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RELATORIO GERAL

TRABALHOS

PRIMEIRO CONGRESSO JURIDICO BRAZILEIRO

RIO DE JANEIRO
IMPRESA NACIONAL
1909
9602 08


Desde que ficou assente que no anno de 1908, na
cidade do Rio de Janeiro, seria celebrado o centenario
dos Portos do Brazil com uma Exposio de Produ-tos
Nacionaes, onde se generalisassem os processos mais
avanados do Trabalho, o Instituto da Ordem dos Advo-
gados Brasileiros, entendendo concorrer tambem para o
lustre dessa commemorao, acolheu a ideia da organi-
zao de um Congresso Jurdico em que se procurasse a
soluo de certos problemas ainda, controvertidos no
Direito Nacional.
Nestas condies, quando numa das sesses ordi
narias daquella Associao scientifica os Srs. Drs. Pe
dro Carvalho de Moraes e Candido Mendes de Almeida,
propuzeram se levasse a effeito a reunido.de- m Con
gresso Jurdico, e que a este se succedessem outros, pe
riodicamente de tres em tres annos, grangeou a indica
o o maior a poio e a uma com misso especial foram de
legadas poderes para tornar realidade o que acabava
de ser projectado.
0 fallecimrnto do saudoso Dr. Pedro Carvalho de
Moraes e a necessidade de alguns membros da com-
misso organizadora se ausentarem da Capital da
Republica, foram causa de no se Iniciar trabalho
algum no proposito da realisao da ideia alvitrada
Iv

Nada havia sido determinado, nem resolvido sobre


o programma e bases do desejado Congresso, at que,
em novembro de 1907, por designao do Dr. H. M.
Inglez de Souza, presidente do Instituto dos Advogados,
foi refundida a com misso directora, primeiro nomeada.
Depois de algumas reunies nos incios do corrente
anno, a commisso que ficra formada dos Drs. Candido
Mendes de Almeida, Alfredo Bernardes da Silva, Es-
meraldino O. Torres Bandeira, Theodoro Augusto Ribeiro
Magalhes e Milciades Mario S Freire, elaborou as Bases
e Programmas do Congresso Jurdico Brazileiro, cujos
trabalhos pertenceriam a oito seces sob a presidencia de
oito professores do nossas Academias iuridicas E os Drs.
Pedro Augusto Carneiro Lessa, Augusto O. Viveiros de
Castro, Conselheiro A. Coelho Rodrigues, Visconde de
Ouro-Preto, Joo da Costa Lima Drummond, J. C. Souza
Bandeira, Didimo Agapito da Veiga e Eugenio de Barros
Falco de Lacerda, formularamos questionarios das theses
sobre Ensino Jurdico, Direito Constitucional, Direito Civil,
Direito Commercial, Direito Criminal, Direito
Internacional, Direito Administrativo e Direito Processual.
Figurando no numero dos Congressos que, em 1908
funecionariam no Rio de Janeiro, recebeu os ap-plausos
do directorio da Exposio Nacional e adheses de todos
os pontos da Republica. Deste modo, em poucos mezes
organizado e em breve trecho formado, obteve bom
acolhimento e, em 11 de agosto de 1908, data
anniversarla da fundao dos cursos jurdicos no Brazil,
foi inaugurado solemnemente em sesso presidida pelo
Exm. Sr. Ministro da Justia.
O presente Relatrio Geral dm Trabalhos afflrraar
ou no o xito do Congresso e mais nrns. v&t d) ma*
slrar a proflcu idade ou o desvalor dessas asserablas
que se constituem no nobilissimo propsito de, memo-
rando ama data gloriosa, flxar o estado de cultura de
um palz, em qualquer dos ramos de conhecimentos.
No mister o preconicio; a obra do Congresso ahi
est. CommenU>m-na os seus adversrios se os teve
e julguem-nn os juristas, se lhes aprouver. I A tarefa
do 1 Congresso Jurdico Brazileiro icou
desempenhada.

Rio de Janeiro, setembro de 1908,


TRABALHOS PRELIMINARES
CONGRESSO JURDICO BRASILEIRO
BASES
1
O Congresso Jurdico Brasileiro, organizado pelo Instituto da
Ordem dos Advogados Brasileiros para so reunir em 1908, auno
em que se coramomora o centenrio da abertura dos portos do
lirasil, e se realiza a Exposio Nacional, ser installado no Rio
de Janeiro, no dia II de agosto.

Os trabalhos de execuo e organizao cabem a uma eora-
misso central, composta de cinco membros, que ter como
secretario geral o 1* secretario do Instituto dos Advogados.
8
O congresso comprelionde oito seces assim dispostas :
a) En->ino Jurdico.
b) Direito Constitucional Brasileiro.
c) Direito Internacional Publico e Privado.
d) Direito Civil.
c) Direito Commorcial.
/) Direito Criminal.
q) Direito Administrativo e Fiscal.
h) Direito Processual.

Cada uma das seces ser objecto de estudo de uma com-


ruisso organizadora o dirigida por um presidente nomeado pela
commisso central.
CS
Compete ao presidente de cada seco formular o respectivo
!questionrio e escolher, dentre os membros do congresso, aquel-
es a quem Julgar caber o encargo de dar parecer sobre o mesmo
questionrio. Estes pareceres devero concluir por proposies
que sirvam de base s discusses e deliberaes do congresso.
e
As sesses do congresso sero publicas. Delias se lavrar
uma acta em que sero lanados em resumo os discursos profe-
ridos segundo as notas fornecidas pelo oradores.
4

Funccionar o congresso de 11 a20 de agosto.

As sesses solem nes de inaugurao e encerramento sero


presididas pelo presidente do Instituto dos Advogados.
As outras sesses sero effectuadas na ordem estabelecida
no art. 5 e presididas pelos presidentes das seces.

Nenhum orador, salvo os relatores das theses, poder fallar


mais do uma vez sobre o mesmo assumpto. Os discursos no
devero exceder de meia hora.

I So membros do Congresso:
a) O delegado do Presidente da Republica.
b) Os delegados dos membros do Ministrio.
c) Os delegados dos Governadores dos Estados o do Pre-
feito do Districto Federal.
d) Os membros do Congresso Federal.
e) Os ministros do Supremo Tribunal Federal, os juizes
seccionaes e os membros do Ministrio Publico Federal.
f) Os juizes da Corte de Appellao e os juizes dos Supe-
riores Tribunaes de Justia dos Estados.
g) Os juizes do direito o os membros dos ministrio
publico dos Estados.
h) Os juizes de direito, os pretores, os membros do
Ministrio Publico e procuradores da Fazenda Municipal, na
Capital Federal. j
) - Os lentes das Faculdades de Direito do Brasil.
j) As associaes juridicas do Brasil.
/) Os membros effeetivos, correspondentes o honorrios
do Institutos dos Advogados.
I) Os redactores das revistas juridicas.
m) Os directores geraes das secretarias de Estado.
n) Os juristas convidados pela Commisso Central do
Congresso.
11
B O ccngresio dever estabelecer o meio de executar a publi
cao de ura annuario da legislao e da jurisprudncia brasi
leiras o fixara convocao de um novo congresso a se reunir
no prazo que fr convencionado,
ls
Terminadas as S-SCS a Commisso Central redigir o i
mprimir o Relatrio Cerai dos Trabalbos do Congresso Jurdico
Brasileiro.
QUESTIONRIO GERAL

ENSINO JURDICO

Presidente dt Seco, o EXM. SR. DR. PEDRO AUGUSTO


CARNEIRO LSSA.

Que preparatrios devem ser exigidos dos aluamos que se


destinem aos cursos jurdicos ?
Convm manter as vigentes disposies legaes acerca da
matria?

Quaes as doutrinas que devem ser ensinadas em um curso


de sciencias jurdicas o sociaes ?

Deve o ensino juridico ser meramente pratico ou profissio-


nal, ou necessrio alliar-lhe o estudo dos princpios funda-
mentaes ?

Qual a melhor distribuio das matrias poios diversos


annos de nm curso juridico f

Da decadncia do ensino juridico e dos moios de combatei-


a.

I Da influencia do meio social nos estudos jurdicos o sociaes.

Da aco do governo nos mesmos estudos.


DIREITO CONSTITUCIONAL BRASILEIRO

Presidente da Seco, o EXM. SR. DR. AUGUSTO O. VIVEIROS


DE CASTRO

1
A Unio pde intervir nos Estados exjure-proprio, indepen-
dente de requisio dos respectivos governos ?
A expresso Governo Federal 6 equivalente a Poder
Executivo ou abrange todos os rgos da soberania nacional ?

A inviolabilidade consagrada no art. 19 da Constituio


Federal compatvel com os principios bsicos do regimen repu-
blicano?
Na nypotbese da segunda alnea do art. 20 da Constituio
Federal, as Camars exercitam uma funco meramente
politica, 'ou esto adstrietas s provas dos autos ?
O Vice-Presidente da Republica, como Presidente do Senado,
tambm goza de immunldades parlamentares ?
3
Deve ser mantida a iniciativa da Camar dos Deputados,
relativamente aos adiamentos das sesses legislativas, leis de
impostos, leis de fixao de fora de terra e mar e discusses
dos projectos offerecidos pelo Poder Executivo ?
Empregando o art. 29 da Constituio Federal a expresso
leis de impostos pde o Senado iniciar a discusso dos ora-
mentos da despeza ?
4
Os ajustes, convenes e tratados internacionaes devem ser
gubmettidos approvao do Congresso como determina a nossa
Constituio, ou simplesmente do Senado, como preceitua a
Constituio Americana ?
Sendo os actos internacionaes celebrados ad referendum
do Congresso (Cmstit. Fed. art. 48, n. 16 ), devem ser
examinados conjuntamente pela Camar e pelo Senado, reunidos
em sesso ?
K
O art. 68 da Constituio tambm applicavol ao Districto
Federal?
Emquanto elle continuar a ser a Capital da Unio a sua
organisao dever ter moldes eepeciaes ?

I Ha distinces, quanto aos seus eEfeitos, entre o estado Jo


sitio declarado pelo Congresso Nacional e declarado pelo
Presidente da Republica ?
Durante o estado de sitio ficam suspensas as immunidades
parlamentarei ?
As medidas de excepo tomadas pelo Presidente da Re*
publica esto sujeitas a approvacao do Congresso Nacional t
Dessa approvacao depende o livre exerccio das attribuies
conferidas aos outros rgos da soberania nacional?

DIREITO CIVIL

Presidente da Seco, o Exu. SR.CONSKLIIKIRO A. CoKLHO


RODRIGUES

1
Qual o objecto prprio do Direito Civil e a melhor dis-
tribuio das suas matrias, quer para o ensino, quer para uma
codificao ?
A
Subsistem ainda as razes que determinaram a distinco
corrente entre o Direito Civil e o Direito Commercial ?

E' possvel fixar a linba divisria ence o Dj.rei.to a o Pro-


cesso Civil, de modo a evitar confuses na praticai No caso
afflrmativo, como?

E' possvel estabelecer p Direito Civil cqmmum ao menos, *


as naes da mesma origem e do mesmo continente, se no no
todo, em alguns dos seus ramos ? Neste caso, por onde se dever
comear a tentativa?

Podem as pessoas jurdicas gozar das, mesmas garantias que


as naturaes, em relao aos direitos civjs, ser possvel e con-
veniente equiparar, a respeito deites, as pessoas jurdicas riao-
naes s estrangeirai f

A success&o do Estado s pessoas fallecidas sem herdeiro
deve ser considerada um direito hereditrio, ou uma conse-
quncia do domnio eminente do soberano do paiz ? E neste caso,
os Estadas federados e os municpios podero pretender a
mesma successo?
v
Poder haver perfeita egualdade nos direitos civis e de fa
milia entre os cnjuges 1
8
|
Vo estado actual dos costumes ser necessrio admittir-se o
divorcio ou bastar o remdio da separao de corpos c de bens,
aos cnjuges desunidos ou infleis ? No primeiro caso, que
restrices lhe devero ser impostas ?
&
Ser prefervel a instituio da liberdade de testar da
herana necessria e, no caso afirmativo, que restrices se
devero impor primeira 1
IO I
Que remdio pde no regimen federal, offerecer o Direito
Civil aos productores e consumidores do paiz, para garantir seus
bens, contra o triplice fisco, federal, estadual e municipal ?

DIREITO COMMERCIAL Prtsidentt da

Seco, o EXM. SR. VISCONDE DE OURO PRETO

1
Qual o regimen das sociedades cooperativas, assim como
dos syndicatos mercantis, segundo a legislao brasileira, as-
signalando-se nas solues o que porventura naja nesse regimen
de acertado, inconveniente ou defectivo ?

Sob o ponto de vista das garantias asseguradas s marcas


de fabrica ou de commercio, as nacionaes, ou registradas no
Brasil, encontram-se em perfeito p de egualdade com as estran-
geiras registradas no Tribunal Internacional de Berna ?
9

Quaes as cansas que principalmente influem para o insuc-


cesso, no Brasil, dos ttulos mercantis denominados warranlsl
e que medidas legislativas podero concorrer para alcanarem
elles a acceit io obtida em outros paizes ?

O estado actual e desenvolvimento provvel, quer dos


meios de transportes, quer dos de transmisso do pensamento,
exigem reformas, o quaes, na legislao commercial brasileira?

Acbam-se bem protegidos na mesma legislao, os direitos


e legtimos interesses tanto do fallido, como dos seus credores?

E' merecedora de applausos, ou incide em censura, a fa-


culdade conferida aos Estados da Unio de legislarem sobre o
processo das aces e execues commerciaes, movidas nos re-
spectivos territrios?

Em face da disposio do art. 457 do Cdigo Commercial|


pde ser considerada brasileira a embarcao pertencente A
sociedade nacional de que faa parto al^um sbdito extrangoirol

E' concilivel com o interesse de uma nao, que necessita


do marinha mercante numerosa, o preceito da ultima parte do
citado cdigo ?

A alienao exigida noart. 458 do mesmo cdigo, devo sor


satisfeita in continenti a hypotheso ahi figurada, ou dentro do
prazo, e qual seja este ?

DIREITO CRIMINAL Presidente da

Seco, o EXM. SR. DB. J. C. LIMA DRUMMOND

1
E' admissvel,entre ns, o desconto obrigatrio da priso pre-
ventiva na pena legal ? Esse desconto deve ser total ou parcial?
10

Pde sor admlttido o estado permanente do reincidncia?


3
A extinoo das penas perpetuas corresponde s exign
cias da conscincia jurdica de nossa poca ? ^
d,
Pode ser adoptado, sem prejuzo das garantias devidas &
liberdade individual, o systema das sentenas chamadas inde-
terminadas ?
H
E' urgente organizar-se no Brasil a assistncia aos indi-
vduos que regressam vida social depois de concludo o tempo
da represso ? Como deve ser organizada essa assistncia ? Como
deve ser determinada a interveno do Estado neste assumpto ?
e
Ser til, no Brasil, a creao de conselhos ou commisses
de vigilncia das prises ou instituies anlogas? No caso
afflrmativo, qual deve ser a sua organizao e que poderes lei
devera attribuir-lhes ?
V Qual o verdadeiro conceito
scientifico do crime militar?

DIREITO ADMINISTRATIVO Presidente da

Seco, o EXM. SR. DR. J. C. SOUZA. BANDEIRA.

1
O estado actual do Direito Administrativo e Civil admitte
a concesso de privilgios e prerogativas Fazenda Nacional
em juizo ?
I No caso afflrmativo, quaes devem ser taes privilgios e
prerogativas, e quaes os meios de tornal-os eftctivos ?

A discriminao das rendas federaes e estadoaes, tal como


consagra a Constituio Federal, consulta os interesses eco-
II

nomicos do paiz? No caso negativo, que modificaes podem ser


feitas neste assumpto.
3
E' conveniente a municipalisao dos servios pblicos e a
concentrao, nas mos das municipalidades, de todos os ser-
vios urbanos a cargo de emprezas que tem contratos com as
administraes municipaes ?

DIREITO INTERNACIONAL

Presidente da Seco, o EXM. SR. DR. DIDIMO AGAPITO DA VEIOA

1
Pde ser o direito internacional privado considerado parte
do direito internacional publico ?

Constituindo o direito internacional privado, em sua es-
sncia, o ooojuncto das regras jurdicas que dominam as rela-
es indivlduaes da sociedade internacional, alcana na arca de
sua aco a parte processual correspondente ?
3
Comprehende-se no direito internacional privado o di<
reito penal internacional ?
-*

H
A determinao do effeito internacional dos direitos adqui
ridos constituo na actualidade do conceito do direito interna-
cional privado, o seu verdadeiro objecto f
5*
Qual a aco da tbeoria do retorno ou da evoluoi >
sobre os princpios que dominam a soluo do conflicto das
leis, dada a noo acceita da sociedade internacional ?
O
Os direitos das pessoas jurdicas podem soTrer limitao
quanto aos effettos extra ter ritoriaes '


12

Qual a extenso dos direitos das pessoas jurdicas de direito


publico alm do seu paiz de origem ?

Como se adapta o instituto da prescripo s relaes domi-


nadas pelo direito internacional privado ?

Que principio deve regular a capacidade das pessoas, o do


domicilio ou o da nacionalidade? Tendo o direito brasileiro
acceito o principio da nacionalidade, ha circumstancias de
ordem econmica que aconselhem a convenincia de ser
adoptado outro principio?

Em que termos pode ser admittida a interveno consular


na arrecadao, administrativa e liquidacio dos esplios es-
trangeiros ?

DIREITO PROCESSUAL

Presidente da Seco, o EXM. SR. DR. EUGNIO DE BARROS


FALCO DR LACERDA

Respeitados os preceitos constitucionaes, era que termos c


sob que bases se pde estabelecer a unidade do processo?

Para manter a unidade do direito privado deve esteader-se


o recurso extraordinrio, alm dos casos previstos na Consti-
tuio brasileira, quello em que as sentenas dos tribunaes
superiores os Estados forem proferidas contra expressa dispo-
sio de lei federal ?

Quaes as* reformas a introduzir-se no sentido de tornar


mais expedito o processo judicial, abolindo formulas e termos
inteis, principalmente no que diz respeito execuo de sen-
tenas ?
13
4
Devem ser os processos relativos infraco de privilgios
e contrafaco de marcas de fabricas da competncia da Justia
Federal ou da competncia da Justia local dos Estados e do
Districto Federal ?

Convm manter o actual regimen de homologao para


que obtenham fora executria as sentenas estrangeiras ?

Como devem ser encaminhadas as rogatrias antes e depois


do seu cumprimento ? Convm manter o regimen do ex-
equatur administrativo para ellas estatuido.ou pode ser sup-
prido pelo simples cumpra-se do juiz competente ?

Pode ser concedido habcas-corpus ao ro condemnado por


sentena de que cabe recurso ordinrio ?

E' conveniente entre ns a instituio dos Juizes de Instru-


co Criminal? No caso afflrmativo, que preceitos devem
regulal-a ?

Podem sor accumulados no mesmo processo a aco de


diviso e a de demarcao de terras (

Os embargos de nullidade julgados pelas Camars Reunidas


da Corte de Appellao do Districto Federal tm os mesmos
offeitos do antigo recurso de revista (

Em face dos princpios deve a liquidao dasjsociedades de


credito real ser processada no Juzo Cvel, como preceitua o art.
349 do decreto n. 370, de 2 de maio de 1890, ou no juzo
commercial, como das demais sociedades anonymas ?
CONGRESSO JURDICO BRASILEIRO

PRESIDENTE

Dr. Herculano Marcos Inglez de Souza.

MEMBROS DA. COMMISSO ORGANIZADORA

Dr. Alfredo Bernardes da Silva.


Dr. Cndido Mendes de Almeida.
Dr. Esmeraldino O. Torres Bandeira.
Dr. Milciades Mrio S. Freire.
Dr. Theodoro Augusto Ribeiro Magalhes.

PRESIDENTES DE SECES

Dr. Affonao Celso de Assis Figueiredo (Visconde de Ouro Preto).


Conselheiro Dr. Antnio Coelho Rodrigues.
Dr. Didimo Agapito da Veiga.
Dr. Eugnio de Barros Falco de Lacerda.
Dr. Joo Carneiro de Souza Bandeira.
Dezembargador Joo da Costa Lima Drumond.
Dr. Pedro Augusto Carneiro Lessa.

REPRESENTANTES DOS GOVERNADORES DOS ESTADOS

ESTADO DO AMAZONAS

Dezembargador Paulino J. de Souza Mello.

ESTADO DO PARA'

Dr. Arthur Lemos.


16

EbTADO DO MARANHO

Dr. Luiz Domingues.


ESTADO DO PIAUHY

Dozembargador Csar do Rego Monteiro.


I ESTADO DO CEARA'

Dr. Frederioo Augusto Borges.

ESTADO DO RIO GRANDES DO NORTE

Senador Dr. Francisco de Saltes Meira e S.


I ESTADO DA PARAHTBA

Dr. Joo Pereira de Castro Pinto.

ESTADO DE PERNAMBUCO

Dr. Esmeraldino O. Torres Bandeira.

ESTADO DE ALAGOAS

Dr. Manoel do Arajo Ges.


ESTADO DA BAHIA

Dozembargador Filinto Justiniano Ferreira Bastos.

ESTADO DO ESPIRITO-SANTO

Dr. Joaquim Thiers Velloso.

ESTADO DO RIO DE JANEIRO

Dr. Annibal Teixeira do Carvalho. Dr.


Henrique Borges Monteiro. Dr. Joo Manoel
Carlos de Gusmo. Dr. Paulino Jos Soares
de Souza Jnior.

ESTADO DE MINAS GERAES

Dr. Pedro Augusto Carneiro Lessa.


n
ESTADO DE S. PAULO Dr.

Adolpho da Silva Gordo.

I BSTADODOPARAN'
Dr. Antnio Augusto Carvalho Chaves.

ESTADO DE SANTA CATHARINA

Dr. Joaquim Thiago da Fonseca*


ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

Dr. Germano Hasslocher.


ESTADO DE 60TAZ

Dr. Hermenegildo Lopes de Moraes.

ESTADO DO MATTO GROSSO

Dezembargador Joo Carlos Pereira Leite.

DI3TRICTO FEDERAL

Delegado do Prefeito Municipal


Dr. JoSo Alvares Siqueira Borgbet.

REPRESENTANTES DOS SUPERIORES TRIBUNAES DA JUSTIA LOCAL DOS


ESTADOS E DO DISTRICTO FEDERAL

Superior Tribunal de Justia do Estado do Amazonas


Dezembargador Paulino J. de Souza Mello.
Tribunal Superior de Justia do Estado do Par
Dezembargador Antnio Bezerra Rocha Moraes.
Superior Tribunal de Justia do Estado do Maranho
Dezembargador Francisco da Canba Machado.
Tribunal de Justia do Estado do Piauhy
Dr. Antnio Coelho Rodrigues.
7S92 8

*
18

Tribunal da Relao do Estado do Cear


|Dr. Clvis Bevilacqua.

Tribunal de Justia do Estado do Piauhy


Dr. Antnio Coelho Rodrigues.

Superior Tribunal de Juslia do Eslado do Rio Grande do Norte


Dezembargador Francisco de Salies Meira o S.

Tribunal da Relao do Estado de Sergipe


Dezembargador Antnio Teixeira Fontes.
(Superior Tribunal de Justia do Estado da Parahyba
Dr. Joo Pereira do Castro Pinto.
Tribunal Superior do Estado de Alagoas
Dezembargador Jaointho de Assumpo Paes de Mendona.
Superior Tribunal de Justia do Eslado de Pernambuco
Dezembargador Altino Corroa de Arajo.
Tribunal de Appellao e Revista do Estado da Bahia
Dezembargador Filinto Justiniano Ferreira Bastos.
I Corte de Justia do Estado do Espirito Sanlo
Dezembargador Antnio Ferreira Coelho.
Corte de Appellao da Capital Federal
Dezembargador Antnio Ferreira de Souza Pitanga.
Dezembargador Affonso Lopes do Miranda.
Dezembargador Edmundo Moniz Barreto.
Tribunal da Relao do Eslado do Rio de Janeiro _
Dezembargador Joaquim Joso palma.
I Estado de Minas Geraes
Dr Pedro A. Carneiro Lessa.
19

Tribunal de Justia do Estado de S. Paulo


Dr. Canuto Jos Saraiva.
I Supremo Tribunal de Justia do Estado do Paran
Dr. Ubaldioo do Amaral Fontoura.
Superior Tribunal de Justia do Estado de Santa Catharina
Dezembargdor Manoel Cavalcanti de Arruda Camar.
Superior Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul
Dr. Germano Hasslocher.
Tribunal da Relao do Estado de Matto Grosso
Dezembargdor Joo Carlos Pereira Leite.
Superior Tribunal de Justia do Estado de Goyaz Dr.
Joaquim Xavier Guimares Natal.

COMMISSOES DAS FACULDADES DE DIREITO

Faculdade de Direito de S. Paulo


Dr. Cndido Nazianzeno Nogueira da Motta. Dr.
Drio Sebastio de Oliveira Ribeiro. Dr. Jos
Bonifcio de Oliveira Coutinho.
Faculdade de Direito do Recife
Dr. Clvis Bevilacqua. Dr.
Jos Joaquim Seabra. Dr.
Virginio Marques.
Faculdade Livre de Direito da Bahia
Dr. Eduardo Espndola.
Dr. Joaquim Ignacio Tosta.
Dr. Jos C. Rodrigues Dria.
Dr. Leovigildo Filgueiras.
Dr. Severino Antnio Vieira.
Dr. Francisco Prisco Paraizo.
Dr. Virglio de Lemos.
ao
Faculdade Livre de Direito do Par
Dr. Arthur Lemos.
Dr. Antnio Passos de Miranda
Dr. Deoclecio Campos.
Dr. Justiano Serpa.
Faculdade Livre de Direito de Goyas
Dr. Hermenegildo Lopes de Moraes.
H Faculdade Livre de Direito do Rio de Janeiro
Dr. Cndido fcuiz Maria de Oliveira.
Dr. Carlos Antnio de Franca Carvalho.
Dr, Lencio de Carvalho.
Faculdade Livre de Scienciat Jurdica e Soeiaes do Rio de Janeiro
Dr. Joo da Costa Lima Drummond. Dr. Jlio de
Barros Raja Gabaglia. Dr. Manoel lvaro de
Souza S Vlanna.

B ASSISTNCIA. JUDICIARIA.

Dr. Bartholomeu Portella Pessoa de Mello.

REPRESENTANTES DE REVISTAS JURID1CAS I

I O Direito
Dr. Joo Baptista Queima do Monte.
fl Revista de Jurisprudncia
Dr. Augusto Saraiva.
B S, Paulo Judicirio
Dr. Pedro A. Carneiro Lessa.

MEMBROS DO CONGRESSO JURDICO

Abelardo Saraiva da C. Loho Advogado Capital Federal. Adherbal de


CarvalhoAdvogado Capital Federal. Afranio de Mello Franco
Advogado e Deputado Fedeal Bello Horizonte.
21
Alfredo de Almeida Russell Magistrado Capital Federal.
Alfredo Bernardes da Silva Advogado Capital Federal.
Alfredo Gomes de Almeida Advogado Capital Federal.
Alfredo Lopes da Cruz Advogado Capital Federal.
Alfredo Machado Guimares Magistrado Capital Federal.
Alfredo Rocha Bacharel em direito, Director da Imprensa Na-
cional Capital Federal.
Alfredo Vilhena Vaiado Professor de Direito, representante
do Ministrio Publico no Tribunal de Contas Capital
Federal.
Angelo Tourinho de Bittencourt Advogado S. Paulo.
Antnio Augusto Carvalho Advogado Capital Federal.
Antnio Augusto de Lima - Magistrado e professor de Direito
Minas-Geraes.
Antnio Azeredo Advogado e Senador Federar Capital Fe-
deral. Antnio Bento de Faria Advogado Capital Federal.
Antnio Coelho Rodrigues Advogado e professor de Direito
Capital Federal.
Antnio da Cunha Mendes Advogado Capital Federal.
Antnio Hortencio de Yasconcellos Advogado e Procurador
Seccional Parahyba.
Antnio Jos Pinto Advogado Capital Federal.
Antnio Pdua de Rezende Advogado Capital Federal.
Antnio Pedro Ferreira Lima Magistrado listado do Rio.
Aristides Spnola Advogado Capital Federal.
Arthur Lemos Advogado e Deputado Federal Capital Fe-
deral.
Astolpho de Rezende Delegado de Policia Capital Federal.
Augusto Borborema Magistrado Par, Belm.
Augusto C. Lopes Gonalves Advogado Amazonas.
Augusto Lima Professor de Direito Bello Horizonte, Minas.
Augusto O. Viveiros de Castro Professor de Direito e membro
do Tribunal de Contas Capital Federal.
Augusto Pinto Lima Advogado'- Capital Federal
Bernardino Augusto Lima Advogado Bello Horizonte,
Estado de Minas.
Cndido Luiz Maria de Oliveira Advogado e professor de
Direito Capital Federal.
Cndido Mendes de Almeida Advogado e professor de Direito
Capitai Federal.
Carlos IS. Amalio da Silva Advogado Capital Federal.
Carlos Soares Guimares Advogado Capital Federal.
Cassiano Tavares Bastos Magistrado Capital Federal.
Celso Bayma Advogado - Capital Federal. Deodato da S.
Maia Jnior Advogado Capital Federal. Didimo A. da
Veiga Professor de Direito e presidente do
Tribunal de Contas Capital Federal. Eduardo Otto
Theiler Advogado Capital Federal. Enas Galvo
Magistrado Capital Federal. Ernesto Moura Advogado e
professor de Direito S . Paulo


82

Esmeraldino Bandeira Advogado, professor de Direito e


Deputado Federal Capital Federal. I
Estevam A. de Almeida Advogado S. Paulo.
Estevam Leite de Magalhes Pinto Advogado Bello Ho-H
rizouto.
Eugnio de Barros Falco de Lacerda Professor de Direito,
Advogado e Curador de Ausentes Capital Federal.
Eugnio Nascimento Silva Advogado Capital Federal.
Eutropio Pereira de Faria Advogado Victoria (Espirito
Santo).
Fernando Mendes de Almeida Advogado, jornalista e pro-
fessor de Direito Capital Federal.
Fernando Mendes Jnior Advogado Capital Federal.
Francisco de Andrade e Silva Advogado e jornalista Ca-
pital Federal.
Francisco Barbosa de Rezende Advogado Capital Federal.
Francisco B. Rodrigues Silva Advogado e Deputado Fe-
deral Capital Federal.
Francisco de Castro Jnior Advogado Capital Federal.
Francisco Cezarlo Alvim Advogado e Promotor Publico
Capital Federal.
Francisco Teixeira de S Magistrado aposentado e Deputado
Federal Recife.
Frederico de Almeida Russell Advogado Capital Federal.
Frederico Augusto Borges Advogado, professor de direito e
Deputado Federal.
F. M. Figueira de Mello Advogado Capital Federal.
Gasto VictoriaAdvogado Capital Federal.
Germano Hasslooher Advogado e Deputado Federal Capital
Federal.
Giffining von NiemeyerAdvogado, professor de Direito Ca-
pital Federal.
Gregrio Thaumaturgo de Azevedo Bacharel em Direito
Capital Federal.
Heitor Marcai Advogado Capital Federal.
Heitor Peixoto Advogado Capital Federal.
Heitor de Souza Advogado Cataguazes Minas Geraes.
Heraclito Augusto Pereira da Graa Advogado Petrpolis.
Herbert Moses Advogado Capital Federal.
Herculano Marcos Inglez de Souza Advogado, professor de
Direito Capital Federal.
Homero BaptistaAdvogado, Deputado FederalCapital Federal.
Honrio H. Carneiro da Cunha Advogado Florianpolis
Santa Catharina,
Isaias Guedes de Mello Advogado Capital Federal.
J.C. Rodrigues Horta Advogado, jornalista*Capital Federal.
Joo Baptista de Campos Tourinho Magistrado Capital
Federal.
Joo Baptista Queima do Monte Advogado Capital Federal.
Joo da Costa Lima Drummond Magistrado e professor de Di-
reito Capital Federal.
3
Joo C, Pestana de Aguiar Advogado Capital Federal.
Joo G. de Souza Bandeira Advogado, professor de direito e
procurador dos Feitos da Fazenda Municipal Capital
Federal.
Joo Luiz Alves Advogado Senador Federal Bello Hori-
zonte.
Joo Manoel Carlos de Gusmo Advogado, professor de Di-
& reito Capital Federal.
Joo Marcondes do Moura Romeiro Magistrado Pindamo-
nhangaba S. Paulo.
Joo Marques Advogado Capital Federal.
Joo Martins de Carvalho MouroAdvogadoCapital Federal.
Joo Maximiano de Figueiredo Curador de resduos Advo-
gado Capital Federal.
Joo Paulo da Rocha Advogado Capital Federal.
Joaquim Francisco B. Barreto Magistrado S. Paulo.
Joaquim Oliveira MachadoConsultor do AlmirantadoNictlie-
roy, Estado do Rio.
Joaquim Olympio Leite Advogado Capital Federal.
Joaquim Gomes de Campos Jnior Advogado Rio Grande do
Sul.
Joaquim Thiago da Fonseca Procurador Seccional Santa
Catharina.
Jos A. B. de Mello Rocha Advogado Capital Federal.
Jos Aristides Monteiro Advogado Taubat S. Paulo.
Jos Cndido de Albuquerque Mello Mattos Advogado, Depu-
tado Federal Capital Federal.
Jos de Castro Nunes Advogado Capital Federal.
Jos Cesrio de Faria Alvim Promotor Publico Capital
Federal.
Jos Coelho Lisboa Advogado. Senador Federal Capital
Federal.
Jos Joaquim Baeta Neves Filho Advogado Capital Federal.
Jos Lustosa i!a Cunha ParanaguAdvogadoCapital Federal.
Jos Manoel Azevedo Marques S. Paulo.
Jos Maximiano Gomes de Paiva Advogado Capital Fot
deral.
Jos Noddende Almeida Pinto Advogado Capital Federal.
Jos de Oliveira Coelho Advogado Capital Federal.
Jos Ovidio Marcondes Romeiro MagistradoCapital Federal.
Jos Sabia Viriato de Medeiros Promotor Publico Capital
Federal.
Jos Thomaz da Cunha Vaseoncellos Dalegado de Policia
Capital Federal.
Jos Vicente Meira de Vaseoncellos Advogado Pernambuco
Recife.
Jos Xavier Carvalho de Mendona Advogado S. Paulo.
Justiniano de Serpa Advogado o Deputado Federal r- Belm
E Par.
Justo R. Mendes de Moraes Advogado Capital Federal*
Lencio de Carvalho Professor de Direito Capital Federal.


