acusado; inclusive a me foi despedida de um emprego
que uma mulher pegou a ........... beijando o neto dela; que a ................. mente
demais; que ela falou para a declarante que no queria mais morar com o pai e
contaria uma mentira para sair da casa dele; que a declarante filha do irmo do
acusado; que quando a me teve um relacionamento com ......., nunca a desrespeitou
nenhuma delas;
que uma vez depois que ficou sabendo que o pai da vtima a teria engravidado ele
teria na escola perguntando a declarante se ela sabia se a filha tinha sado com algum
rapazinho da escola, ela afirmou que nunca tinha visto nem ouvido falar, quando
estavam conversando passou um menino ........... de aparncia de ..... anos, e o
acusado falou que era aquele menino, perguntou ao menino se j tinha saido
com ......... pagado a ............. ele disse que j (...) que o senhor ...... perguntou se
a ............ pagou para sair com voc o menino disse que sim;
Por sua vez a Senhora ..........., vizinha do Acusado assim mencionou, as fls. .....:
que o sabe informa que seu ........ foi um vizinho muito correto e que a ............
mentia muito inclusive foi a. declarante e sua filha quem escreveu as cartas
annimas contando o comportamento da ............. e que ela pagava os meninos
para sair com ela; que O sobrinho da declarante contava que a ....... tinha esses
namorados e que ............ tambm falava e por isso que escreveu as cartas para
o seu ......., que era um homem muito respeitador.
Mais elucidativo foi o depoimento da colega de classe da vtima que assim reportou, as
fls. .....:
a declarante estudava junto com ........., na escola estadual ...................; que ...........
sempre dava em cima dos meninos que tinham namorada que ela sempre sentava em
cima da mesa com as pernas abertas e virada para os meninos; que deu muita
confuso porque as meninas queriam brigar com ela, muitas vezes ela xingava as
meninas; que .......... no copiava as tarefas direito muitas vezes a declarante copiava.
para ela; que conhece a letra de ............. porque copiava para ela; que sabe informar
que a letra escrita em verde das fls, ....., dos autos da ..........; que ............ fa!tava
muito as aulas; que uma vez foi entregue para ..... um termo para entregar para. o pai
e ela jogou no lixo e que ....... entregou outro termo para ela; que sabe informar o
nome dos meninos que namoravam ......... era ........., .........., ........ e ...........; que
.........j recebeu R$ ...........para namorar com ele s sabe que eles namoravam atrs do
colgio, que .............disse que ia dar um celular para ..........; que ficou sabendo disso
atravs dele; que na hora do recreio a declarante voltava. primeiro e que as vezes
a ...............perdia uma aula; (...) que o ................ia para trs do muro na hora do
recreio e depois da aula quando o pai dela no ia busca-la; que foi o ..................que
disse a declarante que ela dava R$ .................., que ela perguntou para a declarante se
dava o dinheiro, disse que no porque o homem no presta, que os dinheiro era para
ele namorar com ela; que acha que o pagamento era s pro dia; no sabe como era o
namora sabe que namorava; que a ..............brigou com a declarante; que todas a as
professoras que viam .............e sentada na mesa mandava ela ter postura.
Como pode ser observado, o acervo probatrio constante dos depoimentos prestados em
juzo, so harmoniosos no sentido de que a suposta vtima, embora muito jovem, possui um
desenvolvimento psicolgico e mental bastante desenvolvido par sua idade, e que era e
plenamente capaz de simular situaes inexistentes, fabricar mentiras para iludir os professores
e o pai, alm de ser portadora de uma precocidade exagerada de motivao sexual;
demonstrando uma lubricidade, lascvia, e sensualismo incompatvel com sua faixa etria. Tanto
que teve o primeiro fluxo menstrual aos oito anos de idade.
1 - O fato do exame de DNA ter dado resultado positivo, por si s, constitui prova
absoluta de que houve relao sexual ou ato libidinoso, mesmo que seja inter femura, ou
existem outras maneiras (no ortodoxas) de ocorrer uma fecundao?
2 - somente atravs da atividade sexual entre pessoas de sexos opostos que pode
ocorrer a intromisso de espermatozides no interior da vagina?
Em todas oportunidades em que foi ouvida, a vtima afirma que o Acusado, tentava
introduzir o pnis em sua perereca, do seguinte modo:
fls. .....- ...percebeu que seu pai estava tirando sua roupa e passou seu pinto entre
suas coxas e depois tentou p-lo em sua perereca (...) diz a declarante que, as
vezes chegava a doer quando ele punha seu pinto nela (Grifei)
fls......... ...ele terminava de ver televiso ia deitar mandava que tirasse a roupa e
colocava o pnis em sua vagina e fazia isto todo dia, (...) que ele colocava um pouco
do pnis em sua vagina... (Grifei).
O Acusado pessoa sem qualquer mcula judicial pretrita, nunca tendo sido processado
civil ou criminalmente (fls.......... dos autos .........), excelente pai de famlia, trabalhador e
detentor do respeito e admirao no meio social em que vive (fls. ............... dos autos ...........),
colaborou de forma livre e espontnea na coletas das provas judiciais, mantendo sempre este
Ilustrado Juzo informado de suas mudanas de endereo, fazendo, assim, jus, ao benefcio de
apelar em liberdade no caso e eventual condenao.
DO DIREITO
Estupro de vulnervel
Art. 217-A - Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14
(catorze) anos:
Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos.
Consoante nossa melhor doutrina o ato libidinoso diverso da conjuno carnal, exigido
para tipificar o crime previsto no dispositivo ut retro, inclui todo tipo de ao atentatria ao
pudor, praticada com o propsito lascivo, sejam sucedneos da conjuno carnal ou no. 1 A lei
exige sempre que haja o contato fsico com o ofendido, pois, imprescindvel que ocorra ao
corprea do agente sobre a pessoa da vtima.
Neste caso, e indispensvel que a parte Acusadora, prove de forma inequvoca a ocorrncia
de uma ao positivada num contato fsico, material do Acusado com a vtima.
No caso em apreo, como se ver adiante, a palavra da suposta vtima, se mostrou carente
de credibilidade, pelas inmeras inverdades proferidas durante suas declaraes prestadas em
juzo.
Em concluso, ficou demonstrado pelo conjunto de provas abalizadas nos autos que a
palavra da suposta vtima restou carregada de vcios, contradies e embustes, trazendo para os
autos palavras enganosas e prfidas, sendo, pois insuficientes para alicerar qualquer decreto
condenatrio. Diz a Jurisprudncia:
Deste modo a palavra da vtima deixou de possuir aquela credibilidade, sustentada pela
jurisprudncia dominante, vez que est contaminada pela inverossimilhana, razo pelas qual
impe-se a decretao do non liquet, com a conseqncia absolvio do ru nos termos do art.
386, VII, do Cdigo de Processo Penal, com a nova redao que lhe deu a Lei 11.690/2008. 3
Outro fator que no tem carter de absoluto o fato do resultado do exame de DNA ter
apontado afirmativamente para a paternidade do Acusado, vez que no ficou provado nos autos
que o mesmo tenha praticado os atos articulados pela suposta vtima.
O Acusado pessoa sem qualquer mcula judicial pretrita, nunca tendo sido processado
civil ou criminalmente (fls........ dos autos ...........), excelente pai de famlia, trabalhador e
detentor do respeito e admirao no meio social em que vive (fls. ............... dos autos ..........),
colaborou de forma livre e espontnea na coletas das provas judiciais, mantendo sempre este
Ilustrado Juzo informado de suas mudanas de endereo, fazendo, assim, jus, ao benefcio de
apelar em liberdade no caso e eventual condenao.
Realidade esta que foi sufragada por vossa Excelncia na deciso que concedeu a liberdade
provisria as fls. 30, da seguinte maneira: De primo, registro que esto ausentes os pressupostos
para a priso preventiva e os fundamentos que a autorizam,... (...) notrio que os motivos
ensejadores da custdia preventiva no mais subsistem, tendo em vista que quase toda a
instruo j fora concretizada, ou seja, as testemunhas arroladas foram todas inquiridas, j foram
coletados os materiais para a realizao dos exames requeridos, portanto, demonstra-se
desnecessria a manuteno do acusado no crcere at o julgamento.
neste mesmo sentido que se posicionam nossos mais elevados Tribunal Ptrio, consoante
os seguintes arestos:
EX POSITIS,
Nestes termos
Pede deferimento.
Local, data
________________
OAB
Alegaes Finais - Explorao Sexual de Menor - Site Pornogrfico
PROTOCOLO ..............
Alegaes Finais Por Memorial
Acusado:
.................., j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica desta
comarca, via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia vem perante a conspcua
e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, nos termos do artigo 403, do CPP,
com a redao inovadora da Lei 11.719/2008, apresentar:
A exordial acusatria de fls. ......, imputa ao Acusado, a prtica do ilcito penal previsto no
art 244-A E 244-b, do Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n 8.069/90, com a nova redao
dada pela Lei 12.015 de 07 de agosto de 2009.
........................
Fls......:
Que sua filha est grvida de ...... meses; que sabe informar que acusado ...... tinha
um site na internet, sendo que, o nome desse site www.........com; esclarecendo
que a foto de sua filha no est ali por ser menor, mas h fotos de outras moas; que
os jornais de ........... havia o anncio do .................., localizado na rua primeiro de
maio; que a promessa era de que as moas receberiam R$ ...... (............ Reais) por
semana; que no sabe informar se o acusado receberia alguma coisa (Grifei)
...............................
Fls. ......
Que, retifica o trecho do seu depoimento no sentido de que quem a chamou para ir
ate ......... foi a ........., juntamente com outras pessoas e no com o acusado( que,
conhece ....... sabendo que ela fazia programas, esclarecendo que ela e quem passou o
telefone da depoente para as pessoas com quem fez programas; que, quando o
acusado soube que a depoente era menor de idade disse que no a colocaria no site
porque neste (site) no havia nenhuma menina menor ;(...) que, em relao aos
programas feitos pela depoente no passou dinheiro para ningum que a depoente
civilmente emancipada h uns ....... meses pelos seus pais; que foram as meninas que
disseram que os R$ ..... eram destinados a participar do site e no para passar para o
acusado; que no foi pressionada e nem sofreu constrangimento para participar dessa
atividade.
(Grifei).
Pelo que apurou no bojo dos autos, principalmente pela prova testemunhal, o acusado em
nenhum momento explorou sexualmente as pessoas nominadas como vtimas na vestibular
acusatria.
DO DIREITO
Na atualidade depois de 15 anos, j comea a ser problemtico saber quem seduz
quem.
(LUIZA NAGIB ELUF, promotora de justia, Secretria Nacional dos Direitos da Cidadania do Ministrio
da Justia, Lder Feminista)
O supracitado dispositivo legal foi inserido em nosso ordenamento jurdico pela Lei n
9.975, de .............e Lei 12.015 de 07.08.2009, que alterou o Estatuto da Criana e do
Adolescente (ECA) para efeito de acrescentar, na tipologia dos delitos contra menores, uma nova
figura criminosa: a submisso de criana ou de adolescente prostituio ou explorao sexual
e a corrupo de menores, que situava no art. 218 do Cdigo Penal.
Nesse caso, ser necessrio sempre que haja uma relao dominadora/dominado entre o
agente e a vtima e, portanto, a existncia de um vnculo explcito de submisso do menor.
exato que, no Dicionrio Houaiss, se aventa tambm como outro significado do verbo submeter
o fazer (algum ou algo) de alvo de alguma ao o que poderia, primeira vista, abrigar, na rea
de significado desse verbo, a idia de que estaria incriminada toda conduta que tornasse a
criana ou o adolescente alvo da ao de prostituio ou de explorao sexual. Mas essa
interpretao por demais abrangente do verbo submeter poderia resultar no enquadramento
tpico no apenas de quem se utilizou de mecanismos de presso contra o menor, mas tambm
de quem induziu, atraiu, agenciou, favoreceu ou aliciou, enfim, de quem, por qualquer outro
modo de execuo, levou o menor prostituio ou explorao sexual. No obstante entenda
que fazer algum de alvo, de mira, de uma ao qualquer indica que a pessoa alvejada ou mirada
est numa posio de subordinao ou de inferioridade, fora convir que se a pretenso do
legislador fosse efetivamente a de dar amplitude mxima no processo de criminalizao, sua
opo no deveria ser, com exclusividade, o verbo submeter, mas sim a composio de um tipo
misto alternativo no qual as diversas formas de manifestao da conduta criminosa pudessem ser
configuradas, tornando-se fungveis3.
um axioma que no se pode contestar, pois seria incoerente alegar que o Acusado estaria
explorando sexualmente a referidas adolescentes, sem exercer qualquer tipo de domnio sobre
elas. O que os autos do conta que o tipo de relacionamento que eventualmente poderiam ter
numa suposta ligao com o Ru, obviamente no era, aquele que elas desfrutavam com um
nmero indeterminado de homens, mercantilizando seus corpos, sem qualquer interferncia,
conhecimento ou auferimento de lucro ou outra espcie vantagem em favor do ru.
Por outro prisma, se se inclinar concepo de que a conduta tpica em comento, por
interpretao extensiva, representa forma equiparada aos delitos previstos no captulo destinado
ao lenocnio do Cdigo Penal, (ar. 227 ao 231), ou seja, que o agente exera uma ao
parasitria sobre a prostituio alheia, ensejaria a absolvio do Acusado, haja vista que, no h
em todo processo nenhuma prova jurisdicionalizada, de que tenha induzido algum a satisfazer
a lasciva de outrem; atrado para a prostituio ou tentado impedir seu abandono, assim como
jamais manteve casa de tolerncia ou tirado proveito econmico da prostituio de outrem.
No campo penal, no h espaos vazios que possam ser ocupados por meio de uma
interpretao de extenso mxima ou analgica. evidente, assim, que o legislador penal falhou
uma vez mais - como de hbito - na construo tpica na medida em que omitiu condutas
criminalizveis e deixou de expressar os meios ou os modos de execuo, atravs dos quais a
criana e o adolescente pudessem ser submetidos prostituio ou explorao sexual. Para a
correo dessa situao, obrigao do legislador - e no, do intrprete ou do julgador -
reformular o tipo para atribuir-lhe um raio maior de abrangncia 6.
S.m.j. nesta tica no h outra concluso seno aquela em que a conduta assumida pelo
Ru, penalmente irrelevante, ou seja, carente de tipicidade.
Na lio do festejado doutrinador em voga Luiz Flvio Gomes, que a tipicidade necessria
caracterizao do fato tpico se biparte em formal e material. Tipicidade formal justamente a
adequao da conduta do agente ao modelo abstrato (tipo) previsto na lei penal. Entende-se por
tipicidade material aquele critrio de adequao da conduta do agente a um tipo penal
incriminador. Se interrompida aqui a definio do conceito de tipicidade material, nada
diferente da tipicidade formal. No entanto, alm da necessidade de existir um modelo abstrato
que preveja com perfeio a conduta praticada pelo agente, preciso que, para que ocorra essa
adequao, seja levada em considerao a relevncia do bem que est sendo objeto de proteo,
mais ainda, que a conduta implemente ou incremente um risco socialmente proibido.
Segundo CLAUS ROXIN: s pode ser castigado aquele comportamento que lesione direitos
de outras pessoas e que no seja simplesmente pecaminoso ou imoral. conduta puramente
interna, puramente individual - seja pecaminosa, imoral, escandalosa ou diferente, falta a
lesividade que pode legitimar a interveno penal.
Os foros superiores possuem decises ainda apoucadas e tmidas acerca neste assunto,
porm, em um caso com certa semelhana, assim decidiu o Tribunal de Justia do Estado do
Mato Grosso do Sul:
Ressalte-se, por fim, que consoante a unanimidade das provas coligidas no presente feito,
ser o Acusado, pessoa, de excelentes antecedentes, alm do que tecnicamente primrio, espera
que se faa justia decretando-se sua absolvio da imputao contida no caderno processual.
EX POSITIS,
espera o Acusado, ora defendente, sejam as presentes alegaes finais de defesa recebidas,
vez que prprias, e, tempestivas, por tudo o mais que dos autos consta, julgando improcedente a
denncia, pois desta forma Vossa Excelncia, estar, como de costume, editando decisrio
compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.
Nestes termos
Pede deferimento.
Local, data
____________________
OAB
Alegao Final por Memorial Homicdio Pedido de
Desclassificao Para Leso Corporal
Protocolo ...............................
Alegaes Finais Por Memorial
Conforme restou demonstrado de forma plena, cabal e incontroversa, pela prova coligida
durante o judicium acusationnes, o Acusado no agiu com animus necandi, que constitui o
elemento subjetivo do tipo incrustado no art. 121, do CPB.
Consta dos autos, pela unanimidade dos depoimentos prestados em juzo, que aps desferir
o disparo que feriu a vtima, o Acusado tomou todas as providncias para salvar-lhe a vida,
conduzindo-a, espontaneamente, ao hospital onde foi atendida e preservado sua vida.
DO DIREITO
Ensina o festejado Evandro Lins e Silva, que muitos advogados abstm-se de apresentar
alegaes finais nos processos de competncia do Tribunal do Jri. Outros as fazem bem
sucintas, apenas para tornar efetiva sua presena nos autos. Casos h, porm, em que se deve
lutar at pela absolvio sumria ou impronncia, e, nesses casos as alegaes devem ser bem
deduzidas e fundamentadas.
Sabe-se que a deciso intermediria da pronncia, no comporta anlise aprofundada de
mrito, vez que constitui ato processual de carter meramente formal e no substancial, possui
feio de despacho interlocutrio por no se revestir de fora de deciso terminativa,
proclamando, assim, simples admissibilidade da acusao uma vez provada a materialidade do
fato e indcios de sua autoria.
Neste sentido o magistrio do ilustre processualista Jos Frederico Marques, que assim
leciona:
Entende a defesa do Acusado, que nos presentes autos no deve silenciar e omitir, mas
em articulaes sucintas, colocar a imputao tipolgica, sugerida pela Acusao, dentro de seu
justo e razovel limite, para que, casos como este no ultrapassem a presente fase processual.
Esta realidade processual est delineada nos autos estreme de dvidas, de forma cristalina
e incontroversa.
EX POSITIS,
LOCAL E DATA
_________________
OAB
Memorial Defensrio Trfico de Drogas Pedido de Absolvio
Pelo MP
Protocolo .................
MEMORIAL DEFENSRIO
DO DIREITO
No caso em apreo, a Acusao, competia o nus da prova dos fatos alegados na denncia,
e nada conseguiu provar durante a instruo criminal, tanto que ao elaborar suas alegaes
finais, a Ilustre Promotora de Justia, pediu a absolvio do Acusado ..........., dando um exemplo
a seus pares de desprendimento, de imparcialidade e insupervel senso de justia, alm de
demonstrar que realmente neste processo est exercendo em toda inteireza sua funo de custus
legis.
Sendo, pois, a prova, insuficiente para lastrear decreto condenatrio a absolvio se impe,
como tem entendido o nosso Egrgio Tribunal de Justia, conforme ementa que segue:
O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvidas.
Deste modo, a defesa do Acusado .... est de pleno acordo com a Acusao no sentido de
ser-lhe decretada a absolvio nos termos do art. 386 do CPP,.
EX POSITIS,
espera o Acusado, ................., seja o presente memorial recebido, vez que prprio e
tempestivo, final julgando improcedente a denncia em todos seus termos, e, por via de
conseqncia, decretando-se sua absolvio, nos termos dos incisos IV e VI, do art. 386 do
Cdigo de Processo Penal, pois desta forma Vossa Excelncia, estar restabelecendo o imprio da
Lei, do Direito e da excelsa JUSTIA.
Local, data
_______________________
OAB
Contra Razes de Apelao Acusado Absolvido nos crimes de
estupro e Explorao Sexual de Menor
PROTOCOLO N ................
Apelante: Ministrio Pblico
Apelado : ...........................
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara.
Fls. ......
Fls. ..........
(...) mudou suas declaraes nesta data, hoje, porque ficou arrependida de ter
mentido e por causa disso uma pessoa vai ficar na cadeia...
Por outro lado, a me de ............, ao ser interrogada em juzo, nada de acrscimo trouxe
para os autos limitando-se a afirmar que supe que o Acusado tivesse mantido relao sexual
com a referida adolescente:
Fls. ....
...no sabe denunciado manteve relao sexual com ......; supe que sim pois ela
chorou muito quando fala no assunto...
Fls. 719
............ tem o apelido de ........... e uma vez no ............. a depoente ouviu ela
comentar que tinha ido ao apartamento do denunciado mas no tinha nenhum
envolvimento com ele; nesta oportunidade ela contou que havia tido a primeira
relao sexual com o namorado dela, ........., e isso foi antes de conhecer o
denunciado; ela contou ainda que havia jogado a responsabilidade sobre o acusado,
pela perda da virgindade, com medo do pai dela;
A suposta ameaa sofrida por ............... reportada durante seu depoimento perante a
autoridade policial, e retratada em juzo, foi tambm desmentida pela adolescente ..........., por
ocasio de seu depoimento de fls........., quando de forma livre e consciente assim se pronunciou:
DO DIREITO
A princpio fica superada a pretenso da aplicao da causa majorante do inc. III, do art.
226 do Cdigo Penal, dispositivo este revogado pelo art. 5 da Lei 11.106 de 28/04/05.
preciso ver, a propsito, que a ocupao de cargo pblico e o exerccio eficiente de suas
funes o fundamento da aplicao do dispositivo em comento, de tal modo que esta, subsiste
ligada intrinsecamente ao cargo, perde sua legitimidade se o funcionrio inativo pela concesso
de aposentadoria obtida muito antes dos fatos.
Por outro lado a sentena recorrida deve ser mantida no que se refere as absolvies
atacadas pelo presente recurso, vez que foram decretadas com embasamento na prova coligida
sob o manto do contraditrio.
EX POSITIS,
Local e data.
__________________
OAB
Pedido de Desaforamento do Jri
Eminente Relator
Colenda Cmara.
1Os Requerentes, como dito, foram pronunciados como supostamente incursos nas
sanes do artigo 121, 2, I, III e IV, do Cdigo Penal, na forma de participao e autoria
mediata do crime que vitimou a esposa do primeiro, fato que causou um grande clamor pblico
na sociedade anapolina, e mereceu um efusivo destaque na mdia regional, tendo, inclusive, j
ter sido gravado reportagem para o programa ......................, que poder vir ao ar a qualquer
momento, vez que os Acusados ................. e .................... se encontram foragidos.
5Por seu turno, a imprensa de modo sistemtico, passou a repetir todos os dias as
gravaes das confisses dos co-rus ............., ................. e ............... dadas em entrevistas no ano
de ................, conclamando toda populao para assistirem a condenao do Requerente.
6Na vspera do julgamento foi que pela primeira vez o Requerente foi procurado pela
equipe de reportagem da ................ (...), dando-lhe oportunidade apresentar sua verso, porm a
opinio pblica j se encontrava irreversvel como demonstra a enquete contida na fita cassete
em apenso (doc...) na qual as pessoas entrevistadas so unnimes em pugnar pela condenao, e,
at mesmo pela priso perptua ou pena capital, dando uma demonstrao clara e indeclinvel,
de que os jurados de ........, neste clima de convulso social j esto destitudos do uso de sua
livre apreciao do fato.
7No se trata de mera conjectura pois publicamente o Jurado ........., declarou na sala da
OAB do frum de ........., que o pai da vtima foi at sua residncia argumentando por vrias
horas acerca da necessidade de se condenar os Requerentes, fato que ser apurado
oportunamente mediante procedimento prprio, e levado aos presentes autos.
DO DIREITO
Nossa melhor doutrina Processual Penal tem proclamado que sempre que houver indcios
atravs de elementos seguros de que a ordem pblica estiver ameaada quanto a realizao do
julgamento num ambiente de paz e tranqilidade, que no assegure ao conselho de sentena a
tomada de uma deciso desativada de qualquer coao ou influncia externa que venha
contaminar sua imparcialidade, dever ser deferido o pedido de desaforamento.
As dvidas sobre a imparcialidade do julgamento existem sempre que haja fatos que,
sem conturbar a ordem pblica, alterem a serenidade do julgamento, afugentando-
lhe a imparcialidade. Elas no se confundem com os casos de suspeita de julgadores,
mas se referem a causas ambientais, de presso, adeso ou influncia, e tambm de
coao ou violncia moral, cabalas; indignao popular com relao ao ru, ou
circunstancias decorrentes da posio social da vtima ou do acusado. (in Da
Competncia em matria Penal- Saraiva - ed. 1953 pag. 281)
no mesmo sentido o ensinamento de Hermnio Alberto Marques Porto, em sua obra Jri
quando leciona:
De outra parte, pode servir para gerar dvidas sobre a imparcialidade dos jurados,
especialmente em centros populacionais menores onde a cabala e as presses - de
varias origens e formas as mais diversas - podem conseguir at a criao de clima de
receio por parte dos jurados, a prova de uma sistemtica, poderosa, direta,
envolvente ou coativa campanha de coao da vontade dos cidados alistados, e mais
diretamente voltada para os sorteados. (pag. 107)
De igual forma tem sido o entendimento esposado pela Suprema Corte conforme o seguinte
aresto:
No caso em apreo pelo material acostado nos autos principalmente, pelo contedo da
opinio prestada da pessoa denominada de ................., entrevistada pela .............. (fita cassete em
apenso), denota-se que o julgamento do Requerente pelo Tribunal do Jri de .........., caso realize
ter efeito meramente formal vez que pelo alarido da imprensa e as manifestaes orquestradas
pelos familiares da vtima ele j se encontra definitivamente condenado.
Quanto ao segundo requisito, fumus boni iuris se encontra presente em vrios aspectos e
sobre sai da documentao em anexo.
EX POSITIS,
Local, data.
______________
OAB
Pedido de Desistncia de Recurso na Justia Militar
Processo .............
Pede deferimento.
Local, data.
____________
OAB
Pedido de Desistncia do Prosseguimento de Recurso
Protocolo ...................
Cd. TJ... - .... - Desistncia
Local, data
___________________
OAB
Pedido de Juntada de Contra Razes de Apelao
Protocolo n .................
Cdigo TJ.......... - Contra-Razes de Apelao
Nestes termos
Pede deferimento.
LOCAL E DATA
_____________________________
OAB
Razes de Apelao Estupro Violncia Presumida
RAZES DE APELAO
PROTOCOLO N .........
Apelante: ..................
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Insigne Relator,
DO DIREITO
PRELIMINARMENTE
O presente feito nada mais do que um elo da ao penal de n ......................, pois, os
ilcitos penais atribudos ao Acusado, aqui, pelas condies de tempo, lugar, modus operandi, e
outras semelhantes, configuram in tese a continuidade delitiva, prevista no art. 71, do Cdigo
Penal Brasileiro, o que impunha a Magistrada de piso determinar a reunio dos processos, para
prolao de uma nica sentena. Assim deve, pela presente preliminar decretar-se a nulidade da
sentena recorrida para que os fatos ali julgados integrem o rol daqueles julgados na referida
ao penal.
Desta forma, Excelncia, os fatos objeto do presente feito esto em plena harmonia com
aqueles apurados nos autos ................, no que concerne aos requisitos para o reconhecimento da
continuidade delitiva, caso haja condenao, pelo que no deveria ter sido instaurada ao
penal distinta, cuja unificao deve ser decretada no presente momento processual, decretando-
se a nulidade da sentena recorrida, sob pena de insurgncia contra a garantia constitucional do
devido processo legal, incrustado no inciso LIV, do art. 5 da Constituio Federal.
DO MRITO
pacfico, na doutrina dominante, que a corrupo de menores, trata-se de crime material,
que s se aperfeioa com a positivao do resultado como caracterstico do tipo penal, com a
objetiva leso do bem jurdico tutelado. O que vale dizer: que para sua consumao imperioso e
indispensvel que a vtima efetivamente fique corrompida em sua conduta moral, ex pert nos
prazeres da carne, degradada e escrava da luxria.
Verifica-se, assim, que a descrio legal do crime, possui dois ncleos alternativos:
corromper, que tem o significado de perverter, viciar, depravar, etc, e facilitar a corrupo, que
tornar mais fcil, prestar auxlio iniciativa da menor, para a mesma corrupo. Quanto a
modalidade da ao do agente, h uma trplice previso; a) com ela praticando ato libidinosos; b)
ou induzindo-a a pratica-lo, e , c) ou induzindo-a a presencia-lo.
Invoca-se o magistrio de nosso ilustre mestre conterrneo Geraldo Batista Siqueira, que
assim leciona:
Neste ponto de vista, pelo conjunto probatrio existente nos autos, inafastvel a realidade
do estado deletrio da moral em j se encontravam as pretensas vtimas, que levavam vida
leviana, dissoluta de pessoas notoriamente j corrompidas, no podendo assim figurar como
sujeito passivo do referido delito. Diz a jurisprudncia:
No padece dvida de que o Estado, atravs do art. 218 do CP, quis estender a sua
proteo aos menores inexperientes nos prazeres sexuais, e que tem vencido o seu
natural recato, o pudor, pela induo prtica ou assistncia de ato libidinoso.
Evidente que, se a vtima no guarda pudor, no h o que se resguardar. Da, a
orientao dos julgados no sentido de que a simples conjuno carnal consentida,
sem nenhum ato de aliciamento conducente destruio do pudor, no configura o
crime de corrupo de menor (STF - HC - Rel. Djaci Falco - RTJ 49/I12).
Assim, no h como confirmar a condenao exarada pela juza a quo pela prtica do
crime de corrupo de menores, impondo-se sua absolvio por Esta Egrgia Corte.
Como tambm ficou demonstrado que as fotografias erticas constantes dos autos foram
tiradas pelas prprias menores, que aproveitando da ausncia do Acusado se auto fotografavam,
devendo tambm, ser cassada sua condenao na sentena recorrida.,
EX POSITIS,
espera o Apelante, ...................., , sejam as presentes razes recebidas, vez que tempestivas
e prprias, para final dar provimento ao presente apelo, conseqentemente, decretada sua
absolvio, nos termos da legislao pertinente, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar
editando decisrio carregado de equidade, restabelecendo o imprio da Lei, do Direito de Excelsa
JUSTIA.
Local, data.
___________________
OAB
Razes de Apelao Estupro Falta de Dissenso da Vtima
RAZES DE APELAO
Protocolo ................
Apelante: ....................
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
A sentena recorrida afrontou visceralmente a prova coletada durante todo processado, vez
que, pelo que se apurou, restou claro e incontroverso, que a suposta vtima no esboou nenhum
ato enrgico que denotasse real e srio dissenso para realizao do congresso sexual com o
Apelante.
1A denncia que capeia os autos narra o suposto fato ilcito atribudo ao Apelante do
seguinte modo in verbis (Fls. .......):
2Ao prestar suas declaraes perante a autoridade policial, a suposta vtima afirma que
mesmo, o Apelante sendo pessoa desconhecida, aceitou de bom grado a carona oferecida, e que
embora o mesmo tenha tomado um caminho diferente ao que levaria at sua residncia, no
tomou nenhuma providencia enrgica que denotasse indignao, descontentamento ou
dissidncia, deixando-se levar de forma livre e voluntria, noite a dentro, perambulando e
bebendo, na companhia do Apelante, por bares da cidade at altas horas da madrugada:
Fls. .....:
QUE, o ....... falou para a declarante , voc est com fome ?, ento vamos sair para
comer alguma coisa, a declarante respondeu para o ........, no! No vou no! Nem te
conheo e .......... falou ento eu te levo na sua casa, que ficava duas quadras acima
onde a declarante estava; (...) QUE a declarante, esclarece que aceitou a carona do
rapaz, a qual pediu para ir embora para casa, e o mesmo concordou em levar a
declarante para casa, porm, o ........ ainda falou ento a gente vai dar umas voltinhas
e depois eu te levo para sua casa, at ento a vtima ainda estava fora da camioneta,
cor vermelha, no anotando a placa, e resolveu entrar no carro, e QUE ........ virou o
carro e rumo ao centro da cidade; QUE, a declarante esclarece ainda que o .........
passou no ................., situado nas proximidades da ..............., nesta cidade,
esclarecendo ainda que comeu churrasquinho com cerveja, e que a declarante
sempre pedindo para o ...... para ir embora para casa o qual falava a gente j vai
Fls. .....
Fls. .....:
aceitou a carona, mais assim que entrou na camionete o acusado pegou um outro
caminho, pediu para ir embora para casa que no queria ir em outro lugar, ele disse
que ia ali e logo a levaria para casa, passou no .............., foi agressivo com o garom,
depois tornou a entrar no carro e a declarante sempre pedindo para ir embora, que a
deixasse em casa, ele disse que ia ali e logo a levaria, ficou dando volta, passou
na ................ na casa da me dele, entrou na casa da me e saiu e passaram em outro
bar na ................. e a declarante sempre pedindo para que a levasse em casa e ele
disse que j ia leva-la; que ao invs de leva-la para casa levou para casa dele
no ............; que continuou insistindo que queria ir embora, mais ele trancou o
porto (Grifei)
Fls.
esclarece a declarante que j que ele estava fazendo isto tudo, podia usar uma
camisinha, o qual respondeu que no ia usar, pois puta ele gostava de comer
daquele jeito mesmo
5Restou induvidosio que a suposta vtima ops uma simulada resistncia, ao voluptuoso
enlace sexual, com aspecto meramente formal, platnico, e frgil, quando diz:
Fls. 12:
...e depois jogou na, fazendo sexo de todas as maneiras, oral, penetrava, tirava,
colocava o pnis, ora em sua boca, ora em sua vagina, no fazendo sexo anal , pois a
declarante conseguiu no deixar...
6O congresso sexual foi to espontneo que, conforme a prpria vtima afirmou em juzo
s fls. ....: que surgiu um boato no bairro depois do estupro que a declarante namorava com o
Acusado, bvio, que para que surgisse um boato desta natureza necessrio que houvesse um
relacionamento, no mnimo, amistoso ou afetuoso entre ambos.
7Outro fator relevante, ignorado pela sentena recorrida, o fato de que pela narrativa da
suposta vtima, e pelas agresses que alegou ter sofrido, haveria de constar no laudo de exame de
corpo de delito, de fls......, leses de grandes propores, tais como hematomas, equimoses,
principalmente queimaduras, uma vez que menciona ter sido queimada com cigarro, do seguinte
modo:
Fls. 350:
que ao invs de leva-la para casa levou para casa dele no ...............; que continuou
insistindo que queria ir embora, mais ele trancou o porto e comeou a ficou muito
agressivo com a declarante, que lhe puxava o cabelo, batia no cho e esfregava seu
rosto por diversas vezes, depois de bater muito no declarante que se debatia sempre,
ele a violentou, queimou com cigarro, (Grifei)
8Conforme laudo de exame de corpo de delito conjuno carnal, foi constatada apenas
escoriaes finas na regio mamria, estigmas prprios de uma relao sexual normal e
consentida. No foi detectada nenhuma queimadura, ou escoriaes no rosto, o que vale dizer, se
realmente a suposta vtima tivesse sido agredida, os Senhores Peritos teriam consignado no laudo
a existncia dos referido vestgios ou leses, principalmente as de queimaduras provocadas por
pontas de cigarro.
9Por seu turno, o Acusado, ao ser interrogado em juzo, (fls.......), no negou ter mantido
relao sexual com a suposta vtima, inclusive confirmou que estiveram em vrios bares da
cidade, antes de irem para sua residncia de forma livre e espontnea.
10 Como podem ser visto a violncia ou grave ameaa foram frutos da imaginao da
suposta vtima. obvio, que jamais prestaria um depoimento sincero diante da conduta pouco
recomendvel que assumiu ao se entregar sexualmente ao acusado ______ por livre e espontnea
vontade.
DO DIREITO
Senhores Julgadores, no caso em apreo, o magistrado de piso, deveria ter edificador seu
juzo de valor, com redobrada cautela e parcimnia, pautando-se com a necessria e acurada
anlise de todo conjunto dos fatos sem parcialidade, para aferir se dentro do contexto global
taduzido pela prova jurisdicionalizada, se estavam presentes todos os elementos e circunstncias
que integram a definio legal tpica. Principalmente quando a suposta vtima traduz uma verso
inverossmil e carregada de contradies.
Edita o artigo 213 de nosso Cdigo Penal, com nova redao dada pela LEI 12.015 DE
07.08.2009:
Estupro
Art. 213 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno
carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso:
(Caput com redao dada pela Lei n 12.015, de 07.08.2009 - DOU 10.08.2009)
Nossa melhor doutrina tem conceituado, o estupro como crime comissivo e material, cuja
consumao depende da realizao da conduta contida na norma proibitiva, aqui representada
pelo verbo constranger mediante violncia ou grave ameaar, que conceitualmente representa
cpula vagnica, contra a vontade da vtima, utilizando-se de violncia ( vis corporalis illata),
que o emprego de fora fsica, com a necessidade para sua configurao de que haja, pelo
menos, leses leves (HUNGRIA)1 , ou, a grave ameaa ( vis compulsiva), consistente na violncia
moral, que a promessa idnea do agente de causar mal srio e grave ao vtima, (ANIBAL
BRUNO)2, sendo, fundamental e indispensvel que ocorra o dissenso da vtima, pois sua
concordncia acarreta a atipicidade do fato. preciso que a falta de consentimento da ofendida
seja sincera epositiva, que a resistncia seja inequvoca, demonstrando vontade de evitar o ato
desejado pelo agente, que ser quebrada pelo emprego pela violncia fsica ou moral.
(DAMSIO)3.
No h divergncia, no entendimento doutrinrio e jurisprudencial de na modalidade
delituosa, em questo, o dissenso da vtima deve ser sincero e positivo, manifestando-se uma
inequvoca e real resistncia. Ensina o festejado NELSON HUNGRIA, que no basta uma
platnica ausncia de adeso, uma recusa meramente verbal, uma oposio passiva e inerte.
necessrio uma vontade decidida e militantemente contrria, uma oposio que somente a
violncia fsica ou moral consiga vencer. Sem duas vontades embatendo-se em conflito, no h
crime. Nem de confundir a efetiva resistncia com a instintiva ou convencional relutncia do
pudor, (MANFREDINI), ou como o jogo de simulada esquivana ante uma vis grata, como
daquelas ninfas de que fala CAMES (Os Lusadas, canto IX, estrofe LXX4):
Pelos fragmentos acima citados, denotam que a sentena recorrida no aferiu com presteza
e iseno, o conjunto probatrio construdo no decorrer da instruo criminal, uma vez que a
suposta vtima demonstrou em juzo, que durante o desenrolar dos fatos, sempre esteve
vontade e que em nenhum momento pediu socorro, ou tentou fugir do suposto algoz.
Diz a jurisprudncia a cerca do dissenso da vtima com relao aos crimes desta natureza:
Uma jovem estuprada h de opor-se razoavelmente violncia, no se podendo
confundir como inteiramente tolhida nessa repulsa quem nada faz alm de tentar
gritar e nada mais. A passividade, que muitas vezes se confunde com a tmida
reao, desfigura o crime, por revelar autentica aquiescncia (TJSP - AC - Rel ODYR
PORTO - RT 429/400).
O festejado mestre em medicina legal, HELIO GOMES, assim discorre sob o tema:
Deste modo a palavra da vtima deixou de possuir aquela credibilidade, sustentada pela
jurisprudncia dominante, vez que est contaminada pela inverossimilhana, razo pelas qual a
sentena recorrida deve ser cassada , com a conseqncia absolvio do ru nos termos do art.
386, II e VII do Cdigo de Processo Penal, com a redao que lhe emprestou a Lei 11.690/2008.
EX POSITIS,
Pede deferimento.
Local, data
________________
OAB
Razoes de Apelao Atentado Violento ao Pudor Falta de Provas
RAZES DE RECURSO
Protocolo: .....................
Apelantes: ................................
Um culpado punido
exemplo para os delinqentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
A exordial acusatria de fls. ...., imputa ao Acusado, ora defendente, a suposta autoria do
seguinte fato:
Infere-se dos autos que, no dia ............., por volta das ........h, a vtima e seu primo
de nome ................... saram de casa para tomarem banho em um poo que fica nas
imediaes do Bairro ...............a convite deste ltimo.
Ao chegarem no local a vtima se despiu, ficando s de calcinhas banhando.
Decorrido uns minutos, seu primo saiu do local para urinar em um canavial
prximo, neste nterim, apareceu o acusado j totalmente despido, entrou no poo e,
no af de satisfazer sua irrefreada concupiscncia, agarrou a vtima, usando de
violncia.
A vtima reagiu investida de seu algoz, o qual rasgou as suas vestes, e se debateu
tentando se desvencilhar, instante que chegou o seu primo, ajudando-a se livrar do
denunciado, e, juntos saram e desabalada carreira.
Em juzo, embora a suposta vtima tenha reafirmado sua verso inicial, no menciona
qualquer tipo de ato libidinoso praticado pelo Acusado, dizendo simplesmente que o mesmo
tentou agarra-la, pelo que se concluiu que no se realizou o tipo previsto no artigo 217-A, do
Cdigo Penal Brasileiro, com a nova feio trazida pela Lei 12.015 de 07.08.2009..
Conforme depoimentos de fls. ..........., verifica-se que o Apelante, conta com 69 anos de
idade, nunca tendo infringido qualquer norma legal, sendo pessoa dedicada ao trabalho e com
famlia regularmente constituda.
DO DIREITO
Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio, operando com uma margem de risco - mnima que seja - de condenar quem
nada deva.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:
A ntima convico, sem apoio em dados ou elementos indiscutveis, leva simples crena
e no quela certeza necessria e indispensvel condenao. Essa certeza no pode ser,
igualmente, a certeza subjetiva, formada na conscincia do julgador.
Com fulcro no esclio de Carrara, escorreitamente j se aduziu que:
O processo criminal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: A da verdade sempre
desativada de dvidas.
EX POSITIS,
esperam, os Apelantes seja o presente recurso conhecido, vez que prprio e tempestivo,
final julgando suas razes procedentes dando-lhe provimento para cassar in totum a sentena
recorrida, e, conseqentemente decretando-se a absolvio do recorrente, pois desta forma Essa
Colenda Cmara, estar editando acrdo compatvel com os excelsos ditames da Lei, do Direito
e da JUSTIA.
Nestes termos
Pede deferimento.
LOCAL E DATA
_____________________
OAB
Razes de Apelao Estupro e Corrupo de Menores
Retratao da Representao
RAZES DE RECURSO
Protocolo .........................
APELANTE:........................................
Um culpado punido
exemplo para os delinquentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Alegou tambm a acusao oficial que o apelante apresentava-se nos encontros como
sendo ...................., sendo que as vtimas at lhe dispensava o tratamento de Tio, e utilizava
uma camioneta para conduzi-las.
Ouvidas em Juzo as supostas vtimas, de forma unssona e harmoniosa negaram conhecer
a pessoa do Apelante, bem como afirmaram categoricamente que a o mesmo no se tratava do
indivduo que conheciam como ..............., com o qual mantiveram relaes sexuais e praticaram
atos libidinosos (fls. ....).
Com relao a validade das retrataes, vale dizer que duas representantes das menores
(mes), ao serem indagadas em Juzo assim reportaram:
............................ (me das menores, .................................), fls. ...: que a informante tem
certeza que as suas filhas no tem nenhum envolvimento com ........ ou com ............. porque as
pressionou e as mesmas teceram que tinham um envolvimento sexual com um senhor
chamado ............, mas isto no Setor Aerovirio a cerca de 3 anos; (...) que ....................... foram
chamadas para depor sobre o................ e no sobre ...........;
No tocante ao vcio de vontade sugerido pela sentena recorrida a referida testemunha foi
categrica ao afirmar: que, no recebeu qualquer gratificao em recompensa para desistir da
representao...
Melhor sorte no teve o Juiz a quo com relao a atribuio da autoria dos fatos narrados
na denuncia ao apelante, pois todas as vtimas ouvidas em juzo foram incisivas e categricas ao
afirmar e reafirmar que o acusado ..................... no o indivduo conhecido como
........................ com o qual mantiveram relaes sexuais e praticaram atos libidinosos.
A sentena recorrida foi editada de forma to parcial e tendenciosa que ignorou por
completo que o delito do art. 213, com sua combinao com o art.224, a, esta fora do rol dos
crimes contemplados pela Lei n 8.072.
DO DIREITO
A sentena recorrida ignora por completo a prova judicializada da autoria dos fatos
constantes na denuncia, invocando como sustentao da condenao de que as vtimas negaram
ter tido qualquer relao sexual com o acusado .................... porque supostamente teriam sido
orientadas pela defesa, porm, no indica de forma objetiva de onde retirou tal entendimento.
Diz a sentena:
Esta mxima, no entanto, no se aplica ao presente caso, uma vez que praticamente
todas as afirmaes das vtimas feito o inqurito, foram confirmadas em Juzo. Aqui
apenas no reafirmaram que o fato foi praticado pelo acusa ..............., por razes
bvias, um vez que, com certeza, j haviam recebido orientao segura por parte da
defesa. (fls.....) (Grifei)
........................................ :
que no conhece o acusado .......... ... que jamais encontrou com a acusado .......... (...)
que o ................. no se encontra presente; (fls.....)
............................................ :
..................................................... :
.................................................... :
................................................... :
...no conhece ................ nunca tendo visto... que ............... e ............... nada tem em
comum, e nem conhece este ltimo; (fls......)
.................................................. :
................................................... :
Pelos trechos acima citados percebe-se que a sentena condenatria recorrida est
frontalmente divorciada das provas dos autos.
Se a Constituio solenemente assegura aos acusados ampla defesa, importa violar essa
garantia valer-se o Juiz de provas colhidas em procedimento em que o ru no podia usar do
direito de defender-se com os meios e recursos inerentes a esse direito.
Justamente porque carece o inqurito do contraditrio penal, nenhuma validade tem, para
amparar um decreto condenatrio, por colocar em ngulo sombrio o princpio do contraditrio e
por transportar, para a fase judicial, a feio inquisitiva do caderno administrativo, onde o
depoimento foi carreado sem o descortino da defesa do acusado.
Quando se tem presente, salientou Nicola Framarino dei Malatesta, que a condenao no
pode basear-se seno na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel -
tambm mnima da inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve,
necessariamente, conduzir absolvio, assim leciona o mestre peninsular:
O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvida.
Ningum duvida que o NULLUM CRIMEN SlNE ACTIO seja princpio reitor do
direito penal do fato. E o agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato
existente na realidade. Jamais pela presuno. E diga-se: regra incompatvel com o
princpio da no culpabilidade. (Vide ensinamento de Bobio).(GRIFEI)
Deste modo, a Acusao Oficial, com a edio da denncia assumiu o nus da prova da
autoria, dos fatos e suas circunstncias, durante a instruo, encargo do qual no se desvencilhou,
com provas robustas e idneas capazes de fundamentar um juzo condenatrio, o que vale dizer
ALLEGARE NIHIL ET ALLEGATUM NON PROBARE PARIA SUNT, ainda mais porque na fase do
judicium causae impera o princpio do in dbio pro reo.
A sentena recorrida, condenou o acusado como incurso nas penas do art. 217-A, do
Cdigo Penal e 244-B, do Estatuto da Criana e do Adolescente, com as novas redaes dadas
pela novel Lei 12.015 de 07.08.2009, contrariando diametralmente toda prova produzida no
processo, pelo que deve ser cassada por essa Egrgia Corte decretando sua absolvio
Ressalte-se, por fim, que consoante a unanimidade das provas coligidas no presente feito,
ser o Acusado, pessoa elevado conceito social e profissional, de excelentes antecedentes, alm
do que tecnicamente primrio, e, mesmo desfigurado pela contumlia e pela calnia que lhe
emprestou a imprensa e outros rgos estatais, teve seu nome sufragado pelo povo da cidade de
______, que o elegeu para o cargo mximo do executivo em outubro prximo passado.
EX POSITIS,
espera o Apelante, .................. , sejam as presentes razes recebidas, vez que tempestivas e
prprias, para final dado provimento ao presente recurso, cassando a sentena recorrida sem
julgamento do mrito face a preliminar invocada, e quanto ao mrito seja decretada sua
absolvio, nos termos da legislao pertinente, pois desta forma este Egrgio Sodalcio, estar
restabelecendo o imprio da lei do direito e da excelsa JUSTIA.
LOCAL E DATA.
____________________
OAB
Razes de Apelao Homicdio Privilegiado Legtima Defesa
RAZES DE RECURSO
Protocolo N .............
Apelantes: .....................
Um culpado punido
exemplo para os delinquentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
1Conforme consta dos autos, no dia ............., houve uma festa na ...... da Vila ....... para a
escolha da rainha da indstria e aps o desfile o Apelante, pegou seis bales que se encontravam
enfeitando a passarela, e, ao passar prximo a vtima ............................., esta lhe pediu um balo,
tendo estourado o mesmo, imediatamente, prximo ao rosto do Apelante, que no gostou
daquela atitude agressiva da vtima, e a partir deste momento inicio-se uma discusso, e a
vtima, por ser pessoa forte e mestrada em artes marciais, passou a agredi-lo violentamente,
provocando-lhe as leses constantes do Laudo de Exame Pericial de fls. ......... Ato seguinte, o
Apelante foi socorrido por dois rapazes que se encontravam na arquibancada, os quais tambm
foram surrados pela vtima.
