Adpf 442 - Aborto (Agu)

ADVOCACIA-GERAL DA UNIO
ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL N

442
Arguente: Partido Socialismo e Liberdade
Arguido: Presidente da Repblica
Relatora: Ministra Rosa Weber
Penal. Criminalizao do aborto. Pedido de

declarao da no recepo parcial dos artigos 124
e 126 do Cdigo Penal pela Constituio de 1988
para excluir do mbito de incidncia desses
dispositivos legais a interrupo da gestao
induzida e voluntria realizada nas primeiras 12
(doze) semanas. Alegada violao aos artigos 1,
incisos I e II; 3, inciso IV; 5, caput e incisos I e II;
6, caput; 196; e 226, 7, da Constituio da
Repblica. Preliminar. Impossibilidade jurdica do
pedido de atuao desse Supremo Tribunal Federal
como legislador positivo. Mrito. O aborto no foi
diretamente disciplinado pela Carta Magna, no
sendo possvel inferir do seu texto a existncia de
suposto direito constitucional ao aborto. Anlise dos
precedentes desse Supremo Tribunal Federal, da
Corte Europeia e da Corte Interamericana de
Direitos Humanos sobre a matria. Deciso
validamente adotada pelo legislador no sentido de
conferir prevalncia, em regra, ao direito vida do
feto sobre o direito liberdade de escolha da
mulher. Ausncia de afronta aos preceitos
constitucionais suscitados como parmetros de
controle. Manifestao pelo no conhecimento da
arguio e, no mrito, pela improcedncia do
pedido.
Egrgio Supremo Tribunal Federal,
A Advogada-Geral da Unio vem, em ateno ao despacho

proferido pela Ministra Relatora Rosa Weber em 27 de maro de 2017,
manifestar-se quanto presente arguio de descumprimento de preceito
fundamental.
I DA ARGUIO
Trata-se de arguio de descumprimento de preceito fundamental,

com pedido de medida cautelar, proposta pelo Partido Socialismo e Liberdade
PSOL, tendo por objeto os artigos 124 e 126 do Cdigo Penal (Decreto-Lei n
2.848, de 07 de dezembro de 1940), que possuem o seguinte teor:
Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho

provoque:
Pena - deteno, de um a trs anos.
(...)
Art. 126 - Provocar aborto com o consentimento da gestante:
Pena - recluso, de um a quatro anos.
Pargrafo nico. Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante no

maior de quatorze anos, ou alienada ou dbil mental, ou se o
consentimento obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia.
O arguente afirma, inicialmente, que as razes jurdicas que

levaram criminalizao do aborto pelo Cdigo Penal, em 1940, no mais se
sustentariam diante dos preceitos fundamentais previstos nos artigos 1, incisos I
e II; 3, inciso IV; 5, caput e incisos I e II; 6, caput; 196; e 226, 7, todos da
Constituio da Repblica1.
1
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do
Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania.
ADPF n 442, Rel. Min. Rosa Weber. 2

Desse modo, o autor argumenta que a questo acerca do aborto
deveria ser pensada luz das evidncias cientficas que apontam para os
sentidos de justia da criminalizao do aborto luz da ordem constitucional
vigente e de instrumentos internacionais de direitos humanos. (fl. 02 da petio
inicial).
Em seu entendimento, a longa persistncia da criminalizao do

aborto seria um meio de utilizao do poder coercitivo do Estado para impedir o
pluralismo razovel, na medida em que imporia s mulheres o dever de
prosseguir com uma gravidez indesejada. Menciona que a Pesquisa Nacional do
Aborto 2016 apontaria que, somente no ano de 2015, 503.000 (quinhentas e trs
mil) mulheres interromperam voluntariamente a gravidez no Brasil, concluindo
que o aborto , portanto, um fato da vida reprodutiva das mulheres
brasileiras. (fl. 03 da petio inicial).
Ademais, o autor afirma que a desigualdade racial e de classe no
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:

(...)
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de
discriminao.
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio;
II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o transporte, o lazer, a
segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na
forma desta Constituio.
Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que
visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios
para sua promoo, proteo e recuperao.
Art. 226. (...)

7 Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento
familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o
exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas.

exerccio do direito de determinar se gostaria de ter e quando seria o melhor
momento para o nascimento de filhos torna o aborto um evento mais comum na
vida de mulheres que vivenciam maior vulnerabilidade social: 15% das
mulheres negras e indgenas j fizeram um aborto na vida, ao passo que 9% das
mulheres brancas o fizeram, concluindo que principalmente para as
mulheres negras e indgenas, pobres e menos escolarizadas que os efeitos
punitivos do aborto resultariam em priso. (fls. 03/04 da petio inicial).
No intuito de ressaltar o papel da jurisdio constitucional no

deslinde da controvrsia, o autor menciona casos em que cortes constitucionais
estrangeiras discutiram o aborto nas ltimas dcadas do sculo XX. A propsito,
afirma que a Suprema Corte dos Estados Unidos, em Roe v. Wade (1973), teria
utilizado o critrio do marco dos trimestres para estabelecer que quanto mais
imaturo o feto maior o respeito ao direito de privacidade das mulheres (fl. 16
da petio inicial). Assim, teria decidido que, no primeiro trimestre, no caberia
interferncia legal na deciso das mulheres; no segundo trimestre, poderia haver
regulao do procedimento mdico para proteger a sade da mulher, porm no
para limitar seu direito de escolha; e, no terceiro trimestre, as leis estaduais
poderiam restringir o acesso ao aborto, salvo se houvesse risco vida ou sade
da mulher.
O autor ressalta, ainda, que a Suprema Corte dos Estados Unidos,

em Webster v. Reproductive Health Services (1989), teria declarado a
constitucionalidade da opo governamental de priorizar polticas pblicas para
a gravidez em detrimento de polticas de sade para o aborto. Em seguida, em
Planned Parenthood of Southeastern Pennsylvania v. Casey (1992), a Suprema
Corte americana teria estabelecido como parmetro do direito ao aborto a
proibio aos obstculos indevidos, de modo que prevaleceriam os termos das

legislaes estaduais, e no mais o marco dos trimestres, desde que aquelas leis
no criassem barreiras injustas s mulheres nos primeiros estgios da gravidez.
Ademais, o arguente menciona que, no caso conhecido como

Aborto I (1975), a Corte Constitucional da ento Alemanha Ocidental teria
revogado lei que permitia o aborto at a 12 (dcima segunda) semana de
gravidez. Entretanto, aps a unificao, no ano de 1992, o Parlamento alemo
teria aprovado nova lei de semelhante teor, a qual desencadeara o litgio
conhecido como Aborto II, em que a Corte Constitucional fez um julgamento
abstrato da lei e manteve o aborto na condio de crime sem punio. A partir
de ento, na Alemanha, se a mulher se submeter a aconselhamento e receber um
certificado, estar livre para realiz-lo at o limite de 12 semanas. (fl. 19 da
petio inicial).
Prossegue o autor, afirmando que, na Colmbia, a sentena C-

355/2006 de sua Corte Constitucional teria permitido o aborto em trs
condies: se a vida ou sade da mulher estiver em perigo; se a gravidez for
resultado de estupro ou incesto; e se houver malformao fetal que no permita
a sobrevida extrauterina do feto.
O autor cita, ainda, decises da Corte Interamericana de Direitos

Humanos segundo as quais a proteo de direito vida em geral, desde o
momento da concepo, tal como previsto no Pacto de So Jos da Costa Rica,
no autoriza a equiparao de um embrio a uma pessoa e que a proteo
vida tem que ser gradual, de forma a ser compatvel com a realizao de outros
direitos (fl. 24 da petio inicial).
No Brasil, menciona que esse Supremo Tribunal Federal, no

julgamento da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n 54,
teria declarado inconstitucional a interpretao no sentido de que a interrupo
da gravidez de feto anenceflico seria conduta tipificada no Cdigo Penal.
Destaca que, na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3510, essa Suprema
Corte teria reconhecido a constitucionalidade da pesquisa com clulas-tronco
embrionrias congeladas e descartadas de clnicas de reproduo assistida.
Ademais, ressalta que, no julgamento do Habeas Corpus n

124.306, a maioria da Primeira Turma desse Supremo Tribunal Federal teria
seguido o voto-vista proferido pelo Ministro Roberto Barroso, que, de forma
incidental, conclura pela inconstitucionalidade da criminalizao do aborto
realizado nos 03 (trs) primeiros meses de gravidez.
Assim, o autor argumenta que, no caso do deferimento da pretenso

deduzida na presente arguio, essa Suprema Corte exerceria o seu papel de
proteo de grupos vulnerveis, seguindo as premissas firmadas nas decises
anteriores. Sustenta, nesse sentido, que no pela representao poltica que a
Corte assenta a legitimidade de suas decises, mas pela representao
argumentativa do cidado (fl. 29 da petio inicial).
O requerente discorre, ainda, sobre como, em seu entendimento, a

criminalizao generalizada do aborto voluntrio violaria os preceitos
fundamentais utilizados como parmetros de controle. Em primeiro lugar, alega
que afirmar o valor intrnseco do humano no embrio ou feto no o mesmo
que afirmar o estatuto de pessoa constitucional, concluindo que, da leitura
conjunta da Constituio Federal e das decises dessa Suprema Corte, o
estatuto de pessoa constitucional inicia-se no nascimento com potncia de
sobrevida, mesmo com auxlio de complexas tecnologias biomdicas. (fl. 35 da

petio inicial).
Portanto, na ponderao entre a dignidade como valor intrnseco

pertencente ao embrio e a dignidade como autonomia consistente na cidadania
das mulheres, deveria prevalecer esta ltima, no havendo conflito entre
direitos fundamentais, dada a impossibilidade de se imputar direitos
fundamentais ao embrio ou feto. (fl. 45 da petio inicial).
Nessa linha, afirma que, porque somente mulheres engravidam, o

direito ao aborto uma condio de possibilidade para o exerccio da
cidadania de cada mulher, assim como que no importam as concepes de
bem ntimas a cada mulher; direito ao aborto condio para a plenitude de
um projeto de vida. (fl. 39). Conclui, assim, que impor uma gravidez coercitiva
s mulheres ofenderia sua dignidade, na dimenso do respeito sua autonomia.
O autor acrescenta que a descriminalizao do aborto teria como

consequncia a reduo de gestaes indesejadas e, tambm, do nmero de
casos de aborto. Afirma, tambm, que a negao do direito ao aborto causaria
sofrimento agudo s mulheres, o qual poderia ser equiparado a tortura ou a
tratamento cruel, desumano ou degradante, que seria evitvel caso no houvesse
tal proibio.
Alm disso, aduz que a manuteno da criminalizao do aborto

no atenderia ao princpio da proporcionalidade, sob qualquer de suas
perspectivas. No que se refere ao teste da adequao, afirma que no haveria
objetivo legtimo para a criminalizao, considerando que a medida no se
mostraria capaz de impedir a prtica que busca coibir, servindo, apenas, para
forar as mulheres aos riscos da clandestinidade.