24

Leopoldo Teixeira Leite Advogado Estado do Rio de Ja-


neiro.
Levi Fernandes Carneiro Advogado Capital Federal.
Luiz Christiano de Castro Advogado Capital Federal. I
Lais Frederico Carpenter Advogado Capital Federal.
Luiz Gasto EsoragDOile Dria Advogado Capital Federal.
Luiz Guedes de Moraes Sarmento Procurador Geral do Dis-
tricto Capital Federal.
Luiz Pereira Ferreira de Faro Advogado Capital Federal.
Luiz Quirino dos Santos Advogado e Procurador Seccional do
Estado do Rio de Janeiro Capital Federal.
Luiz Tosta da Silva Nanes Advogado Capital Federal.
Manoel Cicero Peregrino da Silva Professor de Direito
Capital Federal.
Manoel Cavalcanti Arruda Camar Magistrado Santa Ca-
tharioa.
Manoel Coelho Rodrigues Advogado Capital Federal.
Manoel Clementino do Monte Advogado Capital Federal.]
Manoel Soriano de Albuquerque Professor da DireitoCear.
Marcilio Teixeira de Lacerda Delegado de Policia Capital
Federal.
Mrio Menezes Advogado Victoria.
Mrio da Silveira Vianna Advogado e professor de Direito
Capital Federal.
Mrio Tiburcio Gomes Carneiro Advogado Capital Federal.
Miguel Buarque Pinto GuimaresAdvogado Capital Federal.
Milciades Mrio de S Freire Advogado e Deputado Federal
Capital Federal.
Myrthes Gomes de Campos Advogada Capital Federal.
Nelson Coelbo de Serina Advogado Bello Horizonte, Minas
Geraes. Octaci lio de Carvalho Camar Advogado
Capital Federal. Octvio Kelly Advogado e Deputado
Estadoal Estado do
Rio. Olympio Manoel dos Santos Vital Advogado
Rio Grande
do Norte. Oscar Macedo Soares Advogado Capital Federal.
Oscar Sayo de Moraes Advogado Capital Federal. Pedro
Augusto Carneiro Lessa Magistrado Capital Federal.
Pedro Francellino Guimares Filho Magistrado Capital
Federal. Pedro Gonalves Moacyr Advogado e
Deputado Federal
Capital Federal. Pedro de Gusmo Jatahy Advogado
Capital Federal. Prudente de Moraes Filho Advogado
Capital Federal. Randolpho A. de Oliveira Fabrico Advogado
Carmo do Rio
Claro, Estado do Rio. Raul Edmundo de Oliveira
Advogado* Minas Geraes. Raul Fernandes Advogado e
Deputado Estadoal Estado
do Rio.
15

Raul Paranhos Pederneiras Advogado Capital Federal.


Raul de Souza Martins Juiz Pederal Estado do Rio.
Rodrigo Octvio Langgard de Menezes Advogado e Professor
de Direito Capital Federal. Sancho de Barros Pimentel
Advogado e Professor de Direito
Capital Federal
Sebastio Fleury Curado Advogado e Professor de Direito |
Capital Federal.
Srgio Loreto Juiz Pederal Recife.
Solldonio A. Leite Advogado Capital Federal.
Taci ano Antnio Baslio Advogado Capital Pederal.
Theodoro Augusto Ribeiro Magalhes Advogado Capital
Federal.
Theotonio Raymundo de Brito Advogado Belm, Par.
Thomaz W. Gama Cockrane Membro do Tribunal do Contas
~ Capital Federal.
Ulysses Brando Advogado Capital Federal.
Vicente Neiva Advogado Capital Federal.
"Vicente Piragibe Advogado e jornalista Capital Federal.
Vicente de Toledo do Ouro Preto Advogado Capital Fe-
deral.
Victorio Cresta Advogado Capital Federal.
Virgilio Hrigido Advogado Capital Federal.
Virglio M. de Mello Franco Magistrado Bello Horizonte
Minas Geraes.
Virgilio S Pereira Magistrado Capital Federal. Visconde
de Ouro Preto Jurisconsulto, Advogado o Professor de Direito
Capital Federal.
ACTAS
Acta de Sesso Inaugural do Congresso Jurdico Brasileiro,
em 11 de agosto de 1908

A's oito horas da noite de onze de agosto de mil novecen-


tose oito, no Theatro da Exposio Nacional, na presena de Sua
Ex. o SP. Dr. AQonso Penna, Presidente da Republica que
estava acompanhado de seus secretrios e de sua casa militar,
foi realizada a sesso solem no inaugural do Congresso Jurdico
Brasileiro. Compareceram ao acto SS. EExs. os srs. Baro do
Rio Branco, Ministro das Relaes Exteriores ; Drs. Tavares de
Lyra, Ministro da Justia; David Campista, Ministro da Fazenda;
Miguel Calmon, Ministro da Viao: Almirante Alexandrino
Alenoar, Ministro da Marinha; General P. M. de Souza Aguiar,
Prefeito Municipal; Dr. Alfredo Pinto, Chefe de Policia ; Dr.
Mendes Tavares, Presidente do Conselho Municipal e demais
autoridades da Republica Brasileira. chavam-se tambm em
camarotes especiaes os membros do corpo diplomtico entre os
quaes os srs. Ministro e Cnsul Portuguez, Ministros de Hespa-
nna Chile, Argentina, bem como em logares de destaque os
snrs. Ministros do Supremo Tribunal Federal e Desembargadores
da Corte de Appeliao. Notavam-se ainda entre as pessoas
gradas os srs. Senadores Lauro Sodr, Lauro Miiller, deputados
Joo Lopes, Bernardo Jambeiro, Wenceslao Escobar, Rodrigues
Dria, Drs. Licinio Cardoso, Antnio lyntho, Sampaio Cor-
reia, Graa Couto, Graa Aranha, deputados Bezerril Fonte-
nelle, Teixeira Brando. Francisco Maciel, Eloy Chaves, Dr. De-
mtrio Ribeiro, General Berlamino Mendona, General Souza
Aguiar, commandante da Fora Policial, Dr. Pires e Albuqner-
que, Dr. Roberto Gomes, Dr. Clvis Bevilqua, Dr. Lima Min-
dello, Dr. Teixeira de Souza, Dr. Brioio Pilho, e ainda repre-
sentantes de associaes soientifloas e da imprensa, delegados
dos estados junto exposio, distinctas famlias de nossa so-
ciedade e grande numero de acadmicos de nossas faculdades
superiores.
A' hora determinada para a sesso o sr. Dr. lnglez de Souza
se dirigiu para a mesa acompanhando o sr. Ministro da Justia a
quem convidara para dirigir os trabalhos da reunio. j se
encontravam ento em suas cadeiras os seguintes con-
grossistas.
Ulyses Brando, Pedro Moacyr, Cndido Mendes, Sancho de
Barros. Esmeraldino Bande.ra, lnglez de Souza, S Freire,
Heitor Peixoto, Luiz de Castro, Enas Galvo, Souza Pitanga,
Adolpho Gordo, Lima Drumond, Ignaoio Tosta, Alvares Borghet
30

Pedro Lessa, Carlos Gusmo, Marcilio de Lacerda, Clementino


do Monte, Paes de Mendona, Bento de Faria, Coelho e Campos,
Joo Luiz Alves, Frederico Borges, Pedro Jatahy, Adoipho
Gordo, Nascimento Silva, Thomaz Cochrane, Theodoro Maga
lhes, Severino Vieira, Nodden Pinto, Ovidio Roraero, Macedo
Soares,Paulino de Mello, Rego Monteiro, A. Coelho Rodrigues,
M. Coelho Rodrigues, Canha Vasconcellos, Didimo Veiga, Adher-
hal de Carvalho, Joo Marques, Thiago da Fonseca, Souza Pi-
tanga, Frederico Russell, Carlos Guimares, Arthur Lemos, Ger-
mano Hasslocher,Rodrido Octavio.conde de Paranagu, Myrthos
de Campos, Amalio Silva,Vicente Neiva.Moniz Freire, Deoclecio
Campos, Cesrio Alvim, Mrio Carneiro, Herbert Moses, Mendes
Moraes,Maximiano Figueiredo, Miguel Guimares.Caatro Nunes,
Eugnio de Barros, Souza Bandeira, Luiz Carpenter, Rodrigues
Dria, Castro Pinto, Pdua Rezende, Thaumaturgo de Azevedo,
Otto Theiler, vitorio Cresta, Annibal Teixeira de Carvalho,
Luiz Domingues, Cunha Machado, Solidonio Leite, Moraes Sar-
mento, Pinto Lima, Isaias de Mello, Barros Barreto, Octacilio
Camar, Manuel Cicero e J. B. oliveira Coutinho.
Depois que a orchestra de sessenta professores sob a re-
gncia do maestro Alberto Nepomuceno executou o Hymno
Nacional, o sr. Dr. Tavares de Lyra, tendo sua direita os Drs.
Inglez de Souza, presidente do Instituto dos Advogados,Milciades
S Freire e Esmeraldino Bandeira e sua esquerda os Drs. Cn-
dido Mendes de Almeida, Pedro Moacyr e Theodoro Magalhes
abriu a sesso.
O sr. Dr. Ingls de SouzaExm. Sr. Presidente da Repu-
blica.Minhas senhoras.Meus ilustres colegas. Respeitvel
auditrio.
O acontecimento rememorado este ano com uma Exposio
Nacional iniciou a emancipao da Ptria. Sugerindo ao Mar-
qus d'Aguiar, e inspirando mesmo, a Carta Rgia de 28 de Ja-
neiro de 1803, que abriu ao comercio estrangeiro os portos do
Brasil, o jurista Silva Lisboa induziu o Prncipe Regente ao pri-
meiro passo para a independncia politica da terra em que bus-
cara abrigar, na anci da fuga, a Monarchia Portugueza, amea-
ada nos fundamentos dinsticos pela ambio de Bonaparte.
Como se verifica do que hoje chamaramos aExposio de
Motivos da Lei de 28 de Janeiroa importante medida, justificada
pela interrupo do comercio da Capitania em razo das cri-
ticas e publicas circumstancias da Europa fora um efeito di-
reto da convulso que sofria o Velho Mundo e cujos estertores
derradeiros se amorteciam ao finar-se o Corso em Santa He-
lena.
Quando lhe foi possvel regressar ao antigo Reino, ou a isso o
foraram interesses da dinastia, nutria o Rei a convico de que
no tardaria o Brasil em separar-se da Metrpole, de tal modo se
haviam avolumado as consequncias daquelle seu primeiro ato
que transformara completamento a vida da Colnia.
31
Bastara recordar o que era ento o comercio do Brasil para
se fazer ida da influencia da lei to hbil e patrioticamente
aconselhada por Silva Lisboa.
O cime dos descobridores e primeiros povoadores desta
parte da America, as guerras constantes entre as naes mar-
timas da Europa, a pouca segurana dos mares dificultavam e
tornavam perigosa a navegao singular e isolada, impondo o
sistema dos comboios ou frotas que a Companhia Comercio
do Brasil regularisara, mas s tora abolida em 1765, provavel-
mente por iniciativa de Francisco Xavier do Mendona Furtado,
espirito esclarecido e enrgico que, desde o seu governo nos Es-
tados do Maranho e Par, se levantara contra as frotas como
impecilhos liberdade da navegao e do comercio.
abolio dos comboios obrigatrios no produziu, porm,
todos os efeitos previstos o desejados por Francisco Xavier,
porque veiu logo o regime das companhias privilegiadas com
que Pombal, mais talvez por dio Companhia de Jesus do que
por convico de economista, sufocou a nascente liberdade do
industria para favorecer alguns negociantes de Lisboa ;e as Com-
panhias do Gro Pare Maranho, da Pesca das Baleias da Costa
do brazil, de Pernambuco e Paraiba, assinalaram o sistema do
famoso Ministro de U. Jos com o deplorvel resultado que a
Historia patenteia.
A' primeira dessas associaes foi concedido o monoplio da
navegao e da importao e exportao e trafico de escravos. S
ella podia navegar entre o Reino e as Capitanias do Maranho e
Par. Era a vendedor a nica, contentando-se com o lucro de
45 %. Tambm era s ella a comprar e fazer preo a todos os
gene- ros do paiz. As outras Companhias foram organizadas
nos mesmos moldes, nem cousa diversa se esperaria da Economia
Politica do tempo, em Portugal ao menos.
Para verificar de que modo entendia o Marqus de Pombal
a liberdade de comercio em cuja defeza o irmo se erguera
contra as frotas, no ha seno reler alguns documentos legisla-
tivos da poca, o Alvar de 6 de dezembro de 1755, que proi-
biu a vinda de comissrios volantes ao Brasil, os de 11 de de-
zembro do ano seguinte, declarando quaes os gneros quo
podiam levar ou trazer os marinheiros e mais pessoas em via-
gem do ou para o Brasil, na maioria gneros alimentcios, taxa-
tivamente fixados, com declarao de procednciadelles, podendo,
por exemplo, serem queijos do Alemtejo ou de Montemor e no
outros, passas, figos e amndoas do Algarve.
No admira que o celebre estadista cuidasse de regular
assim o comercio da Colnia quando, na prpria Capital do
Reino, elle procurava remediar, com o decreto de 19 de novem-
bro de 1757, a grande desordem e considervel prejuzo que
sentiam os vassalos da Coroa, e sobretudo as vassalas, em se
concederem licenas a estrangeiros para venderem pelas ruas e
em lojas toda sorte de comestveis por mido, licenas de que
abuzavam esses estrangeiros, vendendo tambm alfolas, obras
jerselim, melao e azeitonas, chegando ultimamente a introme-
32

ter-se por umas novas fabricas at no ministrio... de assar


castanhas.
Do que foi o regime colonial ao tempo das Companhias pri-
vilegiadas do-nos segura noticia os alvars, cartas rgias e regu-
lamentos e mais do que esses atos da autoridade real o atestam
o vexame das populaes, a extrema carestia dos meio de subsis-
tncia, a misria e o entorpecimento deste colosso que parecia
fadado para melhores destinos. A reao contra a obra do Mar-
qus de Pombal extinguiu esse regimen de privilgios, mas o
comercio do Brasil continuou ainda de fato monopolizado pela
Metrpole, pois ficara em letra morta a concesso feita a
inglezes e hollandezes para comerciar nos portos da Colnia.
Era sempre pelos portos de Lisboa, do Porto e de Vianna que o
Brasil fornecia ao mundo o tabaco, o assucar, o algodo, o
arroz, an imaes e pssaros nunca vistos e essa madeira de tinta*
raria de que lhe veiu o nomo; e por elles recebia os produtos da
industria europa que a linguagem popular atribua Me
Ptria. Ameaava perpetuar-se assim a escravido comercial
com desconhecimento das naes mais civilizadas do globe,
tidas por herticas, perigosas, hostis e semi-barbaras. S do
Reino vinha a luz, com os objetos que representavam para o
colono ignaro o suprasumo do conforto, da civilizao e do luxo
moderno, coados pelo cadinho dos mercadores lisboetas ou por-
tuenses, em um paiz onde no penetrara a aragem reforma*
dora do sculo XVIII, e que se consolava das suas perdas na sia e
em Africa com as rezas de seus frades e as estroinices dos seus
fidalgos analfabetos. E' fcil de avaliar vista disso a
importncia da medida obtida por Silva Lisboa.
. Segando o senador Cndido Mendes, na sua otima e bem
documentada introduo s obras do Visconde de Cayr, o
movimento da exportao e importao f.iz-se logo sentir aps
1808, extraordinariamente em 1809 e 1810 e ainda mais em
1812. As estatsticas publicadas pelo Correio Brasiliense em
Londres, embora imperfeitas, do testemunho desse progresso
crematistico, resultante da abertura dos nossos portos ao co-
mercio mundial; mas no se limitaram a isso os efeitos da fa-
mosa carta dirigida por D. Joo ao Conde da Ponte, pois que, na
opinio do historiador Pereira da Silva, ella teve um alcano
superior a qualquer providencia politica ainda da mais subida
importncia, e aos desejos e intenes des seus.proprios autores,
importando em verdadeira revoluo que abalou todo o edi-
fcio social da Colnia. Mudou-lhe os costumes, alterando-lhe os
hbitos, transformo u-1 lie a vida, creanlo tende no ias novas e as-
E iraces mais elevadas. A liberdade comercial, diz ainda o
istorlador, o ilreito de relacionar-se com povos estrang -Iros,
a facilidade o o giro do trato, as comunicaes mercantis e
pessoaes que se abriram o que tenderiam naturalmente a cres-
cer, progredir e desenvolvur-se, acarretaram consequncias po-
litica esociaes no previstas pelo regente nem pelos seus conse-
lheiros*. Separaram-se por ella os interesses e necessidades do
Brasil dee Portugal. Desligou-se inteiramente a colnia da de-
83

pendncia esojeio Metrpole. Bm despeito da sua condio


de provisria, firmava-sea sua emanoipaaocomercial e seriasua
consequncia natural, legitima e forada a emancipao politica
dos Estados Americanos, pelas fundas raizes que no solo o nos
espiritos creavam os novos interesses e idas proclamadas .
No parece exagerada a apreciao dos efeitos desse
grande ato do regente D. Joo, antes muito Justa e bem fun-
dada, mas se claramente se percebem nolle. e essa a opinio do
abalisado Cndido Mendes, a resistncia do Prncipe Regente a
to extraordinria medida e a dificuldade com que cedeu s in-
stancias do Marqus d'Aguiar para pol-a em pratica, seria te-
merrio atribuir ao seu verdadeiro inspirador e iniciador a im-
previso do alcance do uma reforma to ardentemente propu-
gnada.
Silva Lisboa, o nosso primeiro e at boje no excedido co-
mercialista, completara quatro anos antes da chegada da fam-
lia real ao Brasil a publicao dos seus Princpios de Direito
Mercantil, em que, mostrando a inaptido do Direito Romano e
das Ordenaes do Reino para servirem a um estudo desenvolvido
da Jurisprudncia Comercial, ia buscar na doutrina dos autores
estrangeiros, sobretudo dos italianos Straca, Ansaldo, Casa-
regis, Scaccia e no dicionrio de Jurisprudncia Mercantil de
Azuni, a substancia das doutrinas que adotava e o melhor cri-
trio para a soluo dos casos concretos.
Nascido na Babia, a povoao mais importante e comercial
do Brasil a esse tempo, Jos da Silva Lisboa cursara em Coimbra
com muita distino as Faculdades de Cnones e de Filosofia, e,
antes da sua formatura, obtivera por concurso o logar de
substituto das cadeiras de grego e hebraico no Colgio das Artes,
mas, conseguindo o bacbarelado preferir a vir exercer a advo-
cacia na sua terra, renunciando as vantagens que lhe assegu-
ravam na Metrpole os seus precedentes escolares e a situao
j adquirida. Secretario da Meza de Inspeco da Bahia, tivera
ensejo de conhecer praticamente as necessidades do comercio de
sua Ptria, e a predileo pelos estudos de Direito Mercantil
no podia deixar de afeioar-lhe o espirito a esse caracter
liberale largo, cosmoplita a bem dizer, que ao direito Comercial
imprimem as necessidades do comercio. O amor terra que lhe
fora bero, a preferencia assinalada que lhe dava sobre a Capital
do Reino, a cultura rara do seu espirito,os estudos de Economia
Politica em que se mostrou a par da cincia do seu tempo, no
podiam deixar de lhe ter gerado, com o sentimento da
necessidade da comunicao d ire ta do Brasil com as naes
civilizadas, a convico da influencia decisiva que esse fato exer-
ceria sobre o futuro da re-riao e, por tal, entrevisto a indepen-
dncia da Ptria e o seu crescente progresso.
Em um dos seus estudos de Direito Mercantil, que se ocupa
da Policia dos Portos e Alfandegas, titulo modesto que encobre
um verdadeiro tratado de Direito Martimo, e em nada cede aos
escritos no seu tempo em outros paizes, o escritor deixa por tal
forma expostas o em relevo as vantagens da livre navegao
7502 3
34

e comercio que preciso no tel-o lido para duvidar da com-


preenso dn alcance da medida que libertava do monoplio o
comercio martimo do Brasil.
No ha quem ignore, escrevia Silva Lisboa, que a navega-
o um dos exerccios mais importantes sociedade e o so-
corro mais poderoso para as rduas o vastas emprezas do co-
mercio Por aquella sublime arte as extremidades do Universo
chegam de um certo modo a tocar-se, facili Ando oti meios com
que as naes mais afastadas se comuniquem as suas produ-
es, seus gostos e a sua industria; o os mares imensos que
pareciam feitos para as separar eternamente teem vindo a ser a
estrada amplssima e invedavelpara o seu comercio e unio.
Sendo a navegao o apoio do comercio exterior sem o qual as
riquezas do mais frtil territrio no podero chegar jamais
aqunlle valor necessrio para ani > ar e estender a sua repro-
duo, no ha individuo que lhe no deva reconhecimento oB
benefcios e inestimveis vantagens que elle procura ao gnero
humano, no s pela permutao do respectivo suprfluo, seno
tambm pela geral filantropia que propaga por todo o globo
ampliando as relaes da humanidade e promovendo indefinida-
mente o progresso da civilizao pela facilidade do reciproco
acceso, bonevolencia dos povos ainda os mais brbaros, destru-
indo estas animosidades e dios nacionaes que a ignorncia ou
falsa politica tem calamitosamente introduzido sob pretexto de
religio, usos, costumes e forma de governo !
A eloquncia ar lorosa com que defendeu a lei de 16 de de-
zembro de 1815 que elevou a Colnia categoria de Ileiuo, a
compreenso nitiia que elle teve de que esse ato punha fim ao
sistema colonial e monoplio da Metrpole, conforme escreveu
em um dos seus opsculos de Economia Politica ento dados a
lume, convence tambm do que o autor dos Princpios de Di-
reito Mercantil, versado nas letras francezas, no escapara a
influencia das idas propagadas por Montesquieu e Rousseau e
que corriam as escolas e eram o principal alimento da mocidade
inteligente ; mas sobretudo no e crivei que ficasse alheio ao
entusiasmo despertado pla independncia dos Estados Unidos
da America do Norte e que exaltava os moos brasileiros estu-
dantes da Universidade de Coimbra. O trgico insucesso da In-
confidncia Mineira certo teria advertido o bahiano de que se
no podia ainda lutar pela fora contra o despotismo portuguez
que aqui e l no Reino imperava, agravado no Brasil pelo sis-
tema colonial; mas segundo a feio do seu carater, a inclina-
o dos seus gostos, 08 conhecimentos de Economia Politica, e o
aspto pratico dos seus estudos no cessaria de agir para obten-
o de medidas legislativas capazes de solapar o edifcio secular
de carrancismo e i-annia, conforme se deduz de"todos os seus
^escritos; o insistindo com o Prncipe Regente, nas audincias
que lhe concedia no velho cazaro dos Capites Generaes, para
que abrisse os portos do Brasil ao comercio do mundo, teria a
encorajiil-o na teima a imagem da Ptria engrandecida e pros-
pera, quebrando os elos que a uniam ao pequeno reino europeu,
.

&
entrando emancipada na senda que lhe traava o destino das
cousas humanas, a fatalidade histrica, e deslocando o centro da
atividade portuguesa para esto lado do Atlntico.
A carta de lei de 28 de janeiro de 1808 foi o ponto de par-
tida das nossas relaes jurdicas com as naes civilizadas,
conforme felizmente se exprimiu a moo apresentada ao Insti-
tuto da Ordem dos Advogados Brasileiros pelos Drs. Cndido
Mendes de Almeida e Carvalho de Moraes, para que se convo-
casse um Congresso Jurdico corameorativo do centenrio dessa
lei.
Na verdade, Colnia at ali, explorada tiranicamente pelos
comerciantes do Reino e pelos oficiaes da Coroa, era s por
intermdio da Metrpole que o Brasil, mera expresso geogr-
fica, podia participar dos beneflcl s da civilizao e do pro-
gresso do Ocidente, sendo-lhe impossvel compreender e pra-
ticar a solidariedade humana que decorre das relaes comer-
ciaes e jurdicas, com aquella universalidade no tempo e no
espao sonhada por Silva Lisboa no prologo do seu Tratado do
Seguro Martimo: non erit ali ares Rom alia Athenis, alia nunc,
alia post hac: sed apud omnes gentes et omni tempore, una
eademque lexobtinebit.
Portanto, s depois quj os estrangeiros puderam estabele"
cer comnosco permutas de mercadorias sem os perigos do con-
trabando, severamente punido, foi que o Brasil entrou na
comunho de direito, em que todos os povos colaboram para o
melhoramento da vidi social e o consequente aperfeioamento
individual, pela reao que a sociedade exerce sobre o indi-
viduo ; e como este ano a Exposio Nacional comemora o
grande acontecimento que foi inicio da nossa vida de nat,o,
no poderia haver melhor oportunidade para se inioiar a obra
dos Congressos Jurdicos peridicos, como base de uma grande
liga dos juristas nacionacs, destinada a estreitar os laos de
solidariedade brasileira, pelo estudo do direito e melhoramento
da legislao, no intuito de extinguir as inconsequencias dos
textos, as oorrntlas e balbrdias das interpretaes, incertezas
e contradies das jurisprudncias locaes, conforme se exprime
a moo aprovada pelo Instituto dos Advogados.
E que melhor patrono se poderia dar a essa obra seno o
jurisconsulto que primeiro sistematizou os estudos jurdicos
entre ns, que melhor sentiu a necessidade de fazer a Ptria
entrar na comunho universal do direito, e batendo-se vitorio-
samente pela abertura dos portos do Brasil ao comercio do
mundo, iniciou a obra emancipadora, merecendo do ilustre
Cndido Mendes o titulo de verdadeiro Patriarca da Indepen-
dncia ?
Por uma concordncia feliz e perfeita intuio do quanto o
desenvolvimento do direito importa ao nosso progresso mate-
rial e moral, foi a data da fundao dos cursos jri ticos, que j
o Instituto dos Advogados designara para a instalao deste
Congresso, escolhida pelo Governo da Republica para a inaugu-
rao oficial da Exposio, realizada com brilho e primor que
36

atestam a sensvel mudana dos nossos velhos hbitos de mal


compreendida modstia ; porque a creaco das escolas de di-
reito completou a obra de Silva Lisboa, difundindo e facilitando
o estudo da jurisprudncia, liberta dos moldes ferrenh s e retr-
grados da Universidade de Coimbra, conforme era inteno ma-
nifesta do Visconde da Cachoeira, autor dos Estatutos do pr-
jetado curso juridico do Rio de Janeiro, depois aproveitados
para as escolas de Olinda e de S. Paulo.
Nada mais expressivo e justo do que a ligao ideal entre o
nosso progresso material e o grande acontecimento que lhe foi
inicio, encaminhado e presidido pela cultura efectiva e doutri-
naria do direito.
Certo que no bastou a inaugurao dos cursos de direito
em 1828 para pr desde logo o ensino jurdico sob o influxo das
idas j em voga nas naes mais civilizadas, a par do fen-
meno que se realizava na politica, como atestam os anaes da
Constituinte e a prpria Constituio de 1824. Debalde condem-
nara o Visconde da Cachoeira em 1825 a adoo dos Estatutos
da Universidade de Coimbra pelo nimio sabor juridico e de-
masiada erudio dos seus autores que enchiam o curso de
antiguidades e subtilezas, com descuido do direito ptrio, dos
princpios filosficos, da economia politica e da diplomacia e
direito das gentes. No era fcil vencer a rotina nem as tra-
dies trazidas de Coimbra pelos bacharelandas brasileiros que
aqui vinham completar os seus estudos. No eram s os estu-
dantes que eram jovens, escreveu o Dr. Joaquim Nabuco, dis-
creteando sobre a educao j uridica do seu ilustre progenitor, a
Faculdade (de Olinda) tambm o era. A pliade sada, nos
primeiros anos, dos nossos cursos jurdicos pode-se dizer que no
aprendeu nelles, mas por si mesma, o que mais tarde mostrou
saber. A instruo jurdica era quasi exclusivamente pratica;
aprendia-se as ordenaes, regrase definies do Direito Roma-
no, o Cdigo de Napoleo, a praxe, princpios de filosofia do
direito, por ultimo as teorias constitucijna es de Benjamin
Constant, tudo sob a inspirao geral de Bentham. No tinha
curso ainda entre oa estudantes a srie do expositores francezes
do Cdigo Civil, do Direito Penal e do Direito Romano, que
foram os mestres da nossa mocidade de 1850 em diante, no pe*
riodo que se pode assinalar pelo nome de Troplong. No estava
ainda traduzida em francez a obra deSavigoy, que at as reve-
laes da nova escola italiana, encerrou para raros iniciados os
mistrios do direito. Era o co-reinado de Mello Freire e de
Merlin.
O O programmado Visconde da Cachoeira era alias limitado,
e desde os preparatrios que elle suponha bastantes para habi-
litar matricula nas aulas jurdicas, latim, francez, retrica,
filosofia e aritmtica (excetuando as teorias um pouco mais
subidas das progresses e logaritmos) e geometria plana, at
o ultimo ano do curso, v-so bem que o presidia mais o desejo
de concorrer para a formao de um direito nacional,
independente do direito reinl, do que indagar de uma cienoia
*
jurdica, resultante da evoluo das foras vivas da sociedade, e
por elas influenciada ou levantar cogitaes que ainda boje
preoccupam os que se interessam pelo desenvolvimento do en-
sino jurdico. E' verdade que pela fora de expanso que se
contm na cincia do direito (si tal nome lhe e permittido dar ) e
pela sua indole eminentemente social e humanitria que a
afeioa s generalizaes, espritos de escol, como foram Tei-
xeira de Freitas, Nabuco, Souza Franco, Paula Baptista, Ribas,
Tristo de Alencar Ai aripe e tantos mais que ilustraram as
letras jurdicas ou decretaram o direito por moldes novos, pode-
ram, posto que educados nos acanhados mtodos acadmicos,
chegar a cufminancias ainda no excedidas. Mas outro teria sido
o progresso da nossa iurisprudeooia, e muito mais rpido e geral,
se houvessem os seus dedicados cultores encontrado explanado e
aberto o campo de suas exploraes, facilitada a aquisio dos
princpios cientficos que devem guial-as e mesmo presidil-as,
segundo uma organisao de ensino jurdico que, conforme se
vos prope no questionrio da Ia Seco, parta da base, isto , das
condies da capacidade pedaggica, e chegue s questes mais
altas, entendendo no s com o programa dos estudos, mas com
a indagao da influencia do meio sobre o ensino e o dever do
Estado de tutelar a educao, contrariando a distineo de
Romagnosi o a amplitude de liberdade espiritual que delia
decorro.
Na base o ensino integral, cuja sobrecellencia j se no
discute hoje, na abobada a Filosofia do Direito relegando-se
para o seu logar de elemento histrico subsidirio o estudo do
direito romano, e para conseguir a transformao desejada que
alis se vae operando pela substituio do mtodo histrico e
filosfico ao silogistico que se apoia no texto legal como em
cnones da verdade revelada. Felizmente os melhoramentos
lentamente introduzidos no ensino do direito pelas sucessivas
reformas, desde Pedreira at Lencio de Carvalho, se ficaram
aquom do que teoricamente se puderia esperar, permitiram que
em momento azado, o abalo produzido em todos os espirites
pelo grande acontecimento de 15 de novembro de 1889,
despertando a iniciativa e uma corrente de idas novas para ns
ou recolhidas ao recato dos gabinetes de estudo falta de
occasio ou de estimulo, iluminasse o periodo da oita-dura, com
os decretos redigidos por Baptista Pereira, Coelho Rodrigues,
Carlos de Carvalho o Ruy Barbosa.
O primeiro desses legistas, cujos trabalhos tanto abrilhan-
taram o periodo do Oovorno Provisrio, deixando um rasto
imperecvel na nossa historia, aboliu a pena do morte, a pena
de gals, a pena perpetua, reduzindo todas as penas a uma s
espcie, e limitou ate quasi fazel-a desaparecer a antiga e falsa
noo de delitos particulares; estendeu o conceito da justifi-
cativa de legitima defesa, melhorou o regime penitencirio, e
se o seu trabalho tem graves defeitos, devidos precipitao
com que foi elaborado naquelle periodo de patriotismo fabril e
anci de reformas, assinala um grande progresso sobre o
38

famos Cdigo Criminal de 1830, que alguns queriam ver impe-


rando sobre ns e os nossos netos, como atestado de sabedoria
nunca ultrapassada.
O Conselheiro Coelho Rodrigues o autor da lei do casa-
mento civil, mis a sua reforma no se resu niu em realizar a
antiga aspirao de um paiz novo que deseja libertar a famlia
da tutela teolgica, constituindo-a como organismo civil. A
me hrazileira deve-lhe gratido eterna pelo reconhecimento do
direito de suceder ao marido no exerccio do ptrio poder, o
que a t lera em dignidade e considerao ; e no esqueam os
que se batem pela reivindicao dos direit s dos filhos nataraes
que o decreto de 24 de janeiro de 1890 teve a iniciativa da dero-
gaco da lei iniqua de 2 do setembro de 1847, a qual, par um
movimento de democracia inversa,equiparou os filhos naturaos
dos plebeus aos filhos dos nobres, para o fim de no poderem
indagar da paternidade e trazerem assim perpetuamente o
tigma da filiao desconhecida, espiando a culpa ds pes.
Em uma simples lei de falncias, elaborada em 15 dias, o
Dr. Carlos de Carvalho conseguiu introduzir na nossa juris-
prudncia princpios quo a vivificaram, e reagindo sobre o
direito civil imprimiu-lhe feio moderna, social e humana.
Quanto aos trabalhos legislativos do Dr. Ruy Barbosa,
alguns de grande valor eco nomico e social, como a tentativa
da adoo da lei Torrens, excusado relembrai-os por que tod
is desmerecera deante do monumento levantado democracia
americana pela Constituio de 34 de fevereiro, que na sua
maior parte foi obra sua, e representa as ultimas conquistas da
cincia politica do nisso tempo.
A forma federativa tomada pela Republica, satisfazendo
antigas aspiraes, claramente patenteadas desde o inicio da
nossa existncia politica, seno desde que brotou nas Capitanias
a i la da independncia, no impediu, como muitas vezes se
tem afirmado, nem sequer embaraou a obra da solidrio lado
hrazileira, pela persistncia de um direito nacional, porque,
alm de ter reservado p ira a Unio a tarefa de decretar o di-
reito material, contrariando alias as tendncias particularista
de alguns membros do Congresso, o ato de 24 de fevereiro,
interessou a Federa o no cultivo das letras jurdicas, assegu-
rando a permanncia das Faculdades existentes e atribuindo
Unio a superintendncia do ensino superior, embora sem tolher
a ao dos Estados e dos ciiados,
E' verdade que a organizao judiciaria dos Estalos, inde-
pendente do Poder Central, ocasionou a diversidade e talvez a
contradio da Jurisprudncia, gerando as incongruncias
assinaladas na moo approvada pelo Instituto dos Advogados,
mas para debelar esses inconvenientes do redime, no ha como
o supre nu poder unificador da cincia, que sem receio da liber-
dade, antes vivendo nella, realiza a expontnea conoor imcia
das vistas particulares, o que no exclue nos casos especiaes as
variantes destinadas a atender a circuinstancias do tempo e do
espao em que a ao da justia se vai fazer sentir.
39