3A mesma verso foi contada pela testemunha ........................ s fls...., da seguinte forma:
QUE, em dado momento, viu um rapaz, que depoente, ficou sabendo chamar-
se ......., dentro da quadra com uns bales na mo; QUE, logo em seguida, veio um
outro rapaz, seu desconhecido, que ficou sabendo chamar-se ............. e furou alguns
bales de ........ e, em Seguida, passou a espanc-lo, dando tapas no rosto, pontaps e
depois deu um soco no mesmo, derrubando-o; QUE, como ningum separasse a
briga, ....... o chamou, para ajud-lo a separar a briga, pois o rapaz que estava:
apanhando era seu amigo; QUE, na tentativa de separar aquela briga, acabaram se
envolvendo na mesma e foram tambm espancados por ........; QUE, o declarante
tomou uma cadeirada, lado esquerdo do trax e na mo esquerda, e passou a sentir
muitas dores;
Que confirma que o acusado ........., estando muito nervoso, continuou a xingar a
vtima de filho de uma gua , filho de uma puta, e com o revlver na mo apontado
para a vtima, instante em que esta se irritou e desferiu um chute na perna de .......,
que ato contnuo, deu um tiro na vtima...
6Durante a instruo criminal, o Apelante fez juntar os autos certides negativas dos
cartrios criminais de .........., (fls........); declaraes de boa conduta moral e social, (fls..............);
diploma de ..................... (fls......), alm dos depoimentos prestados em juzo (fls................),
dando conta de ser pessoa trabalhadora, boa ndole e estimada no meio social que vive.
DO DIREITO
Conforme nossa melhor doutrina, o rigor formal das sentenas, em geral, suavizado
quando a deciso emana do julgamento pelo Tribunal do Jri, porque nada mais que a
interpretao da deliberao do Conselho de Sentena, rgo jurisdicional, que na verdade
condena, sem dizer os motivos de sua ntima convico, de acordo com a sua conscincia, e os
ditames da justia. Assim, como mero intrprete, da deciso dos jurados, o juiz est dispensado
de declinar os motivos da procedncia da acusao, seno expor as conseqncias das respostas
aos quesitos. Embora, no tocante a dosimetria da pena, o Juiz Presidente, aja de acordo com o
princpio da livre convencimento, cabe-lhe ao editar as razes da imposio da reprimenda,
explicitar os motivos, causas, circunstncias e critrios de que se valeu, sempre em harmonia e
consonncia com a prova produzida pelas partes e o veredicto emanado dos jurados.
Conforme magistrio sempre autorizado do isgne Anibal Bruno, que a lei ou a disposio
de lei especial prepondera sobre a lei ou disposio de posio especial, que prevalece sobre a
disposio, geral, assim o homicdio qualificado do 2 ou privilegiado do 1 do artigo 121,
representam tipos especficos que excluem a figura genrica do homicdio simples do caput do
mesmo artigo; nesta hiptese tanto o homicdio qualificado quanto o privilegiado no funcionam
como meras circunstncia, mas como elementos integrativos tpicos. Da, extrai-se, que tendo o
Conselho de Sentena decidido que o acusado agiu sob o domnio de violenta emoo logo em
seguida a injusta provocao da vtima, o quis condena-lo como incurso nas penas do artigo 121,
1, (homicdio privilegiado), e no no caput (homicdio simples), como entendeu o ilustre Juiz
Presidente em sua sentena. Portanto, aqui tem-se a presena de sentena contrria deciso
soberana do Tribunal Constitucional do Jri, passiva da aplicao medida reformadora, pelo
Juzo ad quem, prevista no 2, do artigo 593, do Cdigo de Processo Penal
De igual modo, a sentena atacada, na avaliao das questes judiciais, insertas no artigo
59 do Cdigo Penal, na fixao da pena, no guarda harmonia com a prova produzida nos autos,
apresentando-se dissociada da essncia da deciso tomada pelos Senhores Jurados, configurando
notria e indisfarvel injustia, a sua dosagem extremamente exacerbada, conforme adiante
expostos.
1 - Da Culpabilidade
A sentena:
- o agente agiu com dolo intenso, uma vez que desferiu os tiros contra a vtima
com a ntida inteno de tirar-lhe a vida. Segundo podemos extrair dos autos,
diante dos depoimentos testemunhais e das declaraes do prprio acusado, em
plenrio, ficou demonstrado que o acusado, aps ter sido agredido pela vtima, foi
at sua casa, armou-se do revlver e retornou ao mesmo local. Em seguida, saiu
acompanhado de dois amigos e, aps encontrar com a vtima, abordou-o para tirar
satisfaes, momento em que iniciaram uma discusso e o acusado acabou por
desferir-lhe os tiros, que o levou a morte. No existem registros nos autos de que o
acusado seja portador de qualquer anomalia que o impedisse de conhecer o
carter ilcito de sua conduta ou de determinar-se de acordo com aquele
entendimento. Poderia e deveria ter o acusado adotado conduta diversa, conforme
decidiu os Senhores Jurados ao rejeitarem a tese de inexigibilidade de conduta
diversa, por ..... votos a ..... Alm do que, conforme podemos extrair dos autos, a
vtima no exps o acusado a qualquer espcie de risco, pois aps as primeiras
agresses, ocorridas em decorrncia de uma discusso, no voltou a procurar o
acusado. O que ocorreu foi exatamente o contrrio. Assim, deve este Juzo adotar
elevado senso de culpabilidade em desfavor do acusado;(grifei)
Embora, o ilustre Juiz Presidente, haja formalmente motivado a deciso, sua anlise, no
trecho acima, admitindo elevado grau de culpabilidade em desfavor do sentenciado, alm de dar
uma concluso contrria deciso dos senhores jurados, vez que reconheceram ter agido sob o
manto da causa especial de diminuio de pena, do homicdio privilegiado, por estar sob o
domnio de violenta emoo logo em seguida a injusta provocao da vtima, olvida que a
iniciativa da agresso, foi nica e exclusiva da vtima que sem qualquer motivo espancou
barbaramente o Apelante. Se mostra contraditrio, tambm, quando uma vez reconhecido o
motivo do crime (art.121, 1 CPB), invivel a admisso do grau elevado de culpabilidade, pois
o reconhecimento desta causa especial de diminuio de pena, por si s, demonstra a
diminuio do grau de culpa do Apelante, consoante ensina o prncipe do direito penal
brasileiro NELSON HUNGRIA, nos seguintes termos:
E no deixa de ser assim ainda quando a emoo seja violenta e ocasionada por
grave injustia, pois, em tal caso, apenas se reconhece uma diminuio ou
degradao da culpabilidade, pela qual se mede a pena in concreto.
Responsabilidade com menor culpabilidade ou menor punibilidade, mas nunca
irresponsabilidade... in Comentrios ao Cdigo Penal, Vol. V, 6 Ed., 1.959, Forense,
pg.137.).
Para o direito penal, que trabalha sobre o agir humano, os estados emocionais
adquirem especial relevncia, por razes bvias, desde que apresentem grau de
intensidade capaz de interferir nos processos de inibio e controle. No se lhes
atribui, entretanto, como regra, papel decisivo na rea da excluso da culpabilidade,
a no ser em casos especiais, quando traduzam situaes de inexigibilidade
(exemplo: o medo na coao moral irresistvel), ou sintomas de estados patolgicos.
Na primeira hiptese, o legislador reservou para si a regulamentao dos
mencionados casos especiais, em que se deva dar relevncia aos estados emocionais,
considerados, o mais das vezes, componentes ou fatores motivacionais do
comportamento, para efeito to-somente de atenuao da pena ou do grau da culpa.
Na ltima hiptese, a soluo se desloca para a rea do art. 26 e seu pargrafo do
Cdigo Penal. (grifei)
Afirma a sentena:
Neste sentido ministra, Alberto Silva Franco, em sua obra Cdigo Penal e Sua
Interpretao Jurisprudencial, 6 Edio, 1.997, Vol. 1, Tomo 1, pg.897/898, da seguinte
maneira:
Ora, se nos termos da legislao pretrita, quando a conduta social estava integrada nos
antecedentes, os processos em andamento no podiam ser considerados, nesta fase, para
prejudicar o ru, e, este entendimento no foi abolido, injustificvel, a postura do Juiz
Presidente, a dar como desfavorvel ao Apelante a conduta social e personalidade, pelo simples
fato de responder a TCOs. como salienta Damsio E. de Jesus:
No devem ser considerados como maus antecedentes, prejudicando o ru
3 - Dos Motivos
A sentena edita:
neste sentido a pronta advertncia de Celso Delmanto, em sua obra Cdigo Penal
Comentado, 4 Ed., 1.998, Pg. 219, deste modo:
A Sentena diz:
- as consequncias do crime foram graves, uma vez que foi eliminada uma vida e
de pessoa que no possua qualquer mcula perante a sociedade;
Desta forma, Senhores Julgadores, pela anlise das motivaes contidas na sentena
apelada, conclui-se que foram edificadas em contradio com o veredicto tomado pelo conselho
de Sentena, que, como Juizes Constitucionais, desejavam um apenamento mais brando ao ru,
face s circunstancias que envolveram os fatos e seus protagonistas; contrrias, tambm, com as
provas carreadas para os autos, que aquelas favorveis ao sentenciados foram desprezadas com o
objetivo de justificar o posicionamento equivocado do ilustre Juiz Presidente, e, alfim
contaminadas de extrema injustia face a exacerbao injustificvel da pena-base, fixada em ...
(...) anos de recluso, no grau mdio, e, muito acima do mnimo, o que ofende as novas diretrizes
da cincia e, a jurisprudncia dominante, no que diz respeito a penalizao de infrator menor
de ..... (...) anos, conforme o seguintes julgados:
Embora, nessa fase da sentena condenatria proferida no Tribunal do Jri, o Juiz exera
sua funo regido pelo princpio do livre convencimento, isto no lhe um d um poder
discricionrio absoluto, a ponto de emitir juzo em oposio aos elementos probatrios constante
dos autos e em afronta deciso de mrito proferida pelos jurados. pois a lio de Tourinho
Filho, quando disserta acerca da motivao na sentena no seguinte tom:
Na motivao, o Juiz analisa os fundamentos fticos em que se arrima a pretenso
deduzida, sopesa e valora as provas produzidas, analisa regras de direito, dando,
enfim, a conhecer o desenvolvimento do trabalho intelectual do Magistrado que o
leva concluso, que a deciso propriamente dita. Dai dizer o inc. III do art. 381 do
CPP que a sentena deve conter a indicao dos motivos de fato e de direito em que
se fundar a deciso.
EX POSITIS
espera, o Apelante, seja o presente recurso conhecido vez que prprio e tempestivo, dando-
lhe provimento, com o fim de cassar a sentena condenatria editada pelo Juiz Presidente do
Tribunal do Jri, retificando-lhe as irregularidades, com a adequao da pena-base, nos termos
das razes e fundamentos retro perfilados, pois desta forma Vossas Excelncias estaro , como de
costume, restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da excelsa JUSTIA.
LOCAL, DATA
_________________
OAB
Razes de Apelao Homicdio Qualificado Deciso
Manifestamente Contra as Provas dos Autos Pena Exacerbada
RAZES DE RECURSO
Protocolo n ...................
Apelante: ............................
Um culpado punido
exemplo para os delinquentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Faz certo os autos que no dia do crime, a vtima estava na residncia, situada na Rua
..........., ........., nesta cidade, quando por volta das ....... horas o denunciado chegou
em seu lar, onde estava tambm o filho do casal, com dois anos de idade, e agrediu
sua esposa, asfixiando-a, com uma soluo ainda no identificada.
O crime foi confessado pelo acusado para sua amsia, ......................, a qual ao ser
ouvida na polcia, disse que ........, depois de muito insistir, disse que havia matado
sua mulher ...................., naquele dia, asfixiando-a com um pano embebido em
amonaco (fls.....).
O local tambm foi periciado, assim como remetida as vsceras da vtima, para a
identificao da substncia qumica, cujos laudos sero encaminhados
oportunamente
Assim procedendo, o acusado subsumiu no disposto estatudo no artigo 121, 2,
inciso II (motivo ftil) e III (veneno e asfixia) c/c 61 II, letra e (contra cnjuge) do
CPB.
Em face da incidncia penal acima descrita, o Ministrio Pblico do Estado
de .........., oferece a presente denncia, requerendo, aps registrada e autuada com os
inclusos autos de inqurito policial, seja a mesma recebida e citado o acusado,
requisitando o seu comparecimento perante este Juzo, para ser processado, nos
termos do artigos 394/ 497 todos do CPPB, produzindo a sua defesa, caso seja este o
seu desejo, sob pena de revelia, e ao final ser pronunciado.
QUE, por volta das ......, ........saiu com o namorado e eles ficaram na casa e mais ao
menos as ......., seu namorado convidou-a para sair e que ele, inclusive, precisava de
comprar leite para o filho dele; QUE, ficaram rodando, dentro da cidade. no carro
.dele. um ................ de cor verde, pois. como era um feriado, no achavam nenhuma
panificadora aberta; . QUE, aps encontrarem o local ele comprou uma caixa de leite
numa panificadora e entrando numa mercearia; que fica junto essa panificadora,
comprou duas latas de leite em p, e que esse local fica em frente a uma igreja
protestante; QUE, aps isso eles foram at a um bar situado em frente a residncia de
um irmo dele. chamado .............., pois falou que precisava encontrar esse irmo
para dar um dinheiro e ali ficou por cerca de meia hora esperando, vez que, esse
irmo ali no se encontrava; QUE, nesse bar, tomaram um refrigerante e depois disse
que estava tarde e que no poderia mais esperai e foram embora; QUE, no caminho, a
declarante observando que seu namorado estava meio esquisito, perguntou-lhe o que
estava se passando com ele e depois de muito insistir ele disse que havia matado sua
mulher, ............., naquele dia, asfixiando-a com um pano embebido em amonaco...
(...) QUE, por volta das ele a deixou em sua casa e nessa hora ainda no tinha
chegado com o namorado e que foi-se embora imediatamente, dizendo que voltaria a
v-la no dia seguinte; QUE, nessa mesma noite, a declarante contou o caso para, que
no acreditou na histria;
A testemunha supra citada aps prestar depoimentos na delegacia, tomou destino ignorado
no comparecendo em juzo para jurisdicionalizar a verso apresentada naquela fase.
O acusado, por seu turno negou a imputao, na fase inquisitria administrativa, bem
como, durante seu interrogatrio, no judicium accusationnis.
QUE, na casa estavam .............., sua amante ......... e duas crianas, alm da genitora
de ............, que doente mental; QUE, depois de um curto espao de tempo, ele saiu
em companhia de ....... em seu veculo ............ de cor verde metlica para passearem;
QUE, no caminho o declarante lembrou-se que tinha de comprar Toddy e leite para
seu filho e em companhia de sua amante foi at a Rua ................ onde numa
mercearia e numa panificadora comprou esse leite e toddy deixando sua namorada
no carro; QUE, deixando sua amante num orelho localizado na ltima rua da Nova
Vila foi at sua casa para deixar o alimento de seu filho, onde chegou por volta
entre .................; QUE, ao chegar sem sua casa encontrou sua esposa, ora vtima,
deitada na cama pois a mesma era muito friorenta e que seu filho de dois anos estava
brincando pela casa; QUE, aps entregar-lhe as compras, o declarante retornando,
apanhou sua namorada no telefone pblico onde tinha deixado a mesma e dali se
dirigiu at a casa de seu irmo ........., no ..........; QUE, como seu irmo no estivesse
em casa, foi at o boteco do ......... , localizado em frente a casa do seu irmo e ali
esperou algum tempo, enquanto tomava um refrigerante e que sua amante tambm
tomou um refrigerante sem no entanto entrar no bar; QUE, depois saiu deixando um
recado com ......... dizendo que iria ali mas que voltaria j e era para ....... aguarda-
lo; QUE, dali, o declarante deixou sua namorada na casa de ..........., no B. .............. e
dali voltou a casa de seu irmo ........., onde encontrou-se com o mesmo, por volta
de ..........; QUE, permaneceu com seu irmo at depois das .......: QUE, depois dirigiu-
se para sua casa onde chegou por volta das ......., e entrando foi at o quarto de
dormir do casal, verificou que o guarda-roupas estava aberto e que tinha peas de
roupas no cho e seu filho estava dormindo na cama de solteiro, encostado cama de
casal; QUE, indo at a cozinha, ali deparou com sua esposa cada de bruos no cho
e com as pernas cruzadas e com esta j tivera, anteriormente crise de taquicardia
acreditou que a mesma tivesse desmaiado e agachando-se ao seu lado chamou-a pelo
nome que como sua esposa no desse resposta saiu correndo e foi at a casa de seu
vizinho ......... e chamando-o voltou a sua casa; QUE, seu vizinho e sua esposa alm
de um outro vizinho a quem no se recorda o nome o acompanharam e o declarante
foi at seu carro para arruma os bancos, enquanto seus dois vizinhos tentavam
levantar o corpo de sua esposa para leva-lo at o veculo do declarante, tendo a
esposa de seu vizinho apanhado seu filho e levado para a casa dela; QUE, nesse
tempo seus dois vizinhos vieram ter com ele dizendo que no adiantava na da pois
sua esposa j estava morta;
Durante a instruo criminal, foram ouvidas sete testemunhas, das arroladas na denncia
(fls.......), e, sete testemunhas (fls. .......), arroladas pela defesa, por ocasio da defesa prvia,
sendo que nenhuma delas, apontou o ru como o autor do fato contido na denncia de fls......
Por outro lado, a prova testemunhal foi unnime em afirmar que o Acusado, pessoa de
excelentes antecedentes, elogivel conduta social, fixado nesta cidade desde a infncia onde
exerce ocupao lcita, tecnicamente primrio conforme reconhece a sentena ora hostilizada.
Levado a julgamento pelo Tribunal do Jri, o apelante, negando a autoria do fato, sustentou
a inexistncia de prova cabal e irretorquvel para sua condenao, uma vez que a acusao
restou nica e exclusivamente no depoimento isolado da testemunha .............., prestado na
polcia (fls.......), que sequer foi confirmado em juzo, sob o crivo do contraditrio,
consubstanciando sua condenao em ato temerrio e contrrio as provas dos autos.
Uma vez admitida a autoria do fato, contraditria se tornou a aceitao, pelo Conselho de
Sentena, da qualificadora do motivo ftil, vez que os autos do conta de que o ru foi
compelido pelas constantes cobranas efetivadas pela amante, que exigia exclusividade no
relacionamento com o mesmo. Assim, se por houvesse agido da forma ditada na denncia,
imporia a concluso de estar excluda, de forma taxativa, a pretensa futilidade do ato.
DO DIREITO
Pelo conjunto de provas produzido durante a instruo criminal, sob o manto do princpio
constitucional do contraditrio e do devido processo legal, outra concluso no h seno a de que
o Conselho de Sentena proferiu veredito manifestamente contrrio s provas dos autos, tanto
com relao a admisso da autoria do fato ao Apelante, como do acatamento da qualificadora do
motivo ftil.
Embora seja soberana a deciso proferida pelo Conselho de Sentena, o Jurado no pode,
de modo pouco responsvel, ignorar totalmente a prova coligida nos autos e valer-se de uma
verso pouco provvel, sobretudo do ponto de vista lgico, e desacompanhada de qualquer
evidncia que denote certeza absoluta da criminalidade, sob pena de se transformar sua deciso
em arremedo de justia.
Verifica-se, assim, que a prova penal objeto de duas operaes distintas: a investigao
(inqurito policial) e a instruo. Aquela, por ser extrajudicial, no pode servir de base ao
julgamento final da pretenso punitiva, pelo que s a instruo, como elemento integrante do
processo, fornece ao julgador os dados necessrios sobre a quaestio facti da acusao a ser
julgada.
Outrossim, nem cabe assertar que posicionamento diverso seria possvel por fora do livre
convencimento ou ntima convico do Juiz, que no sofre limitaes, importando pois,
preponderantemente, a realidade dos fatos que entreveja nas provas, e no o lugar onde estas
foram colhidas. Concessa vnia daqueles que assim sustentam, sufragar-se tal esclio implicaria
postergar-se, de maneira flagrante, o princpio basilar do contraditrio, fazendo-se dele tabula
rasa e simples quimera, com sua colocao no esquecimento.
Se a Constituio solenemente assegura aos acusados ampla defesa, importa violar essa
garantia valer-se o Juiz de provas colhidas em procedimento em que o ru no podia usar do
direito de defender-se com os meios e recursos inerentes a esse direito.
Justamente porque carece o inqurito do contraditrio penal, nenhuma validade tem, para
a prolao de um decreto condenatrio, a prova testemunhal que, embora colhida em Juzo,
reporte-se a depoimento anterior, prestado por ocasio da informatio delicti. A remisso assim
feita, a par de censurvel e de retirar do testemunho a sua espontaneidade, desnatura a fase
judicial da instruo, por colocar em ngulo sombrio o princpio do contraditrio e por
transportar, para a fase judicial, a feio inquisitiva do caderno administrativo, onde o
depoimento foi carreado sem o descortino da defesa do acusado.
evidente, Senhor Relator e Egrgia Cmara que a deciso dos jurados embasada
exclusivamente no depoimento de ........................., prestado unicamente na fase policial, e no
renovado durante a instruo probatria, por si s no autoriza o reconhecimento da autoria com
a consequente prolao do decreto condenatrio. neste diapaso que tem se posicionado a
jurisprudncia, conforme o seguintes julgados:
A soberania dos vereditos proferidos pelo Conselho de Sentena no d sinal aberto que
permita aos Jurados tomarem decises estrabilrias, dissociadas dos princpios reguladores da
norma jurdica, a ponto de julgar de modo pouco responsvel, ignorando totalmente a prova
coligida nos autos e valer-se de uma verso pouco provvel, sobretudo do ponto de vista lgico, e
desacompanhada de qualquer evidncia, sob pena de se transformar sua deciso em arremedo de
justia, o que impe ao Juzo ad quem a determinao de que o Apelante seja submetido a novo
julgamento.
Deste modo, a ntima convico deve prevalecer quando respaldada e arrimada em provas
cuja validade seja prescrita na norma processual penal (contraditrio), principalmente quando a
repercusso da condenao temerria recai de modo drstico no status libertatis de qualquer
cidado. Se o Juiz monocrtico no pode ser liberal em matria de provas para condenar,
inconcebvel que se outorguem ao Juiz leigo o poder discricionrio ilimitado para editar veredito
no campo nebuloso e movedio da incerteza e da dvida com relao a autoria do fato.
Ningum duvida que o NULLUM CRIMEN SlNE ACTIO seja princpio reitor do
direito penal do fato. E o agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato
existente na realidade. Jamais pela presuno. E diga-se: regra incompatvel com o
princpio da no culpabilidade. (Vide ensinamento de Bobio).(GRIFEI)
Deste modo, a Acusao Oficial, com a edio da denncia assumiu o nus da prova da
autoria, dos fatos e suas circunstncias, durante a instruo, encargo do qual no se desvencilhou
at o presente momento, com provas robustas e idneas capazes de fundamentar um juzo
condenatrio, o que vale dizer ALLEGARE NIHIL ET ALLEGATUM NON PROBARE PARIA
SUNT, ainda mais porque na fase do judicium causae impera o princpio do in dbio pro reo.
Prova. Dvidas. In dbio pro reo. Absolvio. Se diante do fato h duas verses,
uma fornecida pela declarada vtima e outra pelo acusado, no se trata de questionar
o velho adgio testius unus, testius nullus, mas de constatar dentro do conjunto
probatrio na variante de possibilidades a verso cabal, firme e inconteste da
dinmica do acontecer, caso contrrio, diante da intranqilidade da dvida, o nico
caminho que resta ao julgador sereno e imparcial a aplicao do consagrado
princpio in dbio pro reo nsito no artigo 386,VI,do CPP. Recurso do rgo do
Ministrio Pblico improvido. ( TACRIM-RJ, Ap. 46.108,28 cmara julgadora, em
24/09/1992.
Trilhando neste mesmo sentido, ou seja, mesma linha de raciocnio justo e na defesa do
moderno Estado de Direito, est o nosso Egrgio Tribunal de Justia, conforme ementas que
seguem:
que o relacionamento entre ..... e ........ era bom e ele estava muito envolvido
com ela, e ele estava apaixonado por ela (Fls. .....).
... ela os dois discutirem em sua frente , ela dizendo que ele fez ela deixar sua
famlia e chegando aqui ele morava com a esposa (...) que o acusado e ...........
no brigavam ela apenas cobrava dele o fato dele estar casado e ela morando na
casa da declarante, que achava que a incomodava (fls. .......).
Diz a jurisprudncia:
A fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais constitui,
conforme o art. 59 da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve
desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O juiz possui, no processo
individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de
discricionariedade livre e, sim, como anota Jescheck (in Tratado de Derecho Penal, vol. II/1191,
1981), de discricionariedade juridicamente vinculada, posto que est preso s finalidades da
pena e aos fatores determinantes do quantum punitivo.
Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela
doutrina, para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso
concreto (TJMT - AC - Rel. Shelma Lombardi de Kato - RT 612/353).
Por outro lado, se a aplicao da sano penal traz, no texto legal, a exigncia de se
perscrutar todos parmetros contidos no artigo 59 do CPB, objetivos e subjetivos, luz dos
elementos fticos extrados do processo, com o condo de individualizar racionalmente a
reprimenda de cada ru, chegando-se pena-base, no presente feito, tem-se que a ilustre
Magistrada elevou a pena do Apelante, em funo do motivo ftil, que no poderia ser
considerado para majorar ou diminuir a pena, haja vista se trata de uma circunstncia legal j
inserta na prpria condenao, o que caracteriza bis in idem, inadmissvel.
Do mesmo modo, nas conseqncias penais colacionadas pela sentena, tm-se: foram as
mais danosas possveis que a vida de uma mulher jovem foi ceifada.. , que reala o mesmo fato
pelo qual o Apelante j houvera sido condenado pelo Conselho de Sentena (artigo 121 CPB),
no podendo assim ser objeto de elevao da pena-base, pois a inteligncia do comando
normativo do artigo 59 CPB, alude as consequncias extrapenais no contidas no tipo.
Pelo conjunto probatrio contido no processo, no h como justificar uma pena fixada
muito acima do mnimo legal, conforme o entendimento adotado por nossos Tribunais
Superiores:
Nossa melhor doutrina e a jurisprudncia hodierna tem proclamado que com o advento da
Lei n 9.455/97 (Lei de Tortura), restou abolido e removido o impedimento legal
progressividade do regime, relativamente ao homicdio qualificado, uma vez que no se pode
descurar que o escopo maior da pena a ressocializao do condenado, isto , reincorpor-lo
sociedade, propiciando-lhe a condio dignificante, traduzida na opo do trabalho.
A tortura crime equiparado aos crimes hediondos por fora do artigo 5, XLIII, da CF, e do
artigo 2 da Lei n 8.072/90. Assim, no se justifica a discrepncia entre o pargrafo stimo do
artigo 1 da Lei n 9.455/97 e o artigo 2, pargrafo primeiro, da Lei n 8.072/90, que prev o
cumprimento da pena, aplicada por crime hediondo ou equiparado, integralmente em regime
fechado. O tratamento diverso, mais benfico, dado ao responsvel pela tortura, em
contraposio quele previsto para os demais crimes previstos na Lei n 8.072/90, no se
justifica. O artigo 2, pargrafo primeiro, da Lei n 8.072/90, embora no infrinja a CF, como
reiteradamente tm decidido nossos Tribunais superiores, entrava o processo de integrao
social do condenado, tido como objetivo primordial da execuo da pena (artigo 1 da LEP).
O STJ. por sua 6 Turma., por unanimidade e de ofcio, concedeu habeas corpus para o
nico fim de transformar o regime de cumprimento de pena em inicialmente fechado, conforme
ementa do seguinte teor:
De igual modo, nosso TJ..., tem acolhido entendimento igualitrio ao esposados nos demais
Colegiados de Superior Grau de Jurisdio do pas, conforme a deciso proferida no Agravo
n ......, julgado em ........., por esta Segunda Cmara Criminal, tendo relator o eminente
Desembargador ............., cuja ementa assim edita:
Assim, protesta o apelante pela reforma da sentena, tambm, para consignar o regime de
cumprimento de pena na forma progressiva.
EX POSITIS
espera o Apelante, sejam as presentes razes recebidas, vez que prprias e tempestiva,
dando provimento ao presente recurso, em todos seus termos, pois desta forma Egrgio
Sodalcio, estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da excelsa JUSTIA.
Local, data.
_____________________
OAB
Razes de Apelao Homicdio Qualificado Nulidade
RAZES DE RECURSO
Protocolo N .....................
Apelante: .........................
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Submetido a novo julgamento, o Juiz Presidente, sob protesto da defesa, consignado na ata
de julgamento de fls., ignorou a deciso proferida pelo superior grau de jurisdio, e submeteu a
apreciao dos jurados a qualificadora extirpada no primeiro recurso, provocando manifesta
nulidade processual por desrespeito da hierarquia jurisdicional e afrontar o instituto da coisa
julgada.
DO DIREITO
Por imperativo legal incrustado na norma prevista no art. 571, V e VIII, do Cdigo de
Processo Penal, as nulidades ocorridas aps a pronncia e durante o julgamento do Tribunal do
Jri devem ser argidas na prpria sesso, registrando-se na ata o eventual indeferimento.
Por ocasio da leitura dos quesitos a defesa insurgiu-se contra a presena no questionrio
da indagao aos Juizes leigos acerca da qualificadora do meio cruel, haja vista que no recurso de
apelao anterior esta Egrgia Corte reconheceu sua total improcedncia. Assim, s.m.j., a defesa
entendeu que a incluso daquela qualificadora ao crivo do Conselho de sentena, sobre fato j
decidido na instncia superior, importaria na quebra da hierarquia jurisdicional, acarretando
nulidade processual.
O entendimento acima esposado alm das inmeras outras justificativas, vislumbra-se que
a garantia constitucional da soberania dos veredictos do Jri deriva das garantias individuais e
no da instituio propriamente dita, alm do que se deve dar prevalncia ao interesse social do
status libertatis.
Por outro lado, a fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais
constitui, conforme o art. 59 da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve
desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O juiz possui, no processo
individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de
discricionariedade livre e, sim, como anota Jescheck (in Tratado de Derecho Penal, vol. II/1191,
1981), de discricionariedade juridicamente vinculada, posto que est preso s finalidades da
pena e aos fatores determinantes do quantum punitivo.
Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela
doutrina, para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso
concreto (TJMT - AC - Rel. Shelma Lombardi de Kato - RT 612/353).
EX POSITIS
espera o Apelante, sejam as presentes razes recebidas, vez que prprias e tempestiva,
dando provimento ao presente recurso, em todos seus termos, pois desta forma este Egrgio
Sodalcio, estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da excelsa JUSTIA.
LOCAL, DATA
__________________
OAB
Razes de Apelao Jri Deciso Manifestamente Contrria as
Provas dos Autos
RAZES DE RECURSO
Apelante: .......................................
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara
1Conforme consta dos autos, o Acusado, ora Apelante, no dia ............... , teve um entrevero
com seu vizinho de barraco, e, aps terem sido conduzidos at a delegacia de polcia, serenaram
os nimos, retornando suas casas, ocasio em que o ru se desentendeu com sua esposa, a qual
o abandonou levando os filhos e os trecos que guarneciam a msera habitao para a residncia
do irmo do mesmo. Inconformado, o Acusado, passou a beber o resto de pinga que possua e a
certa altura, j embriagado, juntou alguns trastes prximo divisria de madeira que separava o
cmodo em que morava, do ocupado pelas vtimas, ateando fogo, que se expandiu incendiando o
barraco, e, provocando a morte de seus vizinhos.
2Os escombros do incndio foram minuciosamente analisados pelos senhores peritos, que
elaboraram o Laudo de Exame Pericial em Local de Incndio de fls. ... , fartamente ilustrado por
reportagem fotogrfica de fls. .... , onde no se detectou qualquer vestgio denunciador de terem,
as vtimas, sido amarradas com arame, e, que os fios desencapados encontrados sobre os
entulhos pertenciam instalao eltrica area, conforme noticiam os peritos s fls. ....... (1 a
linha). Logo inexiste no processo qualquer prova da qualificadora do inciso IV do pargrafo 2 o
do artigo 121 do Cdigo Penal.
4Chamado a se pronunciar acerca do Laudo Pericial realizado pela Junta Mdica do Poder
Judicirio, a acusao, atravs do rgo Ministerial, em sua cota de fls. .... , alm de elogiar o
trabalho realizado pelos peritos, no se insurgiu contra suas concluses no sentido da
responsabilidade diminuda do Acusado, fazendo jus reduo da pena prevista no pargrafo
nico, do artigo 26 do Cdigo Penal.
DO DIREITO
Incrustado no prtico dos Direitos e Deveres Fundamentais, da Constituio Federal, o
Tribunal do Jri tem seus vereditos assegurados pela soberania de suas decises, configurando,
assim, talvez, a nica expresso da democracia no Poder Judicirio, onde o povo conclamado a
exercer a tutela jurisdicional, julgando seus pares nos crimes dolosos contra vida.
Jri, por sua prpria essncia de juzo leigo, no julga a lei, logo no est comprometido
com o equacionamento de jurisprudncias ou a obedincia s frmulas tcnicas ou jurdicas,
como o juzo togado, vez que julga o fato em toda sua inteireza, dentro de um critrio sui generis
fundado no princpio da ntima convico, porm, esta autonomia ou elastrio na aferio dos
vereditos, ou na escolha das verses apresentadas pelas partes, no outorga ao Jurado um poder
ilimitado ou uma alforria sem fronteiras, para, assim, editar julgamentos ilgicos, incoerentes e
absurdos, totalmente dissociados do conjunto probatrio erigido no processo, pois, se assim no
fosse, com a simples desculpa de preservar e garantir a soberania de suas decises estar-se-ia
diante de uma verdadeira heresia jurdica, propiciando o prevalecimento de decises
comprometedoras dos princpios basilares da prpria justia.
No caso em apreo a deciso proferida pelo Conselho de Sentena est frontalmente
dissociada das provas dos autos, quando, embora todas percias mdico-psiquitricas apontaram
para a responsabilidade penal diminuda, pela incidncia de perturbao da sade mental, ao
tempo do fato, retirando do Acusado a sua capacidade de determinao, esta realidade
incontroversa foi negada, injustificadamente, pelos Jurados, mesmo tendo a Acusao Oficial se
posicionado no sentido de que no haveria como subtrair ao acusado o benefcio previsto no
artigo 26, pargrafo nico, do Cdigo Penal (fls. .... apenso), e, em plenrio.
espera o Recorrente, sejam o presente recurso conhecido, vez que prprio e tempestivo,
final julgadas suas razes procedentes dando-lhes provimento para reconhecer que a deciso
proferida pelo Conselho de Sentena, ora hostilizada, foi manifestamente contrria s provas dos
autos, devendo ser devidamente retificada com o ajustamento da reprimenda penal, pois desta
forma Essa Colenda Cmara, estar editando acrdo compatvel com os excelsos ditames da Lei,
do Direito e da JUSTIA.
LOCAL E DATA.
_____________________
OAB
Razes de Apelao Jri Legtima Defesa Homicdio
Privilegiado
RAZES DE RECURSO
Apelante: .....................
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
DOS FATOS
O deslinde da dita contenda findou com o reconhecimento, por parte da vtima, que
realmente a construo havia adentrado na rea de propriedade do Apelante, elaborando-se um
acordo, no que ficou consignado que, a ttulo de indenizao pagaria certa importncia ao
esbulhado, e, futuramente, em caso de eventual construo de outro muro, o mesmo deveria
obedecer a mesma linha divisria que fora objeto do acordo.(vide fotos apensadas as fls.....).
Observa-se, na fotografia, claramente, que o muro antigo no seguia o mesmo alinhamento da
parede do barraco.
Inbostante, o acordo elaborado entre vtima e ru, no dia ......, por volta das .... horas, o
Apelante ao perceber que a vtima, novamente, estava construindo outro muro, avanando o
limite anteriormente pactuado em juzo, se dirigiu at os pedreiros, que efetuavam a obra,
pedindo para que os mesmo parassem com o servio, at que houvesse um entendimento entre
ele e a vtima, sendo obedecido.
Ato contnuo o Apelante, procurou por seu advogado, Dr. ......... (fls.....), a qual havia lhe
representado na ao cvel anterior, sendo aconselhado a procurar o agrimensor que havia feito o
laudo pericial, naquela contenda, para que o mesmo lhe acompanhasse at o local da invaso,
vez que a vtima tratava-se de pessoa beligerante e agressiva que poderia agredir a pessoa do
Apelante.
Trabalha como ...... h ......... anos; foi contratado pela vtima para derrubar um
muro velho de placas pr-moldadas que j estava caindo e construir no mesmo lugar
um muro novo para separar os lotes pertencentes vtima e ao acusado; quando
ocorreu o fato da denncia, o qual foi presenciado pelo depoente, tinha trs dias que
estava trabalhando no local e j tinha feito o alicerce do muro; a linha deste novo
muro foi feita exatamente no lugar onde antes existia o muro de placa pre-
moldada(...); por volta de oito e trinta o denunciado chegou acompanhado de uma
criana e perguntou pela vitima e pela esposa desta, mas os dois tinham sado; o
acusado mandou o depoente parar o servio porque no era para ser erguido o muro
ali e da parte dele o servio estava embargado; no mostrou nenhum documento
para o depoente e foi embora, depois que os pedreiros pararam de trabalhar; uns
cinco minutos depois a mulher da vitima chegou e ao saber do ocorrido telefonou
para a vitima e esta veio para casa e mandou que os trabalhos prosseguissem, e assim
foi feito; por volta de dez e trinta a vitima estava na porta da cozinha conversando
em um telefone sem fio e os dois filhos da vitima estavam andando de bicicleta em
volta da vitima ; o acusado chegou pelo lote dele, isto , pelos fundos e falou para
vitima voc e cabeudo eu falei que esse muro no para ser feito a; o acusado
no falou onde era para o muro ser feito; a vitima respondeu que o muro precisava
ser feito porque ela tinha escritrio ali com computadores e quando o denunciado
quisesse vender o lote a vtima o compraria; o acusado respondeu que no tinha lote
para vender; a vitima retrucou que no sabia o que o acusado queria pois a proposta
dela era boa;
Restou inequvoco que entre vtima e Acusado, alm de existir uma desavena pretrita, no
momento do fato, discutiriam com veemncia, acerta do local correto em que seria a divisa entre
suas propriedades, inclusive, a vtima se props comprar o lote do Apelante. Logo, inconcebvel
e inaceitvel a admisso, pelos Jurados, da qualificadora da surpresa.
Por outro lado, a sentena lavrada pela Juza Presidente, no espelha a realidade dos fatos,
no momento da dosagem da pena-base, ao sustentar, na anlise das questes judiciais, que a os
motivos foram injustificveis, quando na realidade o mote dos disparos foi agresso (real ou
ficta) sofrida pelo Apelante, e no invaso de sua propriedade, como bem salientou em seu
interrogatrio, verso esta confirma pela testemunha ouvida em plenrio; e, ainda, sustentar que
a vtima em nada concorreu para evento, ignorar a prova insofismvel de que o novo muro
realmente no obedecia ao mesmo alinhamento daquele preexistente, (foto superior fls. 32), e
sim o alinhamento do barraco (foto superior fls....). O que vale dizer que os reclames do ru,
relativos a invaso na divisa, no eram improcedentes.
Da mesma forma em que ao efetuar a diminuio da pena pelo reconhecimento das duas
atenuantes (confisso e idade superior a setenta anos na data da sentena), subtraiu em apenas
dois meses.
DO DIREITO
Pelo conjunto de provas produzido durante a instruo criminal, sob o manto do princpio
constitucional do contraditrio e do devido processo legal, outra concluso no h seno a de que
o Conselho de Sentena proferiu veredicto manifestamente contrrio s provas dos autos, ao
rechaar a tese defensiva da legtima defesa prpria, do homicdio privilegiado, e,
principalmente quando reconheceu a qualificadora do uso de surpresa, quando dos autos
sobejamente restou provadas todas hipteses levantadas pela defesa.
A soberania dos veredictos proferidos pelo Conselho de Sentena no d sinal aberto que
permita aos Jurados tomarem decises estrabilrias, dissociadas dos princpios reguladores da
norma jurdica, a ponto de julgar de modo pouco responsvel, ignorando totalmente a prova
coligida nos autos e valer-se de uma verso pouco provvel, sobretudo do ponto de vista lgico, e
desacompanhada de qualquer evidncia, sob pena de se transformar sua deciso em arremedo
de justia, o que impe ao Juzo ad quem a determinao de que o Apelante seja submetido a
novo julgamento, ou adequao da reprimenda, no caso de cassao da qualificadora.
Deste modo, a ntima convico deve prevalecer quando respaldada e arrimada em provas
cuja validade seja prescrita na norma processual penal (contraditrio), principalmente quando a
repercusso da condenao temerria recai de modo drstico no status libertatis de qualquer
cidado. Se o Juiz monocrtico no pode ser liberal em matria de provas para condenar,
inconcebvel que se outorgue ao Juiz leigo o poder discricionrio ilimitado, irrestrito para editar
veredicto no campo nebuloso e movedio da incerteza e da dvida com relao ao acatamento
da qualificadora sugerida pela Acusao Oficial, a qual est visceralmente alheia ao contedo
probatrio dos autos.
No pode ser mantida a deciso do Conselho de Jurados que contraria a prova dos
autos, ante o que se extrai do conjunto probatrio. Anula-se o julgamento para que o
ru a outro seja submetido, em consonncia com os ditames legais (TJMT - Ap. - rel.
Des. Onsimo Nunes Rocha - RT 606/395).
Conforme foi exposto nos depoimentos transcritos, nas presentes razes, a prova que
resplandeceu foi de que o Apelante agiu em legtima defesa prpria, quando ao reclamar de
eventual esbulho de sua propriedade foi recebido com agresses verbais e fsicas por parte da
vtima , que se lanou contra sua pessoa, no havendo outro meio para repelir a injusta e atual
agresso seno o uso da arma que portava, pelo que se traduz ter o Conselho de Sentena
decidido manifestamente contra as provas dos autos, tornando imperioso que este Colendo
Tribunal decrete a anulao do julgamento para que seja submetido a outro.
Ningum duvida que o NULLUM CRIMEN SlNE ACTIO seja princpio reitor do
direito penal do fato. E o agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato
existente na realidade. Jamais pela presuno. E diga-se: regra incompatvel com o
princpio da no culpabilidade. (Vide ensinamento de Bobio).(GRIFEI)
No h como sufragar o veredicto proferido pelos Juizes Leigos, vez que a legtima defesa
se resplandeceu com todos seus requisitos na conduta do ru, que agiu diante de um a injusta
agresso, atual, usando de forma moderada do nico meio de que dispunha, no momento, para
fazer cessar aquele ataque, tanto , que a vtima veio a expirar sobre o corpo do Apelante,
conforme verso apresentada de forma unnime nos presentes autos.
No sistema do Cdigo Penal, basta a presena concreta de perigo para que surja, sem
qualquer outra indagao, a necessidade de defesa. A existncia desta ajuza-se pela
situao externa, meramente objetiva, e no pela ntima posio do agente,
independendo, pois de elementos subjetivos(3 CCRIM. DO TJSP, REC. CRIM. N
25.132-3, V. UN. EM 2.4.1984, REL. Des. SILVA LEME, RT 589/295).
Reconhece-se a legtima defesa quando a verso sustentada pelo ru, na ausncia de
quaisquer testemunhas presenciais do fato, que se harmoniza com as demais
circunstncias apuradas no processo (TACRIM-SP AC REL JUIZ CUNHA
CAMARGO RT 418/285).
Em caso de agresso mtua, ocorrendo dvida a respeito de quem a ela tenha dado
incio, a melhor soluo ser sempre a absolutria, porque, em tese qualquer dos
contendores poder estar em situao de legtima defesa, ento, para que no se
condene um provvel inocente, mais justo que se absolva dois possveis
culpados(TACRIM-SP AC REL. JUIZ ERCLIO SAMPAIO).
Diante das evidenciasse comprovaes que o caso apresenta, tem-se com estrabilria e
desafeioado das provas dos autos, devendo ser anulado o referido julgamento, por Este Egrgio
Sodalcio.
Maior absurdo, ainda, foi o acatamento da qualificadora da surpresa, pelo Conselho de
Sentena, quando a doutrina mais abalizada esposa o entendimento que a referida qualificadora
somente se faz presente quando o ato homicida totalmente inesperado, impedindo ou
dificultando a defesa, encontrando-se essa circunstncia na cognio do agente 1, sendo
indispensvel, ainda, que a vtima esteja descuidada, desprevenida, e no tenha razes prximas
ou remotas para espera-la2. Diz a Jurisprudncia:
Deste modo, in casu era pblico e notrio a existncia de animosidade entre o Apelante e a
vtima, em virtude desta j haver invadido a propriedade daquele, cuja perlenga alcanou a
esfera judicial, e, no dia do fato novamente foi surpreendida esbulhando, ao avanar o muro de
divisa, que ao ser interpelada pelo ru, redargiu com ofensas e agresses, sendo injustificvel e
dissociada da prova dos autos, a deciso proferida pelos jurados ao responderem positivamente o
quesito relativo a qualificadora da surpresa.
Pelas razes retro perfiladas impe-se a cassao da deciso proferida pelo Conselho de
Sentena, determinando-se que o Apelante seja submetido a um novo julgamento por fora das
diretrizes do pargrafo 3 do artigo 593, do Cdigo de Processo Penal, ou proceda a adequao da
pena com a cassao da qualificadora retro alinhada.
DA SENTENA
A fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais constitui,
conforme o art. 59, da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve
desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O sentenciante possui, no processo
individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de
discricionariedade livre e, sim, como anota Jescheck3, de discricionariedade juridicamente
vinculada, posto que est preso s finalidades da pena e aos fatores determinantes do quantum
punitivo.
Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela
doutrina, para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso
concreto (TJMT - AC - Rel. Shelma Lombardi de Kato - RT 612/353).
No caso em apreo, a prova dos autos mostra que o Apelante pessoa de excelente conduta
social, sem qualquer antecedente judicial,detentor de primariedade o que imporia por via de
regra a fixao da pena base no mnimo legal.
Art. 1.210 - O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao,
restitudo no de esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de
ser molestado.
Por outro lado, a deciso apelada foi bastante econmica ao diminuir apenas dois meses no
momento em aplica a minorao referente as duas atenuantes reconhecidas pelos Jurados
(confisso espontnea e idade superior a setenta ao tempo da sentena) devendo ser corrigida por
Esta Colenda Corte.
EX POSITIS,
espera o Apelante, sejam as presentes razes recebidas, vez que prprias e tempestiva, dando-se
provimento ao presente recurso, em todos seus termos, como forma de prestigiar e aplicar a mais
reta e ldima JUSTIA.
Local, data
____________________
OAB
Razes de Apelao Roubo Participao de Menor Importncia
RAZES DE APELAO
Protocolo : .....................
Apelante: ..........................
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Insigne Relator,
A sentena recorrida de fls. ......., condenou o Recorrente pela suposta prtica do ilcito
penal prescrito no art. 157, 2, inc. I, II e V de nosso Estatuto Substantivo Penal, imputando-lhe
a conduta descrita na denncia, assim relatada:
Ademais, a verso apresentada pela vtima no aponta com exatido qual foi o grau de
participao do Apelante, razo pela qual nada impede de dar credibilidade aos fatos da forma
narrada em seu interrogatrio de fls. ..........
Por outro lado, Senhor Relator, a sentena recorrida restou carente de fundamentao ao
fixar a pena-base acima do mnimo legal, do mesmo modo que de forma injusta, no segundo
momento da dosimetria da reprimenda, elevou no limite mximo a majorao prevista no 2
do art. 157 do CPB, quando pela anlise das questes judiciais, verifica-se que a pena-base
deveria ser ancorada no mnimo legal assim como a majorante referente as qualificadoras deveria
ser dosadas no patamar de um tero (....) e no na metade como fez a Juza sentenciante.
DO DIREITO
Senhores Desembargadores, consoante o entendimento doutrinrio-jurisprudencial
dominante, a pretenso deduzida na exordial acusatria para que tenha repercusso jurdica
deve ser amplamente provada durante a instruo criminal desenvolvida sob o manto da
garantia constitucional do contraditrio, assumindo a acusao oficial o nus probandi da
autoria, da materialidade e de todas as circunstncias do fato. corrente o entendimento, de que
o crime, como entidade jurdico-penal, s se aperfeioa ou se consuma quando o agente realiza
todos elementos que compem a descrio do tipo legal.
Da Pena Exacerbada
A fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais constitui,
conforme o art. 59 da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve
desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O juiz possui, no processo
individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de
discricionariedade livre e, sim, como anota Jescheck1 de discricionariedade juridicamente
vinculada, posto que est preso s finalidades da pena e aos fatores determinantes do quantum
punitivo.
Mesmo sabendo-se que aquela avaliao do art. 59 do CPB. destina-se, no sistema trifsico,
alcanar a pena base, no se pode negar que deve ter repercusso no segundo e terceiro
momentos da equao que trata das causas especiais de aumento de pena, pelo que no se
justifica o aumento no patamar mximo previsto no 2 do art. 157 do CPB.