Quanto necessidade, alega que os pases com legislao menos
restritiva apresentariam taxas decrescentes de aborto, ressaltando que a tutela
penal dos bens jurdicos deve ser estabelecida apenas subsidiariamente.
Apresenta dados da ltima Pesquisa Nacional de Demografia e Sade da
Criana e da Mulher (PNDS 2006) que conduziriam concluso de que o
Estado falha em oferecer polticas adequadas em sade que poderiam garantir
s mulheres condies para evitar um aborto e, portanto, proteger o valor
intrnseco do humano no embrio ou feto e criminaliza as mulheres pela
mesma razo. (fl. 53 da petio inicial).
Em relao ao parmetro da proporcionalidade estrita, afirma que

os impactos negativos nos direitos fundamentais das mulheres superariam os
impactos positivos da criminalizao do aborto para a proteo do valor
intrnseco do humano de embries ou fetos. Conclui, assim, que a
criminalizao do aborto no protege o direito vida, apenas subjuga
mulheres, em particular as jovens, negras e indgenas, pobres e nordestinas.
(fl. 57 da petio inicial).
Em sntese, o requerente assevera que a criminalizao

indiscriminada do aborto violaria os preceitos fundamentais indicados como
parmetros de controle, na medida em que promoveria tutela penal desprovida
de objetivos constitucionais legtimos, desrespeitando princpios fundamentais
republicanos e direitos constitucionais das mulheres.
Diante disso, o autor requer a concesso de medida cautelar para

suspender prises em flagrante, inquritos policiais e andamento de processos
ou efeitos de decises judiciais que pretendam aplicar ou tenham aplicado os

artigos 124 e 126 do Cdigo Penal ora questionados a casos de interrupo da
gestao induzida e voluntria realizada nas primeiras 12 semanas de gravidez.
E que se reconhea o direito constitucional das mulheres de interromper a
gestao, e dos profissionais de sade de realizar o procedimento. (fl. 60 da
petio inicial).
Quanto ao mrito, pleiteia que essa Suprema Corte declare a no

recepo parcial dos art. 124 e 126 do Cdigo Penal, para excluir do seu
mbito de incidncia a interrupo da gestao induzida e voluntria realizada
nas primeiras 12 semanas (...), de modo a garantir s mulheres o direito
constitucional de interromper a gestao, de acordo com a autonomia delas,
sem necessidade de qualquer forma de permisso especfica do Estado, bem
como garantir aos profissionais de sade o direito de realizar o procedimento.
(fl. 61 da petio inicial).
O processo foi despachado pela Ministra Relatora Rosa Weber, que,

nos termos do artigo 5, 2, da Lei n 9.882, de 03 de dezembro de 1999,
solicitou informaes prvias ao Presidente da Repblica, ao Senado Federal e
Cmara dos Deputados, bem como a oitiva da Advogada-Geral da Unio e do
Procurador-Geral da Repblica.
Em atendimento solicitao, o Presidente da Repblica defendeu a

constitucionalidade das disposies atacadas, tendo afirmado que haveria,
quanto ao aborto, um desacordo moral razovel, de modo que a deciso sobre
sua descriminalizao caberia ao Poder Legislativo, na condio de
representante de toda a sociedade.
Alegou, ainda, que a eventual procedncia da presente arguio

criaria uma hiptese de excluso do crime de aborto, o que, em respeito ao
pluralismo poltico, s poderia ser feito pelo Congresso Nacional. Ademais,
aduziu que os precedentes desse Supremo Tribunal Federal mencionados pelo
requerente seriam inaplicveis na espcie, bem como que no estaria
caracterizada a situao de urgncia necessria concesso da medida cautelar
pleiteada.
O Senado Federal, em suas informaes, ressaltou que a legislao

infraconstitucional protegeria os direitos do feto vivel (em especial, o artigo 2
da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, que institui o Cdigo Civil2), sendo
que eventual alterao desse entendimento est sendo discutida pelas Casas do
Congresso Nacional por intermdio dos parlamentares eleitos pelo povo, com a
participao da sociedade, por meio de consultas e audincias pblicas. (fl. 03
das informaes prestadas).
Por sua vez, a Cmara dos Deputados sustentou que as normas

impugnadas se encontram em vigor h quase oito dcadas, o que
descaracterizaria o periculum in mora necessrio concesso da medida cautelar
pleiteada. Conquanto considere o direito vida intrauterina como no absoluto,
aduziu que a prtica do crime de aborto significa atentar contra a vida, direito
fundamental inviolvel, resguardado pelo artigo 5, caput, da Constituio
Federal CF, dispositivo este que no faz distino entre a vida extra e
intrauterina. (fl. 03 das informaes prestadas).
Alm disso, a requerida alegou que o legislador j teria disciplinado

os casos em que o aborto seria permitido (abortos teraputico e sentimental),
2
Art. 2 A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a
concepo, os direitos do nascituro.

ressaltando que a deciso proferida por esse Supremo Tribunal Federal na
Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n 54 teria se baseado na
ausncia de potencialidade de vida do feto anenceflico, hiptese, essa, que seria
diversa da discutida na presente arguio.
Por fim, argumentou que a eventual atuao desse Supremo

Tribunal Federal no sentido de descriminalizar a conduta de aborto violaria os
princpios da separao de Poderes e da soberania popular, considerando que a
vontade do legislador deve ser observada, haja vista que representa a vontade
do povo. (fl. 04 das informaes prestadas). A propsito, a requerida afirmou
que, ao analisar o Projeto de Lei n 1.135/1991, a Cmara dos Deputados teria
rejeitado a descriminalizao do aborto, ressaltando a existncia de diversas
proposituras em tramitao na referida Casa Legislativa que preveriam a
proteo da vida desde a concepo.
O Partido Social Cristo PSC, a Unio dos Juristas Catlicos de

So Paulo UJUCASP e o Instituto de Defesa da Vida e da Famlia IDVF
requereram ingresso no feito na condio de amici curiae.
Na sequncia, vieram os autos para a manifestao da Advogada-

Geral da Unio.
II PRELIMINAR: DA IMPOSSIBILIDADE DE ATUAO DESSE

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL COMO LEGISLADOR POSITIVO
Conforme narrado, o requerente pretende que essa Suprema Corte

declare a no recepo parcial dos artigos 124 e 126 do Cdigo Penal pela
Constituio da Repblica, de modo a definir que no constitui crime a

interrupo voluntria da gravidez realizada at a 12 (dcima segunda) semana
de gestao.
Observa-se, assim, que o autor no se limita a provocar a funo de

legislador negativo que cabe a esse Supremo Tribunal Federal exercer no
controle concentrado de constitucionalidade. O requerente pretende, como se
nota, que esse Pretrio Excelso atue como legislador positivo para criar um
critrio excludente de tipicidade formal que no foi estabelecido pelo legislador,
o que se revela invivel em sede de fiscalizao abstrata de constitucionalidade.
Confira-se:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE POR

OMISSO. REGULAMENTAO DE PROPAGANDA DE
BEBIDAS DE TEOR ALCOLICO INFERIOR A TREZE GRAUS
GAY LUSSAC (13 GL). AUSNCIA DE OMISSO. ATUAO
DO PODER LEGISLATIVO. ART. 2 DA CONSTITUIO DA
REPBLICA. IMPOSSIBILIDADE DE ATUAR O SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL COMO LEGISLADOR POSITIVO,
SUBSTITUINDO-SE AO PODER LEGISLATIVO NA
DEFINIO DE CRITRIOS ADOTADOS NA APROVAO
DAS NORMAS DE PROPAGANDA DE BEBIDAS ALCOLICAS:
PRECEDENTES. AO JULGADA IMPROCEDENTE. DECISO
COM EFEITOS VINCUANTES.
(ADO n 22, Relatora: Ministra Crmen Lcia, rgo Julgador:
Tribunal Pleno, Julgamento em 22/04/2015, Publicao em
03/08/2015; grifou-se);
AGRAVO REGIMENTAL EM AO DIRETA DE

INCONSTITUCIONALIDADE. PREJUDICIALIDADE DA AO.
MATRIA J APRECIADA PELO TRIBUNAL.
SUPERVENINCIA DA LEI 10.034/00. QUESTO DE LEGE
FERENDA. FUNO DE LEGISLADOR POSITIVO DE QUE
NO SE REVESTE O PODER JUDICIRIO. 1. O Regimento
Interno do Supremo Tribunal Federal faculta ao Relator julgar
prejudicado o pedido por perda do objeto (RISTF, artigo 21, IX). 2.
Perde o objeto o pedido liminar que impugna dispositivo de vigncia
suspensa em cautelar j apreciada. 3. A supervenincia de diploma
legal excetuando a restrio de que trata a norma impugnada no
altera o entendimento anteriormente firmado pelo Tribunal. 4.

Alegao de que a norma no estende os benefcios fiscais a todas as
categorias profissionais constitui-se em questo de lege ferenda. 5. O
controle da constitucionalidade das leis no atribui ao Poder
Judicirio funes de legislador positivo. Agravo no provido.
(ADI n 2554 AgR, Relator: Ministro Maurcio Corra, rgo
Julgador: Tribunal Pleno, Julgamento em 16/05/2002, Publicao em
13/09/2002; grifou-se);
RECURSO EXTRAORDINRIO COM AGRAVO IMPOSTO DE

RENDA CONTRIBUINTE PESSOA FSICA
IMPOSSIBILIDADE DE O JUDICIRIO, ATUANDO COMO
LEGISLADOR POSITIVO, ESTABELECER, DE MODO
INOVADOR, MEDIANTE UTILIZAO DE CRITRIO
PRPRIO, NDICE DE CORREO MONETRIA DA
TABELA PROGRESSIVA DE INCIDNCIA DO TRIBUTO
SUCUMBNCIA RECURSAL JUSTIFICADA, NO CASO, PELA
EXISTNCIA DE TRABALHO ADICIONAL PRODUZIDO
PELA PARTE VENCEDORA (CPC/15, ART. 85, 11)
MAJORAO DA VERBA HONORRIA (10%) PERCENTUAL
(10%) QUE INCIDE SOBRE A VERBA HONORRIA POR
LTIMO ARBITRADA NECESSRIA OBSERVNCIA DOS
LIMITES ESTABELECIDOS NO ART. 85, 2 E 3 DO CPC/15
A EVENTUAL CONCESSO DA GRATUIDADE NO
EXONERA O BENEFICIRIO DOS ENCARGOS FINANCEIROS
DECORRENTES DE SUA SUCUMBNCIA (CPC/15, ART. 98,
2) INCIDNCIA, NO ENTANTO, QUANTO EXIGIBILIDADE
DE TAIS VERBAS, DA CONDIO SUSPENSIVA A QUE SE
REFERE O 3 DO ART. 98 DO CPC/15 AGRAVO INTERNO
IMPROVIDO.
(ARE n 986252 AgR, Relator: Ministro Celso de Mello, rgo
Julgador: Segunda Turma, Julgamento em 09/12/2016, Publicao em
21/02/2017; grifou-se);
Ao direta de inconstitucionalidade. Medida Liminar. Argio de

inconstitucionalidade da expresso um tero do inciso I e do
inciso II do 2, do 3 e do 4 do artigo 47 da Lei n 9.504, de
30 de setembro de 1997, ou quando no, do artigo 47, incisos I, III, V
e VI, exceto suas alneas a e b de seu 1, em suas partes
marcadas em negrito, bem como dos incisos e pargrafos do artigo 19
da Instruo n 35 - CLASSE 12 - DISTRITO FEDERAL, aprovada
pela Resoluo n 20.106/98 do TSE que reproduziram os da citada
Lei 9.504/97 atacados. - Em se tratando de instruo do TSE que se
limita a reproduzir dispositivos da Lei 9.504/97 tambm impugnados,
a argio relativa a essa instruo se situa apenas mediatamente no
mbito da constitucionalidade, razo por que no se conhece da
presente ao nesse ponto. - Quanto ao primeiro pedido alternativo
sobre a inconstitucionalidade dos dispositivos da Lei 9.504/97
impugnados, a declarao de inconstitucionalidade, se acolhida

como foi requerida, modificar o sistema da Lei pela alterao do
seu sentido, o que importa sua impossibilidade jurdica, uma vez
que o Poder Judicirio, no controle de constitucionalidade dos
atos normativos, s atua como legislador negativo e no como
legislador positivo. - No tocante ao segundo pedido alternativo, no
se podendo, nesta ao, examinar a constitucionalidade, ou no, do
sistema de distribuio de honorrios com base no critrio da
proporcionalidade para a propaganda eleitoral de todos os mandatos
eletivos ou de apenas alguns deles, h impossibilidade jurdica de se
examinar, sob qualquer ngulo que seja ligado a esse critrio, a
inconstitucionalidade dos dispositivos atacados nesse pedido
alternativo. Ao direta de inconstitucionalidade no conhecida.
(ADI n 1822, Relator: Ministro Moreira Alves, rgo Julgador:
10/12/1999; grifou-se).
Por oportuno, confira-se excerto do voto condutor proferido pelo

