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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO _ JUIZADO ESPECIAL

CVEL DA COMARCA DE JOINVILLE SANTA CATARINA.

JOS RICARDO DOERNER NETO, brasileiro, solteiro,


desempregado, residente e domiciliada na Rua Coronel Camacho n 467,
Bairro Iriri, nesta Cidade e Comarca de Joinville/SC, inscrito no CPF/MF sob o
n 010.497.349-80, vem, postular em causa prpria, com o devido respeito
presena de Vossa Excelncia, para ajuizar a apresente

AO RESTITUIO DE VALORES DAS COTAS


CONSORCIAIS C/ DANOS MORAIS

contra, HS ADM. CONSRCIO LTDA., pessoa jurdica de direito


privado, estabelecida na Rodovia BR 116 Km 223,5 Dois Irmos - RS CEP
93950-000, inscrita no CNPJ(MF) sob o n. 73.516.106/0001-16.

1 DO PLEITO DE GRATUIDADE DA JUSTIA.

O Reclamante, inicialmente, vem requerer a Vossa Excelncia os


benefcios da gratuidade de justia, por ser pobre, o que faz por declarao
neste arrazoado inicial (LAJ, art. 4). Por meio de seu bastante procurador,
ressalva que no pode arcar com as custas deste processo, sem prejuzo do
sustento prprio e de sua famlia.

LEI DE ASSISTNCIA JUDICIRIA (Lei n 1.060/50)

Art. 4 A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria,


mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no
est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios
de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia.
1 Presume-se pobre, at prova em contrrio, quem afirmar essa
condio nos termos desta lei, sob pena de pagamento at o dcuplo
das custas judiciais.

2 DOS FATOS.

O autor adquiriu conhecimento dos planos de contemplaes da


empresa R atravs de anncios feitos na mdia social do site Facebook.com.
Tais anncios foram feitos pelo funcionrio Gustavo Berto, que
na poca laborava para a empresa R.
Os devidos esclarecimentos sobre os planos e contemplaes
foram todos feitos atravs do chat de conversas do mesmo site, utilizando-se
do Messenger para isto, at final agendamento para assinatura do contrato de
aquisio da cota (histrico de conversa, doc. 01, anexo).
Acontece Exa., que tais informaes como, em especial o nmero
de contemplao que seriam feitas por ms estavam inverossmeis, levando a
parte Autora a total iluso, valendo-se da boa f desde e prometendo
contemplaes quase que imediatas aos clientes.
O funcionrio da R prometeu que seriam 6 contemplaes
mensais, uma apenas por sorteio e as demais por lance. (conversa 14/07/2014,
23:11).
Evidente se demonstra a tentativa de ludibriar este Autor, quando
o mesmo prometeu eu te ajudo a contemplaa (sic). (conversa 15/07/2014,
20:11).
Em consequncia das negociaes, as partes vieram a firmar
contrato, que em nada explanava sobre as condies para que acontecessem
as contemplaes prometidas, doravante, confiando nas conversar guardadas
que tinha com o funcionrio da R, assinou sem hesitar (contrato doc. 02,
anexo).
Aps o primeiro sorteio do grupo e constatao por este Autor que
apenas havia sido contemplada uma cota o funcionrio da R deu a justificativa
de que por haver sido trocado a data de vencimento, a empresa sortearia
apenas uma contemplao:

Cara pelo que me passaram no primeiro sorteio como o vencimento


foi adiantado muita gente deixou pra pagar no dia 10...
Mas muita gente... mesmo pq ngm foi avisado... e ai parece que foi
isso mesmo mes que vem vai ser normal dia 10 e ai vai pro sorteio
normal
(...)
Esse sorteio foi isso mesmo... nao tem mais atualizacao... vou ver
com quantas parcelas que o lance contemplo que soh libera pra nos
hj a tarde
E mes que vem aino sorteio vai ser normal com vencimento dia 10
E sorteio dia 17
16
A adm foi inventar de mudar a data do vencimento e nao avisou
ngm... ai ja viu neh (sic)