Vale Frisar que o Acusado, pessoa de excelente relacionamento com sua famlia e sua
conduta social est integrada dentre da normalidade, tecnicamente primrio, devendo em caso
de prevalecer a condenao ter sua pena fixada no mnimo legal.
Pelo exposto, Espera sejam as presentes razes conhecidas, vez que prprias e tempestivas,
e por tudo o mais que dos autos consta, julgado procedente o apelo para cassar a sentena
recorrida, in totum, decretando-se a absolvio do Apelante, ou, ajustando a reprimenda penal
imposta, ao mnimo legal, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar como de costume,
editando decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.
Nestes termos
Pede deferimento.
Local, data.
___________________
OAB
Razes de Apelao Roubo Participao de Menor Importncia
Dosimetria da Pena
RAZES DE RECURSO
Protocolo : ................
Apelante: ...................
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Segundo apurado, no dia dos fatos, a vtima trafegava pela cidade no automvel
supramencionado quando , no cruzamento da..........................., enquanto aguardava
o semforo abrir, foi abordado pelos denunciados.
Apurou-se que o denunciado ........ encostou um revolver na cabea da vitima e
anunciou um assalto, tomando a direo do carro.Os denunciados pegaram ento a
carteira e o celular da vitima e logo depois a empurraram para o centro do veculo,os
denunciados ......................, portando tambm outro revolver, entraram no veiculo
pela porta de trs, ,tendo o adolescente .............. sentado no banco da frente junto
com o denunciado ...........
Restou apurado que, dentro do carro. O adolescente encapuzou a vitima e os
denunciados foram em direo ............., ficando, por aproximadamente uma hora,
dando voltas pela cidade, ocasio em que agrediram aquela com murros no nariz, no
rosto, pancadas no trax e varias coronhadas tambm no rosto.
Consta que em determinado momento, os denunciados pararam o veiculo e
colocaram a vitima no porta-malas do automvel, seguindo, posteriormente, rumo
cidade de ...........
Segundo que consta, os denunciados ao pararem no ..........., perceberam a presena
de policiais militares.
Informam os autos que os policiais militares, assim que avistaram o veiculo da
vitima, j avisados do roubo, iniciaram um perseguio, consta que os denunciados e
a policia passaram a trocar tiros, sendo que, em determinado, momento, aqueles
pararam o veiculo, j nas proximidades do trevo de ..............., e empreenderam fuga
pelo matagal
H que ressaltar fato relevante, no considerado pela deciso do juzo a quo, de que as
testemunhas arroladas na denuncia apontam a pessoa do co-ru _____ e o menor de idade ____,
como os autores diretos do fato, e que apenas ouviram dizer que ____ tambm estava presente
no local onde o crime foi praticado, o que vale dizer que a sentena condenatria foi erigida no
terreno movedio da incerteza, o que impe a edio de reparo por Esta Egrgia Corte.
Assim, era imperioso que na sentena, ora hostilizada, fosse detrado da reprimenda
imposta o quantum referente ao reconhecimento da participao de menor importncia com
relao a pessoa do Apelante.
Por outro lado, o Apelante ................, conforme depoimentos prestados pelas testemunhas
arroladas na defesa prvia exerce ocupao lcita, estudante regularmente matriculado em
estabelecimento de ensino, vive em ambiente familiar exemplarmente constitudo na companhia
de seus genitores, que no decorrer do presente se fizeram atuantes na luta pela prova de sua
inocncia porque ciosos que o mesmo no possui personalidade voltada para a senda criminosa,
sendo primrio, gozando de respeito e admirao no meio social onde vive.
Por outro lado, Senhor Relator, a sentena recorrida restou carente de fundamentao ao
fixar a pena-base acima do mnimo legal, do mesmo modo que de forma injusta, no segundo
momento da dosimetria da reprimenda, elevou no limite mximo a majorao prevista no 2
do art. 157 do CPB, quando pela anlise das questes judiciais, verifica-se que a pena-base
deveria ser ancorada no mnimo legal assim como a majorante referente as qualificadoras deveria
ser dosadas no patamar de ....... (...) e no na metade como fez a Juza sentenciante.
DO DIREITO
Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela
doutrina, para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso
concreto (TJMT - AC - Rel. Shelma Lombardi de Kato - RT 612/353).
Mesmo sabendo-se que aquela avaliao do art. 59 do CPB. destina-se, no sistema trifsico,
alcanar a pena base, no se pode negar que deve ter repercusso no segundo e terceiro
momentos da equao que trata das causas especiais de aumento de pena, pelo que no se
justifica o aumento no patamar mximo previsto no 2 do art. 157 do CPB.
Vale Frisar que o Acusado, pessoa de excelente relacionamento com sua famlia e sua
conduta social est integrada dentre da normalidade, tecnicamente primrio, devendo em caso
de prevalecer a condenao ter sua pena fixada no mnimo legal.
EX POSITIS,
espera sejam as presentes razes conhecidas, vez que prprias e tempestivas, e por tudo o
mais que dos autos consta, julgado procedente o apelo para cassar a sentena recorrida, in
totum, decretando-se a absolvio do Apelante, ou, ajustando a reprimenda penal imposta, ao
mnimo legal, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar como de costume, editando
decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.
Nestes termos
Pede deferimento.
Local, data
________________
OAB
Razes de Apelao Trfico de Drogas
RAZES DE APELAO
Protocolo ............................
Apelante: .....................
Um culpado punido
exemplo para os delinquentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
A denncia que capeia os autos narra o suposto fato ilcito atribudo ao Apelante do
seguinte modo in verbis (Fls. ........):
Por seu turno o Acusado ................., confirma in totum a verso apresentada por ............,
no sentido de que o Acusado ............, ignorava a existncia da droga no interior do veculo que
dirigia, quando assim reporta as fls. .........:
que no conhecia .........., mas apenas .............; (...) que no dia dos fatos , o
interrogando saiu do trabalho por volta das ........ horas e passou na casa de ............,
seu conhecido de infncia; que usurio de maconha a exemplo de ...............; que
em .............. no estava havendo maconha para comprar; que chamou ................ para
irem at .................... comprar maconha; que chegando em ............., pararam em um
posto de gasolina de gasolina, a margem da rodovia, do lado esquerdo; que ali
encontraram um hippie; que essa pessoa indicou uma terceira pessoa para vender a
droga; que o interrogando e ............. compraram ........ mil reais de maconha; (...); que
essa droga seria destinada apenas ao uso do interrogando e .................; (...) que aps a
compra da droga resolveram retornar para .............. e como tinha ido para ............. de
lotao, resolveram pedir carona a uma pessoa que estava no posto, cujo veculo
tinha placa de .................; que essa pessoa ............ que lhe cobrou o valor de vinte
reais para transporta-los at ...............; (...); que em certa altura da rodovia havia uma
blitz da PRF; que ............ no viu a blitz e continuou a sua marcha; (...); que no
viram que estavam sendo seguidos por uma viatura da PRF; que viram apenas no
momento em que foram interceptados no meio da rodovia; nesse momento ficou
assustado pois no sabia o que estava acontecendo; (Grifei).
Nenhuma das testemunhas ouvidas em juzo declarou que a substncia apreendida era
destinada ao comrcio ilegal de drogas, conforme informa o policial rodovirio
federal, ..........................................., s fls. .........:
que o depoente no tem conhecimento se no interior do veculo foram encontrados
outros elementos que fizesse concluir que os acusados transportavam a droga para
comrcio
Alm disso, no fez prova de que realmente estava retornando de ................. , onde
alega que tinha ido para comprar um carro; prova esta fcil de produzir, j que para
adquirir veiculo teve que entrar em contato com pessoas ali domiciliadas ou
empresas ali instaladas.
Em primeiro lugar no existe nos autos qualquer indcios de que a droga exalava qualquer
tipo de odor, principalmente porque estava acondicionado em embalagem plstica, o que veda a
exalao de eventual propagao de cheiro; em segundo lugar, no restou comprovado que o
Apelante deixou de parar ao sinal do policial da PRF, somente em funo da existncia de droga
no interior do veculo, como poderia tambm advir de falta de ateno ao entender que seria
apenas uma ordem para diminuir a velocidade; em terceiro lugar, o dado de ser o entorno
de .............. regio violenta no inviabiliza a hiptese de se dar carona a pessoas desconhecidas
(a no ser que o proprietrio seja uma mulher e juza de direito da regio, que lida no dia a dia
com a criminalidade), e, em quarto lugar a Ilustre Magistrada se esqueceu de que o co-
ru ............... , as fls. ......, afirmou categoricamente que pediu carona a .............. cujo veculo
tinha placa de ......................
Por outro lado, o ru, no tem a obrigao processual de provar sua inocncia, que j
presumida constitucionalmente, porm ao Ministrio Pblico competia se desincumbir do nus
probandi que assumido ao editar a denncia.
Logo se percebe que a condenao do Apelante .................. , foi fruto da imaginao frtil
da magistrada prolatora da sentena recorrida, devendo ser cassada por este Egrgio Tribunal.
DO DIREITO
O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica. Nada
de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvidas. (CARRARA)
Art. 156 -
Acentua, ainda, o ilustre jurisconsulto: A regra inserta na Carta Poltica (art. 5, LVII)
inverte, totalmente, o nus da prova para o Ministrio Pblico. Hoje no mais o ru que tem
que provar o libi alegado; o Ministrio Pblico que tem que provar a inexistncia deste libi. 2
Nesta esteira de entendimento j pontuou o Supremo Tribunal Federal, tendo como relator
o Ministro Celso de Mello, ao prolatar o acrdo, cujo trecho da ementa se transcreve adiante:
(...)
Nenhuma acusao penal se presume provada. No compete ao ru demonstrar a sua
inocncia. Cabe ao Ministrio Pblico comprovar, de forma inequvoca,a
culpabilidade do acusado. J no mais prevalece , em nosso sistema de direito
positivo, a regra, que, em dado momento histrico do processo poltico brasileiro
(Estado Novo), criou, para o cu, com a falta de pudor que caracteriza os regimes
autoritrios, a obrigao de o acusado provar sua prpria inocncia (Decreto-lei n
88, de 20.12.37, art. 20, n 5). No se justifica sem base probatria idnea, a
formulao possvel de qualquer juzo condenatrio, que deve sempre assentar-se -
para que se qualifique como ato revestido de validade tico-jurdica - em elemento de
certeza, os quais, ao dissiparem ambigidades, ao esclarecerem situaes equivocas
e ao desfazerem dados eivados de obscuridade, revelam-se capazes de informar,
como objetividade, o rgo judicirio competente, afastando, desse modo, dvidas
razoveis, srias e fundadas que poderiam conduzir qualquer magistrado ou tribunal
a pronunciar o non liquet3" (Grifei)
A Constituio Federal assegura o princpio da presuno de inocncia, figurando, agora,
verdadeiro direito pblico subjetivo constitucional do acusado. O nus da prova da ocorrncia
do crime cabe ao rgo da acusao. No logrando obter xito, a absolvio torna-se imperativo
de ordem pblica nada justificando o decreto condenatrio editado pelo Juzo de piso.
No caso em apreo, a Acusao, competia o nus da prova dos fatos alegados na denncia,
e nada conseguiu provar durante a instruo criminal, erigindo sua pretenso condenatria
nica e exclusivamente na quantidade da droga apreendida, com meio de presuno da
destinao para o comrcio clandestino, situao inaceitvel no processo penal, onde a
condenao exige a certeza inabalvel da culpabilidade do ru.
Logo, Senhores Julgadores, a propriedade da substncia apreendida, ficou clara, eis que os
co-rus .............. e ........................, assumiram que realmente a adquiriram em .................. ,
informando que a destinao seria para uso prprio.
A doutrina mais conceituada, afirma que o juiz, no momento da deciso, deve se nortear
pelo princpio da no culpabilidade, mesmo que vigorosas sejam as presunes e ilaes. Como
no caso em apreo, em que se poderia indagar, sem sucesso, se o Acusado/defendente teria ou
no conhecimento da existncia de droga no interior de seu carro, quando o suporte probatrio
no traz prova robusta neste sentido, a declarao do non liquet era um imperativo de ordem
pblica ao invs de uma condenao erigida no terreno movedio da dvida e suposio.
correto afirmar que o NULLUM CRIMEN SINE ACTIO seja o reitor do direito penal. E o
agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato existente na realidade. Jamais pela
presuno, assim sendo a absolvio do acusado ......................, era um imposio lgica, diante
da fragilidade da prova coligida nos autos, no que pertine a autoria do fato narrado na denncia.
Deste modo seria indeclinvel que o Juzo de piso, indicasse de forma verossmil e lgica,
quais foram os elementos de provas existentes no processo que pudesse eliminar a possibilidade
da droga ser destinada ao uso prprio, para da articular o raciocnio na direo do trfico. Haja
vista que a prova da mercancia, e da circulao constitui elemento sine qua non para a
configurao do ilcito penal insculpido no art. 33 da Lei n 11.343/06.
Efetivamente, todavia, no h nos autos prova de que a substncia tenha circulado, muito
menos que teria esta destinao, de tal modo que no est integrado o tipo. Nem a norma. Toda
discusso sobre a quantidade expressiva de maconha apreendida irrelevante. E bem assim so
inconsistentes os demais indcios, porque no dizem sobre a circulao, no sentido do tipo.
Vejamos a jurisprudncia:
EX POSITIS,
espera o Apelante, sejam as presentes razes recebidas, vez que prprias e tempestiva,
dando provimento ao presente recurso, reformando-se a sentena recorrida para absolve-lo,
mandando que se expea o competente ALVAR DE SOLTURA, na forma requerida, pois desta
forma Vossas Excelncias, estaro restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da excelsa
JUSTIA.
Nestes Termos
Pede deferimento.
LOCAL E DATA
___________________
OAB
Razes de Apelao Trfico de Drogas Insuficincia de Provas
RAZES DE RECURSO
Protocolo
Apelante:
Um culpado punido
exemplo para os delinquentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Ora, nota-se que ......... est sendo processado pelo simples fato de ter transportado
indivduos que supostamente poderiam praticar um ilcito e/ou um possvel telefone celular de
sua propriedade para facilitar a comunicao entre ...... e os transportados. Todavia, tanto na fase
inquisitorial quanto na judicial todos foram unnimes em frisar que o acusado ......., por possuir
um caminho ba e ser devedor de ......, compensaria sua dvida realizando um frete, de levar a
famlia deste para o ........ Tambm, para liquidar a dvida, entregaria seu aparelho de telefone
celular, haja vista que s o valor do frete seria insuficiente para saldar seu dbito, para com o
acusado .......
QUE como ........ devia R$ .......... ao interrogado o frete seria descontado desta
dvida; QUE tal dvida decorre de emprstimo em dinheiro feito pelo interrogado
a ...........; (...) QUE ............. recusou-se a transportar a maconha; (Auto de
Qualificao e Interrogatrio de .............................. fls....)
QUE no dia seguinte fez contato com ................. por meio de um telefone pblico,
uma vez que no conseguiu ligar do celular que estava com ..........; (...) QUE
como .................. no quiseram ficar com a maconha no caminho, ento, pediu uma
carona para ............... e foi levar a maconha para casa de sua me; (...) ............ no
quis voltar com o entorpecente; QUE no sabe o que ............ conversou com ........
durante o trajeto .......-........; QUE no sabe dizer qual seria a parte de ............. no
negcio; (Auto de Qualificao e Interrogatrio de ................ fls. ...)
QUE na semana passada foi procurado por .......... e ......... e estes lhe disseram que
gostariam de passear em ...................., indagando qual seria o valor de um frete,
pois ....... gostaria de levar sua moto para negoci-la naquele municpio; ...............
disse que naquele municpio o valor da moto seria mais alto; QUE o valor do frete
seria de aproximadamente R$ .............. e como devia a ............... R$ .............. seria
feita a compensao; QUE tomou conhecimento que ........... iria trocar a moto por
maconha na segunda-feira, momento em que ....... encontrou-se com ............; (...)
QUE recusou-se a transportar a droga de ........ para ......... em seu caminho; (...) QUE
vendeu o seu telefone celular linha 974-7858 para ..........., um dia antes da viagem,
ou seja, na (data), ; QUE ........... nada pagou pelo aparelho, pois o valor do celular
tambm foi descontado da dvida; (Auto de Qualificao e Interrogatrio
de .................... fls. ....).
que o depoente alega que a acusada ......., acusada aqui presente, portava um
telefone celular, no dizendo se era dela ou no;( Termo de Assentada de ..............
fls..../...)
Que na poca dos fatos narrados na denncia apenas alugou o seu caminho
para .................. e ................., mais no teve notcia da infrao. (...) Que o declarante
trabalha aqui em .............. com fretes de caminhes e estava no ponto onde trabalha
quando foi procurado por ........... e ......., para fazer um frete para a cidade de ........ no
........, perguntou por quanto o declarante fazia, disse para deix-los l cobraria
R$ .............. ento eles disseram que precisava viajar com a famlia, levando colcho
e outra tralhas, por que iam visitar a me que morava l; que iam ficar apenas quatro
dias e pediram para que o declarante ficasse l esses dias, pelo valor de R$ ...........,
que o declarante achou muito pouco por causa da quantidade de dias, mais como o
declarante j tinha trabalhado com ............, por que trabalhava no mesmo ponto de
txi e ............ tinha vendido o seu txi e o declarante pegou com ele R$ .........
emprestado para comprar um ba para o seu caminho que era de carroceria aceitou
a fazer o frete, porque assim pagaria ......... (...) encontraram uma pessoa
chamada .......... que se interessou pela moto, e ouviu eles conversando e ............
disse a ........... e .........., que dava ..... quilos de maconha pelo veculo; que quando o
declarante ouviu essa proposta disse a eles que tinha ido apenas para fazer um frete e
que nunca tinha mexido com isto e no transportaria de forma alguma maconha em
seu caminho; (...) que chegando em ..................., ..........ligou para ...... de um celular,
que o declarante tinha vendido para ......... e ainda est em seu nome em pagamento
dos juros da dvida que tinha com ..................; (Termo de Qualificao e
Interrogatrio de ................ fls. ..../....)
que o depoente alega que com a ............... foi aprendido um aparelho celular, no
recordando se a mesma disse a quem pertencia; (...) Que o depoente alega que
a ............... disse que a maconha pertencia a seu .......(Termo de Assentada
de .......................... fls. (.../...)
Por outro lado, as testemunhas arroladas pela defesa do Acusado .........., foram unnimes
em afirmar que a viagem para a cidade de ......... foi acertadas em suas presena e se destinava
apenas ao transporte da famlia de ........ at a cidade de .........., no ficando ajustado qualquer
atividade de mercancia de txicos:
Que o depoente trabalha como chapa, fazendo servios para diversos proprietrios
de caminho, sendo que um dia estava no ponto nas proximidades do Terminal
Urbano desta cidade, quando chegaram dois rapazes e conversaram com o
acusado ..........., solicitando um frete em um caminho ba para o mesmo; que
apenas ouviu eles conversando que precisavam de um caminho fechado, porque
queriam levar umas crianas tambm at a cidade de ........., onde visitariam a me
deles, sendo que a finalidade de estarem fretando um caminho ba era em razo
deles quererem ficar l uns trs dias e tambm para poderem, no caminho, pararem e
cozinhar; que apenas ouviu esse dilogo; (...) que, conhece o acusado ........ h ....
anos, perodo no qual nunca viu um mal comportamento da parte dele; (...) que, o
acusado ......... informou ao depoente que, chegando naquela cidade, os mencionados
rapazes foram e adquiriram droga, pedindo para o mesmo trazer at esta cidade; que,
no entanto, ........... disse que no traria no seu caminho, pois tinha sido contratado
apenas para o passeio referido e no transportava aquele tipo de coisa no seu veculo;
Que o acusado ......... informou que vendeu o telefone celular par a acusada .........,
sendo que no ficou sabendo se esta negociao foi feita em ............, durante a
viagem ou na cidade mato-grossense; (Termo de Assentada de ...................
fls. .....) (GRIFEI)
Que dos acusados conhece ............ e .........., de vista e, quanto a ..........., trabalha no
ponto em que o mesmo mantm um caminho para frete; (...) que se encontrava no
mencionado local, quando os acusados ............ e .......... chegaram e foram conversar
com o acusado ...........; que como sempre que chega algum se aproxima dos donos
do caminho para ver se algum frete, em que podero trabalhar no carregamento, se
aproximou deles, quando pode ouvir que aqueles queriam contratar os servios deste
para que fossem levados at o ..............., juntamente com uma criana, at a
residncia da me de ...............; (...) que parece que ficaram combinado pelo frete no
valor de .........., para sair no dia seguinte; que por intermdio de outras pessoas, aps
o acusado .......... retornar daquela viagem, ficou sabendo que aqueles, ......... e ..........,
queriam trazer uma droga, com o que .......... no concordou; (...) que no ficou
sabendo se o acusado Agnaldo emprestou o aparelho de telefone celular para a
acusada .........; (Termo de Assentada de .................................... fls.....v) (GRIFEI)
DO DIREITO
Examinando o crime sob um ngulo estritamente tcnico e formal, em sua aparncia mais
evidente de oposio a uma norma jurdica, vrias definies podem ser lembradas: toda
conduta que a lei probe sob a ameaa de uma pena (Carmingnani); fato a que a lei relaciona a
pena, como conseqncia de Direito (Von Liszt); toda ao legalmente punida (Maggiore); fato
jurdico com que se infringe um preceito jurdico de sano especfica, que a pena (Manzini).
Estas definies, porm, so insuficientes para a dogmtica penal moderna, que necessita
colocar mais mostra os aspectos essenciais ou elementos estruturais do conceito de crime. Da,
dentre as definies analticas que tm propostas por importantes penalistas a mais aceitvel,
atualmente, a que considera o fato-crime: uma ao (conduta) tpica (tipicidade), ilcita ou
antijurdica (ilicitude) e culpvel (culpabilidade). (esta definio adotada por Anbal Bruno,
Magalhes Noronha, Heleno Fragoso, Wessels, Baumann, etc.)
Inicialmente, Senhores Julgadores no caso em apreo, h que ressaltar sendo a tipicidade, a
justaposio ou adequao da conduta atribuda ao Apelante ao tipo legal de crime, ou seja, a
conformidade do fato com a descrio precisa da definio legal da infrao penal objeto do
persecutio criminis in judicio. Nesta linha de raciocnio, a ao do Apelante no pode ser
considerada tpica ou ilcita, vez que descaracterizada de qualquer feio criminosa, por
ausncia dos requisitos elementares tpicos, indispensveis para o aperfeioamento da conduta
punvel (crime), que so a tipicidade, a ilicitude ou antijuridicidade, entendida como a relao
de contrariedade entre a conduta da vida real e o ordenamento jurdico (Welzel, Das Deutsche
Strafrecht, pag. 50; Jescheck, Lehrbuch, pag. 175; Petrocelli Lantigiuridicit,pag. 13 - Apud. -
Francisco de Assis Toledo, Princpios.. pag. 85 - Ed. 1991).
Diz a jurisprudncia:
No se pode ter como provada a autoria intelectual do delito com base nas
declaraes dos co-rus, alis desmentidas pelos mesmos em juzo e no
corroboradas por qualquer outra prova testemunhal. (TJBA 1 Cam. Crim. Rel.
Oliveira Martins in Rev. Bahia Forense, vol. V pg. 233).
Verifica-se, assim, que a prova penal objeto de duas operaes distintas: a investigao
(inqurito policial) e a instruo. Aquela, por ser extrajudicial, no pode servir de base ao
julgamento final da pretenso punitiva, pelo que s a instruo, como elemento integrante do
processo, fornece ao julgador os dados necessrios sobre a quaestio facti da acusao a ser
julgada.
Outrossim, nem cabe assertar que posicionamento diverso seria possvel por fora do livre
convencimento ou ntima convico do Juiz, que no sofre limitaes, importando pois,
preponderantemente, a realidade dos fatos que entreveja nas provas, e no o lugar onde estas
foram colhidas. Concessa vnia daqueles que assim sustentam, sufragar-se tal esclio implicaria
postergar-se, de maneira flagrante, o princpio basilar do contraditrio, fazendo-se dele tabula
rasa e simples quimera, com sua colocao no esquecimento.
Se a Constituio solenemente assegura aos acusados ampla defesa, importa violar essa
garantia valer-se o Juiz de provas colhidas em procedimento em que o ru no podia usar do
direito de defender-se com os meios e recursos inerentes a esse direito.
Justamente porque carece o inqurito do contraditrio penal, nenhuma validade tem, para
amparar um decreto condenatrio, por colocar em ngulo sombrio o princpio do contraditrio e
por transportar, para a fase judicial, a feio inquisitiva do caderno administrativo, onde o
depoimento foi carreado sem o descortino da defesa do acusado.
No caso em apreo, o que se apurou pela prova coligida na instruo criminal foi que o
Apelante ao transportar os demais at a cidade de ................. tinha a finalidade nica e exclusiva
de recebimento do respectivo frete com o consequente abatimento em dbito contrado junto a
pessoa do acusado ..............., no tendo agido com animus delinquendi, no sendo assim
suficiente para configurar a co-autoria o simples auxlio material, sendo necessria a
demonstrao inequvoca de um acordo de vontades, no sentido de uma participao ciente e
consciente na obteno do resultado visado pela prtica do delito.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:
A ntima convico, sem apoio em dados ou elementos indiscutveis, leva simples crena
e no quela certeza necessria e indispensvel condenao. Essa certeza no pode ser,
igualmente, a certeza subjetiva, formada na conscincia do julgador.
No mesmo diapaso tem sido o entendimento esposado por este Colendo Sodalcio, na
venervel deciso proferida no Habeas Corpus n 13.490-4/217 , da comarca de Jaragu, tendo
como Relator o Ilustre Desembargador Byron Seabra Guimares, cuja ementa assim dita:
Prova. Dvidas. In dbio pro reo. Absolvio. Se diante do fato h duas verses,
uma fornecida pela declarada vtima e outra pelo acusado, no se trata de questionar
o velho adgio testius unus, testius nullus, mas de constatar dentro do conjunto
probatrio na variante de possibilidades a verso cabal, firme e inconteste da
dinmica do acontecer, caso contrrio, diante da intranqilidade da dvida, o nico
caminho que resta ao julgador sereno e imparcial a aplicao do consagrado
princpio in dbio pro reo nsito no artigo 386,VI,do CPP. Recurso do rgo do
Ministrio Pblico improvido. ( TACRIM-RJ, Ap. 46.108,28 cmara julgadora, em
24/09/1992.
No caso em apreo, a Acusao, competia o nus da prova dos fatos alegados na denncia,
e nada conseguiu provar durante a instruo criminal, erigindo sua pretenso condenatria
nica e exclusivamente nos depoimentos dos policiais que efetuaram a priso dos acusados, os
quais em juzo no confirmaram seus depoimentos prestados na delegacia de polcia.
...
Sendo, pois, a prova, insuficiente para lastrear decreto condenatrio a absolvio se impe,
como tem entendido o nosso Egrgio Tribunal de Justia, conforme ementa que segue:
Segundo MALATESTA:
sendo a prova o meio objetivo pelo qual o esprito humano apodera da verdade, sua
eficcia ser tanto maior quanto mais clara, mais plena e mais seguramente ela
induzir no esprito a crena de estarmos de posse da verdade. Logo, o esprito
humano, relativamente ao conhecimento de um fato pode encontrar-se em estado de
ignorncia, dvida ou certeza, e somente o ltimo autoriza a prolao de decreto
condenatrio no processo penal
- Exaurida a figura tpica descrita no artigo 12, c/c o artigo 18, inciso III, da Lei n
6.368/76 e havendo prova suficiente para a condenao, no merece reparo a
sentena prolatada.
- Desde que o condenado pela prtica do crime definido pelo artigo 12, da Lei n
6.368/76, preencha os requisitos objetivos e subjetivos exigidos pelo artigo 44 do
Cdigo Penal, tecnicamente possvel a aplicao da Lei n 9.714/98, a fim de
substituir-se a pena corporal imposta por outras restritivas de direitos, incabvel
neste caso, como demonstrado, por falta de requisitos mnimos. - Recurso
improvido.
Na hiptese dos autos, em caso de condenao, convm registrar que o Acusado preenche
os requisitos subjetivos para ver sua reprimenda ancorada ao mnimo legal, e, aplicada o
benefcio da substituio da pena, prevista no art. 44 e seguintes do Cdigo Penal.
EX POSITIS,
espera sejam as presentes razes conhecidas, vez que prprias e tempestivas, e por tudo o
mais que dos autos consta, julgado procedente o apelo para cassar a sentena recorrida,
ajustando a reprimenda penal imposta, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar como de
costume, editando decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.
Local, data.
___________________
OAB
Razes de Recurso de Apelao Corrupo de Menores
RAZES DE APELAO
PROTOCOLO ....................
Apelante: ...................
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Insigne Relator,
A matria objeto da presente irresignao j foi motivo de recurso do mesmo jaez, tendo
esta Egrgia Corte ex officio declarado a nulidade da sentena, no tocante a individualizao da
pena, determinando a lavratura de outra em obedincia aos critrios do art. 68 e 59 do Cdigo
Penal. Embora, no haver apreciado mrito ficou sufragado a manuteno das condenaes
impostas pelo Juzo de piso.
Com a devida vnia, como diz o dito popular a emenda ficou pior que o soneto.
Pois vejamos:
A nova sentena alicerou-se nos mesmos pilares do conjunto probatrio, que serviu de
base aquela anulada, cuja concluso a que chegou foi de que a quantidade de pena suficiente
para reprovao e preveno do crime seria de ... anos e ... meses de recluso a serem cumprida
no regime aberto., agora, sem que houvesse qualquer mudana no cenrio criminoso, obteve-se
um total de ... anos e ... meses. Ou seja, de l para c houve um acrscimo radical na reprimenda
penal, diga-se injustificvel, porquanto o fato continuou o mesmo e as circunstncias judiciais
permaneceram inalteradas.
Diz a jurisprudncia:
Outro fator discrepante da boa lgica a exasperao da pena na segunda figura, do art.
218-A, do Cdigo Penal com sua recentssima redao que lhe emprestou a Lei 12.015/2009,
quando a anlise das questes judiciais so visceral e totalmente idnticas as da primeira, o que
seria mais coerente a colocao da reprimenda penal no mesmo patamar, e no o dobro como
equacionou a magistrada de piso.
(...) Em face disso, surpreendido na realizao de uma das aes, seja inicial, seja
intermediria ou final, responde por um s delito.. 5
Do mesmo modo obrou a Juza sentenciante na fixao das penas com relao aos crimes
previsto no art. 241 do ECA, com relao as vtimas ........ e ............. Anlise das questes
judiciais idnticas e penas diferentes.
indeclinvel que Esta Egrgia Corte, mais uma vez, julgue procedente o presente recurso,
decretando a nulidade da sentena e faa a adequao da reprimenda penal, de forma lgica e
racional.
Com relao a matria de mrito o Apelante, pugna pela incorporao das argumentaes
contidas nas fls. .............., nas presentes razes.
EX POSITIS,
espera o Apelante, ................, sejam as presentes razes recebidas, vez que tempestivas e
prprias, para final dar provimento ao apelo, conseqentemente, decretada sua absolvio, nos
termos da legislao pertinente, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar editando
decisrio carregado de equidade, restabelecendo o imprio da Lei, do Direito de Excelsa
JUSTIA.
Local, data.
_________________
OAB
Razes de Recurso de Apelao Jri Deciso Manifestamente
Contrria as Provas dos Autos e Erro ou Injustia na Aplicao
RAZES DE RECURSO
Protocolo N ...........................
Apelante:............................................
Apelado : Justia Pblica
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Conforme ficou apurado nos autos, o Apelante, no dia .............. , por volta das ........ horas,
ao sair de uma quermesse que se realizava na parquia do bairro ................. , em companhia de
seus irmos e co-rus ............................................... E .................................................., o ltimo foi
abordado pela vtima que fez um gesto de sacar uma arma do interior de uma bolsa, quando foi
alvejado por ......... com vrios disparos de arma de fogo, provocando leses que foram a causa de
sua morte.
Em todas ocasies em que foi ouvido o co-ru ......... , admitiu ter desferido todos disparos
que provocaram a morte da vtima.
Fls. 35 QUE era por volta das ........ quando a depoente saiu da barraca para em
sua residncia que fica muito perto do local; QUE estava a depoente quase chegando
em sua residncia quando ouviu dois tiros aproximadamente; QUE em seguida a
depoente ouviu dizer que ram tiros de revolver e com medo a depoente recuou em
direo a barraca da festa. (Grifei).
J em Juzo, a referida testemunha, altera sistematicamente a verso apresentada, por
ocasio dos fatos, ao afirmar:
...............................................
FLS ..... - ...QUE estava no balco quando ouviu vrios tiros...quando chegou a
porta da barraquinha viu somente um veiculo se distanciando e pelo comentrio era
um Chevette...,diz que viu somente esse veiculo se afastar , mas no era o veculo
que estava os elementos que matou ...........
.........................................
FLS .....- ... Estava no dia ............ do corrente ano, estava nesta barraca quando
ouviu vrios tiros...,quando saiu viu somente um veiculo de cor branca, tipo
Chevette , que j se distanciava sendo que aps o fato tomou conhecimento que
naquele Chevette estava sendo socorrido o Sr. ..................
..........................................
FLS ..........- ...Que logo que a vitima saiu ouviu uns 10 tiros mais ou menos quando
saiu s viu vrias pessoas socorrer ...............
.............................................
FLS .......... Estava neste bar ouvindo musica a quase uma hora quando ouviu varias
detonaes de bala...quando cessou os tiros ele saiu do a porta do bar e viu um
veculo de cor branca sair em desabalada carreira...
Os fatos retro narrados so incontroversos em todo processado, de modo que nenhuma das
testemunhas, presenciou o Apelante disparar contra a pessoa da vtima, pois, todas, de forma
unnime, afirmam que apenas ouviram os referidos tiros.
Por outro lado, o juiz presidente, ao prolatar sua sentena de fls........ equivocou-se quando
atribuiu algumas questes judiciais desfavorveis ao Apelante, principalmente ao afirmar, de
forma absurda, que a vtima no contribuiu de forma decisiva para ecloso do evento,
exacerbando, assim, a reprimenda injustificadamente, devendo ser corrigida por Este Egrgio
Sodalcio.
DO DIREITO
Pelo conjunto de provas produzido durante a instruo criminal, sob o manto do princpio
constitucional do contraditrio e do devido processo legal, outra concluso no h seno a de que
o Conselho de Sentena proferiu veredicto manifestamente contrrio s provas dos autos, tanto
com relao ao reconhecimento autoria, como tambm ao negar a existncia de qualquer
atenuante em favor do ru quando ficou provado que o mesmo no teve qualquer participao na
execuo do fato delituoso.
A soberania dos veredictos proferidos pelo Conselho de Sentena no d sinal aberto que
permita aos Jurados tomarem decises estrabilrias, dissociadas dos princpios reguladores da
norma jurdica, a ponto de julgar de modo pouco responsvel, ignorando totalmente a prova
coligida nos autos e valer-se de uma verso pouco provvel, sobretudo do ponto de vista lgico, e
desacompanhada de qualquer evidncia, sob pena de se transformar sua deciso em arremedo
de justia, o que impe ao Juzo ad quem a determinao de que o Apelante seja submetido a
novo julgamento.
Deste modo, a ntima convico deve prevalecer quando respaldada e arrimada em provas
cuja validade seja prescrita na norma processual penal (contraditrio), principalmente quando a
repercusso da condenao temerria recai de modo drstico no status libertatis de qualquer
cidado. Se o Juiz monocrtico no pode ser liberal em matria de provas para condenar,
inconcebvel que se outorgue ao Juiz leigo o poder discricionrio ilimitado, irrestrito para editar
veredicto no campo nebuloso e movedio da incerteza e da dvida com relao a negativa de ter
sido ru o autor dos disparos que provocaram a morte da vtima:
No pode ser mantida a deciso do Conselho de Jurados que contraria a prova dos
autos, ante o que se extrai do conjunto probatrio. Anula-se o julgamento para que o
ru a outro seja submetido, em consonncia com os ditames legais (TJMT - Ap. - rel.
Des. Onsimo Nunes Rocha - RT 606/395).
Conforme foi exposto nos depoimentos transcritos, nas presentes razes, inexiste prova
segura de que tenha sido o Apelante o autor dos disparos que provocou a morte da vtima, pelo
que se traduz ter o Conselho de Sentena decidido manifestamente contra as provas dos autos,
tornando imperioso que este Colendo Tribunal decrete a anulao do julgamento para que seja
submetido a outro.
Ningum duvida que o NULLUM CRIMEN SlNE ACTIO seja princpio reitor do
direito penal do fato. E o agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato
existente na realidade. Jamais pela presuno. E diga-se: regra incompatvel com o
princpio da no culpabilidade. (Vide ensinamento de Bobio).(GRIFEI)
Prova. Dvidas. In dbio pro reo. Absolvio. Se diante do fato h duas verses,
uma fornecida pela declarada vtima e outra pelo acusado, no se trata de questionar
o velho adgio testius unus, testius nullus, mas de constatar dentro do conjunto
probatrio na variante de possibilidades a verso cabal, firme e inconteste da
dinmica do acontecer, caso contrrio, diante da intranqilidade da dvida, o nico
caminho que resta ao julgador sereno e imparcial a aplicao do consagrado
princpio in dbio pro reo nsito no artigo 386,VI,do CPP. Recurso do rgo do
Ministrio Pblico improvido. ( TACRIM-RJ, Ap. 46.108,28 cmara julgadora, em
24/09/1992.
Pelas razes retro perfiladas impe-se a cassao da deciso proferida pelo Conselho de
Sentena, determinando-se que o Apelante seja submetido a um novo julgamento por fora das
diretrizes do pargrafo 3 do artigo 593, do Cdigo de Processo Penal.
A fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais constitui,
conforme o art. 59, da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve
desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O sentenciante possui, no processo
individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de
discricionariedade livre e, sim, como anota Jescheck1, de discricionariedade juridicamente
vinculada, posto que est preso s finalidades da pena e aos fatores determinantes do quantum
punitivo.
Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela
doutrina, para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso
concreto (TJMT - AC - Rel. Shelma Lombardi de Kato - RT 612/353).
Pelo conjunto probatrio contido no processo, no h como justificar uma pena fixada
acima do mnimo legal, conforme o entendimento adotado por nossos Tribunais Superiores:
EX POSITIS,
espera o Apelante, sejam as presentes razes recebidas, vez que prprias e tempestiva,
dando-se provimento ao presente recurso, em todos seus termos, pois desta forma Egrgio
Sodalcio, estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da excelsa JUSTIA.
LOCAL E DATA
_______________
OAB
Razes de Recurso em Sentido Estrito Contra Deciso de
Pronncia Legtima Defesa
RAZES DE RECURSO
Protocolo .........................
Acusado: .............................
Egrgio Tribunal
Colenda Cmara,
Embora nossa melhor doutrina tenha. at ento proclamado ser a deciso de pronncia.
fundada unicamente na admissibilidade da acusao, no sendo assim, deciso de mrito e sim
de contedo meramente declaratrio e de uma certeza provisria da autoria, e indcios da
responsabilidade penal do acusado, na atual conjuntura de nosso ordenamento jurdico, este
entendimento, simplista no pode prosperar.
Alfim, cabe uma pergunta que, de to bvia, transparece primeira vista como
desnecessria, conquanto ainda no devidamente respondida: a sociedade envelhece;
as leis no?
Em concluso, Senhores Julgadores de se dizer, que havendo nos autos provas suficientes
e inconcussas para que se decrete a absolvio sumria do Acusado, torna-se imperioso ao
magistrado, a prolao de uma deciso terminativa. No o fazendo, este mister se transfere ao
Superior Grau de Jurisdio.
EX POSITIS,
Espera, o acusado, ora recorrente, em no havendo o despacho de retratao, seja o
presente recurso conhecido, vez que tempestivo e prprio, e dado provimento para o fim de
reformar a deciso de pronncia, para absolver sumariamente o Recorrente, nos termos da
legislao pertinente, pois desta forma, como de costume, este Egrgio Sodalcio, estar
restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da excelsa JUSTIA.
LOCAL E DATA
_____________________
OAB
Razes em Agravo Recurso Especial
RAZES DE AGRAVO
RECORRENTE: ..................
Protocolo ...............................
Egrgio Tribunal
Colenda Turma
Eminente Ministro Relator,
1O Recorrente, foi condenado pela Douta Juza da .............. Vara Criminal da comarca
da ............., como incurso nas penas do artigo 214, caput c/c art. 224, alnea a, 226, II, e 71,
todos do Cdigo Penal Brasileiro, pelo manejou recurso voluntrio, o qual por unanimidade foi
improvido pela Primeira Cmara do Tribunal Goiano, afrontando o imperativo legal do nus
probandi..
2Em suas razes de recurso apelatrio, o Recorrente, deixou consignado sua indignao
com relao condenao imposta pelo Juzo de piso, a qual foi editada frontalmente contrria a
prova colacionada durante todo processado, configurando uma afronta norma estabelecida no
art. 156 do CPP, onde se registras que o nus da prova incumbe a quem fizer a alegao. Logo, o
acrdo fustigado ao convolar a deciso estapafrdia do Juzo de Piso negou a vigncia do citado
dispositivo legal, dando uma interpretao divorciada do entendimento esposado pela
jurisprudncia hodierna dominante.
DO DIREITO
DO JUZO DE ADMISSIBILIDADE
Conforme art. 26, da Lei n 8.038/90, o recurso especial, est sujeito ao juzo de prelibao,
devendo ser recebido quando presentes seus pressupostos legais comuns a todos recursos, qual
sejam: tempestividade, legitimidade recursal e sucumbncia, exigindo-se, tambm,
especificamente, o enfrentamento de decises emanadas pelos Tribunais de Estado quando
presentes os motivos elencados no inciso III, do art. 105, da Constituio Federal, alm de que as
matrias objeto do recurso tenham sido pr-questionadas nas esferas inferiores.
Art. 156 - A prova da alegao incumbir a quem a fizer; mas o juiz poder, no curso
da instruo ou antes de proferir sentena, determinar, de ofcio, diligncias para
dirimir dvida sobre ponto relevante.
Pelo conjunto de provas produzido durante a instruo criminal, sob o manto do princpio
constitucional do contraditrio e do devido processo legal, outra concluso no h seno a de que
no h provas suficientes para justificar a condenao do Recorrente, sendo imperioso a
aplicao do comando normativo inserto no art. 386, VI, do Cdigo de Processo Penal, impondo-
se o competente decreto absolutrio.
Outrossim, nem cabe acertar que posicionamento diverso seria possvel por fora do livre
convencimento ou ntima convico do Juiz, que no sofre limitaes, importando pois,
preponderantemente, a realidade dos fatos que entreveja nas provas, e no o lugar onde estas
foram colhidas. Concessa vnia daqueles que assim sustentam, sufragar-se tal esclio implicaria
postergar-se, de maneira flagrante, o princpio basilar do contraditrio, fazendo-se dele tabula
rasa e simples quimera, com sua colocao no esquecimento.
O Acrdo recorrido deu a prova dos autos interpretao dissonante dos princpios
reguladores da matria probatria abraados pela jurisprudncia dominante, que preconiza ser
aprova colhida na esfera policial, e, no reproduzida em juzo insuficiente para embasar decreto
condenatrio.
o conjunto probatrio apontado somente para o uso de maconha pelo agente impe-
se condenao nesse tipo penal, sendo defeso expedir decreto condenatrio diverso
com vbase apenas em prova extrajudicial. (TJMG ACr. 000.178.515-3/00 2
CCrim. Rel. Ds. Reynaldo Ximenes Carneiro D.J. 11.05.2000).
Com isso, tem-se que o Tribunal de Justia do Estado de ____ deu interpretao divergente
da jurisprudncia firmada pelo TJMG, conforme julgado acima transcrito, ao entender ser
suficiente para prolao de decreto condenatrio as provas existentes exclusivamente no
inqurito policial pelo que deve a matria, ser revista por este Colendo Sodalcio de teto.
EX POSITIS
Espera o Recorrente seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo, dando-
se provimento em todos seus termos, pois desta forma este Egrgio Tribunal estar
restabelecendo o imprio do Direito, da Lei e da Excelsa JUSTIA.
Local, data.
________________
OAB
Razes em Recurso em Sentido Estrito Homicdio
Desclassificao Para Leses Corporais
Protocolo: .....................................
Pronunciado: .....................................
Egrgio Tribunal
Colenda Cmara,
PRELIMINARMENTE
Data vnia, a deciso intermediria de pronncia deve ser desentranhada dos autos, vez
pela sua linguagem candente evidente que extrapolou os limites de mero juzo de
admissibilidade da ao1 , ou na lio de Jos Frederico Marques sentena de contedo
declaratrio, em que o juiz proclama admissvel a acusao para que esta seja decida no plenrio
do jri,2 da forma em que foi redigida ter nefasta e sugestiva influncia na deciso dos jurados,
quando explicitamente proclama que: (...) impossvel falar que o pronunciado agiu com animus
necandi... (fls. 375), e logo adiante concluiu (...) em evidente demonstrao do animus
necandi... (fls. 276).
Embora a neo-nata Lei 11.689, tenha dado nova redao ao artigo 478 do CPP, na qual
taxativamente proba que as partes faam referncias deciso de pronncia, bem como das
decises posteriores que julgaram admissvel a acusao, como argumento de autoridade. A
manuteno da pronncia nos termos em que foi elaborada franco aval arbitrariedade judicial
e ingerncia inoportuna na soberania das decises do Tribunal do Jri.
Imperioso, pois, que a deciso de pronncia seja anulada, para que outra venha substitu-la
com termos mais sbrios para, assim, cumprir seu papel jurisdicional dentro dos seus razoveis
limites de despacho interlocutrio.
DO MRITO
Embora nossa melhor doutrina tenha. at ento proclamado ser a deciso de pronncia.
fundada unicamente na admissibilidade da acusao, no sendo assim, deciso de mrito e sim
de contedo meramente declaratrio e de uma certeza provisria da autoria, e indcios da
responsabilidade penal do acusado, na atual conjuntura de nosso ordenamento jurdico, este
entendimento, simplista no pode prosperar.
Em concluso, Senhores Julgadores de se dizer, que havendo nos autos provas suficientes
e inconcussas para que se decrete a absolvio sumria do Acusado ou que opere o mutatio
libelli torna-se imperioso ao magistrado, a prolao de uma deciso terminativa. No o fazendo,
este mister se transfere ao Superior Grau de Jurisdio.
EX POSITIS,
__________________
OAB
Razes em Recurso Especial
RECORRENTE: .....................
Egrgio Tribunal
Colenda Turma
1O Recorrente, foi denunciado e processado com incurso nas penas do artigo 121, 2, I e
IV, do Cdigo Penal, e pronunciado no mesmo dispositivo legal, pelo manejou recurso voluntrio,
o qual por unanimidade foi improvido pela Primeira Cmara do Tribunal Goiano, afrontando o
imperativo legal do nus probandi..
2Em suas razes de recurso apelatrio, o Recorrente, deixou consignado sua indignao
com relao a deciso intermediria de pronncia, que foi editada frontalmente com a prova
colacionada durante todo processado, configurando uma afronta norma estabelecida no art.
156 do CPP, onde se registras que o nus da prova incumbe a quem fizer a alegao. Logo, o
acrdo fustigado ao convolar a deciso estapafrdia do Juzo de Piso negou a vigncia do citado
dispositivo legal, dando uma interpretao divorciada do entendimento esposado pela
jurisprudncia hodierna dominante.
DO DIREITO
DO JUZO DE ADMISSIBILIDADE
Conforme art. 26, da Lei n 8.038/90, o recurso especial, est sujeito ao juzo de prelibao,
devendo ser recebido quando presentes seus pressupostos legais comuns a todos recursos, qual
sejam: tempestividade, legitimidade recursal e sucumbncia, exigindo-se, tambm,
especificamente, o enfrentamento de decises emanadas pelos Tribunais de Estado quando
presentes os motivos elencados no inciso III, do art. 105, da Constituio Federal, alm de que as
matrias objeto do recurso tenham sido prequestionadas nas esferas inferiores.
Dispe o art. 156 do Cdigo de Processo Penal. (Dec. Lei 3689/41), com a nova redao
dada pela Lei 11.690/08:
Art. 156 - A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao
juiz de ofcio:
I - ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas
consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e
proporcionalidade da medida;
II - determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a realizao de
diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante.
Pelo conjunto de provas produzido durante a instruo criminal, sob o manto do princpio
constitucional do contraditrio e do devido processo legal, outra concluso no h seno a de que
o Recorrente, por ocasio do fato, agiu sob o plio da excludente de ilicituyde prevista no art. 23,
II e 25 do Cdigo Penal Brasileiro, o que impunha sua absolvio sumrio nos termo do art. 411
do Cdigo de Processo Penal.
Outrossim, nem cabe assertar que posicionamento diverso seria possvel por fora do livre
convencimento ou ntima convico do Juiz, que no sofre limitaes, importando pois,
preponderantemente, a realidade dos fatos que entreveja nas provas, e no o lugar onde estas
foram colhidas. Concessa vnia daqueles que assim sustentam, sufragar-se tal esclio implicaria
postergar-se, de maneira flagrante, o princpio basilar do contraditrio, fazendo-se dele tabula
rasa e simples quimera, com sua colocao no esquecimento.