Ministro Moreira Alves no julgamento da referida Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 1822:
Ora, quanto ao primeiro pedido, a argio de inconstitucionalidade

visa a que, se ela for acolhida, reste, de todos os dispositivos atacados,
apenas a expresso igualitariamente no inciso I do 2 do artigo 47
da Lei 9.504/97, o que implicar que se far igualmente, entre os
Partidos Polticos e suas coligaes, a distribuio dos horrios de
propaganda gratuita pelo rdio e pela televiso. No podendo o pedido
do requerente ser ampliado para alcanar todo o sistema dessa
distribuio estabelecido pelos dispositivos impugnados nessa
primeira alternativa, pretende ele, com a declarao de
inconstitucionalidade como requerida, modificar o sistema da Lei
pela alterao do seu sentido, o que importa sua impossibilidade
jurdica, uma vez que o Poder Judicirio, no controle de
constitucionalidade dos atos normativos, s atua como legislador
negativo e no como legislador positivo. (Grifou-se).
De fato, a deciso adotada pelo legislador quanto matria em

exame foi no sentido de criminalizar a prtica do aborto, tendo excludo,
contudo, a punibilidade da interrupo voluntria da gravidez em situaes
expressamente especificadas no texto legal. A esse respeito, o artigo 128 do
Cdigo Penal dispe que no se pune o aborto praticado por profissional de

sade nos casos de gravidez resultante de estupro e de inexistncia de outro
meio de salvar a vida da gestante. Veja-se:
Art. 128 - No se pune o aborto praticado por mdico:

I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante;
II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de
consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante
legal.
Como se nota, o legislador federal no omisso quanto ao tema,

tendo fixado todas as hipteses de aborto que, a seu ver, no devem se sujeitar
ao poder punitivo do Estado. A criao de nova modalidade de aborto
admissvel no Brasil dependeria, portanto, de alterao da legislao penal, o
que no pode ser realizado mediante deciso do Poder Judicirio, sob pena de
desvirtuamento da opo poltica adotada pelo legislador.
Ressalte-se, outrossim, que a medida ora postulada pelo requerente

essencialmente distinta da declarao proferida por esse Supremo Tribunal
Federal no julgamento da Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental n 54, razo pela qual no se justifica a pretendida equiparao
entre tais situaes.
De fato, na Arguio de Descumprimento n 54, essa Suprema

Corte declarou ser invlida a interpretao de que a interrupo da gravidez de
feto anenceflico constituiria conduta tipificada nos artigos 124, 126 e 128,
incisos I e II, do Cdigo Penal. Essa concluso derivou de mera interpretao
conferida ao texto desses dispositivos legais, que versam sobre a tipificao de

crimes contra a vida, ao passo que, no caso do anencfalo, (...) no existe vida
possvel3.
Em tal ocasio, o Ministro Cezar Peluso ressaltou que tudo indicava

que a anencefalia somente no havia sido includa pelo legislador no rol das
excludentes de ilicitude por falta de condies tecnolgicas de diagnostic-la
poca da edio do Cdigo Penal. Com efeito, a tecnologia disponvel na dcada
de 1940 no permitia medicina diagnosticar, com o nvel de segurana
necessrio, a ocorrncia de tais anomalias capazes de inviabilizar a vida do feto.
De modo diverso, no se atinge concluso semelhante quanto ao
pleito do autor da presente arguio, que no encontra respaldo em nenhum tipo
de avano tecnolgico, mas deriva da evidente inteno de modificar, pela via
jurisdicional, as regras penais vigentes.
Na espcie, o pedido formulado pelo requerente no de mera

interpretao do texto legal em vigor, mas de efetiva criao de uma nova
hiptese de excludente de tipicidade, consistente na fixao de um prazo no qual
a realizao do aborto passaria a ser admissvel. Trata-se, como se nota, de
verdadeira inovao legislativa, com o estabelecimento de um perodo de
licena para a realizao do aborto, em substituio explcita deciso
legislativa de manter a tipificao penal de tal conduta.
Desse modo, o eventual acolhimento do pedido formulado na

presente arguio, o que se admite por mera hiptese, implicaria violao ao
princpio da separao de Poderes, uma vez que a atuao do Poder Judicirio na
condio de legislador positivo afrontaria a independncia conferida ao Poder
3
Excerto do voto condutor proferido pelo Ministro Relator Marco Aurlio nos autos da ADPF n 54, rgo
Julgador: Tribunal Pleno, Julgamento em 12/04/2012, Publicao em 30/04/2013.

Legislativo para o exerccio de sua funo precpua de legislar. Confira-se, a
propsito, o entendimento dessa Suprema Corte:
(...) O PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA RESERVA DE LEI

FORMAL TRADUZ LIMITAO AO EXERCCIO DA
ATIVIDADE JURISDICIONAL DO ESTADO. - A reserva de lei
constitui postulado revestido de funo excludente, de carter
negativo, pois veda, nas matrias a ela sujeitas, quaisquer intervenes
normativas, a ttulo primrio, de rgos estatais no-legislativos. Essa
clusula constitucional, por sua vez, projeta-se em uma dimenso
positiva, eis que a sua incidncia refora o princpio, que, fundado na
autoridade da Constituio, impe, administrao e jurisdio, a
necessria submisso aos comandos estatais emanados,
exclusivamente, do legislador. - No cabe, ao Poder Judicirio, em
tema regido pelo postulado constitucional da reserva de lei, atuar
na anmala condio de legislador positivo (RTJ 126/48 - RTJ
143/57 - RTJ 146/461-462 - RTJ 153/765 - RTJ 161/739-740 - RTJ
175/1137, v.g.), para, em assim agindo, proceder imposio de
seus prprios critrios, afastando, desse modo, os fatores que, no
mbito de nosso sistema constitucional, s podem ser
legitimamente definidos pelo Parlamento. que, se tal fosse
possvel, o Poder Judicirio - que no dispe de funo legislativa
- passaria a desempenhar atribuio que lhe institucionalmente
estranha (a de legislador positivo), usurpando, desse modo, no
contexto de um sistema de poderes essencialmente limitados,
competncia que no lhe pertence, com evidente transgresso ao
princpio constitucional da separao de poderes.
(RE n 322.348 AgR, Relator: Ministro Celso de Mello, rgo
06/12/2002; grifou-se).
Assim, como a intepretao pretendida pelo autor no pode ser

extrada do texto das normas impugnadas, a pretenso veiculada na presente
arguio revela-se juridicamente impossvel.
III DOS REQUISITOS NECESSRIOS CONCESSO DA MEDIDA

CAUTELAR
III.I Da ausncia de fumus boni iuris

Como visto, o autor alega que a criminalizao da interrupo
voluntria da gravidez realizada at a 12 (dcima segunda) semana de gestao
implicaria violao aos artigos 1, incisos I e II; 3, inciso IV; 5, caput e incisos
I e II; 6, caput; 196 e 226, 7, todos da Carta Magna.
As alegaes veiculadas na petio inicial so, entretanto,

insubsistentes, conforme demonstrado a seguir.
III.I.I Da inexistncia de disposio constitucional a respeito do aborto
Inicialmente, cumpre ressaltar que, diversamente do que alega o

autor, a Constituio da Repblica no contm disposio que, explcita ou
implicitamente, autorize a prtica do aborto at determinado perodo da
gestao. No h, em outros termos, um suposto direito constitucional da mulher
ao aborto.
De fato, a anlise dos trabalhos desenvolvidos no mbito da

Assembleia Nacional Constituinte de 1987-88 revela sua deciso de no
constitucionalizar o tema referente ao aborto. Aps debaterem o assunto em
diversas oportunidades, os parlamentares acordaram em resguardar a
competncia do legislador ordinrio para disciplinar a matria, uma vez que no
seria conveniente consolidar semelhante regramento no Texto Constitucional.
Nessa linha, a Deputada Constituinte Ldice da Mata, por ocasio

da votao, em primeiro turno, do Projeto de Constituio, esclareceu o
seguinte:

preciso entender que essa discusso no est suficientemente
amadurecida no seio da sociedade brasileira de modo a que possamos
ser to definitivos diante dela. Este um debate que se trava em todas
as comunidades cientficas do Pas, nos movimentos de mulheres, nos
ambientes mais sofridos do nosso povo. Os ndices de aborto no Brasil
esto concentrados exatamente nas mulheres empobrecidas e jovens,
que ainda no conhecem o seu corpo, a sua sexualidade, no podendo,
portanto, evitar a gravidez. Ns, mulheres, na Constituinte,
chegamos a uma posio que nos conseguiu unir: a de entender
que no est amadurecida, nem mesmo entre ns, mulheres, a
discusso do aborto. A maioria das Constituies do mundo no
trata desta questo. O direito vida, que defendemos, o direito da
mulher brasileira sobrevivncia, a ter os seus filhos em situao
decente e a conseguir sobreviver. E para isso precisamos dar-lhe o
direito de impedir essa gravidez no caso em que a mulher estuprada
e repudia essa ao, e quando ela no tem condies de ter o filho.
Precisamos permitir que a mulher brasileira tenha o direito, nas
situaes em que os mdicos indicarem, de interromper a gravidez
para salvar a sua prpria vida, que dar origem a outras vidas em
situaes diferentes.
neste sentido que a bancada das mulheres, no de forma unnime,
mas majoritria, vem insistindo junto a diversos companheiros
Constituintes para que haja um entendimento. No podemos deixar
passar uma formulao no definitiva em relao a esta questo da
sociedade brasileira, porque isso significaria um retrocesso, sem
dvida, alguma grave, na legislao. A questo deve continuar a ser
tratada no Cdigo Penal. (Palmas.)4
De modo semelhante, em discurso pronunciado em 22 de fevereiro

de 1988, a Deputada Constituinte Abigail Feitosa asseverou que:
O aborto no coloca a mulher mais liberada. Aqui discuto e discordo

do nobre Constituinte Jos Genoino: primeiro, porque foi um acordo
de toda a bancada das mulheres, que esse assunto no viria a ser
constitucional.5
4
Dirio da Assembleia Nacional Constituinte, Ano II, n 175, 02 de fev. 1988, p. 6772. Disponvel em
<http://imagem.camara.gov.br/Imagem/d/pdf/175anc02fev1988.pdf#page=>. Acesso em 13 de abril de 2017;
grifou-se.
5
Mulheres Constituintes de 1988. Braslia: Cmara dos Deputados, 2011, p. 16. Disponvel em
<http://www2.camara.leg.br/atividade-legislativa/plenario/discursos/escrevendohistoria/25-anos-da-constituicao-
de-1988/mulher-constituinte/mulheres-constituintes-de-1988>. Acesso em 17 de abril de 2017; grifou-se.