Ser essa a tarefa dos Congressos Jurdicos que me caba a nunca


g .nhada honra de inaugurar. A Liga dos Juristas de todo o Brasil,
provocada por exacta intuio do problema, o meio de realizar essa
to desejada e desejvel unidade da jurisprudncia sem ferir a
autonomia estadual, nem tolheMhe a iniciativa de acordo com a
teoria da politica de experimentao que provavelmente influenciou
os legisladores constituintes. No desejo de faz ir o melhor, os Estados
ofereceriam uns aos outros, em fecunda emulao, os modelos de sua
organizao judiciaria e das suas leis de processo, incrementando o
progresso cientifico e facilitando as reformas, tarefa muito mais
simples, tratando-se de legislaes separadas do que quando se tem
de pr em jogo a maquina central e atender ao interesse de toda a
nao. Mas se aos que divergem da opinio dos constituintes na du >
1 idade da justia e do processo, os Congressos Jurdicos peridicos
oferecem um remdio de evidente vantagem, no menor a utilidade
da instituio para o estudo dos graves problemas que tanto agitam a
nossa vida constitucional, exigindo uma soluo imediata que se
poderia talvez obter, ao menos nos pontos mais urgentes,
perscrutando o verdadeiro sentido da Constituio, o espirito
republicano, e tirando delle, por uma jurisprudncia que no viva a
turturar-se nas arestas dos textos, mas desprenda o vo em busca da
ida que os preside, a norma regular e progressivada nossa vida
politica.
A Constituio lei viva, incrvel obcecao pretender oir-
cumscrevel a a palavras e frases com o sentido que lhes deram os
primeiros int irpretes.- Em toda a esfera do direito no diverso o
trabalho da Jurisprudncia, e quem conhece a historia constitucional
da America do Norte sabe de que modo o gnio politico de Marshall,
aliado a extensos o variados conhecimentos jurdicos, desenvolveu as
foras latentes da Constituio dos Estados Unidos ao ponto de se
dizer delle que foi o reuator de uma segunda Constituio.
A suas interpretaes, escreveu Story, trazem memoria alguns
grandes rios da America que, recebendo em o imlnbo as aguas de
muitos tributrios, despejam no oceano a sua prpria corrente,
profunda, clara, irresistvel.
Essa tarefa da Jurisprudncia seria, sem obstculos, completada
por leis regulamentares, como j em parte aconteceu com a questo
dos impostos de importao o intr-estadoas, tornando
desnecessria ou pelo menos adiavel uma reforma constitucional
para atender aos reclamos mais prementes da opinio, principal'
mente os referentes administrao da Justia e s violaes dos
princpios bsicos da organizao republicana, atribudas aos
governos dos Estados e que se evitariam por uma sizud, inteligente
e oportuna interveno da Unio uos termos do art. 6% problema que
vos proposto no questionrio da SP Seco, n" s, quanto
natureza ia interveno, direito federal independente da r -quitao
dos governos estauoae, o que se afigura indubitvel em face do
texto do art. 6 combinado oomo art. 80, e do prprio conceitq da
federao resulta, oomo quanto
40

ao significado que se deve dar expresso Governo Federal,


uzada pela Constituio, palavras que, segundo a mais pura
concepo do regime, exprimem sem duvida funo do Poder
Executivo, agindo dentro da esfera que lhe traam a Constitui-
o e as leis, tornando, por isso mesmo necessria a colaborao
dos outros rgos da soberania nacional; do Congresso pelo
declarao, approvao ou suspenso do estado de sitio, pela
mobilizao da Guarda Nacional ou milcia civica, pela concesso
de amnistia; o Poder Judicirio por via do habeas-corpus, das
revises criminaes, do recurso extraordinrio, ou mesmo das
aes originarias quando possam ter logar.
Nem se pretenda que por tal modo se ofende a autonomia
estadoal, assegurando o despotismo do Presidente da Republica
; porque quando as circunstancias exigem a interveno do
Governo Federal, no sendo simplesmente para a execuo das
leis e sentenas federaes, em que o Poder Executivo age em
virtude de deliberaes de um outro Poder, a interveno e
inseparvel do estado de sitio, supe uma grande perturbao
do regime, e nesse caso excepcional 6 prefervel confiar no
critrio do Presidente da Republica, representante do interesse
nacional e em regra alheio s lutas dos provincianos, do que
enfeudar o prestigio da Nao ambio e capricho dos rgulos
estadoaes, entronizados pela violncia ou pela fraude.
Embora de importncia secundaria em relao a esta, as
outras questes aventadas no questionrio desta seo no
deixam de interessar, muito particularmente a 5", que se refere
aplicabilidade do art. 68 organizao do Distrito Federal,
sede do Governo da Unio, devendo adaptar-se a moldes especiaes
para que a aco do Governo no possa ser embaraada de qual-
quer modo por outros Poderes autnomos : espcie de pequena
republica, diretamente governada pelos Poderes federaes, ter-
ritrio modelo onde se manifesta melhor o gnio da nao, pela
convergncia de todas as vistas e interesses, e onde se ensaiam
as reformas para o aproveitamento do paiz.
O exemplo das naes mais adiantadas tem demonstrado
que as grandes capites no se podem comparar aos demais
municpios do paiz, por mais importantes e populosos que
sejam ; no uma questo de extenso ou de diferena de
gro, mas de natureza politica, econmica e financeira, como
observa Ducrooq.
Em Londres, na Ptria clssica da liberdade, o magistrado
municipal tem menos latitude de poderes do que qualquer pre-
feito de aldeia, e em Paris, desde os primeiros tempos da dinas-
tia capetingia, a autonomia municipal tem sempre cedido A ne-
cessidade de concentrar nas mos da autoridade uma certa
soma de poderes de natureza comunal.
Assim no 6 s com a lio dos paizes de forma federativa,
organisados pelos moldes que adotamos, que se justificam a
situao excepcional do Distrito Federal e as restries postas
s liberdades municipaes.
4t
Outro departamento em que a aodos Congresios jurdicos
se ha de fazer mentir melhor, o do direito civil, para o preparo
de reformas parciaes, mas harmnicas e inspiradas no mesmo
pensamento humanitrio e social que tem dirigido os nossos
melhoramentos em outros ramos da jurisprudncia, o que veiu
facilitar sobremaneira o abortamento da tentativa de um Cdigo
Civil, como j o demonstram algumas leis ultimamente votadas
pelo Congresso, sobresaindo a todas ade 31 de dezembro do ano
prximo findo, que alterou em beneficio do cnjuge superstite a
vocao hereditria, aumentou a quota disponvel dos bens do
decujos, e permittindo clausular a legitima, robusteceu, o ptrio
poder assegurando o futuro dos filhos contra a imprevidncia, a
captao e a fraqueza d'animo.
Quem pde, porm, falar do objeto do direito civil e da me-
lhor distribuio das suas matrias, quer para o ensino, quer
para uma codificao, como prope o questionrio, sem cogitar
logo da necessidade de extinguir quanto antes a antiga dicoto-
mia do direito privado, a distinco entre o direito civil e o
comercial, em vista das circumstancias, e das razes que deter-
minaram a formao especifica de direito mercantil 1
As tendncias do legislador brazileiro tm-se afirmado
ultimamente no sentido da unidade, apesar da infeliz insistncia
do projeto do Cdigo Civil, baseada em razoes que no resistem
a mais perfunctoria analise o talvez no seja esse o motivo
menos fundado para condenar perpetuidade do olvido, em que
jaz, essa tentativa de perpetuar o domnio do direito romano,
apurado e definido pela metafsica allem nas aberraes de
Rudolff von lhering, com o esquecimento das conquistas da
cincia do nosso tempo e acentuado repudio do espirito hu-
manitrio e cristo da codificao justinianica.
As questes suscitadas no questionrio desta seo e que se
prendem em alguns pontos s de direito internacional, como a
extenso dos direitos civis s pessoas jurdicas de direito pu-
blico ou de direito privado, e a equiparao das pessoas jur-
dicas estrangeiras s nacionaes, suecesso do Estado, a possi-
bilidade de estabelecer o direito civil comum, ao menos s
naes da mesma origem e do mesmo continente, so do mais
palpitante interesse, conviudo notar que esta ultima questo, que
parece trazer em si mesmo a resposta negativa, pela natureza
especial do direito civil, se resolveria talvez pela prevalncia do
principio do domicilo como regulador da capacidade das
pessoas, pois o que mais importa, no tanto que as rela es de
familia e de propriedade se regulem em toda a parte pela mesma
lei, mas que a lei reguladora seja sempre definida e sujeite ao
seu imprio todos os habitantes do territrio da nao.
O principio subjetivo da personalidade da lei, medida de
desconfiana e hostilidade reciprocas dos povos, deve ceder defi-
nitivamente o passo ao principio do domicilio,e em um paiz, como
o nosso, em que colnias numerosas e importantes oocupam vasta
extenso do territrio ptrio, de alta convenincia politica
42

como de justa reivindicao de nossos brios de civilisados, pu


gnar sempre pela sujeio lei naciunal de todos os que nos
vm pedir a larga hospitalidade, que a nossa Co libe-
raliza, e colaborar cornnosco no adiantamento moral e material
do Brasil.
Quanto s outras questes do direito civil, a egualdade do
direito doa cnjuges, o divorcio, a liberdade de testar, so
pontos em que ainda est longe o acordo, porque no so meras
teses de direito civil, mas questes sqciaes, politicas ou reli-
giosas era que pela anarquia reinante nas idas se torna difcil
encontrar o terreno da conciliao, o o legislador nade ser caute-
loso o prudente, para no decretar um direito que fira as crenas,
princpios e convices ntimos, que afVtem a prpria Uber-
dade moral do cidado; e o exegeta jurista dve liraitar-se a ir
recolhendo os elementos de estudo e informao que, permi-
tindo-lhe auscultar o corao do povo, vo preparando a con-
struo do novo direito, como dse volvimento do existente e
realizao das aspiraes legitimas da nao.
Pela sua natureza pratica, as questes do direito comercial,
submetidas ao vosso exame so, pelo contrario, das que podem
ser resolvidas de pronto e convm que o sejam.
No ha ainda dous anos que os sindicatos mercantis e. so-
ciedades ci operativas foram regulados entre ns pelo decreto
n. 1 .c>37, como no ha seis anos foram admitidos pelo decretq
n. 976, de 100 i, oa sindicatos agrcolas, nos quaos se compro -
endaffl os que toem por objoto a creao do gado ou a industria
pecuria; no ha tempo, portanto, para se apreciar, pelos
resultados, o que possa ter de acertado, inconveniente ou dete-
ctive o regime institudo pelo legislador brasileiro, mas pde-se
fazer o estudo pela legislao comparada e pela doutrina e
eonvenieniias do comercio ; o estudo da maior relevncia
para orientar a opinio, chamar a ateno do publico para esse
novo aparelho destinado a prestar os maiores servios,
substituindo era parte ai velhas molas do maquinismo das
sociedades mercantis ou suprindo lhe as deficincias, prin-
cipalmente diante do descrdito em que decidi .aim-nte se en-
contra a sociedade annima, o mais poderoso instrumento do
progresso industrial, q e o fantstico jogo bolsista no binio
fatal, 6, digamo-lo tambm, a nosa natural indiferena e a be-
nvola tolerncia das autoridades tornaram por muito tempo
imprestvel.
As tentativas feitas aqui e em S. Paulo para a adoo entre
ns dos titules denominados warrants >, mesmo aps o decreto
n. 6.544, de 17 de setembro do ano passado, que Ibes regulou a
emisso, no tm encontrado a aceitao obtida em outros
paizes e que tantos servios prestou ao comercio, facilitando o
uzo legitimo do credito e libertando por elle o negociante das
necessidades do uma venda imediata, assunto este da maior
atualidade diante da crise demorada que atravessam oi
prinoipaes uroduotos da nossa exportao ; o caf, a borracha e
o assucar.
49

I Quaes as causas da repugnncia patenteada pelos nossos


comerciantes por esse excelente meio de mover mercadorias
sem deslocal-as, e que medidas legislativas podero fazel-a
desaparecer ?
E' antiga, atual e momentosa a questo da falncia comer-
cial e a neceisilade de uma lei que concilii a profceo devida
aos devedores de boa fe os legtimos interesses dos credores.
A reforma de 1890, contra cujo regime se levantaram tantas
reclamaes infundadas, sofreu alteraes sensveis com o
decreto de 16 daagosr.o de 1902, cujas imperfeies, apezar da
tentativa de corrlgil-as no bem elaborado regulamento de 12 de
junho do ano seguinte, logo mostraram a necessidade de uma
reforma tentada pelo deputado Paranhos Montenegro com um
projeto de lei que no logrou ainda a aceitao do Congresso
'mo no mereceu a aprovao dos competentes.
Estudando esta questo ha oito anos, o Instituto dos Advo-
ados at-ibuiu a causa principal dos inconvenientes demons-
frados pela execuo do decreto n. 917, de 1890, ano ter ficado
bem acentuada a necessria separao da responsabili Lade
crimmal e da obrigao comercial, e con equente confuso do
interesse da justia publica com o interesse privado dos cre-
dores, de forma a crear uma dependncia da aau penal da de-
liberao dos ofendidos pela culpa ou dolo do falido, e a dar lu-
gar imounidade dos mais fraudulentos devedores.
Levado por essa ida e pela convico de que os defeitos
daquelle decreto eram mis de forma do que de essncia, o Insti-
tuto formulou um projeto de lei em cinco artigos, que mereceu a
aprovao de um dos legistas mais estudiosos da matria, o Dr.
Carvalho de Mendona, autor da monografia sobre falncias
que faz autoridade ao foro.
O projecto visava assegurar a efectividade da responsabi-
lidade penal, deslocando para o falido o nus da prova de au-
sncia de culpa ou dolo, ordenava a arrecadao imediata dos
bens e livros do falido, institua o interrogatrio publico, dava a
qualquer interessado o direito de promover a ao penal,
regulava a cesso de bens, instituio de grande alcance
humanitrio e pratico, e tirava concordata o efeito de obstar a
instruco criminal da falncia e de prevenir a acj penal; o
ainda hoje, apesar de tantas discusses e controvrsias, o re-
gresso ao regime do decreto n. 917, de 1890, com os retoques
propostos pelo Instituto dos Advogados, parece ser a melhor solu-
o do problema.
Na situao de surto industrial e evidente progresso ma-
terial e moral em que se acha a nossa Ptria e de que a
Exposio hoje inaugurada eloquente testemunho, no ha
talvez questo de maior interesse do que o desenvolvimento dos
meios de transmisso do pensamento e transporte por terra e
por mar e da legislao adequada para favorecei o e
incremental-o.
E' notria a deficincia do nosso direito em relao s es-
tradas de ferro que, afora os regulamentos administrativos, se
44

regem ainda pelas disposies do cdigo de 1850, tocantes aos


condutores de gneros e comissrios de transportes, um pouco
modificadas pelo uzo e adaptao das normas mais adean-tadas
do direito martimo; mas sobretudo o comercio de mar que no
momento histrico que atravessamos mais exige a nossa ateno
acurada, porque o progresso da nossa marinha mercante, frota
subsidiaria e viveiro de tripolantes para a madrinha de guerra,
importa, mais do que qualquer outra industria de transporte, ao
nosso prestigio, segurana da integridade nacional com as
fronteiras histricas reivindicadas pelo Baro do Rio Branco, e a
manuteno da paz na America do Sul, pela qual o Brasil deve
velar, obrigado pela sua situao geogrfica, pela sua
civilizao, pelo seu papel histrico e por ter, primeira nao
no mundo, inscrito na sua carta fundamental a proscrio da
conquista e o arbitramento internacional.
No ha negar a importncia das sete interrogaes que
constituem o questinario da seco de direito criminal e seis
delias se prendem em um pensamento harmnico.
Uma das questes mais graves do direito penal a da le-
gitimidade da priso preventiva, esse conflito sempre possvel
entre a tutelada ordem jurdica e a liberdade individual, a ir-
roparabilidade do dano causado ao individuo proclamado
inocente pela sociedade que o sequestrou.
Admitida, porm, a priso preventiva, em nome da utili-
dade social, ou mesmo, como pretende Garofalo, em nome do
interesse do prprio acusado, deve-se, na execuo da pena
temporria restritiva da liberdade, descontar o tempo da priso
preventiva ? Esse desconto deve ser obrigatrio, como decorre
do art. 60 do cdigo, ou convm abandonar aos juizes a facul-
dade de ordenai-o, conforme as circu instancias especiaes em
que foi o processo organisado e o carater do criminoso ? O
desconto ass.m eetuado, deve ser total ou parcial, abatendo-se
a sexta parte, segundo o critrio do art. 40J do mesmo cdigo?
A discusso dos dois primeiros quesitos s se verifica no
terreno da doutrina, de jure constituendo , porque o disposi-
tivo do Cdigo formal, mas sobre se o desconto deva ser
total ou parcial a exegese varia, ainda que a jurisprudncia se
tenha pronunciado no sentido do desconto com abatimento da
sexta parte, de accrdo com a concluso aprovada pelo
Instituto dos Advogados, pelo que urge fixar a inteligncia do
texto com uma interpretao autentica.
Tambm s no terreno especulativo pde sofrer exame a
extino das penas perpetuas que foi uma das inovaes do
Cdigo de 1890, cujo regime no se pde deixar de ter em
vista quando se enfrentam o problema da reincidncia perma-
nente e o sistema das sentenas chamadas indeterminadas, que
tanto preocupam os estudiosos do assunto, o primeiro pela
dificuldade de conciliar o principio da agravao da pena com
a possibilidade de exagero e complicao, nos casos de incor-
rigibilidade do delinquente, mesmo pelo sistema ingloz de agra-
45

vaco progressiva ; e o segundo pelo risco de confiar ao juiz


SSTtffSSSSTd arbtrio qae o levaria a impruma priso
oerDetua se no determinasse desde logo o mximo, contra-
rfando assim o pensamento do Cdigo, pelo desejo d na extre-
St individualismo da pena qae, com a ^rf^mSVea vidual,
constituo,
m d
segundo Saleilles, a frmula do Direito Penai
O stetema, porm, das sentenas indeterminadas, sema
fixao do mximo da pena no contraria somente a teoria
dnosso Cdigo Penal, mas na pratica encontra dificuldades de
maior monta, pois residindo elle na individua isaao judi-cfal
dTe?resso,Pque.no pde prescindir de, auxilio da admi-
nistrao das penitenciarias, vem a ser, na verdade, aos carce S
ou administradores de cadeias, que ^^"fjJJ aDunico e
particularisar o critrio de apl cao da pena, o qae SSu os em
nicos e verdadeiros rbitros da liberdade do dTunqfnte, seS
que para isso offeream garantias de compe-
tenc a e
P o r imrt&o lgica, a oreao de conselhos ou comias de
vigilncia das prises ou instituies anlogas.visa Surifa
deficincia do aparelho administrativo e remediara
iSmnetencia dos carcereiros, mas essa,vigilncia se deveria
SanXmar em assistncia aos indivduos que regressara a aa
socffi depois de concludo o tempo de represso ^im modo de
organizar essa assistncia, de que tanto cogitam os Sogos?
evitando que, abandonados a si mesmo, os regressos dforilo
recaiam na pratica do crime, levados pela misria o eirrlnulsa
institiva que sofrem do publico, problema pra-

a subordiaao, toa ordem o disciplina .militar.


Apenas trs questes so offerecidas a consideraodo.Con-
gresso Jurdico Brasileiro pela seo de direito admims-traUvo;
a primeira referente nova situao creada a F^eda Nacional
quando em juzo, como sujeito de direito ndo estado atual do
direito administrativo combinado.comi o Sfreit?civil; duvida
que resulta do nosso direito constitucional a darazo deiser da
organizao da justia federal no nosso Ltomf politico; a
segunda questo entende com uma das dis-uosfees
SSucionaes mais discutidas a descriminao da
eSadWtributaria da Unio e dos Estados. No Primeiro mo-
mento S se se seguio inaugurao do nosso regime, pare-
!?,*? TTninnse desDoiara em avor dos Estados de todas
^Airl^S^eTXcom^e acudiria s complexas necessidades
nadonaes, custeando os servios quo lhe ficaram a
46

cargo, e houve quem pedisse um curador para a Unio. Os fatos


provaram que o receio era infundado, e as dificuldades com
que lutam os EgtaduS para satisfazer as exigncias dos seus
servios mais indispeos veis mostram que, se a soluo pde
hoje ser diversa da que a primeira impresso oferecia, nem por
isso menos necessrio estudar a descriminao daS rendas
federaes e estaduacs ora face da lio dos algarismos. A terceira
questo prece enveredar pelo que se tem convencionado
chamar socialismo do Estado, mas que no se assustem com a
palavra os partidrios do liberalismo econmico, porque a ida
da municipalizao dos servios pblicos ou a concentrao nas
mos do Governo municipal dos servios urbanos merece ser
estudada imparcial e desprevenidamente, atendendo A
necessidade de facilitar a vida nas povoaes, principalmente nas
capites, pondo ao alcance de todas as bolsas o gozo dos
melhoramentos urbanos quo jure cum reliquo po-pulo o que
s so pde talvez obter afastando de sua explorao todo o
intuito de lucro; sendo de ponderar que, ntiiizando-se
ordinariamente do solo publico, ou do sub-solo, a que impem
uma espcie de servido, esses servios importam em restrio
do dominio publioo, o que tira & tose sujeita ao exame do
Congresso Jurdico toda a conjetura de tender invazo da
propriedade privada. Resta o debate da competncia ou ca-
pacidade pratica da administrao publica em relao com a
economia particular, mas no ponto de vista em que se colocam
os partidrios da explorao direta dos referidos servios pelo
Estado ou pela Comuna, a maior cogitao no 6 do lucro
imediato ou do rendimento liquido e remunerao do capital,
empregado seno das van (.age ns indirectas auferidas pela
maioria'dos cidados, reprezeniando o bera estar das classes
menos favorecidas da fortuna que constituem a imensa maioria
do povo.
Quando se celebra a abertura dos nossos portos ao comer-
oio estrangeiro no se p.iderd esquecer a importncia sempre
crescente do estudo da situao Jurdica perante o direito in-
ternacional dos sditos ou cidados de potencias estranhas pro-
tegidos pel is leis particulares de sua Ptria, e do condito das
leis particulares das diversas naes, que se complicam na
medida do progresso delias e proporo que se facilitam as
viagens, que cessam os bices postos liberdade de circulao
e aumenta o respeito pessoa e propriedade do estrangeiro,
que i no o inimigo (hostis) do direito antigo, mas o hospede
(hospes) que se recebe de braos abertos e a quem. com avano
considervel sobre as legislaes dos povos cultos e que muitos
consideram imprudente, asseguramos, como aos nossos patrcios,
a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, & segu-
rana individual e propriedade, a mais completa eguldade de
direitos civis. Dessa frequncia pngressiva das relaes entre
cidados de diversos paizes nasceu a preferencia dada s
questes de direito internacional privado no questionrio

da seo de direito internacional de que outr'ora se considerava


parte, no obstante a diferena de objectos e fins e principal-
mente da esfera de ao ; preferencia que se justifica pela
relevncia dos problemas que interessam ao direito civil, ao di-
reito penal, ao direito cimercial e ao administrativo e peia maior
eficcia que sobre a sua soluo possam ter os legistas, ao passo
que no direito publico internacional, por emquant e at que a
exata compreenso de uma s politica e das verdadeiras
convenincias da civilizao faa preponderar a razo e o
direito, ainda a voz do canho a ultima ratio e o direito
supremo.
Eis-nos chegados derradeira parte desta apreciao su-
maria do questionrio submetido ao Congresso Jurdico Bra-
sileiro e justamente quella que parece entender mais pro-
ximamente com a necessidade da reunio peridica dos Juristas
para remediar aos inconvenientes da dualidade da magistratura
e das leis do processo, visando estabelecer a unidade do direto
adjetivo sem desrespeitar os preceitos constitucionaes, e evitar
que a existncia de uma justia estadual, autnoma, cu. as
decises nas matrias de sua competncia pem termo aos
processos e s que.ste >, salvo quanto ao habeas corpus ou ao
espolio de estrangeiros, destrua a unidade do direito material
que a Constituinte reservou para a Unio como o mais force elo
da unidade nacional. O alargamento do conceito racionai e
lgico do recurso extraordinrio, crua do pela Constituio, das
decises que versarem sobre a validade ou aplicao das leis
federaes, teguudo a tendncia que se parece ir m tnifestand no
Supremo Tribunal, a convenincia da instituio das Relaes
Federaes, tribunaes de segunda instancia que conheam de
muitos casos hoje afetos ao Supremo Tribunal, a extino da
dualidade da magistratura no Districto Federal, concorrero
certamente para conseguir-se esse desidera-tum. se a taes
medidas se adaptar uma reforma conveniente das nossas
obsoletas, absurdas e perigosas formas processuaes, conforme a
necessidade por todos sentida, e que provocou do Instituto dos
Advogados a nomeao de uma comisso de jurisconsultos o
advogados prticos para rndicar-lhe os lineamentos. Prova do
interesse despertado pela questo do processo est na
oircumstancia de se ocuparem delia quasi todos os questionrios
oferecidos ao Congresso e isso pela dificuldade de fixar a linha
divisria entre o direito ao e a ao-processo, rodas do
mesmo maquinismo, na frase de Manfredmi, endon-tadas entre
si, no podendo andar uma sem que a outra se ponha em
movimento.
Trabalhar para que da convergncia de vistas e da unidade
da doutrina jurdica resulto a formao espontnea de leis de
processos adequadas manuteno da unidade do direito privado|
pela unidale da jurisprudncia ; congregar periodicamente os
legistas de todo o paiz, oferecendo-lhos ocasio de se conhe-
cerem e de trocarem idas o impresses, de exporem os seus
48

trabalhos, inoital-os a aumentar a produo de obras dida-ticas


ou cientificas, no esquecendo as que disserem respeito
organizao e mtodo do ensino jurdico, eis uma tarefa de alta
relevncia pratica e de patriotismo, e digamos tambm de
progresso cientifico e moral, porque do contato dos homens
sados dos quatros cantos do paiz, e dentre os que mais se
preocupam no Brasil com as questes sociaes, pela natureza
eminentemente social da jurisprudncia, de esperar, em tempo
no muito remoto, a vivificao do direito clssico, a substi-
tuio do antigo conceito do direito pelo que resulta da espon-
taneidade popular, fecunda e livre, reagindo contra o critrio
doutrinrio, puramente racional, do legislador. Em uma nao
que pretende ter o seu logar entre as mais civilizadas do globo,
que inscreveu na carta fundamental o principio do arbitra-
mento, a proscrio da guerra de conquista, a abolio da pena
de morte, a egualdade civil, a liberdade espiritual em toda a sua
mxima plenitude, no ha receiar-se perpetue o domnio do
direito romano, com a sua inlluencia avassaladora de todas as
atividades humanas e as pretenes politicas dos seus
renovadores que querem remodelar o mundo a feio antiga no
interesse da ditadura providencial do povo allemo.
Busquemos nas tradies nacionaes, nas conquistas que
temos feito, moraes, cientificas, econmicas e sobretudo poli-
ticas, j que impossvel separar o direito da politica, imprimir
s nosas leis alguma cousa de novo, do nosso prprio carater
edas nossas necessidades, segando os reclamos que nos vem de
todo este vasto territrio brasileiro. Ponhamos de parte os
preconceitos de escola, os sistemas fechados, guar-demo-nos do
domnio da losrica implacvel de von Ihering, que tanto seduz a
mocidade inteligente, desconfiemos desse doutrinrio feroz que
ousou compadecer-se de Shyllock, saindo do tribunal ao pezo da
maldio de todos, entregue prpria ignominia, e, que.
lamentando o sacrificio do direito, no enxergou o triunfo
glorioso da justia sobre o direito, da moral sobre a lei, que j,
na tragedia d i Sophocles, Antigone formulava como a vitoria da
lei no escrita sobre o pensamento de um homem. Sejamos
americanos, mas sejamos principalmente brazileiros ; apreciando
devidamente o contingente filosfico e cientifico que nos
fornece o velho mundo, saibamos distinguir as grandes c
imortaes conquistas da cincia a servio da humanidade e da
moral, desses desvios da inteligncia e da moralidade que,
sobre a falsa base de um direito organismo, de um direito que
nasce e evole dentro de si mesmo e fim cm si mesmo,
sagrando as tradies do direito romano mdio, duro como a
couraa do legionrio que o levou pelo mundo conquistado,
assenta a politica da civilizao pelo tiro de pea, do esmaga-
mento das naes fracas, a politica colonial e imperialista.
Desse perigo temos escapado at aqui, graas & ndole do
povo e ao enfraquecimento da cultura clssica ; forcejemos por
no nos deixar arrastar, como na tentativa do Cdigo Civil,
peio espirito do direito romano, que perpetua o Direito Injusto*
49

o Direito Imoral, isto , a luta trgica e milenria dos poros


contra o Despotismo e a Violncia.
Neste logar, ao sop do soberbo Po de Assacar, teste-
munha impassvel do antigos dramas, onde, celebrando a festa
da Paz e do Trabalho, iluminada pelas maravilhas da eletri-
cidade, a antiga Vila Velha se transforma em Vila Monu-
mental, Estacio de S fundou, com esteios de pilo a pique e
caules do gramneas, a futura Capitai do Brazii. E para mostrar
confiana no que nas das do tempo se considerava direito dos
portuguezes, e atestar a resoluo de no mais abandonar a
terra em que assentava a sua tenda, mandou voltar para o Reino
os navios em que viera a expedio, tirando assim toda a
esperana de regresso aos seus soldados.
Era uma rutura com o Velho Mundo, para o qual no mais
deviam volver w olhos saudosos dos aventureiros, uma renuncia
da civilizao lusitana que descambava nas trevas da supersti-
o e do boaterio, para afogar-so. doze annos mais tarde, em
ondas de sangue o do p na plancie desolada de Alcacer-Quibir.
Entre o Atlntico intrmino o o vasto lagamar, ladeado de
montes de uma beleza extranha, assentava o bero do futuro
Imprio previsto por Gabriel Soares, pois desde ento se inicia
a comunho de povos tendente formao remota da nacio-
nalidade.
Essa nao ergue-se hoje, cnscia do sou valor e segura do
papel que lhe cabe no concerto universal.
A cidade de Estacio de S, estendon-lo-se pelos vales, su-
bindo morros acima, perde a feio triste, acanhada e escura de
um reduto colonial, e transmoda-se de sbito, como por va-
rinha de condo, na mais bola cidado da America do Sul, em
([no o mar altivo e as risonhas enseadas, os picos alevaotados e
solonus, as colinas suaves, o casario sbrio, esbatido pelo sol,
ou confundindo os contornos indecisos na gradao luminosa
do rosrio de diamantes que coleia pelas praias, miran-do-so
fantasticamente nas aguas da bania, oferece um aspeto original e
nico, surpreza o encanto de estrangeiros, orgulho de todos nos.
A contemplaro do que hemos feito no progresso material,
industrial o artstico, atestado pelo xito brilhante da Exposio
Nacional, anima a convico de que, se no devemos dispensar
de todo o contingente do direito estranho para o desen-
volvimento e aporfeiamento do nosso, com o qual tambm
concorremos para a civilizao universal, ao menos podemos
fazer obra nossa, rompendo a sutorUinavo necessria em que
temos jazido dai legislaes estrangeirai; o se engenheiros,
cientistas, industriais, literatos e artistas, com justificado
orgulho, reivindicam a independncia do Trabalho eda Inte-
ligncia Brasileira, tambm os nossos trabalhos jurdicos
mostram que J somos bastante crescidos para pr-dt-r andar
sem o auxilio da mo alheia, e mesmo para influir por nossal
vez sobre a marcha de outros povos.
7*92 i
Proaigamos, pois, na remodelao do Direito Nacional, pon-
derando as necessidades mesologicas do nosso vastssimo terri-
trio, unido sob a aao da mesma lei, as condies do nosso
organismo econmico, a formao das camadas de populao
que a imigrao nos traz, levando em conta as convices, os
sentimentos o as crenas do povo, pois s assim se far obra
legitima e duradoura; e das entranhas da nossa historia sair o
Direito que se destaca o separa da matriz para viver vida nova,
afastando de si, para que no voltem a entorpecer-lhe o
caminho, nem a enfraquecer-lhe o animo; os elementos respei-
tveis, mas agora insorviveis, de um passado extinto. Tareia
ingente, difcil, colossal, mas patritica e digna quo deve sempre
ser apontada a toda a reunio de homens da lei, como a mais
meritria de todas, porque o Direito a prpria vida da nao.
Ha cem annos o jurista Silva Lisboa abria os portos do Brazil
ao comercio do mundo, para que por elles entrassem a
civilizao e o progresso.
Pois que contemple agora o mundo o resultado dessa obra de
saber e de patriotismo e diga se pela civilisaoo e pelo Direito
temos sabido honrar a memoria desse grande homem.
Terminado o discurso que foi muito applaudido, a or-chestra
tocou o preludio dos mostres cantores deNuremberg. Seguio-se
a leitura dos nomes dos delegados dos Governadores e dos
Tribunaes Superiores dos Estados e das Faculdades de Direito,
pelo secretario geral interino o Dr. Theodoro Magalhes. A
orchestra fez ouvir, depois desta parte do programma, a
Marcha da Coroao, do maestro Saint Saens.
Teve ento a palavra o orador do Instituto dos Advogados,
o Dr. Pedro Moacyr, para pronunciar o discurso offlcial:
O Da. Modera Comea saudando os congressistas em
nome do Instituto dos Advogados, primeira hora da festa
inaugural do Congresso Jurdico, onde o orador distingue o
escol da soienoia do direita brazileiro. Diz que quizera se eximir
das responsabilidades da tribuna, chegou a se escusar do en-
cargo,mas,obedeceu s insistncias do presidente do Instituto dos
Ad vogados. Que o lugar do orador cabia a um Coelho Rodrigues,
a um lluy Barbosa, a um Clvis Bevilacqua,luminares da sciencia
jurdica, o que dariam brilho tribuna. Mas, no sendo assim,
a festa vae ter uma palavra singela, acostumada a outra ordem
de dabates. 1 ;<
I Lembra o sitio onde se celebra a inaugurao do Congresso
Jurdico; o prdio onde se achava a velha Escola Militar, que
a 15 de novembro de 1889 cooperou com Benjamin Cons-tant
na obra da proclamao da Republica, transformado na festa
da paz e do progresso dessa mesma Republica.
Descreve a marcha ascensivel da vida politica do Brazil at
republicanizao do continente.
Mostra o papel do exercito nas questes primordiaes da
existncia nacional, propugnando pelas grandes oausas, pres-
tando o seu brao forte, ao extermnio da escravido e pro-
clamao da Republica.
51