Com isso, tem-se que o Tribunal de Justia do Estado de _____ deu interpretao divergente
da jurisprudncia firmada pelo TJMG, conforme julgado acima transcrito, ao entender ser
suficiente para prolao de decreto condenatrio as provas existentes exclusivamente no
inqurito policial pelo que deve a matria ser revista por este Colendo Sodalcio de teto.
EX POSITIS
Espera o Recorrente seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo, dando-se
provimento em todos seus termos, pois desta forma este Egrgio Tribunal estar restabelecendo o
imprio do Direito, da Lei e da Excelsa JUSTIA.
Local, data
___________________
OAB
Pedido de Juntada de Razes de Apelao
Protocolo .......................
Nestes termos
Pede deferimento.
LOCAL, DATA
__________________
OAB
Embargos de Declarao Sentena que Deixou de Determinar o
Recolhimento de Mandado de Priso
ESCRIVANIA DO CRIME
Protocolo .........................
......................................... ,
j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a Justia Pblica desta comarca, via
de seu defensor, in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e preclara
presena de Vossa Excelncia, com supedneo no art. 382, do Cdigo de Processo Penal opor
EMBARGOS DE DECLARAO
3 Por outro lado, a sentena abjurada embora reconhea que o Embargante reside
em ............... , deixou de determinar, expressamente, que o cumprimento da pena se d naquela
comarca, conforme faculta o art. 86, da LEP.
Como as omisses objeto dos presentes embargos representam, meramente, erro material
passivo de corrigenda atravs do presente recurso, protesta o Embargante pelo seu conhecimento
e deferimento na forma do dispositivo ut retro citado.
Pede deferimento.
LOCAL E DATA
_________________________
OAB
Embargos de Declarao Sentena Condena no Regime Semi
Aberto Mas Mantm o Ru Fechado
Protocolo - ...................
Embargos Declaratrios
Acusado:
EMBARGOS DE DECLARAO
espera o Embargante seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo, final
julgado procedente, inaudita altera pars, determinando a imediata expedio de ALVAR DE
SOLTURA, com a observao se por al no estiver preso, pois desta forma Vossa Excelncia,
estar como de costume restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da Excelsa JUSTIA.
Nestes termos
Pede deferimento.
Local, data
___________________
OAB
Pedido de Juntada de Razes de Apelao
Protocolo: .................
Nestes termos
Pede deferimento.
LOCAL, DATA
_______________________
OAB
Pedido de Juntada de Razes de Recurso
Protocolo: ...................
Cdigo TJ... - ... - Razes de Apelao
............................., J qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica
desta comarca, via de seu defensor, in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, requerer a juntada aos
autos das inclusas razes de apelao, e, aps os trmites legais, sejam encaminhadas ao
Superior Grau de Jurisdio, para apreciao e julgamento.
Nestes termos
Pede deferimento.
LOCAL, DATA
_______________________
OAB
Petio de Recurso Especial ao STJ
Cdigo TJ.... -
RECURSO ESPECIAL
para o Egrgio Superior Tribunal de Justia, face aos fatos, razes e fundamentos expostos
nas razes que seguem, em apenso, que ora requer sejam juntadas aos autos e aps o juzo de
prelibao sejam encaminhados aos superior grau de jurisdio para conhecimento e
provimento.
LOCAL E DATA.
_____________________________
OAB
Petio de Recurso de Apelao Jri Quando Ocorrer Nulidade
Posterior Pronncia
PROTOCOLO N ..................
Nestes termos
Pede deferimento.
Local, data
___________________
OAB
Razes de Apelao Estupro Violncia Presumida
RAZES DE APELAO
PROTOCOLO N .........
Apelante: ..................
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Insigne Relator,
DO DIREITO
PRELIMINARMENTE
O presente feito nada mais do que um elo da ao penal de n ......................, pois, os
ilcitos penais atribudos ao Acusado, aqui, pelas condies de tempo, lugar, modus operandi, e
outras semelhantes, configuram in tese a continuidade delitiva, prevista no art. 71, do Cdigo
Penal Brasileiro, o que impunha a Magistrada de piso determinar a reunio dos processos, para
prolao de uma nica sentena. Assim deve, pela presente preliminar decretar-se a nulidade da
sentena recorrida para que os fatos ali julgados integrem o rol daqueles julgados na referida
ao penal.
neste sentido o entendimento esposado pelos nossos tribunais de teto, conforme os
seguintes arestos:
Desta forma, Excelncia, os fatos objeto do presente feito esto em plena harmonia com
aqueles apurados nos autos ................, no que concerne aos requisitos para o reconhecimento da
continuidade delitiva, caso haja condenao, pelo que no deveria ter sido instaurada ao
penal distinta, cuja unificao deve ser decretada no presente momento processual, decretando-
se a nulidade da sentena recorrida, sob pena de insurgncia contra a garantia constitucional do
devido processo legal, incrustado no inciso LIV, do art. 5 da Constituio Federal.
DO MRITO
Verifica-se, assim, que a descrio legal do crime, possui dois ncleos alternativos:
corromper, que tem o significado de perverter, viciar, depravar, etc, e facilitar a corrupo, que
tornar mais fcil, prestar auxlio iniciativa da menor, para a mesma corrupo. Quanto a
modalidade da ao do agente, h uma trplice previso; a) com ela praticando ato libidinosos; b)
ou induzindo-a a pratica-lo, e , c) ou induzindo-a a presencia-lo.
Invoca-se o magistrio de nosso ilustre mestre conterrneo Geraldo Batista Siqueira, que
assim leciona:
Neste ponto de vista, pelo conjunto probatrio existente nos autos, inafastvel a realidade
do estado deletrio da moral em j se encontravam as pretensas vtimas, que levavam vida
leviana, dissoluta de pessoas notoriamente j corrompidas, no podendo assim figurar como
sujeito passivo do referido delito. Diz a jurisprudncia:
EX POSITIS,
espera o Apelante, ...................., , sejam as presentes razes recebidas, vez que tempestivas
e prprias, para final dar provimento ao presente apelo, conseqentemente, decretada sua
absolvio, nos termos da legislao pertinente, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar
editando decisrio carregado de equidade, restabelecendo o imprio da Lei, do Direito de Excelsa
JUSTIA.
Local, data.
______________
OAB
Razes de Apelao Estupro Violncia Presumida
RAZES DE APELAO
PROTOCOLO N .........
Apelante: ..................
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Insigne Relator,
DO DIREITO
PRELIMINARMENTE
O presente feito nada mais do que um elo da ao penal de n ......................, pois, os
ilcitos penais atribudos ao Acusado, aqui, pelas condies de tempo, lugar, modus operandi, e
outras semelhantes, configuram in tese a continuidade delitiva, prevista no art. 71, do Cdigo
Penal Brasileiro, o que impunha a Magistrada de piso determinar a reunio dos processos, para
prolao de uma nica sentena. Assim deve, pela presente preliminar decretar-se a nulidade da
sentena recorrida para que os fatos ali julgados integrem o rol daqueles julgados na referida
ao penal.
Desta forma, Excelncia, os fatos objeto do presente feito esto em plena harmonia com
aqueles apurados nos autos ................, no que concerne aos requisitos para o reconhecimento da
continuidade delitiva, caso haja condenao, pelo que no deveria ter sido instaurada ao
penal distinta, cuja unificao deve ser decretada no presente momento processual, decretando-
se a nulidade da sentena recorrida, sob pena de insurgncia contra a garantia constitucional do
devido processo legal, incrustado no inciso LIV, do art. 5 da Constituio Federal.
DO MRITO
Verifica-se, assim, que a descrio legal do crime, possui dois ncleos alternativos:
corromper, que tem o significado de perverter, viciar, depravar, etc, e facilitar a corrupo, que
tornar mais fcil, prestar auxlio iniciativa da menor, para a mesma corrupo. Quanto a
modalidade da ao do agente, h uma trplice previso; a) com ela praticando ato libidinosos; b)
ou induzindo-a a pratica-lo, e , c) ou induzindo-a a presencia-lo.
Invoca-se o magistrio de nosso ilustre mestre conterrneo Geraldo Batista Siqueira, que
assim leciona:
Neste ponto de vista, pelo conjunto probatrio existente nos autos, inafastvel a realidade
do estado deletrio da moral em j se encontravam as pretensas vtimas, que levavam vida
leviana, dissoluta de pessoas notoriamente j corrompidas, no podendo assim figurar como
sujeito passivo do referido delito. Diz a jurisprudncia:
Assim, no h como confirmar a condenao exarada pela juza a quo pela prtica do
crime de corrupo de menores, impondo-se sua absolvio por Esta Egrgia Corte.
Como tambm ficou demonstrado que as fotografias erticas constantes dos autos foram
tiradas pelas prprias menores, que aproveitando da ausncia do Acusado se auto fotografavam,
devendo tambm, ser cassada sua condenao na sentena recorrida.,
EX POSITIS,
espera o Apelante, ...................., , sejam as presentes razes recebidas, vez que tempestivas
e prprias, para final dar provimento ao presente apelo, consequentemente, decretada sua
absolvio, nos termos da legislao pertinente, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar
editando decisrio carregado de equidade, restabelecendo o imprio da Lei, do Direito de Excelsa
JUSTIA.
Local, data.
___________________
OAB
Recurso de Apelao Perante o Juizado Especial Criminal Por
Falta de Defesa
Protocolo ...................
......................, j qualificado, nos autos da ao penal, em epgrafe, que lhe move a justia
pblica desta comarca, via de seu patrono in fine, assinado, permissa mxima vnia,
inconformado com a sentena condenatria de fls......., vem presena de Vossa Excelncia,
tempestivamente, da mesma APELAR, ao Superior Grau de Jurisdio, com fulcro no 1 do art.
82, da Lei 9.099/95 face as razes a seguir expostas:
PRELIMINARMENTE
Colenda Turma Julgadora, edita a Smula 523 do Supremo Tribunal Federal:
No caso em apreo, a deficincia defensria pode ser percebida a olho nu, sem qualquer
esforo intelectual ou elevado conhecimento jurdico da norma penal ou processual penal, assim
como o prejuzo que provocou a defesa do ru que viu sua condenao ser efetivada sem
qualquer resistncia.
Desta forma Senhores Membros desta Colenda Turma Julgadora, deve a presente preliminar
ser reconhecida com a conseqente decretao da nulidade processual.
DO MRITO
Quanto ao mrito, pela prova produzida na audincia de instruo e julgamento,
principalmente pelo depoimento da testemunha ............ (gravado em fita magntica), nenhuma
pessoa presenciou os fatos narrados pela suposta vtima, ficando suas declaraes isoladas no
conjunto probatrio, sendo assim, insuficiente para embasar decreto condenatrio.
EX POSITIS,
espera o Apelante seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo, final julgado
procedente, nos termos que circunscrevem o pedido, pois desta forma esta Egrgia Corte, estar
como de costume restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da Excelsa JUSTIA.
Nestes termos
Pede deferimento.
LOCAL, DATA
__________________
OAB
Recurso em Sentido Estrito
Protocolo ............
Cd. TJ........ - Recurso em Sentido Estrito
ao Egrgio Tribunal de Justia de ........, nos termos do artigo 581, IV, do CPP, e, aps o
atendimento ao comando normativo do artigo 413, do mesmo Estatuto, seja aberto vistas dos
autos para a apresentao das respectivas razes recursais.
Pede, ainda, recebido o presente recurso, por prprio e tempestivo, depois de cumpridas as
formalidades legais, em no havendo juzo de retratao, (art. 589 CPP), remetidos os autos, ao
superior grau de jurisdio para ser conhecido e dado provimento.
LOCAL E DATA.
_____________________
OAB
Recurso em Sentido Estrito Contra Deciso que Negou o Pedido
de Prosseguimento do Processo Suspenso de Ru Foragido
ESCRIVANIA DO CRIME
Protocolo .........................
PREAMBULARMENTE
Embora no haja previso legal sobre o recurso cabvel da deciso (despacho) que suspende
o curso do processo, nos termos da Lei 9.271/96, ou de sua manuteno, a jurisprudncia
dominante, entende que deve ser adotado o recurso em sentido estrito para a manifestao da
irresignao, por interpretao analgica do inc. XVI, do art. 581, do CPP, uma vez que se trata de
deciso interlocutria.1
manejado tempestivamente, pelo que deve ser conhecido e julgado procedente, com a
edio do juzo de reconsiderao.
Conforme consta dos autos o Acusado/recorrente, no foi encontrado para citao pessoal,
no endereo fornecido na fase inquisitria, tendo sido determinado seu chamamento via
editalcia, porm, na data designada para interrogatrio, no compareceu nem constituiu
advogado, tendo sido determinado, a suspenso do processo e do prazo prescricional, bem como
a decretao da priso preventiva, por fora da nova redao que a Lei n 9.741/96 deu ao art.
366 do CPP, conforme deciso de fls. 165/166.
s fls. ........, o Acusado deu novo panorama ao processo constituindo defensor para
represent-lo durante o persecutio criminis in judicio, abdicando, por ora, de seu direito
constitucional de estar presente fisicamente nos atos processuais.
DO DIREITO
A norma do art. 366 do CPP, sendo de natureza mista e tendo como objetivo, de um lado,
em prol da sociedade, evitar a impunidade, com a suspenso do prazo prescricional, evitando a
extino da punibilidade pela prescrio daqueles que se furtavam ao da justia, de outro,
assegurar para que o ru, citado por edital, no seja processado sem ter a certeza de sua cincia
da existncia da ao penal, suspendendo o andamento do processo, at que constitua defensor
de sua confiana. Ou seja, no dizer de Paulo Rangel a lei d um tratamento equilibrado e
igualitrio, ao acusado e a sociedade2
Neste prisma, tem-se que com a constituio de advogado para represent-lo na ao penal,
o processo deve sair da inrcia, resguardando o interesse da sociedade, e, da prpria vtima, de
ver aqueles que in tese violaram a norma, responderem em juzo pelo atos atribudos na
denncia, o quer vale dizer que o Estado Administrao, atravs do Juiz e Ministrio Pblico,
estar exercendo seu mnus social, com a retomada da persecuo judicial, por outro lado, surge
para o ru ausente a possibilidade de tentar provar sua inocncia, atravs da defesa tcnica
manejada pelo defensor constitudo.
A ttulo de ilustrao, com relao ao acusado revel, que devidamente intimado para o
interrogatrio, e no comparece, demonstrando eventual desprezo para com a justia ou
desinteresse em se defender, na dico do art. 367 do CPP, ser-lhe- decretada a revelia com o
prosseguimento do processo sem sua presena, porm, indispensvel a nomeao de defensor
dativo, pois, no ensinamento do ilustre Guilherme de Souza Nucci, O ru pode acompanhar o
processo pessoalmente, mas no obrigado a tal. Estando presente seu defensor, o que
absolutamente indispensvel, ainda que ad hoc. (...) O que ocorre na esfera penal a simples
ausncia do processo, conseqncia natural do direito a audincia.3(Grifei).
EX POSITIS,
espera ao recorrente seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo,
pedindo-se nesta oportunidade que Vossa Excelncia digne reformar a deciso guerreada (art.
589 do CPP), ou ordenar a remessa dos autos para a Superior Instncia, para o devido
processamento, conhecimento e provimento do presente recurso, por ser medida de Justia.
Nestes temos,
Pede deferimento.
LOCAL E DATA.
_____________________
OAB
Recurso Especial
Protocolo ...............
Cd. TJ.... - .... Recurso Especial
RECURSO ESPECIAL
para o Egrgio Superior Tribunal de Justia, face aos fatos, razes e fundamentos expostos
nas razes que seguem, em apenso, que ora requer sejam juntadas aos autos e aps o juzo de
prelibao sejam encaminhados aos Superior Grau de Jurisdio para conhecimento e
provimento.
Local, data.
_________________
OAB
Liberdade Provisria com Aplicao de Medidas Cautelares -
Organizao Criminosa - Lei n 12.850 de 02/08/2013
RU PRESO URGENTE
LIBERDADE PROVISRIA
1Conforme cpia do APF em apenso (doc. 01), o Requerente foi preso e autuado em
flagrante delito sob a imputao de supostamente ter infringido a norma proibitiva contida no
art. 2 da lei 12.850 de 02 de Agosto de 2013, combinado com art. 342, do Cdigo Penal
Brasileiro, sob a suposta participao em Organizao Criminosa destinada a obter indevida
vantagem em ato licitatrio no mbito da Secretaria de Transportes do GDF.
4Deste modo, Excelncia os fundamentos e motivos que ensejaram e deram suporte para a
decretao da custdia preventiva do requerente, restaram suplantados e inexistentes, pela
documentao ora costada ao presente pedido, que d conta
DO DIREITO
Tanto a doutrina mais abalizada, quanto jurisprudncia hodierna, tem proclamado que
em casos de desaparecimento das razes que, originalmente, determinaram a decretao da
custdia provisria, deixa a mesma carente de justo motivo para sua manuteno, conforme o
ensinamento de Jlio Fabbrini Mirabete:
Excelncia, correto dizer que o juiz ao receber o Auto de Priso em Flagrantre pode
conceder o benefcio da liberdade provisria se , verificar a falta de motivo para a decretao da
priso preventiva, (artigo 310, do CPP), logo de bom alvitre conceder oportunidade para que o
Requerente demonstre que os motivos que ensejaram a decretao de sua custdia processual
no mais existam, bem como que preenche os requisitos legais para aguardar o andamento da
instruo criminal em liberdade. Neste sentido o entendimento esposado por nossos Tribunais
de teto consoante o seguinte aresto:
RECURSO EM HABEAS CORPUS. CRIME CONTRA O PATRIMNIO. ROUBO
CIRCUNSTANCIADO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL EVIDENCIADO. PLEITO
PELA REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA. DECRETO PRISIONAL COM
FUNDAMENTAO INIDNEA. AUSNCIA DE SITUAO FTICA CONCRETA.
PRECEDENTES.
1. A gravidade do crime, com supedneo em circunstncias que integram o prprio
tipo penal, no constitui, de per si, fundamentao idnea a autorizar a priso
cautelar.
2. Tratando-se de fundamento que fulmina por inteiro o decreto prisional, de ser
estendido os efeitos desta deciso corr, na forma do artigo 580 do CPP.
3. Recurso em Habeas corpus provido.2
Pelo que foi exposto verifica-se que o Requerente,preenche todos requisitos para a
concesso do benefcio da liberdade provisria, no havendo, pois, justo motivo para persistir a
coero da liberdade do Requerente, no presente feito. Assim, Excelncia, perfeitamente
aplicvel o benefcio disposto no art. 310, III, do Cdigo de Processo Penal.
Alm do que o Requerente fez prova de exercer ocupao lcita, com residncia fixa, com
bons antecedentes e tecnicamente primrio, fazendo jus a concesso da graa prevista no
pargrafo nico do art. 310 do CPP.
EX POSITIS,
Espera o Requerente, seja presente pedido recebido, apensado aos autos principais, e
depois de ouvido o ilustre Representante do Parquet, deferido para o fim de revogar sua priso
preventiva, nos termos da legislao suscitada, mandando que se expea em seu favor o
competente ALVAR DE SOLTURA, pois desta forma Vossa Excelncia estar restabelecendo o
imprio da Lei, do Direito e da JUSTIA.
Pede deferimento.
Data.
_________________
OAB
Liberdade Provisria com Aplicao de Medida Cautelar
Alternativa Lei n 12.403 de 2011
RU PRESO - URGENTE
DO DIREITO
ningum ser levado a priso ou nela mantido, quando alei admitir liberdade
provisria, com ou sem fiana.
E, ainda vem estampado no artigo 310, inciso III, do CPP, com nova redao que lhe
emprestou a Lei n 12.403/2011, que o juiz, ao receber o auto de priso em flagrante, no
vislumbrando as hipteses previstas no art. 312 do mesmo codex, dever conceder o benefcio da
liberdade provisria, dispositivo legal perfeitamente aplicvel no presente caso onde o
Requerente preenche todos os requisitos legais para a obteno da referida benesse judicial.
Conforme, entendimento de nossa melhor doutrina, a priso provisria, por ser atentatria
a liberdade individual da pessoa humana, e por constituir-se em priso sem inflio anterior de
pena, somente h de ser decretada em casos excepcionais e cercado das necessrias cautelas, a
fim de que no se constitua em cerne ou caldo de cultura de injustia. Sendo esta injustia, fato
que compromete o jus libertatis do cidado, ainda no definitivamente considerado culpado,
somente poder ser convalidada se presentes alm dos pressupostos bsicos e necessrios, que se
atenda ainda, as circunstncias que a autorizam: garantia da ordem pblica, convenincia da
instruo criminal e assegurao de eventual pena a ser imposta. , conforme se detrai do artigo
312 do Cdigo de Processo Penal.
Neste ponto, mister, se faz, que as hipteses autorizativas da segregao provisria estejam
demonstradas de forma concreta nos elementos fticos contidos no bojo dos autos, o que no
ocorre no presente caso em que o fato ilcito atribudo ao Requerente configura-se mpar e
singular em toda a sua existncia.
Ordem pblica, como de curial cincia de todos, a paz e a tranquilidade do meio social,
que no caso vertente, em momento algum foram atingidas ou conturbadas por atos do
Requerente, uma vez que o fato que lhe foi atribudo no se revestiu de gravidade suficiente para
causar comoo na sociedade, nem tampouco est no rol daqueles previstos na Lei 8.072/90 (Lei
dos Crimes Hediondos).
No que concerne convenincia da instruo criminal , cuidado especial h que ser dado a
esta hiptese, que somente poder ser atendida quando ficar evidenciado que o agente, esteja
afugentando ou aliciando testemunhas que possam depor contra ele, ou assumindo qualquer
conduta que venha a deturpar o bom andamento da instruo criminal, situaes que em
nenhum momento se fazem presentes no caso em tela.
Neste diapaso, o pensamento do insupervel mestre Tourinho Filho, que assim leciona:
sua concesso, a princpio pareceu-nos mera faculdade do juiz. Meditando sobre o
assunto, conclumos tratar-se de um verdadeiro direito pblico subjetivo do
indiciado ou ru. Nem teria sentido ficassem satisfeitos todos os pressupostos para a
obteno da liberdade provisria, sem necessidade da prestao da fiana e o juiz
deixasse de lha conceder, por entender tratar-se de mera possibilidade de poder fazer,
a ele conferida pelo texto legal. Seria uma rematada injustia permitir-se que a
liberdade provisria ficasse na dependncia da boa ou m vontade do magistrado... 1
EX POSITIS
Local e data
___________________
OAB
Priso Especial - Portador de Diploma em Curso Superior
3Conforme cpia do Diploma em apenso (Doc. 01), o Requerente diplomado pelo curso
superior de Cincia da Computao da Faculdade .............. , tendo colado grau no dia 13 de
abril de 2012, gozando da prerrogativa de ser instalado em estabelecimento adequado e
compatvel com os dispositivos legais ut retro alinhados, sendo a sua permanncia no local onde
se encontra constitutivo de ato violador da norma de execuo penal e atentatrio garantia
constitucional de ser assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral incrustado
no inciso XLIX da Constituio Federal.
EX POSITIS
Local e data.
_____________________
OAB
Relaxamento de Priso - Excesso de Prazo Para Oferecimento da
Denncia
RU PRESO - URGENTE
RELAXAMENTO DE PRISO
2Inobstante j suplantado o lapso temporal de 05 (cinco) dias previsto pelo art. 46, do CPP
para oferecimento da denncia, os autos volveram delegacia de origem para novas diligncias,
configurando inquestionvel excesso de prazo para o encerramento do Inqurito Policial e
oferecimento da denncia acarretando a ilegalidade da manuteno da priso do Requerente,
cujo relaxamento, ex officio, constitui imperativo insculpido no inciso LXV, do art. 5, da
Constituio Federal1.
3De outra tica, o Requerente primrio, de bons antecedentes, tem residncia fixa nesta
urbe e exerce ocupao lcita (Doc. 4/18), pelo que preenche todos os requisitos legais para
responder o processo de cognio em liberdade plena ou clausulada com a imposio de
cumprimento de alguma das medias cautelares alternativas previstas no art. 319 do CPP, dando
amplas e ilimitadas garantias ao Juzo.
DO DIREITO
Edita o inciso LX, do artigo 5, da Constituio Federal:
O Cdigo de Processo Penal preconiza em seu artigo 10 que o Inqurito Policial dever ser
concludo em 10 (dez) dias quando o indiciado estiver preso e em seu art. 40 estabelece que o
rgo acusatrio dever ofertar a denncia em 05 (cinco) dias. Ora, tendo o Ministrio Pblico,
dentro desse limite temporal,. requerido a devoluo dos autos para novas diligncias, tem-se a
duas afrontas ao status libertatis do Requerente, primeiro o inqurito policial restou inconcluso e
em segundo o Parquet excedeu o tempo limite para ofertar a denncia: nasceu a ilegalidade da
priso.
Nossa melhor doutrina entende que os prazos acima citados so peremptrios e em caso de
descumprimento a priso deve ser imediatamente relaxada. Caso no seja observado pelo rgo
acusatrio, enseja o constrangimento ilegal e a determinao de soltura do indiciado preso pelo
magistrado.2
Nossa Corte de teto, em caso anlogo, assim decidiu: Ultrapassado, em muito, o prazo de
cinco dias para o oferecimento da denncia previsto no art. 46 do Cdigo de Processo Penal,
configura-se o constrangimento ilegal.4
Deste modo, resplandece, vista desarmada, a ilegalidade da priso.e o que por imperativo
constitucional, impe a este ilustrado juzo a revogao da custdia, sem pestanejar,
incontinentemente como forma de garantir a incolumidade do status libertatis do Requerente,
hora violado.
EX POSITIS
Requer, nos termos do dispositivos legais uti retro alinhavados, o Relaxamento da Priso
Preventiva do Requerente como forma de restabelecer o imprio do Direito, da Lei e da Justia.
Pede deferimento.
Local e data.
___________________
OAB
Revogao de Priso Preventiva - Trfico de Drogas - Adoo de
Medida Cautelar Alternativa
RU PRESO URGENTE
3De acordo com os documentos ora inclusos, o Requerente, trabalha como corretor der
imveis na imobiliria ................, possui endereo certo, onde reside com sua companheira e o
filho menor, nascido em 22/08/2012, contando atualmente com apenas 02 meses de idade, os
quais dependem nica e exclusivamente da fora laborativa do suplicante para assegurar suas
subsistncias e atualmente cursa o 7 perodo de Cincia da Computao da UNI................,
sendo primrio e de excelentes antecedentes (doc. 03/10).
4Deste modo, Excelncia os fundamentos e motivos que ensejaram e deram suporte para a
decretao da custdia preventiva do requerente, restaram suplantados e inexistentes, pela
documentao ora costada ao presente pedido, que d conta
DO DIREITO
Na neonata esttica cristalizada pelas marcantes mudanas inseridas pela Lei 12.403/2011,
no ttulo IX, do Livro I, do Cdigo de Processo Penal, que trata da Priso, das Medidas
Cautelares e da Liberdade Provisria, exige dos rgos judicantes redobrado cuidado na exegese
do art. 312, do Diploma de Ritos e art. 44, da Lei de Txicos (Lei n 11.343/06), principalmente
com relao a decretao ou manuteno da priso preventiva, que agora alcanou o status de
verdadeira e autntica ultima ratio.
Hoje de entendimento pacfico nas nossas Cortes de Teto, que a proibio contida no
nefasto art. 44 da Lei 11.343/06, ao vedar a concesso do benefcio se livrar solto da acusao de
suposta violao do art. 33 do mesmo Codex de constitucionalidade duvidosa, conforme se
recente voto proferido pelo iluminado Ministro Marco Aurlio, no HC 97.976-MG, que assim
lecionou:
Pontua, com a autoridade de sempre, o Ministro, que a sentena que nega liberdade
provisria, nos acasos do art.. 33 da Lei 11.343/06: cuida-se de deciso juridicamente equivocada
e poltico-criminalmente incorreta (porque seguidora de um punitivismo exacerbado, tpico do
Direito penal do inimigo, que refoge do abrigo da razoabilidade). No constitui, evidentemente,
expresso da cultura jurdica do seu eminente prolator, nem tampouco configura uma lio de
Direito penal. S retrata mais uma manifestao do poder punitivo interno bruto (PPIB), que
exercido pelas agncias repressivas tpicas do Estado de Polcia. 1
Ainda, mais com os novos horizontes delineados pela Lei n 12.403/2011, que alterou de
sobremaneira a matria referente a priso e a liberdade provisria dentro do Cdigo de Processo
Penal, ao munir os magistrados com medidas cautelares diversas da priso preventiva, como
forma de dar garantia ao bom andamento do processo, resguarda a ordem pblica e garantir a
aplicao da lei penal, como verdadeiros instrumentos acautelatrios do processo sem se
descuidar dos princpios e garantias do cidado, assegurados pela Constituio Federal.
Art. 316 - O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do processo,
verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se
sobrevierem razes que a justifiquem.
Tanto a doutrina mais abalizada, quanto jurisprudncia hodierna, tem proclamado que
em casos de desaparecimento das razes que, originalmente, determinaram a decretao da
custdia provisria, deixa a mesma carente de justo motivo para sua manuteno, conforme o
ensinamento de Jlio Fabbrini Mirabete:
A priso preventiva tem a caracterstica de rebus sic stantibus, podendo ser
revogada conforme o estado da causa, ou seja, quando desapareceram as razes de
sua decretao durante o processo. No estando presentes os motivos que a
determinaram, no deve ser mantida diante de seu carter excepcional. Assim, se foi
decretada para garantir a instruo criminal, finda esta deve ser revogada. Tambm
possvel que o juiz, apreciando o conjunto probatrio amealhado aps a decretao
da medida cautelar, verifique que ela desnecessria ou inconveniente, o que
permite tambm sua revogao2
Ora Excelncia, correto dizer que o juiz pode revogar a priso preventiva se no decorrer
do processo, verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se
sobrevierem razes que a justifiquem (artigo 316, do CPP), logo de bom alvitre conceder
oportunidade para que o Requerente demonstre que os motivos que ensejaram a decretao de
sua custdia processual no mais existam, bem como que preenche os requisitos legais para
aguardar o andamento da instruo criminal em liberdade. Neste sentido o entendimento
esposado por nossos Tribunais de teto consoante o seguinte aresto:
Alm do que o Requerente fez prova de exercer ocupao lcita, com residncia fixa, com
bons antecedentes e tecnicamente primrio, fazendo jus a concesso da graa prevista no
pargrafo nico do art. 310 do CPP.
EX POSITIS,
Espera o Requerente, seja presente pedido recebido, apensado aos autos principais, e
depois de ouvido o ilustre Representante do Parquet, deferido para o fim de revogar sua priso
preventiva, nos termos do artigo 316 do CPP, mandando que se expea em seu favor o
competente ALVAR DE SOLTURA, pois desta forma Vossa Excelncia estar restabelecendo o
imprio da Lei, do Direito e da JUSTIA.
Pede deferimento.
Local e data.
___________________
OAB
Excesso de Prazo Global Para Encerramento da Instruo Criminal
PROTOCOLO N .............
RU PRESO - URGENTE
............. ............. ............., j qualificado, nos autos da ao penal, em epgrafe, via de seu
advogado in fine assinado permissa vnia vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa
Excelncia, nos temos do inciso LXV do artigo 5 da Constituio Federal, requerer o
reconhecimento de
EXCESSO DE PRAZO
3Por outro lado, de se verificar que o Acusado, conforme documentao acostada aos
autos e no pedido de liberdade provisria (autos .............), portador de bons antecedentes,
possui endereo certo e sabido na comarca de Anpolis-GO. e tecnicamente primrio, dando
amplas garantias ao juzo no caso da concesso da liberdade clausulada.
DO DIREITO
Paciente segregado cautelarmente h mais de 60 dias sem que a denncia tenha sido
oferecida. Embora, por vezes, a jurisprudncia flexibilize os prazos para concluso de
inqurito e oferecimento da denncia, a dilao temporal, no caso concreto, exorbita
qualquer limite de razoabilidade, evidenciando contornos de ilegalidade no ato
constritivo da liberdade do paciente. Ordem concedida. unanimidade, concederam
a ordem.3
A matria relativa a possibilidade de reconhecimento do excesso de prazo, mesmo em se
tratando de crime elencado na Lei 8.072 de 25/07/90, j foi sumulado pelo STF, conforme se v
adiante:
Legislao:
CF, artigo 5, LXV
Julgados:
HC 70.856, IG, 1 T, 14.12.93, DJU de 29.9.95
HC 80.379, CM, 2 T, 18.12.2000, DJU de 28.5.2001
Aprovado pelo Tribunal Pleno, na sesso de 24.09.2003 - Publicado no DJU de 9, 10 e
13.10.2003.
Assim, no tendo a instruo criminal sido encerrada dentro do prazo global de (110) cento
e dez dias, conforme maioria da jurisprudncia delimita o prazo mximo para o encerramento da
instruo criminal, no tendo a defesa contribudo para a ocorrncia do referido elastrio, impe-
se o reconhecimento da incidncia de excesso de prazo, conseqentemente, o relaxamento da
priso do acusado, ora Requerente.
Nestes Termos
Pede deferimento.
Local e data
__________________
OAB
Excesso de Prazo Atraso provocado pela Acusao
RU PRESO - URGENTE
Protocolo n ..................
EXCESSO DE PRAZO
para o encerramento da instruo criminal, pelos seguintes fatos, e fundamentos:
DO DIREITO
EX POSITIS,
Nestes Termos
Pede deferimento.
Local, data
________________
OAB
Excesso de prazo Dilao no provocada pela Defesa
Protocolo ..............
EXCESSO DE PRAZO
2 A suposta vtima foi ouvida perante este Juzo s fls. ...., com relao a
menor ....................... no foi encontrada para ser intimada conforme certido exarada s fls.....
Muito embora, a dilao probatria tenha sido determinada ex officio pelo juiz, e encontra
sustentao legal no Cdigo de Processo Penal (art. 156 e Pargrafo Terceiro do art. 403, do
Cdigo de Processo Penal, com a nova redao imposta pela Lei 11.719/2008,), os referidos
dispositivos no possuem o condo de sublevar ou afrontar os princpios e garantias
constitucionais do devido processo legal, da presuno de no culpabilidade, da ampla defesa e
do direito de ir e vir.
O entendimento de que encerrada a instruo criminal no mais pode ser alegado o excesso
de prazo, contido na Smula 52 do STJ, deve ser analisado com reservas, tendo a jurisprudncia
hodierna proclamado a existncia de constrangimento ilegal quando a demora na concluso do
processo decorre de diligncias do juiz para a elucidao do fato, sem que a defesa tenha dado
causa, tornando a sua custdia abusiva e injustificada, vez que, o direito de liberdade do cidado
no pode ficar indefinidamente cerceado em decorrncia das deficincias do aparelho judicirio.
De mais a mais, o Acusado/Requerente oferece todas garantias ao Juzo uma vez que
primrio, de bons antecedentes, exerce ocupao lcita e com residncia fixa em nossa cidade
Nestes Termos
Pede deferimento.
LOCAL, DATA
____________________
OAB
Excesso de Prazo Global
Protocolo n ..................
RU PRESO - URGENTE
EXCESSO DE PRAZO
DO DIREITO
Nesta passo, verifica-se que o Requerente encontra-se preso por mais tempo que a lei
determina, contaminando sua custdia processual de inaceitvel ilegalidade, tornado imperiosa
seu relaxamento nos termos do inciso LXV, do artigo 5 de nossa Carta Magna.
Em caso anlogo, Egrgio Tribunal Federal de Recurso da 4a Regio, no HC n. 91.04.17092-
0, tendo como relator o Ministro Teori Albino Zavascki, assim decidiu:
Assim, no tendo a instruo criminal sido encerrada dentro do prazo global de (....) ........
dias, impe-se o reconhecimento da incidncia de excesso de prazo, conseqentemente, o
relaxamento da priso do acusado, ora Requerente.
Nestes Termos
Pede deferimento.
Local, data.
___________________
OAB
Excesso de Prazo Para Concluso do Judicium Accusationes
RU PRESO - URGENTE
PROTOCOLO ......
EXCESSO DE PRAZO
para o encerramento da instruo criminal, pelos seguintes fatos, e fundamentos:
DO DIREITO
Edita o art. 412, do Cdigo de Processo Penal com a nova redao dada pela debutante Lei
11.689 de 09 de junho de 2008:
Art. 412 O procedimento ser concludo no prazo mximo de 90 (noventa) dias.
Bem pontuou o jurista Walfredo Cunha Campos, em sua recente obra O Novo Jri
Brasileiro:
Guilherme de Souza Nucci, vai alm em acentuar que de nada adiante a lei determinar o
impossvel, pois a busca da verdade real, a plenitude de defesa, o contraditrio e o devido
processo legal precisam efetivar-se, pouco interessando o que preceitua a lei ordinria uma vez
que os princpios e garantias constitucionais esto acima dela 3
Neste ponto no se pode de forma alguma em sacrifcio do sagrado direito ao satatus
libertatis do cidado, constitucionalmente assegurado, por contingncias alheias a atuao da
defesa, sustentar a manuteno de sua priso por mais tempo do que a lei determina.
Nesta passo, verifica-se que a Requerente encontra-se presa por mais tempo que a lei
determina, contaminando sua custdia processual de inaceitvel ilegalidade estatal, tornado
imperiosa seu relaxamento nos termos do inciso LXV, do artigo 5 de nossa Carta Magna.
E ainda, o que se espera que o Ministrio Pblico aja conforme o novo mandamento legal,
atuando como fiscal da execuo da lei, e faa valer os princpios norteadores da funo pblica:
imparcialidade, impessoalidade e legalidade exarando seu parecer favorvel ao pleito.
EX POSITIS,
Nestes Termos
Pede deferimento.
LOCAL, DATA
_______________
OAB
Pedido de Expedio de Alvar de Soltura, por Cumprimento de
Mandado de Priso j Revogada
RU PRESO URGENTE
PROTOCOLO n ..........................
2Ocorre, que no dia de ontem (...................), foi abordados por Policiais da PM, sem
uniformes, em seu local de trabalho, informando que havia pendncia de um mandado de priso
contra sua pessoa, expedido por este Ilustrado Juzo no presente processo. Imediatamente fez o
comunicado ao seu advogado, que esta subscreve, e foi informado que no havia nos autos
notcia de eventual mandado, e, inobstante as argumentaes do causdico, foi algemado e
encarcerado sendo que somente na madrugada de hoje (...................), que lhe foi apresentado o
malfadado mandado de priso, o qual foi cumprido.
EX POSITIS,
Pede deferimento.
LOCAL E DATA
___________________
OAB
Pedido de Expedio de Folha de Antecedentes Criminais
Cartrio do Crime
Nestes termos
Pede deferimento.
Loca, data.
________________
OAB
Pedido de Liberdade Provisria Homicdio Qualificado Crime
Hediondo
Protocolo .........................
1Conforme cpia do Auto de Priso em Flagrante, em apenso (doc. ...), o Requerente, foi
preso e autuado em flagrante delito sob a acusao de ter infringido a norma incriminadora do
artigo 121 caput do Cdigo Penal Brasileiro, cuja inocncia ser provada, oportunamente,
durante o persecutio criminis in judicio.
3O requerente, exerce ocupao lcita (doc. ...), reside em lugar certo e sabido no distrito de
.............., municpio de ................ ., (doc......), alm de ser primrio e de bons antecedentes, no
existindo qualquer registro judicial de relevo que possa desabonar sua pessoa e ausente qualquer
das hipteses autorizativas da priso preventiva insertos no artigo 312 do Cdigo de Processo
Penal
4O requerente, embora jovem, possui famlia constituda, com filhos menores, cuja
subsistncia depende exclusivamente de sua atividade laborativa.
DO DIREITO
Com advento da neonata Lei 12.403 de 04 de maio de 2011, abriu-se um nova era no
tocante a decretao da custdia processual de qualquer cidado sendo esta supresso da
liberdade individual, na tica da nova regulamentao, cabvel somente em casos de extrema
necessidade, conforme proclama o pargrafo 4. Artigo 282, do Cdigo de Processo Penal
constituindo uma ultima ratio.
Se verdade que o Juiz no pode, na fase de recebimento da denncia, desclassificar o
crime nela indicado, ou rejeitar a acusao por considerar menos exata a capitulao dada ao
fato, no menos certo que o despacho de recebimento da denncia no importa no
reconhecimento de determinado crime com as conseqncias decorrentes da classificao
provisria da inicial. Assim j entendia a jurisprudncia (RT 241/109) e a boa doutrina (Jos
Frederico Marques, Elementos de direito processual penal, Forense, 1965, v. IV, p. 51), ao tempo
da priso preventiva obrigatria.
Por ser esta a tradio de nosso direito, os Tribunais Superiores, agora sob o imprio da
chamada Lei dos Crimes Hediondos, voltou a proclamar, em v. acrdo da lavra do saudoso Des.
Dnio Garcia, que, se se entender infundada a capitulao inicial, nem por isso deve ser
rejeitada a denncia. Mas possvel, em tal caso, a concesso do benefcio previsto no artigo 310,
par. n., do CPP. Da mesma forma, se duvidosa a hiptese, consoante as circunstncias
concretas que o caso apresenta, pode ser aconselhvel a libertao do paciente (RJTJSP
111/553). O entendimento vem encontrando eco no Colendo STJ (HC 5.356 - PR, 5 T., em
15.04.1997, rel. Min. Flix Fischer, DJU de 25.08.1997, p. 39.398 e HC 5.818 - DF, 6 T.,
27.05.1997, rel. Min. William Patterson, DJU de 23.06.1997, p. 29.192) e deve ser adotado,
sempre que o Juiz vislumbre excesso de acusao ou, como na hiptese, a capitulao
motivadora da priso-custdia, ou impeditiva das contracautelas previstas em lei, aparea, sem a
necessidade de exame aprofundado da prova, como capaz de no vir a prevalecer.
Perfilhado esse entendimento, vale dizer, no basta ter o crime qualificao de hediondo
para que a liberdade provisria seja vedada, sendo imprescindvel fundamentar-se sua negao.
Neste diapaso, o pensamento do insupervel mestre Tourinho Filho, que assim leciona:
LOCAL E DATA
___________________
OAB
Pedido de Liberdade Provisria Porte Ilegal de Arma
RU PRESO - URGENTE
LIBERDADE PROVISRIA
DOS FATOS
DO DIREITO
Com advento da neonata Lei 12.403 de 04 de maio de 2011, abriu-se um nova era no
tocante a decretao ou a manuteno da custdia processual de qualquer cidado sendo esta
supresso da liberdade individual, na tica da nova regulamentao, cabvel somente em casos
de extrema necessidade, conforme proclama o pargrafo 4. Artigo 282 do Cdigo de Processo
Penal constituindo uma ultima ratio.
Conforme, entendimento de nossa melhor doutrina, a priso provisria, por ser atentatria
a liberdade individual da pessoa humana, e por constituir-se em priso sem inflio anterior de
pena, somente h de ser decretada em casos excepcionais e cercado das necessrias cautelas, a
fim de que no se constitua em cerne ou caldo de cultura de injustia. Sendo esta injustia, fato
que compromete o jus libertatis do cidado, ainda no definitivamente considerado culpado,
somente poder ser convalidada se presentes alm dos pressupostos bsicos e necessrios, que se
atenda ainda, as circunstncias que a autorizam: garantia da ordem pblica, convenincia da
instruo criminal e assegurao de eventual pena a ser imposta. , conforme se detrai do artigo
312 do Cdigo de Processo Penal.
Neste ponto, mister, se faz, que as hipteses autorizativas da segregao provisria sejam
escorreitamente analisadas.
Ordem pblica, como de curial cincia de todos, a paz e a tranqilidade do meio social,
que no caso vertente, em momento algum esto atingidas ou conturbadas por atos dos
requerentes, j que no praticaram in tese qualquer dos crimes previstos na Lei n 8.072/90, que
via de regra causam comoo na sociedade, e no apenas a manifestao sensacionalistica e
isolada da imprensa, que geralmente levam execrao pblica pessoas honestas, que ainda se
encontram sob o manto constitucional da presuno de inocncia.
No que concerne convenincia da instruo criminal , cuidado especial h que ser dado a
esta hiptese, que somente poder ser atendida quando ficar evidenciado que o agente, esteja
afugentando testemunhas que possam depor contra ele, aliciando testemunhas falsas, ou
assumindo qualquer conduta que venha a deturpar o bom andamento da instruo criminal,
situaes que em nenhum momento se fazem presentes no caso em tela.
Neste diapaso, o pensamento do insupervel mestre Tourinho Filho, que assim leciona:
Local, data
______________________
OAB
Pedido de Liberdade Provisria Receptao
RU PRESO - URGENTE
3O requerente, exerce ocupao lcita e reside em lugar certo (doc. .../...), alm de ser
primrio e de bons antecedentes, (doc. ...) no existindo qualquer registro judicial que possa
desabonar sua pessoa e ausente qualquer das hipteses autorizativas da priso preventiva
insertos no artigo 312, do Cdigo de Processo Penal
4O requerente, embora jovem, possui famlia constituda, com filhos menores, cuja
subsistncia depende exclusivamente de sua atividade laborativa.
DO DIREITO
ningum ser levado a priso ou nela mantido, quando alei admitir liberdade
provisria, com ou sem fiana.
Conforme, entendimento de nossa melhor doutrina, a priso provisria, por ser atentatria
a liberdade individual da pessoa humana, e por constituir-se em priso sem inflio anterior de
pena, somente h de ser decretada em casos excepcionais e cercado das necessrias cautelas, a
fim de que no se constitua em cerne ou caldo de cultura de injustia. Sendo esta injustia, fato
que compromete o jus libertatis do cidado, ainda no definitivamente considerado culpado,
somente poder ser convalidada se presentes alm dos pressupostos bsicos e necessrios, que se
atenda ainda, as circunstncias que a autorizam: garantia da ordem pblica, convenincia da
instruo criminal e assegurao de eventual pena a ser imposta. , conforme se detrai do artigo
312 do Cdigo de Processo Penal.
Neste ponto, mister, se faz, que as hipteses autorizativas da segregao provisria sejam
escorreitamente analisadas.
Ordem pblica, como de curial cincia de todos, a paz e a tranquilidade do meio social,
que no caso vertente, em momento algum esto atingidas ou conturbadas por atos dos
requerentes, j que no praticaram in tese qualquer dos crimes previstos na Lei 8.072/90, que via
de regra causam comoo na sociedade, e no apenas a manifestao isolada de pessoas
interessadas em atribuir a responsabilidade dos Requerentes por toda sorte de abigeatos que
tenham ocorrido na regio com autoria desconhecida.
Neste diapaso, o pensamento do insupervel mestre Tourinho Filho, que assim leciona:
EX POSITIS
Local e data
______________________
OAB
Pedido de Liberdade Provisria Roubo Qualificado Pelo Uso de
Arma
RU PRESO - URGENTE
3A Requerente, exerce ocupao lcita e reside em lugar certo (doc. ), alm de ser primria
e de bons antecedentes, (doc. ) no existindo qualquer registro judicial que possa desabonar sua
pessoa e ausente qualquer das hipteses autorizativas da priso preventiva insertos no artigo
312, do Cdigo de Processo Penal
4A Requerente, embora jovem, possui famlia constituda, com filhos menores, cuja
subsistncia depende exclusivamente de sua atividade laborativa.
DO DIREITO
ningum ser levado a priso ou nela mantido, quando alei admitir liberdade
provisria, com ou sem fiana.
Com advento da neonata Lei 12.403 de 04 de maio de 2011, abriu-se um nova era no
tocante a decretao da custdia processual de qualquer cidado sendo esta supresso da
liberdade individual, na tica da nova regulamentao, cabvel somente em casos de extrema
necessidade, conforme proclama o pargrafo 4. Artigo 282 do Cdigo de Processo Penal
constituindo uma ultima ratio.
E, ainda vem estampado no artigo 310, e seu pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal
com a nova redao que lhe emprestou a Lei 12.403 de 04 de maio de 2011:
Pargrafo nico. Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente
praticou o fato nas condies constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do
Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, poder,
fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria, mediante termo de
comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de revogao. (Redao dada
pela Lei 12.403 de 04/05/2011).
Conforme, entendimento de nossa melhor doutrina, a priso provisria, por ser atentatria
a liberdade individual da pessoa humana, e por constituir-se em priso sem inflio anterior de
pena, somente h de ser decretada em casos excepcionais e cercado das necessrias cautelas, a
fim de que no se constitua em cerne ou caldo de cultura de injustia. Sendo esta injustia, fato
que compromete o jus libertatis do cidado, ainda no definitivamente considerado culpado,
somente poder ser convalidada se presentes alm dos pressupostos bsicos e necessrios, que se
atenda ainda, as circunstncias que a autorizam: garantia da ordem pblica, convenincia da
instruo criminal e assegurao de eventual pena a ser imposta. , conforme se detrai do artigo
312 do Cdigo de Processo Penal.
Neste ponto, mister, se faz, que as hipteses autorizativas da segregao provisria sejam
escorreitamente analisadas.
Ordem pblica, como de curial cincia de todos, a paz e a tranquilidade do meio social,
que no caso vertente, em momento algum esto atingidas ou conturbadas por atos da Requerente,
j que no praticara in tese qualquer dos crimes previstos na Lei, que via de regra causam
comoo na sociedade, como um todo, hiptese inexistente no presente caso.