A opo dos constituintes por no constitucionalizar a disciplina
normativa aplicvel ao aborto tambm foi retratada pelo Deputado Bernardo
Cabral, responsvel pela relatoria da Comisso de Sistematizao da Assembleia
Nacional Constituinte. Confira-se:
Peo-lhes ateno para um argumento que, desde as Subcomisses,

comisses temticas, passando pela Comisso de Sistematizao,
tende a transferir para a legislao ordinria a competncia para
legislar sobre o assunto. Nem proibir um nem permitir outro.
(Palmas.)
(...)
A est resolvida a questo, sem que possamos infletir para o caminho
terrvel do crime inafianvel. Esta Casa deve ser imparcial no que diz
respeito s razes religiosas, sem entrar no mrito da questo.
Deixemos, portanto, essa deciso a legislao ordinria, que tem
demonstrado ser sbia no particular.6
Percebe-se, assim, que a ausncia de disposio constitucional a

respeito do aborto no derivou de suposto descuido ou omisso dos
parlamentares. Tem-se, na verdade, uma clara deciso do Poder Constituinte
originrio no sentido de delegar, ao legislador infraconstitucional, a competncia
para dispor sobre o tema, mantendo, desse modo, a vigncia da legislao pr-
constitucional.
Ademais, desde a promulgao da Carta de 1988, o aborto tem sido

objeto de reiterados debates pelo Congresso Nacional, o qual, como dito, no
permaneceu inerte sobre a matria.
Com efeito, na Cmara dos Deputados, verifica-se, de um lado, a

existncia de proposies tendentes a descriminalizar o aborto voluntrio em
qualquer hiptese, a exemplo do Projeto de Lei n 882, de 24 de maro de 2015,
6
Dirio da Assembleia Nacional Constituinte, Ano II, n 175, 02 de fev. 1988, p. 6772. Disponvel em
<http://imagem.camara.gov.br/Imagem/d/pdf/175anc02fev1988.pdf#page=>. Acesso em 13 de abril de 2017.

de autoria de deputado integrante do partido que figura como autor na presente
arguio. Referida proposta legislativa estabelece as polticas pblicas no
mbito da sade sexual e dos direitos reprodutivos e d outras providncias,
dentre as quais se destaca a revogao dos artigos 124, 126 e 128 do Cdigo
Penal7.
Por outro lado, tramita perante a Cmara dos Deputados o Projeto

de Lei n 489, de 20 de maro de 2007, que dispe sobre o Estatuto do
Nascituro e d outras providncias, com o objetivo de classificar o aborto
como crime hediondo, bem como de criar a figura do aborto culposo. Por sua
vez, o Projeto de Lei n 5.069, de 27 de fevereiro de 2013, pretende tipificar
(...) como crime contra a vida o anncio de meio abortivo e prev penas
especficas para quem induz a gestante prtica de aborto.
No intuito de salientar a permanncia e a iteratividade do tema do

aborto na pauta da Cmara dos Deputados, vale mencionar, ainda, as seguintes
proposies legislativas: (i) Projeto de Lei n 4.642, de 08 de maro de 2016,
que dispe sobre a preveno e conscientizao dos riscos e consequncias
relacionados ao aborto; (ii) Projeto de Lei n 20, de 19 de fevereiro de 1991,
que dispe sobre a obrigatoriedade de atendimento dos casos de aborto
previstos no Cdigo Penal, pelo Sistema nico de Sade; (iii) Projeto de Lei n
343, de 18 de maro de 1999, que institui a Semana de Preveno do Aborto e
d outras providncias; (iv) Projeto de Lei n 1.545, de 08 de junho de 2011,
que prope a incluso do artigo 128-A no Cdigo Penal para tipificar o crime
de aborto praticado por mdico quando no for dos tipos admitidos no Cdigo
Penal: necessrio ou quando a gravidez resulta de estupro (sentimental); e (v)
7
No que se refere ao seu atual estgio de tramitao, referida proposio foi apensada ao Projeto de Lei n 313,
de 06 de maro de 2007, que versa sobre o planejamento familiar.

Projeto de Lei n 1.459, de 09 de julho de 2003, que aplica pena de recluso
aos casos de abortos provocados em razo de anomalia na formao do feto ou
aborto eugnico.
H, ademais, requerimentos de realizao de audincia pblica para

debater a venda de produtos abortivos com entrega no Brasil por stios virtuais
(Requerimento n 143, apresentado em 02 de maro de 2016), bem como para
discutir as questes sobre o aborto no Pas (Requerimento n 22, apresentado em
24 de maio de 2016).
No Senado Federal, tramitam, dentre outros, o Projeto de Lei n 46,

de 07 de maro de 2017, que altera o Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro
de 1940 Cdigo Penal, para criminalizar a prtica do aborto em qualquer
fase da gestao; e o Projeto de Lei n 461, de 13 de dezembro de 2016, que
altera o Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, para
criminalizar a prtica do aborto em qualquer estgio da gestao. Alm disso,
h o Requerimento n 24, de 10 de maro de 2015, que visa realizao de
audincias pblicas, tantas quanto forem necessrias, para debater uma
possvel regulamentao da interrupo voluntria da gravidez, dentro das doze
primeiras semanas de gestao, pelo Sistema nico de Sade.
Assim, a ausncia de modificao legislativa demonstra que, apesar

dos intensos e recorrentes debates sobre o tema, a deciso do legislador, at o
presente momento, pela manuteno da disciplina estabelecida pelo Cdigo
Penal acerca da tipificao do crime de aborto e das hipteses de interrupo de
gravidez expressamente autorizadas por esse diploma normativo.

Desse modo, a autorizao da prtica do aborto at a 12 (dcima
segunda) semana de gestao no encontra respaldo na Constituio da
Repblica ou na legislao penal em vigor, razo pela qual o eventual
acolhimento do pedido veiculado na presente arguio direta implicaria a
desconsiderao da deciso tomada pelo legislador no exerccio adequado de sua
funo constitucional e, por conseguinte, sua substituio pelo critrio de
preferncia do Poder Judicirio.
A esse respeito, Ronald Dworkin salientou que, de acordo com

diversos analistas, a principal causa da manuteno dos conflitos verificados
acerca do aborto nos Estados Unidos os quais foram mencionados pelo
requerente como paradigma para a presente arguio consiste na circunstncia
de que a normatizao aplicvel ao tema naquele pas no decorrera de debates e
acordos polticos, mas fora imposta pela Suprema Corte. Veja-se:
Muitos analistas insistem, contudo, em que a principal causa da

natureza beligerante que envolve, nos Estados Unidos, o debate sobre
o aborto encontra-se no modo como se criou o direito norte-americano
sobre o aborto. Em outros pases, a legislao sobre o aborto foi
formada por uma srie de acordos polticos e legislativos. Nos Estados
Unidos, porm, a legislao foi imposta no depois de lutas e
acordos polticos, mas por decreto do Supremo Tribunal Federal.8
Acrescente-se que, nos termos do artigo 5, inciso XXXIX, da

Constituio da Repblica, no h crime sem lei anterior que o defina, nem
pena sem prvia cominao legal. O Poder Constituinte reservou, portanto,
lei em sentido formal, a competncia acerca da elaborao dos tipos penais, bem
como das respectivas excludentes de ilicitude e de punibilidade. Por sua vez,
esse Supremo Tribunal Federal j assentou, em diversas oportunidades, a
necessidade de respeito ao postulado constitucional da reserva de lei em matria
8
DWORKIN, Ronald. Domnio da vida: Aborto, Eutansia e Liberdades Individuais. 2. ed. So Paulo:
Martins Fontes, 2009, p. 06; grifou-se.

penal. Veja-se:
(...) Em matria penal, prevalece o dogma da reserva constitucional

de lei em sentido formal, pois a Constituio da Repblica somente
admite a lei interna como nica fonte formal e direta de regras de
direito penal, a significar, portanto, que as clusulas de tipificao e de
cominao penais, para efeito de represso estatal, subsumem-se ao
mbito das normas domsticas de direito penal incriminador, regendo-
se, em consequncia, pelo postulado da reserva de Parlamento. (...)
(RHC n 121.835 AgR, Relator: Ministro Celso de Mello, rgo
23/11/2015; grifou-se);
(...) No pode o julgador, por analogia, estabelecer sano sem

previso legal, ainda que para beneficiar o ru, ao argumento de
que o legislador deveria ter disciplinado a situao de outra
forma. (...)
(HC n 92.626, Relator: Ministro Ricardo Lewandowski, rgo
Julgador: Primeira Turma, Julgamento em 25/03/2008, Publicao em
02/05/2008; grifou-se);
(...) O PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA RESERVA DE LEI

FORMAL TRADUZ LIMITAO AO EXERCCIO DA
ATIVIDADE JURISDICIONAL DO ESTADO. - A reserva de lei
constitui postulado revestido de funo excludente, de carter
negativo, pois veda, nas matrias a ela sujeitas, quaisquer intervenes
normativas, a ttulo primrio, de rgos estatais no-legislativos. Essa
clusula constitucional, por sua vez, projeta-se em uma dimenso
positiva, eis que a sua incidncia refora o princpio, que, fundado na
autoridade da Constituio, impe, administrao e jurisdio, a
necessria submisso aos comandos estatais emanados,
exclusivamente, do legislador. - No cabe, ao Poder Judicirio, em
tema regido pelo postulado constitucional da reserva de lei, atuar
na anmala condio de legislador positivo (RTJ 126/48 - RTJ
143/57 - RTJ 146/461-462 - RTJ 153/765 - RTJ 161/739-740 - RTJ
175/1137, v.g.), para, em assim agindo, proceder imposio de
seus prprios critrios, afastando, desse modo, os fatores que, no
mbito de nosso sistema constitucional, s podem ser
legitimamente definidos pelo Parlamento. que, se tal fosse
possvel, o Poder Judicirio - que no dispe de funo legislativa
- passaria a desempenhar atribuio que lhe institucionalmente
estranha (a de legislador positivo), usurpando, desse modo, no
contexto de um sistema de poderes essencialmente limitados,
competncia que no lhe pertence, com evidente transgresso ao
princpio constitucional da separao de poderes. (...)

(RE n 322.348 AgR, Relator: Ministro Celso de Mello, rgo
06/12/2002; grifou-se).
Admite-se, por certo, a existncia de causas supralegais de excluso

do crime, em qualquer de suas esferas (tipicidade, ilicitude e culpabilidade). Na
presente arguio, discute-se o plano da tipicidade, ou seja, da subsuno de
determinada conduta ao fato previsto como ilcito penal.
Nos termos da teoria da tipicidade conglobante, adotada por essa

Suprema Corte nos casos de reconhecimento de condutas penalmente
insignificantes, possvel o reconhecimento de excludentes supralegais, o que
no implica o afastamento da tipicidade formal9. Entretanto, esse
reconhecimento se limita s hipteses em que as condutas, apesar de
formalmente tipificadas, no ofendem de maneira grave os bens jurdicos
tutelados10.
No essa, claramente, a situao sob exame, em que o requerente

pretende atingir a prpria tipicidade formal do crime de aborto, de modo a que
9
Nesse sentido, confira-se: (...) a tipicidade penal no pode ser percebida como o trivial exerccio de
adequao do fato concreto norma abstrata. Alm da correspondncia formal, para a configurao da
tipicidade, necessria uma anlise materialmente valorativa das circunstncias do caso concreto, no sentido
de se verificar a ocorrncia de alguma leso grave, contundente e penalmente relevante do bem jurdico
tutelado (...). (HC n 97.772, Relatora: Ministra Crmen Lcia, rgo Julgador: Primeira Turma, Julgamento
em 03/11/2009, Publicao em 20/11/2009).
10
A esse respeito, confira-se o entendimento de Luiz Flvio Gomes, citado no voto proferido pela Ministra
Crmen Lcia por ocasio do julgamento da Arguio de Descumprimento n 54: (...) pode-se afirmar tudo em
relao ao aborto anenceflico, menos que seja um caso de morte arbitrria. Ao contrrio, antecipa-se a morte
do feto (cuja vida, alis, est cientificamente inviabilizada), mas isso feito para a tutela de outros interesses
sumamente relevantes (sade da me, sobretudo psicolgica, dignidade, liberdade, etc.). No se trata, portanto,
de uma morte arbitrria. O fato atpico justamente porque o risco criado no desarrazoado. Basta
compreender que o 'provocar o aborto' do art. 124 significa 'provocar arbitrariamente o aborto' para se
concluir pela atipicidade (material) da conduta. Esse, em suma, o fundamento da atipicidade do aborto
anenceflico (...). (ADPF n 54, Relator: Ministro Marco Aurlio, rgo Julgador: Tribunal Pleno, Julgamento
em 12/04/2012, Publicao em 30/04/2013).