No necessrio um grande esforo cognitivo para observar que


este Autor foi induzido a erro nesta negociao, foram vendidas falsas
expectativas de contemplao (demonstrativos de contemplaes doc. 3,
anexo).
Dadas as circunstncias este Autor entrou em contato
consecutivas vezes com a administrao do grupo, sendo sempre informado de
que nos meses seguintes seriam regularizadas a situao do grupo e viriam a
acontecer as contemplaes prometidas pelo vendedor.
Ora Douto Julgador, este Autor continuou com os lances
enquanto pde e nunca foi contemplado, at que no teve mais condies de
dar os lances expressivos, pois contava com a contemplao quase que
imediata para poder adquirir um imvel o quanto antes e sair do aluguel,
equilibrando assim suas finanas.
Quando do incio da inadimplncia, na data de 10/06/2015, este
Autor no detinha mais fundos para dar lances elegveis para a contemplao,
fruto da mora causada pela iluso da contemplao de 5 (cinco) cotas por
lance.
Deste modo Exa., restou a este Autor a esfera Judicial para tentar
igualar as partes aqui conflitantes, uma vez que a parte R est guarnecida por
toda uma estrutura organizacional, dotada de Advogados e Administradores,
estrutura por ela usada para se tornar imune a cidados comuns frente a
potncia organizacional.
Este Autor busca a justia de modo a postular em causa prpria,
confiante de que tal judicirio h de corrigir eventuais erros nesta inicial e dar o
devido provimento a este processo legal.
H de se exigir que a empresa R, traga aos autos os relatorios
de lances feitos pelo Autor, bem como os extratos de pagamento feitos,
documentos estes que so necessrios a prova nos autos e que foram
negados ao Autor quando solicitados.

3 DA RESTITUIO DAS PARCELAS.

Em face do problemas sofridos pelo autor, requer sua desistncia


do grupo e o recebimento do valores pagos, o que se coaduna com as
decises jurisprudncias:
CONSRCIO RESTITUIO DE PARCELAS DECISO
CONDENATRIA A TERMO Inobstante ainda no encerradas as
atividades de grupo consorcial, vivel deciso condenatria a termo,
para que se opere a restituio das parcelas corrigidas, a partir dos
respectivos dispndios e acrescidas de juros, a partir do trigsimo dia
do encerramento das atividades do grupo. Inteligncia do art. 572 do
CPC (TARS EI 192.167.567 4 GC Rel. Juiz Leonello Pedro
Paludo J. 15.03.93) (RJ 190/93)

Realmente, data venia dos entendimentos contrrios, no h


nenhuma razo de ordem jurdica ou econmica que justifique a reteno das
parcelas.
"As cotas do consorciado retirante so repassadas e retiradas pela
Administradora a terceiros, de forma que h o restabelecimento
patrimonial do Grupo respectivo, principalmente porque o novo
aderente repete a mesma quantia que o primeiro, mais as prestaes
que deixou de pagar, acrescidas das taxas de adeso e custeio de
administrao e o fundo de reserva" (CRJEC, Rec. 275/98, rel. Juiz
Jos V. Ulisses Filho, j. 10.09.98, DJ 11.09.98).