No que concerne convenincia da instruo criminal , cuidado especial h que ser dado a
esta hiptese, que somente poder ser atendida quando ficar evidenciado que o agente, esteja
afugentando testemunhas que possam depor contra ele, aliciando testemunhas falsas, ou
assumindo qualquer conduta que venha a deturpar o bom andamento da instruo criminal,
situaes que em nenhum momento se fazem presentes no caso em tela.
Neste diapaso, o pensamento do insupervel mestre Tourinho Filho, que assim leciona:
EX POSITIS
Local, data.
_______________
OAB
Pedido de Priso Especial Portador de Diploma em Curso Superior
PRISO ESPECIAL
1O Requerente, encontra-se custodiado disposio deste Ilustrado Juizo, por fora de sua
autuao em flagrante delito, e, inobstante ter realizado prova documental de sua condio de
mdico, (doc. 1), vez que formado pela Faculdade de Medicina da UFG, a doutora delegada
titular da Delegacia de Defesa da Mulher de ..............., determinou a expedio, em seu desfavor,
da inclusa Guia Para Recolhimento de Preso, (doc. 2), encarcerando-o na Casa de Priso
Provisria, juntamente com os presos comuns daquele estabelecimento correcional,
desrespeitando o direito do requerente de se ver recolhido em priso especial, antes do trnsito
em julgado de eventual sentena condenatria.
DO DIREITO
EX POSITIS
requer a Vossa Excelncia, sua transferncia da Casa de Priso Provisria, para o quartel do
7 Batalho de Polcia Militar, at que se defira seus pedidos de liberdade provisria j em
tramitao por Este Juizo, pois desta forma estar editando deciso amparada nos mais ldimos
preceitos de JUSTIA.
Nestes termos
Pede deferimento.
LOCAL E DATA
______________________
OAB
Prova Ilcita Pedido de Desentranhamento
Protocolo ........
............................, j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica
desta comarca, via de seu advogado e defensor in fine assinado, permissa mxima vnia, vem
perante conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do art. 157, do Cdigo de
Processo Penal, com a nova redao dada pelo Lei n 11.690, de 09.06.2008 - DOU 10.06.2008.
requerer o desentranhamento do interrogatrio policial, prestado no dia .........., acostado as fls. ,
sob os seguintes fatos e fundamentos:
3 inequvoco que a verso apresentada na Delegacia de Polcia fls. , foi obtida mediante
tortura, configurando notria e incontestvel prova ilcita, vedada taxativamente pela nova
ordem jurdica , razo pela qual deve ser extirpada dos autos.
DO DIREITO
Edita o neonato art. 157, do Cdigo de Processo Penal:
No caso em apreo, o Requerente foi cruelmente torturado pelos policiais da Policia Militar,
para obteno de uma verso na qual ele teria uma participao ativa na execuo do ilcito
penal, fato, incontroversamente, constitutivo de obteno de prova ilcita, proibida pela nova
lei, que deve ser de pronto desentranhado do processo.
EX POSITIS,
LOCAL, DATA
________________________
OAB
Pedido de Relaxamento de Priso em Flagrante 1
RU PRESO - URGENTE
Protocolo ...........
Do Protocolo n ............
2Observe-se que a arma apreendida por ocasio da lavratura do ...., foi encontrada na
residncia do menor .........., e no em poder do Requerente como declararam os policiais naquele
ato administrativo.
O Requerente possui endereo certo nesta cidade, conforme documentos acostados nos
autos ................., exerce ocupao lcita (doc....), sendo tecnicamente primrio e possuidor de
bons antecedentes (doc....), e, embora em sua .... , registre a existncia de uma ao penal na
comarca de ....., evidente que se trata de pessoa homnima uma vez que em .......... o
Requerente contava com apenas ... (...) anos de idade, pelo que aquele antecedente criminal deve
ser desconsiderado.
DO DIREITO
Incrustada no prtico das garantias e direitos fundamentais (art. 5 LXI CF), est a
imperatividade de que o status libertatis de qualquer cidado no pode ser suprimido sem que
esteja em flagrante delito (art. 302 CPP) ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade
judiciria competente.
Consoante o entendimento esposado por nossa melhor doutrina processual penal, constitui
a liberdade fsica do indivduo um dos dogmas do Estado de Direito, sendo natural que a
Constituio fixe certas regras fundamentais a respeito da priso de qualquer natureza, pois a
restrio ao direito de liberdade, em qualquer caso, medida extraordinria, cuja adoo deve
estar sempre subordinada a parmetros de legalidade estrita.
No caso da priso cautelar, essas exigncias se tornam ainda mais rigorosas, diante do
preceito constitucional segundo o qual ningum ser considerado culpado at o trnsito em
julgado de sentena penal condenatria (art. 5., inc. LVII, CF); em face do estado de inocncia
do acusado, a antecipao do resultado do processo representa providncia excepcional, que no
pode ser confundida com a punio, somente justificada em situaes de extrema necessidade.
Pois bem, in casu, o que emerge disso a concluso, sob a tica inquestionvel, de que
quando foi encontrado, j muitas horas aps o fato, o Requerente, no estava mais em estado de
flagrncia capaz de justificar sua priso.
Ora, como se sabe de sobejo, o artigo 302, do CPP, preconiza que algum s pode ser preso
em flagrante delito quando: 1 - est cometendo a infrao penal; II - acaba de comet-la; III -
perseguido, logo aps, pela autoridade, etc.; IV - encontrado, logo depois, com instrumentos,
arma, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao.
Vale lembrar, todavia, a esse propsito, a boa lio de JLIO FABBRINI MIRABETE, que
assim leciona:
No encontra fundamento algum a crena popular de que 24h o prazo entre a hora
do crime e a priso em flagrante, para permitir a captura do autor do crime. No
tendo havido perseguio logo aps o ilcito no legal a priso em flagrante
efetuada depois de vrios dias, no dia seguinte, ou mesmo algumas horas aps o
crime. (grifei)1
Vale ainda dizer que esto ausentes a hipteses que autorizariam a custdia cautelar
processual, insertas no artigo 312 do Cdigo Processo Penal, mesmo se tratando de crime de
natureza grave, haja vista que se perdeu na medieva histria do direito a figura da priso
preventiva compulsria, abolida em nosso ordenamento jurdico com o advento da Lei 6.416/77 e
a moderna escola da cincia criminal adotada pelos nossos Superiores Tribunais, conforme o
seguintes arestos;
espera o Requerente seja o presente pedido recebido, e, aps ouvido o ilustre representante
do Ministrio Pblico, deferido em todos seus termos, relaxando-se a priso em flagrante
ilegalmente perpetrada, determinando-se a expedio do competente alvar de soltura em seu
favor, pois desta forma Vossa Excelncia estar, como de costume, restabelecendo o imprio da
Lei, do Direito e da Excelsa JUSTIA.
Local, data
___________________
OAB
Revogao de Priso Preventiva Desaparecimento dos Motivos da
Decretao
4O Requerente, pretende se fazer presente durante todos atos da instruo criminal onde,
sob o manto do contraditrio, ir provar que os fatos no ocorreram da forma descrita na portaria
que deu incio ao inqurito policial, nem tampouco no relato inscrito na representao pela
priso preventiva.
5Das trs hipteses, alinhavadas no art. 312, do CPP, nenhuma se faz presente no atual
momento processual, se se detiver uma anlise sbria do conjunto de provas at aqui
produzidas, inclusive, com a documentao que instrui o presente pedido, que constitui fatos e
provas novas, e que do conta de o Requerente pessoa de bem, trabalhadora, sem qualquer
mcula processual pretrita que pudesse chegar a ilao ou presuno de que em liberdade
continuariam na senda criminosa ou atentaria contra a incolumidade fsica da suposta vtima.
7A viabilidade da presente splica, encontra seu respaldo jurdico no artigo 316, do CPP,
que na tica do mestre Julio Fabbrini Mirabete: ...Tambm possvel que o juiz, apreciando o
conjunto probatrio amealhado aps a decretao da medida cautelar, verifique que ela
desnecessria ou inconveniente, o que permite tambm sua revogao (Cdigo de Processo
Penal Interpretado 8 Edio Pg.710).
8Concluindo, tem-se que as ameaas denunciadas pela suposta vtima foram retratadas, e
com a juntada da inclusa documentao aos autos, verifica-se que houve a ocorrncia de fatos
novos, demonstrativos de que os motivos da decretao da priso preventiva deixaram de existir,
dando ao Juzo uma nova viso da personalidade, do carter e da vida social e familiar do
Requerente, no havendo quaisquer indcios de esteja com inteno de conturbar o bom
andamento das investigaes policiais ou da eventual instruo criminal,
EX POSITIS,
Espera o Requerente, seja presente pedido recebido, apensado aos autos principais, e depois de
ouvido o ilustre representante do Parquet, deferido para o fim de revogar suas prises
preventivas, nos termos do artigo 316 do CPP, mandando que se expea em favor dos
Requerentes o competente ALVAR DE SOLTURA, se comprometendo desde j se fazer presente
a todos atos processuais, pois desta forma Vossa Excelncia estar restabelecendo o imprio da
Lei, do Direito e da Excelsa JUSTIA.
Pedem deferimento.
Local e data
_________________
OAB
Revogao de Priso Preventiva Endereo No Encontrado Pelo
Oficial de Justia
RU PRESO - URGENTE
Protocolo ..............
por ocorrncia de nulidade absoluta do processo ab nitio , a partir das fls. 65, e face aos fatos e
fundamentos a seguir perfilados:
5O Por via de consequncia, uma vez que no se instalou e completou o actium trium
personarum, a priso decretada no pode ser tida como legal, configurando notrio
constrangimento ilegal.
DO DIREITO
A viabilidade jurdica do presente pedido assenta-se no art. 5, LIV e LV, da Constituio
Federal combinado com art. 564, III, e, 216 e 251 e seguintes do Cdigo de Processo Penal,
manejado tempestivamente e endereado ao Juzo detentor da Jurisdio responsvel pela
entrega da tutela jurisdicional invocada, vez que trata-se de reconhecimento de nulidade
absoluta do processo, matria esta que no est sujeita ao alcance da res judicata ou precluso.
A mestra Ada Pellegrine Grinover, leciona que a efetividade dos diversos atos de
comunicao processual representa condio indispensvel ao pleno exerccio dos direitos e
faculdades conferidos s partes; sua falta ou imperfeio implica sempre prejuzo ao
contraditrio, comprometendo toda atividade subsequente. 4
Espera o Requerente, seja presente pedido recebido, apensado aos autos principais, e ao
pedido ................, e depois de ouvido a ilustre representante do Parquet, deferido para o fim
decretar a nulidade do processo a partir da citao, e conseqentemente, revogar sua priso
preventiva, nos termos dos dispositivos legais retro perfilados, mandando que se expea em seu
favor o competente ALVAR DE SOLTURA, pois desta forma Vossa Excelncia estar
restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da JUSTIA.
Pede deferimento.
Local, data
___________________
OAB
Revogao de Priso Preventiva Estupro
RU PRESO - URGENTE
Ordem pblica, como de curial sabena a paz e a tranqilidade geral, hiptese peculiar
aos delinqentes contumazes cuja liberdade se mostra atentatria harmonia social face a
periculosidade manifesta de seus destinatrios, situao que no caso vertente, em momento
algum se faz presente uma vez que o Requerente de excelente antecedentes e jamais infringiu
qualquer norma penal por mais insignificante que seja.
Ainda, mais com os novos horizontes delineados pela Lei 12.403/2011, que alterou de
sobremaneira a matria referente a priso e a liberdade provisria dentro do Cdigo de Processo
Penal, ao munir os magistrados com medidas cautelares diversas da priso preventiva, como
forma de dar garantia ao bom andamento do processo, resguarda a ordem pblica e garantir a
aplicao da lei penal, como verdadeiros instrumentos acautelatrios do processo sem se
descuidar dos princpios e garantias do cidado, assegurados pela Constituio Federal.
Na tica do mestre Julio Fabbrini Mirabete o pedido se viabiliza: ...Tambm possvel que
o juiz, apreciando o conjunto probatrio amealhado aps a decretao da medida cautelar,
verifique que ela desnecessria ou inconveniente, o que permite tambm sua revogao
(Cdigo de Processo Penal Interpretado 8 Edio Pg.710) .
EX POSITIS,
Espera o Requerente, seja presente pedido recebido, apensado aos autos principais, e
depois de ouvido a ilustre representante do Parquet, deferido para o fim de revogar sua priso
preventiva, determinando que se expea a competente contra-ordem de priso, para o imediato
recolhimento dos respectivos mandados expedidos contra sua pessoa, pois desta forma Vossa
Excelncia estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da JUSTIA.
Pede deferimento.
Local, data.
___________________
OAB
Revogao de Priso Preventiva Garantia da Ordem Pblica
Assegurar a Aplicao da Lei Penal
Protocolo .............
Cdigo TJ........... - Pedido de Revogao de Priso Preventiva
......................., j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica desta
comarca, via de seu advogado in fine, assinado, permissa mxima vnia, vm perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do artigo 5, LVI, de nossa Carta
Magna, combinado com artigo 316 do Cdigo de Processo Penal, requerer
1O requerente responde a uma Ao Penal em tramitao por este Ilustrado Juzo (autos
n .............), na qual Vossa Excelncia entendeu por bem decretar sua priso preventiva, para
assegurar a aplicao da Lei Penal e com garantia da ordem pblica.
2Como a priso preventiva foi decretada em data prxima a ocorrncia do fato, o
Requerente, visando preservar este Ilustrado Juzo, no sentido e revogar aquele decreto, buscou
a cassao perante o Egrgio Tribunal de Justia de nosso Estado, via de habeas Corpus,que foi
indeferido, porm, em seu voto o eminente Relator se reportou da seguinte forma:
... No que tange aos fundamentos que sustentam o decreto prisional, vejo-os como
suficientes, at porque ao Juiz do feito que se deve creditar a faculdade de valorar
as circunstncias e apreciara necessidade da decretao da priso diante dos fatos
objetivos emergentes dos autos
3Com o excerto acima, percebe-se que o julgador ad quem abriu a possibilidade da ilustre
Magistrada, presidente do processo de conhecimento, apreciar a matria com mais inteireza, vez
que mais prxima do cenrio onde ocorreram os fatos, alm de estar mais bem sintonizada com
a sociedade onde viviam seus protagonistas.
6H que se ressaltar, ainda, que a sada do local do fato delituoso reao natural de
qualquer cidado, no podendo ser confundido com inteno de fugir da ao policial ou
judicial. Tanto, que o Requerente se apresentou na delegacia de policia da cidade de .............,
cujo delegado estava revestido da mesma autoridade daquele que presidia o inqurito aqui
em .........., pelo que no pode ser desconsiderada sua apresentao espontnea como vlida.
10 Das trs hipteses, acima alinhavadas, nenhuma se faz presente no atual momento
processual, se se detiver uma anlise sbria do conjunto de provas at aqui produzidas,
inclusive, com a documentao acostada aos autos aps a decretao da custdia.
EX POSITIS,
Espera o Requerente, seja presente pedido recebido, apensado aos autos principais, e aps
ouvido o ilustre representante do Parquet, deferido para o fim de revogar sua priso preventiva,
nos termos do artigo 316 do CPP, mandando que se expea em seu favor o competente SALVO
CONDUTO, pois desta forma Vossa Excelncia estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito
e da JUSTIA.
Pede deferimento.
Local e data
_____________________
OAB
Revogao de Priso Preventiva Gravidade do Crime
1O requerente responde a uma Ao Penal em tramitao por este Ilustrado Juzo (autos
n .......), na qual Vossa Excelncia entendeu por bem decretar sua priso preventiva, para
assegurar a aplicao da Lei Penal e com garantia da ordem pblica. Conforme trecho da
Sentena a seguir:
2Percebe-se que a concluso desse Ilustrado Juzo com relao aos antecedentes judiciais
do requerente partiram de informaes equivocadas por parte da autoridade policial, pois, o
mesmo no possui qualquer registro criminal pretrito, conforme certido de antecedentes
criminais de fls.
3Por outro lado o requerente possu endereo certo e sabido (doc....), nunca esteve
homiziado ou foragido, exerce ocupao lcita conforme declarao em apenso (doc....).
4Tanto a doutrina mais abalizada quanto a jurisprudncia hodierna, tem proclamado que
em casos de desaparecimento das razes que, originalmente, determinaram a decretao da
custdia provisria, deixa a mesma carente de justo motivo para sua manuteno, conforme o
ensinamento de Jlio Fabbrini Mirabete:
EX POSITIS,
Espera o Requerente, seja presente pedido recebido, e aps ouvido o ilustre representante
do Parquet, deferido para o fim de revogar sua priso preventiva, nos termos do artigo 316 do
CPP, mandando que se expea em seu favor o competente SALVO CONDUTO, pois desta forma
Vossa Excelncia estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da JUSTIA.
Pede deferimento.
Local, data.
_________________
OAB
Revogao de Priso Preventiva Crcere Privado
1A Requerente foi indiciada em inqurito policial que tramita pela Delegacia de Polcia de
Defesa da Mulher de ............., sob a suposta prtica do ilcito penal contido na norma
incriminadora do art. 148, 2, do Cdigo Penal em que figura como vtima sua enteada
..............., a qual vive em sua companhia desde o incio do ano .................
4A denncia annima oferecida contra a pessoa da Requerente, foi feita de modo capcioso,
desonesto e injusto, e por pessoas maldosas que desconhecessem o dia a dia de luta e dedicao
que ela tem por sua filha ....., ou talvez motivada por interesses escusos, conforme ela mesma
reconhece na declarao escrita no dia ........ e as prestadas perante a Promotoria de Justia, em
anexo: (doc....)
Quero deixar registrado aqui que, se na vida tive momentos bons, devo eles a a
minha segunda me ........................, que me cuida incansavelmente e luta para
proporcionar uma vida a qual se pode chamar de digna de ser vivida. Agradeo a ela
a toda famlia pelo esforo, pelo amor que tem por ns e pelo carinho com o qual nos
tratam.(Grifei).
5A Requerente, tem profundo sentimento de amor pelos seus enteados, que os considera
como filhos, principalmente por ....., em razo ter sade muito debilitada, e jamais restringiu sua
liberdade de locomoo ou submeteu a maus tratos, com intudo de espezinhar e ou infligir
sofrimento, porm em razo dos distrbios de sade (doc.....) a mesma deve ser tratada de forma
diferenciada e com redobrados cuidados.
7O fato de ter dito a testemunha .............., que viajaria para o ..... em junho deste ano,
pura invencionice daquela senhora, pois embora tenha um namorado que mora l, e, que de
notrio conhecimento de todos amigos e familiares jamais abandonaria seus filhos em momento
deste.
8Conforme cpia dos pronturios mdicos, verifica-se que .... sempre foi tratada com zelo e
dedicao e pelas inmeras vezes em que foi atendida se fez acompanhar pela requerente numa
demonstrao de preocupao com seu estado de sade. (doc...).
EX POSITIS,
Espera a Requerente, seja presente pedido recebido, e aps ouvido o ilustre representante
do Parquet, deferido para o fim de revogar sua priso preventiva, nos termos do artigo 316, do
CPP, mandando que se expea em seu favor o competente ALVAR DE SOLTURA, pois desta
forma Vossa Excelncia estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da JUSTIA.
Requer, ainda, seja oficiada autoridade policial, no sentido de informar, com urgncia, a
este Ilustrado Juzo, se realmente a Requerente e seu patrono a procuraram antes da decretao
da priso preventiva, para prestar suas declaraes e colaborar no que fosse possvel para a
elucidao dos fatos.
Pede deferimento.
Local, data
___________
OAB
Revogao de Priso Preventiva Endereo no Encontrado pelo
oficial de justia
RU PRESO - URGENTE
Protocolo ..............
por ocorrncia de nulidade absoluta do processo ab nitio , a partir das fls. 65, e face aos
fatos e fundamentos a seguir perfilados:
5O Por via de conseqncia, uma vez que no se instalou e completou o actium trium
personarum, a priso decretada no pode ser tida como legal, configurando notrio
constrangimento ilegal.
DO DIREITO
A viabilidade jurdica do presente pedido assenta-se no art. 5, LIV e LV, da Constituio
Federal combinado com art. 564, III, e, 216 e 251 e seguintes do Cdigo de Processo Penal,
manejado tempestivamente e endereado ao Juzo detentor da Jurisdio responsvel pela
entrega da tutela jurisdicional invocada, vez que trata-se de reconhecimento de nulidade
absoluta do processo, matria esta que no est sujeita ao alcance da res judicata ou precluso.
A mestra Ada Pellegrine Grinover, leciona que a efetividade dos diversos atos de
comunicao processual representa condio indispensvel ao pleno exerccio dos direitos e
faculdades conferidos s partes; sua falta ou imperfeio implica sempre prejuzo ao
contraditrio, comprometendo toda atividade subsequente. 4
EX POSITIS,
Espera o Requerente, seja presente pedido recebido, apensado aos autos principais, e ao
pedido ................, e depois de ouvido a ilustre representante do Parquet, deferido para o fim
decretar a nulidade do processo a partir da citao, e conseqentemente, revogar sua priso
preventiva, nos termos dos dispositivos legais retro perfilados, mandando que se expea em seu
favor o competente ALVAR DE SOLTURA, pois desta forma Vossa Excelncia estar
restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da JUSTIA.
Pede deferimento.
Local, data
___________________
OAB
Revogao de Priso Preventiva Estupro
RU PRESO - URGENTE
1 O Requerente foi indiciado pelo inqurito policial tramita pela Delegacia de Defesa da
Mulher , sob a suposta pratica do ilcito penal contido na norma incriminadora do art. 213- 121
do CPB,o fato ocorrido no dia ................... neste municpio.
Ordem pblica, como de curial sabena a paz e a tranqilidade geral, hiptese peculiar
aos delinqentes contumazes cuja liberdade se mostra atentatria harmonia social face a
periculosidade manifesta de seus destinatrios, situao que no caso vertente, em momento
algum se faz presente uma vez que o Requerente de excelente antecedentes e jamais infringiu
qualquer norma penal por mais insignificante que seja.
Conforme, entendimento de nossa melhor doutrina, a priso provisria, por ser atentatria
a liberdade individual da pessoa humana, e por constituir-se em priso sem inflio anterior de
pena, somente h de ser decretada em casos excepcionais e cercado das necessrias cautelas, a
fim de que no se constitua em cerne ou caldo de cultura de injustia. Sendo esta injustia, fato
que compromete o jus libertatis do cidado, ainda no definitivamente considerado culpado,
somente poder ser convalidada se presentes alm dos pressupostos bsicos e necessrios, que se
atenda ainda, as circunstncias que a autorizam: garantia da ordem pblica, convenincia da
instruo criminal e assegurao de eventual pena a ser imposta. , conforme se detrai do artigo
312 do Cdigo de Processo Penal.
Sendo assim, se sentena que decreta a priso preventiva no demonstra de forma objetiva
e com base em fatos concreto sobre a necessidade da inflio da custdia, tem-se um decreto
nulo por falta de fundamentao, conforme destaca a jurisprudncia mais abalizada:
O fato de os delitos serem graves, por si s, no abala a ordem pblica, visto que se
assim fosse estaria institucionalizada para eles a priso cautelar. Ademais, a despeito
de os pacientes terem sido denunciados pelo suposto cometimento dos injustos de
trfico de entorpecentes, associao para o narcotrfico e posse irregular de munio,
possivelmente s ser possvel a condenao pelo crime de trfico de drogas, visto
que a denncia no demonstra situao concreta de associao entre os acusados e
sobre o crime de posse irregular de munio incidir a abolitio criminis temporria.
No obstante, no se pode afirmar tratar-se de grande quantidade de drogas (quatro
pedras de crack, cujo peso no consta dos autos de apreenso) e tampouco de
trfico exercido de forma organizacional (nos termos acima referidos), circunstncias
que teriam o condo de abalar a ordem pblica diante da presuno de que se
colocados em liberdade os agentes voltariam a delinqir. Por essas razes, assim
como no estando presentes qualquer dos outros fundamentos do artigo 312 do
diploma processual penal, caso de revogao da priso preventiva decretada em
desfavor dos pacientes. Ordem concedida. 1
HABEAS CORPUS - Posse ilegal de arma de fogo de uso restrito - Priso preventiva -
Garantia da ordem pblica - Pena mxima cominada superior a quatro anos -
Requisitos autorizadores da custdia cautelar - Ordem denegada - A necessidade da
segregao provisria do paciente est devidamente fundamentada na garantia da
ordem pblica e na pena mxima cominada ao crime, portanto, no h que se falar
em constrangimento ilegal - Ementa - Habeas corpus - Posse ilegal de arma de fogo de
uso restrito - Liberdade provisria - Indeferimento - Deciso primeva carente de
fundamentao - Inteligncia do artigo 93, IX, da Constituio da Repblica -
Constrangimento ilegal - Ocorrncia - Ordem concedida.
I - A doutrina e jurisprudncia entendem que toda e qualquer espcie de priso,
antes do trnsito em julgado da sentena condenatria, tem natureza cautelar, o que
significa dizer, deve estar devidamente comprovada a necessidade de tal restrio da
liberdade.
II - Se a deciso que contm o indeferimento de pedido de liberdade provisria no
est fundamentada em dados concretos dos autos, deve ser cassada, para que se veja
restabelecida a liberdade do paciente.
III - A gravidade do crime, por si s, no justifica a custdia cautelar, sob pena de o
juiz transformar-se em legislador positivo.
IV - Ordem concedida.2
Na tica do mestre Julio Fabbrini Mirabete o pedido se viabiliza: ...Tambm possvel que
o juiz, apreciando o conjunto probatrio amealhado aps a decretao da medida cautelar,
verifique que ela desnecessria ou inconveniente, o que permite tambm sua revogao
(Cdigo de Processo Penal Interpretado 8 Edio Pg.710) .
Na neonata esttica cristalizada pelas marcantes mudanas inseridas pela Lei 12.403/2011,
no ttulo IX, do Livro I, do Cdigo de Processo Penal, que trata da Priso, das Medidas
Cautelares e da Liberdade Provisria, exige dos rgos judicantes redobrado cuidado na exegese
do art. 312, do Diploma de Ritos, principalmente com relao a decretao ou manuteno da
priso preventiva, que agora alcanou o status de verdadeira e autntica ultima ratio.
Assim, Excelncia, perfeitamente aplicvel o benefcio disposto no art. 316 do Cdigo de
Processo Penal, vez que desaparecido motivo ensejador da custdia preventiva.
EX POSITIS,
Espera o Requerente, seja presente pedido recebido, apensado aos autos principais, e
depois de ouvido a ilustre representante do Parquet, deferido para o fim de revogar sua priso
preventiva, determinando que se expea a competente contra-ordem de priso, para o imediato
recolhimento dos respectivos mandados expedidos contra sua pessoa, pois desta forma Vossa
Excelncia estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da JUSTIA.
Pede deferimento.
Local, data.
___________________
OAB
Revogao de Priso Preventiva Garantia da Ordem Pblica
Assegurar a Aplicao da Lei Penal
Protocolo .............
Cdigo TJ........... - Pedido de Revogao de Priso Preventiva
....................., j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica desta
comarca, via de seu advogado in fine, assinado, permissa mxima vnia, vm perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do artigo 5, LVI, de nossa Carta
Magna, combinado com artigo 316 do Cdigo de Processo Penal, requerer
1O requerente responde a uma Ao Penal em tramitao por este Ilustrado Juzo (autos
n .............), na qual Vossa Excelncia entendeu por bem decretar sua priso preventiva, para
assegurar a aplicao da Lei Penal e com garantia da ordem pblica.
... No que tange aos fundamentos que sustentam o decreto prisional, vejo-os como
suficientes, at porque ao Juiz do feito que se deve creditar a faculdade de valorar
as circunstncias e apreciara necessidade da decretao da priso diante dos fatos
objetivos emergentes dos autos
3Com o excerto acima, percebe-se que o julgador ad quem abriu a possibilidade da ilustre
Magistrada, presidente do processo de conhecimento, apreciar a matria com mais inteireza, vez
que mais prxima do cenrio onde ocorreram os fatos, alm de estar mais bem sintonizada com
a sociedade onde viviam seus protagonistas.
6H que se ressaltar, ainda, que a sada do local do fato delituoso reao natural de
qualquer cidado, no podendo ser confundido com inteno de fugir da ao policial ou
judicial. Tanto, que o Requerente se apresentou na delegacia de policia da cidade de .............,
cujo delegado estava revestido da mesma autoridade daquele que presidia o inqurito aqui
em .........., pelo que no pode ser desconsiderada sua apresentao espontnea como vlida.
10 Das trs hipteses, acima alinhavadas, nenhuma se faz presente no atual momento
processual, se se detiver uma anlise sbria do conjunto de provas at aqui produzidas,
inclusive, com a documentao acostada aos autos aps a decretao da custdia.
11 No se pode, tambm, confundir o deferimento do presente pedido com a
concesso de liberdade provisria, visto que para delito em apreo existe a vedao legal da Lei
Hedionda. Aqui se pleiteia a cassao da medida cautelar com restituio do status quo ante, ao
passo que naquele benefcio vedado por lei exige-se que o acusado esteja efetivamente preso.
12 A viabilidade da presente splica, encontra seu respaldo jurdico no artigo 316, do
CPP, que na tica do mestre Julio Fabbrini Mirabete: ...Tambm possvel que o juiz, apreciando
o conjunto probatrio amealhado aps a decretao da medida cautelar, verifique que ela
desnecessria ou inconveniente, o que permite tambm sua revogao (Cdigo de Processo
Penal Interpretado 8 Edio Pg.710).
13 Conforme, documentos acostados aos autos principais, o Requerente, pessoa
radicada em .......................... desde a infncia, aqui constituiu famlia, e desempenha um papel
relevante nesta sociedade como empresrio, no havendo quaisquer indcios de esteja com
inteno de se esquivar ou fugir do persecutio criminis in judicio.
EX POSITIS,
Espera o Requerente, seja presente pedido recebido, apensado aos autos principais, e aps
ouvido o ilustre representante do Parquet, deferido para o fim de revogar sua priso preventiva,
nos termos do artigo 316 do CPP, mandando que se expea em seu favor o competente SALVO
CONDUTO, pois desta forma Vossa Excelncia estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito
e da JUSTIA.
Pede deferimento.
LOCAL E DATA
_____________________
OAB
Revogao de Priso Preventiva Gravidade do Crime
1O requerente responde a uma Ao Penal em tramitao por este Ilustrado Juzo (autos
n .......), na qual Vossa Excelncia entendeu por bem decretar sua priso preventiva, para
assegurar a aplicao da Lei Penal e com garantia da ordem pblica. Conforme trecho da
Sentena a seguir:
3Por outro lado o requerente possu endereo certo e sabido (doc....), nunca esteve
homiziado ou foragido, exerce ocupao lcita conforme declarao em apenso (doc....).
4Tanto a doutrina mais abalizada quanto a jurisprudncia hodierna, tem proclamado que
em casos de desaparecimento das razes que, originalmente, determinaram a decretao da
custdia provisria, deixa a mesma carente de justo motivo para sua manuteno, conforme o
ensinamento de Jlio Fabbrini Mirabete:
EX POSITIS,
Espera o Requerente, seja presente pedido recebido, e aps ouvido o ilustre representante
do Parquet, deferido para o fim de revogar sua priso preventiva, nos termos do artigo 316 do
CPP, mandando que se expea em seu favor o competente SALVO CONDUTO, pois desta forma
Vossa Excelncia estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da JUSTIA.
Pede deferimento.
Local, data.
_____________________
OAB
Revogao de Priso Temporria Ameaas Vtima
4O Requerente pessoa trabalhadora, (doc. ......), sempre tratou e respeitou sua enteada
com se fosse sua prpria filha, a autoridade policial representou pela decretao da priso
temporria dos Requerentes, sem justa causa, uma vez que, exerce ocupao lcita, reside em
lugar certo e sabido na cidade ..................... , alm de ser tecnicamente primrio e de bons
antecedentes, estando ausente qualquer das hipteses autorizativas da priso preventiva insertos
no artigo 312, do Cdigo de Processo Penal.
DO DIREITO
A priso temporria, de natureza cautelar, ou, com maior preciso , pr-cautelar, de carter
provisrio e pr-processual , assenta-se, a par dos requisitos inerentes a toda medida cautelar
(acessoriedade, preventividade, instrumentalidade hipottica e provisoriedade), sobre o binmio
periculum in mora e fumus boni iuris.
De qualquer modo, S.M.J., seja na priso preventiva, seja na priso temporria, imposio
constitucional (art. 93, inc. IX, da Carta Poltica de 1988) que o magistrado explicite o seu
convencimento quanto necessidade da segregao cautelar. Tal fundamentao somente ser, a
seu turno, possvel se o Delegado de Polcia ou o membro do Ministrio Pblico indicarem os
motivos pelos quais se postula a priso, no sendo satisfatrio, evidentemente, limitar-se a
autoridade a dizer que a priso temporria imprescindvel para as investigaes do inqurito
policial (inciso I do art. 1. da Lei 7.960/89), ou que o indiciado no tem residncia fixa ou que
no forneceu elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade (inc. II). Cumpre, sim,
ao postulante da medida indicar ao juiz o porqu de estas duas variantes, ou uma delas,
justificarem o encarceramento do suspeito ou indiciado, j que nem sempre tal medida
indispensvel ao sucesso das investigaes policiais, como no caso em tela.
O Requerente, oferece todas garantias, tanto para a autoridade policial quanto para o Juzo,
para a pronta elucidao dos fatos, sem que seja necessrio se sucumbir ao crcere onde se
encontra.
LOCAL E DATA
_______________________
OAB
Revogao de Priso Temporria Roubo em Fazendas
A priso temporria, de natureza cautelar, ou, com maior preciso , pr-cautelar, de carter
provisrio e pr-processual , assenta-se, a par dos requisitos inerentes a toda medida cautelar
(acessoriedade, preventividade, instrumentalidade hipottica e provisoriedade), sobre o binmio
periculum in mora e fumus boni iuris.
LOCAL E DATA
__________________
OAB
Revogao de Priso Temporria Abigeato - Roubo em Fazendas
LOCAL E DATA
_____________________
OAB
Revogao de Priso Temporria Ameaas Vtima
1O Requerente teve sua priso temporria decretada por este Juzo, em atendimento a
representao da Autoridade Policial, da Delegacia de defesa da mulher de .............. , (doc. .......)
na qual informa a suposta incurso no ilcito penal prescrito no art. 213, do Cdigo Penal.
4O Requerente pessoa trabalhadora, (doc. ......), sempre tratou e respeitou sua enteada
com se fosse sua prpria filha, a autoridade policial representou pela decretao da priso
temporria dos Requerentes, sem justa causa, uma vez que, exerce ocupao lcita, reside em
lugar certo e sabido na cidade ..................... , alm de ser tecnicamente primrio e de bons
antecedentes, estando ausente qualquer das hipteses autorizativas da priso preventiva insertos
no artigo 312, do Cdigo de Processo Penal.
DO DIREITO
A priso temporria, de natureza cautelar, ou, com maior preciso , pr-cautelar, de carter
provisrio e pr-processual , assenta-se, a par dos requisitos inerentes a toda medida cautelar
(acessoriedade, preventividade, instrumentalidade hipottica e provisoriedade), sobre o binmio
periculum in mora e fumus boni iuris.
De qualquer modo, S.M.J., seja na priso preventiva, seja na priso temporria, imposio
constitucional (art. 93, inc. IX, da Carta Poltica de 1988) que o magistrado explicite o seu
convencimento quanto necessidade da segregao cautelar. Tal fundamentao somente ser, a
seu turno, possvel se o Delegado de Polcia ou o membro do Ministrio Pblico indicarem os
motivos pelos quais se postula a priso, no sendo satisfatrio, evidentemente, limitar-se a
autoridade a dizer que a priso temporria imprescindvel para as investigaes do inqurito
policial (inciso I do art. 1. da Lei 7.960/89), ou que o indiciado no tem residncia fixa ou que
no forneceu elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade (inc. II). Cumpre, sim,
ao postulante da medida indicar ao juiz o porqu de estas duas variantes, ou uma delas,
justificarem o encarceramento do suspeito ou indiciado, j que nem sempre tal medida
indispensvel ao sucesso das investigaes policiais, como no caso em tela.
O Requerente, oferece todas garantias, tanto para a autoridade policial quanto para o Juzo,
para a pronta elucidao dos fatos, sem que seja necessrio se sucumbir ao crcere onde se
encontra.
LOCAL E DATA
___________________
OAB
Pedido de Arbitramento de Fiana
ARBITRAMENTO DE FIANA
Com as novas diretrizes traadas pela reforma das disposies do Cdigo de Processo Penal
que tratam da concesso do benefcio da medida cautelar da prestao de fiana, trazidas pela
Lei 12.403 de 04 de maio de 2011, no h vedao legal para o pronto atendimento independente
do quantum da pena in abstrato prevista no Cdigo Penal.
DO DIREITO
Dispe a Constituio Federal que ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a
lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana (art. 5o, LXVI), e, uma vez preenchidos os
requisitos legais e no estando presente quaisquer dos impeditivos inscritos no comando
normativo dos artigos 323 e 324 do CPP, a concesso do benefcio constitui direito subjetivo do
acusado, conforme entendimento esposado pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal, que assim
decidiu:
Conforme, ficou demonstrado, o requerente, possui todos requisitos pessoais para que lhe
seja deferido o benefcio pleiteado, e, no se encontram presentes quaisquer das hipteses
ensejadoras de sua custdia processual, nos termos do artigo 311 e seguintes do CPP, dando
ampla garantia ao Juzo, vez que erradicado nesta comarca.
EX POSITIS,
Nestes Termos
Pede deferimento.
Local, data.
_________________
OAB
Pedido de Arbitramento de Fiana Jri Desclassificao Para
Homicdio Culposo
Protocolo ...........
ARBITRAMENTO DE FIANA
......................, j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica desta
comarca, via de seu patrono in fine, assinado, permissa mxima vnia, vem perante a preclara
presena de Vossa Excelncia com fulcro no inciso VIII, do art. 319 c/c 322 e seguintes do Cdigo
de Processo Penal, com a nova redao que lhe deu a Lei 12.403 de 04 de maio de 2011, com o
beneficio do art. 350 do mesmo Codex, requerer
ARBITRAMENTO DE FIANA
DOS FATOS
2O delito pelo qual o Requerente foi condenado est dentro do rol daqueles que admitem a
concesso de fiana, tendo sua reprimenda in concreto fora da esfera de vedao do benefcio.
Dispe a Constituio Federal que ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a
lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana (art. 5o, LXVI), e, uma vez preenchidos os
requisitos legais e no estando presente quaisquer dos impeditivos inscritos no comando
normativo dos artigos 323 e 324 do CPP, a concesso do benefcio constitui direito subjetivo do
acusado, conforme entendimento esposado pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal, que assim
decidiu:
Conforme, ficou demonstrado, o requerente, possui todos os requisitos pessoais para que
lhe seja deferido o benefcio pleiteado, e, no se encontram presentes quaisquer das hipteses
ensejadoras de sua custdia processual, nos termos do artigo 312 do CPP, dando ampla garantia
ao Juzo, vez que erradicado nesta comarca.
Embora o Requerente tenha aguardado julgamento pelo Tribunal Popular, sob custdia, esta
somente foi decretada em funo de falta de comunicao de seu novo endereo ao juiz diretor
do processo principal, e garantir sua presena perante o Jri, motivos j superados com a
realizao de seu julgamento.
EX POSITIS
Nestes Termos
Pede deferimento.
Local, data.
_________________
OAB
Pedido de Arbitramento de Fiana Favorecimento da Prostituio
ARBITRAMENTO DE FIANA
1O Requerente foi preso no dia .............., por fora do cumprimento de mandado de priso
preventiva exarado por este Ilustrado Juzo, em funo de estar sendo investigado em inqurito
policial em tramitao pela Delegacia de Represso de Txicos (GECTE), de nossa cidade, sob
acusao de ter infringido a norma incriminadora inserta no art. 228, do nosso Estatuto
Substantivo Penal, com a nova redao inovada pela Lei 12.015 de 07.08.2009, cuja pena mnima
in abstrato de dois (....) anos de recluso.
DO DIREITO
Dispe a Constituio Federal que ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a
lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana (art. 5o, LXVI), e, uma vez preenchidos os
requisitos legais e no estando presente quaisquer dos impeditivos inscritos no comando
normativo dos artigos 323 e 324 do CPP, a concesso do benefcio constitui direito subjetivo do
acusado, conforme entendimento esposado pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal, que assim
decidiu:
Com as novas diretrizes traadas pela reforma das disposies do Cdigo de Processo Penal
que tratam da concesso do benefcio da medida cautelar da prestao de fiana, trazidas pela
Lei 12.403 de 04 de maio de 2011, no h vedao legal para o pronto atendimento independente
do quantum da pena in abstrato prevista no Cdigo Penal.
oportuno ressaltar que nossa melhor doutrina processual penal bem como todos
Superiores Sodalcios Ptrios proclamam que os impeditivos legais insertos nos artigos 323 e 324
so taxativos no admitindo interpretao extensiva circunstncias no descritas na norma
reguladora das vedaes do benefcios.
A moderna doutrina parte para a concepo que nesse casos de benefcios legais (liberdade
vinculada, suspenso condicional da- pena e livramento condicional) estando presentes as
condies exigidas pelo legislador, surge o direito subjetivo do condenado a esse benefcio. A
comprovar que no estamos diante de uma faculdade judicial - benignitas judicii- h o fato de o
legislador impor condies; verificadas estas, a concesso do benefcio passa a constituir uma
conseqncia normal.
EX POSITIS
Pede deferimento.
LOCAL E DATA
____________________
OAB
Pedido de Arbitramento de Fiana - Furto
RU PRESO - URGENTE
ARBITRAMENTO DE FIANA
1 O Requerente, foi preso e autuado em flagrante delito (doc..), como incursos nas
penas do artigo 155, 4, inciso I c/c 14, II, do Cdigo Penal, sob a suposta imputao da prtica
de tentativa de furto cuja pena mnima in abstrato de ... (...) anos de recluso, portanto dentro
do elenco dos delitos que comportam a concesso da liberdade provisria vinculada com fiana..
DO DIREITO
Dispe a Constituio Federal que ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a
lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana (art. 5o, LXVI), e, uma vez preenchidos os
requisitos legais e no estando presente quaisquer dos impeditivos inscritos no comando
normativo dos artigos 323 e 324 do CPP, a concesso do benefcio constitui direito subjetivo do
acusado, conforme entendimento esposado pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal, que assim
decidiu:
Satisfeitos os pressupostos legais, a prestao de fiana direito do ru e no
faculdade do Juiz. (RTJ 116/139).
oportuno ressaltar que nossa melhor doutrina processual penal bem como todos
Superiores Sodalcios Ptrios, proclamam que os impeditivos legais impostos nos artigos 323 e
324 so taxativos no admitindo interpretao extensiva a circunstncias no descritas na norma
reguladora das vedaes do benefcios.
A moderna doutrina parte para a concepo que nesse casos de benefcios legais
( liberdade vinculada, suspenso condicional da pena e livramento condicional) estando
presentes as condies exigidas pelo legislador, surge o direito subjetivo do condenado a esse
benefcio. A comprovar que no estamos diante de uma faculdade judicial - benignitas judicii- h
o fato de o legislador impor condies; verificadas estas, a concesso do benefcio passa a
constituir uma conseqncia normal.
EX POSITIS
Nestes Termos
Pede deferimento.
Local, data
______________
OAB
Pedido de Arbitramento de Fiana Jri Desclassificao para
Homicdio Culposo
Protocolo ...........
ARBITRAMENTO DE FIANA
......................, j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica desta
comarca, via de seu patrono in fine, assinado, permissa mxima vnia, vem perante a preclara
presena de Vossa Excelncia com fulcro no artigo 321 e seguintes do Cdigo de Processo Penal,
requerer
ARBITRAMENTO DE FIANA
DOS FATOS
1 O Requerente, foi submetido a julgamento pelo Egrgio e Soberano Tribunal do
Jri desta comarca, no dia ......., onde atravs de votao por maioria de votos, pelo Conselho de
Sentena, teve a imputao contida no libelo de fls........, artigo 121 caput, desclassificada para o
tipo penal inscrito no artigo 121, 3, do CPB, (Homicdio Culposo), cuja competncia foi
transferida para o Juzo monocrtico, representado por Vossa Excelncia, que editou a sentena
de fls...., condenando-o a uma reprimenda corporal definitiva em dois (.....) anos de deteno a
ser inicialmente cumprida no regime aberto.
2O delito pelo qual o Requerente foi condenado est dentro do rol daqueles que admitem a
concesso de fiana, tendo sua reprimenda in concreto fora da esfera de vedao do benefcio.
DO DIREITO
Dispe a Constituio Federal que ningum ser levado priso ou nela mantido, quando
a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana (art. 5o, LXVI), e, uma vez preenchidos os
requisitos legais e no estando presente quaisquer dos impeditivos inscritos no comando
normativo dos artigos 323 e 324 do CPP, a concesso do benefcio constitui direito subjetivo do
acusado, conforme entendimento esposado pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal, que assim
decidiu:
Com as novas diretrizes traadas pela reforma das disposies do Cdigo de Processo Penal
que tratam da concesso do benefcio da medida cautelar da prestao de fiana, trazidas pela
Lei 12.403 de 04 de maio de 2011, no h vedao legal para o pronto atendimento independente
do quantum da pena in abstrato prevista no Cdigo Penal.
Conforme, ficou demonstrado, o requerente, possui todos requisitos pessoais para que lhe
seja deferido o benefcio pleiteado, e, no se encontram presentes quaisquer das hipteses
ensejadoras de sua custdia processual, nos termos do artigo 311 e seguintes do CPP, dando
ampla garantia ao Juzo, vez que erradicado nesta comarca.
Embora o Requerente tenha aguardado julgamento pelo Tribunal Popular, sob custdia, esta
somente foi decretada em funo de falta de comunicao de seu novo endereo ao juiz diretor
do processo principal, e garantir sua presena perante o Jri, motivos j superados com a
realizao de seu julgamento.
EX POSITIS
Nestes Termos
Pede deferimento.
Local, data.
_________________
OAB
Pedido de Arbitramento de Fiana no Mnimo Legal Porte Ilegal
de Arma
RU PRESO- URGENTE
ARBITRAMENTO DE FIANA
DO DIREITO
Dispe a Constituio Federal que ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a
lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana (art. 5o, LXVI), e, uma vez preenchidos os
requisitos legais e no estando presentes quaisquer dos impeditivos inscritos no comando
normativo dos artigos 323 e 324 do CPP, a concesso do benefcio constitui direito subjetivo do
acusado, conforme entendimento esposado pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal, e pelos
julgados mais hodiernos que assim decidiram:
oportuno ressaltar que nossa melhor doutrina processual penal bem como todos
Superiores Sodalcios Ptrios proclamam que os impeditivos legais insertos nos artigos 323 e 324
so taxativos no admitindo interpretao extensiva a circunstncias no descritas na norma
reguladora das vedaes dos benefcios.
A moderna doutrina parte para a concepo que nesses casos de benefcios legais
(liberdade vinculada, suspenso condicional da pena e livramento condicional) estando
presentes as condies exigidas pelo legislador, surge o direito subjetivo do condenado a esse
benefcio. A comprovar que no estamos diante de uma faculdade judicial - benignitas judicii- h
o fato de o legislador impor condies; verificadas estas, a concesso do benefcio passa a
constituir uma conseqncia normal.
EX POSITIS
Pede deferimento.
Loal, data.
__________________
OAB
Pedido de Levantamento de Fiana
Protocolo n ...........
LEVANTAMENTO DE FIANA
Art. 337. Se a fiana for declarada sem efeito ou passar em julgado a sentena que
houver absolvido o ru ou declarado extinta a ao penal, o valor que a constituir
ser restitudo sem desconto, salvo o disposto no pargrafo do artigo anterior.
EX POSITIS,
uma vez preenchido os requisitos legais, requer a Vossa Excelncia, a restituio dos
valores recolhidos pelos Requerentes, a ttulo de prestao de fiana, conforme Termos de fls.,
determinando-se a expedio do competente alvar para seu levantamento.
Nestes termos
Pede deferimento
Local, data
_______________
OAB
Habeas Corpus - Medida Cautelar de Afastamento da Funo
Pblica - Pedido de Extenso de Benefcio
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
3Essa Colenda Cmara concedeu ordem de Habeas Corpus em sesso realizada no dia
05/02/2013 ao corru ....................., determinando a suspenso os efeitos da deciso atacada no
que se refere suspenso provisria da funo pblica, do mandato eletivo vigente e de acesso
aos rgos pblicos (Secretaria de Meio Ambiente de ....................., 15 Promotoria de Justia e
gabinetes dos vereadores) expedida em desfavor do Paciente, bem assim no que tange proibio
de ausentar-se da Comarca de ....................., sem autorizao judicial, determinando que, na
hiptese de ausncia do Distrito da Culpa, devesse comunicar previamente ao juzo o seu
paradeiro, para fins de eventual intimao.
HC ....
RELATOR : MIN. MARCO AURLIO
DECISO:
HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DO RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL
INADEQUAO. VERBETE N 691 DA SMULA DO SUPREMO ALCANCE.