se estabelea um critrio absoluto de excluso do delito, que se destina, em
consonncia com a Carta Magna, a tutelar o bem jurdico vida.
No obstante, as excludentes de tipicidade, quando envolvem a

tipicidade formal, s podem ser criadas pela via legislativa, em respeito ao
princpio constitucional da reserva legal em matria penal.
Ressalte-se, ainda, quanto razoabilidade do regramento fixado

pelo Cdigo Penal acerca do aborto, que a interrupo voluntria da gravidez
no foi proibida, de forma absoluta e indiscriminada, pelo ordenamento jurdico
brasileiro. De fato, o legislador fixou, de modo expresso, as hipteses em que se
admite sua realizao. Optou, desse modo, por um dos critrios que tm sido
validamente adotados pelas legislaes estrangeiras para flexibilizar a proibio
total ao aborto, consistente no que Claus Roxin denomina de soluo de
indicaes. Confira-se:
A maioria dos ordenamentos jurdicos modernos segue, portanto, um
caminho intermedirio e caminham entre dois modelos de soluo,
que chamarei, de modo simplificador, de soluo de indicaes e
soluo de prazo. Segundo a soluo de indicaes, o aborto , em
princpio, punvel. Ele , contudo, justificado e impunvel, se ele for
realizado por um mdico, a desejo da gestante, e se estiver presente
determinada indicao (por ex., graves perigos para a sade fsica ou
anmica da me, gravidez decorrente de delito sexual, situao social
gravosa, ou idade demasiado jovem da me). Segundo a soluo de
prazo, pode-se, dentro de determinado prazo em geral, trs meses
interromper a gravidez a desejo da me, sem que se mencionem
motivos. Aps o decurso deste prazo, somente uma indicao mdica
posteriormente surgida pode levar ao aborto.11
Assim, considerando-se que a Constituio Federal no impe a

soluo de prazo postulada pelo autor, bem como que o legislador ordinrio
11
ROXIN, Claus. A proteo da vida humana atravs do Direito Penal. Conferncia realizada no dia 07 de
maro de 2002, no encerramento do Congresso de Direito Penal em Homenagem a Claus Roxin, Rio de Janeiro,
p. 04. Disponvel em: <http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/anexos/25456-25458-1-PB.pdf>.
Acesso em 10 de abril 2017.

no optou por sua adoo, constata-se a improcedncia do pedido veiculado na
petio inicial da presente arguio.
III.I.II A proteo do direito vida segundo a jurisprudncia desse Supremo

Tribunal Federal
Dentre os argumentos suscitados na petio inicial, o autor aduz

que essa Suprema Corte teria evoludo no sentido de afastar o reconhecimento
de direitos fundamentais ao feto.
Nesse contexto, indispensvel a anlise dos precedentes citados

pelo requerente, com o intuito de esclarecer o alcance das decises proferidas
por esse Supremo Tribunal Federal nos julgamentos da Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 3510 e da Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental n 54.
Em princpio, o ordenamento jurdico brasileiro protege o direito do

nascituro desde sua concepo. Entretanto, a amplitude dessa proteo jurdica
foi submetida ao exame dessa Suprema Corte no julgamento da Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 3510, cujo objeto correspondia ao artigo 5 da Lei n
11.105, de 24 de maro de 2005 (Lei de Biossegurana)12. Referido
12
Art. 5 permitida, para fins de pesquisa e terapia, a utilizao de clulas-tronco embrionrias obtidas de
embries humanos produzidos por fertilizao in vitro e no utilizados no respectivo procedimento, atendidas as
seguintes condies:
I - sejam embries inviveis; ou
II sejam embries congelados h 3 (trs) anos ou mais, na data da publicao desta Lei, ou que, j congelados
na data da publicao desta Lei, depois de completarem 3 (trs) anos, contados a partir da data de
congelamento. 1 Em qualquer caso, necessrio o consentimento dos genitores.
2 Instituies de pesquisa e servios de sade que realizem pesquisa ou terapia com clulas-tronco
embrionrias humanas devero submeter seus projetos apreciao e aprovao dos respectivos comits de
tica em pesquisa.
3 vedada a comercializao do material biolgico a que se refere este artigo e sua prtica implica o crime
tipificado no art. 15 da Lei no 9.434, de 4 de fevereiro de 1997.

dispositivo permite a utilizao de embries congelados em pesquisas com
clulas-tronco.
Nesse julgamento, essa Suprema Corte confirmou o entendimento

de que a vida se inicia na concepo e que, em tal momento, tambm deve ser
conferida proteo jurdica ao nascituro. A propsito, confira-se o seguinte
trecho do voto condutor proferido, naquela ocasio, pelo Ministro Ayres Britto:
(...) Por este visual das coisas, no se nega que o incio da vida
humana s pode coincidir com o preciso instante da fecundao de um
vulo feminino por um espermatozide masculino. Um gameta
masculino (com seus 23 cromossomos) a se fundir com um gameta
feminino (tambm portador de igual nmero de cromossomos) para a
formao da unitria clula em que o zigoto consiste.13
Entretanto, considerando as peculiaridades do embrio in vitro, esse

Supremo Tribunal Federal afirmou que sua proteo somente ocorreria aps a
implantao no tero, quando se confirma sua viabilidade vital.
Assim, apesar de a Suprema Corte ter estabelecido a diferena

ontolgica entre o embrio natural e o embrio in vitro, preocupou-se em no
permitir que o procedimento de fertilizao fosse utilizado com o objetivo de
produzir embries para pesquisa. Demonstrou, assim, o reconhecimento de um
ncleo essencial de direitos fundamentais para os embries in vitro.
Ao comentar a proteo jurdica conferida pela Lei de

Biossegurana, o Ministro Ayres Britto ressaltou ser necessrio reconhecer a
dignidade de toda forma de vida, mesmo daquela obtida pelo procedimento de
13
Excerto do voto condutor proferido pelo Ministro Relator Ayres Britto na ADI n 3510, rgo Julgador:
Tribunal Pleno, Julgamento em 29/05/2008, Publicao em 28/05/2010.

fertilizao in vitro. Veja-se:
() penso tratar-se de um conjunto normativo que parte do

pressuposto da intrnseca dignidade de toda forma de vida humana, ou
que tenha potencialidade para tanto, ainda que assumida ou
configurada do lado de fora do corpo feminino (caso do embrio in
vitro).14
De forma semelhante, a Ministra Ellen Gracie afastou

expressamente qualquer possibilidade de fertilizao de vulos humanos com o
objetivo imediato de produo de material biolgico para o desenvolvimento de
pesquisas, sejam elas quais forem15, reconhecendo, assim, a dignidade de toda
forma de vida humana.
Ademais, restou consignado, de maneira expressa, que a discusso

acerca da possibilidade de utilizao de embries in vitro nas pesquisas com
clulas-tronco no representaria um posicionamento dessa Suprema Corte acerca
da questo do aborto, consoante se observa do seguinte trecho da ementa do
acrdo prolatado naquele julgamento:
(...) IV - AS PESQUISAS COM CLULAS-TRONCO NO

CARACTERIZAM ABORTO. MATRIA ESTRANHA
PRESENTE AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE.
constitucional a proposio de que toda gestao humana principia
com um embrio igualmente humano, claro, mas nem todo embrio
humano desencadeia uma gestao igualmente humana, em se
tratando de experimento in vitro. Situao em que deixam de
coincidir concepo e nascituro, pelo menos enquanto o ovcito
(vulo j fecundado) no for introduzido no colo do tero feminino. O
modo de irromper em laboratrio e permanecer confinado in vitro ,
para o embrio, insuscetvel de progresso reprodutiva. Isto sem
14
Excerto do voto condutor proferido pelo Ministro Relator Ayres Britto na ADI n 3510, rgo Julgador:
Tribunal Pleno, Julgamento em 29/05/2008, Publicao em 28/05/2010.
15
Excerto do voto proferido pela Ministra Ellen Gracie na ADI n 3510, Relator: Ministro Ayres Britto, rgo
Julgador: Tribunal Pleno, Julgamento em 29/05/2008, Publicao em 28/05/2010.

prejuzo do reconhecimento de que o zigoto assim extra-
corporalmente produzido e tambm extra-corporalmente cultivado e
armazenado entidade embrionria do ser humano. No, porm, ser
humano em estado de embrio. A Lei de Biossegurana no veicula
autorizao para extirpar do corpo feminino esse ou aquele embrio.
Eliminar ou desentranhar esse ou aquele zigoto a caminho do
endomtrio, ou nele j fixado. No se cuida de interromper gravidez
humana, pois dela aqui no se pode cogitar. A controvrsia
constitucional em exame no guarda qualquer vinculao com o
problema do aborto. (Ministro Celso de Mello). (...) (ADI n 3510,
Relator: Ministro Ayres Britto, rgo Julgador: Tribunal Pleno,
Julgamento em 29/05/2008, Publicao em 28/05/2010).16
Percebe-se que o citado precedente, cujo objeto se restringia aos

embries in vitro, no alterou o grau de proteo que o ordenamento
constitucional reconhece ao nascituro, tendo sido afastada qualquer
possibilidade de extenso dos argumentos desenvolvidos em tal julgado aos
embries intrauterinos.
Posteriormente, essa Suprema Corte foi instada a examinar a

amplitude do direito vida dos fetos anenceflicos na Arguio de
Descumprimento de Preceito Fundamental n 54. Assim como se verifica na
presente ao, a autora da arguio mencionada sustentava que os direitos
fundamentais da gestante, em especial os direitos sade e liberdade,
deveriam prevalecer sobre o direito vida do feto anenceflico.
Entretanto, ao julgar a Arguio de Descumprimento n 54, essa
16
No mesmo sentido, confira-se o seguinte trecho do voto proferido pela Ministra Carmem Lcia: De pronto se
registre que o presente caso nada tem a ver com o aborto, que interrupo da gravidez. Na hiptese prevista
na lei em foco, no h gravidez, logo no se h cogitar, sequer longiquamente, da questo do aborto.. De modo
semelhante, o Ministro Ricardo Lewandowski aduziu que, seja para que se impea a manipulao gentica,
seja para que no se abra um precedente, na deciso que aqui vier a ser tomada, para o aborto. H ntida
distino entre a destruio da vida [no aborto] e o que pode vir a ser a construo da vida [na pesquisa em
torno das clulas tronco]. Essa construo h de ser empreendida com enorme cautela, alm do que esse artigo
5 deixa em aberto questes cuja soluo, margem dele, poder resultar incompatvel com a ordem jurdica
concreta instalada pela nossa Constituio. (ADI n 3510, Relator: Ministro Ayres Britto, rgo Julgador:
Tribunal Pleno, Julgamento em 29/05/2008, Publicao em 28/05/2010).

Suprema Corte afastou a alegao da arguente no sentido de que seria necessrio
proceder ponderao dos direitos mencionados em sua petio inicial. De fato,
o fundamento principal do voto condutor do acrdo prolatado em tal
julgamento consistiu na inexistncia de conflito efetivo entre direitos, dada a
ausncia de expectativa de vida dos fetos anenceflicos.
Nesse contexto, o Ministro Marco Aurlio afirmou, no voto

condutor daquele julgado, que o feto anencfalo no tem potencialidade de
vida. Aps ressaltar que anencefalia e vida so termos antitticos17, concluiu
que restava, to somente, o direito dignidade humana da gestante a ser
resguardado pela ordem jurdica.
Ademais, aduziu que, mesmo que se reconhecesse o direito vida

aos fetos anenceflicos, a certeza de sua brevidade seria suficiente para fazer
prevalecer o direito da gestante. Nesse sentido, confira-se18:
A incolumidade fsica do feto anencfalo, que, se sobreviver ao parto,

o ser por poucas horas ou dias, no pode ser preservada a qualquer
custo, em detrimento dos direitos bsicos da mulher. No caso, ainda
que se conceba o direito vida do feto anencfalo o que, na minha
ptica, inadmissvel, consoante enfatizado , tal direito cederia, em
juzo de ponderao, em prol dos direitos dignidade da pessoa
humana, liberdade no campo sexual, autonomia, privacidade,
integridade fsica, psicolgica e moral e sade, previstos,
respectivamente, nos artigos 1, inciso III, 5, cabea e incisos II, III e
X, e 6, cabea, da Carta da Repblica19.
17
ADPF n 54, Relator: Ministro Marco Aurlio, rgo Julgador: Tribunal Pleno, Julgamento em 12/04/2012,
Publicao em 30/04/2013.
18
19
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do
Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
(...)
III - a dignidade da pessoa humana;