A parcela que o consorciado paga Administradora como


contraprestao aos servios por ela desenvolvidos, remunera toda a sua
atuao voltada para a organizao e administrao do processo consortil,
incluindo a responsabilidade pelo repasse da quota, da porque lhe "compete
ser diligente e capaz, de modo a superar eventual defeco, pois para isso
devidamente remunerada" (CRJEC, 3 Turma, Rec. 4453/97, Rel. Juiz Carlos
Magno C. Sampaio, j. 17.09.98, DJ 18.09.98).
De fato, as empresas tm que ter capacidade administrativa para
prever essas desistncias, adequando e organizando suas atividades em razo
desses fatores, o que, em geral, no se mostra to difcil, pois trabalham com
estatsticas e clculos atuariais, sendo perfeitamente possvel atrair
interessados em assumir a posio do desistente, na medida em que
"nenhuma empresa administra grupo nico; so inmeros grupos de
consorciados, cada um de 'per si' contribuindo, em ltima anlise, para um
fundo comum que constitui a prpria essncia da responsabilidade de cada
administradora de consrcio" (CRJEC, 4 Turma, trecho do voto do Juiz Joo
Bosco Gouveia de Melo, no Rec. 541/98, DJ 28.11.98).
falsa, portanto, a ideia de que a retirada do consorciado
desistente contribui para pr em risco a continuidade das operaes.
Em julgamento realizado na 3 Turma do CRJEC, foi reforado o
direito do desistente devoluo imediata, ao fundamento de que o fundo de
reserva salvaguarda os interesses dos consorciados, diante da situao de
desligamento de um deles, e que a reteno das parcelas pagas at o
encerramento do grupo s beneficia a prpria administradora, que permanece
gerindo esses recursos, inclusive aplicando no mercado financeiro, tirando
proveito econmico do patrimnio alheio (Rec. 238/98, rel. Juiz Demcrito
Reinaldo Filho, j. 06.07.98, DJ 07.08.98). Com efeito, se no se permite a
devoluo imediata, a administradora continua gerindo as parcelas adiantadas
pelo consorciado desistente, como integrantes do fundo patrimonial do grupo,
e, portanto, delas descontando a taxa de administrao, at o fim do consrcio,
auferindo vantagem indevida, sem a contrapartida da efetiva prestao do
servio ao consorciado. A estipulao de prazo para restituio, assim,
redunda em manifesto enriquecimento ilcito de uma parte em detrimento da
outra.
Se no bastassem esses argumentos, a perfeita noo da
realidade atual do mercado de consumo desmotivaria os que insistem em
defender a reteno das mensalidades at o encerramento do grupo.
Os consorciados no desenvolvem relaes entre si, mas to
somente com a empresa administradora, que oferece seus servios no
mercado, rene os interessados, elabora os contratos (padro), administra os
recursos arrecadados, distribui e sorteia os bens, enfim, atua nitidamente como
empresa prestadora de servios, parte de uma tpica relao de consumo.

O consrcio como agrupamento de natureza cooperativista


praticamente desapareceu, pois "sendo os consorciados meros clientes de uma
empresa civil ou comercial, e no scios uns dos outros, essa empresa da
espcie de falsa sociedade consorcial (Lei 5.768/71 e seu regulamento,
Decreto 70.951/72)" (TJPE, 4 Cm. Cv., rel. Des. Napoleo Tavares, DJ
14.06.95).
"A bem da verdade, de constatar que o sistema de consrcio
destinado aquisio de veculos automotores, praticado no
mercado nacional, encontra-se visceralmente vinculado ao
fabricante, de modo que, mais representa uma forma de escoamento
da produo do que mera associao de base coorporativista"
(CRJEC, 3 Turma, rel. Juiz Carlos Magno Sampaio, ac. un., j.
24.09.98, DJ 25.09.98).

"As grandes montadoras nacionais, e por que no dizer todas,


administram os grupos, com subsidirias consorciais, atravs de
empresas constitudas para este fim" (CRJEC, 4 Turma, trecho do
voto do Juiz Joo Bosco Gouveia de Melo, no Rec. 541/98, DJ
28.11.98).