PRISO PREVENTIVA FUNDAMENTOS INSUBSISTNCIA. LIMINAR
DEFERIDA EXTENSO A CORRUS. J. 11/10/2012.4
8No presente caso, o Paciente encontra-se na mesma condio e situao processual do
corru ..................... e conforme se v na cpia da deciso que decretou a aplicao das medidas
cautelares, em apenso, (Doc. 2) teve sua custdia processual calcada em idntica fundamentao
legal e igualdade de tratamento dentro dos fatos hipotticos constantes na denncia que
inaugurou a Ao Penal supracitada. Logo, perfeitamente aplicvel ao caso a extenso de
benefcio nos moldes do art.580 do CPP.
Pelo teor do acrdo proferido nos autos do HC 435817-20.2012.8.09.0000 (201294358170),
restou demonstrada a ilegalidade e o abuso de poder no ato proferido pela autoridade apontada
como coatora, requisito suficiente para ensejar a concesso da ordem de forma LIMINAR,
inaudita altera part, determinando a suspenso da aplicao das medidas cautelares impostas no
juzo de piso, em desfavor do Paciente ....................., vez que demonstrada o fummus boni iures e
o periculum in mora, como forma de restabelecer o imprio do Dirieto, da Lei e da Justia.
9Por outro prisma argumentos apontados pela sentena de piso, a ttulo de fundamentao,
no encontram suporte em nenhum dado concreto existente dentro do caderno administrativo
paginado pela Polcia Judiciria, ficando to somente na esfera da especulao e presuno
emanadas da mente frtil do seu prolator.
5De acordo com os documentos ora inclusos, (docs. 3/7) o Requerente, trabalha como
corretor de imveis na imobiliria ...................., possui endereo certo, onde reside com sua
companheira e o filho menor, nascido em 22/08/2012, contando atualmente com apenas 02
meses de idade, os quais dependem nica e exclusivamente da fora laborativa do suplicante
para assegurar suas subsistncias e atualmente cursa o 7 perodo de Cincia da Computao da
UNI............, sendo primrio e de excelentes antecedentes (doc. 03/10).
DO DIREITO
lugar comum que as restries impostas s liberdades pessoais so necessrias para o
equilbrio do convvio social, todavia no razovel que as prises preventivas sejam
fundamentadas em condies genricas relativas simples meno dos requisitos elencados no
art. 312 do Cdigo de Processo Penal, como se verifica no presente caso, e ainda, se extraia do
campo etreo das lucubraes prognsticos de periculosidade tendentes a justificar a decretao
da clausura sem pena.
Assim sendo, uma vez demonstrado que a deciso vergastada ofende a exigncia da devida
motivao dos atos judiciais instalado no prtico do art. 93, IX da Constituio Federal,
imperioso que essa Egrgia Corte reedite a deciso tomada no Habeas Corpus 435817-
20.2012.8.09.0000, aqui tomado como paradigma, e conceda o presente writ.
EX POSITIS
Local e data
____________________
OAB
Habeas Corpus - Pedido de Extenso de Benefcio Concedido a
Corru
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
HC n ..................... (.......)
Impetrante:
Paciente:
Relator:
EMENTA - HABEAS CORPUS. TRFICO DE DROGAS. DESCLASSIFICAO PARA
USO. NO CONHECIMENTO. PRISO EM FLAGRANTE CONVERTIDA EM
PREVENTIVA. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO ADEQUADA.
CONSTRANGIMENTO ILEGAL EVIDENCIADO. BONS PREDICADOS PESSOAIS.
APLICAO DE MEDIDAS CAUTELARES DIVERSAS DA PRISO; 1- Ante a
natureza clere e a impossibilidade de dilao probatria, no se conhece na via
estreita mandamental pedido de desclassificao da conduta imputada ao paciente.
2- Meras ilaes e conjecturas acerca de provvel prejuzo para instruo criminal e
aplicao da lei penal, sem fundamento em elementos determinados, no possuem o
condo de manter o acusado preso, impondo-se a concesso de liberdade provisria
vinculada ao cumprimento de medidas cautelares diversas da priso, mormente
quando presentes de predicados pessoais favorveis (CPP, art. 321). Ordem
parcialmente conhecida e, nesta parte, concedida. _____, 10 de janeiro de 2013".
HC 114944
RELATOR : MIN. MARCO AURLIO
DECISO:
HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DO RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL
INADEQUAO. VERBETE N 691 DA SMULA DO SUPREMO ALCANCE.
PRISO PREVENTIVA FUNDAMENTOS INSUBSISTNCIA. LIMINAR
DEFERIDA EXTENSO A CORRUS. J. 11/10/2012.4
Sendo assim, deve o presente pedido concedido LIMINARMENTE, inaudita altera part,
determinando a expedio do competente ALVAR DE SOLTURA em favor do Paciente ..............,
vez que demonstrada o fummus boni iures e o periculum in mora, como forma de restabelecer o
imprio do Direito, da Lei e da Justia.
9Por outro prisma argumentos apontados pela sentena de piso, a ttulo de fundamentao,
no encontram suporte em nenhum dado concreto existente dentro do caderno administrativo
paginado pela Polcia Judiciria, ficando to somente na esfera da especulao e presuno
emanadas da mente frtil do seu prolator.
5De acordo com os documentos ora inclusos, (docs. 3/7) o Requerente, trabalha como
corretor der imveis na imobiliria vila Imveis, possui endereo certo, onde reside com sua
companheira e o filho menor, nascido em 22/08/2012, contando atualmente com apenas 02
meses de idade, os quais dependem nica e exclusivamente da fora laborativa do suplicante
para assegurar suas subsistncias e atualmente cursa o 7 perodo de Cincia da Computao da
UNI..........., sendo primrio e de excelentes antecedentes (doc. 03/10).
DO DIREITO
Nada indica que o Paciente tenha potencial de periculosidade suficiente para causar grave
embarao ou entrave ao bom andamento do feito, ou de qualquer forma possa dificultar a
produo de provas necessrias ao esclarecimento da verdade; nem se vislumbra a eventual
possibilidade de que possa, no futuro, furtar-se possvel aplicao da lei penal, vez que
comprovou ser radicado no distrito da culpa com endereo certo e sabido.
Neste enfoque tem-se que a priso de natureza cautelar, no caso vertente: a priso
preventiva, somente se justifica diante da necessidade do acautelamento do indivduo que
cometeu um fato delituoso, desde que presentes os pressupostos do fumus boni iuris (fumus
comissi delicti)e do periculum in mora (periculum libertartis), que devem ser demonstrados de
forma concreta e segura.
oportuno ressaltar para aqueles que enxergam a priso cautelar como primeira opo, o
atual entendimento da 2. Turma do STF, relatada por Celso de Mello: A prerrogativa jurdica da
liberdade - que possui extrao constitucional (CF, art. 5, LXI e LXV) - no pode ser ofendida
por interpretaes doutrinrias ou jurisprudenciais, que, fundadas em preocupante discurso de
contedo autoritrio, culminam por consagrar, paradoxalmente, em detrimento de direitos e
garantias fundamentais proclamados pela Constituio da Repblica, a ideologia da lei e da
ordem (...)6
Sob os holofotes da Lei 12.403/2011, que institui as novas medidas cautelares no processo
penal, pouco ou nada adiantar o esforo de se construir uma nova concepo de processo penal
acusatria e garantista, voltado ao reverenciamento e zelo pelas garantia constitucionais de todo
cidado se no houver uma reformulao nas idias daqueles a quem dado o dever de aplicar a
lei no caso concreto, de forma a evitar a continuidade da aplicao da poltica law ad order
personificao do nefasto direito penal do inimigo.
A segregao preventiva tem sido taxada como a sagrao de uma violncia (Ortolan). Se
o indivduo tornado apenas suspeito de atentar contra a sociedade por meio do delito, a
sociedade atenta contra o indivduo por meio desse instituto, mormente ante a irreparabilidade
moral do mal eventualmente causado.
EX POSITIS
Local e data
__________________
OAB
Habeas Corpus - Revogao de Priso Preventiva e Imposio de
Medida Cautelar - Trfico de Influncia e Associao Criminosa
Lei 12.850 de 02 de Agosto de 2013
HABEAS CORPUS
HABEAS CORPUS
Em favor do Paciente ..........., brasileiro, casado, Edil, portador do CPF n ..........., RG ........... ,
residente na Rua ..........., Bairro ..........., ..........., contra deciso emanada do Juzo da Primeira
Vara Criminal de ........... .(Doc. 1), que de modo injustificvel, parcial e tendencioso imps
medida cautelar de suspenso do mandato eletivo de vereador cumulada com a proibio de
ausentar-se da comarca, imposio de entrega de passaporte e proibio de acesso Secretaria de
Meio Ambiente e Agricultura de Anpolis, constituindo notrio e flagrante constrangimento
ilegal, sanvel pelo presente remdio herico de Habeas Corpus, nos termo dos dispositivos
legais retro perfilados e face aos fatos, razes de fundamentos a seguir expostos:
22. De fato tendo sido denunciados (...) apontados como principais articuladores da
organizao criminosa narrada na exordial acusatria, valendo-se de diversos setores
da administrao pblica para a suposta realizao de negcios esprios, voltados ao
estabelecimento de empreendimentos imobilirios nesta cidade, ao arrepio da
legislao ambiental e de probidade das instituies pblico, reputo, por ora, que a
manuteno do crcere providncia necessria.
24. Demais disso, o retorno prematuro dos acusados significar tumulto instruo
do procedimento criminal, desfazimento de elementos de prova e intimidao de
testemunhas, em face do elevado grau de organizao da quadrilha e pelo vulto dos
interesses econmicos em desfile.
A famigerada sentena ut retro transcrita, foi cassada em toda sua inteireza pelo Supremo
Tribunal Federal, que concedeu liminarmente a ordem de Habeas Corpus n ........... (Doc. 3),
tendo como relator o iminente Ministro Marco Aurlio, que em seu iluminado voto j pontuava
que o Juzo da Primeira Vara Criminal de Anpolis, ao editar o decreto de priso preventiva
incorria em inconveniente e despropositado autntico prejulgamento do mrito como se a
culpa dos envolvidos j estivesse selada e agora, novamente investe a deciso, ora vergastada,
contra matria j discorrida pelo STF, sem que ocorresse qualquer fato novo entre a concesso da
liberdade provisria e a imposio de medidas cautelares.
O voto do Ministro Marco Aurlio, ao analisar a sentena de decretao de priso
preventiva verberou:
A sentena ora impugnada permeia pela mesma seara da deciso que decretou a priso
preventiva do Paciente, possui os mesmo argumentos com idnticas fundamentaes, matrias j
apreciadas e julgadas pela Suprema Corte, sem a ocorrncia de nenhum fato novo que a pudesse
justificar a adoo de novas medidas cautelares suplementares.
Por outro lado, se o objetivo da imposio de novas medidas cautelares fosse o de preservar
eventuais elementos de provas existentes no ambiente de trabalho dos envolvidos, tem-se que
esta veio serodiamente vez que os envolvidos se encontram no gozo de liberdade desde 15
outubro pp., perodo em que caso fosse de suas vontades j teriam suprimido qualquer elemento
de prova ou indcios de eventual conduta criminosa.
Alm do mais, por ocasio da priso do Apelante e dos demais Acusados, foi determinada
pelo mesmo Juzo, a busca e apreenso em todos ambientes domiciliares e de trabalhos dos
envolvidos, com a realizao de uma verdadeira devassa nestes locais com o objetivo de coletar
provas de eventuais fatos delituosos, sendo injustificvel esta nova investida contra sues status
libertatis.
O Paciente desde que obteve a liberdade atravs de Alvar de Soltura determinado pelo
STF, cumpriu fielmente todas condies impostas na concesso de liberdade provisria, no
havendo justa causa pra se submeter a esta vexatria e humilhante exposio de sua imagem,
perante seus familiares e a sociedade Anapolina, onde exerce o mandato de vereador.
DO DIREITO
Segundo a melhor doutrina, abalizada pelo mestre Aury Celso Lima Lopes Junior, as
medidas cautelares de natureza processual penal buscam garantir o normal desenvolvimento do
processo e eficaz aplicao do direito de punir ao, por exemplo, possibilitar a priso do acusado
para garantia de sua presena na instruo ou determinar a prestao de fiana (fiana - garantia
do pagamento das custas do processo). O que se pretende possibilitar o pleno exerccio do
Direito de acusao garantindo tambm a eficcia do Direito de punir externado na provvel
pena a ser imposta.
Delimitado o objeto das medidas cautelares importante frisar um grave equvoco em que
tem incorrido diversos estudiosos do processo penal ao analisar requisito e fundamento das
medidas. A doutrina processual unssona em apontar como requisitos para adoo dessas
medidas o fumus boni iuris e o periculum in mora seguindo assim as lies de Calamandrei em
sua clebre obra Introduzione allo studio sistematico dei provedimenti cautelari.
Neste contexto conclui-se que a aplicao da medida cautelar no processo penal impe de
modo imprescindvel a demonstrao inequvoca do periculum in mora consubstanciado em um
fato concreto, que denote a necessidade da imposio da referida constrio de carter pessoal.
Assim, no basta que o julgador sustente uma fundamentao vaga e calcada em presunes e
suposies sem nenhum amparo na realidade ftica, no momento da aplicao da cautela
processual, como fez a juza de piso, no caso em apreo.
A toda evidncia a sentena conspurcada trata a imposio das medidas cautelares como
verdadeiro adiantamento de pena, desvirtuando sua natureza essencialmente cautelar e de
sobremaneira os princpios e objetivos do novel instituto, sem qualquer contedo satisfativo, o
que, em tese, no deixa de ser tambm uma conspurcao ao princpio da presuno de
inocncia, nos moldes da viso essencialmente garantista.
Tendo em conta que o Poder Judicirio o palco maior de assegurao das garantias
fundamentais, delimitando o poder de seus aplicadores da jurisdio, no presente caso, deve este
Egrgio Tribunal, reconduzir os fatos aos trilhos da legalidade, cassando a sentena abjurada,
com a concesso do presente remdio herico de Habeas Corpus.
Pede deferimento.
Local e data
___________________
OAB
Habeas Corpus Casa de Prostituio Indeferido Arbitramento de
Fiana
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
Por fim, na presente data, dever ser verificada uma representao para a decretao
de sua priso preventiva, formulada pelo Dr. Delegado Titular do .. Distrito de
Polcia de ......, em que aduz a co-autoria do requerente na prtica de um homicdio
qualificado, cometido contra uma pessoa que se encontrava desprevenida para o
ataque, tendo ela sido surpreendida, ante o ataque de inopino e por motivo
considerado ignbil, decorrente de uma vindita pessoal entre o executor material da
conduta e aquela, o que demonstra muito mais a necessidade de sua continuidade na
masmorra.
Por outro lado, a sentena conspurcada, ainda justifica a negativa da prestao de fiana do
Paciente, em face de existncia de representao para decretao de priso preventiva do
Paciente por suspeita em envolvimento em outro crime, porm, a sentena naqueles autos,
exarada pelo mesmo magistrado, no lhe decretou a custdia provisria, (doc....), conforme
trecho abaixo:
DO DIREITO
O novo ordenamento jurdico imposto pela neonata Lei 12.403 de 04 de maio de 2011, que
alterou as disposies do CPP que trata das medidas cautelares e da priso preventiva, no
inviabiliza a concesso da liberdade provisria mediante prestao de fiana, pelo fato de haver
processos criminais em andamento contra a pessoa do Requerente, pelo que se depreende que a
sentena guerreada no possui feio de legalidade.
Dispe a Constituio Federal que ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a
lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana (art. 5o, LXVI), e, uma vez preenchidos os
requisitos legais e no estando presente quaisquer dos impeditivos inscritos no comando
normativo dos artigos 323 e 324 do CPP, a concesso do benefcio constitui direito subjetivo do
acusado, conforme entendimento esposado pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal, que assim
decidiu:
Conforme, ficou demonstrado, o requerente, possui todos requisitos pessoais para que lhe
seja deferido o benefcio pleiteado, e, no se encontram presentes, de maneira objetiva e
cristalina, quaisquer das hipteses ensejadoras de sua custdia processual, nos termos do artigo
311 e seguintes do CPP, como entendeu o magistrado, aqui nomeado de autoridade coatora, pois
os possveis maus antecedentes, por si s, no autorizam o indeferimento da prestao de fiana,
conforme o entendimento de nossa melhor doutrina e jurisprudncia dominante.
A segregao preventiva tem sido taxada como a sagrao de uma violncia ( Ortolan). Se
o indivduo tornado apenas suspeito de atentar contra a sociedade por meio do delito, a
sociedade atenta contra o indivduo por meio desse instituto , mormente ante a irreparabilidade
moral do mal eventualmente causado.
Hlio Tornaghi, por seu turno enfoca questo com mais veemncia:
O Juiz deve mencionar de maneira clara e precisa os fatos que o levam a considerar
a priso como garantia da ordem pblica ou para assegurar a aplicao da lei penal
substantiva.
J sabemos que toda e qualquer priso, que anteceda deciso definitiva do Juiz,
medida drstica, ou, como dizia Bento de Faria, uma injustia necessria do Estado
contra o indivduo e, por isso, deve ser reservada para casos excepcionais.
O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvidas.
Segundo MALATESTA:
sendo a prova o meio objetivo pelo qual o esprito humano apodera da verdade, sua
eficcia ser tanto maior quanto mais clara, mais plena e mais seguramente ela
induzir no esprito a crena de estarmos de posse da verdade. Logo, o esprito
humano, relativamente ao conhecimento de um fato pode encontrar-se em estado de
ignorncia, dvida ou certeza, e somente o ltimo autoriza a prolao de decreto
condenatrio no processo penal.
Outrossim, como preconiza Santo Agostinho, lembrado por De Marsico, com a priso
preventiva o homem tortura para saber se deve torturar, pelo que deve ser exercida com extrema
cautela
pois, indeclinvel a concesso do presente pedido de habeas corpus para fazer cessar o
constrangimento ilegal de que est sendo vtima o paciente, ao ver seu pedido de arbitramento
de fiana negado, quando preenchidos todos requisitos legais para a obteno do benefcio.
EX POSITIS
Local, data.
OAB
Habeas Corpus Condenao no regime aberto Juiz Determina a
Manuteno da Priso Preventiva
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
1A Paciente, foi denunciada e condenada como incursa nas penas do art. 148 do Cdigo
penal, tendo o juiz presidente do feito, fixado sua pena definitiva em .... (...) anos de recluso a
ser cumprida no regime aberto, porm, incorreu numa crassa contradio ao determinar a
manuteno de sua custdia no regime fechado, com os mesmos argumentos da priso
preventiva, instituto este incompatvel com o do regime adotado na sentena, com isso perpetrou
inequvoco constrangimento ilegal, ao manter em crcere fechado condenado que foi autorizado
a cumpri-la, desde o incio, em regime aberto, conforme cpia da deciso em apenso (doc...).
3Por outro lado, verifica-se que o recurso interposto pela Acusao Oficial representa,
simplesmente, a satisfao de um capricho pessoal de seu editor, uma vez que em sendo dado
provimento ao apelo, no alterar a situao da Paciente, que tanto no regime imposto pela
sentena, quanto por aquele desejado no recurso ministerial a forma de cumprimento de pena
ficar inalterada, pois o regime aberto e semi aberto, na comarca de origem, so cumpridos no
sistema de pernoite na casa de albergado.
5No caso em apreo no se trata execuo provisria em seu estrito sentido, que exigiria o
trnsito em julgado para a acusao, e sim de corrigenda da contraditoriedade da sentena que
fez habitar debaixo do mesmo teto o regime aberto e a priso preventiva, que so institutos que
se repelem e se excluem, constituindo, a manuteno da priso da Paciente no regime fechado,
constrangimento ilegal sanvel com o presente remdio herico.
DO DIREITO
De acordo com a melhor doutrina, a regra na aplicao da pena, deve guardar harmonia
com os princpios basilares que orientam o sistema centrado no cnon esculpido no artigo 59 do
CPB, expressivo do comando que manda aplicar, dentre as penas cominadas, aquela que for
necessria e suficiente para reprovao e preveno do crime.
O juiz presidente do processo de conhecimento, aqui tido como autoridade coatora, trilhou
pelos meandros ditados no art. 59 do Cdigo Penal, aplicando a pena dentro das balizas legais,
chegando a concluso que o regime correto e suficiente para a reprovao e preveno da
conduta delituosa atribuda a Paciente seria o aberto, em consonncia com os modernos
desgnios que realam a recuperao moral e social do ru, porm deixou de determinar que a
mesma passasse a cumprir a pena imposta na sentena independentemente de haver recurso das
partes.
Este Egrgio Sodalcio, por sua Segunda Cmara, instado a manifestar acerca do assunto
objeto do presente writ, no HC ........, da comarca de ........., onde figurou como relator o eminente
Desembargador Paulo Teles, assim se pronunciou:
Com a devida vnia,em que pese a insupervel sapincia do magistrado sentenciante, aqui
nominado de autoridade coatora, a determinao de manter a sentenciada em regime fechado
aps ter determinado, na mesma sentena, o cumprimento da pena no regime aberto, representa
um contrassenso absurdo e ilgico constituindo verdadeira contradictio in terminis que no
pode prevalecer nem mesmo sob o manto da Smula 9 e a jurisprudncia do Pretrio Excelso
que, reiteradamente, decide que o ru preso em flagrante ou preventivamente, quando
condenado, dever permanecer preso, pois certo que tal jurisprudncia no cogitou a evidncia
dos casos de regime aberto, em face da contradio lgica deste regime com a permanncia em
custdia para aguardar julgamento de recurso e, s verificar os mais recentes Acrdos dos
mais elevados Pretrios do pas, para chegar a tal concluso.
Diante do conflito que existe entre o artigo 33, caput, que no prev o incio do
cumprimento da deteno em regime fechado, para ela admitindo os regimes semi-
aberto ou aberto, e o pargrafo segundo, c, que determina na hiptese o regime
fechado, de prevalecer a primeira norma, concedendo-se o cumprimento da pena em
regime aberto ou semi-aberto. Representa inequvoco constrangimento ilegal,
principalmente antes do trnsito em julgado da condenao, manter em crcere
fechado condenado a pena de deteno que foi autorizado a cumpri-la, desde o
incio, em regime semi-aberto. (TACrimSP - HC n 321.936/7 - Limeira - 2 Cm. -
Rel. Juiz rix Ferreira - J. 07.05.98 - v.u.). (Grifei)
O caso em tela constitui a vista desarmada e sem maior indagao notrio e incontestvel
constrangimento ilegal, passivo da concesso de ordem liminar, para que cesse de imediato a
coao de que vtima a Paciente, uma vez demonstrado o fumus boni juris e o periculum in
mora, , para condicionar o cumprimento do mandado de priso contido no final da sentena, ora
hostilizada, observncia do regime imposto o aberto.
EX POSITIS
espera o Impetrante, seja a presente ordem de HABEAS CORPUS, conhecida e deferida,
concedida a LIMINAR suplicada, para fazer cessar a coao ilegal de que est sendo vtima, a
Paciente, mandando que se expea, o competente ALVAR DE SOLTURA, cassando a priso
processual do Paciente determinando que passe ao cumprimento da pena no regime imposto na
sentena, pelos fatos e fundamentos ut retro perfilados, oficiando-se o Juiz, aqui nominado
autoridade coatora, para prestar suas informaes em carter de urgncia, pois desta forma esse
Egrgio Sodalcio, estar como de costume restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da
Excelsa JUSTIA.
Local, data
_____________________
OAB
Habeas Corpus Contra deciso que Indeferiu a Retomada do
Andamento do Processo do Ru Foragido
HABEAS CORPUS
CDIGO TJ.............
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
em favor do Paciente, ................................................................, brasileiro, solteiro, ,
RG ...................(SSP-....), natural de ................., nascido em ............, filho de ................................,
residente na rua .................................., contra deciso exarada pelo Juiz de Direito da Comarca de
................... , que indeferiu seu pedido de prosseguimento da ao penal suspensa por fora da
nova redao dada ao art. 366 do CPP., pela Lei 9.741/96 mantendo o despacho que suspendeu o
andamento do processo e do prazo prescricional, mesmo tendo o Paciente Advogado constitudo
nos autos, alm do que indeferiu o recebimento do recurso em sentido estrito interposto contra a
referida deciso, configurando notrio e indisfarvel constrangimento ilegal sanvel com a
concesso do presente writ.
DO DIREITO
A norma do art. 366 do CPP, sendo de natureza mista e tendo como objetivo, de um lado,
em prol da sociedade, evitar a impunidade, com a suspenso do prazo prescricional, evitando a
extino da punibilidade pela prescrio daqueles que se furtavam ao da justia, de outro,
assegurar para que o ru, citado por edital, no seja processado sem ter a certeza de sua cincia
da existncia da ao penal, suspendendo o andamento do processo, at que constitua defensor
de sua confiana. Ou seja, no dizer de Paulo Rangel a lei d um tratamento equilibrado e
igualitrio, ao acusado e a sociedade1
Neste prisma, tem-se que com a constituio de advogado para represent-lo na ao penal,
o processo deve sair da inrcia, resguardando o interesse da sociedade, e, da prpria vtima, de
ver aqueles que in tese violaram a norma, responderem em juzo pelo atos atribudos na
denncia, o quer vale dizer que o Estado Administrao, atravs do Juiz e Ministrio Pblico,
estar exercendo seu mnus social, com a retomada da persecuo judicial, por outro lado, surge
para o ru ausente a possibilidade de tentar provar sua inocncia, atravs da defesa tcnica
manejada pelo defensor constitudo.
A ttulo de ilustrao, com relao ao acusado revel, que devidamente intimado para o
interrogatrio, e no comparece, demonstrando eventual desprezo para com a justia ou
desinteresse em se defender, na dico do art. 367 do CPP, ser-lhe- decretada a revelia com o
prosseguimento do processo sem sua presena, porm, indispensvel a nomeao de defensor
dativo, pois, no ensinamento do ilustre Guilherme de Souza Nucci, O ru pode acompanhar o
processo pessoalmente, mas no obrigado a tal. Estando presente seu defensor, o que
absolutamente indispensvel, ainda que ad hoc. (...) O que ocorre na esfera penal a simples
ausncia do processo, conseqncia natural do direito a audincia.2 (Grifei).
EX POSITIS,
espera ao recorrente seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo,
pedindo-se nesta oportunidade que Vossa Excelncia digne reformar a deciso guerreada (art.
589 do CPP), ou ordenar a remessa dos autos para a Superior Instncia, para o devido
processamento, conhecimento e provimento do presente recurso, por ser medida de Justia.
Nestes temos,
Pede deferimento.
LOCAL E DATA
________________
OAB
Habeas Corpus Contra Decreto de Priso Preventiva para
Assegurar a Aplicao da Lei Penal
RU PRESO
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
em favor do Paciente, ............................., brasileiro, casado, comerciante,
RG ............................ (SSP-.....), residente na Av. ....................., Vila ................., .............., contra
deciso exarada pelo doutor Juiz de Direito da Segunda Vara Criminal da comarca de ................,
que decretou sua priso preventiva (doc. ....), bem como a deciso que negou o pedido de
revogao da priso questionada (doc....), sob a suposta justificativa para suprimir o status
libertatis do Paciente por como garantia da ordem pblica, convenincia instruo criminal e
para assegurar a aplicao da lei penal, sem que tenha havido qualquer prova, mesmo que
indiciria, de que poderia fugir ou atentar contra o bom andamento da persecuo, constituindo,
assim, notrio e indisfarvel constrangimento ilegal, sanvel com o presente remdio herico de
habeas corpus.
Foi no mesmo ritmo o parecer do ministrio pblico que deu guarida a postulao da priso
preventiva. Vejamos:
Desfigurada de qualquer sustentao ftica foi tambm a deciso que indeferiu o pedido de
revogao, que assim proclamou:
O Paciente, pessoa radicada na cidade de ................... desde seu nascimento, (doc. .....)
possui famlia regularmente constituda (doc. .....), a qual sustentada, exclusivamente, com os
frutos de seu labor, exerce atividade lcita com endereo certo e sabido, (......), gozando no meio
social em que vive de respeito e considerao (doc .....), alm de ser possuidor de bons
antecedentes e primariedade, oferecendo, assim, amplas garantias ao Juzo, inclusive, possui
bem de raiz no distrito da culpa (....) o que demonstra que no h motivos para evadir-se com a
inteno de fugir a eventual aplicao da lei penal.
Verifica-se que o Magistrado motivou suas decises de forma presumida, sem, contudo
fundamentar de modo preciso e objetivo quanto aos fatos determinantes da necessariedade da
medida extrema, configurando notrio e indisfarvel constrangimento ilegal sanvel pelo
presente instituto do habeas corpus.
DO DIREITO
Conforme, as novas diretrizes traadas pela neonata Lei n 12.403 de 04 de maio de 2011 e
consoante a doutrina mais abalizada, a priso preventiva, como instituto de exceo, deve ser
aplicada parcimoniosamente. Com a devida vnia, no h como concordar com aqueles que
considerando a estupidez ou a gravidade do delito como fundamento e usam como justificativa
do decreto preventivo; a repercusso do crime, como se este fosse, por si mesmo, causa e razo
da custdia cautelar. Um crime grave sempre provoca uma perturbao, um abalo social. Se esse
abalo fosse motivo ou requisito da priso preventiva, esta seria obrigatria para determinadas
infraes, especialmente para os crime desta ordem, como acontecia antigamente, nos delitos
punidos, no mximo, com pena superior a dez anos de recluso.
Assim sendo priso preventiva, no sendo obrigatria, s se decreta nas situaes previstas
em lei, quando indeclinvel a sua necessidade.
No caso em apreo, pelo que se depreende dos documentos em apenso, a sentena que
instituiu a custdia preventiva do Paciente procurou agasalho nas hipteses previstas no art. 312
do CPP da garantia da ordem pblica e para assegurar a aplicao da lei penal sem, contudo
indicar de modo preciso quais fatos propiciaram esta concluso, se limitando a repetir a frmula
lega, mtodo este, repudiado pelos nossos Superiores Sodalcios.
Aps a decretao de sua custdia processual o Paciente instruiu seu pedido de revogao
com vasta documentao, dando conta que no se tratava daquela caricatura humana,
monstruosa, desenhada de forma distorcida, pela autoridade policial em sua representao pela
decretao da priso, e sim, uma pessoa de bem, trabalhadora, pai de famlia sem qualquer
mcula judicial pretrita, preenchendo todos requisitos para aguardar o persecutio criminis in
judici em liberdade. Mesmo assim, o Juiz, aqui tido como autoridade coatora, se portou de forma
indiferente, desconsiderando aquele material probatrio, indeferindo o pedido de revogao
inobstante a robusta prova trazida a colao de que as informaes prestadas pela autoridade
policial eram improcedentes e fundadas em meras suposies.
EX POSITIS
espera o Impetrante, seja a presente ordem de HABEAS CORPUS, conhecida e deferida,
para fazer cessar a coao ilegal de que est sendo vtima, o Paciente, mandando que se expea, o
competente ALVAR DE SOLTURA, cassando e revogando a priso cautelar de natureza
processual contra ele exarada, pelos fatos e fundamentos ut retro perfilados, oficiando-se o Juiz,
aqui nominado autoridade coatora, para prestar suas informaes em carter de urgncia, pois
desta forma esse Egrgio Sodalcio, estar como de costume restabelecendo o imprio da Lei, do
Direito e da Excelsa JUSTIA.
LOCAL E DATA
___________________
OAB
Habeas Corpus Direito de Apelar em Liberdade Crime Hediondo
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
1O Paciente, foi denunciado (proc. ............, como incurso nas penas dos artigo 213 edo
Cdigo Penal Brasileiro, por suposto fato ocorrido em ...................., e embora j estivesse
respondendo por outra ao penal, n ............., tambm na ... Vara Criminal de ..............., (art.
121 CPB), no teve sua custdia processual provisria decretada neste autos, tendo comparecido
em todos atos processuais, porm, com o advento de sentena condenatria o Magistrado
sentenciante, negou-lhe o benefcio de apelar em liberdade. (doc.....)
3Ressalte-se que entre a propositura, do processo relativo aos crimes contra a liberdade
sexual, at a sentena no ocorreu nenhuma alterao na conduta social do Paciente,
melhorando sim, sua situao processual, pois ao tempo da denncia respondia por um crime de
homicdio doloso, e ao da sentena j houvera sido julgado, naquele processo, pelo Jri que
reconheceu a prtica de um delito culposo, tanto sua priso era desnecessria que lhe foi
arbitrado fiana para que pudesse exercitar recurso voluntrio em liberdade, tornando-se
injustificvel a exigncia de se recolher na cadeia para apelar, imposta nos autos .......................,
ora hostilizada.
4O Paciente, possui endereo certo, ocupao lcita, comprovados nos autos e radicado na
cidade de .................. h longos anos.
DO DIREITO
Consoante, inteligncia do artigo 647 e 648, I, do Cdigo de Processo Penal, sempre haver
coao ilegal na liberdade de ir e vir, quando no houver justa causa para a segregao do
indivduo, pressupostos presentes no caso em apreo passivos de serem sanados atravs do
remdio herico do habeas corpus.
O delicado equilbrio entre o poder do Estado e o direito individual liberdade foi captado
com rara felicidade pela sentena de Stuart Mill:
Toda sociedade, por mais autoritria que seja, tem que deixar, necessariamente, um
lugar para a liberdade; reciprocamente, toda a sociedade, por mais liberal que seja,
tem que reservar um lugar para a autoridade (Apud Liberdades Pblicas- Ada
Pellegrini Grinover e Outros Pag. 11)
2 - Ordem concedida.1
Processual Penal - Priso para recorrer - A priso para recorrer como a penal,
reclama necessidade e interesse pblico. Se o paciente respondeu o processo em
liberdade, a restrio somente pode ser imposta havendo fato posterior. Adernais,
inqurito policial e ao penal em curso representam hipteses de trabalho. No
registram ainda definio da situao jurdica. Impossvel, s por isso, configurarem
maus antecedentes.2
Senhor Relator, Colenda Cmara, no caso vertente, conforme j dito, o Paciente respondeu
todo processo em liberdade, mesmo tendo contra si instaurada outra ao penal, na qual fora
decretada sua custdia, e posteriormente concedida arbitramento de fiana em funo de
desclassificao, operada pelos Senhores Jurados, de homicdio simples para culposo, tendo,
inclusive naquela oportunidade, assim reportado com brilhantismo, a Ilustre Juza Presidente em
sua sentena, ao apreciar as questes judiciais:
O Tribunal de Justia de ____, atravs de sua Segunda Cmara Criminal, tendo como
relator o eminente Des. Roldo de Oliveira Carvalho, no HC _________, julgado em ______, assim
se pronunciou, acerca de caso anlogo:
Na mesma alheta foi a deciso proferida no HC n ________, pela mesma Cmara Julgadora:
EX POSITIS
Local, data.
________________
OAB
Habeas Corpus Excesso de Prazo Para Encerramento da
Instruo Criminal
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
1O Paciente foi preso, no dia ............., conforme ofcio n ......... (doc....), expedido pela
direo do Centro de Insero Social (Cadeia Pblica) de ........., informando ao Juzo o
cumprimento do mandado de priso de fls., j tendo decorrido mais de .... (...) meses, ou seja
mais de .... dias, sem tenha encerrado a instruo criminal, inclusive, o processo esteve
paralisado por mais de ... dias, aguardando devoluo de deprecata inquiritria da
testemunha ......................., arrolada na exordial acusatria (doc...), conforme a o prprio rgo
ministerial concordou em seu parecer em apenso (doc....),
3De outro lado a sentena postergada, guisa de justificar e manter a priso arbitrria do
Paciente sustenta de forma execrvel que no h nos autos, qualquer documento que tenha o
condo de, demonstrar ocupao lcita, a primariedade,os bons antecedentes e vinculo no
distrito da culpa do denunciado, podendo existir inteno e condies materiais e pessoais do
imputado de evadir-se desta Comarca..., fatores estes que, alm de serem especulativos e
inverdicos, no possuem o carter de justificar a manuteno de uma priso flagrantemente
ilegal.
O DIREITO
Conforme, as novas diretrizes traadas pela neonata Lei n 12.403 de 04 de maio de 2011
e consoante nossa melhor doutrina e a jurisprudncia dominante, se o legislador imps prazos
para a realizao dos atos processuais, porque se torna imperioso seu cumprimento para o
resguardo das garantias individuais do cidado e a conseqente prestao da tutela jurisdicional
devida a toda coletividade, logo seu cumprimento deve ser obedecido rigorosamente,
principalmente, quando a liberdade individual se encontra sob risco de sofrer constrangimento
ilegal por parte do Estado.
pois, indeclinvel a concesso do presente pedido de habeas corpus para fazer cessar o
constrangimento ilegal de que est sendo vtima o Paciente, ao ver negado seu pedido de
revogao de priso preventiva, quando incontroverso que est preso mais tempo que a lei
determina.
EX POSITIS
Local, ata
_______________
OAB
Habeas Corpus Falta de Fundamentao na Decretao da Priso
Preventiva
HABEAS CORPUS
Protocolo ................
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
em favor do Paciente, .............................., brasileiro(a), Est.civil, Profisso, residente na
Av. ................................., contra sentena exarada pela doutora Juza de Direito da ...... Vara
Criminal da comarca de ..........., que decretou sua priso preventiva (doc..), bem como a deciso
que negou o pedido de revogao da priso questionada (doc..), sob a suposta justificativa de
garantia da ordem pblica bem para assegurar a aplicao da lei penal com os argumentos a
seguir expostos in verbis:
Ante o exposto, com esteio nos artigos 311 e seguintes, do Cdigo de Processo Penal,
ACOLHO o requerimento do d. representante ministerial, e, por garantia da ordem
pblica, bem como para assegurar a aplicao da lei penal, em hiptese de contigente
condenao e, por convenincia da instruo criminal, presentes os requisitos da
existncia da materialidade e indcios suficientes de autoria, DECRETO A PRISO
PREVENTIVA ...
No mesmo passo foi editada deciso proferida no pedido de revogao da custdia cautelar,
(doc..) de forma singela sumria e sem qualquer fundamentao indeferiu a splica,
restringindo-se a repetir a frmula legal, prtica repudiada por nossos Tribunais Superiores, nos
seguintes termos:
O Requerente teve sua priso preventiva decretada em razo de ter praticado o crime
tipificado no artigo 155, 4, inciso IV do Cdigo Penal Brasileiro , para assegurar a
lei penal e garantia da ordem pblica. (grifei)
(...)
A alegao apresentada pela defesa, de que o indiciado no participou do crime e que
no faz parte de uma quadrilha especializada em roubo de gado, matria de mrito,
no podendo ser acolhida nesta fase do processo.
Assim sendo, considerando a inexistncia de fato novo e que a priso em tela visa
garantir a instruo do processo e a aplicao da lei penal, acolho o parecer
ministerial e indefiro o pedido...
Verifica-se que a ilustre Magistrada motivou suas decises de forma genrica e presumida,
sem, contudo fundamentar de modo preciso e objetivo quanto aos fatos determinantes da
necessariedade da medida extrema, configurando notrio e indisfarvel constrangimento ilegal
sanvel pelo presente instituto do habeas corpus.
3O relatrio exarado pela Delegada que presidiu o inqurito policial (doc...), tendencioso
e contaminado de parcialidade quando afirma que o Paciente responde a outro inqurito policial
em andamento no DEIC de ...., sem, contudo fazer juntar aos autos qualquer documento que
pudesse provar o alegado, como tambm, de forma falaciosa sustenta que o mesmo conhecido
pela populao anapolina como pessoa dada a prtica de crimes desta monta, sem indicar
qualquer indcio de comprovao desta assertiva.
DO DIREITO
Sob os holofotes da Lei n 12.403/2011, que institui as novas medidas cautelares no
processo penal, pouco ou nada adiantar o esforo de se construir uma nova concepo de
processo penal acusatria e garantista, voltada ao reverenciamento e zelo pelas garantia
constitucionais de todo cidado se no houver uma reformulao nas idias daqueles a quem
dado o dever de aplicar a lei no caso concreto, de forma a evitar a continuidade da aplicao da
poltica law ad order personificao do nefasto direito penal do inimigo.
Conforme, as novas diretrizes traadas pela neonata Lei n 12.403 de 04 de maio de 2011
que alterou as disposies do CPP que trata das medidas cautelares e da priso preventiva, a
custdia processual, somente poder ser aplicada em ltimo caso, quando nenhuma das nove
medidas cautelares enumeradas no art. 319 do Cdigo de Processo Penal forem cabveis,
exigindo do magistrado que a decretar analisar fundamentadamente a impossibilidade de suas
aplicaes.
A definio de ordem pblica tem sido motivo de grande preocupao tanto da doutrina
quanto da jurisprudncia hodierna. Consoante o magistrio de Gabriel Bertin de Almeida, 1
muito comum ver decises a respeito de pedidos de priso preventiva que simplesmente repetem
a frmula legal, afirmando, tout court, que a priso cabvel para a garantia da ordem pblica.
Nesses casos, nem mesmo se tenta definir o que ordem pblica e muito menos por que sua
garantia estaria em jogo. Evidentemente, so decises nulas ipso iure. Fauzi Hassan Choukr diz
que a simples repetio da frmula legal presente em vrias decises, sendo uma das linhas
mais perceptveis, mesmo porque no se d ao trabalho de tentar definir o que seja ordem
pblica, limitando a decretar a priso cautelar (ou mant-la apenas proferindo a letra da lei). 2
Aponta alguns julgados que a segurana do acusado pode ensejar a decretao de sua
priso preventiva para a preservao da ordem pblica. 3 O que evidentemente constitui uma
aberrao ao pretender tutelar a vida ou a integridade fsica do cidado com a supresso de sua
liberdade. H ainda, julgados que costumam identificar a ordem pblica com a credibilidade da
justia4, necessidade de acautelar-se o meio social, a gravidade do delito 5 e, tambm, o clamor
pblico.
Hlio Tornaghi, por seu turno enfoca questo com mais veemncia:
O Juiz deve mencionar de maneira clara e precisa os fatos que o levam a considerar
a priso como garantia da ordem pblica ou para assegurar a aplicao da lei penal
substantiva.
De mais a mais, verifica-se que no caso de eventual condenao pelo delito constante na
denncia, a pena in abstrato consignada no artigo supostamente infringido, mesmo no limite
mximo, no extrapolaria a rbita do regime semi-aberto, assim constituiria at um contra-senso
o fato de ter o Acusado de aguardar preso o desenrolar de seu processo, e, uma vez condenado,
j com sua culpa e responsabilidade definida, ser transferido para um regime de liberdade ou
semi-liberdade.
Outrossim, como preconiza Santo Agostinho, lembrado por De Marsico, com a priso
preventiva o homem tortura para saber se deve torturar, pelo que deve ser exercida com
extrema cautela
EX POSITIS
espera o Impetrante, seja a presente ordem de HABEAS CORPUS, conhecida e deferida,
para fazer cessar a coao ilegal de que est sendo vtima, o Paciente, mandando que se expea, o
competente ALVAR DE SOLTURA, cassando e revogando a priso cautelar de natureza
processual do Paciente, pelos fatos e fundamentos ut retro perfilados, oficiando-se a Juza, aqui
nominada autoridade coatora, para prestar suas informaes em carter de urgncia, pois desta
forma esse Egrgio Sodalcio, estar como de costume restabelecendo o imprio da Lei, do
Direito e da Excelsa JUSTIA.
Local, data
________________
OAB
Habeas Corpus Gravidade do Crime Convenincia da
Instruo Criminal
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
Conforme cpia do Auto de Priso em Flagrante em apenso (doc. ....), o Paciente foi,
injustamente, mencionado por um dos meliantes que praticaram o crime previsto no artigo 157,
do Cdigo Penal, como eventual partcipe dos fatos narrados naquele procedimento
administrativo, ensejando o oferecimento de denncia pelo rgo ministerial que paralelamente
representou pela decretao de sua priso preventiva, o que foi deferido pela juza presidente do
processo.
Ora, esta a situao que se apresenta nestes autos, pois a despeito da gravidade do
crime noticiado, os supostos autores, se no encontram-se foragidos, pelo menos
dispem de meios para uma evaso imediata, o que alm de prejudicar o andamento
das investigaes, pode gerar descrdito nas autoridades constitudas, sendo
necessrio preservar a confiana da sociedade na funo repressora do Estado e
impedir graves leses ao interesse comum da vida social da comunidade.
Assim, ainda que primrios, levando em conta a gravidade dos delitos imputados e o
evidente risco para a apurao dos fatos, para convenincia da instruo criminal,
assegurar a aplicao da lei penal e garantia da ordem pblica, considerando o que
dos autos consta, acolho as representaes de fls. 92 a 98 e decreto a priso
preventiva de .........
O ministrio Pblico, (doc. ....) data vnia, provocou um decreto de custdia cautelar
temerrio, sem qualquer respaldo em prova de carter objetivo a indicar a necessariedade da
imposio da medida drstica como instrumento hbil para convenincia da instruo criminal
ou assegurar a aplicao da lei penal, transmudando sentena que decretou a priso preventiva
carente de fundamentao ftica, vez que indemonstrado restou qualquer conduta que fosse
atentatria a garantia da instruo criminal praticada pelo Paciente.
notrio que a magistrada da instncia de piso editou sua sentena inspirando nica e
exclusivamente na representao ofertada pelo Parquet, sem a demonstrao da existncia de
nenhum elemento concreto que pudesse denotar a presena das hipteses autorizativas da priso
preventiva, previstas no artigo 312 do Cdigo de Processo Penal, devendo pois, ser cassada e
revogada a priso preventiva do Paciente por este Egrgio Sodalcio.
DO DIREITO
Conforme, as novas diretrizes traadas pela neonata Lei 12.403 de 04 de maio de 2011 que
alterou as disposies do CPP que trata das medidas cautelares e da priso preventiva, a custdia
processual, somente poder ser aplicada em ltimo caso, quando nenhuma das nove medidas
cautelares enumeradas no art. 319 do Cdigo de Processo Penal forem cabveis, exigindo do
magistrado a realizao de uma anlise fundamentada acerca da impossibilidade de suas
aplicaes.
A segregao preventiva tem sido taxada como a sagrao de uma violncia ( Ortolan). Se
o indivduo tornado apenas suspeito de atentar contra a sociedade por meio do delito, a
sociedade atenta contra o indivduo por meio desse instituto , mormente ante a irreparabilidade
moral do mal eventualmente causado.
Hlio Tornaghi, por seu turno enfoca questo com mais veemncia:
O Juiz deve mencionar de maneira clara e precisa os fatos que o levam a considerar
a priso como garantia da ordem pblica ou para assegurar a aplicao da lei penal
substantiva.
Pede-se a devida vnia, para colacionar a ementa proferida pelo STJ, no HC 231817/SP,
tendo com relator o Ministro Jorge Mussi,julgado em 14/03/2013:
No caso em apreo, na sentena fustigada, a juza tida com autoridade coatora restringiu-se
apenas em repetir os termo legais, ao decretar a priso preventiva, como razo de decidir, no
expressando e indicando os motivos e as circunstncias ou fato concretos que levaram a
imposio da medida como instrumento cautelar, muito menos de sua imprescindibilidade ou
necessariedade para a garantia ordem pblica ou assegurar a aplicao da lei penal.
A priso preventiva compulsria, ditada pela gravidade do delito, ficou perdida no tempo,
hoje, porm, com os novos rumos da Constituio Federal de 1988, sua decretao deve
obedecer critrios calcados no interesse de ordem pblica, mas no perdendo de vista, tambm,
o respeito do status libertadtis individual de cada cidado, garantido pelo princpio da presuno
da inocncia e o devido processo legal.
Outrossim, como preconiza Santo Agostinho, lembrado por De Marsico, com a priso
preventiva o homem tortura para saber se deve torturar, pelo que deve ser exercida com
extrema cautela
Por outro lado, o Paciente, advogado militante na comarca de Anpolis onde possui bens
de raiz, famlia constituda, desejando provar sua inocncia durante o persecutio criminis in
judcio, no existindo qualquer motivo mesmo que remoto de evadir-se daquela cidade, dando
pois amplas garantias ao Juzo.
EX POSITIS
Local e data
________________
OAB
Habeas Corpus Para Desentranhar Confisso Obtida Por
Meio de Tortura Prova Ilcita e Adiamento do Jri
HABEAS CORPUS
(Com Pedido de LIMINAR)
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
........................, brasileiro(a), (Est.civil), advogado regularmente inscrito na OAB..... sob o n
....., permissa mxima vnia vem perante a esta Egrgia Corte, com fundamento no artigo 5,
LXVIII, da Constituio Federal, combinado com artigo 647 e seguinte do Cdigo de Processo
Penal, impetrar uma ordem de
1O Paciente responde a ao penal acima epigrafada, com julgamento pelo tribunal do Jri,
na comarca de ....., designado para a prxima ......................, tendo protocolizado o pedido de
desentranhamento de prova obtida por meio ilcito no dia ...., (doc...), sem que at a presente
data tenha a ilustre Juiz da .......... Vara Criminal, apreciado o pedido, o que em caso de
indeferimento na abertura dos trabalhos em plenrio, acarretar um irreparvel prejuzo para a
defesa do Paciente, vez que inquestionavelmente o Ministrio Pblico utilizar a verso
apresentada na fase policial, obtida atravs de tortura (doc......), portanto inadmissvel no
processo, conforme comando normativo dos dispositivos ut retro alinhados.