Aproveita o momento para render homenagens quelles


que concorreram para a obra civilizadora do Brazil, de que o
momento actual uma demonstrao.
Diz que teve elogios para a classe militar que alli trabalhou
para democratizar a Ptria ; no pde deixar sem encmios
este grupo de juristas que se congregam para estudar as
grandes questes do Direito, mormente a da unidade pro-
cessual.
O Congresso dever se reunir de dons em dous nuos; asse-
gura, e reunir-se- tantas vezes quantas necessrias forem para
esse ideal supremo de unidade do Direito, de que depende a
unidade da nossa nacionalidade.
I Ns temos a convico reflexa de nossos sentimentos, affir-
ma o orador, grangeada nos quatro pontos da historia brasileira
; colnia, regncia, imprio e republica.
Determinando que nunca Portugal procurou para cada um
trecho do Brazil uma legislao especial, porquanto a monar-
chia comprebendeu a necessidade de unidade jurdica nacional,
o orador faz consideraes sobre a unidade do direito, reportan-
do-se aos Estados-Unidos, onde diverso em cada Estado o
direito privado, e aprecia o povo americano, tendendo a
nacional isao do direito. Lembra a Suissa onde se est fazendo
a unificao do direito e bem assim a llemanha, onde se
pretende estabelecer por toda a regio o typo da legislao
prussiana.
Mostra como os povos caminham para a unidade jurdica
que ns em uma hora impensada abrimos mo de uma con-
quista que se recebia do imprio na manh de 15 de novembro.
Que importa que ns mudando de regimen politico con-
servssemos o systema unitrio do direito ? pergunta o orador
Recorda como no principio da Republica apenas se quiz evi-
tar o mal e refere os males decorridos, destas SI formas de
processo.
Discorre sobre a necessidade da unidade do direito, fi-
xando como, em certos institutos jurdicos, impossvel essa
separao existente no Brasil.
Demonstra os inconvenientes oriundos do regimen e se
refere aos ensinamentos do Dr. Joo Monteiro sobre a diversi-
dade existente na jurisprudncia.
Refere-se ao folheto do Dr. Joo Mendes de Almeida sobre a
interpretao constitucional.
Louva a boa inteno do autor na sustentao dos prin-
cpios.
Pala da polemica levantada a propsito, por Joo Monteiro,
e narra o ten tamen do actual vice presidente da Republica em
convocar uma reunio de representantes dos Estados para con-
seguir-se o'fim da unidade.
Recorda a ineficcia do esforo e entende que esse trabalho
vae ser retomado no Congresso Juridico por proflssionaes im-
oarciaes.
52

Declara que no sabe si neste ou nos Congressos subse quentes


ae realizar esse fim. Mas, pelo menos.poder ser obtida a
unidade da. jurisprudncia, o que ser um principio de vietoria.
Diz ainda que ha uma considerao que no pde calar
comtemplando a imperfeio de varias leis e o nosso apparelho
constitucional.
O estrangeiro olha para isso mal, encontrando em dois Es-
tados legislaes differentes e l fora desacredita a nossa na-
cionalidade.
Tem f nos princpios e na vietoria que correspondem ao
sentimento da conectividade. Mais tarde ou mais cedo elles
vencero todos os obstculos.
Teramos, assevera, receio de obter a unidade do direito si
contra ns houvesse algum jurista; mas, essa unidade esta no co-
rao de todos e por isso ella ser attingida. Proclama o orador,
ento, a necessidade da reviso constitucional.
Acredita que das decises calmas do Congresso a these ha
de sahir victoriosa para a Imprensa, para o Parlamento, para o
Governo.
Diz que a figura principal do recinto, a pessoa que oceupa
presidncia da Republica um professor de direito, e elfe, ao
deixar o seu mandato, ha do comprehender essa necessidade
amesmo sendo precisa a modificao da Constituio da Repu-
blica.
No poude deixar de entrar nesta ordem de consideraes,
ouvidas por este auditrio onde v o escol do povo brazileiro.
O espectculo presente no repetivel. Aps sacrifcios vemos,
diz o orador, esta exposio significativa. No podemos ser mais
pessimistas e s vigoram os povos optimistas. Aprecia as
conquistas da Republica nos servios de delimitao do
territrio e faz a apologia dos trabalhos do Baro do Rio Branco
(o povo rompe delirante em declamao ao Baro do Rio Branco,
por alguns minutos.) Diz que do outro lado do Presidente da
Republica v um moo (oMinistro da Industria) que concorre para
grandeza da Republica e que pde dizer procurei imitar a Rio
Branco . Refere-se, numa perorao brilhantssima, mocidade
cooperando ao engrandecimento ia Ptria, o. se reporta a data de
11 de agosto. Conclua, exalando a nova era destinada ao
Brazil que parece ter o seu surge et umbula na poca presente.
Depois dessa orao que foi por vezes interrompida pelos
applausos da numerosa assistncia, foi executado pela orchestra,
cantado pelos estudantes de direito, e ouvido de p por todas
as pessoas presentes, o tradicional Hymuo Acadmico, da lavra
do poeta Bittencourt Sampaio (musica de Carlos Gomes):
M Sois da Ptria esperana fagueira,
Branca nuvem de uni rseo porvir,
Do futuro levaes a bandeira
Hasteada na frente, a sorrir.
Mocidadade, cia avante, eia avante
Que o Hrazil sobre vs ergue a f,
Esse iramonso colosso gigante,
Trabalhas por erguel-o de p.
O Brasil quer a luz da verdade,
E uma coroa de louro tambm :
S as leis que DOS dm liberdade
Ao gigante das selvas convm.
Vossa estrella reluz radiante.
Oh ! segui-a vs todos com f,
Esse immenso colosso gigante
Trabalho por erguel-o de p.
E' nas letras que a Ptria querida Ha
de um dia fulgente se erguer, Velha
Europa curvada e abatida L de
longe que inveja ha de ter!
Ns iremos marchando adeante
Acenando o futuro com f. Esse
immenso colosso gigante
Trabalhae por erguel-o de p.
Orgulhoso o breto l dos mares
Respeitar-nos ento ha de vir, So
direitos sagrados os lama Nunca
mais usaro nos ferir.
Auri-verde o pendo fulgurante
Hasteae-o mancebos com f. Esse
immenso colosso gigante Trabalhae
por erguel-o de p.
So immensos os rios que temos,
Nossos campos quo vastos que so;
As montanhas to altas que vemos
De um futuro bem alto sero.
O futuro no vae mui distante,
J podeis acenal-o com f, Esse
immenso colosso gigante
Trabalhae por erguel-o de p.
Nossos pes nos legaram guerreiros,
Honra e gloria, virtude e saber; Nos
os filhos de pes brasileiros Pela
Ptria devemos morrer.
54

Mocidade, eia avante! eia avante,


Que o Brazil vos aguarda com f,
Esse immenso colosso gigante
Trabalhae por erguel-o de p.

A sesso se encerrou s 11 1/2 da noite, marcando-se a pri-


meira reunio ordinria do Congresso para o dia 13 do cor-
rente. E eu Theodoro Augusto Ribeiro Magalhes, secretario
geral em exerccio, lavrei a presente acta que assigno Theo-
doro Augusto Ribeiro Magalhes.
Acta da 1" sesso ordinria do Congresso Jurdico Brasileiro em
13 do agosto de 1908

A's 4 horas da tarde de 13 de agosto de 1908 na sala das


sesses do Instituto da Ordem dos Advogados Brazileiros, o Sr.
Dr. Inglez de Souza abre a primeira reunio ordinria do Con-
gresso Jurdico Brazileiro. Achara-se presentes os qaarenta e
um congressistas seguintes : Drs. Abelardo Lobo, Felinto Bastos,
Paulino de Mello, Isaas de Mello, Rego Monteiro, Miguel Gui-
mares, Manoel Coelho Rodrigues, Mrio Carneiro, Visconde do
Ouro Preto, Pedro Lessa, Viveiros de Castro, Alfredo Vallado,
Adolpbo Gordo, Rodrigo Octvio, Souza Bandeira, Pestana de
Aguiar, Carlos Gusmo, Herbert Moses, Jacintbo de Mendona,
Thiago da Fonseca, Deodato Maia, Heitor Peixoto, Coelho
Rodrigues, Ovdio Romero, Joo Luiz Alves, Inglez de Souza,
Eugnio de Barros, Thiers Velloso, Deoclecio de Campos,
Frederico Russell, Tbomaz Cochrano, Victorio Cresta, Justo de
Moraes, Germano Hasslocber, Severino Vieira, Theodoro
Magalhes, Coelho o Campos, Alfredo Russell, Teixeira de
Lacerda e Barros Barreto.
O Dr. Inglez de Souza convida para servirem de secre-
trios os Drs. Abelardo Lobo e Theodoro Magalhes. I O Sr.
presidente diz que, antes de serem iniciados os trabalhos das
seces do congresso, julgou necessrio submetter approvao
da assembla as Bases que acompanharam a circular de
convocao do Congresso, na parte em que ellas se reportam
ordem das sesses.
O Sr. Dr. Pedro Lessa envia mesa, como substitutivo
aos arts. 7o e 9o dessas Bases > um Regimento interno assim
articulado:
Io a discusso das theses ser iniciada 24 horas, polo
menos, depois de distribudas as mesmas theses;
2 a sesso comear as 4 horas da tarde e ser encerrada
s 6;
3 a cada orador no permittido falar por mais tempo
do que um quarto de hora;
4o somente ser dada a palavra aos oradores previamente
inscriptos;
5 encerrada a discusso de cada uma das theses, proce-
der -se- votao das concluses.
Falam sobre esse regimento os Drs. J. Luiz Alves, Coelho
Rodrigues, Rodrigo Octvio, Souza Bandeira e Paulino de Mello.
ENSINO JURDICO

Relatrios, memorias e actas dos trabalhos


XHE8E SEGUNHA

QUAES AS DOUTRINAS QUE DEVEM SER ENSINADAS EM UM CURSO DE


SCIENCIA8 JURDICAS E SOCIAES ?

RELATRIO

E' preciso rever o estudo das sciencias nas nossas Acade-


mias de Direito.
Fazer, preciso, a generalizao dos estudos nos gymna-
sios c a especializao nas academias.
Io ANNO

PMlosophia do direito.
Direito publico. Direito
constitucional.
2 ANNO
Direito administrativo.
Direito romano, modificado na pennsula ibrica.
Direito publico e privado internacionaes.
3 ANNO
Direito civil.
Direito commercial e martimo.
Direito penal e militar.
4 ANNO
Historia do direito, principalmente da pennsula ibrica.
Direito comparado.
Direito constitucional dos estados, processo estadual e
federal, legislao estadual e municipal,
5 ANNO
Economia.
Finanas.
Sociologia.
60

***
O direito romano no deve ser ensinado, como foi at
hoje, o direito puro dos romanos.
Em cada paiz se modificou para entrar na legislao desse
paiz. J o tinha dito Bruggi: Altamira no < Bole ti n de Ense-
fianza > e Hinojosa, em Hespanha, entraram nesse caminho.
Os nossos jurisconsultos e alguns portuguezes fizeram do
nosso direito civil uma mixordia de direito romano puro e de
direito romano modificado em Frana, fazendo entrar uma
corrente estranha, que no podia dar nada, como no deu, e
atrazou a creao do nosso direito.
O direito romano no se modificou da mesma maneira em
Frana, em Inglaterra, em Hespanha etc, e por isso preciso
estudar o direito romano modificado na pennsula ibrica, que
entrou no nosso direito e o que mais nos interessa.
Devemos fazer tambm a historia do direito, principal-
mente da pennsula ibrica, donde ainda temos o direito civil.
Se a tivessem estudado, no cahiriamos em dous erros,
julgando que o direito civil vinha de uma fonte nica, no di-
reito romano puro, quando veiu do direito romano modificado
na pennsula e do direito germnico : e fomos passando por
cima da lettra e do espirito das Ords. para dar interpretao
errada, como na posse como se fora de direito romano,
quando a gewere germnica ; e no seriamos hoje, na forma-
o do novo cdigo civil, imitadores do legislaes estranhas,
quando doviamos ter creado a nossa.
O direito comparado, no como comparao de textos,
mas pela interpretao dos tribunaes e jurisconsultos, e para
isso deve o lente saber lnguas. No lhe basta o francez, o
inglez a o allemo. E' o direito tanto actual como da idade
mdia, como dos povos de civilizao inferior.
No tambm o direito isolado, mas com a civilizao
que o creou e a que o cerca, que se deve tambm ensinar.
O estudo do direito comparado, a no ser feito assim,
melhor supprimil-o.
A sciencia econmica, no a que se introduz de fora, mas
a que se cria pela observao do meio. pelo inqurito, pela
estatstica etc, que deve ser ensinada. No a de importao
de escolas e doutrinas. E' a que vive aqui, que se movimenta,
que agita phenomenos e foras, em torno de ns, o estudo de
foras e phenomenos que trabalham, se transformam e se criam
e morrem e se anniquilam.
No so theorias que os livros do, mas que se vm e
observam, como a transformao do banco, que os li v ros ainda
no trazem. O banco, o grande propulsor modernotfa expor-
tao, sem se importar com a importao, que no ajuda, e que
aquella acompanha por meio de agencias e caixas filiaes atao
mercado consumidor, com capital desse m rcado, princi-
61

palmente em paizes que no esto organizados economicamente


ou que explorar se deixam.
O direito publico, creao do meio em que foi feito e no
direito publico da extranha parte.
No o direito civil, feito de retalhos alheios, de cdigos
estranhos, nem de doutrinas, que destroem a sociedade, como
essa liberdade de testar em patz que de colonizao trata, que
mais dissolvente se torna da famlia, e que uma emigrao de
capital a facilidade na pesquiza da paternidade e da mater-
nidade, que fins occultos escondem, mais fortes do que os
argumentos apresentados.
A sociologia no a exposio de doutrina e escolas. E'
construir as sociedades do passado, ver as foras e phenomenos
que do passado vm e se conservam ou se anniquUam, e a grande
integrao do mundo, as forcas o phenomenos que da sia e da
America se integram na formao da sociologia moderna.
\er tendncias e no fazer previses que so as propbecias
antigas que nenhum homem, por mais desenvolvida que seja a
sua faculdade do observao, pde fazer (').
Em um organismo composto como o nosso no se pde
esquecer a constituio dos Estados, o seu processo, a sua legis-
lao, a lei orgnica das municipalidades e os seus cdigos de
posturas.
O ensino do direito seria incompleto e imperfeito e o
advogado, ao principiar a sua carreira, sentiria, como sente
hoje, uma lacuna no seu espirito o um embarao na sua vida.
Cousa esta extranha no saber o advogado o que o
estado, o que a nossa municipalidade. A municipalidade toma
as vezes a organizao de estado, cria seu direito rural, e o
espirito alheio ante este estudo, no pode conceber a verdade e
sente-se embaraado ao iniciar a aco, em fazel-a e discutir o
direito. No sabe onde est o direito, onde est o erro e a
inconstitucionalidade. Na discriminao das rendas da Unio,
dos Estados e dos municpios, onde a economia politica auxilia,
v-se ainda uma confuso, que vem da deficincia de estudos.
As sciencias devem seguir a filiao lgica e natural na
distribuio pelos diversos annos, e isso que procuramos fazer.
Junto de cada cadeira deve existir o laboratrio de pes-
quisas. O lente, ao descer da cadeira, deve ir para o laboratrio
ensinar a fazer a pesquisa, ensinar o alumno a fazer por si, a
analysar e criticar, a construir, a observar, a pensar, a crear.
isso j se faz na Itlia, na Hespanha etc., tendo ido per-
feio na Alemanha.

No s a reforma do ensino que pde fazer mentalidades,


tambm o lente ; so cousas connexas.

(1) As minhas observaes criticas de sociologia, a publicar.


62

O lente no deve ser orador, mas o expositor e o pesqui-


sador. No ensinar doutrina. Ser ento o sequaz, que procura
fazer sequazes.
Devemos fazer o homem e o espirito ; e a escola, que os
deve fazer, modelada deve ser por esta forma.
O homem, assim feito, vale mais do que uma doutrina e
um systema.

O estudo feito pelas academias nada valer, se no for


ajudado pela reforma completa do ensino secundrio no livro,
no methodo e no professor.
Isto vale mais do que palcios soberbos e assombrosos de
architectura, mais ou menos artstica. A reforma do ensino
vale mais do que a superabundncia de escolas e academias.
S assim a academia pode ser a credora da ida e do pensa-
mento, na grande transformao por que passamos, no pela
obra do homem, mas pelas foras sociaes que se criam e traba-
lham e pelos phenomenos que nascem e que nos podem levar
alto, bem alto, ou levar-nos a queda, se no soubermos crear as
nossas cousas com o nosso pensamento.
O lente decora e diz, no pesquisa e descobre, na organizao
actual.
A academia tambm a seleccionadora do talento e dos
capazes de direco e pesquisa, e no fabrica de bachare ise
doutores.
Nem todos podem ter a organizao cerebral precisa, o esses
devem ser eliminados, at em prprio beneficio.
O ideal da academia deve ser elevado : feitora de mentali-
dades na sua grande misso nacional.

Joaquim Gomes de Campos Jnior.


QOAES AS DOUTRINAS QUE DEVEM SER ENSINADAS EU UM CURSO
DE SCIENCIAS JURDICAS B SOCIAES ?
QUAL A MELHOR DISTRIBUIO DAS MATRIAS PELOS DIVERSOS
ANNOS DE UM CURSO JURDICO?

MEMORIA
(SYSTBMATIZAO DOS D1HEITOS BASEADA NUMA THBOKIA NOVA 9A SOCIEDADE)

Tudo se scia e se dissocia. Existir radio-agir.


Viver e reagir. Pensar ideoagir. Sociar o coagir.
Conhecer sociar. Nada se perde tudo se transmitte.

I
O movimento philosophico hodierno caracteriza-se por uma
reaco decidida e offlcaz ao intellectualismo exaggerado que
vinha, dominador, amoldando o mundo conformidade do
pensamento. As logificaes apprehensoras da realidade, sempre
esquiva e movedia, so relegadas como estreis ; as leis deixam
de ser as formulas rgidas, inquebrantveis ao contacto brusco
da incoherencia das cousas; ao pensamento puro ou claro j se
no attribuem as honras que o cartesiaoismo lhe conferia,
collocando-se acima delle a espontaneidade da aco, o que brota
das profundezas da conscincia. O sentimento opposto
inteligibilidade o vivido anceio dos gestos calculados. O
sentimentalismo, emim, readquire o prestigio abalado pela
invaso dos princpios da soiencia triumphante.
E cousa notvel foi justamente a critica iniciada por
H. POINCAR s cincias feitas, reconduzindo formulas e leis
a symbolos, o ponto de partida das transformaes ora operadas
no critrio philosophico, que encontrava na conscincia a unifi-
cao da diversidade. Neste caso ou a conscincia no podia
abranger tudo, ficando fora dos conceitos aprisionadores do
mutvel um incognoscvel, ou a conscincia penetrava profun-
(54

damente todas as cousas, coofundia-se com o mundo e a substancia


era lei ou a lei era causa.
Nesse abater formidvel das conitruces pb.iloaopb.icas,
secularmente objecto de contemplao, a que a critica viaba
alguma couta accrescentaodo, mas somente para argumentar,
magnificncia, como se procedia com as cathedraes gothicas,
sem affoctar os seus fundamentos, assumem posio saliente
EDOOARI) LE ROT, o representante mais notvel do pragmatismo,
o HENRI BEUGSON, o poderoso escriptor da Eoolutton cratrice,
com a sua philosopbia da vida, inauguradora dum novo me-
thodo de analyse psychologica. Em logar do julgamento, a
Intuio penetrante das cousas, a aco profunda, imprevisvel.
Inexplicvel. Nad i de unificao. Em toda a eircum-siancia,
alfirma convictamente LE ROT, somente a Tida funda, illumina o
vivifica; o nico critrio. E BERGSON, por outro lado, m istra
que a vida mesma um logiflcar continuo, apenas seus
resultados podem sor explicados, isto , como uma viso do
passado luz do presente.
Mas, se se comea a comprehender que o real no pode sor
determinado por categorias, em relao ao cosmos, visto tran-
cendol-as, o mesmo no acontece em respeito ao mundo social.
A lei tao mal interpretada e cumprida pelas massas, sempre
insuffleiente para enfeixar as necessidades, considerada ainda
O exclusivo elemento de ordem da sociedade, Concede-se-lho
ate a prorogatlva de formadora das relaes sociaos. O modo de
agir, segundo se pensa, vem de fora, da racionalidade vence
dora, a impor normas o preceitos. Os impulsos mais sinceros o
mais fecundos, sacrificados a lei, ou o convencionalismo, que lhes
traam os limites dentro dos quaes somente a aco livre.
Gomtudo, o acto por si s nada vale, precisa a interveno da
formula, do symbolo, da palavra. Nas relaes jurdicas 6 que
mais se evidencia o dogmatismo das logificaes.
O direito, incontestavelmomte, o mais poderoso redueto
do inteUoctualismo. Sous systomas so tentativas no sentido
de ser talhada na massa amorpha dos factos jurdicos uma defi-
nio que se lhe ajuste parfeitamente, no passando, porm, de
illuso modo de aperceber a sua espantosa complexidade.
Theoricamente procuramos decifrar a realidade; pratica-
mente reduzimos a realidade a cdigos. Mas a legalidade que
deve presidir as maneiras de proceder, a egualdade que deve ser
observada na applicao das leis, no vo alm das palavras ou
formulas que as consagrara, pois sanoo no teem, na maioria
dos casos, quando traduzidas em actos. E' que o texto legal possue
a virtude magica de se adaptar a todos os interesses, valendo sem-
pre mais pela forma do que pelo objectivo que ha determinado
o seu apparecimento. E julga-se por este modo evitar os exces-
sos do egoismo humano ou regular as expanses do ser moral.
O que verdade, porem, que as circuinstancias, em sua
multiplicidade imprevisvel, vem imprimindo um caracter fal-
lacioso a tudo isso.
65

E tudo isso no DOS est indicando que necessrio se faz


mostrar os prejuzos do intelectualismo no direito ? E tantas
incongruncia-; no nos esto advertindo que o direito deve ser
oomprehendido de modo diflerente, para que no nos parea ama
suprema inutilidade? Ningum, por certo,o contestar.
At hoje nos limitamos a encarar o direito como uma ida,
uma noo que se distingue do facto jurdico considerado em si
mesmo. Esta ida envolve os variados aspectos da vida colle-
ctiva, reflecte as necessidades sociaes. Mas de que maneira?
Orientando se simplesmente pelos seus caracteres impression-
veis. Datai nos utilizarmos ainda da logiticao sedia do direito
romano, sob este ponto de vista, a mais simples que existe,
embora o espirito moderno seja refractrio s formulas impr-
vias da juricidade daquelle grande povo. Basta lembrar que
ainda no nos desvincilhamos das suas conhecidas divises do
direito, aposar da flagrante artificialidade por que so dis-
postas.
E cousa to arbitraria serve de modelo organizao dos
nossos cursos jurdicos.
Que razo nos impelle a persistir num passado jurdico, e,
em certos pontos de vista principaes, quando o presente nos
offerece perspectivas inteiramente novas ? Ser porque ainda no
foi feita uma larga e convincente critica dessa ida do direito,
cujos moldes so estilhaados frequentemente pela aco pra-
tica ? Eis o que exige uma soluo.
S artificialmente as relaes sociaes teein podido sor for-
muladas, pois que, scientifloameote, em vo se procura submet-
tel-as a symbolica das leis e dos princpios definitivos. E' inne-
gavel o insuccesso de A. COMTE com a lei dos ires estados; de
SPENCER, com a transplantao dos princpios biolgicos para o
mundo social, o de outros socilogos, com a reducao dos factos
sociaes s leis da psychologia. Os phenomeuos sociolgicos teem
sido, sem duvida, os mais rofractarios as logiticaes do intel-
ectualismo vigente. Dahi o apregoarem uns a sua inexistncia,
como phenomenos independentes, outros a impossibilidade,
pelo menos actual, de sua organizao scientiflca. Entretanto, o
que se pensou ser um signal de inferioridade, luz dos novos
processos philosophioos, 4 o maia bollo a ttestado de que os factos
sociaes no haviam sido, unicamente, bom comprehendidos; e a
sociologia esperava apenas o advento duma nova maneira de en-
carar a realidade, para indefectivelmente triumphar.
A sociedade, pois, e somente a sociedade, que nos pode
fornecer um critrio seguro do direito, que no seja uma ida a
pairar sobre a realidade social, mas a realidade mesma palpi-
tando em suas manifestaes o resultados.
K' o que pretendo realizar com o presente trabalho concer-
nente a uma si/stematisao das seiencias jurdicas de aecordo com
uma theoria nova da sociedade, eslbraudo-rae por estudar as
actividades sociaes, at certo ponto, sem os dictames do intel-
ectualismo, e fazendo surgir o facto jurdico, sem as deformaes
7002 B
166

que lhe imprime o dogmatismo doutrinrio. Assim, chegarei a


estabelecer, submettendo-a a um critrio scientico, a melhor
Idistribuio das matrias de um curso jurdico, conforme pede o
Congrosso Jurdico Brasileiro, a que tenho a honra de apresentar
este producto de minhas reflexes.

II

Nas investigaes sobre a sociedade so considerados ele-


mentos da phenomenalidade social os indivduos, em funco dos
quaes somente ella pode ser explicada.
Quando os socilogos se occupam mesmo dos grupos so-
ciaes, destacando a sua importncia no desenvolvimento dos
factos sociolgicos ou attentando as suas relaes, compre-
hensivas de todas as outras, no fazem mais do que persona-
lizal-os, ainda que eliminem o elemento individuo, como procede
GUMPLOWICZ.
Oppe-se, portanto, geralmente, a individuao asso-
ciao. Ainda no foi reduzida a personalidade, julgada um
todo dado, a mero conjuncto de actividades sociaes,
psychioas, vitaes e physicas, espcie do que se tem conse-
guido na psychologia, em parte, fragmentando a inveterada
unidade do eu.
E preciso evidenciar primeiramente que a actividade social
no retira semelhante caracter de individues que os exercitem,
mas da energia immensa accumulada era seus resultados, cha-
mada tradici onalidade.
Assim, ficara posto ao lado o velho apophtegma o homem
um animal socivel, tantas vezes repetido.
Procurar na natureza individual a causa directa dos pheno-
menos sociaes um erro to grosseiro como o dos materialistas
que fazem depender os phononienos vitaes directamente dos phe-
nomenos physico-chimicos. Entretanto, grande numero de tra-
balhos sociolgicos so pesquisas sobre um facto social que possa
servir de lao entre o mundo psychico social.
Mas no passam de dissertaes mais ou menos felizes; o
na generalidade pouco acerescentam a celebre proposio de
SPENCER : o caracter dos grupos sociaes deduzido dos cara-
cteres dos Indivduos que os compem. Assim que os factos
sociaes reputados mais simples imitao, para 6. TARDE,
conscincia da espcie, para GIDDINGS, submisso para DURKEIM,
constrangimento, para DE GREEF etc. no se distinguem posi-
tivamente dos factos individuaes por um caracter verdadeira-
mente especial. Dahi o pensar-se ainda que a constituio da
sociologia no pode prescindir de uma base psychologica, quando
se no a julga inexequvel, e de facto o era com semelhante modo
de encarar os phenomenos sociaes que os subordina a outras
67

ordens de phenomenos meras condies de seu appareoi-


mento (l).
As longas indagaes sobre o papel do individuo no deter-
minismo social nenhuma vantagem, pois, teem trazido aos
ensinamentos sociolgicos, servindo simplesmente para avolumar
em muitos espritos a descrena na possibilidade de uma consti-
tuio definitiva da sociologia. Somente um effeito salutar
podemos attribuir-lhes: evidenciar cada vez mais a impresta-
bilidade do intellectualismo, sempre derrotado, em referencia
aos phenomenos sociaes.
Achamo-nos, porm, numa poca de grande renovao em
todas as sciencias. Extraordinrio movimento scientifico se
opera a partir das observaes do facto universal da desmate-
rializao da matria. Os trabalhos assombrosos de W. CBOOKS,
LE BON e outros provam exuberantemente que as individuaes
por mais simples que nos paream no resistem a uma analyse
penetrante, e o que se suppo indestructivel dissocia-se em
elementos mltiplo.-!; tal acontece com os tomos at ento con-
siderados elementos irreductiveis da matria.
O velho antagonismo da fora e da matria ficou convertido
em pura logo machia, pois no so mais do que formas diversas
de uma mesma cousa a energia intra-atomica. A matria,
outr'ora considerada inerte, um reservatrio colossal de
energia que pode despender, sem nada receber do fora ; e, dis-
sociando-se os tomos, no se faz seno transformar a forma
estvel da energia chamada matria em suas formas instveis,
conhecidas pelo nome de electricidade, luz, calor, o te. Os pro-
duetos da dissociao da matria so substancias intermediarias
por suas propriedades entre os corpos ponderveis e o other
impondervel, entre dois mundos que a sciencia at agora tinha
profundamente separado, e cujos efeitos excedem, em poder, ao
que de enrgico se conhece (*).
Ante taes resultados devemos continuar a suppor a socie-
dade um todo dado, irreductivel na personalidade, visto
como esta parece melhor definir-se, destacar-se com o progresso
social? No haver, tambm, uma dissociao da sociedade?
No conter a actividade social uma energia que lhe seja pr-
pria, podendo despendei-a sem nada receber de fora, e, portanto,
capaz de explicar as suas mudanas t
E' o que me no parece duvidoso. As idas preconcebidas
da individuao devem ser tambm combatidas neste terreno.
E outro nao o meu objectivo:
Assim, mostraremos, atravez do presente trabalho, sem
largo desenvolvimento por no ser possvel, que :
A sociedade, outr'ora julgada um todo dado irreductivel
(1) No Direito o Sociologia Livraria Arajo Cear,. 1907
j impugnmos essa subordinao dos phouomenos sociaes aos
outros pnenoinenos.
(2) Vide Evolutiou de la mature par Gustavo Le Ejon.
68

na personalidade, uma dissociao continua da actividade


social.
Ao dissociar-se a sociedade, isto , a actividade social, reali-
Ka-se uma transformao da forma estvel instituio, nas
formas instveis interesse, conscincia da espcie, Imitao,
suggesto, inveno, discusso, amor, etc, chamadas foras
sociaes.
As foras sociaes e a instituio apenas so formas diversas
de uma mesma cousa.
A instituio representa uma forma estvel da energia tra-
dicional. O interesse, a conscincia da espcie, a imitao, a
suggesto, a inveno, a discusso, o amor etc., representam
formas estveis da mesma energia.
E' da energia tradicional, que se manifesta durante a dis-
sociao da sociedade,que resultam as foras sociaes constitutivas
dos factos econmicos (socio-physicos), demologicos ou genticos
(scio vitaes) artsticos, religiosos, seientificos o moraes (scio*
psychicos).
Os produetos da dissociao da actividade social constituem
foras sociaes (factos jurdicos e polticos} intermedirios por
seus caracteres (sociaes propriamente ditos) entre o interesse, a
conscincia da espcie, a imitao, a suggesto, a inveno, a
discusso, o amor, etc. e as formas estveis e instveis (resul-
tados) das actividades physica, vital e psychioa, entre dois
mundos, considerados indistinctos.
A actividade social, outr'ora encarada como simples trans-
formao das energias fornecidas pelo mundo physico, vital ou
psychico, ao contrario, implica uma immensa quantidade de
energia a tradioionalidade despendida na transformao
da instituio nas foras sociaes, sem nada tomar no mundo
physico, vital ou psychico.
Taes proposies, como se v, infringem extremamente os
princpios fundamentaes dos trabalhos sociolgicos e jurdicos
at hoje publicados.
Ao exame rpido de suas consequncias so dedicadas as
paginas desta memoria, as quaos, se outro valor no tiverem,
pelo menos exprimem Independncia de pensar.

III

Tudo se scia e se dissocia, simultaneamente, eis um facto


que pde ser universalmente constatado. At o presente, a
lueta e a associao teem sido consideradas como cousas que se
repellem : a associao a harmonia, a paz; a lueta a
ua antithese. No podia deixar de ser assim, desde que se
individualizam a lueta e a associao, uma sendo a ausncia da
outra, entre OH individues.
69
A concepo da lucta assumia propores extraordinrias
principalmente depois de haver DARWIN falado, na Origem das
espcies, em lacta pela vida.
Logo se comeou a vel-a em toda a parte, nos astros, nas
idas e na sociedade. Uma das consequncias, foi a invaso dos
termos da biologia em todas as outras sciencias. Nos ltimos
tempos, que ao facto da associao se vae ligando mais im-
portncia, apparecendo quem lhe d as prerogativas de lei da
natureza, de factor da evoluo social, preferentemente lucta,
como se deprehende dos trabalhos suggestivos de LANBBSAN,
KROPOTKINE e outros.
Semelhantes maneiras, porm, de encarara lacta e a asso-
ciao no vo alm disto : indivduos ou grupos de indi-
vduos luctam, associam-so ou associam-se para a lucta. No
tardou que se descobrisse nos grupos assim estudados uma
alma, uma conscincia, synthese das conscincias individuaes, o
que deu cunho prprio a orientao sociolgica allem, da qual
figura mais saliente LAZARX'8. Por mais fecundo que pa-
recesse o phenomeno da a: sociao, no se lhe attribuia uma
energia independente das energias individuaes, persistia-se em
julgai o mera somma destas energias. A sociedade no era mais
do que uma reunio de indivduos ; e, se se surprebendiam factos
que os prprios indivduos, como factores, no podiam explicar,
recorria-se anthropomorphizao das organizaes sociaes. E'
o que suecede nas religies : o Creador apezar de sua
superioridade sobre as creaturas nunca passou de ama
semelhana destas. E o homem a semelhana de Deus, como
a sociedade, a semelhana do homem.
Desfarte, consentneo era que se concebesse a sociedade
procurando abrangel-a, apesar de sua complexidade, num con-
ceito em harmonia com os desejos e aspiraes do homem, ou
com a ida preconcebida de uma relao nica, explicando
todas as cousas.
Mas, os assertos do dualismo que pretende encontrar a
razo de tudo, fora, num mundo inaccessivel, e os do monismo
que proclama a unidade, envolvendo a multiplicidade, como se
o uno e o mltiplo se confundissem ou podessem ser descrimi-
nados, no admittimos. Consideramos os mundos csmico, vital,
psychico e social como manifestaes diversas de energias que
em cada um delles se revelam pela persistncia dos resultados
obtidos; o transcendendo em seus efteitos, sociam-se e disso-
ciam-se ao mesmo tempo e continuamente. Assim se me apre-
sentam as infindas mudanas das cousas, sem necessidade de
conceitos ou princpios unificadores da variabilidade, compre-
hensivos dos systemas monisticos ou dualisticos, os quaes
substituo por um sooionomismo que me parece mais de acoordo
com a realidade, que no pode ser individualizada.
Uma forma de energia, sem ser o resultado de uma so-
ciao ou dissociao continuas, inadmissvel, porquanto
nada transcende a socialidade, que para mim o prprio ether
70

que se costuma collocar no comeo de tudo, indevidamente (').