Por outro lado, o recurso ao argumento de que a devoluo


imediata transformaria o contrato de consrcio em "operao financeira
disfarada", parece ser o mais frgil de todos os que se procuram antepor ao
direito dos desistentes. Se algum pensa que o desligamento traz vantagem ao
consorciado, porque desconhece totalmente os encargos contratuais que so
impostos pelas empresas. O consorciado fortemente penalizado por sua
desvinculao prematura, atravs do percentual redutor, que muitas vezes
alcana 15 ou at 20% do montante que lhe devolvido. Como em todo
negcio jurdico, o contratante que produz a quebra do ajuste contratual,
trazendo insegurana e prejuzo para a outra parte, legitimamente penalizado
por meio de multa que pode ser prevista contratualmente. No diferente em
relao ao consrcio, onde a administradora (fornecedor) tem a seu favor o
mencionado percentual redutor, que funciona exatamente como clusula penal,
com a agravante de ser predisposta unilateralmente em contratos de adeso,
facilitando ao predisponente o arbtrio na estipulao dos valores (percentuais)
cobrados a ttulo de multa. Alm disso, o desistente no recupera a taxa de
administrao paga Administradora, nem as parcelas correspondentes ao
fundo de reserva e ao seguro.
Em voto proferido em julgamento perante a 4 Turma do CRJEC,
o Juiz Joo Bosco Gouveia de Melo calculou em mdia 25% o valor que o
desconto chega a atingir includas todas essas dedues sobre o valor a ser
devolvido (Rec. 541/98, DJ 28.11.98).
Existe ainda um ltimo argumento, encontrado em alguns
julgados, como obstculo devoluo imediata das parcelas do consorciado
desistente. Com esse fim, chega-se mesmo a invocar a prpria regra do CDC,
na parte em que prediz que a restituio das parcelas quitadas ter
descontados os prejuzos que o desistente causar ao grupo (par. 2 do art. 53).
Argumenta-se que s possvel aferir os prejuzos no momento do seu
encerramento, "quando feito balano final do plano e se tm elementos para
fazer compensao entre as parcelas quitadas a restituir e os danos que o
desistente causou ao grupo".
No se pode concordar com esse ponto de vista quando se
observa que o percentual redutor, antes mencionado, tem como uma de suas
finalidades justamente prever o inadimplemento, sendo uma predeterminao
das perdas e danos estabelecidos a priori, e constituindo uma compensao ao
grupo dos prejuzos sofridos com o desligamento do desistente. Ou seja, ao
cumprir sua funo indenizatria, permite estimar previamente as perdas e
danos resultantes do inadimplemento da avena, constituindo uma liquidao
convencional e antecipada das perdas e danos. Por revestir a natureza de
clusula penal, tem, pois, a mesma funo ambivalente, sendo
concomitantemente reforo do vnculo obrigacional, por punir o
inadimplemento, e liquidao antecipada das perdas e danos.
por reconhecer a natureza de clusula penal ao percentual
redutor, que sabemos fica facilitado o pagamento da indenizao por perdas e
danos, poupando o trabalho de provar judicialmente o montante do prejuzo e
de alegar qualquer dano. Tanto assim, que o percentual redutor em regra
estabelecido de forma inversamente proporcional ao nmero de mensalidades
adimplidas; quanto maior o nmero de parcelas quitadas, menor o percentual
do desconto.
Se o consorciado paga multa contratual e arca com o preo do
seguro para cobrir a hiptese do seu desligamento precoce, admissvel
pretender-se puni-lo tambm com a reteno das mensalidades quitadas?