4 inquestionvel, que embora a verso fora introduzida por meio legal nos autos, atravs
de interrogatrio policial, seu contedo fruto de ao ilegtima por parte dos policiais militares
que o espancaram provocando leses graves, com fratura do brao, nariz, alm de torturarem
rodando caneta nos dedos, e submetendo a espancamentos generalizados, o que contamina a
referida prova de ilicitude, sendo que sua utilizao pela acusao e permanncia nos autos
constitui constrangimento ilegal atentatrio ao seu status libertatis, sanvel com o presente
remdio herico de hbeas corpus.
DO DIREITO
Edita o neonato art. 157, do Cdigo de Processo Penal, acrescentado pela Lei n 11.690/08:
por isso que a investigao e a luta contra criminalidade devem ser conduzidas de
uma certa maneira, de acordo com um rito determinado, na observncia de regras
pr-estabelecidas. Se a finalidade do processo no a de aplicar a pena ao ru de
qualquer modo, a verdade deve ser obtida de acordo com uma forma moral
inatacvel2
Local, data
_______________
OAB
Habeas Corpus Pedofilia Contra Priso Preventiva
Decretada Pela Gravidade do Crime Clamor Pblico
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
em favor do Paciente, ..............., brasileiro(a), Est.civil, Profisso, residente
rua .................,........ Bairro ..............., .............., contra sentena exarada pela doutora Juza de
Direito da ....... vara criminal da comarca de ..........., (doc....), que decretou sua priso preventiva,
sob a suposta justificativa de convenincia da instruo criminal e garantia da ordem pblica e
aplicao da lei penal sem a devida fundamentao com se v adiante in vebis::
Verifica-se que a ilustre Magistrada motivou sua deciso de forma genrica e presumida,
sem, contudo fundamentar de modo objetivo quanto aos fatos determinantes da necessariedade
da medida extrema, configurando notrio e indisfarvel constrangimento ilegal sanvel pelo
presente instituto do habeas corpus.
2O principal motivo ensejador da decretao da priso preventiva foi a suposta ameaa que
o Requerente estaria exercendo contra a pessoa da vtima, o que conforme declarao de sua
prpria irm, ............., (doc...), foi pura invencionice daquela em funo de no desejar morar na
companhia do pai que lhe impunha uma educao mais rigorosa restringindo sua liberdade.
DO DIREITO
Conforme, as novas diretrizes traadas pela neonata Lei 12.403 de 04 de maio de 2011 que
alterou as disposies do Cdigo de Processo Penal sobre a Priso preventiva e medidas
cautelares e de acordo com a melhor doutrina nacional e aliengena a priso preventiva medida
drstica e excepcional devendo ser aplicada somente em casos de extrema necessidade, quando
estiverem provado de modo concreto e objetivo o periculum in mora, tanto que considerada
por alguns doutrinadores como uma aspereza inqua (Lucchini), a a mais cruel das
necessidades judiciais (Puglia), um mal necessrio(Garraud), ou um tirocnio de perverso
moral(Carrara) considerada no Brasil por Bento de Faria como um estado de privao da
liberdade pessoal reclamado pelo interesse social.
Na neonata esttica cristalizada pelas marcantes mudanas inseridas pela Lei 12.403/2011,
no ttulo IX, do Livro I, do Cdigo de Processo Penal, que trata da Priso, das Medidas
Cautelares e da Liberdade Provisria, exige dos rgos judicantes redobrado cuidado na exegese
do art. 312, do Diploma de Ritos, principalmente com relao a decretao ou manuteno da
priso preventiva, que agora alcanou o status de verdadeira e autntica ultima ratio.
A segregao preventiva tem sido taxada como a sagrao de uma violncia (Ortolan). Se
o indivduo tornado apenas suspeito de atentar contra a sociedade por meio do delito, a
sociedade atenta contra o indivduo por meio desse instituto, mormente ante a irreparabilidade
moral do mal eventualmente causado.
No entanto, so o interesse e proteo sociais, e no a antecipao de uma condenao, que
se constituem em o fundamento exponencial da espcie em exame de custdia provisria. Da a
exigncia irretorquvel da prova de sua necessidade, em casos especiais e como medida de
exceo, de sua decretao.
Hlio Tornaghi, por seu turno enfoca questo com mais veemncia:
O Juiz deve mencionar de maneira clara e precisa os fatos que o levam a considerar
a priso como garantia da ordem pblica ou para assegurar a aplicao da lei penal
substantiva.
No basta de maneira alguma, no fundamentao, frauda a finalidade da lei e
ilude as garantias de liberdade quando o juiz dizer apenas: considerando que a
priso necessria para garantir a ordem pblica...ou ento a provas dos autos
revela que a priso conveniente para a instruo criminal.... Frmulas como essas
so as mais rematadas expresses de prepotncia, do arbtrio da opresso. Revelam
displicncia, tirania ou ignorncia, pois alm de tudo envolvem petio de princpio:
com elas o juiz toma como base exatamente aquilo que deveria demonstrar.(in
Manuel de Processo Penal Vol. II pag. 619)
Sob os holofotes da Lei 12.403/2011, que institui as novas medidas cautelares no processo
penal, pouco ou nada adiantar o esforo de se construir uma nova concepo de processo penal
acusatria e garantista, voltado ao reverenciamento e zelo pelas garantia constitucionais de todo
cidado se no houver uma reformulao nas ideias daqueles a quem dado o dever de aplicar a
lei no caso concreto, de forma a evitar a continuidade da aplicao da poltica law ad order
personificao do nefasto direito penal do inimigo.
A priso preventiva compulsria ditada pela gravidade do delito, como ficou assente na
sentena conspurcada, ficou perdida no tempo, hoje, porm, com os novos rumos da
Constituio Federal de 1988, sua decretao deve obedecer a critrios calcados no interesse de
ordem pblica, mas no perdendo de vista, tambm, o respeito do status libertatis individual de
cada cidado, garantido pelo princpio da presuno da inocncia e o devido processo legal.
O Paciente possui mais trs filhos, sendo um homem e duas mulheres, as quais j se
encontram casadas e com filhos menores, e nunca em momento algum de sua existncia houve
qualquer deslize na criao e educao das mesmas, assim como sempre teve conduta ilibada
sendo respeitado no meio social em que vive.
EX POSITIS
espera o Impetrante, seja a presente ordem de HABEAS CORPUS, conhecida e deferida,
para fazer cessar a coao ilegal de que est sendo vtima, o Paciente, mandando que se expea, o
competente ALVAR DE SOLTURA, cassando e revogando a priso cautelar de natureza
processual do Paciente, pelos fatos e fundamentos ut retro perfilados, oficiando-se a Juza, aqui
nominada autoridade coatora, para prestar suas informaes em carter de urgncia, pois desta
forma esse Egrgio Sodalcio, estar como de costume restabelecendo o imprio da Lei, do
Direito e da Excelsa JUSTIA.
Local, data
___________________
OAB
Habeas Corpus - Porte Ilegal de Arma - Falta de Laudo de
Constatao de Funcionamento e Eficcia - Trancamento
da Ao Penal
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
em favor do Paciente, ........................, brasileiro(a), Est.civil, Profisso, natural de ..........,
filho de ....................., Bairro...................., contra despacho da lavra do Doutor Juiz de Direito
da ..... Vara Criminal de ......, (doc...), que recebeu a denncia nos autos ..........., sob a suposta
infrao do fato tpico insculpido no art. 16, da Lei 10.826/03, sem que tenha havido a
elaborao de Laudo de Exame Pericial Para Constatao de Funcionamento e Eficcia das armas
apreendidas, no havendo, assim prova da materialidade delituosa atribuda ao Paciente, com
isso, ocorreu a instaurao arbitrria de ao penal, nula de pleno direito, por falta de justa
causa, constituindo notrio e indisfarvel constrangimento ilegal, sanvel pelo presente
remdio herico do hbeas corpus, que dever ser deferido para trancar a ao penal vergastada.
1O Paciente foi preso e autuado em flagrante delito como incurso nas penas do art. 16 da
Lei 10.826/03, tendo o inqurito policial sido concludo sem a elaborao do Laudo de Exame
Pericial Para Constatao de Funcionamento e Eficcia das armas apreendidas, e remetido ao
Poder Judicirio, sendo que inobstante no haver prova material do ilcito penal, (doc. 01/
representado pela percia tcnica nos artefatos apreendidos, a representante do Parquet ofertou
denncia, sendo a mesma recebida pelo magistrado, aqui nominado de autoridade coatora.
DO DIREITO
Inicialmente, deve-se assinalar que do ponto de vista analtico crime fato tpico, ilcito e
de punibilidade abstrata.
Todos esses aspectos devem sempre ser observados sob o aspecto formal, objetivo, material
e normativo.
Assim sendo, se a conduta atribuda ao Paciente, exigia para sua priso em flagrante a
prova pericial quanto a ofensividade dos objetos apreendido, muito mais era de se exigir o
referido exame para a propositura da ao penal, o que torna a denncia abusiva e arbitrria,
configuradora de inequvoco constrangimento ilegal.
EX POSITIS
espera o Impetrante, seja a presente ordem de HABEAS CORPUS, conhecida e deferida,
para fazer cessar a coao ilegal de que est sendo vtima o Paciente, determinando o
trancamento da ao penal, por falta de justa causa, pelos fatos e fundamentos ut retro
perfilados, oficiando-se a autoridade aqui nominada coatora, para prestar suas informaes em
carter de urgncia, pois desta forma esse Egrgio Sodalcio, estar como de costume
restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da Excelsa JUSTIA.
Local, data.
_________________
OAB
Habeas Corpus Preconceito Racial Trancamento da Ao
Penal
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
Dias depois a denunciada sustou o pagamento dos cheques. Passados ..... (......) dias a
vtima foi at a loja da denunciada, para saber os motivos de ter sustado o pagamento
dos cheques, oportunidade em que esta comeou caluniar a vtima a xing-la de
negro safado, revelando a sua manifesta discriminao e preconceito racial.
4Com a inobservncia da norma imperativa preceituada no artigo 43, inc. III, do CPP, o
despacho que recebeu a denncia, acarretou notria e indisfarvel nulidade absoluta do
processo (art. 564, inc. II), passvel do trancamento da ao, via do presente writ, por falta de
condio de procedibilidade e ilegitimidade ativa.
DO DIREITO
Edita o Cdigo Penal, com referncia a conduta atribuda a Paciente narrada na denncia:
Art. 145 - Nos crimes previstos neste captulo somente se procede mediante queixa,
salvo, quando no caso do artigo 140, pargrafo segundo, da violncia resulta leso
corporal.
Pargrafo nico. Procede-se mediante requisio do Ministro da Justia, no caso do
n. I do artigo 141, e mediante representao do ofendido, no caso do n. II do
mesmo artigo.
Por seu turno, o Cdigo de Processo Penal, estabelece que a legitimidade para a propositura
da ao penal privada exclusiva do ofendido ou seu representante legal. Diz a lei:
Cdigo de Processo Penal
Art. 30 - Ao ofendido ou a quem tenha qualidade para represent-lo caber intentar a
ao privada.
De acordo com Lei n. 9.459/97, chamar algum de nego sujo, preto vagabundo,
nego malandro, africano imbecil, judeu avarento, nordestino bobo, baiano
vadio, japa atrasado etc., desde que com vontade de ofender-lhe a honra subjetiva
relacionada com a cor, procedncia, religio, raa ou etnia, sujeita o autor a uma
pena mnima de um ano de recluso, alm de multa (Pg.110).
Assim ensina o festejada doutrinadora Ada Pellegrini Grinover, em sua obra As Nulidades
no Processo Penal, 2 Edio, pag. 57:
No difcil perceber que o rgo Ministerial agiu fora da rbita de suas atribuies
institucionais, atropelando a Lei, e desrespeitando o direito tutelado ao ofendido ou seu
representante legal.
EX POSITIS,
LOCAL E DATA
___________________
OAB
Habeas Corpus - Priso Preventiva - Falta de Intimao do Ru
Para Constituir Novo Defensor - Alegao de Chicana da
Defesa.
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
DOS FATOS
O Paciente, responde a uma ao penal, sob a acusao de ter infringido a norma
incriminadora do art. 121 do Cdigo Penal, cujo judicium accusationes tramitou pela Segunda
Vara Criminal de ................, tendo a deciso intermediria de pronncia concedido do direito de
aguardar o julgamento pelo Jri em liberdade, nos seguintes termos: O acusado, ao que consta
nos autos, primrio e ostenta bons antecedentes, no foi preso em flagrante, acompanhou o
caminhar procedimental e, at aqui, no deu ensejo a razes que levassem a imposio de
medida cautelar de natureza processual e pessoal sem seu desproveito, apesar de esta sendo
pronunciado por delito cognominado hediondo.
(doc. ....) com endereo no ................., em ........, o qual atuou, no processo, apresentando as
alegaes finais (doc....). Como o oficial de justia certificou que, embora tenha localizado o
escritrio do ......., no havia logrado xito em intim-lo vez que se encontrava ausente (doc. ...),
para que o processo no ficasse paralisado o Paciente, contratou os servios
da .......................................
Note-se que a falta de intimao do ..............., para apresentar alegaes finais, apontada
pelo Oficial de Justia na certido (doc...) datada de ......, j estava sem efeito uma vez que as
referidas alegaes (doc...) j haviam sido juntadas aos autos em ................., logo no houve
qualquer prejuzo no andamento do processo. Houve, sim, atraso no cumprimento da carta
precatria, tanto que as alegaes finais esto acostadas s fls.... e a certido s fls. ... dos autos,
quando o objetivo da intimao j havia sido suprido.
Aps a deciso de pronncia foi expedida carta precatria (doc...) para intimao do .....,
daquela deciso, porm, percebe-se que o endereo ali consignado (................) no aquele
indicado na procurao (doc.), como bvio o Advogado no foi encontrado, conforme se v na
certido exarada pelo ......... (doc...). Houve erro expedio da carta precatria pois a defesa em
nenhum momento informou o endereo ali contido como se fosse do ..................... ..
O que se observa que o Paciente est sendo vtima de equvocos que no provocou:
primeiro, que o endereo constante nas cartas precatrias intimatrias do ....... (doc...)
da ........................, (doc....), no so os que constam das procuraes juntadas aos autos, nem
tampouco foram indicados ou informados pela defesa; segundo, o nmero de telefone da
Presidncia da Repblica como sendo da referida advogada, foi fornecido por pessoa estranha ao
processo, mas ligada aos familiares da vtima. Assim, no se pode tributar em prejuzo do status
libertatisa do Paciente, a crise de instncia instalada no processo, por possvel equvoco da
escrivania ou pela ingerncia indevida do mandatrio, extra processual, da parte vtima.
Como pode ser visto, s.m.j., a autoridade coatora agiu de modo parcial, injusta e ilegal ao
decretar a priso por pronncia do Ru/Paciente, sem ao menos lhe dar oportunidade de
esclarecer a irregularidade detectada, intimando-o para tal, pois o mesmo sempre manteve seu
endereo atualizado dentro do processo, conforme a prpria deciso de pronncia admite ter
acompanhado todo caminhar processual, outorgando-lhe o direito de aguardar o julgamento
pelo Jri em liberdade.
Realmente o paciente, durante o processo, teve o patrocnio de sua defesa a cargo de vrios
advogados, porm, isto se deu em decorrncia dos efeitos nefastos que o fato acarretou em sua
vida, tendo que desfazer de seus bens e desagregar sua famlia, o que no lhe deu outra
alternativa que aceitar o patrocnio daqueles que se dispusessem a ajuda-lo gratuitamente, em
considerao e homenagem as amizades do Impetrante, que seu primo.
DO DIREITO
Conforme, as novas diretrizes traadas pela neonata Lei 12.403 de 04 de maio de 2011 que
alterou as disposies do Cdigo de Processo Penal sobre a Priso preventiva e medidas
cautelares e de acordo com a melhor doutrina nacional e aliengena a priso preventiva medida
drstica e excepcional devendo ser aplicada somente em casos de extrema necessidade, quando
estiver provada de modo concreto e objetivo o periculum in mora, tanto que considerada por
alguns doutrinadores como uma aspereza inqua (Lucchini), a a mais cruel das necessidades
judiciais (Puglia), um mal necessrio(Garraud), ou um tirocnio de perverso moral(Carrara)
considerada no Brasil por Bento de Faria como um estado de privao da liberdade pessoal
reclamado pelo interesse social.
A segregao preventiva tem sido taxada como a sagrao de uma violncia ( Ortolan). Se
o indivduo tornado apenas suspeito de atentar contra a sociedade por meio do delito, a
sociedade atenta contra o indivduo por meio desse instituto , mormente ante a irreparabilidade
moral do mal eventualmente causado.
EX POSITIS
LOCAL, DATA
_________________
OAB
Habeas Corpus - Priso Preventiva com Fundamentao
Genrica - Ameaas do Paciente Contra Familiares da
Vtima
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
em favor do Paciente, ...................., brasileiro(a), Est.civil, profisso, residente
rua ............................., contra sentena exarada pela doutora Juza de Direito da .... Vara Criminal
da comarca de ........., (doc..), que decretou sua priso preventiva, sob a suposta justificativa de
convenincia da instruo criminal e garantia da ordem pblica e aplicao da lei penal com os
argumentos a seguir expostos in vebis:
Verifica-se que a ilustre Magistrada motivou sua deciso de forma genrica e presumida,
sem, contudo fundamentar de modo objetivo quanto aos fatos determinantes da necessariedade
da medida extrema, configurando notrio e indisfarvel constrangimento ilegal sanvel pelo
presente instituto do habeas corpus.
5Outro fato relevante destacado pelo Parquet que o Paciente mesmo aps a mdia ter
divulgado o fato, estaria assediando a suposta vtimas ............. para sarem juntos, quando na
realidade a prpria jovem diz que aps o caso ter estourado na mdia , a declarante voltou a
ligar para ................. V-se nitidamente que a iniciativa do dilogo partiu de ............ e no do
Paciente, o que demonstra que no verdadeira a assertiva do assdio esposada pelo MP, para
obter a custdia processual.
6Por outro lado, o estardalhao provocado pela mdia, no pode ser confundido com o
clamor pblico argido na sentena, ora vergastada, uma vez que no houve no seio da
sociedade ............. qualquer manifestao pblica de repdio, indignao ou revolta a cerca dos
fatos imputados ao Paciente. O que no pode ser negado que o crime da moda rotulado de
pedofilia e em nome deste disfarce procede-se uma verdadeira inquisio ou caa as bruxas,
execra-se o homem, atropela-se todos os direitos fundamentais de cidado constitucionalmente
protegidos.
7A ttulo de ilustrao, tem-se que a mdia perversa proclamou nos seus diversos
tentculos venenosos, que haveria centenas de vtimas do ex-delegado/monstro, e, no entanto o
MP maquiou a existncia de apenas duas menores de quatorze anos em sua denncia, que, em
tese, seriam vtimas de estupro ou atentado violento ao pudor.
DO DIREITO
Conforme, as novas diretrizes traadas pela neonata Lei n 12.403 de 04 de maio de 2011
que alterou as disposies do Cdigo de Processo Penal sobre a Priso preventiva e medidas
cautelares e de acordo com a melhor doutrina nacional e aliengena a priso antes de sentena
condenatria medida drstica e excepcional devendo ser aplicada somente em casos de
extrema necessidade, quando estiverem provado de modo concreto e objetivo o periculum in
mora, tanto que considerada por alguns doutrinadores como uma aspereza inqua
(Lucchini), a a mais cruel das necessidades judiciais (Puglia), um mal necessrio(Garraud),
ou um tirocnio de perverso moral(Carrara) considerada no Brasil por Bento de Faria como
um estado de privao da liberdade pessoal reclamado pelo interesse social.
A segregao preventiva tem sido taxada como a sagrao de uma violncia (Ortolan). Se
o indivduo tornado apenas suspeito de atentar contra a sociedade por meio do delito, a
sociedade atenta contra o indivduo por meio desse instituto, mormente ante a irreparabilidade
moral do mal eventualmente causado.
Hlio Tornaghi, por seu turno enfoca questo com mais veemncia:
O Juiz deve mencionar de maneira clara e precisa os fatos que o levam a considerar
a priso como garantia da ordem pblica ou para assegurar a aplicao da lei penal
substantiva.
A priso preventiva compulsria, ditada pela gravidade do delito, como ficou assente na
sentena conspurcada, ficou perdida no tempo, hoje, porm, com adeso incontinenti ao Estado
Democrtico de Direito traado pela Constituio Federal de 1988, e o advento da Lei 12.403, de
04.05.2011, que instituiu as medidas cautelares alternativas, no nosso ordenamento jurdico, sua
decretao deve obedecer a critrios calcados no interesse de ordem pblica, mas no perdendo
de vista, tambm, o respeito do status libertatis individual de cada cidado, garantido pelo
princpio da presuno da inocncia e o devido processo legal.
Ningum desconhece a necessidade de adoo de rigor no campo da definio de
responsabilidade, mormente quando em jogo interesses pblicos da maior envergadura. No
levantamento de dados, no acompanhamento dos fatos, no esclarecimento da populao,
importante o papel exercido pela imprensa. Todavia, h de se fazer presente a advertncia de
Joaquim Falco, veiculada sob o ttulo A Imprensa e a Justia, no Jornal O Globo, de 06 de
junho de 1993:
Embora, questo de menor relevo no deslinde do presente writ, inelutvel que se levante
a voz contra a truculncia e a barbrie de que fora vtima o Acusado, por ocasio de sua priso,
onde foi submetido ao vexame pblico, provocado pela ampla cobertura jornalstica da mdia
eletrnica, sacrificou-se perante as cmeras de televiso, a garantia constitucional da
inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem do Acusado, afrontando o
princpio da presuno de inocncia previstos no artigo 5, X e LVII da Constituio Federal,
Finalizando, Excelncias, reporte-se admoestao de Giovanni Leone que a priso
preventiva: ...devessere exercitata com estrema cautela (Diritto Processuale Penale- p. 389- 7
Ed.- 1968)
Outrossim, como preconiza Santo Agostinho, lembrado por De Marsico, com a priso
preventiva o homem tortura para saber se deve torturar, pelo que deve ser exercida com
extrema cautela
EX POSITIS
espera o Impetrante, seja a presente ordem de HABEAS CORPUS, conhecida e deferida,
para fazer cessar a coao ilegal de que est sendo vtima, o Paciente, mandando que se expea, o
competente ALVAR DE SOLTURA, cassando e revogando a priso cautelar de natureza
processual do Paciente, pelos fatos e fundamentos ut retro perfilados, oficiando-se a Juza, aqui
nominada autoridade coatora, para prestar suas informaes em carter de urgncia, pois desta
forma esse Egrgio Sodalcio, estar como de costume restabelecendo o imprio da Lei, do
Direito e da Excelsa JUSTIA.
Local, data
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OAB
Habeas Corpus Priso Temporria
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
1Conforme cpia do auto de priso em flagrante em apenso (doc..) o paciente foi preso no
dia ......... do corrente ano sob a imputao de ter infringido a norma incriminadora do artigo 129
1, I, do Cdigo Penal
Em atendimento ao pedido do MP, o juz plantonista, aqui tida como autoridade coatora,
decretou a priso temporria do paciente, sem um mnimo de fundamentao quanto a
necessariedade da manuteno medida restritiva de liberdade, para a realizao das diligncias
requeridas pelo dominus litis.
DO DIREITO
Conforme, as novas diretrizes traadas pela neonata Lei n 12.403 de 04 de maio de 2011 e
entendimento de nossa melhor doutrina, a priso provisria de natureza processual, por ser
atentatria a liberdade individual da pessoa humana, e constituir-se em priso sem inflio
anterior de pena, somente h de ser decretada em casos excepcionais e cercado das necessrias
cautelas, a fim de que no se transforme em cerne ou caldo de cultura de injustia. Sendo esta,
fato que compromete o jus libertatis do cidado ainda no definitivamente considerado culpado.
Somente poder ser convalidada se presentes alm dos pressupostos bsicos e necessrios, que
se atenda ainda, as circunstncias que a autorizam: garantia da ordem pblica, convenincia da
instruo criminal e assegurao de eventual pena a ser imposta., conforme se detrai do artigo
312 do Cdigo de Processo Penal.
A priso temporria, por seu turno, nos termos da Lei 7.960/90, como medida vesperal do
procedimento persecutrio penal, exige de maneira indeclinvel a presena do periculum in
mora e da comprovao da presena de elementos indicirios da atuao malfica do indiciado
durante o inqurito policial, ocultando provas, aliciando ou ameaando testemunhas; enfim,
prejudicando o bom andamento do feito. A medida neste caso, h de ser imprescindvel para
assegurar e acautelar o xito da investigao policial. Fora disso h inegvel arbtrio na sua
decretao, conforme o seguintes arestos de nossos Superiores Tribunais:
No caso em apreo, a juza tida com autoridade coatora restringiu-se apenas em repetir os
termo legais, ao decretar a priso temporria, do inciso I, do artigo 1, da Lei 7.960/89, como
razo de decidir, no expressando e indicando os motivos que a levaram a imposio da medida
como instrumento cautelar, muito menos de sua imprescindibilidade para garantir o
desempenho da polcia na realizao das diligncias requeridas pelo Parquet.
EX POSITIS
Local, data
___________________
OAB
Habeas Corpus Relaxamento de Priso em Flagrante
Irregular
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
2O fato ilcito atribudo ao Requerente ocorreu s .... horas do dia .... do corrente ano,
sendo que foi preso em seu local de trabalho por volta das .... horas, sem que houvesse qualquer
tipo de perseguio ou encontrado de posse de instrumentos, armas, objetos ou papis que
fizessem presumir ser ele autor da infrao. Conforme depoimento do Condutor no auto de
priso em flagrante, a priso ocorreu assim:
QUE, nesta data por volta das ... horas, nesta Delegacia, tomou conhecimento de
que ocorrera um crime de estupro, na Rua ................ (...) QUE, ali chegando
encontraram a referida residncia fechada, mas foram informados por uma vizinha
de que esta pessoa a quem estavam procurando, trabalhava na Panificadora ....;
situada a rua .... antiga padaria do ........; QUE, em conversa com o proprietrio da
Panificadora, foram informados de que ali realmente trabalhava um rapaz com estas
caracterstica, chamado .........; QUE, naquele momento este rapaz havia sado para
executar um servio, mas que retornaria brevemente; QUE, Aps uns vinte minutos
de espera o autuado ali apareceu e foi lhe dado Voz de Priso; (GRIFEI)
3 curioso que o Representante da vtima, ....................., diz ter sido informado do fato
s ........... horas quando ainda estava em Braslia, e prestou suas declaraes, no auto de priso
em flagrante .. minutos aps, aqui em ......, vez que no prembulo daquele termo consta que foi
iniciado s ....... horas, o que denota que o horrio correto tanto da priso quanto da lavratura do
auto aquele contido na Nota de Cincia das Garantia Constitucionais assinado pelo autuado
(doc. ), pois este constitui ato preparatrio daquele.
O Requerente possui endereo certo nesta cidade, (doc....), exerce profisso lcita (doc....),
sendo tecnicamente primrio e possuidor de bons antecedentes (doc.).
DO DIREITO
Incrustada no prtico das garantias e direitos fundamentais (art. 5 LXI CF), est a
imperatividade de que o status libertatis de qualquer cidado no pode ser suprimido sem que
esteja em flagrante delito (art. 302 CPP) ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade
judiciria competente.
III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa,
em situao que faa presumir ser autor da infrao;
Consoante o entendimento esposado por nossa melhor doutrina processual penal, constitui
a liberdade fsica do indivduo um dos dogmas do Estado de Direito, sendo natural que a
Constituio fixe certas regras fundamentais a respeito da priso de qualquer natureza, pois a
restrio ao direito de liberdade, em qualquer caso, medida extraordinria, cuja adoo deve
estar sempre subordinada a parmetros de legalidade estrita.
No caso da priso cautelar, essas exigncias se tornam ainda mais rigorosas, diante do
preceito constitucional segundo o qual ningum ser considerado culpado at o trnsito em
julgado de sentena penal condenatria (art. 5., inc. LVII, CF); em face do estado de inocncia
do acusado, a antecipao do resultado do processo representa providncia excepcional, que no
pode ser confundida com a punio, somente justificada em situaes de extrema necessidade.
Pois bem, o que emerge disso a concluso, sob a tica inquestionvel, de que quando foi
encontrado e detido, o Paciente, no estava mais em estado de flagrncia ou quase-flagrncia
capaz de justificar sua priso, pois foi preso, vrias horas aps o fato, em seu trabalho sem
esboar qualquer atitude denotativa de fuga pressuposto indeclinvel para se chegar ilao que
estivesse sendo perseguido.
Ora, como se sabe de sobejo, o artigo 302, do CPP, preconiza que algum s pode ser preso
em flagrante delito quando: 1 - est cometendo a infrao penal; II - acaba de comet-la; III -
perseguido, logo aps, pela autoridade, etc .; IV - encontrado, logo depois, com instrumentos,
arma, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao.
Embora o lapso temporal entre o fato e a priso no tenha sido elstico, o Paciente, em
momento algum esteve sob perseguio. Consoante os ensinamentos de nossa melhor doutrina a
perseguio h de ser realizada em seguida ao crime, insistente e contnua, de tal sorte que no
tenha o autor, entre o instante em que efetuou a infrao, e o em que seguro, tido um momento
de tranqilidade, liberto da perseguio, sem haver passado a outra atividade . Noutras palavras,
que seja seguido, sem soluo de continuidade. Ou, como ensinou Ubaldo Pergola, a priso em
flagrante deve, sem interrupo na perseguio, ser sucessiva ao crime, ao procedimento ilcito
do ru, no influindo, em absoluto, a sua relao com a verificao do evento consequencial.
Oportuno o exemplo dado pelo mestre Tales Castelo Branco, em sua obra Da Priso em
Flagrante, 3 Edio, pag. 52, quando leciona:
Se A fere B, e permanece no local, sem ser preso, porque ningum deu importncia
ao caso; mas, sucede que, horas depois, B falece, por motivo da leso, no ser
possvel, ento, prender A, em flagrante, como autor do crime, embora se no tenha
afastado do local. C d uma letra a D, que lhe entrega a quantia do desconto; D
dirige-se ao tabelio e verifica que C falsificou a firma do avalista; no haver priso
em flagrante de C embora tenha acompanhado sempre a D.
A esse propsito, a boa lio de JLIO FABBRINI MIRABETE (Processo Penal, Atlas, SP,
1991, pg. 356).
No encontra fundamento algum a crena popular de que 24h o prazo entre a
hora do crime e a priso em flagrante, para permitir a captura do autor do crime.
No tendo havido perseguio logo aps o ilcito no legal a priso em flagrante
efetuada depois de vrios dias, no dia seguinte, ou mesmo algumas horas aps o
crime.
Vale ainda dizer que no esto presentes a hipteses que autorizariam a custdia cautelar
processual, insertas no artigo 312 do Cdigo Processo Penal, mesmo se tratando de crime de
natureza grave, haja vista que se perdeu na medieva histria do direito a figura da priso
preventiva compulsria, abolida em nosso ordenamento jurdico com o advento da Lei 6.416/77,
ainda mais com o advento da Lei 12.403, de 04.05.2011 - DOU 05.05.2011 que instituiu as
medidas cautelares alternativas priso, em nosso ordenamento jurdico, bem como a moderna
escola da cincia criminal adotada pelos nossos Superiores Tribunais,
Vale ainda dizer, que o indeferimento do pedido de relaxamento de priso, ficou carente de
fundamentao, uma vez que no explicita de modo objetivo quanto a necessariedade da
manuteno da priso cautelar, que tida como medida drstica e excepcional, cabvel apenas
em situaes de extrema relevncia.
Local, data
_____________________
OAB
Habeas Corpus Paciente que Viaja para Exterior Sem
Autorizao Judicial
HABEAS CORPUS
Colenda Cmara,
Eminente Relator,
HABEAS CORPUS
a) - Como garantia da instruo criminal, uma vez que, embora sequer houvesse
sido citada, a mesma teria empreendido viagem ao exterior sem autorizao judicial,
e,
b) - No informou seu novo endereo, para garantir a aplicao da lei penal, caso
seja proferido sentena condenatria em seu desfavor.
Portanto estas eram as supostas justificativas para decretar a segregao processual da
paciente, poca da imposio da medida excepcional.
4Com esta nova textura a paciente suplicou Juza, aqui tida como autoridade coatora, a
revogao de sua priso preventiva (autos ....), inclusive fazendo a entrega de seu passaporte,
cujo pedido foi indeferido, sob a alegao que nenhum fato novo teria ocorrido, e que os motivos
da decretao ainda se faziam presentes, ignorando por completo as justificativas e novo
panorama que o processo se apresentava. Ora, com as providncias tomadas pela paciente, e
atual momento processual, de uma clareza solar inquestionvel que os motivos da priso
preventiva deixaram de existir, no justificando, assim, a manuteno da custdia.
7Em arremate verifica-se que a Paciente pessoa radicada na comarca de Anpolis, onde
possui bens de raiz, com endereo certo, me de filhos menores que dependem de sua
assistncia materna, alm do que jamais respondeu a qualquer procedimento penal por mais leve
que seja, gozando no seio da comunidade onde vive de respeito e considerao, sendo
injustificvel sua manuteno no crcere antes de sentena definitiva.
DO DIREITO
Conforme, as novas diretrizes traadas pela neonata Lei n 12.403 de 04 de maio de 2011
que alterou as disposies do Cdigo de Processo Penal sobre a Priso preventiva e medidas
cautelares e de acordo com a melhor doutrina nacional e aliengena a priso preventiva medida
drstica e excepcional devendo ser aplicada somente em casos de extrema necessidade, quando
estiverem provado de modo concreto e objetivo o periculum in mora, tanto que considerada
por alguns doutrinadores como uma aspereza inqua (Lucchini), a a mais cruel das
necessidades judiciais (Puglia), um mal necessrio(Garraud), ou um tirocnio de perverso
moral(Carrara) considerada no Brasil por Bento de Faria como um estado de privao da
liberdade pessoal reclamado pelo interesse social.
A segregao preventiva tem sido taxada como a sagrao de uma violncia (Ortolan). Se
o indivduo tornado apenas suspeito de atentar contra a sociedade por meio do delito, a
sociedade atenta contra o indivduo por meio desse instituto, mormente ante a irreparabilidade
moral do mal eventualmente causado.
Hlio Tornaghi, por seu turno enfoca questo com mais veemncia:
O Juiz deve mencionar de maneira clara e precisa os fatos que o levam a considerar
a priso como garantia da ordem pblica ou para assegurar a aplicao da lei penal
substantiva.
No basta de maneira alguma, no fundamentao, frauda a finalidade da lei e
ilude as garantias de liberdade quando o juiz dizer apenas: considerando que a
priso necessria para garantir a ordem pblica...ou ento a provas dos autos
revela que a priso conveniente para a instruo criminal.... Frmulas como essas
so as mais rematadas expresses de prepotncia, do arbtrio da opresso. Revelam
displicncia, tirania ou ignorncia, pois alm de tudo envolvem petio de princpio:
com elas o juiz toma como base exatamente aquilo que deveria demonstrar. 2"
Ordem pblica, como de curial sabena a paz e a tranqilidade do meio social, que no
caso vertente, em momento algum foram atingidas ou conturbadas por atos do requerente, j que
no praticou qualquer dos crimes previstos no ttulo IX, artigos 286/288 do Cdigo Penal, nem
tampouco aqueles delitos que causam comoo na sociedade.
A ordem pblica, em momento algum foi atingida ou ameaada, sendo que esta hiptese
comumente deve utilizada quando se tratar de indivduos de alta periculosidade, criminosos
contumazes, que fazem da criminalidade seu meio de vida, e que em liberdade poderiam atentar
contra a harmonia social com a reiterao de suas condutas perniciosas, o que nem de longe se
amolda ao caso em apreo.
No que concerne convenincia da instruo criminal , cuidado especial h que ser dado a
esta hiptese, que somente poder ser atendida quando ficar evidenciado que o agente, esteja
afugentando testemunhas que possam depor contra ele, aliciando testemunhas falsas, ou
assumindo qualquer conduta que venha a deturpar o bom andamento da instruo criminal,
situaes que em nenhum momento foram demonstradas no cursos do presente feito pelo rgo
acusador, razo pela tal justificativa no h como prevalecer.
No caso em apreo, a paciente nunca praticou qualquer ilcito penal, que pudesse autorizar
a magistrada de piso, a guisa de justificar sua malfadada deciso, presumir que em liberdade
cometeria novos delitos, como tambm foge da esfera da realidade que evadiria do distrito da
culpa no caso de aplicao de eventual sano penal, vez que possui bens imveis, famlia
constituda e amplo conhecimento na sociedade anapolina, que lhe avalizam a concesso do
benefcio pleiteado.
EX POSITIS
Local, data.
______________
OAB
Execuo Penal - Agravo Contra Deciso de Aplicao de
Regime Disciplinar Diferenciado (RDD)
DOS FATOS
De mais a mais, a deciso ora agravada, em sua parte final, determinou que a Presidncia
da Agncia _______ do Sistema de Execuo Penal enviasse quele juzo, a cada 30 (trinta) dias,
relatrio das investigaes realizadas para apurao dos fatos relatados no ofcio n_________ e,
at a presente data, nada foi informado, o que demonstra que as irregularidades suscitadas pela
Agncia Prisional no passam de argumentos tendenciosos, de carter contumeliosos, erigidos
unicamente para tripudiar e infernizar a vida do Agravante durante sua permanncia no claustro
da Agncia Prisional.
DO DIREITO
Consoante nossa melhor doutrina, o Regime Disciplinar Diferenciado (RDD), como medida
disciplinar excepcional, foi concebido para atender s necessidades de maior segurana dos
estabelecimentos penais e de defesa da ordem pblica contra criminosos que, por serem lderes
ou integrantes de faces criminosas, so responsveis por constantes rebelies 1 ou atos
atentatrios que ocasionam a subverso da ordem ou disciplina no interior dos presdio,
podendo ser aplicado, a ttulo de punio, ou como medida cautelar, tanto com relao ao preso
provisrio quanto ao definitivamente condenado. medida drstica e excepcional, devendo ser
aplicada com redobrada cautela pela autoridade judiciria competente.
Embora a Lei de Execuo Penal, em seu art. 52, 2, admita a incluso do detento no RDD
cautelar, quando houver fundada suspeita de envolvimento do preso em organizao criminosa
de qualquer espcie, quadrilha ou bando, no dispensa que a autoridade judiciria ad cautelam
exija da autoridade administrativa a demonstrao inequvoca e formal da existncia dos motivos
que determinem a aplicao da medida extrema.
Por mais que, in casu, tenha-se uma situao tida como grave, indispensvel que o
julgador no se deixe obnubilar, guiando-se sempre pelo corrimo da legalidade, vetor de
segurana jurdica. Ademais, no balanceamento dos interesses em jogo, por mais que a segurana
pblica seja um valor muito caro, imprescindvel fazer preponderar o eixo estrutural do Estado
Democrtico de Direito - a dignidade da pessoa humana.
Quando o ordenamento constitucional exige que toda deciso judicial seja devidamente
fundamentada no art. 93, X da Carta Magna, no se compadece ou se contenta com
fundamentao meramente formal, devendo esta ser precedida de comprovao da real
existncia do objeto e da matria que a sustenta, sob pena de configurar arremedo de prestao
jurisdicional, atentatria ao Estado Democrtico de Direito. Assim, deve a sentena agravada ser
cassada determinando que o Agravante seja restitudo a seu status quo ante.
EX POSITIS,
Nestes termos
Pede deferimento.
_______________
OAB
Execuo Penal - Agravo contra Deciso que Indeferiu Pedido
de Sada Para Frequentar Curso Superior - Preso em
Regime Fechado
Protocolo n .............
CD. TJGO - .......... Agravo em Execuo Penal
AGRAVO EM EXECUO
contra deciso proferida no pedido de AUTORIZAO PARA FREQUENTAR CURSO
SUPERIOR e face as seguintes razes:
O reeducando impetrou perante este juzo pedido de autorizao para freqentar curso de
ensino superior na ............., encontrando-se, atualmente, regularmente matriculado no curso de
Engenharia Mecnica, para o qual foi aprovado no Exame Vestibular 2011/2.
Estamos diante de caso que deve ser tratado analogicamente ao artigo 36 da Lei de
Execues Penais que autoriza a sada do condenado em regime fechado para trabalho em
servios ou obras pblicas e privadas, desde que haja a efetiva fiscalizao do rgo prisional.
exatamente o que acontece no caso vertente onde o sentenciado preenche todos os requisitos
subjetivos para obteno do benefcio e o rgo responsvel pela sua custdia dispe de meios
para realizar sua escolta, dando ampla e irrestrita garantia execuo penal.
Deste modo o pedido formulado pelo executado reeducando factvel de ser deferido
nesta singela instncia, sem violao dos princpios norteadores da execuo penal.
Em concluso, no presente caso h de um lado um sentenciado que demonstra interesse no
conhecimento e para tanto, galgou os degraus necessrios, sendo aprovado no concurso
vestibular e ainda contando com irrepreensvel comportamento carcerrio, buscando o que o
prprio sistema se prope e deveria lhe proporcionar, a ressocializao, a modificao em sua
condio por meio do estudo, dignificando a vida e abrindo janelas para uma vida melhor. E de
outro, desponta um sistema Judicirio apegado literalidade da lei, usando como refro maior o
vetusto e obsoleto princpio do Dura Est, Sed Ita Lex Scripta Est para justificar o indeferimento
do benefcio.
EX POSITIS,
Espera o Recorrente seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo, e
depois de ouvido o ilustre Representante do Ministrio Pblico, seja exarado o juzo de
retratao, previsto no artigo 589 do CPP, reconsiderando a sentena agravada, com o
deferimento do pedido. Caso assim, Vossa Excelncia, no entenda seja, aps as formalidades
legais, remetido ao Superior Grau de Jurisdio para ser conhecido e provido em todos seus
termos.
Nestes termos
Pede deferimento.
Local e data.
________________
OAB
Execuo Penal - Defesa em Procedimento para Apurar Falta
Grave - Perda do Tempo Remido
DO DIREITO
Ensina o festejado e ilustre jurisconsulto Heleno Fragoso que: a condenao exige certeza
e no basta a alta probabilidade, apenas um juzo de nossa mente em torno da existncia de
certa realidade1. Deste modo, mesmo a ntima convico do julgador, sem o concurso de dados
objetivos, no constitui certeza absoluta, mas simples crena de uma realidade fictcia,
insuficiente pois, para sustentar deciso contrria pessoa do Defendente.
Com relao a aplicao de possvel revogao de tempo remido, ressalte-se que essa
medida matria de competncia exclusiva do Juzo de Execuo na dico do art. 127 da LEP,
com a nova redao que lhe deu a Lei 12.433/2011.
Pede deferimento.
Local e data
_______________
OAB
Execuo Penal - Pedido de Autorizao de Sada Para Estudo
- Remio da Pena Pelo Estudo
Protocolo .............
..........................,j qualificado, nos autos da execuo penal, em epgrafe, que lhe move a
justia pblica desta comarca, via de seus advogados in fine assinados, permissa mxima vnia
vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, com fulcro
no inciso IV, do art.10 c/c 17,19 e 20 da Lei de Execuo Penal, e ainda art.126 do mesmo codex,
com a nova redao dada pela Lei 12.433/2011, requerer AUTORIZAO DE SADA PARA
FREQUENTAR CURSO DO ENSINO MDIO, face os seguintes fatos e fundamentos.
2. Conforme certido carcerria (Doc.2), o Requerente tem cumprido sua pena com
bom comportamento, demonstrando responsabilidade e compromisso no desempenho dos
servios prestados na unidade prisional, com resignao e o firme compromisso de resgatar sua
reprimenda penal com dignidade como forma de galgar mais um degrau rumo a sua
ressocializao e o retorno ao convvio social e familiar.
3Assim sendo, pelas novas diretrizes traadas pela Lei n 12.433/2011 que inseriu em
nosso ordenamento executrio penal a possibilidade da obteno da remio da pena pelo estudo
ao condenado que cumpre pena no regime fechado e tendo o Reeducando, ora Requerente,
preenchido todos os requisitos legais, requer a Vossa Excelncia, aps ouvido o ilustre
representante do Parquet, a concesso de autorizao de sada para estudo na forma acima
perfilada, se comprometendo, desde j, a cumprir fielmente todas as condies que lhe forem
impostas por este Ilustrado Juzo.
Nestes termos
Pede deferimento.
Local e data
_________________
OAB
Execuo Penal - Razes em Agravo - Exame Criminolgico
Protocolo:
Recorrente:
DOS FATOS
DO DIREITO
Por necessrio, esclarea-se que, sendo a LEP de 1984, sofre influncia da nova defesa
social,2 ou seja, da crena de que possvel, atravs da pena privativa de liberdade, reeducar o
preso, para retornar adaptado ao convvio social, e sua proposta vem, tambm, fundada no
pressuposto da existncia de uma priso ideal, a qual permita, efetivamente, a individualizao e
o acompanhamento do cumprimento da pena.3
EX POSITIS,
Nestes termos
Pede deferimento.
___________________
OAB
Extino da Punibilidade Pela Prescrio da Pretenso
Punitiva do Estado
Protocolo:
3Se o critrio para a dosagem da diminuio da pena est interligado ao iter criminis
percorrido pelo agente e deve obedecer os ditames do art. 59 e 68 do Cdigo Penal,
incontroverso que mesmo em caso de condenao, se os jurados no acatarem nenhuma das
teses absolutria ou desclassificatria levantada pela defesa em plenrio, qualquer pena que seja
aplicada j ter sido contaminada pela incidncia da prescrio retroativa ou intercorrente,
prevista no art. 110, do CPB..
EX POSITIS,
Protesta o Pronunciado, ora Requerente, seja reconhecida a causa extintiva da
punibilidade da prescrio da pretenso punitiva do Estado, dignando Vossa Excelncia
determinar o arquivamento do presente feito, com base nos dispositivos legais ut retro
apontados, com as devidas baixas nos registros criminais.
Pede deferimento,
Local e data
_____________________
OAB
Pedido de Extino da Punibilidade Pelo Cumprimento da
Pena
Protocolo ..................
Pede Deferimento.
Local e data
____________________
OAB
Pedido de Modificao das Condies Para Cumprimento da
Pena
Protocolo .............
Pede deferimento.
___________________
OAB
Pedido de Progresso de Regime - Execuo Provisria
RU PRESO - URGENTE
PROTOCOLO .........
3At a presente data, o Sentenciado j cumpriu efetivamente ... (...) ano, ... (...) meses e ....
(..) dias de pena, e, faz jus a remio de ...... (...) dias que corresponde a ... (...) meses e .... (...)
dias, perfazendo um total de pena cumprida de ....................., lapso temporal superior a ..... (....)
da pena imposta na sentena, necessrio para a obteno do beneficio ora pleiteado.
DO DIREITO
No presente caso, trata-se de execuo provisria da pena. Matria que j recebeu
orientao sumular, materializada nas smulas n ...... do STF, as quais permitem a progresso de
regime ou a fixao de regime menos severo ao determinado antes do trnsito em julgado da
sentena.
A aplicao dos verbetes sumulares suscita uma nova srie de questes, em especial no que
tange aos limites desta execuo provisria, tais como: todos os benefcios do regime menos
severo podero ser deferidos? E se permanecerem os motivos da segregao cautelar?
Muito embora, inicialmente, a priso do Requerente, tenha sido decretada pelo Juzo da ...
Vara Criminal de ....., no existe vedao legal para que se realize a detrao penal do tempo de
priso j cumprido, na condenao imposta na Comarca de ...... Principalmente, quando, j no
existe qualquer ordem de constrio judicial de carter segregatrio, no foro de .......
De igual teor;
Cogita-se de detrao to s em relao pena de crime cometido pelo ru
anteriormente a sua nova priso (...)4
Portanto, uma vez que o Condenado/Requerente preenche todos os requisitos exigidos pelo
art. 112 da LEP: objetivo, (lapso temporal superior .... da pena), e subjetivo (bom
comportamento), depois de ouvido o Ilustre Representante do Ministrio Pblico, seja o presente
pedido deferido para conceder a progresso ao regime semi-aberto.
EX POSITIS,
Espera, o Requerente, uma vez preenchidos os requisitos legais, objetivos e subjetivos, seja
determinado a liquidao da pena e depois de ouvido o Ilustre Representante do Ministrio
Pblico, deferido o presente pedido de progresso ao regime semi-aberto, se comprometendo,
desde j a cumprir fielmente as condies que lhe forem imposta, pois desta forma Vossa
Excelncia estar editando deciso compatvel aos mais elevados ditames do direito e da Justia.
Nestes termos
Pede deferimento
Local, data
__________________
OAB
Pedido de Progresso de Regime Falta de Estabelecimento
Adequado
Autos n. ......
2Cumprido o tempo prescrito em lei, requereu progresso ao regime mais brando, cujo
pedido foi deferido, porm, em nada alterou sua condio pretrita, ocorrendo uma perfeita
prestao jurisdicional incua, sem razo de ser, vez que no realizou nenhum efeito prtico na
execuo da pena do Requerente, em funo das falhas estruturais do Estado, que no adequou
o estabelecimento prisional Lei n 7.210/84.