Uno e mltiplo, continuo e descontinuo ao mesmo tempo, o
ether o prprio facto da sociao e dissociao.
A socialidade no comporta anterioridade, nem posteriori-
dade : as idas de tempo e de espao s existem em refe-
rencia a ns. A creaao e o nada no passam de simples pro-
ductos da nossa imaginao.

IV

Dissociao, como se deprehende do que j ficou dito, no


significa desapparecimento, perda ; dissociao quer dizer, ao
contrario, manifestao de actividade, mudana, passagem da
forma estvel para a forma instvel. Quando falo em disso-
ciao da sociedade quero com isto expressar a transformao
que se effectua da forma estvel da energia tradicional, cha-|
mada instituio, nas formas instveis da mesma energia
interesse, imitao, ete, ou melhor refiro-me manifestao da
actividade tradicional, do mesmo modo que desmaterializao
da matria no mais do que transformao da forma estvel da
energia iatra-atomioa, chamada matria, nas formas cada vez
mais instveis da mesma energia conhecidas sob as
denominaes de calor, luz, electricidade, etc., a sua manifes-
tao emflm.
A tradicionalidade dissociada no interesse, na conscincia
da espeoie, na imitao, na suggesto, na inveno, no amor,
etc, o que constitue os phenomenos econmicos, demolo-
gicos, artsticos, religiosos, scientificos e moraes, podendo ser
denominados por isto socio-physicos, socio-vitaes e socio-
psychicos.
A sociedade, porm, em sua dissociao chega a formas
cada vez mais instveis da energia tradicional, e os produetos
desta dissociao intermedirios entre a actividade social e
as actividades psychica, vital e physioa transcendem em seus
effeitos, constituindo o estado coactivo da sociedade Os pro-
duetos dessa dissociao so as foras jurdicas e politicas, as
quaes por sua vez resultam da tradicionalidade dissociada no
crime.
E' pela coaotividade que as formas instveis da tradicio-
nalidade no se tornam puramente psyohioas, vitaes ou physi-
cas ou individuaes, como chama a metaphysica, conglobando-as
sob o epitheto de liberdade. Dahi no haver coaotividade sem
liberdade, como no na attraco sem repulso. Quando a re-

(1) Em seus Novos Ensaios, emitte Arthur Orlando a ida de


que a socialidade devo sar encarada como a primeira das manifes-
taes do ether.
71

puls excede attraco ou esta qnella, d*se perturbao.


No prprio systema planetrio a harmonia no absoluta. Na
sociedade a volta as actividades pbvslcas, vitaes e psychicas
incessante, como incessante a eoaetfvidade que evita a roduco
completa. Se uma excede outra d-se a perturbao da acti-
vidade socialo crime. O crime, pois, um excesso de liberdade
ouura excesso de coactividade, que esta ou aquella tem que re-
primir, para se restabelecer o equilbrio da actividade social.
No primeiro caso, temos o crime .jurdico, no segundo, o
crime politico, cuja represso muitas vezes a revoluo.
A tradicionalidade implica, pois, justamente como a energia
intra-atomica, dois elementos, um positivo e outro negativo
coactividade e criminalidade ; o a dissociao destes dois ele-
mentos que a manifesta.
Quando a coactividade reprime os excessos da liberdade
temos o direito criminal; quando a liberdade que reprime os
excessos da coactividade tomos a politica criminal.
Como acabamos de ver, a actividade social dissociando-se,
limita, e suas limitaes que constituem o producto de sua
dissociao a coactividade. Do mesmo modo que a actividade
da matria, as actividades vital, psyehica o social dissociam-
se, transcendendo em seus p fiei tos... o que afinal redonda
num fact > de persistncia dos resultados. E outra no a razo
de ser da radioactividade, explicando a produco do calor, da
luz, da electricidade, ctc; da reactividade que, sendo o pro-
ducto da dissociao da actividade vital, permute a persistncia
dos resultados, isto , a hereditariedade no organismo e na es-
pcie ; da ideoactividade que, sendo o producto da dissociao
da actividade psyehica, permitte a persistncia dos resultados,
isto , a memoria; emflm, da coactividade que, sendo o pro-
ducto da dissociao da actividade social, permitte a persistncia
dos resultados, isto , a tradicionalidade d) que resultam todas
as foras sociaes. Assim a coactividade, sendo um producto da
dissociao da actividade social, um limite opposto redu-
co da actividade social actividade physica, vital e psyehica,
como a ideoactividade um limite opposto roduco da acti-
vidade psyehica a actividade vital e physico-chi mica, como a
reactividade e um limite opposto reduco da actividade vital
actividade pliysico-chimica, como o radioactividade um
limite opposto ao desappareoimento completo da matria.
Sem radiao, sem reaco, sem ideao, sem coaco, no
pode, portanto, haver matria, vida, conscincia e sociedade.
Existir radioagir. Viver reagir.
Pensar ideoagir. Sociar coagir.
Assim, pois, a sociedade contm, em si mesma, a energia capaz de
produzir as suas mudanas e de evitar, ao mesmo tempo, a sua
desappario completa a energia tradicional, em ultima
analyse, um aspecto da persistncia universal dos resultados,
sobre que se baseia o conhecimento do mundo. Quem diz
persistncia de resultados, diz transmisso.
78

No so conhece o mundo sabendo que o mesmo produz o


mesmo, dabi a relao ou concepo relao entre todos
dados absolutamente considerados, concepo mecnica; re-
lao entro o todo dado o uma ida dada concepo fi-
nalstica ; as quacs se resolvem numa lei do conservao: o
mesmo produz o mesmo, o mesmo aspira o mesmo.
A imprevisibilidade dos resultados, constatada em todos os
mundos e perfeitamente explicada no csmico com as descobertas
da desmaterializao da matria, t >rna ingnua a admissibili-
dade de semelhantes relaes ou concepes. Mas, preciso
convir, se no podemos oonhoeer os resultados antecipadamente,
porque jamais sero uma repetio, a sua transmisso constante,
como actividade que explica os propries resultados obtidos,
pode ser objecto do conhecimento, alm destes.
A forma da transmisso a nica cousa que podemos sub-.
trahir a imprevisibilidade das transformaes no mundo. E
sondo o quo ha de mais simples, proporo que se vao compli-
cando, o nosso conhecimento mais alarga.
Conhecer no condicionar, no relacionar, como querem
HAMILTON O SI-ENCKU. Conhecei1 o sociar.
K sociar, como transmittir, reduz-se a uma persistncia nos
resultados.
Em logar de procurar conhecer o desconhecido pliiloso-
phia, sociar para conhecer SOCIONOMIA.

J vimos que a energia tradicional dissociada coactivida-


do e criminalidade, e comprehendo as foras jurdicas e politi-
cas, cujos eleitos transcendem as foras socio-physicas, scio-
vitaos, socjo-psychicas, pelo que podem ser chamadas sociaes
propriamente ditas.
O conhecimento das foras jurdicas (de que nos oceupare-
mos somente) exige que se as distribuam em dous grupos prin-
cipaes : foras jurdicas, no ponto de vista abstracto, e foras
jurdicas, no ponto de vista concreto. As primeiras so aqueilas
em que se suppe a coacti vidade por abstraco, unicamente ; as
segundas so aqueilas em quo a coactividade se manifesta em
jogo com a criminalidade.
Umas e outras podem ser reduzidas a sys tomas isolados
que constituem os direitos ou sciencias do direito.
No ha scieneia de relaes : s existe sciencia dos resulta-
dos. Os princpios no so mais do que uma expresso da per-
sistncia destes ; e, necessariamente, implicam um methodo,
uma ordem, um conjuncto de processos. Eis ahi, de accordo
com o que j foi exposto, o caracter scientifico de qualquer
actividade.
73
A uma systematizao dos direitos, no sentido em que em-
prego esta palavra, como se v acima, que se pode chamar
sciencia do direito ou socionomia jurdica em logar de philoso-
phia do direito.
E chegar a uma systematizao nestas condies o que
viso comeste irabalho.
O que j foi dito fornece-me o principio que vae servir de
critrio, o de uma simplicidade institucional decrescente e de
uma complicao social crescente na persistncia dos resultados,
sobro que repousa cada sciencia jurdica.
Antes, porm, da sua applicao, vejamos : A actividade
que o mundo physico manifesta energia intra-atomica
persiste mais em seus resultados (formas estveis e instveis)
do que a actividade manifestada pelo mundo vital.
A actividade que o mundo vital manifesta energia here-
ditria persiste mais em seus resultados ( formas estveis e
instveis) do que a manifestada pelo mundo psyehico.
A actividade que o mundo psyehico manifesta energia
memorial persiste mais em seus resultados (formas estveis
e instveis) do que a actividade manifestada pelo mundo
social.
A actividade que o mundo social manifesta energia tra-
dicional persiste mais em seus resultados (formas estveis
instituies ; formas instveis foras jurdicas e politicas) do
que esta mesma actividade, ou se manifestando nas formas est-
veis e instveis da actividade pnysica, de que resulta a fora
social do interesse (phenomenos econmicos), ou se manifestan-
do nas formas estveis e instveis da actividade vital de que
resulta a fora social da conscincia da espcie (phenomenos
demologicos), ou se manifestando nas formas estveis e inst-
veis da actividade psychica de que resultam as foras sociaes
da imitao, da suggesto, da inveno, do amor, o te. (pheno-
menos artisticos, religiosos, seientifteos e raoraes).
Claro se v, pois, que a persistncia dos resultados (formas
estveis e instveis) o que pde servir de critrio seguro para
determinar a differenciao, no s entre os mundos como tam-
bm entre os estdios oomprehensivos de cada um delles.
No mundo social, de que estamos tratando, como se acaba
de notar, os phenomenos econmicos so mais estveis per-
sistem mais em seus resultados do que os phenomenos moraes,
passando-se por todos os outros intermedirios.
O que mais estvel mais simples, porque aquillo em
que menos dissociao existe.
No mundo physico, por exemplo, os slidos por persistirem
mais em seus resultados so mais simples do que a electrici-
dade, a luz, o calor, etc. muito instveis. Dahi, menos disso-
ciao, menos manifestao da energia intra-atomica nos slidos do
que na electricidade, etc.
Os phenomenos econmicos so justamente aquelles em que
ha menos dissociao, menos manifestao da energia tradicio-
74

nal e, em que so mais estveis os resultados, portanto,


mais simples.
A energia tradicional manifestada coactividade ( direito e
politica).
Os phenomenos moraes so justamente aquelles em que ha
mais complexidade, em que so mais instveis os resultados,
porque so aquelles em que ha mais dissociao, mais manifesta-
o da energia tradicional.
Dahi a energia tradicional dissociada, que 6 a coactividade
(direito e politica), quasi se confundir com o phenomeno moral,
de que at hoje se tem feito decorrer o direito e a politica,
erroneamente.
Fcil agora concluir que onde ha menos coactividade
ha mais simplicidade institucional e menos complicao social.
E onde ha mais simplicidade institucional o menos compli-
cao social ha mais liberdade.
Prosigamos por partes, estabelecendo ao mesmo tempo a
classificao dos direitos, sem mais ambagcs.
Nos phenomenos econmicos : ha menos coactividade,
portanto, mais liberdade, em primeiro, logar na industria,
depois no eommercio, depois no credito, depoia na propriedade.
Eis ahi um critrio para a classificao dos direitos que
taes resultados manifestam:
/Direito industrial.
Sciencias jurdicas soolo-J Direito commercial.
physicas . . . . .) Direito de credito.
\ Direito de propriedade.
Nos phenomenos demologioos: ha menos ooactividade,
portanto, mais liberdade, em primeiro logar na paternidade,
depois na municipalidade, depois na nacionalidade, depois na
internaoionalidade.
Eis ahi tambm um critrio para a classificao dos direitos
que taes resultados manifestam*.
/Direito de parentesco.
Sciencias jurdicas scio- j Direito administrativo,
vitaes. . . . . . \ Direito constitucional.
(DireitJ internacional.
Nos phenomenos artsticos, religiosos, seientifteos e moraes:
ha menos coactividade, portanto, mais liberdade, em primeiro
logar na arte, depois na religio, depois na sciencia, depois na
moral.
Eis ahi do mesmo modo um critrio para a classificao dos
direitos que taes resultados manifestam:
/ Direito faotieial.
Sciencias jurdicas scio- ] Direito eoclosiastico.
psychioas. . . . .) Direito processual.
(Direito moral.
Na classificao acima, uso da designao direito de
parentesco, em substituio de direito de famlia, por julgar
que a fora jurdica, neste caso, s se manifesta na pater-
75
nidade, parentela, eto., que so formas instveis da actividade
social.
A famlia instituio forma estvel e a dissociao
das foras soeiaes 6 que manifesta a coactividade. E, porque na
famlia ha mais complicao social do que na classe, do mesmo
modo que ha mais complicao social nos phenomenos demolo-
gicos do que nos econmicos, confunde-se a famlia com aquelles,
como se confundem as classes com estes. E, com effeito, de um
modo global, podomos classificar as instituies, segando o prin-
cipio proposto, em classes, famlia, 'cidade, estado, profisses.
Eis ahi tambm a razo por que se confunde nacionalidade com
cidadania (constitucionalidade) e profisses com fora social arts-
tica, fora social religiosa, fora social scientiflca, fora social
moral, quando as foras soeiaes, como as instituies, resultam
no umas das outras, mas da energia tradicional de que so
apenas formas diversas (estveis e instveis). O direito mani-
festando-se nas classes, na famlia, na cidade, no estado, nas
profisses, apenas a historia ou evoluo do direito. E o
direito manifestando-se em cada povo, e o que constituo o
objecto da ethnographia jurdica.
Uso tambm, na classificao, da expressodireito factieial,
ao envez de direito auotoral. A razo que a fora Jurdica s
se manifesta nos resultados artsticos: reproduco, por qual
quer artificio, das concepes do artista, do escriptor, do inven-
tor, do fabricante, etc, seja artificio a palavra (oseripta quasi
sempre), o mrmore, a tela, etc. (factitius artificio).
Apresento o direito moral. Os resultados da actividade social
em quo se manifestava esta espcie da fora jurdica, testa-
mento, casamento, tutela, curatela, ensino, beneficncia, etc,
estavam absorvidos, arbitrariamente, por outros direitos. Assim:
o testamento fazia parte do direito de propriedade (das suo-
cesses); casamento, tutela, curatela, etc, perfaziam, com o
parentesco, o direito de famlia ; o ensino, a beneficncia, etc,
pertenciam ao direito administrativo, A moral no pode mais
ser considerada, como tendo por base o dever. Nada de uma
moral como imperativa ; ao envez desta, uma moral como de-
sejvel . A' obedincia substituo a bondade um bera que
bom em si, para si, por si e ao mesmo tempo bom para todos,
em todos e por todos alm do bem moral, diz, com muita
observao, A. FOUILLE, na sua Morale des ides forces.
E' o que significa o casamento (desejo de algum de um
sexo gosar e soffrer com algum de outro sexo), a beneficncia
(desejo de se fazer a felicidade de quem quer que seja), o ensino
(desejo de fazer bem a outrem, transmittindo-lhe conheci-
mentos necessrios vida) testamento, doao, dote (desejo de
ser til a outrem), tutela (desejo de proteger outrem) etc
A necessidade do direito moral se impunha. Ainda hoje
temos o ensino, por exemplo, merco do poder administrativo,
por falta de uma verdadeira comprehenso da nobre misso
?6

de ensinar incontestavelmente uma energia moral. Temos


em respeito ao ensino um exemplo frisante da coactividade
excedendo sobre a liberdade, o que ha redundado em perturba-
es, por todos conhecidas. Coactividade no vae alm de regu-
lamentao .
Demais, sem o direito moral, cujas bases acabamos de esta-
belecer, no podamos apresentai' uma sistematizao completa
dos direitos.
A' coactividade como regulamentadora se oppe a crimina-
lidade como perturbadora dos resultados da actividade social.
Essa opposio entre o direito o o crime que constituo o Direito
criminal. Deixo porm de fazer a systematizao das sciencias
que o abrangem, devido ao grande estado de confuso em que
ainda se acham.
Alm disso, no sendo Direito criminal mais do que uma
concretizao de todos os outros direitos pela penalidade
fcil destrinai-o (a fallencia penalidade correlativa ao di-
reito commercial, as clausulas penaes so correlativas ao direito
do oredito, de propriedade, etc, a sentena de divorcio uma
das penalidades correlativas ao direito moral, e assim por
diante).
Aqui termino. Penso haver apresentado uma syslematitao
dos direitos que bem poder servir de base a uma distribuio
das doutrinas de um curso jurdico, submettida a um critrio
scientiflco ; e sinto bastante, devido enorme presteza com que
escrevi este trabalho, no ter podido accentuar certos pontos e
dar maior desenvolvimento ao meu modo de oomprenender o
direito e a sociologia, que apenas fica esboado.
E para dar resposta completa questo proposta pelo Con-
gresso Jurdico Brazileiro, indico a maneira por que devem ser
distribudas as matrias pelos diversos annos de um curso jurdico,
tendo em vista o exposto e mais doutrinas que menciono, visan-
do proencher os claros e por julgar necessrias.
/ Sociologia.
io i Direito romano.
l"anno jDireito industrial.
'Direito commercial (Ia parto).
[Direito commorcial (2 parte).
2o anno (Direito de credito. (Direito de
propriedade.
/Direito de parentesco. 1 Direito
3a anno administrativo.
constitucional.
) Direito
'Direito internacional
a
(I parto).
Direito internacional (& parte). .
_,,- i Direito factioial. 4 anuo JDireito
ecclesiastico.
' Direito processual.
77

/ Direito moral. Ro ann- \


Legislao comparada. v anno
Medicina legal.
(.Direito criminal (Ia parte).
Direito criminal (2a parte). I
ti
Finanas e contabilidade do
Estado. 0 ) Historia da Ph!losophia do
Direito. ' Historia do Direito Nacional.

MANOEL SOKIANO DE ALBUQUERQUE,


Lente cathedratico da Faculdade de Direito
do Cear.
DA DECADNCIA. DO ENSINO JURDICO E DOS MEIOS DE COMBATEL-A

RELATRIO

E' a these 5 do Questionrio da seco de ensino jurdico a


que mais interesse parece offerecer, no s por enfrentar um
assumpto palpitante, como por ser o ponto de convergncia de
todas as outras theses do programma elaborado pelo Exm. Sr.
|Dr. Pedro Lessa.
Apreciar a decadncia dos estudos jurdicos e apresentar os
meios de combatel-a, significa estudar um problema importante
da instruco nacional e ao mesmo tempo destrinar questes
relevantes que se prendem s escolas de direito do paiz. Por-
tanto, a these 5 envolvendo a discusso das causas que influram
e concorreram para o estado de marasmo a que attingiram entre
ns os cursos jurdicos, Importa tambm na soluo de
assumpto que se prende a organisao dos estudos no Brazil.
Ha bastante tempo se faz sensvel a decadncia do ensino
do direito, que muita gente demarca da poca em que foi refe-
rendado o decreto de 1879, ereador da frequncia livre nas fa-
culdades superiores.
Somos dos que crem funesta s academias essa lei que
assignala o inicio do desmoronamento dos cursos de ensino su-
perior ; j temos por vezes manifestado, sempre que se nos d en-
sejo de encarar assumptos de ensino publico, residir a origem dos
males jacentes na instruco nacional nesse decreto nefando, que
na pbrase de Joo Monteiro extinguiu o bello tempo das sere-
natas e sabbatinas ou, na prosa scintillanto de Magalhes Aze-
redo reduziu as lies a monlogos fastidiosos, renovados
todos os dias pelo professor durante trs quartos de hora regula-
mentar.
Da necessidade de extinguir o regimem nascido com o de-
creto de 1879, teve j conscincia o legislador da Republica
restabelendo a frequncia obrigatria nas faculdades de direitos
. Entretanto, esse desejo de voltar antiga foi apenas uma mera
aspirao ; porquanto, se o governo estatua o ponto nas
classes, mantinha as faculdades livres com o direito de
80

conferir gros, escolher os seus lentes, guardando todos os seus


defeitos de organisao interna.
As academias livres, consequncia do decreto de 1879, trou-
xeram um completo estrago no ensino de direito no Brazil. A lei
Lencio abriu o caminho para o actual estado de cousas e a
Republica, dando a instituies particulares as prerogativas dos
estabelecimentos offlciaes de ensino superior, completou a obra
de destruio o anarchia encetada pelo legislador de 1879 e que,
lentamente se fazendo sentir, teve a maior ecloso com o de-
creto de 2 de janeiro de 1891.
O regimen das faculdades livres, entendido coux foi, pro-
duziu a decadncia do ensino.
No ha nisso pessimismo nem parti-pris; o a lgica dos
factos que o afflrma.
Depois de permittir o funocionamento s escolas livres,
teve o legislador compenetrao dos males que ellas occasio-
naram e trouxe como remdio, que foi inefficaz, a obrigatorie-
dade de frequncia nas aulas de direito.
O governo viu que a bipartio dos cursos de sciencias
juridicas e sociaes influir para um derrame de cartas de
bacharis e toda a gente se ostentava como formado em direito.
Chegou a cousa a termo que as cbronicas dos jornaes levavam
em feio de troa os bacharis sem buo e o dito popular
irrompeu para lhes dar uma classificao jocosa. A desmora-
lisao cahira na conscincia do publico. Era conveniente uma
medida para apparentar, ao menos, decncia nos estudos e
instituiu-se o ponto, unificaram-se os dons cursos e se prohibiu
ao estudante cursar ou fazer exame de mais de uma srie du-
rante um anno lectivo.
Aquillo que outr'ora se tornara apangio dos alumnos
intelligentes e applicados, isto , o prestar acto de duas sries
em uma poca, passara a ser cousa habitual, e, quem procedia
de forma contraria, era apontado como excepo regra. O
galgar de anno, conforme se dizia em linguagem acadmica,
tocara s raias do abu.so ; foi preciso o governo intervir para
acabar com tantas vergonhas oriundas do regimen livre.
Dir-se-ha, talvez, que nas escolas offlciaes os mesmos phe-
nomenos se observam, o, portanto, no cabe censurar s aca-
demias livres, si bem que at inventassem o auto-doutoramento
pela razo da dissolvencia a que attingiram os estudos ju-
rdicos.
E' possvel que, embora sem a impetuosidade verificada, nas
escolas livres, as faculdades offlciaes procedessem de modo an-
logo por terem tambm participado da molstia infestadora.
Isso, porm, no quer dizer que a origem, a causa de tanto
descalabro deixasse de provir do regimen livre que fez reper-
cutir a facilidade dos estudos na academia offlcial, ondo tambm
algo afrouxaram as classes, visto que o rapazto perdia estimulo
porque tinha, fora do instituto do governo, meios de, sem
esforo grande, chegar ao fim dos cursos.
81

E tanto o feo de toda a decadncia residia nas faculdades


livres que o governo, alm do estipular varias providencias obri-
gou as escolas constituio de um patrimnio, pois, no o pos-
suam embora entidades jurdicas, e viviam, entre ns, funccio-
nando por emprstimo em edifcios prprios nacionaes ou de ins-
tituies subvencionadas pelo Estado.
Todas as obrigaes impostas em leis subsequentes ao decreto
de 1891 foram de pouca proficuidade. As liberdades em matria
de educao publica fizeram surgir uma lepra que muito con-
corre, indirectamente entretanto, para o descrdito do ensino
jurdico. Referimo-nos equiparao dos collegios particulares.
Hoje qualquer individuo obtm com facilidade certificados de
exames nos institutos equiparados, se matricula nas faculdades
de direito e consegue se formar, muito embora depois sem cor-
reco redija uma petio inicial. No exageramos, facto
conhecido e bastante propalado.
" Deste modo, a aco do governo nas medidas creadas tem
sido improducente e invaliosa, A fundao das academias livres
continua a trazer grandes inconvenientes ao ensino de direito. A
sua fiscalizao viciosa; os delegados do governo no appa-
recem nas academias, nem lhe encontraro defeitos, porque se
forem obrigados a fechal-as, perdero nos vencimentos. Por
isso, succede muitas vezes, como tivemos occasio de observar,
ostentes darem pontos para as provas escriptas estando j de
vspera rubricados pelo fiscal a folha de papeiem que cabia ser
pelo estudante exposto o ponto. E' um abuso, mas tem se dado.
Outras vezes as aulas no so preenchidas durante o tempo
regulamentar. O lente entra para a classe um quarto sempre
depois da hora; gasta outro quarto assistindo os estudantes, em
atropello, assignarem as cadernetas e fica-lhe meia hora para
resumir a lio da vspera e proseguir na explicao do
programma
As cadernetas registram nomes de alumnos que no compa-
receram aula, porquanto, ou um estudante uellas escreve pelo
collega ausente ou quem lana a firma no livro desapparece da
aula immediatamente ao acto da asslgnatura.
Como os fiscaes no frequentam as academias c no ligam
importncia ao que nellas succede, essas irregularidades ficam
sem correco.
Ao lento e faculdade pouco se lhes d essa exactido de
assignatura em caderneta que podia ser substituida por uma
lista de chamada em mos do docente.
O prazo exiguo das aulas, as grandes paredes, as constantes
faltas e dispensas por parte do professor do em resultado no
serem esgotados os programmas, de modo que, no fim do anno
lectivo, a matria de exame curta, disposta em meia dzia de
pontos, de antemo distribudos aos candidatos 11 I Essas
facilidades e tolerncias, explicveis pela necessidade que teem
as faculdades de manter o maior numero de alumnos possvel,
motivam todas as incorreces imaginveis, abastar.
7392 l
82
dadores do ensino e dos bons crditos do outr'ora bem' reputado
titulo de bacharel em direito.
Sem um critrio uno na organisao interna, pois os regi-
mentos variam de faculdade a faculdade, as academias vivem,
modificando a todo o instante o pessoal docente. Elias teem um
elenco considervel de professores cuja permanncia nas ca-
deiras raramente demorada. Ou a regncia de um dado curso
feita por mais de um professor durante certo tempo ou de
varias cadeiras encarregado em phases diversas o mesmo
docente.
Para o ensino no difficil calcular as desvantagens oriun-
das dessa mudana de lentes na regncia da mesma disciplina ;
por isso deixamos de maiores commentar ios.
Seria longa qualquer apreciao detida a respeito do actual
estado do ensino juridico, de que razo principal de sua deca-
dncia a creao das faculdades livres que, de rigor, se no
acham nas verdadeiras condies de funccionamento e por con-
seguinte, pelas lacunas que apresentam em sua constituio,
incidindo algumas delias em faltas que poderio implicar no
cassar das prerogativas concedidas.
No vem, porm, ao caso desferir as razes que induziriam
os poderes pblicos a fechar institutos nos quaes um delegado
oflicial, em exposio ao Ministro do Interior no encontrou
defeitos ou vicios imperdoveis. E' fora de duvida, entretanto,
que dessa liberdade de ensino consistente em entregar ao par-
ticular o ensino superior nasceu a ruina dos estudos juridicos
boje em prostrao manifesta.
E os governos, longe de debellarem o mal ou attenualo, o
assanham. No desejo de popularidade lavram a toda hora a
favor dos estudantes avisos do agrado dos alumnos de direito na
consecuo de qualquer pretenao prejudicial ao ensino. E como
no encontram congregaes que repillam ou protestem, pois
na maior parte das vezes decidem os governos para as escolas
livres onde filhos de poderosos esto a terminar o tirocnio
escolar iniciado quasi sempre num equiparado, os actos inconse-
quentes dos ministros constituem resolues que redundam em
prejuzo para o ensino nacional.
Valiam um estudo especial as decises ministeriaes em ma-
tria de instruco ; no ha tempo, porm, para fazel-o. ,
No existindo unicamente na liberdade de ensino, encarada
segundo o conceito adoptado entre ns, a origem da decadncia
dos cursos de direito, a soluo do problema da melhoria dos
estados juridicos se prende a outros pontos dignos de mono.
E' o que procuraremos estudar.
Das tuins condies do ensino secundrio, com o grande
Imorbo da equiparao a que no cansaremos de profligar, pro-
vm em parto a decadncia do ensino jurdico. Qualquer indi-
viduo hoje obtm facilmente exames num collegio equiparado,
matricula-se em direito e consegue a carta de bacharel. Com
preparatrios feitos sem base alguma ou nenhum estudo aos
83

trancos alcanados e sem esforo conseguidos, aportam ao 1*


anuo das academias jurdicas moos que comeam por no en-
tender a primeira preleco da actual cadeira de philosophia do
direito !
Falta da philosophia como preparatrio ? No; a cadeira de
lgica estabelecida nos programmas de ensino secundrio seria
aos estudantes, si fora bem estudada, um poderoso auxiliar nos
estudos t As surpresas de muitos alumnos ao ouvirem as pre-
leces da philosophia do direito no procedem do facto de se
achar a cadeira, como por ahi se suppe, no primeiro anno.
A ignorncia dos alumnos, em razo do mo preparo, os
leva a ver difflculdades em certas lies de direito romano
porque infelizmente desconhecem a situao de uma poca do
mundo romano em que nasceu o instituto jurdico ou se pro*
duziu o facto notvel a que se refere a prelenda do lento da
disciplina!
A insumciente bagagem adquirida nos estudos de humani-
dades torna muitos estudantes incapazes de entrar, convenien-
temente, nos estudos jurdicos e, deste modo, os actos de fim
de anno perdera de brilho, os professores nelles pouco exigem,
o as approvaees passam a ser o attestado enganador do um
preparo que os candidatos no apresentam.
Os estudos nos cursos jurdicos com os mos preparatrios
com que nas academias se matricula a maior parte dos alumnos
fraqueiam, e mesmo ao professor escasseiam os elementos e foge
o Incentivo para levantar a preleco ao nivei que desejam ou
necessitam.
Deste modo, da soluo do problema do ensino secundrio,
amrmamos, algo deponde a debellao da crise do ensino Jur-
dico, ou melhor de todo o ensino superior.
Por isso, cremos aproveitvel o exame de vestbulo ideiado
no ultimo congresso de instruco pelo abalisado docente o Dr.
Nerval de Gouveia. Essa espcie de madureza ou acto de
admisso pelo candidato aos cursos superiores a entrada das
faculdades (em academias offloiaes apenas e nestes tambm os
alumnos de escolas livres obrigados ao exame) desagradar com
certeza aos directores de equiparados, porem, provvel e
natural que diminua em muita gente a vontade de alcanar
matricula nas escolas superiores.
Resolvida a reforma dos estudos secundrios, ou formada em
plano novo de ensino jurdico uma medida que vise instituir um
exame de admisso escola de direito, ha mister de providencias
no sentido da disciplina dos cursos.
Deste modo, o horrio, o prazo das aulas, a obrigatoriedade
de serem exgottados os programmas, sob pena de no ser aberta
a inscripo da matria emquanto no for ella toda explicada,
ou punido o lente que por negligencia deixar de completar o seu
curso; a realizao dos actos de cada matria, em banca especial
e nunea a organizao de mesas segundo o numero de series; o
provimento das cadeiras por concurso; a exigncia de sabbatinas
81

mensaes; em summa a estipulao de providencias quo almejem


tornar uma verdade os estudos, e entre as quaes certas medidas
sobre os docentes descoidosos so assumptos imprescindveis e
dignos de attender para que melhore o ensino de direito.
E' Intolervel, diro os professores, essa exigncia de com-
pletar os programmas. Benjamin Constant a estipulou e o do-
cente consciencioso dividir a matria do progranima conforme
es dias teis do anno lectivo, compendiando nas preleces o
assumpto a ensinar, salvo quando se propuzer a perder o seu
tempo com generalizaes improfcuas ou a fazer discursos
gongoricos ou a enxertar na conferencia narizes de cera para a
nora se escoar ligeiro e nada transmittir aos discpulos do que
ficou estabelecido nos programmas.
O professor que procurar na lio garantir um resultado
para o alumno, prooccupando-se em que elle apprehenda os
ensinamentos, ter, chegando ao termo do seu programma,
effectuado ura curso conveniente. Mas, cumpre-nos repetir o
que algures aventamos.
O ensino jurdico pocca por ser muito theorico e mister
tornal-o mais pratico. Neste sentido, inda estudantes, nos ma-
nifestmos quando redigamos um jornal acadmico e por essa
razo julgamos merecedor de encmio e de atteno o que a
respeito escreve na sua belia monographia sobre A Reforma
do Ensino de Direito no Brazil o Sr. Aurelino Leal. No quer
isto dizer que abandonemos a indagao da natureza dos in-
stitutos de direito. Raciocinar sobre elles, apreciar os motivos que
os originaram, torna-se iadispensavel ao curso, A preoccupao
nica de theorizar no o que queremos; o que condemnamos
se deixar de estudar do modo pratico e fazendo applicaco em
casos concretos qualquer cadeira dos CURSOS e se perder o tempo
em rebuscar, considerando um ponto do programma, questes
pouco teis, descer a analyses dispensveis, num prurido de
erudio, desnecessria ao estudante sabida da academia. Que
elle se retire da faculdade algo sabendo do que se contm nos
programmas e possa se conduzir a entrada da vida quer como
magistrado, quer como advogado.
Isto 6 que preciso. Do que sorvo ao rapaz ter muitas
vezos consumido o seu tempo a gravar na memoria uma sebenta
em que a lio do professor sobro o casamento, por exemplo,
consiste em apreciar as mincias do casamento na primitiva
poca de Roma, com todo o ritual nupcial e despreza conside-
raes sobre o regimen vigente do matrimonio ?
Contra esses vicios no ensino que nos insubordinamos;
por isso entendemos que o raethoJo actualmente usado pela
maioria dos-professores condemnavel. Acabemos com esse
habito dos tneorizantes sobre assumptos do pouca relevn
cia e esforcemo-nos em ser o ensino til e proveitoso ao estu
dante. ...
Nestas condies pensamos que, sendo encaminhado o estudo
sob esse critrio, haver vantagens incontestveis que redundam
*5

cm beneficio de todos os diplomados no dia seguinte ao da sabida


da escola.
E toda a reforma que se fizer, parece-nos, deve attender
orientao quo for dada organizao dos ensinos secundrios.
Por assim pensarmos, fomos, como fizemos j sentir, em
certos pontos, adeptos do plano de ensino formulado no ultimo
Congresso de Instruco pelo illustre professor Dr. Nerval de
Gouva, que estabelecia o exame de vestbulo para a matricula
nos cursos superiores e estipulava a aprendizagem de certas
disciplinas como propeduticas aos cursos jurdicos.
Deste modo parece-nos que:
As causas da decadncia do ensino jurdico nasceram com o
regimen ereado pela lei de 1879 o se alastraram intensamente
depois da instituio das Faculdades livres.
Os poderes pblicos pelas determinaes que formulam,
visando favores aos lentes e dispensas a estudantes, longe de
beneficiarem o ensino, teem concorrido para o descrdito dos
cursas jurdicos.
Uma reforma, cuidando do ensino pratico e estabelecendo
medidas coercitivas que obstem todos os abusos e ponham cobro
a frouxido dos estudos o b ira assim fixe um exame de entrada
academia realisado somente perante commisses dos institutos
ofileiaes, ainda mesmo se mantendo academias livres, ser
necessria para eliminar todos os inconvenientes que no podem
ser ex ti netos sob o dominiodas leis actuaes.