4 DO DANO MORAL.
O autor efetivamente sofreu um abalo psquico e emocional, visto
que criou no meu mago a expectativa de usufruir do bem contemplado, a qual
foi brutalmente eliminada pela forma mentirosa e displicente que foi iludido pelo
funcionrio da empresa R.
O dano moral tem sido objeto de debates intensos, em face do
crescente nmero de demandas surgidas nos ltimos tempos, prova inconteste
da melhora no nvel de conscientizao da sociedade em relao aos seus
direitos.
Enquanto por um lado j temos como ponto pacfico o fato de que
o dano moral puro pode e deve ser indenizado, conforme orientao do prprio
STF, a questo da fixao do quantum permanece nebulosa, porquanto faltam-
nos parmetros legais para tal mister.
Mais espinhosa se torna a questo no que se refere s aes
movidas com amparo no Cdigo de Defesa do Consumidor.
Desta forma, na falta de parmetros legais, que de resto
quedariam inteis, pois cada caso de dano moral demanda uma anlise
cuidadosa e individual, imperioso que se busque socorro na mais moderna e
autorizada doutrina ptria, que em conjunto com a jurisprudncia j fixou a
forma ideal de quantificao do dano moral.
Cumpre, de logo, afastar qualquer forma de analogia, pois os
parmetros para a fixao do quantum da indenizao por danos morais so
pacficos na moderna jurisprudncia e na melhor doutrina. O valor dever ser
fixado levando em considerao as condies pessoais do Autor e do Ru.
sopesadas pelo prudente arbtrio do Juiz, com a observncia da TEORIA DO
DESESTMULO, ou seja, o valor no deve enriquecer ilicitamente o ofendido,
mas h de ser suficientemente elevado para desencorajar novas agresses
honra alheia. No outra a concluso a ser adotada, em face do que abaixo se
expe, transcrito ipsis litteris do voto vencedor da Ilustrssima Desembargadora
do Tribunal de Justia do Distrito Federal Dra. Ftima Nancy Andrighi, emrita
doutrinadora no campo da responsabilidade civil, na Apelao Cvel n.
47.303/98 (Danos Morais Eliomar de S. Nogueira versus UNIBANCO):
"Como j tive oportunidade de asseverar reiteradas vezes, a
indenizao por danos morais tem funo diversa daquela exercida
pela dos danos patrimoniais, no podendo ser aplicados critrios
iguais para a fixao de seu quantum

Assim preleciona o professor Carlos Alberto Bittar, litteris:


a reparao de danos morais exerce funo diversa
daquela dos danos materiais. Enquanto estes se voltam
para a recomposio do patrimnio ofendido, atravs da
aplicao da frmula danos emergentes e lucros
cessantes (C. Civ., art. 1.059), AQUELES PROCURAM
OFERECER COMPENSAO AO LESADO, PARA
ATENUAO DO SOFRIMENTO HAVIDO. De outra
parte, QUANTO AO LESANTE, OBJETIVA A
REPARAO IMPINGIR-LHE SANO, A FIM DE QUE
NO VOLTE A PRATICAR ATOS LESIVOS
PERSONALIDADE DE OUTREM.

que interessa ao Direito e sociedade que o relacionamento


entre os entes que contracenam no orbe jurdico se mantenha dentro de
padres normais de equilbrio e de respeito mtuo.
Assim, em hiptese de lesionamento, cabe ao agente suportar as
conseqncias de sua atuao, desestimulando-se, com a atribuio de
pesadas indenizaes, atos ilcitos tendentes a afetar os referidos aspectos da
personalidade humana.

5 DOS PEDIDOS.

Ante ao exposto requer:

a) o deferimento do pedido de gratuidade de justia;


b) a citao das empresas R para querendo contestar a
presente, sob pena de revelia e confisso;
c) a procedncia do pedido, condenando a empresa a restituir
o valor pago at o momento da audincia corrigido monetariamente;
d) a condenao em danos morais no valor equivalente a 20
salrios mnimos;
e) a inverso do nus da prova, nos termos da lei
consumerista;
f) a produo de todos os meios de prova em direito
admitidas, notadamente juntada de documentos, depoimento pessoal do
representante legal da R, sob pena de confisso, inclusive exame pericial.
D-se causa, o valor de R$ 18.740,00 (dezoito mil setecentos e
quarenta reais)

Termos em que,

pede e espera deferimento.

Joinville-SC, 18 de maio de 2016.

JOS RICARDO DOERNER NETO


jus postulandi