6Em recente deciso, o STJ decidiu conceder a priso domiciliar enquanto durar o bice
das alegadas carncias carcerrias (RHC n. 73-SP, rel. Min. JOS DANTAS, logo fica claro que a
falta de estabelecimento carcerrio adequado, no impede o Magistrado de dar a prestao
jurisdicional efetiva e eficiente, ao invs de editar uma deciso pro forma e sem nenhuma
eficcia.
7A situao exige uma soluo supra legal ou analgica, para que no seja debitado contra
o status libertatis do cidado, as faltas estruturais da prpria justia, sob pena a termos um
deciso perfeitamente adequada ao texto da Lei, porm diametralmente divorciada dos
princpios da prpria justia. Da, o Requerente, requer a modificao das condies impostas na
deciso de fls. 186, para o recolhimento domiciliar ou apresentao mensal em juizo, como
requerido na inicial.
Nestes termos
Pede deferimento
________________
OAB
Pedido de Progresso de Regime Priso Albergue
Domiciliar
Protocolo n ....................
......................... j qualificado nos autos da ao penal que lhe move a justia desta
comarca, via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua
e preclara presena de Vossa Excelncia, com fulcro no artigo 33, 2 do Cdigo Penal,
combinado com artigo 112 da Lei 7.210/84 (Lei de Execuo Penal), requerer a instaurao do
presente incidente de execuo de
1O Reeducando, ora Requerente, por fora da sentena proferida s fls. ...... do presente
feito cumpre pena no presdio local no regime semi-aberto desde .............. (fls. ....), e conforme a
Guia de Recolhimento Retificada, acostada s fls. .... .
2Na ocasio, da concesso do regime semi-aberto, restava-lhe cumprir ....... (...) anos, .....
(...) meses e ........ (...) dias, correspondente a ...... mil, .............. e ............. e ......... (......) dias, cujo
lapso temporal para nova progresso de regime ocorreria com o cumprimento de mais ...........
e ......... e ...... (.....) dias, dos quais o Reeducando j cumpriu, efetivamente ............ e ..........
e ........ (......) dias, que somado ao tempo relativo a remio (............) dias obter-se-ia um total
de ................ e ....... e ...... (.......) dias. Ultrapassando, assim, o lapso temporal exigido para a
progresso ao regime aberto. Conforme demonstrativo abaixo:
A Restante da pena em .......... (... anos .... meses e .... dias)........ dias
B - 1/6 da pena restante em .............................................. ........... dias
C - Total de cumprimento.................................................... ...... dias
D - Tempo de remio................................................................ ...... dias
(C + D).............................................................................. ....... dias
3Conforme Atestado de Vida Carcerria, em apenso, (doc. ....) o Requerente portou-se com
bom comportamento durante o cumprimento da reprimenda, estando apto ao retorno do
convvio social (doc. ....), alm do que desde que saiu do regime fechado exerce ocupao lcita
(doc. ....).
5Consoante nosso ordenamento jurdico-penal, o regime aberto pode ser cumprido em dois
modos distintos: a) a priso albergue propriamente dita, em estabelecimento adequado, e b) a
priso albergue-domiliciar, de carter excepcional, na qual o reeducando se recolhe em seu
prpria residncia, durante o perodo noturno, domingos e feriados.
8No caso em apreo, Excelncia, conforme documentao inclusa, o Requerente est apto a
ter sua reinsero ao convvio social, tendo se submetido ao cumprimento de sua pena com
resignao e excelente comportamento, e j, estar trabalhando desde que ingressou no regime
semi-aberto, pelo que deve ser deferido o presente pedido.
EX POSITIS,
espera, o Requerente, uma vez preenchidos os requisitos legais, objetivos e subjetivos, seja
determinado a liquidao da pena e aps ouvido o Ilustre Representante do Ministrio Pblico,
seja deferido o presente pedido de progresso ao regime aberto, se comprometendo, desde j
cumprir fielmente as condies que lhe forem imposta, pois desta forma Vossa Excelncia estar
editando deciso compatvel aos mais elevados ditames do direito e da Justia.
Nestes termos
Pede deferimento
LOCAL E DATA
_____________________
OAB
Pedido de Recolhimento de Mandado de Priso
PROTOCOLO N ...
Pede deferimento
Local, data
___________________
OAB
Agravo em Execuo - Contra deciso que Determinou a
Regresso de Regime por Falta aos Pernoites no Regime
Semi-aberto
Protocolo n .............
AGRAVO EM EXECUO
contra deciso de fls......., que determinou a regresso do regime de cumprimento de pena,
do semiaberto para o fechado, face aos seguintes fatos, razes e fundamentos:
3Da, conclui-se, que no momento em que, por orientao de seu advogado, deixou de
apresentar-se em cartrio, j estava cumprindo, no regime semiaberto, uma pena da qual j fazia
jus ao livramento condicional. Realmente, o Recorrente, no poderia sustar as apresentaes em
cartrio sem ordem judicial, porm, no menos verdade que o Poder Judicirio (art. 66 LEP),
bem como o Ministrio Pblico (art. 67 LEP), tinham a obrigao funcional de coloc-lo no
regime adequado ex officio no devido tempo, no sendo justo que somente o miservel do
condenado suporte sozinho pela informao equivocada de seu advogado, pela inrcia do
Ministrio pblico e um equvoco do Juzo da Execuo, se sucumbindo a uma regresso de
regime inqua.
4Por outro prisma, conforme bem pontuou a Ilustre Representante do Ministrio Pblico, o
descumprimento das apresentaes em cartrio no constitui, em princpio, falta grave nos
moldes do art. 52 da LEP, a ensejar por si s, a regresso do regime prisional, alm do que as
certides de antecedentes criminais acostadas as fls......, demonstram que o Executado trata-se de
pessoa homnima, pois as fls.... consta o processo ........, por fato ocorrido em .........., poca que o
mesmo estava preso conforme clculo de pena de fls;. ....., e, os de nmero ............ (fls...) ..........
(fls.....), o ru chama-se .........................., pois o Agravante jamais praticou outro delito em sua
vida.
Em concluso tem-se que as faltas foram justificadas de forma plausvel, pois houve uma
interrupo nas apresentaes que vinham sendo cumpridas de forma normal, o que vale dizer
que alguma orientao o apenado recebeu para passar a agir de modo diverso daquele prescrito
na sentena, assim sendo, sua verso no pode ser desprestigiada de plano, como bem salientou
a Ilustre Representante do MP..
Desta forma, a interrupo das apresentaes no constitui nem personifica aquilo que o
art. 50 e 118, I da LEP, considera como falta grave, apta a determinar a regresso de regime, que
representa uma sano gravssima e drstica no processo executrio, que poderia ser substituda
por outra de menor impacto no status libertatis do penitente, como, a ttulo de sugesto, verbis
gratia, pelo acrescimento das falta ao tempo remanescente da pena, como forma de compensar as
referidas faltas.
EX POSITIS,
Espera o Recorrente seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo, e
depois de ouvido o ilustre Representante do Ministrio Pblico, exarado juzo de retratao,
previsto no artigo 589, do CPP, reconsiderando a sentena agravada, com o deferimento do
pedido, determinando o recolhimento dos respectivos mandados de priso. Caso assim, Vossa
Excelncia, no entenda seja, aps as formalidades legais, remetido ao superior grau de
jurisdio para ser conhecido e provido em todos seus termos.
Nestes termos
Pede deferimento.
LOCAL, DATA.
_________________
OAB
Agravo em Execuo Contra Indeferimento de Progresso
de Regime
Protocolo n ........................
AGRAVO EM EXECUO
contra deciso de fls. ..... , que indeferiu pedido de cumprimento de pena no regime semi-
aberto, face as seguintes razes:
DOS FATOS
2Em ............. , o Recorrente foi novamente preso por fora de mandado de priso oriundo
da ao penal ..............., da Segunda Vara Criminal desta Comarca, em decorrncia de sentena
condenatria datada de .............. , a qual por deficincia estrutural do Poder Judicirio, no foi
executada no devido tempo.
3Ocorre, que ao contrrio do que ostenta a sentena recorrida, no existe nenhum indcio
de que o Condenado/recorrente, tenha feito alguma alicantina, manobra processual ou agido
ardilosamente, no sentido de se esquivar ao cumprimento daquela pena imposta pela 2 Vara
Criminal, principalmente quando se percebe ser pessoa de parco enlevo cultural. A pena
somente no foi executada em funo da crassa deficincia estatal no exerccio da exclusividade
no mister do jus puniendi.
5Ora, se houvesse ocorrido a unificao no tempo correto, a soma das penas seria de .......
anos e .....meses, e, o condenado, hoje, j teria cumprido efetivamente, conforme ltimo clculo:
...... anos, ...... ms e ........ dias, bvio, lapso temporal superior a 1/6, que seria suficiente para j
estar no regime semi-aberto.
6Finalizando, no se pode olvidar que a pena unificada deve ser submetida a detrao
penal, assim, o tempo j cumprido deve ser abatido na nova unificao, e, caso extrapole o lapso
temporal correspondente a 1/6 do total, o regime correto o semi-aberto, pouco importando se
exceder o patamar de oito anos, e no o regime fechado com patenteou a sentena vergastada.
DO DIREITO
Edita o art. 1 da LEP:A execuo penal tem por objetivo efetivar as disposies de
sentena ou deciso criminal e proporcionar condies para a harmnica integrao social do
condenado e do internado.
No caso em pauto, o erro foi Poder Judicirio, porm a punio recaiu sobre os ombros do
ru, que em nada contribuiu pela demora na execuo de sua pena e viu sua liberdade ser
suprimida injustificadamente.
Assim Excelncia, datssima mxima vnia, perfeitamente factvel que seja exarado juzo
de retratao, para o restabelecimento da ordem jurdica.
EX POSITIS,
Espera o Recorrente seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo, e
depois de ouvido o ilustre Representante do Ministrio Pblico, seja exarado o juzo de
retratao, previsto no artigo 589 do CPP, reconsiderando a sentena agravada, com o
deferimento do pedido. Caso assim, Vossa Excelncia, no entenda seja, aps as formalidades
legais, remetido ao superior grau de jurisdio para ser conhecido e provido em todos seus
termos.
Nestes termos
Pede deferimento.
LOCAL E DATA
____________________
OAB
Agravo em Execuo Contra Razes em Recurso do MP
Para Impedir a Progresso de Regime
Protocolo ..........................
Agravo em Execuo Penal
Recorrente: .............................
Recorrido: ..................................
Egrgio Tribunal
Colenda Cmara
Insigne Relator,
O recurso prprio e foi manejado dentro do lapso temporal exigido por lei e pela parte
sucumbente, devendo, pois ser conhecido, porm, carente de fundamentao ftica e jurdica
pelo que este Egrgio Sodalcio deve negar-lhe provimento, mantendo inclume o decisium
vergastado, em razo de ter sido editado dentro dos princpio basilares do Direito, da Lei e da
Justia, e, face aos fatos, razes e fundamento a seguir perfilados:
2O Recorrido foi preso em flagrante delito no dia .................. , em funo do fato originador
da ao penal que tramitou pela 1 Vara Criminal, como tambm teve sua priso preventiva
decretada na outra ao penal em andamento pela 2 Vara , muito embora no tenha sido
cumprido formalmente o respectivo mandado de priso, porm, bvio, que em caso
relaxamento de priso no processo da 1 Vara, seja a ttulo de progresso ou livramento
condicional, o mesmo permaneceria no xadrez, vez que praxe na Agncia Prisional, efetuar
uma verificao criteriosa se por outro motivo no havia pendncia de priso. Logo, soa at com
certa infantilidade o argumento da parte Recorrente, que at o trnsito em julgado da segunda
condenao, o Recorrido, estava preso somente pela Primeira Vara.
EX POSITIS
Espera o Recorrido, sejam as presentes Contra Razes, recebidas, vez que prprias e
tempestivas, final conhecendo do recurso e negando-lhe provimento, para manter a sentena
recorrida em todos seus termos, pois deste modo esse Egrgio Sodalcio, estar assegurando o
imprio da Lei, do Direito e da Excelsa JUSTIA.
LOCAL E DATA
____________________
OAB
Agravo em Execuo Direito ao Trabalho Externo
Protocolo n .............
Agravo em Execuo Penal
......................... j qualificado nos autos da ao penal que lhe move a justia desta
comarca, via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua
e preclara presena de Vossa Excelncia, no qinqdio legal, com fulcro no inciso LIV e LV do
artigo 5 da Constituio Federal, c/c com artigo 197, da Lei de Execuo Penal, combinado e
artigo 589 e do Cdigo de Processo Penal, interpor o presente
AGRAVO EM EXECUO
contra deciso proferida no pedido de Autorizao para trabalho externo, em epgrafe, face
as seguintes razes:
PRELIMINARMENTE
Com a devida vnia, a ilustre juza substituta plantonista, por um equvoco deixou de ouvir
as partes a cerca dos Clculos de Liquidao de Penas de fls. ..., provocando cerceamento de
defesa com a conseqente nulidade do feito a partir daquele ato. Impe-se, ento, que seja o
processo chamado ordem para o reconhecimento da nulidade acima suscitada.
QUANTO AO MRITO
O clculo de fls. ... deve ser corrigido, pois, se para efeito de detrao o Requerente
cumpriu ... ano, ... ms e aps o trnsito julgado da condenao mais ... ano, ... meses e ... dias,
cuja soma resulta ... anos, ... meses e ... dias e no o total de efetivo cumprimento ali consignado.
Determina a Lei de Execuo que o tempo remido, deve ser somado a pena efetivamente j
cumprida, para efeito de progresso de regime e demais benefcios do reeducando conforme a
lio do eminente doutrinador JLIO FABBRINI MIRABETE, e, sua obra Execuo Penal -
Comentrios Lei n 7.210, de 11.07.84, 3 Edio, pg. 320:
inequvoco, que a sentena agravada deve ser reconsiderada pelos fatos acima alinhados.
EX POSITIS,
Espera o Recorrente seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo, e
depois de ouvido o ilustre Representante do Ministrio Pblico, seja exarado o juzo de
retratao, previsto no artigo 589 do CPP, reconsiderando a sentena agravada, com o
deferimento do pedido. Caso assim, Vossa Excelncia, no entenda seja, aps as formalidades
legais, remetido ao superior grau de jurisdio para ser conhecido e provido em todos seus
termos.
Nestes termos
Pede deferimento.
Local e data
______________
OAB
Agravo em Execuo Ofensa a Coisa Julgada
Protocolo n ..............
CD. TJ.... - ..... Agravo em Execuo Penal
....................., j qualificado nos autos da ao penal que lhe move a justia desta comarca,
via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e
preclara presena de Vossa Excelncia, no quinqdio legal, com fulcro no inciso LIV e LV do
artigo 5 da Constituio Federal, c/c com artigo 197, da Lei de Execuo Penal, combinado e
artigo 589 e do Cdigo de Processo Penaltigo 197, da Lei de Execuo Penal, combinado com
artigo 589 e do Cdigo de Processo Penal, interpor o presente
AGRAVO EM EXECUO
contra deciso proferida no pedido de PROGRESSO DE REGIME, em epgrafe, face as
seguintes razes:
PRELIMINARMENTE
DA OFENSA A COISA JULGADA
A sentena Proferida por Este Ilustrado Juzo, taxativamente determinou que o Acusado
cumprisse sua pena no regime inicialmente fechado com a seguinte ordem:O acusado iniciar
cumprimento da pena em regime fechado, no presdio local. (fls..). (Grifei).
Nesse Passo, com a devida vnia, a ilustre juza substituta plantonista, ao indeferir o
pedido de progresso de regime do Condenado/Requerente, ofendeu o instituto constitucional da
coisa julgada, (art. 5, XXXVI, CF), que consiste no fenmeno processual da imutabilidade e da
indiscutibilidade da sentena, colocada em abrigo dos recursos definitivamente preclusos pela
deciso judicial transitada em julgado.
EX POSITIS,
Espera o Recorrente seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo, e
depois de ouvido o ilustre Representante do Ministrio Pblico, seja exarado o juzo de
retratao, previsto no artigo 589 do CPP, reconsiderando a sentena agravada, com o
deferimento do pedido. Caso assim, Vossa Excelncia, no entenda seja, aps as formalidades
legais, remetido ao superior grau de jurisdio para ser conhecido e provido em todos seus
termos.
Nestes termos
Pede deferimento.
Local, data
__________________
OAB
Execuo Penal - Modificao no Cumprimento de Pena
RU PRESO - URGENTE
Protocolo n ..................
..................... j qualificado nos autos da execuo penal, em epgrafe, via de seu advogado
in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa
Excelncia, com fulcro no artigo 5, XLIX, da Constituio Federal, combinado com art. 92 e
pargrafo nico do art. 88 da Lei 7.210/84, expor e requerer o seguinte:
Ele disse ainda que est preocupado com os riscos de se juntar os detentos que
esto no semi-aberto, como os do regime fechado. Alm disso destacou o
desrespeito aos direitos humanos, j que eles tem que dormir em locais
inapropriados, e at mesmo insalubres, como os banheiros 1
DO DIREITO
Diz taxativamente o art. 5 da Declarao Universal dos Direitos Humanos: Ningum ser
submetido a tortura, nem a tratamento ou castigo cruel, desumano ou degradante. Com muita
propriedade, Henri I. Sobel, Presidente do Rabinato da Congregao Israelita Paulista e
Coordenador da Comisso Nacional de Dilogo Religioso Catlico-judico da CNBB, ao comentar
o referido artigo O tratamento nas prises cruel, desumanos e degradante. As condies nas
penitencirias e nas cadeias pblicas do pas so abominveis. H 150 mil presos confinados
num espao total com capacidade para 60 mil. As condies sanitrias so horrveis e muitos
presos esto doentes, sem tratamento. O Estado no garante a integridade fsica dos detentos,
sendo comum os estupros e assassinatos; No so devidamente separados os criminosos
perigosos de autores de pequenos delitos. (...) Essa situao no apenas perversa; tambm
contraproducente, do ponto de vista social. Ao manter os presos em condies desumanas, o
Estado est contribuindo para que eles no s no se recuperem, como tambm se tornem mais
violentos.4
Esta colocao retrata com fidelidade glacial, crua e sem retoque, a realidade carcerria de
todo sistema punitivo brasileiro.
Alis, digo, e que me relevem o contingente de irreverncia, como se isso fosse problema
que tivessem (Promotores de Justia e Juzes) que procurar resolver. (Grifo original)
Tem falhado a sociedade no seu papel de agente do controle social informal, primrio da
criminalidade.
A questo enfrentada na deciso cujo fragmento foi retro alinhado a mesma que ora se
delineia, com uma simples diferena, naquela ocasio o problema era meramente estrutural, e,
hoje, alm daquele, est embutido e agregado o gravssimo risco de violao da incolumidade
fsica dos reeducandos(?), alm dos efeitos deletrios advindos da perniciosa e promscua
convivncia com os delinqentes de alta periculosidade.
Realmente, o controle efetivo da massa carcerria escapou do Juzo das Execues, porm,
no demais lembrar que, depois de definitivamente condenado, o ru ganha status de natureza
diversa e fica a merc do Estado, que, autorizado pelo ordenamento jurdico, cerceia-lhe a
liberdade com todas suas infaustas decorrncias e impe-lhe outros nus, mas no lhe extrai os
demais direitos. o detento, diante dos termos inequvocos da Lei de Execuo Penal, sujeito de
direitos. Logo, quem, tem a guarda do cidado, assim inteiramente submetido, assume a
responsabilidade com relao a ele, desde as mais bsicas, a garantia de sua vida, de sua
sobrevivncia, de sua incolumidade fsica.
Neste ponto de vista, o Juiz da execuo, tem afora cumprir a sentena, administrando o
castigo e possibilitando a preveno dos delitos, tambm de zelar pelo cumprimento das normas
que o favoream e lhe garantam o cumprimento da pena nos exatos limites legais, sem excesso e
desvio, e mais, o que avulta em importncia, proporcionar-lhe as condies necessrias para
reincorporaro na comunidade livre, meta maior do art. 1 da LEP.
Por imposio legal (art. 91 da LEP) o regime semi-aberto deveria ser cumprido, em colnia
agrcola, industrial ou similar, porm, diante da falta de vontade poltica e de interesse das
autoridades competentes, os referidos estabelecimentos correcionais, nunca saram do papel,
obrigando os operadores da execuo penal, a procurarem formas paliativas, na maioria das
vezes, com uso da criatividade, improvisando outra modalidade de acomodao, como forma
substitutiva daquela exigida por lei.
Dispe o art. 92 do mesmo dispositivo legal, que:
O local onde se amontoam os detentos do regime semi-aberto, no presdio local, est anos
luz de preencher os requisitos exigidos pela Lei de Execuo Penal. Neste caso no existe meio
termo, nem tampouco, tolerar-se-ia um pedido de auxilio ao famigerado princpio da
razoabilidade, criado, nica e exclusivamente, para socorrer a ineficincia da mquina estatal,
quando esta se mostra incompetente para prestar seus servios aos cidados na forma
estabelecida pela lei.
Oportuna a advertncia do sbio Sneca: Reo res sacra est.
Finalizando, ressalta, o Requerente, que no est suplicando qualquer regalia, somente deseja
que Estado lhe garanta o direito de resgatar sua liberdade, com o cumprimento de sua pena com
dignidade e respeito.
EX POSITIS
Pede Deferimento.
LOCAL, DATA
____________________
OAB
Pedido de Autorizao de Sada
Protocolo n ...............
..............................., j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica
desta comarca via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia expor e requerer ao seguinte:
ISTO POSTO,
Nos termos do artigo 122 da LEP, vem perante a presena de Vossa Excelncia, requerer
Autorizao de Sada , para visita famlia durante o perodo das festas de fim de ano,
compreendido entre o dia (DATA) at o dia (DATA), se comprometendo a retornar ao
cumprimento de sua pena, na data determinada.
Nestes termos
Pede deferimento.
LOCAL, DATA.
_______________________
OAB
Pedido de Autorizao de Sada Para Visita Famlia
Protocolo n.............
ISTO POSTO,
Nos termos do artigo 122 da LEP, vem perante a presena de Vossa Excelncia, requerer
Autorizao de Sada , para visita famlia durante o perodo das festas de fim de ano,
compreendido entre o dia (data) at o dia (data), se comprometendo a retornar ao cumprimento
de sua pena, na data determinada.
Nestes termos
Pede deferimento.
Local, data.
______________________
OAB
Pedido de Autorizao Para Sada Temporria LEP
RU PRESO
Protocolo n .......
Cdigo TJ... - ... - Pedido de Benefcio Para o Ru
.........................., j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica
desta comarca via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia expor e requerer ao seguinte:
O Sentenciado, ora Requerente, cumpre pena no regime semi-aberto no presdio local por
fora de sentena proferida por este ilustrado juzo, pretende visitar sua me e demais familiares
na cidade de ......., no perodo compreendido de dd/mm/aa dd/mm do corrente ano.
ISTO POSTO,
nos termos do artigo 122 da LEP, vem perante a presena de Vossa Excelncia, requerer
Autorizao de Sada Temporria, no perodo supra mencionado, se comprometendo a retornar
ao cumprimento de sua pena, na data determinada.
Nestes termos
Pede deferimento.
Local. dd/mm/aa.
____________________
OAB
Pedido de Execuo Provisria da Pena
Protocolo n ......................
Pede Deferimento.
LOCAL E DATA
_________________
OAB
Pedido de Expedio de Certido Carcerria
Pede Deferimento.
LOCAL, DATA
___________________
OAB
Pedido de Expedio de Certido Carcerria Ao Diretor do
Presdio
CPIA
Pede Deferimento.
Local, data.
____________
OAB
Pedido de Extino da Punibilidade - Prazo Prescricional
Contado Pela Metade Face a Menoridade do Ru
Ao Penal n ..................
........................., j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a Justia Pblica
desta comarca, via de seu advogado in fine assinado (m.j.), permissa mxima vnia vem perante
a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, requer o reconhecimento da EXTINO
DA PUNIBILIDADE, pela incidncia da PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA DO ESTADO,
com fulcro no art. 61 do Cdigo de Processo Penal, combinado com arts.109, I, 115 e 117 de
nosso Estatuto Substantivo Penal, face aos fatos, razes e fundamentos a seguir perfilados:
2Ao tempo do fato objeto do presente processo, ................, o Acusado era menor de .... (...)
anos de idade, conforme consta dos autos e da documentao acostada ao presente pedido,
(doc...), pelo que o prazo prescricional deve ser contado pela metade, Art. 115 CPB.
3Assim sendo, a presente ao penal foi alcanada pela prescrio da pretenso punitiva
em ....., devendo ser reconhecida com o conseqente arquivamento do processo.
DO DIREITO
Edita o Cdigo Penal:
Conforme nossa melhor doutrina leciona, com o advento da conduta tpica, nasce para o
Estado a pretenso de punir o autor do fato criminoso, porm deve exercer este mnus dentro de
um lapso temporal previamente delimitado pela Lei segundo o critrio da pena mxima
cominada in abstrato (art. 109 CPB). Escoado este prazo, que submetido a interrupes ou
suspenses, tambm previstas em lei,(art. 117 CPB), ocorre a prescrio da pretenso punitiva,
decaindo, assim do direito de punir o suposto infrator.
No caso em apreo, a prescrio ocorreu dentro do lapso temporal de ... (...) anos em razo
do Acusado ao tempo do fato ser menor de .... (...) anos de idade, (art. 115 CPB), cujo incio se
deu no dia ......, quando foi proferido, pelo Egrgio Tribunal de Justia do Estado ..............., o
acrdo que confirmou a deciso de pronncia, (Fls. .......), de l para c, nenhuma outra causa
de suspenso surgiu, pelo se conclui que o Estado decaiu do direito de dar continuidade ao
persecutio criminis in judicio em ......... Desta forma indeclinvel se torna o reconhecimento da
incidncia da prescrio da pretenso punitiva, arquivando-se o feito.
EX POSITIS,
Nestes termos
Pede deferimento.
Local, data
_____________
OAB
Pedido de Extino da Punibilidade Pela Incidncia da
Decadncia do Direito de Ao (Queixa Crime)
Protocolo ...............
DO DIREITO
Conforme dito do art. 145 do Cdigo Penal Brasileiro os crimes previstos no art. 139 e 140
somente se procedem mediante queixa-crime, que constitui a pea vestibular da ao penal
privada, a qual deve intentada, em juzo, no prazo de seis meses a partir do dia em que, o
ofendido ou seu representante legal, vier a saber quem seja o autor do fato (art. 38 CPB), sob
pena de decretao, inclusive, ex officio, da extino da punibilidade (art. 107, IV CPB e 61 do
CPP).
No entendimento sedimentado pela doutrina e sumulado por nossa Suprema Corte, o prazo
decadencial peremptrio e improrrogvel, no se interrompendo com eventual pedido de
instaurao de inqurito policial. 1 Isso porque a queixa-crime a que alude a lei deve ser
entendida como ato processual em que o particular ofendido exterioriza ou formula a acusao,
consoante expresso do art. 100, 2, do CP, no se confundindo com o uso vulgar do termo e
que traduz comunicao feita a autoridade policial da existncia do crime.
EX POSITIS,
espera o Requerente seja o presente pedido recebido e deferido, dignando Vossa Excelncia,
reconhecer a extino da punibilidade, pela ocorrncia da decadncia do direito de ao,
inaudita altera pars, determinando o arquivamento do feito.
Termos em pede
e espera deferimento.
LOCAL, DATA
_______________
OAB
Pedido de Extino de Punibilidade Prescrio Retroativa
Protocolo n................
Cdigo ... Pedido de benefcio para o Ru
..............................., j qualificada, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica
dessa comarca, via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art. 61, do Cdigo de
Processo Penal c/c art. 107, IV, 109, V e 110 do Cdigo Penal, requerer o reconhecimento da
extino da punibilidade da prescrio da pretenso executria, face aos seguintes fatos e
fundamentos.
1A Acusada/requerente, foi denunciada como incursa nas penas do artigo 155 c/c 171 do
CPB, no dia .........., tendo a denncia sido recebida em .......... Conforme sentena de fls. .......,
de ......., transitada em julgado, para acusao, em ........, foi condenada a pena restritiva de
liberdade de ... (...) ano de deteno, que pela prescrio retroativa, o prazo de ... (...) anos
ocorreu em .......
EX POSITIS
Local, data.
________________
OAB
Pedido de Iseno do Pagamento das Custas Processuais -
Miserabilidade
RU PRESO
PROTOCOLO N ..............................
Cdigo TJ..... - Pedido de Benefcio Para o Ru
5Neste diapaso, provado nos autos que o ru detentor de estado de miserabilidade, s.m.j.,
deve o Juiz da execuo penal declarar a iseno do pagamento das custas processuais ou
eventual sano pecuniria, se no o fez no processo de cognio.
EX POSITIS,
Nestes termos
Pede deferimento.
LOCAL E DATA
__________________
OAB
Pedido de Juntada de Guia de Depsito Comprovante de
Pagamento da Pena de Multa
PROTOCOLO ...................
Pede deferimento.
LOCAL E DATA.
___________________
OAB
Pedido de Progresso ao Regime Semi-aberto
Protocolo n ..............
................... j qualificado nos autos da ao penal que lhe move a justia desta comarca,
via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e
preclara presena de Vossa Excelncia, com fulcro no artigo 33, 2 do Cdigo Penal, combinado
com artigo 112 da Lei 7.210/84 (Lei de Execuo Penal), requerer a instaurao do presente
incidente de execuo de
1O Reeducando, ora Requerente, por fora da sentena proferida s fls. .../..., e Termo de
Audincia Admonitria (fls. ...), do presente feito cumpre pena no presdio local no regime semi-
aberto desde dd/mm/aa, e, conforme Clculo de Liquidao de Pena de fls..../..., em dd/mm/aa,
restavam ... (...) anos, , ou ... (...) dias, para o trmino do cumprimento da pena, cujo lapso
temporal para nova progresso era de ... (...) meses e 10 (...) dias ou ... (...) dias, completados em
dd/mm/aa.
2Conforme Atestado de Vida Carcerria, em apenso, (doc. ...) o Requerente portou-se com
bom comportamento durante o cumprimento da reprimenda, estando apto ao retorno do
convvio social (doc. ...), alm do que possui proposta de emprego que possibilitar a prover sua
prpria subsistncia (doc. ...).
3Face o profundo descaso do poder executivo em adequar nosso presdio local, s
exigncias prescritas na lei de Execuo Penal, em nossa comarca o modo de cumprimento da
pena no regime semi-aberto, aquele prescrito no Cdigo Penal para o regime aberto, em seu
artigo 36, cujas condies o Requerente j cumpriu pelo lapso temporal correspondente a um
sexto (.../...) do restante de sua pena, fazendo jus transferncia de uma forma de cumprimento
mais branda e benvola, embora no prescrita, literalmente, em lei.
4Consoante nosso ordenamento jurdico-penal, o regime aberto pode ser cumprido em
dois modos distintos: a) a priso albergue propriamente dita, em estabelecimento adequado, e
b) a priso albergue-domiliciar, de carter excepcional, na qual o reeducando se recolhe em seu
prpria residncia, durante o perodo noturno, domingos e feriados.
5Cumpre que o presente pedido de progresso, no exera apenas um efeito formal,
ficando o Sentenciado, sujeito s mesmas condies em que j se encontra, ou seja, pernoitando
no presdio, sistema em que j demonstrou aptido e merecimento para auferir um tratamento
mais benevolente e brando, tal como o recolhimento domiciliar.
6Embora, alguns tribunais atribuam o carter taxativo na enumerao do artigo 117 da LEP,
o Egrgio Superior Tribunal de Justia e a maioria dos Tribunais Regionais tem adotado
entendimento diverso quando o Estado no suprir as deficincias do sistema carcerrio, com a
criao de estabelecimentos na forma prescrita em lei aplicando, neste casos, aquele dispositivo
legal por analogia, conforme os seguintes arestos:
PENA - Condenao a regime aberto - Execuo da pena - Ausncia de casa de
albergado - Possibilidade de cumprimento em regime domiciliar - Aplicao
analgica - Habeas corpus.
No havendo casa de albergado ou similar, pode o condenado a recluso em regime
aberto cumprir a pena, excepcionalmente, em regime domiciliar. Interpretao
analgica do artigo 117, da Lei n 7.210/84 (LEP). Precedentes do STJ. (STJ - Rec. em
HC n 5.384 - CE - Rel. Min. Edson Vidigal - J. 02.04.96 - DJU 29.09.97).
8No caso em apreo, Excelncia, conforme documentao inclusa, o Requerente est apto a
ter sua reinsero ao convvio social, tendo se submetido ao cumprimento de sua pena com
resignao e excelente comportamento, e j, ter proposta der emprego que possibilitar prover
sua prpria subsistncia, pelo que deve ser deferido o presente pedido.
EX POSITIS,
espera, o Requerente, uma vez preenchidos os requisitos legais, objetivos e subjetivos, seja
determinado a liquidao da pena e aps ouvido o Ilustre Representante do Ministrio Pblico,
seja deferido o presente pedido de progresso ao regime aberto no sistema albergue-domiciliar, se
comprometendo, desde j cumprir fielmente as condies que lhe forem imposta, pois desta
forma Vossa Excelncia estar editando deciso compatvel aos mais elevados ditames do direito
e da Justia.
Nestes termos
Pede deferimento
Local e data
_________________
OAB
Vistas dos Autos - Execuo Penal Manifestao Sobre Direito
de Remio
Protocolo ............
Sentenciado: ...............
MM JUIZ,
1Em primeiro plano diga-se que mesmo com incidncia da regresso de regime, com
deciso extremamente serdia, o sentenciado j cumpriu mais de um sexto (../..) da soma de suas
penas, (sem computar a remio) fazendo jus, ainda, a concesso do benefcio de progresso ao
regime semi-aberto consoante pedido vestibular do presente feito.
2De outro lado, a liquidao omitiu o clculo do tempo referente a remio, que constitui
direito subjetivo do sentenciado, uma vez que se porventura no desempenhou atividade
laborativa durante todo perodo do cumprimento da pena, foi em decorrncia de deficincias
estruturais do Estado, no podendo, assim, ser debitado em prejuzo de seu status libertatis a
recusa do benefcio.
PENA - Remio - Perda dos dias remidos pela prtica de infrao administrativa -
Inadmissibilidade - Direito adquirido do sentenciado - Aplicao do artigo 5,
XXXVI, da CF.
A remio constitui direito pblico do sentenciado. Assim, transitada em julgado a
sentena que a concede, tornando-se, portanto, direito adquirido do condenado,
insuscetvel a sua desconstituio pela prtica de posterior infrao administrativa,
conforme interpretao do artigo 5, XXXVI, da CF.(TACrimSP - HC n 323.846/5 -
Presidente Prudente - 6 Cm. - Rel. Juiz A C. Mathias Coltro - J. 03.06.98 - RT
756/586"
Local, data.
OAB
Agravo em Execuo Erro no Clculo dos Dias Trabalhados
(Remio)
Protocolo n .......
Agravo em Execuo Penal
AGRAVO EM EXECUO
contra parte da deciso fls. ........ que homologou apenas 129 dias trabalhados durante o
cumprimento de sua pena, face as seguintes razes:
Pelo que consta na certido de fls. ......, o sentenciado, ora recorrente, trabalha desde o
dia .........., exceto nos sbados, domingos e feriados , assim, pela soma dos dias teis, conforme
cpia do calendrio em apenso, s. m.j, at .......... passado a soma dos dias trabalhados que
deveria ser homologado de 276 dias.
EX POSITIS,
Espera o Agravante seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo, e depois
de ouvido o ilustre Representante do Ministrio Pblico, seja exarado o juzo de retratao,
previsto no artigo 589 do CPP, corrigindo a sentena agravada no que pertine a soma dos dias
trabalhados. Caso assim, Vossa Excelncia, no entenda seja, aps as formalidades legais,
remetido ao superior grau de jurisdio para ser conhecido e provido em todos seus termos.
Nestes termos
Pede deferimento.
LOCAL E DATA
________________
OAB
Pedido de Livramento Condicional
LIVRAMENTO CONDICIONAL
face aos fatos, razes e fundamentos a seguir perfilados:
DO DIREITO
Edita nosso Cdigo Substantivo Penal:
Captulo V
DO LIVRAMENTO CONDICIONAL
Art. 83 - O juiz poder conceder livramento condicional ao condenado a pena
privativa de liberdade igual ou superior a dois anos, desde que:
II - (...)
V - (...)
Pargrafo nico. - para o condenado por crime doloso, cometido com violncia ou
grave ameaa pessoa, a concesso do livramento ficar tambm subordinada
constatao de condies pessoais que faam presumir que o liberado no voltar a
delinqir.
EX POSITIS,
espera o Requerente, seja a presente medida penal recebida, vez que prpria e tempestiva,
e aps ouvido o Ilustre representante do Ministrio Pblico, uma vez preenchidos todos
requisitos legais, seja deferido o LIVRAMENTO CONDICIONAL, na forma estabelecida pelos
fundamentos legais e jurdicos invocados, pois desta forma Vossa Excelncia, estar como de
costume editando decisrio inspirado nos mais elevados princpios do direito e ditames da
excelsa JUSTIA.
Local, data.
_______________
OAB
Pedido de Livramento Condicional
Protocolo n ....................
.................................. j qualificada nos autos da ao penal que lhe move a justia desta
comarca, via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua
e preclara presena de Vossa Excelncia, com , nos termos do artigo 131, e 2 do art. 112 da Lei
7.210/84, com nova redao dada pela Lei 10.792/2003, combinado com artigo 83 do Cdigo
Penal, requerer o benefcio do
LIVRAMENTO CONDICIONAL
face aos fatos, razes e fundamentos a seguir perfilados:
DO DIREITO
Edita nosso Cdigo Substantivo Penal:
Captulo V
DO LIVRAMENTO CONDICIONAL
V - (...)
EX POSITIS,
espera a Requerente, seja a presente medida penal recebida, vez que prpria e tempestiva, e
depois de ouvido o Ilustre Representante do Ministrio Pblico, preenchidos todos requisitos
legais, seja deferido o LIVRAMENTO CONDICIONAL, na forma estabelecida pelos fundamentos
legais e jurdicos invocados, pois desta forma Vossa Excelncia, estar como de costume editando
decisrio inspirado nos mais elevados princpios do direito e ditames da excelsa JUSTIA.
LOCAL E DATA.
__________________
OAB
Pedido de Livramento Condicional
Protocolo n ...............
.............................. j qualificado nos autos da ao penal que lhe move a justia desta
comarca, via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua
e preclara presena de Vossa Excelncia, com , nos termos do artigo 131 da Lei 7.210/84,
combinado com artigo 83 do Cdigo Penal, requerer
LIVRAMENTO CONDICIONAL
2Conforme Clculo de Liquidao de Pena de fls. ..., a pena remanescente era de ... (...) ano
e ... (...) meses em (data), atualmente, ... (...) ano e ... (...) meses, o que vale dizer que j cumpriu
efetivamente ......... (...) meses, tempo superior a ............. do total da reprimenda unificada que
de ... (...) meses ou ... (...) anos e ... (...) meses (fls. ...).
3A certido inclusa, (doc. ...), comprova que o requerente, durante a execuo da pena,
teve comportamento satisfatrio, e, a documentao em apenso, d conta que est trabalhando
(doc. ...), o que demonstra que possui capacidade e disposio para suprir sua subsistncia em
atividade lcita,.
DO DIREITO
Edita nosso Cdigo Substantivo Penal:
Captulo V
DO LIVRAMENTO CONDICIONAL
Art. 83 - O juiz poder conceder livramento condicional ao condenado a pena
privativa de liberdade igual ou superior a dois anos, desde que:
II - (...)
IV - (...)
V - (...)
Pargrafo nico. - para o condenado por crime doloso, cometido com violncia ou
grave ameaa pessoa, a concesso do livramento ficar tambm subordinada
constatao de condies pessoais que faam presumir que o liberado no voltar a
delinqir.
EX POSITIS,
espera o Requerente, seja a presente medida penal recebida, vez que prpria e tempestiva, e
depois de ouvido o Ilustre Representante do Ministrio Pblico, uma vez preenchidos todos
requisitos legais, seja deferido o LIVRAMENTO CONDICIONAL, na forma estabelecida pelos
fundamentos legais e jurdicos invocados, pois desta forma Vossa Excelncia, estar como de
costume editando decisrio inspirado nos mais elevados princpios do direito e ditames da
excelsa JUSTIA.
Local, data.
_____________________
OAB
Medida Cautela Pedido para Ausentar da Comarca
Protocolo n
Pede deferimento.
Local e data
____________________
OAB
Comunicao de Novo Endereo
Protocolo n .............................
............................. , j qualificado, nos autos da ao que lhe move a justia pblica desta
comarca, via de seu advogado in fine assinado permissa mxima vnia, vem perante a conspcua
a preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do art. 367 do CPP, expor e requerer o
seguinte:
Endereo: ...........................
Cidade.................. UF........
Pede deferimento.
Local e data
_________________
OAB
Pedido de Desentranhamento e Restituio de Passaporte
Protocolo n ..............
............................, j qualificado, nos autos da ao penal, que lhe move a justia pblica
desta comarca, via de seu defensor in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do art. 120, do Cdigo de
Processo Penal, requerer o desentranhamento e a restituio de seu passaporte juntado aos autos
as fls..
Pede deferimento.
LOCAL E DATA
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OAB
Pedido de Desistncia da oitiva de Testemunhas
Protocolo n ...........................
1Conforme a nova sistemtica adotada nas legislaes modernas, o interesse social e das
partes, no sentido de se exigir um melhor aparelhamento e eficincia do Poder Judicirio,
impondo-lhe maior racionalidade, celeridade e eficcia nas decises de sua competncia, com a
pronta prestao jurisdicional da pretenso deduzida em juzo.
Local, data
________________
OAB
Pedido de Devoluo de Carta precatria
Protocolo ..............
Isto Posto, conforme consta no supradito Termo, requer a devoluo da presente deprecata
sem cumprimento, comarca de origem.
Pede deferimento.
LOCAL E DATA.
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OAB
Pedido de Dispensa da presena do Ru em Audiencia
RU PRESO URGENTE
Pede deferimento.
Local, data
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OAB
Pedido de Instaurao de Inqurito Policial Estelionato Notitia
Criminis 1
NOTITIA CRIMINIS
4A Primeira Requerida, sempre que procurada pela Vtima, se negou a saldar o dbito sob a
alegao de no contraiu, em nenhum momento, tal responsabilidade, alegando, inclusive, que
as assinaturas apostas nos versos dos ttulos no lhes pertence, revelando, assim, que a
locupletao ilcita, foi previamente engendrada por todos meliantes, configurando-se a conduta
tpica do estelionato em sua forma fundamental.
DO DIREITO
De igual a doutrina tem procurado conceituar o crime de estelionato como ensina, Bento de
Faria, em sua obra Cdigo Penal Comentado, 4 volume:
Local, data.
_________________
OAB
Pedido de Instaurao de Inqurito Policial Notitia Criminis -
Estelionato
............................, brasileiro, casado, comerciante, residente rua Pio .........., ......, ........, RG
n ........, vem perante a honrosa presena de Vossa Excelncia, nos termos do inciso II, do art. 5
do Cdigo de Processo Penal apresentar
NOTITIA CRIMINIS
em desfavor de ........................., residente na Av. ........., ........., centro, nesta cidade, pela
prtica do crime de estelionato em sua forma fundamental, pelos fatos, razes e fundamentos a
seguir delineados:
1O Requerente/vtima produtor e comerciante de caf, tendo no dia .............., vendido aos
indiciados ....... (...............) sacos de caf em gro, no valor de R$ ............. (...............), que foi
pago com os cheques (em anexo) abaixo descritos:
2Ao serem apresentados aos bancos os referidos cheques foram devolvidos por
insuficincia de fundos e sustados pelo primeiro indiciado em conluio com o segundo,
frustrando assim o pagamento dos mesmos, obtendo, para si, vantagem ilcita, em prejuzo
alheio, induzindo e mantendo o Requerente em erro, mediante artifcio, ardil fraudulentamente.
Pelo exposto, uma vez demonstrado pelos fatos acima descritos, que os Requeridos esto
incursos nas penas do art. 171, caput do Cdigo Penal, impe-se a instaurao do competente
inqurito policial para a apurao do referido ilcito penal e que se d incio ao persecutio
criminis in judicio, culminando com a condenao de ambos nos limites da Lei.
Nestes termos[
Pede deferimento.
LOCAL E DATA.
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Pedido de Adiamento da Sesso do Jri por Doena do Ru
Ao Penal n ....................
Pede Deferimento.
LOCAL E DATA
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OAB
Pedido de Adiamento de Audincia
PROTOCOLO N .............................
1A requerente responde a presente ao penal como incursa nas penas do artigo 20 da Lei,
7.716/89 quando na realidade, pelos fatos narrados na denncia in tese teria que ser processada
pela prtica do crime de injria qualificada por preconceito (art.139 3 do CPB), o que a levou a
impetrar o habeas corpus n 200100717076, em tramitao no Egrgio Tribunal de Justia de
nosso Estado, visando trancamento da ao penal.
Isto posto, por uma questo de economia processual requer a Vossa Excelncia, o
adiamento da audincia de interrogatrio designada para amanh dia ................., para data
prxima caso seja indeferido o HC acima citado.
LOCAL E DATA
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OAB
Modelo de Procurao
PROCURAO
Local e data
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Queixa Crime Injuria e Calunia
QUEIXA CRIME
2No dia .................., durante a ... Sesso Ordinria, da Cmara Municipal da supracitada
urbe, a Querelante foi alvo de ofensas morais, irrogadas em depoimentos prestados pelos
Querelados, que a caluniaram ao afirmar que a mesma, na condio de funcionria da Secretaria
de Sade, tentou efetuar permuta indevida de medicamentos, de alto custo, constantes em uma
receita mdica, por produtos de perfumaria ou cosmticos para seu uso pessoal , junto ao Posto
de Medicamentos ....., de propriedade do Primeiro Querelado ...............
3Diante das acusaes de carter contumelioso, a Cmara Municipal, sem ao menos ouvir
a Querelante, acerca dos fatos, ou dar-lhe o sagrado e constitucional direito de defesa, enviou o
requerimento n ......, (doc.....) ao Prefeito Municipal, solicitando sua imediata exonerao, o que
foi atendido de forma sumria, atravs do decreto n 806 de 21 de agosto de 2006 (doc...).
Assim sendo:
o Querelado ...................., encontra-se incurso nas penas art. 138 (calnia) e 140 (injria) ,
141, inc, II (praticado contra funcionrio pblico, em razo de sua funo) do Cdigo Penal
Brasileiro, combinados com art. 70 (concurso formal) do mesmo Cdex.
o Querelado .................................... encontra-se incurso nas penas art. 138 (calnia) e 140
(injria) , 141, inc. II (praticado contra funcionrio pblico, em razo de sua funo) do Cdigo
Penal Brasileiro, combinados com art. 70 (concurso formal) do mesmo Cdex.
EX POSITIS
Requer ainda seja oficiada a presidncia da Cmara Municipal de ............., para enviar a
este Juzo, em carter de urgncia, a gravao, em udio, da ... sesso ordinria daquela Casa de
Leis, realizada em .................
A Querelante declara no ter condies financeiras para arcar com a despesas processuais,
sem colocar em risco sua subsistncia, portanto requer que lhe seja deferido o beneficio da
assistncia judiciria.
Local, data
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OAB
Retratao de Representao Criminal
..........., brasileiro(a), (Est.civil), RG: ........., CPF: .........., representante legal da filha menor
de idade ..........., nos autos do Inqurito Policial n ........, em tramitao por Este Juzo, via de seu
advogado e defensor, com poderes especiais, adiante assinado, (m.j.), vem perante a honrosa
presena de Vossa Excelncia, nos termos do 1, do art. 101 e 102 c/c art. 225, todos do Cdigo
Penal Brasileiro, na qualidade de titular exclusiva da ao penal, apresentar RETRATAO DA
REPRESENTAO proposta em desfavor da pessoa de ............, em razo de no haver, por parte
da Requerente, qualquer interesse em processar criminalmente o Indiciado acima nominado.
Local. dd/mm/aa.
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OAB
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Responsvel
Retratao em Ao Penal Privada - Calnia
Protocolo ..................
RETRATAO
Na mesma trilha tem se posicionado a jurisprudncia hodierna, no sentido de que uma vez
retratada de forma cabal, a calnia irrogada ao ofendido, a decretao da extino da
punibilidade depende de aceitao por parte da vtima, assim como, a retratao no est sujeita
a forma ritualstica ou formal, podendo ser apresentada via de petio. Conforme os seguintes
julgados:
EX POSITIS
espera a Querelada, seja a presente RETRATAO, recebida vez que prpria e tempestiva,
e nos termos dos dispositivos legais ut retro elencados, reconhecida e declarada a EXTINO
DA PUNIBILIDADE determinando-se o arquivamento do presente feito inaudita altera pars, pois
desta forma Vossa Excelncia estar, como de costume, editando decisrio compatvel e
inspirado nos mais elevados princpios do Direito, da Lei e da Justia.
Local, data
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OAB
Pedido de Dispensa da presena do Ru em Audiencia
RU PRESO - URGENTE
Protocolo ...................
Pede deferimento.
Local, data
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OAB
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