Rio, julho de 1908.

THEODORO MAGAXIIXES.


THEfIFA PRIMEIRA. K STIMA

RELATRIO

Em desempenho da incumbncia com que me distinguiu o


illustre presidente deita seco, submetto ao douto juzo do
Congresso Jurdico Brazileiro o seguinte relatrio:
As questes do ensino jurdico ja foram por mim analysadas
com especial cuidado :
Primeiramente, no longo parecer, que, era 1903, accedendo
ao honroso convite da illustrada Commisso de Instrucco Pu-
blica da Camar dos Deputados, escrevi a respeito dos projectos
de Universidade e aquella Commisso mandou imprimir para
objecto do seus estudos ;
Posteriormente, no relatrio apresentado ao Congresso de
Instrucco, que, em 1906, por iniciativa da conceituada Facul-
dade Livre de Direito, reuniu-se nesta capital, sob a presidncia
do habilissimo e laborioso Ministro da Justia Dr. Flix Gaspar,
de saudosa memoria.
* quesito
Que preparatrios devera ser exigidos dos alumnos que se
destinem aos cursos jurdicos ?
Convm manter as vigentes disposies legaes acerca da
matria ?
Resposta
a
l. Para matricula nos cursos de sciencias sociaes e jurdi-
cas devem ser exigidos os seguintes preparatrios : portuguez,
latim, francez, inglez ou allemo, arithmetica, geometria plana,
gaographia, historia, philosophia, noes de sciencias physicas e
naturaes e gymnastica.
2." As vigentes disposies legaes, relativas ao assumpto,
precisam ser reorganizadas sobre as seguintes bases:
a) Os candidatos matricula nos cursos Jurdicos devero
apresentar certificado de approvao, conferido pelo Gymnasio
Nacional ou pelos collegios a elle equiparados, nos exames de
passagem e finaes dos preparatrios exigidos.
b) No Gymnasio Nacional se dever:
I exigir dos matriculaudos certificado de approvao, nos
estudos que constituem o programma das escolas publicas;
88
eliminar os estudos que pertencem aos programmas do en-
sino primrio ;
distribuir gradativa e methodioamente os estudos, de modo
que, s no ultimo anno, seja prestado exame final de todas as
matrias;
incluir, no estudo das linguas vivas, exerccios de compo-
sio e conversao sobre assumptos teis e variados;
continuar a educao physica, iniciada nas escolas prima-
rias, obrigando todos os alumnos a exerccios gymnastioos, entre
os quaes o de natao, equitao, esgrima e pratica de alguns
dos mais simples trabalnos de lavoura e industria ;
organizar para o ensino pratico os necessrios museus,
gabinetes, laboratrios, offlcinas e campos de experincia ;
crear uma cadeira em que sejam suceintamente explicados
os direitos e deveres do nomem o do cidado e as bases da
organizao politica e social do paiz;
restabelecer a cadeira de philosophia. M o Sem offensa
dos direitos adquiridos, devem ser restabelecidas as seguintes
disposies do art. 8a do decreto de 19 de abril de 1879 :
O Govorno s poder conceder as prerogativas de que goza
0 Gymnasio Nacional aos estabelecimentos de instrucco secun
daria que seguirem o mesmo programma do estudos o, havendo
funccionado regularmente por mais de sete annos, apresenta
rem, pelo menos, 60 alumnos graduados com o bacharelado em
lettras.
As referidas concesses ficaro dependentes de approvaco
do Poder Legislativo e podero ser cassadas pelo Governo, que
sujeitara seu acto ao conhecimento do mesmo poder.
d Alm de restabelecer as citadas disposies do decreto de
19 de abril de 1879, deve-se confiar a fiscalizao e suprema di-
reco do Gymnasio Nacional e dos collegios a elle equiparados,
a um Conselho de Instrucco Secundaria, que convm crear,
modelando-o pelo Conselho de Instrucco Superior, que o decreto
de 2 de janeiro da 1891 organizou e, pouco tempo depois, o
Governo suspendeu por motivo de economia.

2 quesito
Quaes as doutrinas que devem ser ensinadas em um curso
de soiencias sociaes e jurdicas ?
Resposta As
mencionadas na resposta ao 4 quesito.
3*lque8ilo
Deve o ensino jurdico ser meramente pratico ou profissional
ou necessrio alliar-lhe o estudo dos principios fundamentaes
89

Resposta
O plano do ensiao, indicado na resposta ao 4o quesito, apre-
senta uma feio bastante pratica e profissional, mantendo,
porm, como 6 necessrio, o estudo dos princpios fundamentaes.
4" quesito
Qual a melhor distribuio das matrias pelos diversos
annos de um curso jurdico ?
Resposta
Para o ensino jurdico devera ser organisados trs cursos:
um de sciencias sooiaes e jurdicas ; um de diplomacia e admi-
nistrao ; um de notariado o procuradoria.
A distribuio das matrias por esses trs cursos deve ser
feita do seguinte modo :

CURSO DE SCIENCIAS SOCIAES E JURDICAS

* serie
a cadeira Encyclopedia do Direito.
2a cadeira Direito Publico e analyso da Constituio Fe
deral (com estudo comparativo com as Constituies dos Estados
o as dos paizes estrangeiros). H
2a serie S
i* cadeira Direito Internacional Publico e Diplomacia e
Historia dos tratados (com pratica de redaco de convenes,
tratados, protocollos, documentos e mais actos internacionaes).
H 2a acadeira Direito Romano.
3 cadeira Direito Criminal.
4a cadeira Economia Politica.
3* serie
ia cadeira Direito Criminal (continuao da 3a cadeira
da 2*a serie).
2 cadeira Direito Civil (com pratica de redaco dos
termos, contractos, escrlpturas o mais documentos mencionados
nos textos legislativos).
3a cadeira Direito Commeroial (com pratica de redaco
dos termos, contractos, esoripturas e mais documentos mencio-
nados nos textos legislativos).
90

4* cadeira Sciencia das Finanas e Contabilidade do Es-


tado ; Estatstica (com pratica de redaco de relatrios,
mappas estatsticos, clculos e mais actos relativos s matrias
da cadeira).

4*- serie
i* cadeira Direito Civil (continuao da 8a cadeira da
3 gerie).
2a cadeira Direito Commercial (continuao da 3* ca-
deira ada 3a serie).
3 cadeira Direito Internacional Privado (com pratica de
redaco dos termos, contractos, escripturas e mais documentos
relativos s matrias da cadeira).
4* cadeira Medicina Publica (Medicina legal e hygiene)
com estudos prticos em laboratrios.

5a serie
a
!* cadeira Direito Civil (continuao da Ia cadeira da
4 serie).
2a cadeira Historia do Direito, com especialidade o na-
cional.
3a cadeira Direito Administrativo e Sciencia de Admi-
nistrao (com pratica de redaco de actos e documentos
administrativos).
4 cadeira Theoria e Pratica do Processo Criminal.

6** serie
a
cadeira Theoria e Pratica do Processo civil e orpha-
nologico.
I
2a cadeira Theoria e Pratica do Processo Commercial o
Admianistrativo.
3 cadeira Legislao comparada sobre o direito privado.
I 4* cadeira Philosophia do Direito.

CURSO DE DIPLOMACIA E ADMINISTRAO

' serie
a a
1* e 2 cadeiras da I serie do curso de sciencias sooiaes e
jurdicas.
2* serie
a
2aa
1 e 4 cadeiras da serie do curso de sciencias sociaes o
jurdicas e 4a cadeira da 4 serie do mesmo curso.
91
3 $erie
4* cadeira da 3* serie do curso de soienoias sociaes e juri-
dicas, 3* cadeira da 5* serie do mesmo corso e 3* e 4" cadeiras
da 6* serie do mesmo curso.

COK80 DE NOTARIADO B PROCURADORIA

serie
i cadeira Explicao succinta do direito ptrio consti
tucional o administrativo. H
.8 cadeira Explicao succinta do direito ptrio crimi
nal, civil e commercial.

2* serie
a a
4 cadoira da 5 sorie do curso de soienoias sociaes e jri*
dicas e 1' o 2 cadeiras da 6* serie do mesmo curso. I Para
matricula no curso de notariado e procuradoria soro exigidos
unicamente os seguintes preparatrios : portuguoz, franoei,
arithmotica, geograpbla e historia do Brazil e noes do
esoripturao mercantil.
Depois de terem os referidos cursos especiaes unecionado
mais de 3 annos, sero exigidos os respectivos diplomas para as
nomeaes de diplomatas, cnsules, notrios e solicitadores,
som olTensa dos direitos adquiridos.

5 quesit
Decadncia do ensino jurdico e moios de combatel-a, m

Resposta
As causas da decadncia do ensino jurdico e as reformas e
providencias que podem combatel-a, so as seguintes : fij
/* eausa
Os collegios abusivamente equiparados ao Gymnasio Naoio-
nal e os exames paroellados facilitam a matricula nos corsos ju-
rdicos a muitos indivduos incapazes, que no podem entonder
lies de direito.
Ignorando os princpios do philosoplna, cujo estudo deixou
de sor exigido para matricula nos institutos de ensino superior,
os aluranos no sabom argumentar e, por isso, fogem das sabba-
tinas o discusses, que so o melhor cadinho das ideias.
9i

Reformas 6 providencias As
mencionadas na resposta ao quesito 1.
5a causa
Insufflciencia do prazo de 5 annos para o estudo das nume-
rosas matrias actualmente ensinadas nas faculdades de direito.
Diminuio daquelle prazo, j muito estreito, pelos seguin-
tes factos :
Suspenso de aulas para realizao do concursos o exames;
Obrigao, imposta aos alumnos, de, antes do cada aula,
assignarem os nomes na caderneta do ponto, que diariamente
rouba grande parte do tempo das preleces;
Os numerosos feriados oxtra-legacs;
A greve dos alumnos om junho.
Reformas e providencias
1.* A diviso dos cursos em annos deve ser substituda pela di-
viso em sries, como se acham organizadas na resposta ao 4o
quesito, podendo cada alumno estudai-as no numero de annos
que suas condies intellectuaes e materiaes exigirem.
2." Mediante prvia inscripo sero admittidos a prestar
exame de qualquer numero de matrias do respectivo curso, todos
aquelles que o requererem, satisfazendo as seguintes condies:
a) Apresentar certides de exame das matrias exigidas como
preparatrios para matricula no respectivo instituto ou das que
antecederem as dos exames requeridos na ordem do programma
orada!.
l) Provar a identidade de pessoa.
c) Pagar a importncia da matricula na proporo dos exa
mes requeridos. 9
3." Os exames e concursos, que tenham de effectuar-se nas
pocas das aulas, sero prestados antes ou depois destas. Por este
accumulo de trabalho o governo pagar aos lentes uma gratifi-
cao igual aos vencimentos que elles recebem pelo servio das
aulas.
4." Sero marcadas, pelo antigo processo, as faltas dos alum-
nos, ficando estes dispensados da assignatura do ponto.
5. Abolio dos feriados extra-legaes.
6. Diviso das frias em dois perodos: um, depois do dia
era que terminarem os exames, at 10 de maro ; outro, de IO a
30 de junho.
5a causa
Concesso das prerogativas de que gozam as Faculdades fe-
deraes, as Faculdades particulares que no possuem as neces-
srias condies de competncia e moralidade.
93

Reformas e providencias
1." Sem offensa dos direitos adquiridos, devem, ser restabe-
lecidas as seguintes disposies do art. 2] do decreto de 10 de
abril de 1879, relativas a equiparao dos institutos particulares
de ensino superior aos institutos federaes da mesma natureza :
E' permittida a associao de particulares para a fundao
de cursos, onde se ensinem as matrias que constituem o pro-
gramma de qualquer curso offlclalde ensino superior.
's instituies deste gnero que, funccionando regularmente
por espao de sete annos consecutivos, provarem que, pelo me-
nos, 40 ai um nos seus obtiveram o gro acadmico do curso offi-
cial correspondente, poder o Governo conceder o titulo de Fa~
culdade liwe, com todos os privilgios e garantias de que gozar
a Facilidade ou Escola offlcial.
Esta concesso ficar dependente de approvao do Poder
Legislativo.
As faculdades livres tero o direito de conferir a seus alum-
nos os gros acadmicos que concedem as Escolas ou Faculdades
do Estado, uma vez que elles tenham obtido as approvaes
exigidas pelos estatutos destas, para a collao dos mesmos gros.
Os cursos, provimento dos cargos do magistrio e exames
nas mesmas Faculdades soro feitos de conformidade com as leis,
decretos e insiruces que regularem os das Faculdades offi
ciaes ; os exames valero para a matricula nos cursos destas-
Em cada Faculdade livre ensinar-se-ho, pelo menos, toda.
as matrias que constiturem o programma da Escola ou Faculs
dade offlcial correspondente.
Verificada a pratica de abusos nas Faoudades Livres, dever
o Governo multai as, suspendel-as e at mesmo cassar-lbes o ti-
tulo de Faculdade Livre com todas as prerogativas ao mesmo
inuerentes. Neste ultimo caso o Governo submetter seu acto
approvao do Poder Legislativo.
A Faculdade livre que houver sido privada deste titulo no
poder recuperal-o, sem provar que se reconstituiu de maneira
a offerecer inteira garantia de que os abusos commettidos no se
reproduziro.
2.a Alm de restabelecer as citadas disposies do decreto de
19 de abril de 1879, deve-se confiar a fiscalizao e suprema di-
reco das Faculdades Federaes e das Faculdades Livres e Esta-
doaes a ellas equiparadas, ao Conselho de Iostruco Superior,
creado pelo decreto do 2 de janeiro do 1891 e, pouco depois,
suspenso, por motivo de economia.
4a causa
Falta de estimules que desenvolvam, no animo dos lentes e
aluirmos, o gosto do estudo e faam do magistrio uma pro-|
fisso til e considerada.
94

Refomuu e providenciai
Oo Governo estimular os lentes ao estado:
I , concedendo aos lentes vencimentos bastantes para que
se dediquem exclusivamente ao magistrio e gratificaes
peridicas aos que bem cumprirem seus deveres;
3, autorizando o governo a, de trs em trs annos, nomear
um lente do cada instituto, indicado pela respectiva Congre-
gao, para, na Europa ou na America, visitar os institutos
anlogos;
3, dando prmios aos lentes que escreverem livros consi-
derados de utilidade pelo Conselho de Instrucao Superior e
Secundaria, de que trata o titulo 3;
4o, garantindo aos lentos que por mais de 25 annos se dis-
tinguirem no exerccio do magistrio, direito jubilao com
todos seus vencimentos, como premio de servios, e sem de-
pendncia da condio do invalidez.
Oo Governo estimular os alumnos ao estudo:
I , mandando marcar as faltas dos alumnos nas aulas e
determinando qne sejam elles chamados s lies e sabbatinas;
mas unicamente para que no julgamento dos exames possam
aproveitar-lnes as notas de assiduidade e aproveitamento nos
estudos;
8, concedendo um premio de viagem Europa ou Ame-
rica ao alumno que, terminados os ostudos, for classificado pela
congregao como o mais distincto entre seus condiscpulos ;
3o, restituindo a taxa de inscripo de matricula ou de
exame aos indivduos que obtiverem no exame a nota de ap-
provado com distinco.
5a causa
Nomeao de lentes, feita polo Governo arbitrariamente
ou mediante provas de concurso muito fceis e susceptveis de
fraudes.
Reformai e providenciai
Os lentes substitutos sero nomeados, mediante proposta
das Congregaes dos institutos, onde houver vagas, dentre os
professores que, por mais de trs annos, tiverem leccionado, em
cursos livres, as matrias da seco, a que pertena o logar
vago ou tiverem publicado, sobre as mesmas matrias, com-
pndios ou tratados julgados teis pelas respectivas congre-
gaes.
No havendo pessoas nas mencionadas condies, a no-
meao se far mediante provas de concurso, que serio escri-
ptas, oraes e praticas, realizadas publicamente sobre pontos
tirados sorte, arguindo-se reciprocamente os candidatos,
95
quando houver mais de um e sendo o julgamento por votao
nominal.
Os lentes cathedratieos sero nomeados, por antiguidade,
entre os substitutos da respectiva seco.
6* causa
Deficincia e inconvenincia do processo de exames, cujas
provas facilmente se prestam a abusos e fraudes.
Reformas e providencias 1
Determinar que o exame se faa por matria e sobre pontos
tirados sorte, entre os artigos do programma, que dever
comprehender toda a matria e ser forosamente preenchido at
o fim do anno lectivo pelo respectivo lente cathedratico, ou
quando este no possa fazel-o, por aquelle que o director do in-
stituto designar.
Exigir provas escriptas, oraes e praticas, impossveis para
o alumno que no se ache habilitado.
7a causa
O julgamento dos exames por escrutnio secreto, occultando
o nome dos juizes, facilita a pratica de injustias.
Reformas e providencias
Determinar que o julgamento dos exames seja feito por
votao nominal.
* causa
M distribuio das matrias.
Reformas e providencias
As indicadas na resposta ao 4o quesito, ~4P>
9* causa
Inconveniente tutela exercida pelo Governo sobre os ins-
titutos de ensino superior.
Reformas e providencias
l.a Deve ser restabelecido o decreto de 2 de janeiro de 1901
que confiou a direco geral dos institutos federaes, e a estes
96

equiparados, de ensino superior, a um Conselho composto de


um presidente nomeado pelo Governo dentre cidados que te
nham exercido, por mais de 20 annos, o magistrio superior e
de delegados eleitos pelas Congregaes dos referidos insti
tutos.
2.* Os lentes dos institutos federaes, ou a estes equipara-
dos, de ensino superior e secundrio elegero, dentre si, trs de-
putados ao Congresso Nacional.
Em cada Estado os lentes dos institutos de ensino superior
e secundrio mantidos pelo mesmo Estado elegero dous de-
putados ao Congresso Estadoal.
Os referidos deputados s podero discutir e votar sobre
questes do ensino.

6o quesito

Da influencia do meio social sobre os estudos juridicos e


sociaes.

Resposta
A organizao dos estudos juridicos o sociaes deve ser adap
tada ao meio social.

7" quesito
Da aco do Qoverno nos estudos juridicos e sociaes.
Resposta

A aco do Governo sobre os estudos juridicos e sociaes


no deve ser de tutela, mas de fiscalizao e auxilio, de accrdo
com os decretos de 19 de abril de 1879 e 2 de janeiro de 1891.
Rio, agosto de 1908.

LENCIO BB CARVALHO,
Delegado da Faculdade Livre de Direito
do Rio de Janeiro.
RELATRIO DAS THEE8

Ia THESE

At promulgao do decreto de 2 de janeiro de 1891 exi-


gia-se o estado da philosophia como preparatrio para a ma-
tricula nas Faculdades de Direito. O citado decreto suppri-miu-
a.
Parece que o legislador de ento entendeu que a palavra
philosophia synonyma de qualquer coisa anloga a uma deter-
minada religio, ou a uma certa escola metaphysiea. Parece que
lhe escapou a verdade, alis bastante conhecida, de que sob a
denominao de philosophia, no sentido ligado ao termo na
linguagem da instruco secundaria, esto comprehendidas a
psychologia, a lgica e a moral, e que, qualquer que seja a re-
ligio a que nos filiemos, ou o systema philosopbico seguido, a
ningum licito negar a existncia da psychologia, da lgica e
da moral.
Se a questo era meramente tautolgica, eliminassem dos
nossos regulamentos sobre a instruco secundaria o vocbulo
philosophia, quo bem sabemos ter hoje significao muito di-
versa ; mas, por amor ao ensino do direito, no supprimissem
jamais dentre os preparatrios aquelles que o so por excel-
loncia para quem se consagra ao estudo das sciencias jurdicas
o sociaes, a psychologia, a lgica e a moral.
Desse modo se tem pensado nos mais altos paizes da Europa.
At na Frana, hoje como sempre innovadora, a philosophia,
na antiquada accepeo que ora lhe damos, figura ainda hoje
nos programmas dos cursos de instruco secundaria,.
Parece-me, pois, que o restabelecimento desse estudo prepa-
ratrio uma das mais sensveis necessidades a quo o legisla-
dor deve attender.

2a THESE

De longa data o estudo das sciencias jurdicas anda ligado


entre ns ao das sciencias sociaes. Ainda no so fez a separao
de cursos, quo um resultado do progresso, e, podo dizer-se,
uma modalidade especial da lei da evoluo, em virtude da qual
passam os corpos do homogneo para o heterogneo.
7598 7
08

Nio serei ou quom tente romper essa inveterada tradio.


Tratemos, portanto, de ver que matrias devem ser ensinadas em
um curso de sciencias jurdicas e aociaes.
Neste assumpto no fao grande cabedal de reformas decretadas
pelo legislador. Creio que, se fossem bom ensinadas e bom
aprendidas as matrias constantes dos programmas das nossas escol -
s de direito, j muito haveramos conseguido. Nem se me afigura
que o quadro das doutrinas explanadas nos cursos jurdicos
brasileiros seja merecedor de grandes censuras. I Apenas proporia
algumas pequenas alteraes. Duas cadeiras devem ser creadas,
segundo penso : a de direito internacional privado o a do pratica
forense.
I A primeira dessas matrias leccionada actualmente em um
curso complementar. Mas, os cursos complementares so Iniciados
no meio do anno lectivo, e, feitos por um substituto, nunca tm a
regularidade, que tfim ou devem ter os cursos de doutrinas
professadas pelos cathedraticos. No estado actual das relaes
internaclonaes, e om um paiz que precisa do continuas correntes de
immigrantes, o j as tem recebido em no pequena quantidade, em
alguns dos seus listados, fora intil encarar a Utilidade, ou, autos, a
necessidade deste estudo.
Quanto 4 cadeira de pratica forense, no se trata de uma
crocio, mas de um restabelecimento ; pois. J houve em nossas
Faculdades uma cadeira destinada exclusivamente pratica forense.

3* TttESK

Se Peco a restaurao do ensino da pratica de processo, no


pretendo de modo algum fazor do curso de sciencias jurdicas e
sociaes uma escola meramente profissional. Se na Academia,
em que nau se justifique, nem se comprehenda, o estudo com
caracter exclusivamente pratico ou profissional, 6 a de direito.
Para bem applicar as leis, necessrio penetrar-lhes bem o
sentido. E, para aprofundar o conhecimento das leis, faz-se in-
dispensvel remontar aos prineipios de que ellas procedem, e
que as animam e espiritualisam.
J no quero alludlr a uma carreira muito comummente
abraada pelos bacharis em sciencias jurdicas e sociaes, e para
la qual so imprescindveis os princpios dessas scienciasa car
reira politica, o trabalho de legislar. Necessrio para o exerc
cio da advocacia e da magistratura, o estudo dos princpios
Ifundamentaes do direito indispensvel ao legislador e ao es
tadista. .|
A arte do direito no pode ser bem praticada sem a base da
cincia do direito, e esta no ser possuda Jamais por quem
no se eleve s idas geraes, s ultimas generalizaes da
sciencia.
4 THESB

Proponho a seguinte distribuio das matrias dos cursos de


sciencias jurdicas o sociaes:
anno
Encyclopedia jurdica.
Direito constitucional.
Direito romano.
2o anno
Direito internacional publico.
Economia politica.
Direito civil.
Direito penal.
3* anno
Direito civil. I
Direito penal. '
Direito comraercial.
Direito administrativo.
4 anno
Direito civil.
Direito commercial.
Processo criminal, civil e commercial.
Finanas.
S* anno
Direito internacional privado.
Pratica forense.
Medicina publica.
Philosophia do direito.
Dentre as modificaes que proponho quanto distribuio
das matrias dos cursos de sciencias jurdicas e sociaes, a que
reputo mais importante e a que transfere a philosophia do
direito para o quinto anno, creando no primeiro o curso de
encyclopedia jurdica.
m Dada a actual oomprehenso da philosophia do direito, no
possvel ensinal-a eficazmente a jovens que nenhuma noo
tenham previamente adquirido do direito. A doutrina s contm
princpios, idas fundamentaes, e nada mais {ilgico do que
ministrar idas geraes, as mais altas general i-saa do direito,
a quem no conhea as idas particulares, de que os princpios
philosopnicos so induces.
100

5B THESE

I Eis um assumpto em que unanime a opinio dos que se


preoccupam com estes problemas. Esto todos convencidos da
decadncia do ensino do direito. Frequentemente se deplora o
actual estado da instruco jurdica.
Attribuiu-se o facto, e era eu dos que assim pensavam,
quasi exclusivamente ao rogimen do ensino livre. Entretanto,
depois de regressarmos ao ensino obrigatrio, continuamos a
sentir diariamente a decadncia neste ramo da instruco
superior
Verdade que a influencia desorganisadora do decreto de
10 de abril de 1870 subsistiu ainda depois de revogado esse de-
creto. Os hbitos de pouca assiduidade nas aulas ainda no se
extinguiram. Pelo contrario, raultiplicam-se os expedientes no
sentido de evitar que sejam muitas as lies. E, infelizmente, neste
particular, no se sabe a quem mais deve ser imputada a falta,
se aos alumnos, ou aos mestres.
Outra causa da decadncia apontada 6 o grande numero de
escolas de direito, fundadas em Estados que no dispem do
necessrio pessoal docente.
Fora suprfluo lembrar mais um factor, que muito tem
contribudo para a phase do ensino jurdico, que todos lamen-
tamos, o modo perf une trio e rpido por que se estudam os
preparatrios. E para isso efflcaz concurso teem prestado os
collegios equiparados ao Gymnasio Nacional. Os inconvenientes
desse regimen so de tal natureza, to visiveis e ininterrupta-
mente sentidos, que no se faz mister insistir nelles.
Penso que s leis, de tal arte elaboradas, que corami-
nassem rigorosas penas a professores o discpulos, e offere-
cessem apreciveis, recompensas a uns e outros que se distin-
guissem pelo trabalho, lograriam sanar, ou diminuir, o mal.

6a THESE
Uma causa, muito mais difflcil de remover, o nosso moio
social, atrasado, atonico, deprimente de todas as energias in-
tellectuaes.
J as idas bebidas no seio da familia, desde a infncia, so
as mais adequadas manuteno da nossa to notria inrcia
mental. A conquista do gro acadmico o exclusivo ponto de
mira, que tem deante de si o Joven brasileiro que se destina as
carreiras seientifleas. O estudo, o preparo, o saber, so coisas
secundarias no conceito dos alumnos e das suas famlias, pa-
rentes e amigos.
9 Se nos fosse dado combater com resultado esse ridculo, e
to pernicioso preconceito, creio que muito teramos alcanado
em beneficio da instruco superior, no Brasil. No omittirei que
um dos factos j assignalados trar como consequncia o des-
11)1

prestigio das citadas academias, e mais tarde a elevao do


ensino de direito: refiro-me grande quantidade de bacharis
que se formam actualmente nas dez academias de direito do
paiz.
A elevao do meio social, idas verdadeiras acerca do roal
valor dos ttulos acadmicos, que nada. valem, o so pelo
contrario um elemento de desconcerto o de insuecesso, quando
desacompanhados dos conhecimentos que fazem presumir, s
poderemos alcanar com gradual desenvolvimento da civi-
lisao.
7a THESK

O mesmo no se pode dizer da aco do governo nos estados


jurdicos.
Forosa confessar que a decadncia do ensino de direito
no Brasil 6 obra, em grande parte, dos governos. Desde as leis
mal feitas at a pssima execuo de alguns bons preceitos dos
estatutos das Faculdades de Direito, tudo 5 devido aos go-
vernos.
Alludi n leia malfeitas... Devo emendar. Se exceptuarmos
a lei que eslaboleccu o ensino livre, penso que a decadncia dos
estudos jurdicos entre ns devida, no aos decretos legisla-
tivos, mas inqualificvel desdia e fraqueza dos governos
neste ramo da administrao. E' o governo o primeiro a no
eumprir a lei, a no exigir o cumprimento de expressas dispo-
sies legaes, a fechar os olhos a todas as violaes do Cdigo
de Ensino e dos Estatutos, a infringir abertamente as leis que
importam ao progresso do ensino.
No me parece necessrio provar o que est na conscincia
de todos. Mas, se isso fosse mister, bastaria penetrar em qual-
quer das nossas Faculdades, e verificar qual o numero de aulas
dadas durante o anno lectivo, quanto durou cada uma dessas
aulas, a que so devidas as interrupes dos trabalhos esco-
lares.
To deficiente o estudo feito nas nossas escolas superiores,
que j varias vezes se tem proposto um novo oxame, guiza do
que se faz na Allemanha, ao qual devem sujeitar-se todos es
bacharis que pretendam um logar na magistratura, ou entre os
funecionarios pblicos do certa categoria.
No propugno a medida, por me parecer completamente
inefflcaz. Dependem as boas nomeaes do critrio e patrio-
tismo desgovernos. Sc estes cedem ao* empenhos, nenhum
meio se me afigura efflcaz para combater o mal.
O presidenta da Seco de Ensino Jurdico
PEDRO LESBA.
Acta dos trabalhos da seco de ensino jurdico, em 18 de agosto
de 1908

PRESIDNCIA. DO EXM. SR. DR. PEDRO LESSA.