Cumpre esclarecer, outrossim, que o Ministro Marco Aurlio
considerou que a possibilidade de interrupo da gravidez de feto anenceflico
estaria contemplada no artigo 128, inciso I, do Cdigo Penal, o qual permite o
denominado aborto teraputico, quando h risco para a vida da gestante. Veja-
se:
Diria, Presidente, que, interpretado o prprio Cdigo Penal, ter-se-ia

na possibilidade do que se aponta no preceito como aborto, e aqui no
se cogita sequer de aborto, mas de interrupo teraputica da gravidez,
base para a providncia, considerada a preservao da sade da
mulher, no que a gestao de feto anencfalo apresenta risco maior.20
O critrio da potencialidade da vida como premissa para sua

proteo jurdica foi retomado no voto da Ministra Rosa Weber, que,
mencionando o precedente firmado na Ao Direta de Inconstitucionalidade n
3510, afastou, quanto ao feto anenceflico, o reconhecimento do direito vida.
Confira-se:
Como se v, a tendncia do uso semntico do conceito de vida no

Direito est relacionado com critrios voltados s ideias de dignidade,
viabilidade de desenvolvimento e presena de caractersticas mentais
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
(...)
II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;
III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante;
(...)
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o transporte, o lazer, a
segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na
forma desta Constituio.
20

de percepo, interao, emoo, relacionamento, conscincia e
intersubjetividade e no apenas atos reflexos e atividade referente ao
desenvolvimento unicamente biolgico. Diante disso, de se
reconhecer que merecem endosso os posicionamentos de no
caber a anencefalia no conceito de aborto. O crime de aborto diz
respeito interrupo de uma vida em desenvolvimento que possa
ser uma vida com algum grau de complexidade psquica, de
desenvolvimento da subjetividade, da conscincia e de relaes
intersubjetivas. E, por tudo o que foi debatido nos autos desta ao
de descumprimento de preceito fundamental, a anencefalia no
compatvel com essas caractersticas que consubstanciam a ideia de
vida para o Direito. Essa a vida que a Constituio garante, de modo
que a compreenso de vida como conceito nas demais esferas do
Direito deve seguir essa delimitao.21
A deciso proferida por esse Supremo Tribunal Federal na

Arguio de Descumprimento n 54 fundamentou-se, portanto, em duas
premissas essenciais. A primeira consiste na ausncia de potencialidade de vida
do feto anenceflico, o que resulta na impossibilidade, em tal hiptese, de
subsuno do fato da interrupo da gravidez ao tipo penal de aborto. Em
segundo lugar, ainda que se reconhecesse o direito vida ao feto anenceflico, a
interrupo de semelhante gravidez restaria enquadrada na excludente de
punibilidade prevista no inciso I do artigo 128 do Cdigo Penal, diante do
reconhecido risco sade da mulher.
Assim, depreende-se da leitura de tais precedentes dessa Suprema

Corte que no foi realizada, em nenhum momento, uma efetiva ponderao entre
os direitos do feto e os direitos da gestante. Dessa forma, no procede a alegao
do autor de que esse Supremo Tribunal Federal teria estabelecido o critrio de
nascimento como marco para a imputao de direitos fundamentais criatura
em desenvolvimento (fl. 05 da petio inicial).
21

De modo diverso, essa Suprema Corte ratificou o reconhecimento
de direitos fundamentais desde o momento da concepo, inclusive nos casos de
embries in vitro. Ademais, no julgamento da Arguio de Descumprimento de
Preceito Fundamental n 54, o fundamento utilizado para permitir a interrupo
da gravidez foi a completa ausncia de potencialidade de vida do feto
anenceflico, concluso que no pode ser estendida, por bvio, questo
suscitada na presente arguio.
Assim, embora tenha reconhecido, nesses julgados, a potencialidade

da vida como critrio para a proteo jurdica do embrio e do nascituro, resta
claro que essa Suprema Corte manteve o reconhecimento da concepo como o
marco inicial da vida humana. Ademais, restou afastada, de forma expressa, a
possibilidade de que os citados precedentes fossem invocados como argumentos
para a descriminalizao irrestrita do aborto.
Por fim, no que se refere deciso proferida pela Primeira Turma

desse Supremo Tribunal Federal no Habeas Corpus n 124.30622, a qual tambm
mencionada como precedente na petio inicial, deve-se ressaltar que, a
despeito do voto condutor do Ministro Roberto Barroso ter acatado argumentos
semelhantes aos suscitados pelo requerente na presente arguio, tal julgado no
reflete a jurisprudncia dessa Suprema Corte, considerando-se que referido
entendimento foi seguido, to somente, pelo Ministro Edson Fachin e pela
Ministra Rosa Weber.
Assim, trata-se de posio isolada e adotada de maneira incidental,

seguida por somente trs dos onze Ministros dessa Suprema Corte, com o intuito
22
HC n 124.306, Relator: Ministro Marco Aurlio, Relator para o Acrdo: Ministro Roberto Barroso, rgo
Julgador: Primeira Turma, Julgamento em 09/08/2016, Publicao em 17/03/2017.

especfico de analisar o cabimento da priso decretada em desfavor dos
pacientes naquele writ. Portanto, diversamente do que alega o arguente, referido
julgamento no autoriza a concluso de que esse Supremo Tribunal Federal
reconheceria como lcita a prtica do aborto at o terceiro ms de gestao.
III.I.III A proteo do direito vida nos Estados Unidos e nas Cortes

Internacionais de Direitos Humanos
O arguente sustenta, outrossim, que a possibilidade de interrupo

da gravidez at a 12 (dcima segunda) semana de gestao seria um direito
reconhecido mulher em diversos sistemas jurdicos, tendo por fundamento o
precedente estadunidense firmado no caso Roe v. Wade.
No entanto, diversamente do que sugere o autor, referido

julgamento no teve por efeito a pacificao dos conflitos polticos sobre o
aborto nos Estados Unidos. De fato, at os dias atuais, passados mais de 40
(quarenta) anos do julgamento do caso, permanece a discusso jurdica norte-
americana sobre se a proibio do aborto, ou sua descriminalizao, seria
realmente um conflito constitucional23 ou se cada Estado deveria resolver a
questo no mbito de sua autonomia federativa.
23
No sentido de que o direito ao aborto no seria um direito de fundamento constitucional: Em termos de
princpios, no h como derivar um direito ao aborto da Constituio ou dos princpios gerais de direito. Afora
a ideia de uma deciso judicial ativista, que cada vez mais improvvel em uma poca de restrio judicial,
nenhuma nova proteo constitucional pode ser estendida para se reconhecer o direito ao aborto aps a
revogao da deciso no caso Roe. Traduo livre do trecho: There is no principled way to derive a right to
abortion from either the Constitution or the general principles of law. Apart from judicial fiat, which is
increasingly unlikely in an epoch of judicial restraint, no new constitutional protection can be extended to the
abortion choice in the aftermath of Roes desmise (BOPP Jr., James. Will there be a constitutional right to
abortion after reconsideration of Roe vs Wade? In: Journal of Contemporary Law, n. 15, 1989. Disponvel em
<http://heinonline.org/HOL/LandingPage?handle=hein.journals/jcontemlaw15&div=14&id=&page=>. Acesso
em 12 de abril de 2017).

Dentre os defensores da ausncia de fundamento constitucional para
um suposto direito ao aborto, John Hart Ely afirmou que referida deciso no
seria somente uma m interpretao constitucional, mas um precedente sem
qualquer suporte no texto da Constituio estadunidense24.
Tanto assim que, apesar da restrio de acesso Suprema Corte

dos Estados Unidos, inmeros outros casos que envolviam o aborto foram
posteriormente levados a julgamento. Alis, no precedente Webster v.
Reproductive Health Services, a Suprema Corte norte-americana atribuiu certo
grau de discricionariedade aos Estados, tendo afirmado que o aborto no seria
uma poltica pblica obrigatria, de modo que cada ente poderia optar por
financiar ou no a prtica de abortos no teraputicos.
Na oportunidade, a Suprema Corte dos Estados Unidos, por

unanimidade, manteve a validade de legislao editada pelo Estado de Missouri
que proibia o emprego de verbas e recursos pblicos no aconselhamento e em
clnicas que realizavam os procedimentos de aborto. Afirmou, ademais, que
nenhum dos precedentes sobre o direito ao aborto proferidos por aquela Corte
haveria reconhecido a existncia de um dever do Poder Pblico de fornecer tais
procedimentos25.
Ainda no mbito do direito comparado e considerando-se que o
24
Nesse sentido: It is bad because it is bad constitutional law, or rather because it is not constitutional law and
gives almost no sense of an obligation to try to be. ELY, John Hart. The Wages of Crying Wolf: A Comment on
Roe v. Wade. In: Yale Law School Legal Scholarship Repository. Paper 4112. 1973. Disponvel em
<http://digitalcommons.law.yale.edu/fss_papers/4112>. Acesso em 10 de abril de 2017.
25
Nesse sentido: 2. As restries nos 188.210 e 188.215 da norma do Estado de Missouri sobre o uso de
funcionrios e instalaes pblicos para o desempenho ou assistncia a abortos no teraputicos, no
contradizem as decises sobre aborto deste Tribunal. Traduo livre do trecho: 2. The restrictions in
188.210 and 188.215 of the Missouri statute on the use of public employees and facilities for the performance or
assistance of nontherapeutic abortions do not contravene this Court's abortion decisions. Corte Suprema dos
Estados Unidos da Amrica. Webster v. Reproductive Health Services, 1989. Disponvel em:
<https://supreme.justia.com/cases/federal/us/492/490/>. Acesso em 17 de abril de 2017.

mrito da presente arguio envolve a coliso de direitos fundamentais, cumpre
revisar a jurisprudncia da Corte Europeia de Direitos Humanos CEDH e da
Corte Interamericana de Direitos Humanos, cujas decises tambm foram
mencionadas pelo arguente na petio inicial.
A CEDH, embora tenha apreciado diversos casos envolvendo o

direito vida do nascituro, no possui decises que definam o momento em que
surge a vida, nem que fixem o marco inicial para a proteo jurdica do
nascituro. Essa lacuna resultante de sua metodologia de tomada de deciso, a
qual prioriza o deferimento de uma margem de apreciao do alcance dos
direitos fundamentais aos Estados-membros.
Nesse ponto, interessante observar que o sistema europeu de

proteo dos direitos humanos foi construdo sob a premissa de que nem sempre
possvel estabelecer uma soluo uniforme para os casos de conflito entre
direitos fundamentais. Por esse motivo, a CEDH reconhece tal margem de
discricionariedade, de modo que cada pas possa ponderar qual direito
fundamental deve ser priorizado, de acordo com suas especificidades culturais e
morais, sem que tal deciso seja reconhecida como uma ofensa Conveno
Europeia de Direitos Humanos.
Feitos esses esclarecimentos iniciais, cumpre ter em vista o

precedente firmado pela CEDH, em dezembro de 2010, no caso A, B, e C v.
Irlanda. O julgamento referido envolveu a questo relativa ao conflito entre o
direito vida do nascituro e os direitos fundamentais da gestante. Os requerentes
daquele processo pretendiam que a CEDH reconhecesse a incompatibilidade
entre a proibio do aborto e o disposto pela Conveno Europeia de Direitos
Humanos.