A's 4 horas da tarde de 18 de Agosto de 1908, no Instituto


dos Advogados, aberta a sesso, aohando-se presentes os
seguintes congressistas : Drs. Pedro Lessa, Clementino do Monte,
Felinto Bastos, Isaas de Mello, Eduardo Spnola, Abelardo Lobo,
Theodoro Magalhes, Eugnio de Barros, Rodrigo Octvio,
Adolpho Gordo, Canuto Saraiva, Oliveira Coutinho, Adherbal de
Carvalho, Annibal de Carvalho, Arruda Camar, Coelho e
Campos, Mrio Gomes Carneiro, Deodato Maia, Inglez de Souza,
Baeta Neves, Vicente Piragibe, Luiz C. de Castro, H. Moses, D.
Myrthes Campos, Viveiros de Castro, Lencio de Carvalho,
Alfredo Russell, Buarque Guimares, Teixeira de Lacerda, An-
tnio Pinto, Fernando Mendes, Csar do Rego Monteiro, Jaclntho
de Mendona, Levi Carneiro, Manoel Coelho Rodrigues, Heitor
Peixoto, Justo de Moraes, Octacilio Camar, Severino Vieira,
Celso Bayma, Pedro Jatahy, Castro Nunes, Thiers Velloso,
Ednardo Otto Theiler, conselheiro Coelho Rodrigues, Thomaz
Cochrane, Germano Hasslocher, S Freire, Novaes de Souza,
Thiago da Fonseca e Virgilio de Lemos.
Assistiu reunio presidida pelo Dr. Pedro Lessa, o Dr.
Belisario Porras, ministro de Venezuela,
O Sr. Presidente Mostra a importncia dos debates que se
vo travar e diz que, estando decadente o ensino jurdico, as re-
solues do Congresso sero um avano para a soluo do proble-
ma. Convida, ento, os Drs. Abelardo Lobo, Jos Bonifcio de
Oliveira Coutinho, Hermenegildo de Moraes e Theodoro Maga-
lhes para seus secretrios.
O Sr. Presidente Consulto a casa se devo pr em discus-
so as theses de per si ou se ao Congresso cabe aprecial-as em
conjuncto. Os senhores que entendem que cumpre ser feita em
globo a discusso queiram ficar sentados (Pausa). Est approvado.
O Sr. Presidente Vo ser iniciados os debates; tenha a
palavra o Dr. Abelardo Lobo.
O Sr. Abelardo Lobo Quando, em comeo deste anno, me
preparava para visitar alguns paizes da Europa, vrios colle-gas
do Instituto dos Advogados e entre elles, nomeadamente, os
{Ilustrados Drs. Isaas Guedes de Mello e Theodoro de Maga-
104

Ibes, solicitaram a minha attenco para a organizao dos cursos


jurdicos naquelles paizes, afim de, colhendo o que houvesse)
de adaptvel ao nosso meio, interessar o Instituto na reforma
do ensino ministrado nas nossas Escolas de Direito.
Tal solicitao, que vinha ao encontro de minha vontade,
pois, ha muito, lamento a accentuada decadncia do ensino ju*
ridico entre ns e me preoceupo em encontrar o meio adequado
para resolver to anmala o deprimente situao, tal solicitao
impoz-me o dever de verificar tudo quanto de til pudesse
encontrar o servir de auxilio a realizao daquelle patritico
intuito.
As universidades do Cambridge e Oxford, na Inglaterra ;
iBordeaux, Urenoble, Rennes, Toulouse e Paris, na Frana ;
Coimbra, em Portugal, eas Faculdades de Direito de Bruxellas,
Lisboa e Funchal, puzeram a prova as minhas qualidades de
observador e a no ser a organizao modelo da Faculdade de|
Direito de Paris, embora sob o regimen de uma infinidade de
leis e regulamentos, e do trabalho ingente que se faz em Por-
tugal para a secularizao do direito e para libertar a lei da
perniciosa influencia do cloricalismo, nada, confesso, consegui
ver que possa integralmente ser aproveitado e adoptado para o
ensino juridico no Brazil.
Defeito do observador, falta de aptido pesquizadora ou
realidade do facto o que me parece verdade o o revelo sem
hesitaes, e que o ensino do direito atravessa uma crise uni-
versal.
O industrialismo monopolisa as intelligencias, o industrial
superpe-se ao jurista, de forma a poder dizer-se que o direito
j no 6 mais, como dizia Carrara, o nico soberano do mundo.
As grandes instituies sociaos a familiia e a religio,
por exemplo s entram nas preoocupaes dos estadistas,
aquella pela numero de braos que pde fornecer ao trabalho
das fabricas, esta pela poro de bens com que podem contri-
buir os seus adeptos para os servios da assistncia publica.
Todavia, a Frana, a gloriosa portadora das grandes idas
da humanidade, ainda guarda pelo direito um certo culto e
ahi que podemos buscar alguma cousa de til para o servio da
nossa causa.
De tudo quanto observei, uma verdade, desde logo impoz-
se-me, e : o ensino do direito dove ser o mais pratico que fr
possvel.
Baseado nesta verdade, estudando as varias doutrinas que
podem ser ensinadas em um curso juridico, a t tendi das as que
so actualmente professadas nas nossas faculdades e feitas as
necessrias incluses e excluses, parece-me que a segunda theso
do questionrio pde ser respondida pela forma seguinte :
As doutrinas que devem ser ensinadas om um curso de
sciencias jurdicas e sociaes, so:
Direito romano, direito civil, direito constitucional, direito
internacional, publico e privado, diplomacia, historia dos tra-
105

tados e convenes consulares, direito commercial, direito ma-


rtimo, direito penal, direito publico, direito administrativo,
economia politica, legislao industrial e financeira, theoria e
pratica do processo civil o commercial, pratica do processo
criminal, pratica dos processos administrativos, legislao
comparada e historia do direito nacional.
Nesta enumerao nota-se a excluso do philosopbia do
direito e de medicina publica, que fazem parte do programma
actual dos nossos cursos jurdicos, e a incluso de direito inter-
nacional privado, legislao industrial e historia do direito na-
cional, que so actualmente ensinados por dilettantismo dos
professores, sem o caracter do obrigatoriedade.
Para justificar asexclusOes, partimos do principio seguinte:
um vasto programma de ensino tem o inconveniento de sobre-
carregar o espirito dos alumnos, dando logar a estudo super-
ficial de matrias essencaes.
O critrio da escolha das disciplinas esta justamente em
distinguir o que necessrio saber do que 6 til conhecer.
Ensinar o que necessrio saber deve ser a regra, esta
regra exclue do curso jurdico o ensino da philosophia do di-
reito e da medicina publica.
Estas matrias no fazem parte dos programmas das uni-
versidades francezas, na parte destinada ao curso de direito.
O ensino de taes matrias uiil, no ha negar, mas se a
utilidade fosse o critrio graduador da escolha, seriamos for-
ados a incluir tambm no curso o ensino da phisiologia, ana-
tomia, toxicologia e muitas outras sciencias que poderemos
chamar limitrophes da sciencia do direito e chegaramos con-
cluso de organizar um vasto programma, dando logar a estudo
superficial das m iterias do todo o curso, com prejuzo do estudo,]
mais ou menos profundo das matrias indispensveis situao
que deve ser cautelosamente evitada.
No estado actual de decadncia de ensino jurdico no nosso
paiz, oriunda de uma multiplicidade de factores, entre os quaes
destaca-sc, predominantemente, o pssimo ensino preparatrio
a preoceupao do reformista no deve ser somente habilitar
o alumno a obter um preparo regular, mas tambm impedir que
a impresso de sua ignorncia seja maior.
A carta deve ser um attestado verdadeiro do cultivo integro
do curso professado e no um trambolho para o diplomado.
Ensinar o que essencialmente necessrio o somente o que
6 necessrio eis a soluo do problema.
A justificao das incluses feitas, bem me pode ser dispen-
sada : as matrias enumeiadas o foram tambm nos vrios
pareceres submeti idos apreciao do douto Congresso.
Quanto distribuio das matrias pelos diversos annos do
curso, que constituo o objecto da 4a these, penso deve ser a se-
guinte :
f*m Io anno Ia cadeira Direito romano (estudo das grandes
instituies jurdicas de Roma);
106

2*a cadeira Direito civil (pessoas e familia);


3 cadeira Direito constitucional (estado da Constituio
da Republica e especialmente das garantias das liberdades indi-
viduaes) ;
2o anno Ia cadeira Direito romano (estudo das mat-
rias que constituem fonte subsidiaria do direito ptrio);
2a cadeira Direito civil (cousas, obrigaes e successo);
3* cadeira Direito internacional privado (estudo synthe-
tico e com maior desenvolvimento da parte relativa s obriga-
es eo successo);
3 anno Ia cadeira Direito commeroial (estudo pratico
de legislao mercantil);
2a cadeira Direito martimo (estudo pratico de legislao
e synthetisado da dos povos civilisados);
3a cadeira aDireito penal (estado theorico);
4_anno I cadeira Direito penal (estudo pratico da le-
gislao) ;
2aa cadeira Direito publico e administrativo;
3 cadeira Economia politica, legislao industrial e fi-
nanceira) ;
5o anno Ia cadeira Theoria e pratica do processo civil
e commercial ;
2a cadeira Pratica do processo criminal;
3* cadeira Pratica dos processos administrativos.
6o anno 1* cadeira Direito internacional publico,
diplomacia e historia dos tratados e convenes consulares;
2aa cadeira Legislao comparada;
3 cadeira Historia do direito nacional.
Submettendo apreciao dos doutos collegas estas con-
cluses, para servirem de emendas substitutivas s que foram
apresentadas nos vrios pareceres impressos, peo ao illustrado
Congresso que as receba antes como sincera manifestao do
desejo de acertar, de que como manifestao do desejo de
corrigir.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Dr. Isaas Guedes de
Mello.
L O Sr. Isaas de Mello Membro do actual Congresso
Jurdico pela circumstancia nica de pertencer ao quadro dos
membros do Instituto dos Advogados brasileiros, o que lhe no
dava, seja dito em conscincia, o saber juridioo necessrio para
tomar parte, com proveito para o esclarecimento da verdade,
nos debates de to illustre assembla, era seu formal propsito
no se envolver nas discusses, limitando a sua aco a
acompanhar os doutos, corrigindo os muitos erros do seu
entendimento.
No se inscreveu ; por equivoco foi inscripto.
Diz que seria imperdovel ousadia a sua, pretender o debate
em um Congresso Jurdico, de que fazem parte os mestres do
Direito e da Lei, professores, magistrados, jurisconsultos, legis-
ladores e advogados, em cujas lies aprende diariamente,
107
cujo saber frequentemente invoca, cujas lies respeita e admira.
No se inscreveu ; s por equivoco foi inscripto. B esse
equivoco vem do facto de haver trocado idas com o illustre Sr.
secretario geral, seu nobre e prezado amigo, sobre a diflu-so
do ensino jurdico em nossa pa(ria, annunoiando-lhe a pos-
sibilidade de pedir a attono do Congresso Jurdico, em moo,
tambm subscripta pelo orador, para uma observao, igualmen-
te applieavel ao Brazil, do venervel MASS quando escreveu,
em nome das seces de Legislatura d de Moral da Academia
de Sciencias Moraes e Politicas, que havendo escolas de direito
para aquelles que se destinam ao Hro, magistratura e a
administrao, no houvesse ensino de direito ao alcano de
toda a gente, sondo foroso reconhecer que, ou por in-
differena, ou carncia de meios para aprender, o direito quasi
no 6 estudado seno por aquelles que a tanto so compollidos
por dever de offlcio : dahi uma ignorncia infelizmente muito
geral dos princpios sobre que iMpousa o direito positivo e do
lao que existe entre este direito e os princpios superiores da
moral e do direito natural ; ignorncia, no raro pre8umposa,
que engendrou as mais falsas noes sobre os fundamentos do
direito e a origem e o caracter das leis positivas.
Essa moo traduziria um voto do Congresso para o ensino
nas escolas secundarias, normaes e institutos prossionaos, de
um direito novssimo e de moderna oreao em mais de uma
legislao dos povos cultos, e que to calorosos applausos tem
merecido de todos quantos consideram esse gro intermdio de
estados como conjunto de conhecimentos de geral cultura por
um lado, e pelo outro, como preparao para disciplinas supe-
riores, na phrase de Sncnez Mata, egrgio cathedratioo da Uni-
versidade ae Salamanca.
D E porque de ha multo vem combatendo por essa idt*a, que ha
mais de dous annos submetteu ao Instituto dos Advogados
Brazlleiros, em indicao unanimemente approvada, com a do
parecer da commisso de que foi relator, constituda tambm
pelo illustre Sr. secretario geral, era seu intuito pedir ao
Congresso Jurdico que, ampliando o pensamento contido nessa
indicao, fizesse um voto para a oomprehenso, no programma
escolar dos gymnasios e lyceus federaes e esta-doaos, como
preparao para disciplinas superiores, de um ensino do que
houvesse de mais caracterstico e facilmente accessivel ao
conhecimento vulgar acerca das instituies mais salientes e de
maior pratica no Direito Publico e Privado, ou noes de
Direito Usual; da mesma forma por que se pratica entre outros
povos, notadamente na Hespanha, como se v do real decreto
de 16 de setembro de 1894, de reforma da organizao do ensino
secundrio.
Justificaria essa moo com a mesma ordem de argumentos
constantes desse parecer.
Invocaria um notvel esoriptor do sculo ultimo, nome dos
mais illustres do velho continente, o qual declarava
108

sempre haver sido motivo para o surprcbendcr que, era-quanto


a mnima modificao no mecanismo da confeco das leis
desperta o mais vivo interesse, as prprias leia, uma vez feitas,
sejam tratadar menos como assumpto ou matria que deve
entrar em todaP a educao liberal, do que como um mystcrio
reservado a m pequeno numero de espritos o que no dado
communicar a ioda a gente.
Ponso de ha muito - dizia que as leis penaea e
as relativas aos contratos e ao damno constituem matria to
interessante como a economia politica, e me parece que, se o
direito fosse apresentado sob uma forma intelligivel. dahi
resultaria uma vantagem geral considervel e crear-se-hia ao
mesmo tempo um novo ramo de litteratura e de educao
publica .
Commentando to bellos conceitos de Fritz James Stephen,
que assim reivindicava para o direito um logar na educao
publica, ura sbio nscosscz ponderou que de facto, o direito 6
ura estudo que nos esclarece sobre um grande numero de
questes importantssimas para a vida ordinria, nos impede
de formar juzos muito precipitados sobre a responsabilidade
dos indiciados em crime, e nos ensina a ser justos nas relaes
com os nossos semelhantes. Desobstrudo da massa dos deta-
lhes indispensveis aos homens da lei o apresentado de uma
maneira concisa. so palavras do mesmo sbio tal en-
sino mereceria entrar no plano dos estudos liberaes.
Bentham julgava <iue se devo ao povo uma instruco poli-
tica suficiente para o desviar de tudo quanto possa ser nocivo
aos seus prprios interesses.
No 6 somente, pois, essa primeira instruco consistente
na leitura, na escripta e no calculo, ou ler, escrever e contar.
Se certo, na realidade, que como expresso pratica das
necessidades moraes, econmicas, sociaes e politicas, o Direito
governa o mundo e, na linguagem dos jurisconsultos dessa
antiguidade pag, quo nos legou os maiores monumentos da
legislao o Direito a sciencia das cousas divinas e humanas,
a verdadeira escola da pliilosophia que interesse ha em pro-
ceder de maneira a no fazel-o conhecido, no j no que tem de
mais profundo, mas nos teus lineamentos geraes nos seus ele-
mentos, nas noes de immediata utilidade pratica, a todas as
classes de cidados ?
Alfred Jourdan, o eminente professor da Faculdade de Mar-
selha, havia escripto em excelsa memoria coroada cora o pri-
meiro premio era disputadissimo concurso, que as leis como que
nos cercam de todos os lados, porque 6 o moio em que vivemos
moralmente, o pode-so dizer quo estudar as leis do seu paiz
fazer alguma cousa de anlogo a obra do chlmico que analysa
o ar que respiramos. Somente, acerescenta, emquanto quo
podemos respirar e viver sem nos inteirarmos du modo por que
os nossos pulmes funecionam, sem conhecer a composio do
ar que respiramos, -nos impossvel viver moralmente sem um
109

conhecimento reflectido da moral e das leia que devem regular


a nossa conducta. No absolutamente necessrio a toda a
gente acorescenta ainda estudar as mathematicas, a chi-
mica, a astronomia. Pde bastar, em rigor, que alguns as culti-
vem, as aprofundem e faam a sociedade aproveitar o fricto
dos seus trabalhos, das suas descobertas. O mesmo, porm, no
se da em moral, economia politica e legislae, sobre as quaes
indispensvel que todos tenham idas ss e exactas.
o brilhante escriptor affirma que 6 preciso estudar os
princpios de direito, porque no ha sociedade sem leis. Ora,
a sociedade repousa na presompo de que ningum ignora a
lei; importa, pois, tanto quanto possvel, que tal presumpo
seja uma realidade.
E e mister estudar o direito, escreve ainda o illustro autor
latino, porque num paiz de livre discusso e suffragio universal
o mais humildo cidado pode ser chamado, de um momento
para outro, a ter opinio sobre uma lei, a discutil-a, a appli-cal-a.
Necessrio se faz procurar comprehender as leis, penetrar-se do
seu espirito, para que a submisso que do ns reclamam seja
antes o effeito de um consentimento livre e ponderado, do que o
de uma obedincia cega. Mas no de necessidade Bmente
conhecer e respeitar as leis do seu paiz; cumpre aprender a amal-
as, como se ama o prprio paiz & a lngua que ahi se falia. w E'
um goso para o espirito ler pagina to eloquente de defesa do
ensino do direito a todas as classes de cidados.
Essa a linguagem da sabedoria. Assim discorrem os ho-
mens justo3.
O Direito no do exclusivo interesse de uma determinada
classe, a dos chamados legislas.
Nem estes, no sendo do entendimento medocre, inchados
da sua sciencia, como se fora um privilegio delles ou um mys-
terio somente a elles reservado nem estes, se alguma cousa
enxergam alm da orbita da vantagem pessoal, do egosmo
insacivel e dos proventos que auferem do conhecimento das
leis, muita vez, no raro, custa da ignorncia dos interpel-
Iantes ou clientes, sobre cousas mnimas, nem estes ousaro
dizer que se no deve ao povo as noes ou os elementos da
mesma sciencia que professam; porque essa linguagem tambm
, nos textos da respectiva legislao do ensino publico, a dos
povos onde quer que o poder publico procede segundo os
interesses da conectividade.
Cabe inquestionavelmente Frana um logar distincto
entre as naes modernas que mais se tm empenhado na diffu-
so do ensino do direito.
O plano de estudo das suas escolas consagra, do longa data,
a disciplina a que a lei denominou com a maior propriedade
direito usual convm a saber : o estudo daquillo que deve
ser do domnio de toda a gente, quanto necessrio, sem depen-
dncia de soccorro estranho, para a vida em sociedade, nas
110

relaes com os semelhantes e na regncia da prpria con-


ducta.
Diz que assim justificaria essa moo, com a mesma forma
dos argumentos indicados no parecer unanimemente approvado
pelo Instituto, acerescentando que o estudo desse ramo do Di-
reito no comprchendara o mais profundo, seno o mais rudi-
mentar, no uma, seno todas as partes da sua doutrina no que
tem de commura e geral; que o vocbulo instituio deve ser
tomado como synonimo de organismo, de princpios que formam
um todo orgnico, um conjuncto completo, e nem outra cousa
Indicam, para exemplificar, a, famlia na ordem oivil, a benefi-
cncia na ordem publica, a quebra ou fallencia, na mercantil:
que o vocbulo Direito se refere accepo de lei ou conjuncto
de leis, e, dentro delias, a sua considerao como soienoia, e
usual o adjectivo que qualifica o direito, determinando a sua
extenso, o que tanto vale como pratico, corrente, de uso; que
vulgar conhecimento vale tanto como ordinrio, simples, cor'
rente, adquirido, no por investigao scientiflca, mas pela
pratica constante e exerccio dirio da vida, segundo a magistral
lio de Pascual de Liin y Equizbal, nas suas Nociones de
Derecho Usual Espanol.
Este, e no outro, o direito cujas noes se recommenda
ao estudo, o direito que todos devem sabor, porque se presume
que toda gente o conhece, o que mais interesse o pratica tem
no uso da vida ordinria, so noes e ideias que devem estar
ao alcance de todo o mundo, e no podem ser do domnio
exclusivo dos legistas, como, entre outras, as que entendem
com os contrastes mais usuaes, a compra e venda, a permuta, a
locao, o aluguel e o emprstimo ; como as que interessam
famlia o casamento e os vrios regimens matrimoniaes,
seus effeitos e provas, as tutellas, a emancipao, a posse, a le-
gitimao, a adopo dos filhos e o ptrio poder : como as que
se referem a propriedade e seus desmembramentos, extenso
e limites do respectivo direito a desapropriao por utilidade
publica, antichrese, aos privilgios e as hypothecas, s succes-
ses causa mortis, as successes testamentrias e & partilha dos
bens, e tantas outras na ordem privada do direito, como na
ordem publica e na mercantil.
Conhecer as leis que regem o mundo physico, no basta :
necessrio tambm ter noes verdadeiras sobre as leis da
moral social e sobre as que regem a famlia e a propriedade.
Conhecer as leis mathematicas com prejuzo da lei commum
ptria, da lei da famlia e da propriedade, ha nisso um desfavor
e uma injustia.
Pediria a atteno da Egrgia Assembla para matria de
tanta relevncia.
Disseram-lhe, porm, que a tanto se no abalanasse : que
este um Congresso to somente destinado a discutir e votar
concluses sobre as theses do questionrio; que aqui se no tra-
tava de diffuso do ensino jurdico, por ser cousa eztranha aos
111

fios da convocao. Isto ouvio ao presidente do uma das seces,


espirito superiormente reflectido.
Fora do questionrio, no ha salvao! O Congresso no
tem votos e aspiraes, alm das theses propostas 1
Confessa a sua confuso, resolvendo para logo, como me-
dida de prudncia, no apresentar a moo que pretendia, por
no desejar incorrer na censora de leviano, forando o Con-
gresso a uma formal recusa, pela flagrante desobedincia ao seu
estatuto regulamentar. I Que fazer, ento?
Seguir o prudente conselho do amigo e mestre, o presi-
dente de uma das seces a que veio de se referir : a alinha recta
das theses do questionrio, para dizer quanto I : de pleno
accrdo com o preclarissirao relator e presidente da Seco do
Ensino Jurdico ; adopta a concluso, para o ensino da
philosophia, contra a qual, e no se sabe bem ao certo o
motivo, tanto se insurgiram os reformadores, como si se tra-
tasse de uma disciplina nociva ao espirito, condemnada assim
de uma assentada a obra dos pensadores e dos sbios, cuja
historia, atravs os tempos, 6 a da evoluo do pensamento
humano, desde a antiguidade pag at os nossos dias, desde o
mestre de Plato at Augusto Comte e seus discpulos, desde os
que vem na philosophia uma doutrina do espirito at os que a
consideram uma concepo do mundo.
Quizera tambm, se lhe fora licito, offerecer um additivo a
essa primeira concluso, que se fizesse comprehender nos estu-
dos preparatrios, como bem entendida preparao para dis-
ciplinas superiores, exigindo-se dos candidatos do curso jurdico,
tanto quanto para os outros cursos, na forma recommendada
pela lei hespanhola, tambm o estudo de noes do direito
usual, isto por motivos que no demandam explanao, pois se
impem desde logo, so intuitivos, em se tratando principal-
mente de candidatos que mais tarde, aprofundando esse estudo,
j ficaro familiarisados com essa matria, amando-as verda-
deiramente no curso superior.
Restabelea-se o estudo da philosophia, que, como leu algu-
res, apura o entendimento e ensina as regras de discorrer e tirar
concluses certas de principias, o que bem necessrio a todo o
homem literato, e particularmente ao jurisconsulto, no s
porque tem necessidade de saber discorrer com preciso em
todas as matrias, mas porque sendo certo que nem todos os
casos podem especialmente prevenir-se e acautelar-se nas leis,
de fora ha de estender-se para casos idnticos a idntica razo
de direito : parte delia alm disto a arte critica, que ensina a
avaliar os quilates das provas, e conhecer onde se encontra a
evidencia moral ou a certeza deduzida do testemunho por
documentos e animaes verbaes ; e a moral, ou ethica, como
a base, ou antes o primeiro degro para o estudo do direito
natural, que a primeira e a mais fundamental soienoia que
deve occupar o animo do jurisconsulto, como o pri-
ns
mordial assento da jurisprudncia. J assim o disse beliamento
o extraordinrio espirito do Visconde da Cachoeira no projecto
de regulamento ou estatutos para o curso jurdico, creado pelo
decreto de 9 de janeiro de 1835.
Addiciono-se-lhe, porm, o do direito pratico, de uso, o di-
reito corrente nos seus conhecimentos elementares, nas suas
noes ou idas rudimentares.
Quanto segunda these :
Sem embargo do desdm com que alguns chamados espritos
fortes, ou de avano, tratam o direito romano, excludo do pro-
gramraa dos cursos jurdicos pelo legislador de 1827, que os
oroou, e, formalmente mandado comprehender nesse program-
am, pela lei n. 608, de 16 de agosto do 1851, ereada assim a
cadeira de Institutos do Direito Romano (2a do 1 anno) pelo
decreto n. 1.134, de 30 de maro de 1853, que mandou fosse
ensinado, na Ia cadeira do 3 anno e na Ia do 4 anno, o Direito
Civil ptrio com a analyse e comparao do Direito Romano,
quizera fosse dedicado a tal estudo uma parte importante do
curso jurdico, mais do que succede actualmente. Basta pon-
derar que o Direito Romano tem sido o direito de quasi todas
as naes modernas e nelle se acha, segundo observa o orga-
nizador dos nossos primitivos estatutos, um grando undo do
direito da razo, pelo muito que os jurisconsultos romanos
discorreram ajudados da philosophia moral; tanto assim, que
deste copioso manancial, observa o mesmo autor, Thom&sio,
Grocio e Puffondorflo tiraram o que depois chamaram direito
natural e os celebres compilladores do Cdigo de Napoleo con-
fessaram ingenuamente, que alli acharam em grando deposito a
maior parte das regras que introduziram no mesmo Cdigo.
Nem sabe que maior encanto e seduco haver para o
estudioso do que a leitura da lei romana.
Quanto maneira do escrever dos antigos jurisconsultos,
observao de Pothier, no so sabe o que mais admirar : a ele-
gncia, a dignidade, a equidade, a prudncia, a profundeza de
conhecimentos e a fora das expresses brilham da mesma arte,
so em tudo iguaes. Com effeito, que sabedoria em suas mxi-
mas ! que pureza ! que accordo da equidade com o direito I que
profundeza de sciencia ! que majestade sem affectao! que
elegncia sem falsa preteno! Com tal gro de perfeio
nelles se encontram todas essas raras qualidades que hesitamos
em dar a preferencia a qualquer, e a julgar pelos fragmentos de
seus escriptos conservados nas Pandectas, todos os trabalhos
desses homens que viveram a distancia de muitos sculos, uns
dos outros, dir-se-hia serem a obra de um s.
Sobretudo, quantas cousas ditas em poucas palavras! As
questes mais abstractas so resolvidas com uma clareza igual
ao enrgico laconismo das suas decises. O ponto da dimouldado
exposto nos nicos termos necessrios. As razes decisivas
no so monos brevemente deduzidas, nada redundante, nem
surperfluo.
'

118
Que differena, exclama Pothier, entre esses e os verbosos
dissertadores modernos que fazem montes de enormes volumes
sobre uma nica questo, sem mesmo discutil-a superficial-
mente.
Quanto ao seu estylo, para o no deixar em silencio, dire-
mos que em parte alguma se encontra, como nos seus escriptos,
essa candura singela da lngua latina, que allia to bem a sim-
plicidade com a elegncia. O seu estylo comparvel ao de
Ccero, o que fez dizer a um sbio, que se a lngua latina in-
teiramente se perdesse, poder-se-bia restabelecera em todo o
explendor com o soccorro nico das Pandectas.
E a sua modstia, escreveu o mesmo jurisconsulto, era
sincera : estava em seus coraes como em suas palavras : era
o amor da verdade o nico objecto dos seus estudos e no o de
uma vangloria, que lhes faria defender suas opinies, isto , a
que haviam consignado em seus escriptos ; e no sentiam-se
humilhados em abandonal-a publicamente, desde que o erro
ficasse provado. Assim observou Cujas, com o exemplo de Ju-
liano, de Sccevola e do prprio Papiniano.
Essa e a escola que deseja para os jovens patrcios, aos
quaes dirijo taes palavras, trasladadas desse monumento que e
o trabalho do insigne restaurador das Pandectas.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Eugnio de
Barros.
O Sr. Eugnio de Barros Diz que estava resolvido a no
discutir as thesss desta seco, embora a importncia dos as-
sumptos que ellas encerram deva prender a atteno de todos.
Entretanto as consideraes do congressista Dr. Theodoro Ma-
galhes, sobre as Faculdades Livres de Direito como causa da
decadncia do ensino Jurdico, importam uma contestao. Diz
que o ensino jurdico no est decadente, porquanto as obras de
direito ahi esto escriptas por professores de Direito com a
maior elevao de vistas ; as sentenas dos magistrados filhos
das Faculdades de Direito, livres e offlciaes, so um repositrio
de saber jurdico. Defende as Faculdades Livres, onde os lentes,
homens atarefados, recebem uma parca contribuio dos alumnos.
Cita em seguida os nomos de Coelho Rodrigues, Ouro Preto e
Lencio de Carvalho, ornamentos das Congregaes das Escolas
de Direito. Diz que velho o veso de se atacar o ensino jurdico|
e lembra como Tobias Barreto j menoscabava o estudo pro-
fessado pelos seus collegas. Se existem desvios, diz o orador,
cabe ao governo por seus fiscaes apresental-os. No existe a
decadncia, um flatus voeis fazer essa afflrmao.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Conselheiro Coe-
lho Rodrigues.
O Dr. Coelho Rodrigues comea pedindo licena para fallar
sentado, porque vai conversar. Sente Haver chegado tarde e no
ter ouvido o Dr. Isaiasde Mello. Entretanto, como teve a feli-
cidade de ouvir o Dr. Eugnio de Barros, declara que diverge
em parte do orador.
8
7598 "
tu
Dil que as causas da decadeacia osto nos exame s de pre-
paratrios realizados nos Estados, na frequncia livre e nos
collegios equiparados.
Cita abusos, de que tem conhecimento, e em seguida passa
a reforlr-se frequncia livre. Declara que, em virtude das
reprovaes que houve seguidamente a applicao do Decr, da
frequncia livre, a turma, que leccionou no Recife em 1879, foi
a melhor, que teve, em todo seu tempo de magistrio n'aquella
Faculdade.
Palia depois dos collegios equiparados- O governo poderia
melhor inspeccional-os, mas os collegios se espalharam e os
exames acaram cada voz mais relaxados. Vieram as faculdades
livres. Num centro, como o nosso, onde sempre houve gente
para reger qualquer cadeira, facilmente se encontram profes-
sores. Em certos Betados, porem, como Goyaz, por exemplo,
impossvel encontrar pessoal docente capaz.
(Trocam-se apartes entre o orador c o Dr. Hermenegildo de
Moraes.) y\
Refere-se depois & multiplicidade das faculdades livres.
Observa que a concurrencia a rato de se afrouxarem os
estudos, de maneira que o professor ao ve na contingncia de
ceder muitas vozes essa considerao.
Nesta Capital a fuso das duas escolas foi sempre uma
tentativa no realizada, que deve ser vepetida.
A decadncia do ensino jurdico, concluo o orador, um
facto o elle decorre das creaes no pi incipio enumeradas e, bem
assim, do mal dos flsoaes no serem annualmente substitudos.
Termina mostrando a Inconvenincia dos programmas no
serem uniformes, do modo que, mudando-a de uma faculdade
paraou tra, licam os untimos com os estudos, em certas matrias,
incompletos, e envia me-a as emendas que redigio.
Sem desconhecer a importncia da matria das quatro pri-
meiras perguntas do questionrio, pensa que as mais inter-
essantes, sob o ponto de vista pratico, so as trs ultimas, e
prope para ollas as seguintes concluses :
Quanto a 5. A decadncia do estudo e do ensino jurdico,
em nosso paiz, resultou principalmente do abuso de trs refor-
mas excellentes, que elle tem tido:
1. A validade dos exames preparatrios, feitos nas pro-
vncias, e facilitados pela relaxao dos examinadores, e pela
falta de severa fiscalizao do Governo, ultimamente aggravada
pela grande cpia dos collegios equiparados ao offlciaes, com
fiscaes amigos dos directores, ou indifferentes ao ensino e, apezar
disso, conservados indefinidamente;
2. A liberdade da frequncia s aulas do curso, cujos mos
hbitos ainda se conservam, sem o correctivo da severidade dos
exames, igualmente devido a falta de fiscalizao delles, pelos
representantes do Governo, ou pelos directores das faculdades
offlciaes, em regra, moralmente coactos pelas relaes do colle-
guismo vitalcio;
3.* As faculdades livres e equiparadas, sem flscaes severos
e capazes de conhecer do modo e da Qualidade do ensino, estabe-
lecidas umas, onde no ba pessoal idneo e bastante, outras em
concurrencia com estabelecimentos iguaes. na mesma localidade,
e onde a preferencia dos alumnos determinada naturalmente
pela facilidade dos respectivos exames, e desejada pelos corpos
docentes.
Quanto 6.* A influencia do meio social tem sido muito
nociva ao ensino, de todas as nossas faculdades offlciaes e equi-
paradas; porque os pais, em regra, importam-se menos com o
estudo dos filhos do que com o certificado de approvao no
exame, e ficam, s vezes, inimigos dos examinadores, que no os
approvam, sem saberem.
O remdio contra esta influencia s pde ser encontrado, na
igual severidade dos examinadores subsequentes, para se no
estabelecerem comparaes odiosas aos anteriores. m Quanto a
7.a O Governo o mais culpado da decadncia do ensino jurdico
:
1. Pela facilidade, com que concede a equiparao aos
collegios particulares, donde os alumnos sahcm mal preparados
para os cursos superiores, falta de fiscalizao das suas aulas
e dos seus exames, por parte dos flscaes amigos e permanentes,
ou Be veros mas passageiros.
2." Pela facilidade, com que concede a equiparao a Facul-
dades Livres, sem examinar a necessidade delias, a nomeao
dos lentes e dos directores, a uniformidade dos programmas,
que, s vezes, no ha nas prprias faculdades oiliciaes ; a fre-
quncia das aulas pelos professores e discpulos, e o modo como
so ensinadas as respectivas matrias.
3. Pela falta de flscaes habilitados a acompanharem, som
aviso prvio, as preleces, ora de um, ora de.outro lente, a
assistirem, ora a uma, ora a outra mesa de exames, e a fls
calizar no s o processo dos mesmos, como os julgamentos e
a organizao dos pontos ; de modo que comprehendam todas as
matrias de cada programma.
Todos estes males o Governo pde sanar, cassando as equi-
paraes indevidas e fiscalizando as que deverem continuar, de
modo a evitar nellas os defeitos aqui lembrados.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Herbert
Moses.
O Br. Herbert Moses No contvamos tomar parte na
discusso dessa tbese, mas a tempestade que desabou sobre as
faculdades livres, que somente pde ser comparada ao tnfo que
nos visitou na tera-feira passada, obriga-nus a sahir do silen-
cio e mostrar que taes conceitos no se podem referir Facul-
dade de Sciencias Jurdicas, lastimando apenas que se tenha
incumbido dessa defesa um ez-alumno daquella Faculdade, que
passou desapercebido no curso acadmico por lentes e collegas
e que um Prudente, um Sabia, um Darcy, ou um Valverde no
se lembrassem de tal fazer. No defendemos os cursos
116

livres a outrance; longe de ns esse intuito. Apenas pensamos


que po so melhores nem peiores do que as officiaes e que as
defeitos que existem naquellas tambm medram nessas. Data o
Faculdade de Sciencias Jurdicas do anuo de 1882,vem do regi-
men passado, daquelle que sempre ouo chamar do protector do
ensino e sem espalhafato, sem reclamos, que seriam charlata-
nescos, normalmente, em cada biennio elege um novo director
e citaremos, ontre outros, Baptista Pereira 6 Bandeira de Mello,
de saudosa memoria ; Bulhes Carvalho, Inglez de Souza, Lima
Drummond ; e tm conferido o gro de bacharel a grande
numero daquellea que oocupam avantajadas posies e que na
vida pratica no demonstraram possuir menos preparo do que
os que saturam das Faculdades officiaes.
Diz o Bacharel Theodoro d 3 Magalhes, digno filho da Fa-
culdade de Sciencias Jurdicas, que nas Faculdades livres no
ha fiscalizao, que as folhas da prova escripta so rubricadas
na vspera do exame. Senhores membros do Congresso, que
valor pde ter esse argumento contra as faculdades livresI
Apenas depe contra os flscaes que assim procedem. Porven-
tura homens do valor de Eugnio de Barros, de Inglez de
Souza, de Souta Bandeira, de Rodrigo Octvio de Raja Gabaglia
e tantos outros precisam ser fiscalizados para cumprir com o
dever ? Chega a ser irrisrio 1
Quanto ao tempo perdido na assignatura do ponto apenas
em obedincia a um artigo do Cdigo de Ensino e o seu cumpri
mento emquanto fr lei somente pde merecer louvores con
trastando com o procedimento das Faculdades officiaes, que no
fazem essa exigncia, pois, alumnos ha, que na Faculdade de
Medicina se gabam de s ter entrado durante o anuo na Escola,
nos dias de matricula e de exame. 31
Quanto aos favores concedidos pelo Governo aos alumnos,
so geralmente outorgados em primeiro lugar aos alumnos das
faculdades officiaes, indo os alumnos das Faculdades livres nas
aguas, como se costuma dizer. As greves numerosas existem
em todas as Faculdades da Republica e no somente nas officiaes,
pois, ha uma verdadeira maonaria acadmica.
A exigncia do concurso para provimento das cadeiras,
que se costuma por ahi allegar como uma necessidade para a
moralizao das Faculdades livres, um absurdo, surgiriam os
conluios indecentes, os blocos, e no se conseguiria uma con-
gregao com to grande numero de professores de valor, como
apresenta a Faculdade Livre de Sciencias Jurdicas e Sociaes,
e que, seja dito de passagem, no precisam do logar de lente
para auferir lucros pecunirios, pois, na advocacia, muito mais
ganhariam do que percebem na Escola, devendo por isso ser
posto de lado o argumento de que os professores descem a per-
mittir abusivas tolerncias para manter maior numero de alu-
mnos.
Passemos rapidamente os olhos por alguns dos lentes da
Faculdade de Sciencias Jurdicas e vejamos se era possvel orga-
nizar ama Faculdade offlcial com maior numero de homens de
valor. So lentes entre outros:
Inglez de Souza, autor da magnifica obra intitulada Ttulos
ao portador, e que j foi sagrado por seus pares, que em suecos-
sivas eleies o collocaram na presidncia do Instituto; Bulhes
Carvalho, indubitavelmente o maior romanista brasileiro cujo
nome 6 conhecido em todo o continente Sul-Americano ; Lima
Drummond, o Juiz pur >, sem macula, orador fluente, honra da
ma nstratura e do magistrio, pelo seu incontestvel saber;
Coelho Rodrigues, jurisconsulto que ainda ha dias, no discurso do
Dr. Pedro Moacyr, vimos eollocado ao lado de Clvis Bevilacqua
e Ruy Barbosa, e autor, como todos sabem, de um projecto de
Cdigo Civil ; Visconde de Ouro Preto, o estadista do regimen
passado, que todos ns aprendemos a respeitar, jurisconsulto
acatado, autor de uma magnifica obra sobre Marcas de fabrica ;
Souza Bandeira, procurador dos Feitos da Fazenda, cuja opinio
em matria de direito administrativo e sciencia do
administrador por todos acatada, pois um dos poucos entre
ns que se dedicam a esses estudos; o seu programma na
Escola magistralmente confeccionado e tem servido de base aos
poucos que entre ns tm escripto sobre a matria; S Vianna,
que j nos tem representado em Congressos estrangeiros,
autor de uma obra sobre lallencias; Rodrigo Octvio, ex-secre-
tario em diversas conferencias internacionaes, delegado do
Brazil no Congresso Martimo, 6 oollaborador de grande numero
de revistas o jornaes de jurisprudncia; Eugnio de Barros, para
fallar do qual somos suspeitos, pois foi nosso paranympho, mas
basta dizer que veiu aureolado para a Faculdade Livre de
Sciencias Jurdicas e Sociaes, pois ja era lente da tradicional
Escola do Recife ; Sylvio R o mero, uma das maiores irradiaes
da intelectualidade brasileira, autor de um livro de direito
adoptado nas faculdades officia.es ; Maria Teixeira, Azevedo
Sodr, Nerval de Gouvea, que so lentes de Faculdades offloiaes.
Alfredo Bernardes, Rala Oabaglia, Affonso Celso, verdadeiros
mestres nas diversas cadeiras que regem.
Poderiamo-nos referir a outros, mas seria fatigante mas,
pelos que citamos se pde avaliar o brilho e valor da congre-
gao da Faculdade Livre de Sciencias Jurdicas.
Na presidncia de todas as commisses desse Congresso
Jurdico, esto lentes de Faculdades livres.
O mal geral, conforme disse o illustre Dr. Pedro Lessa,
proveniente do nosso meio social atrasado e no devemos esque-
cer que as propinas medraram nas Faculdades ofHciaes; pagava*
se por cada exame dez mil ris, e que muitas vezes assomou
porta chamando alumnos para fazer exame sob pretexto de que
precisava de dinheiro um lente da Faculdade do Recife, que mais
tarde chegou a oceupar o mais alto cargo do magistrio
nacional.
Dizendo essas palavras no tivemos por fim valorizar ou
enaltecer o nosso titulo, pois julgamos que cada individuo vale
118

pelos actos que pratica, mas para desfazer injustas oeusines.