O caso contempla o requerimento de trs pessoas, das quais duas
(A. e B.)26 argumentavam que a legislao irlandesa, ao limitar o aborto s
hipteses de comprovado risco de vida para a gestante, ofenderia os artigos 3 e
8 da Conveno Europeia de Direitos Humanos27, suscitando, essencialmente, a
existncia de um suposto direito fundamental ao aborto28. A terceira requerente
(C.) alegou que teria direito ao aborto em razo do risco de reincidncia de
cncer, asseverando, ademais, a ocorrncia de afronta ao direito informao,
tanto em relao aos riscos da gravidez, quanto acerca da possibilidade de sua
interrupo nos termos da legislao irlandesa.
Os argumentos apresentados pelas requerentes os quais so

substancialmente semelhantes aos veiculados pelo autor da presente arguio
consistiram no alegado consenso existente entre os pases europeus sobre a
possibilidade do aborto29; na discriminao supostamente imposta pela
26
Corte Europeia de Direitos Humanos. A, B, e C v. Irlanda, dez. 2010, par. 13/21. Disponvel em:
<http://hudoc.echr.coe.int/app/conversion/pdf/?library=ECHR&id=001-102332&filename=001-102332.pdf>.
Acesso em 12 de abril de 2017.
27
ARTIGO 3 Proibio da tortura
Ningum pode ser submetido a torturas, nem a penas ou tratamentos desumanos ou degradantes.
ARTIGO 8 Direito ao respeito pela vida privada e familiar

1. Qualquer pessoa tem direito ao respeito da sua vida privada e familiar, do seu domiclio e da sua
correspondncia.
2. No pode haver ingerncia da autoridade pblica no exerccio deste direito seno quando esta ingerncia
estiver prevista na lei e constituir uma providncia que, numa sociedade democrtica, seja necessria para a
segurana nacional, para a segurana pblica, para o bem - estar econmico do pas, a defesa da ordem e a
preveno das infraces penais, a proteco da sade ou da moral, ou a proteco dos direitos e das
liberdades de terceiros.
Disponvel em: <http://www.echr.coe.int/Documents/Convention_POR.pdf>. Acesso em 19 de abril de 2017.
28
Corte Europeia de Direitos Humanos. A, B, e C v. Irlanda, dez. 2010, par. 3/4. Disponvel em:
Acesso em 12 de abril de 2017).
29
Conforme ressaltado pela CEDH, o aborto, com restrio temporal, permitido em cerca de 30 (trinta) Estados
signatrios. Somente trs Estados probem de forma absoluta tal procedimento (Andorra, Malta e San Marino).
(Corte Europeia de Direitos Humanos. A, B, e C v. Irlanda, dez. 2010, par. 112. Disponvel em:
Acesso em 12 de abril de 2017).

legislao irlandesa, a qual permitiria a realizao do aborto em outros pases,
tornando-o legal, desse modo, para as gestantes de melhor condio financeira;
e, especialmente, na mencionada incompatibilidade com o direito ao respeito
vida privada e familiar, constante do artigo 8 da Conveno Europeia.
No obstante, a Corte Europeia afastou todas as alegaes no

sentido de que a proibio do aborto, exceto em casos de comprovado risco de
vida para a gestante, poderia gerar qualquer espcie de ofensa vedao da
tortura, prevista pelo artigo 3 da Conveno. Ademais, ao analisar a alegao de
que a proibio do aborto ofenderia o direito fundamental sade e vida
privada e familiar, a CEDH afirmou que a interrupo da gravidez no se
relaciona, unicamente, vida privada da gestante, sendo indispensvel a
ponderao dos demais direitos envolvidos, especialmente do direito vida do
nascituro. Nesse sentido, veja-se o seguinte trecho da deciso proferida pela
Corte em tal ocasio:
213. The Court has also previously found, citing with approval the
case-law of the former Commission, that legislation regulating the
interruption of pregnancy touches upon the sphere of the private life
of the woman, the Court emphasising that Article 8 cannot be
interpreted as meaning that pregnancy and its termination pertain
uniquely to the womans private life as, whenever a woman is
pregnant, her private life becomes closely connected with the
developing foetus. The womans right to respect for her private life
must be weighed against other competing rights and freedoms invoked
including those of the unborn child (see the judgment in Tysic, cited
above, 106, and Vo, cited above, 76, 80 and 82).30
30
Corte Europeia de Direitos Humanos. A, B, e C v. Irlanda, dez. 2010. Disponvel em:
Em traduo livre: 213. O Tribunal j declarou, anteriormente, com base na jurisprudncia da antiga Comisso,
que a legislao que regulamenta a interrupo da gravidez afeta o mbito da vida privada da mulher,
salientando que o Artigo 8 no pode ser interpretado como se a gravidez e sua interrupo pertencessem
exclusivamente vida privada da mulher, uma vez que, sempre que uma mulher est grvida, sua vida privada
torna-se estreitamente ligada do feto em desenvolvimento. O direito da mulher vida privada deve ser
ponderado com outros direitos e liberdades conflitantes invocados, incluindo os do nascituro (ver o julgamento
em Tysic, j referido, 106, e Vo, j referido, 76, 82).

A CEDH concluiu, de modo expresso, que, apesar do
reconhecimento da autonomia da gestante e do planejamento familiar como
direitos fundamentais protegidos pela Conveno Europeia, o disposto em seu
artigo 8 no pode ser interpretado de modo a conferir um direito ao aborto31.
Assim, diversamente do que restou consignado no acrdo proferido no Habeas
Corpus n 124.30632, a Corte Europeia de Direitos Humanos entendeu que a
proibio do aborto nos termos previstos pela legislao irlandesa no ofenderia
os direitos fundamentais da gestante, diante da justa ponderao entre o respeito
sua vida privada e o direito vida do nascituro.33
De modo semelhante, a partir da anlise do rol de direitos

fundamentais assegurados pela Constituio de 1988, no se extrai a alegada
prevalncia necessria dos direitos da gestante sobre os direitos do nascituro.
31
Traduo livre do trecho: Article 8 cannot, accordingly, be interpreted as conferring a right to abortion.
Corte Europeia de Direitos Humanos. A, B, e C v. Irlanda, dez. 2010, par. 214. Disponvel em:
32
Quanto ao ponto, trago as consideraes feitas pelo Professor de Direito Constitucional Daniel Sarmento,
na anlise do caso envolvendo a Irlanda, que traduz o argumento posto: Sem examinar a questo relacionada
existncia seja de um direito ao aborto, seja de um direito vida do nascituro, a Corte pronunciou-se pela
invalidade das restries, em razo de ofensa ao princpio da proporcionalidade, afirmando que a medida
adotada pelo Estado irlands teria sido excessiva. Note-se que, muito embora a Corte no tenha examinado a
questo do direito ao aborto, infere-se da sua deciso que a vida intrauterina no pode ser protegida com a
mesma intensidade que a vida de pessoa nascida. Com efeito, ningum questionaria o poder de um Estado de
proibir o fornecimento de informaes contendo endereos, telefones e contatos de assassinos, visando a
encomenda de homicdios. O tratamento diferente dado ao caso revela, portanto, uma posio que, nas suas
entrelinhas, recusa qualquer equiparao entre a proteo da vida do nascituro e a do indivduo aps o
nascimento. E esta postura se evidencia tambm na parte da deciso em que a Corte, rebatendo a argumentao
do governo irlands, afirmou que o aumento da procura de abortos no exterior por mulheres irlandesas devia-se
no ao trabalho das clnicas de aconselhamento, mas ao excessivo rigor da legislao daquele pas. (Excerto
do voto proferido pela Ministra Rosa Weber nos autos do HC n 124.306, Relator: Ministro Marco Aurlio,
Relator para o Acrdo: Ministro Roberto Barroso, rgo Julgador: Primeira Turma, Julgamento em
09/08/2016, Publicao em 17/03/2017).
33
Nesse sentido: SIGH, Mallika. A, B, C v. Ireland and the Doctrine of Margin of Appreciation. Dezembro
2011. Disponvel em <http://papers.ssrn.com/sol3/cf_dev/AbsByAuth.cfm?per_id=1732835>. Acesso em 13 de
abril de 2017. No mesmo sentido: TIMMER, Alexandra. 2010: year of profound moral views?; In:
Strasbourg Observers. Jan. 2011. Disponvel em <https://strasbourgobservers.com/2011/01/20/2010-the-year-
of-profound-moral-views>. Acesso em 13 de abril de 2017.

No h, portanto, um suposto direito fundamental ao aborto que poderia ser
depreendido do Texto Constitucional mediante mera interpretao judicial.
Trata-se, como visto, de matria cuja disciplina especfica foi delegada pelo
Constituinte originrio ao legislador infraconstitucional, cabendo a este proceder
harmonizao e concretizao desses direitos na esfera adequada para tanto,
qual seja, a legislativa.
Nesses termos, no se est a afirmar que o direito vida do

nascituro seria absoluto carter, alis, que nenhum preceito constitucional
possui , mas, to somente, que a deciso legislativa de lhe conferir prevalncia
nos casos de aborto injustificado no implica ofensa Constituio Federal.
Por sua vez, a Corte Interamericana de Direitos Humanos examinou

a questo do aborto no conhecido caso Artavia v. Costa Rica, o qual versava,
especificamente, sobre a proibio estabelecida pela Costa Rica quanto
fertilizao in vitro, sob o fundamento de que tanto a vida, como sua proteo
jurdica se iniciavam no momento da concepo, razo pela qual referido
procedimento ofenderia a vida e a dignidade do ser humano.34
O julgamento desse caso teve como parmetro a Conveno

Americana de Direitos Humanos, da qual o Brasil signatrio, cujo artigo 4.1
reconhece, expressamente, que o direito vida deve ser protegido desde a
concepo. Veja-se:
Artigo 4. Direito vida
34
Corte Interamericana de Direitos Humanos. Artavia Murillo et al. v. Costa Rica, nov. 2012, par. 74.
Disponvel em <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_257_ing.pdf >. Acesso em 17 de abril de
2017.

1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito
deve ser protegido pela lei e, em geral, desde o momento da
concepo. Ningum pode ser privado da vida arbitrariamente.
Partindo da necessidade de compatibilizar o processo de fertilizao

in vitro com os temos da Conveno, a Corte Interamericana aduziu que a
expresso em geral, constante do mencionado artigo 4, representaria uma
exceo regra do incio da vida. Desse modo, reinterpretou o termo
concepo como sendo o momento da implantao do embrio.
Assim, embora tenha afirmado no ser admissvel conferir o status

de pessoa ao embrio, a Corte Interamericana em nenhum momento rejeitou a
necessidade de proteo do feto aps a fecundao. De fato, o argumento
desenvolvido em tal julgado refere-se, essencialmente, ao embrio produzido via
fertilizao in vitro e ainda no implantado, e no ao embrio intrauterino.
Desse modo, no procede a alegao do arguente no sentido de que

a Corte Interamericana teria reduzido o grau de proteo do direito vida do
nascituro, uma vez que o citado precedente se aplica, exclusivamente,
excepcional situao dos embries in vitro e ainda no implantados, em
concluso semelhante obtida por esse Supremo Tribunal Federal na Ao
Direta de Inconstitucionalidade n 3510.
Na verdade, o julgamento do caso Artavia v. Costa Rica confirma

que a Conveno Americana reconhece o direito vida desde sua concepo, ou
desde a implantao, para os embries in vitro, oferecendo ao nascituro a
proteo dos direitos fundamentais.
Assim, a leitura devidamente contextualizada do precedente da

Corte Interamericana refora a necessidade de proteo e reconhecimento, desde
a concepo, dos direitos do nascituro ou, nos casos de fertilizao in vitro,
desde o momento da implantao no tero.
III.I.IV A prevalncia do direito vida sobre o direito liberdade de escolha

da gestante na ordem constitucional brasileira
A deciso legislativa de fazer prevalecer, como regra, o direito

vida do feto em detrimento do direito de escolha da mulher compatvel com a
Constituio da Repblica.
Com efeito, embora a Lei Maior no contenha disposio especfica

a respeito do aborto, cumpre notar que o artigo 5, caput, do Texto
Constitucional assegura a inviolabilidade do direito vida. Nesse aspecto, o
Cdigo Penal, no que diz respeito tipificao dos crimes contra a vida, foi
recepcionado pela Constituio da Repblica com status de lei ordinria.
De outro lado, o artigo 226, 7, da Carta Magna35, ao prever o

postulado do livre planejamento familiar, exige do Estado o fornecimento de
recursos educacionais e cientficos para seu exerccio pleno. Portanto, cabe ao
Poder Pblico disponibilizar os mtodos contraceptivos e as informaes
necessrias para que as famlias exeram referido planejamento com autonomia,
inclusive com o objetivo de evitar eventuais gestaes indesejadas.
Esse dispositivo no autoriza, entretanto, a concluso de que o
35
Art. 226. (...)
7 Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento
familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o
exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas.

Texto Constitucional asseguraria o suposto direito ao aborto, assim como no
possvel inferir, mediante simples interpretao de tal norma, a existncia de
prazo de 12 (doze) semanas em que sua realizao seria admissvel.
Assim, a soluo adotada pelo legislador, que optou por proteger a

vida do feto por meio da criminalizao do aborto e, de outro lado, imps
Administrao Pblica o dever de fornecer os meios adequados para que se
evitem gestaes indesejadas, guarda plena compatibilidade com a Constituio
Republicana.
As normas impugnadas na presente arguio, sobretudo por no

proibirem a interrupo da gravidez de maneira irrestrita, so adequadas e
proporcionais, contribuindo para impedir que a vida em formao seja
descartada de forma unilateral e injustificada. Nesse sentido, Claus Roxin, aps
ponderar entre os mencionados critrios de soluo de indicaes e soluo
de prazos, afirma o seguinte:
Qual ser a regulamentao correta? Pessoalmente, sempre defendi

uma soluo de indicaes bastante generosa, e a considero ainda hoje
prefervel, em teoria, uma vez que ela deixa claro que o aborto
pressupe um caso de conflito e uma ponderao, na qual os interesses
vitais da gestante prevalecem sobre os do embrio. A proteo vida
em formao fica desconsiderada de modo bastante unilateral, se a
interrupo da gravidez nos primeiros trs meses permanecer impune,
mesmo que ausente qualquer motivo razovel, que ela decorre do puro
arbtrio ou comodidade, de modo que o aconselhamento parea uma
mera formalidade. A insistncia do Tribunal Constitucional alemo no
sentido da antijuridicidade de um tal aborto pode melhorar a proteo
vida do embrio no mundo dos conceitos jurdicos, mas no na
realidade social.
(...)
A assim chamada proposta minoritria do Projeto Alternativo, da qual
fui co-autor em 1970, sugeria vincular uma soluo de indicao com
generosos auxlios financeiros, sociais e familiares, que deveriam
solucionar os problemas e conflitos da gestante, fazendo desaparecer o

desejo de abortar. Talvez este fosse ainda hoje o melhor modelo para
proteger a vida em formao.36
As hipteses excepcionais, previstas no prprio Cdigo Penal, em

que a interrupo da gravidez admissvel, assim como a delimitao da figura
tpica do aborto efetuada no julgamento da Arguio de Descumprimento n 54
ratificam a necessidade e a adequao das normas impugnadas. Atende-se, dessa
maneira, aos princpios da subsidiariedade penal e da ultima ratio, pois a
proteo legal se restringe vida vivel.
De fato, as disposies sob invectiva no contemplam limitao

indevida aos direitos individuais da mulher. Tratam, to somente, de reconhecer
a prevalncia do direito vida do nascituro e de impedir que a prtica da
interrupo da gestao ocorra de modo arbitrrio e injustificado.
Por fim, cumpre notar a proporcionalidade das penalidades

estipuladas pelas normas em questo. Com efeito, quanto ao delito de aborto
consentido, as penas cominadas pelos artigos 124 e 126 do Cdigo Penal so de
deteno, de um a trs anos, para a gestante e, para quem o provoca, de recluso,
de um a quatro anos. A tutela penal, portanto, atende gradao dos bens
jurdicos envolvidos, considerando-se que, nos termos do artigo 33, 2, alnea
c, do Cdigo Penal, a pena por tal delito pode ser cumprida, desde o incio, em
regime aberto. Dessa forma, o argumento veiculado na petio inicial de que, se
o crime de aborto fosse efetivamente punido no Brasil, seria necessrio
transformar todo o pas numa imensa priso insubsistente e no se coaduna
com a legislao penal em vigor.
36
ROXIN, Claus. A proteo da vida humana atravs do Direito Penal. Conferncia realizada no dia 07 de
maro de 2002, no encerramento do Congresso de Direito Penal em Homenagem a Claus Roxin, Rio de Janeiro,
p. 05. Disponvel em: <http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/anexos/25456-25458-1-PB.pdf>.

Ante o exposto, constata-se a compatibilidade dos dispositivos
impugnados com a Constituio da Repblica e, por conseguinte, a ausncia de
fumus boni iuris acerca da pretenso do arguente.
III.II Da ausncia de periculum in mora
Por fim, em relao ao periculum in mora, requisito de satisfao

igualmente necessria concesso da medida cautelar pleiteada, observa-se que
o arguente no logrou demonstrar sua presena de forma satisfatria.
Acerca desse requisito, o autor afirma, em sntese, que as mais de

500 mil mulheres que realizaram um aborto no Brasil em 2015 configuram o
perigo de dano (fl. 59 da petio inicial). No entanto, a argumentao
apresentada pelo arguente no sentido de que haveria excepcional urgncia a
justificar a concesso da medida acautelatria postulada na presente arguio
no merece prosperar.
Isso porque as normas sob invectiva foram editadas em 1940,

estando em vigor, portanto, h quase 80 (oitenta) anos. Ainda que se utilize
como marco temporal a promulgao da Carta de 1988, que recepcionou
referidos dispositivos legais, o perodo de tempo de vigncia das disposies
hostilizadas sob a gide da ordem constitucional em vigor seria de cerca de 30
(trinta) anos, o que inviabiliza sua suspenso cautelar em sede de fiscalizao
abstrata de constitucionalidade.
De fato, nos termos da jurisprudncia dessa Suprema Corte, o

transcurso de lapso temporal considervel entre a edio do ato normativo sob

invectiva e o ajuizamento da ao de controle concentrado destinada a impugnar
sua validade descaracteriza a situao de periculum in mora. Veja-se:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI

PAULISTA 7.844/92. ESTUDANTES MATRICULADOS EM
ESTABELECIMENTO DE ENSINO DO PRIMEIRO, SEGUNDO E
TERCEIRO GRAUS. DIREITO AO PAGAMENTO DE MEIA-
ENTRADA EM EVENTOS ESPORTIVOS, CULTURAIS E DE
LAZER. O LAPSO TEMPORAL DECORRIDO ENTRE O
COMEO DA VIGNCIA DA LEI QUESTIONADA E O
AJUIZAMENTO DA AO DE MAIS DE SEIS ANOS.
INOCORRE O REQUISITO DO PERICULUM IN MORA,
ESSENCIAL AO ACOLHIMENTO DA MEDIDA CAUTELAR.
LIMINAR INDEFERIDA.
(ADI n 1950 MC, Relator: Ministro Nelson Jobim, rgo Julgador:
18/12/2000; grifou-se);
ADIN - LEI N. 8.024/90 - PLANO COLLOR - BLOQUEIO DOS

CRUZADOS - AUSNCIA DO PERICULUM IN MORA - LIMINAR
INDEFERIDA. - O tardio ajuizamento da ao direta de
inconstitucionalidade, quando j decorrido lapso temporal
considervel desde a edio do ato normativo impugnado, desautoriza
no obstante o relevo jurdico da tese deduzida o
reconhecimento da situao configuradora do periculum in mora, o
que inviabiliza a concesso da medida cautelar postulada. (...)
(ADI n 534 MC, Relator: Ministro Celso de Mello, rgo Julgador:
08/04/1994).
Ademais, cumpre observar a existncia, na espcie, de periculum in

mora inverso, uma vez que o eventual deferimento da medida pleiteada
corresponderia concesso de autorizao para que inmeras vidas fossem
eliminadas de forma precoce e arbitrria, dano que jamais poderia ser revertido.
Observa-se, ademais, a ocorrncia de risco de grave dano ao Estado

brasileiro e aos seus cidados, que tm debatido amplamente a questo por meio
de seus representantes no Parlamento, ao qual compete decidir sobre o assunto.

Trata-se, de fato, de questo extremamente delicada sob os aspectos
jurdico, moral, tico e religioso, a demandar cautelosa anlise por parte das
instituies estatais, sem que se possa prescindir da efetiva participao da
sociedade.
Dessa maneira, os argumentos veiculados pelo arguente para

fundamentar seu pedido de medida cautelar carecem de plausibilidade, o que
inviabiliza o seu deferimento.
IV CONCLUSO
Ante o exposto, a Advogada-Geral da Unio manifesta-se,

preliminarmente, pelo no conhecimento da presente arguio de
descumprimento de preceito fundamental e, no mrito, pela improcedncia do
pedido formulado pelo arguente.
So essas, Excelentssima Senhora Relatora, as consideraes que
se tem a fazer, cuja juntada aos autos ora se requer.
Braslia, de abril de 2017.
GRACE MARIA FERNANDES MENDONA

Advogada-Geral da Unio
ISADORA MARIA B. R. CARTAXO DE ARRUDA

Advogada da Unio
Secretria-Geral de Contencioso

MARIA HELENA MARTINS ROCHA PEDROSA
Advogada da Unio
ANDREA DE QUADROS DANTAS ECHEVERRIA

Advogada da Unio

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ADVOCACIA-GERAL DA UNIO

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL N

Penal. Criminalizao do aborto. Pedido de

Egrgio Supremo Tribunal Federal,

A Advogada-Geral da Unio vem, em ateno ao despacho

Trata-se de arguio de descumprimento de preceito fundamental,

Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho

Pena - deteno, de um a trs anos.

Art. 126 - Provocar aborto com o consentimento da gestante:

Pena - recluso, de um a quatro anos.

Pargrafo nico. Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante no

O arguente afirma, inicialmente, que as razes jurdicas que

ADPF n 442, Rel. Min. Rosa Weber. 2

Em seu entendimento, a longa persistncia da criminalizao do

Ademais, o autor afirma que a desigualdade racial e de classe no

Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:

Art. 226. (...)

ADPF n 442, Rel. Min. Rosa Weber. 3

No intuito de ressaltar o papel da jurisdio constitucional no

O autor ressalta, ainda, que a Suprema Corte dos Estados Unidos,

ADPF n 442, Rel. Min. Rosa Weber. 4

Ademais, o arguente menciona que, no caso conhecido como

Prossegue o autor, afirmando que, na Colmbia, a sentena C-

O autor cita, ainda, decises da Corte Interamericana de Direitos

No Brasil, menciona que esse Supremo Tribunal Federal, no

ADPF n 442, Rel. Min. Rosa Weber. 5

Ademais, ressalta que, no julgamento do Habeas Corpus n

Assim, o autor argumenta que, no caso do deferimento da pretenso

O requerente discorre, ainda, sobre como, em seu entendimento, a

ADPF n 442, Rel. Min. Rosa Weber. 6

Portanto, na ponderao entre a dignidade como valor intrnseco

Nessa linha, afirma que, porque somente mulheres engravidam, o

O autor acrescenta que a descriminalizao do aborto teria como

Alm disso, aduz que a manuteno da criminalizao do aborto

ADPF n 442, Rel. Min. Rosa Weber. 7

Em relao ao parmetro da proporcionalidade estrita, afirma que

Em sntese, o requerente assevera que a criminalizao

Diante disso, o autor requer a concesso de medida cautelar para

ADPF n 442, Rel. Min. Rosa Weber. 8

Quanto ao mrito, pleiteia que essa Suprema Corte declare a no

O processo foi despachado pela Ministra Relatora Rosa Weber, que,

Em atendimento solicitao, o Presidente da Repblica defendeu a

Alegou, ainda, que a eventual procedncia da presente arguio

ADPF n 442, Rel. Min. Rosa Weber. 9

O Senado Federal, em suas informaes, ressaltou que a legislao

Por sua vez, a Cmara dos Deputados sustentou que as normas

Alm disso, a requerida alegou que o legislador j teria disciplinado

ADPF n 442, Rel. Min. Rosa Weber. 10

Por fim, argumentou que a eventual atuao desse Supremo

O Partido Social Cristo PSC, a Unio dos Juristas Catlicos de

Na sequncia, vieram os autos para a manifestao da Advogada-

II PRELIMINAR: DA IMPOSSIBILIDADE DE ATUAO DESSE

Conforme narrado, o requerente pretende que essa Suprema Corte

ADPF n 442, Rel. Min. Rosa Weber. 11

Observa-se, assim, que o autor no se limita a provocar a funo de

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE POR

AGRAVO REGIMENTAL EM AO DIRETA DE

ADPF n 442, Rel. Min. Rosa Weber. 12

RECURSO EXTRAORDINRIO COM AGRAVO IMPOSTO DE

Ao direta de inconstitucionalidade. Medida Liminar. Argio de

ADPF n 442, Rel. Min. Rosa Weber. 13

Por oportuno, confira-se excerto do voto condutor proferido pelo

Ora, quanto ao primeiro pedido, a argio de inconstitucionalidade