O 8r. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Rodrigo
Octvio.
O Sr. Rndrioo Octvio Apresenta ura substitutivo pro-
posta do eminen'e relator da seco do Ensino Jurdico, para a
these 4* do questionrio. Entende que a questo mais urgente a
ser regulada convenientemente a da distribuio dus matrias
do cnrso de sei ancis juridicas e sociaes. Isto o que pro-
priamente depen le do poder publico: o mais, a elevao do
uivei do ensino cousa que independe de normas e regula-
mentos, cabe a mestres e discpulos, unhos no mesmo senti-
mento do cumpri ento do dever, restaurar a antiga seriedade
com que estes estudos se faziam entre ns. Alis, a desorga-
nizao que se observa neste ramo de servio publico, no
privativo delle. O ensino jurdico se resente das consequncias
da sbita transformao que se operou no paiz. agravadas ne->te
particular pelas mudanas de systema de ensino, quebran lo a
nossa velha tradio universitria. S agora vai se trazendo
normalidade vida institucional do paiz e esse ph-momeno se
reflectir necessariamente na vida de nossas escolas superioras.
Estudou devidamente, como merecia, a p"oposta do Dr.
Pedro Lessa. Pensa, entretanto, que se pde dar ao desenv lvi-
monto do ensino um systema mais normal. No v a conve-
nincia de se crear uma cadeira de Philosnphia dn Direito,
quando se crea igualmente uma de Encyclop-dia Jurdica, que
em essncia, attenle ao mesmo objectivo. A respeito deste caso
incita o preclaro relator a desenvolver o seu pensamento. Ura
ponto, entretanto no foi tomado em considerao pelo
projecto : o relativo ao tempo dirio das aulas. Entende que em
estudos superiores o estudante no deve tar mais de trs matrias
por dia. Pensa, porm, que nunca deve ter menos de trs. Em
sen projecto attendeu a essa oircumstanoia de caracter pe-
daggico. Tendo publicado, em tempo, no Jornal do Commercio
de 5 de dezembro de 1907, um artigo em que fundamentou os
pontos principaes do seu projeeto, o orador pede permisso para
terminar lendo alguns trechos desse artigo, como defesa de seu
projecto substitutivo, nelle iniciado.
A questo do programma de estudos das nossas escolas de
direito tem de ser resolvida, no debaixo do ponto de vista
puramente scientifico, mas sob a influencia das condies espe-
claes de nossa organizao social.
O fim do ensino universitrio dever ser, sem duvida
alguma, a formao intellectual do. estudante, e, portanto, o
irogramraa de estudo deveria ser q mais racionalmente apto a
prnece-lhe o preciso preparo scientifico.
Aqui, porm, como em toda a parte, o estudante procura
na Faculdade no propriamente o saber, os conhecimentos
scientificos, que pde adquirir no prprio gabinete, mas o
diploma, a habilitao legal para o exerccio de uma profisso.
Por isso as Faculdades esto sendo hoje antes escolas profls-
'

119
sionaes do que institutos paramenta scientificos, como justa-
mente observam Durand e Terrel na Introduco ao bello
livro de Diodato Lioy (*) que o primeiro traduziu do original
italiano.
B entre ns, sendo o diploma acadmico o s titulo exigido
para o exerccio das respectivas profisses, as Faculdades as-
sumem decisivamente a natureza de casas de preparar profis-
Sionaes.
Na Inglaterra, na Allemanha, onde. ao menos em relao ao
estudo das sciencias jurdicas, a frequncia das Faculdades
apenas fornece um attestado scientifico, ficando o exerccio da
advocacia ou da judicatura dependendo do preenchimento de
outras condies de preparo, tirocnio e provas publicas em
exames administrativos, alli ainda as Faculdades universitrias
teem podido conservar a natureza de instituies puramente
scientificas, cujos programmas visem especialmente a formao
de um sabedor de um ramo dos conhecimentos humanos e no o
de um simples titulado, habilitado offloialmente para o exer-
cido desta ou daquella profisso, para ser admittido como func-
cionario nesta ou naquella carreira.
Por isso mesmo no nos pde servir de norma a organizao
das escolas inglezas ou ai lemas.
0 typo que pde por ns ser tomado como modelo o
francez, o belga, o italiano, onde, ao lado de escolas superiores
de altos estudos especulativos, destinados preparao scien-
tifica dos estudantes, ha como entre ns, as escolas profissionaes,
procuradas por aquelles que buscam num diploma a chave que
lhes ha de abrir uma das portas da vida pratica.
Na Republica Argentina, onde as previses dos governos
tem encarado esse problema, com outros tantos que to de
perto interessam a vida naoional, de um modo superiormente
patritico, questo foi dada a soluo que se traduziu na orga-
nizao da Universidade Nacional de La Plata.
A instituio foi creadi, no pelo molde tradicional, co-
piando a symetria universitria do velho typo clssico da Eu-
ropa, mas considerando que a universidade o ncleo da for-
mao scientiflca da nao e assim deve ser organizada a feio
dos interesses particulares de cada povo e com a necessria
plasticidade para poder desenvolver o espiri to scientifico con-
forme as tendncias que se forem accentuando no desenvolver
da vida nacional.
Como creao um estabelecimento notvel que honra e
eleva o nome de seu illustre croador o Dr. Joaquim V. Gonzales,
um dos mais bem formados espiri tos da moderna gerao de
estadistas argentinos, que tem sido varias vezes Ministro de
Estado em sua ptria, que representou na Confederao Pan-
Americana, reunida nesta cidade.

(1) La Philosophie du roit.


180

No que especialmente nos interessa agora, quanto ao estudo


do Direito, a Universidade Nacional de La Plata possue uma
Faculdade de Soiencias Jurdicas e Sociaes, dividida em dons
cursos, no distinctos, parallelos, cada um para formar um ti-
tulado differente, como entre ns se fez com a mallograda re-
forma de 1890, curso de sciencias jurdicas, curso de sciencias
sociaes, mas cursos consecutivos, o segundo complementar do
primeiro. Assim, por esse regimen, os primeiros quatro annos
oonteem o curso profissional e nelle se estudam todas as dis-
ciplinas jurdicas e sociaes precisas para a formao de um ba-
charel, futuro advogado ou futuro juiz. A esse curso se segue o
de Doutorado, em mais dous annos, nos quaes se completa a
cultura do estudante com o aperfeioamento de certas discipli-
nas, o estudo de novas e mais altas questes, no qual occupam
lugar principal os processos philosophicos, no o estudo limitado
da lei estvel, o direito positivo, mas o da dynamica do direito,
reveladora das leis que devem presidir formao continua do
direito no seio das sociedades.
Por esse modo sbio a mesma instituio proporciona o es-
tudo das sciencias do direito oonjunotamente com o das formas
do direito que conduzem, um a profisso lucrativa, outro a es-
peculao desinteressada, patritica e humana que corresponde
a toda universidade moderna (*).
Este systema, por certo, bem como os variados systemas
norte-americanos, que descentralizaram e generalizaram a cul-
tura na grande republica do norte, 6 muito digno de ser estudado
de modo mais completo, e tomado na devida considerao pelos
nossos reformadores.
O No me occuparei, entretanto, no momento, seno do es-
tudo de um limitado aspecto do problema, a distribuio das
matrias de ensino no curso de sciencias jurdicas e sociaes,
dentro do actual regimen das nossas Faculdades, e a elle cir-
cunscreverei as minhas observaes.
Pela nossa organizao especial, como dito ficou, devem as
Faculdades de Direito ser organizadas attendendo-se & circum-
stancia de que so institutos destinados especialmente a formar
profissionaes. Assim, as matrias que devem constituir o ob-
jecto do curso devem ser logicamente escolhidas entre aquellas
que mais convenha saber no interesse da futura profisso do
estudante e seriadas conforme a deduco mais racional que o
espirito scientifico aconselhar.
A questo do programma de estudo das nossas Faculdades
de Direito tem sido abundantemente discutida entre ns.
Alm de diversos trabalhos parIamentares,_ entre os quaes
avulta o notvel parecer e projecto da Commisso de Instruco
Publica da Camar dos Deputados de 1883, de que foi relator

I (i) Dr. Joaquim V. Gonzalei. UUniversit Ntnsionale de la Plata.


Buenos Airet, 1906 (pag. 129).
ER

0 eminente Ruy Barbosa, temos os livros dos' Srs. Affonso


Celso (*) e Tavares Belford (') e ainda recentemente o do Dr. An
relino Leal (*), onde a questo do programma proficientemente
estudada.
1 Gomo quer que seja, porm, fora de duvida que se o pri
mitivo programma do Regulamento de 1854, que vigorou tantos
annos, no satisfazia, era, na sua simplicidade, em todo o caso,
mais racional que o programma actual do Regulamento appro-
vado pelo dec. 3093, de 12 de Janeiro de 1901, cuja modificao
radical por todos aconselhada.
Sem lazer confrontos e comparaes com os diverso* pro-
jectos apresentados e sem me abalanar a demonstrao
scientifica de um plano, apresentarei mui simplemente o pro-
gramma que em contnuos estudos sobre esses assumptos tem
se-me afigurado como o mais conveniente.
Posta de parte a diviso dos cursos, cuja experincia em
poucos annos demonstrou cabalmente sua impresU.bilida.de, o
programma do curso deve comprehender o estudo integral das
sciencias jurdicas e sociaes.
Desde logo se impe a convenincia de organizar os dous
systemas, um para o estudo das sciencias jurdicas e outro para
o das sciencias sociaes, confundindo depois os dous num s sys-
tema comprehensivo de todas as matrias.
E' olaro que para o curso de sciencias jurdicas deve ser
estudado :
a) Direito Romano.
b) Direito Civil.
o) Direito Oommercial e Martimo.
d) Direito Criminal.
e) Medicina legal.
f) Direito Internacional Privado.
g) Processo.
E no de sciencias sociaes:
a) Direito Publico e Constitucional.
b) Direito Internacional.
c) Direito administrativo e soienoia da administrao.
d) Hygiene.
e) Economia politica.
f) Finanas.
A essas matrias deve ser addicionado um curso de So-
ciologia Jurdica ou de Encyclopedia Jurdica, no qual se pro-
porcione ao estudante conhecimento de tudo quanto lhe deve
ser ensinado como introduco ao estudo do Direito, noo,
formao e evoluo das instituies jurdicas e sociaes, a philo-

(1) Reformadas Faculdades de DireitoRio, 1887.


(2) Apreciao do projecto da oreao de uma universidade. (Per-
nambuco, 1873).
(3) Bahia, 1907.
182

sophia, ou melhor, a historia philosophica do Dirnito, emflm.


Pode aqui ser apontada a controvertida questo da convenincia
do estabelecimento de uma cadeira de Philoaophia do Direito e
sua collucao no programma do curso.
Em muitos paizes a matria no faz parte do programma, coroo
na Franca, por exemplo, onde s nas faculdades de Paris e na
Faculdade Livre de Lille tal disciplina estudada. Onde a
disciplina contemplada, porm, alguns entendem que deve ser a
primeira matria a ser ensinada ao estudante de Direito, outros que
deve ser a ultima, o remate, a concluso dos respectivos estados,
distinguindo assim o que chamam Philoaophia do Direito do
curso inicial de Sociologia Jurdica, ncyclopedia do Direito,
introduco ao Estudo do Direito >.
Para mim, francamente, a questo no tem razo de ser. A <
Philosophia do Direito , como modernamente denominada no
mais do que o antigo e coodemnado Direito Natural , estudado
sob a inspirao dos modernos princpios da scieneia social. J
Tarde (') nota o caracter evolutivo da concepo do Direito
Nitural, sob diversus nomes, em cada civilisao que vae chegando
a uma idade clssica. A tola, porm, a mesma. E, quer se denomine
a disciplina Eocyclupedia Jurdica, Sociologia Jurdica, princpios
propeduticos do Direito, Philosophia do Direito, Direito Natural,
o seu objecto o mesmo: a noo eo conceito do Direito,
especialmente no ponto de vista subjectivo, facultas agendi , a
delimitao do seu campo de aco dentro do campo, multo mais
vasto, da moral, a historia das principaes instituies sociaes e
jurdicas atravs dos tempos e das civilisaes, a theoria das leis
em ultima analyse, como a chamou Camus.
Basta essa indicao summaria do objecto da disciplina para se
com prebendei* que deve. ella ser a prtico do estudo das sciencias
jurdicas e sociaes, que nella to conteem os primeiros princpios, as
primeiras noes que devem ser dada s quelles que se disponham a
fazer um curso integral do Direito.
Alm desse curso inicial preparatrio para a comprehenso d o
que vae ser estudado para diante, parece que como remate ao estudo
deve ser ensinada a Historia do Direito Nacional. Depois de
percorrido o vasto programma e estudadas todas as instituies do
Direito, convm saber como elle foi elaborado entre ns, conhecer a
fonte e a formao de nossas leis e cdigos. A essa cadeira
addiciono a < historia dos nossos tratados , matria que mal cabe
no estudo da cadeira do c Direito Internacional , que deve ser
estudado sob um ponto de vista geral, e no se deve sentir mal junto
com o estudo da historia de nos.-o Direito, porque os tratados
tambm fazem parte delle, constituindo o seu texto, como constituo,
lei entre as altas partes contratantes.

(1) Les transformaiions da droit, oap. VII.


123

Firmadas essas premissas, este seria o programma que, no


meu modo de ver, deveria ser adoptado para os cursos de
Direito :
Primeiro armo (Aulas dirias) a) Sociologia jurdica
(introdoco ao estudo do Direito).
b) Diretto Romano,
c) Direito Publico Universal.
Segundo amuo (Aulas dirias) a) Direito Publico Bra-
sileiro (Historia Constitucional e analyse da Constituio).
b) Direito Civil (parte geral).
c) Direito Criminal (parte geral do Cdigo). Terceiro
anno a) Direito Civil (cousas e obrigaes).
b) Direito Criminal (parte especial do Cdigo; systeraas
penitencirios ; identificao individual; direito penal militar),
o Direito CJnmmarcial.
d) Direito Internacional.
(Neste anno, a primeira e terceira cadeiras teem aulas
dirias, as outras duas era dias alternados, de modo a perfazer
trs horas de aula por dia)
Quarto anno - a) Direito Civil (famlia e successes).
b) Direito Commercial, (continuao edireito martimo).
c) Economia politica.
d) Rcien ia da administrao e direito administrativo.
) Thenria do processo.
Quwto anno a) Direito Internacional privado.
b) Finanas, systema tributrio e contabilidade do Estado.
c) Medicina publica (Hygiene e medicina legal).
d) Historia do Direito Nacional comprehensiva da do nosso
Direito Convencional Internacional.
a) Pratica do processo.
Nos quarto e quinto annos s a primeira cadeira de cada
anno tem aula diria, as demais quatro de cada anno sSoem
dias alternados, de modo a perfazer trs horas de aula por dia.
Como se ve, por elle no s as sciencias jurdicas como as
sociaes seriara estudadas num desenvolvimento lgico*
O primeiro anno um anno preparatrio: preparo geral
para o estudo do Direito com a * sociologia jurdica , preparo
para o estudo do direito positivo com o Direito Romano ,
preparo para o estudo das sciencias sociaes cora o Direito Pu-
blico Universal , em cujo curso a historia da formao politica
dos Estados deve ser apresentada aos olhos do estudante.
Em seguida, para as sciencias jurdicas, o Direito Civil >
na sua integridade, dividido o curso de accordo com o systema
ai lera o, boje adoptado por quasi todas os cdigos, e que dispe
de matrias de um mudo mais fcil de serem convenientemente
descriminadas. O Direito Commercial e Martimo , o Direito
Penal, quer na sua parte geral, quer na de applicao das
penas no ponto de vista do nosso Direito positivo, completando
esse curso com o estudo dos systemas penitencirios e de iden-
tificao individual e da medicina legal.
184

E' bem de ver que todas estas disciplinas comprohen-Bivas


do direito privado positivo devem ser estudadas & luz da
legislao comparada, o que dispensa reservar esse estudo para
uma cadeira especial. Em matria de legislao comparada o
que convm ensinar e tem utilidade pratica, no o direito
positivo, francez, allemo, ou peruano sob tal instituto. NSo, o
que convm ensinar principalmente o Direito de onde
provem as novas instituies e o das legislaes mais
adiantadas, daquelles paizes que tendo a intuio do progresso
dirigem a formao do Direito, e do o exemplo que deve ser
imitado, o rumo provvel por onde devem caminhar as nossas
instituies. E assim, o momento de ser estudada a legislao
comparada quando se estuda a respectiva instituio entre
ns, quando se d ao estudante a noo, o conceito, a historia, a
tendncia de cada um dos institutos do Direito positivo.
Gomo remato ao estudo do Direito privado o que deve ser
estudado , no a legislao comparada, a diversidade dos textos
das diversas legislaes, mas o modo de harmonizar os conflictos
que nascem dessa diversidade de leis, e que constitua o impro-
priamente chamado Direito Internacional Privado o que
outra cousa no mais do que o Direito Privado da sociedade
internacional, a regulamentao do direito applicavel s re-
laes jurdicas no espao, quer em relao aos indivduos,
fora dos seus paizes de origem, quer em relao aos actos, fora
do logar onde foram celebrados.
A esse estado, que actualmente, graas ao enorme desen-
volvimento que o commercio e a immigrao teem dado as
relaes internacionaes, est tomando um logar muito consi-
dervel nas cogitaes doa jurisconsultos e nas preoccupaes
sooiaes, eu dou no meu projecto uma posio distincta, sepa-
rando-o do Direito Internacional >, com o qual no tem seno
uma remota afflnidade.
Ao estado do Processo ea consagrei dous annos em um
dos quaes se estuda a theoria e no outro a applicao pratica
dessa theoria.
E' intuitiva a convenincia do estado srio do Direito
Judicirio em um corso profissional cujo diploma por si
s habilita o titulado ao exerccio da advocacia e da judi
catura. __
O estudo em um s anno, como ora antigamente, no podia
ser seno muito incompleto.
Em duas cadeiras, mas no mesmo anno, como presen-
temente , tudo o que ha de mais irracional. A cadeira de
pratica do processo complementar da theoria do processo.
So estudos que devem ser feitos successivamente e nao se
concebe como se os possa fazer ao mesmo tempo.
Para o curso de soiencias sociaes o meu programma, depois
do estudo geral dos princpios do Direito Publico Universal,
1*

proporciona ao estudante o conhecimento do nosso direito


publico, com o estado da nossa < Constituio Politica e do
Direito Internacional >, que estada as relaes dos paizas
coostitucion&es entre si. do Direito Administrativo e Hy
giene Publica >, da < Economia, Politica Finanas .
Suspendem-se os trabalhos s 6 1/4 da tarde, continuando
para o dia seguinte a mesma ordem do dia:__
'

Acta da sesso de 19 de agosto de 1908

A's 4 horas da tarde de 19 de agosto de 1908, sob a pre-


sidncia do Sr. Dr. Pedro Lessa reuniu-se no Instituto dos
Advogados a seco do ensino jurdico.
Compareceram os seguintes congressistas : Drs. Teixeira
Fontes, Felinto Bastos, Jacyntho de Mendona, Manoel Coelho
Rodrigues, Rodrigo Octvio, Isaas de Mello, Frederico Borges,
Lencio de Carvalho, Barros Barreto, Theodoro Magalhes,
Viveiros de Castro, Rodrigues Dria, Virjrilio de Lemos, Ovdio
Romeiro, Pedro Lessa, Thiers Velloso, Arruda Camar, Eduardo
Spinola, Taciano Baslio, Joo Luiz Alves, Abelardo Lobo, D.
Myrthes de Campos, Antnio Pinto, Teixeira de Lacerda,
Clementino do Monte, Castro Nunes, Alfredo Russell, Gasto
Victoria, Levi Carneiro, O. Camar, Csar do Rego Monteiro,
Justo de Moraes, Herbert Moses, Victorio Cresta, Fernando
Mendes de Almeida, Eduardo Otto Theiler, Severino Vieira,
Germano Hasslocher, Thiago da Fonseca, Adolpho Gordo e Otto
Theiler.
Aberta a sesso, o Sr. Presidente d a palavra ao Dr. Mar*
eilio de Lacerda.
O Sr. Teixeira de Lacerda Traio tribuna o intuito de
offerecer considerao da Casa uma emenda substitutiva &
concluso da Ia tbese da seco.
Antes de o fazer, porm, pede vnia ao illustrado juris-
consulto, presidente e relator geral, para adduzir algumas con-
sideraes ao seu brilhante relatrio.
Longe de concordar com S. Ex. na censura que fez ao le-
gislador de 1891, pensa o orador que bem inspirado andou este
quando excluiu do numero dos preparatrios exigidos para a
matricula nos cursos superiores a nefasta rhetorica e a sua
digna irm, a abstrusa philosophia representada por uma con-
glomeraro amorpha de disciplinas que eram obscuramente
ensinadas e indigestamente adquiridas em meia dzia de regras
empiricamente deduzidas.
Philosophia, qual a entendem os encyclopedistas modernos,
a summula dos conhecimentos humanos, por consequncia, a
extractitcao de todos os princpios scioutiflcos. Ora, exigir
de um candidato admisso nas escolas jurdicas a acquisio
destes estudos que s podem ser feitos depois de um curso re
guiar de todas as sciencias, um absurdo.
128

O Mostre relator geral esta perfeitamente convencido!


deita verdade; tanto assim que abria mo de vocbulo philo-
sophia por inacceitavel boje com a significao de outr'ora, e
prope que da antiga tetralogia : moral, psychologia, lgica e
theodicia, se estudassem apenas as trs primeiras.
Ainda assim o orador, mo grado sen, discorda de S. Et. A
Moral uma sciencia em fleri, a sua Imagem no quadro scien-
tifleo e flua, os seus princpios no esto definidos e os seus
limites traados ; segundo Comte e Spenoer, ella esta eollocada
na cspide da gerarchia dos conhecimentos scientificos ; assim
sendo o seu estudo subentende o da sociologia e, portanto, no
pode ser includa no numero dos preparatrios exigidos para o
estudo desta.
A psychologia, qual deve ser hoje entendida, isto , a
ychologia experimental, nica capaz de oceupar a atteno s
homens educados nas investigaes positivas, a phyaologia do
systema nervoso. E sendo assim, no pode ser estudada Sem
os conhecimentos de anatomia e physiologia em geral; sem
que ie conhea o rgo no se pde estudar a funeao.
Km substituio psychologia prope que se faa, con-
comitante com a historia natural um estudo mais desenvolvido
de anatomia e, physiologia especialmente do systema nervoso, o
3 uai prestar tambm um grande auxilio ao estudo da me-
jeina legal.
Accelta a lgica por ser ella o lo que prende entre si
:
todas as scieocias e os seas princpios numa ordem racional.
Acha que o italiano deve ser obrigatrio no s pela in-
fluencia que as escolas italianas teem exercido nos ertudos
jurdicos, como tambm pela rapidez com que se vertem para
aquoilo Idioma todos os trabalhos litterarios e scientificos que
appareoem.
I Prope sejam tambm restabelecidos os estudos da lgebra e
da trigonometria e manda Mesa o seguinte substitutivo:

Emenda d concluso da i these da seco de ensino jurdico


Proponho que os preparatrios para matricula nos cursos
de sciencias jurdicas e sociaes sejam os seguintes :
Portuguez, francez, italiano, inglez ou allemo, latim, arith-
raetica e lgebra, geometria e trigonometria, rectilnea e
desenho linear, sciencias physicas e naturaes (elementos de
physloa, chimica, mineralogia, botnica e zoologia comprehen-
dendo noes de anatomia e physiologia especialmente do sys-
tema nervoso), geographla geral e do Brazil e cosmographia,
historia e sua phllosopbia e lgica. >
O * PrendenleTeta a palavra o Sr. conselheiro Lencio
de Carvalho.
0 Sr. Lencio de Carvalho Tendo, em seu parecer, longa
mente justificado suas respostas a todos os quesitos, no pre

BJBBBI
1

120

tendia intervir nos debates; mas a isso coagido pelas vehe-


mentes censuras do iIlustrado congressista Dr. Theodoro de
Magalhes frequncia livre e aos institutos equiparados, de
cuja utilidade o mesmo congressista uma prova viva e ani-
madora ; pois fez numa Faculdade Livre os estados Jurdicos,
que o destimaram a ser um distincto advogado no foro desta
Capital.
Grave injustia commette o Dr. Theodoro de Magalhes,
enumerando entre os factores da decadncia do ensino jurdico
o decreto de 19 de abril de 1879, que apaixonadamente quali-
fica de nefando e anarchista.
Felizmente, a esse juzo oppo-se o de muitos e abalizados
professores o Jurisconsultos.
O eminente estadista conselheiro Ruv Barbosa, sem em-
bargo de algumas discordncias, diz num de seus famosos rela-
trios de instruoo publica :
I O decreto de 19 do abril reuno em si traos notveis de uma
constituio liberal do ensino e est, em geral, na altura das
maiores verdades o das mais intclligeotos aspiraes con-
temporneas.
Cita ainda as opinies do conselheiro Coelho Rodrigues,
Dr. Eugnio de Barros, Dr. Paulo Frotin, Dr. Nerval de Goova,
Dr. Lcio de Mendona, Laboulaye. Duvergcr, Lavolay, De-
ehamp, Simoldors.Vallon, Dupanloup,duquo de Brogliee outros
autorizados professores e jurisconsultos em abono do decreto,
com que inspirando-sc nas legislaes dos Estados Unidos,
suissa, Inglaterra e Blgica, reorganizou a educao nacional
sobre bases largas o democrticas, acceitas, com a melhor von-
tade, paio sbio e popublar Imperador, de veneranda memoria,
o Sr. D. Pedro II, o, posteriormente, adoptadas pelo pensador
da Republica o notvel lente, Dr. Benjamin Constant, no de-
creto de 2 de janeiro de 1891
Do dous grandes crimes aceusa o Dr. Theodoro Magalhes
o decreto de 19 de abril:
I. Ter autorizado a equiparao do institutos particulares
de ensino superior o secundrio ao Collegio de D. Pedro II e s
faculdades oHiciaes ;
2. Ter admittido a liberdade de frequncia nos institutos
de ensino superior.
Quanto s equiparaes, inani los ta o clamorosa a in-
justia.
Sob a vigoncia do docreto da 19 de abril no houve
nenhuma equiparao, pelos motivos que vai expor.
Sobre este assumpto continha aquelle decreto rigorosas
disposies, que, em synthese, eram as seguintes:
No podia o Governo conceder as prerogativas do Collegio
da Pedro II, hoje Gymnasio Nacional, e das Faculdades offlciaes
a institutos particulares que no houvessem funocionado re-
gularmente por mais de sete annos consecutivos, tendo, nesse
perodo pelo menos, 60 alumnos, se era collegio, e 40 se era
7502 0
130

faculdade, conseguido o .gro acadmico do instituto offioial


correspondente.
Os actos do Governo, concedendo e cassando equiparaes,
dependiam de approvao do Poder Legislativo.
Para Inspeco dos institutos equiparados, devia haver em
cada municpio, onde existissem taes estabelecimentos, um
delegado, nomeado pelo Governo, lente, professores que tivessem
exercido, com distinco, o ensino oficial.
Esses delegados, que tinham competncia profissional e
eram pagos pelo Governo, deviam visitar muitas vezes, inespe-
radamente, os institutos equiparados, assistir as aulas e aos
exames e verificar a competncia intellectual e moral de seus
directores e lentes; e no podiam exercer o magistrio par-
ticular.
Finalmente, em cada um dos institutos equiparados, os
exames seriam prestados com assistncia de commissarios, que
o Governo devia annualmente nomear dentre professores ais-
tinctos.
Em consequncia das mencionadas disposies, poucos insti-
tutos particulares se habilitaram a ser equiparados, e esses
mesmos no conseguiram a equiparao, porque os Ministros, a
quem solioitaram-n'a, advessos a liberdade do ensino, pre-
feriam manter, nas mos do Estado, o absurdo e odioso monoplio
da educao.
Proclamada a Republica, o Dr. Benjamin Constant, enten-
dendo que as rigorosas disposies do decreto de 19 de abril
impossibilitavam as equiparaes, substituiu-as pelas seguintes:
Ia, audincia de uin conselho composto do professores
eleitos pelas Congregaes e um presidente nomeado pelo Go-
verno dentre cidados que, por mais de 20 annos, tivessem exer-
cido, acom proficincia, o magistrio superior ;
, fiscalizao exercida por delegados daquelle Conselho
pagos pelo Governo e no pelos fiscalizados.
Justo reconhecer que, embora menos rigoiosa do que o
decreto de 19 de abril, a reforma feita por Benjamin Constant
prevenia e corrigia os abusos.
Visitem os Congressistas as duas Faculdades Livres que
funocionam nesta capital e de visu ho de certificar-se de que
seus professores so tio competentes como os mais competentes
dos Institutos Federaes e seus aluamos to diatinctos como os
mais distinctos desses institutos.
As mais altas auctoridades e considerados homens de lettras
tm col locado nellas seus filhos.
Na Faculdade Livre de Direito esto matriculados filhos do
Presidente da Republica e do Ministro da Fazenda, e um
cunhado do Ministro da Justia.
Da competncia e honorabilidade da Faculdade Livre de
Bello Horizonte d honroso attestado o expressivo facto de ser
seu digno director e um de seus conceituados lentes o Conselheiro
Affonso Penna.
131
Em m hora, porm, foi suppresso, sob pretexto do economia,
o referido Conselho, cujos membros, que j tinham os venci-
mentos de soas cadeiras, recebiam apenas a gratificao mensal
do cera mil ris!
Ficou o Governo com o direito de arbitrariamente conceder
o cassar equiparaes e nomear os fiscaes doe institutos equi-
parados.
Desta, fatal dictadura educativa resultaram as desastradas
equiparaes.
O que urge, pois, extinguir, no a equiparao, mas o ar-
btrio do Governo.
Quanto frequncia livro, no procedo tambm a censura
do Dr. Theodoro de Magalhes.
Com essa reforma, o decreto de 19 de abril teve em vista
tornar os gros acadmicos accessiveis aos moos, a quem, so-
brando talento e amor ao estudo, laltam tempo e dinheiro para
frequentarem faculdades que se acham situadas em logar dis-
tante de seus domieilios ou cujas aulas funcoionam em horas em
que elles trabalham na luta pela vida.
Por que negar a esses moos o direito de estudarem com
mostres particulares, indo depois prestar exames nas Fa-
culdades ?
Por que tornar os gros acadmicos um privilegio das
classes ricas'
Mas, abolindo o ponto obrigatrio, o decreto de 19 de abril
estabeleceu garantias contra os abusos e croou estmulos que
dosportassora no espirito dos alumnos o impulso das aspiraes,
mais olicaz do que a caderno ta e o lpis dos bedis.
Auctorizou o Governo a conceder prmios do viagem de
instrucao, na Europa e America, aos alumnos que obtivessem
boas notas durante o curso e, terminando este, fossem apre-
sentados pelas Congregaes como os mais distinctos entre seus
condiscpulos.
Mandou que se restitussem as taxas de inscripo de ma-
tricula e exame aos alumnos approvados com distraco.
Determinou que annnalmente as congregaes enviassem
ao Governo informaes sobre o aproveitamento intellectual o
o procedimento civil e moral dos alumnos.
Recommendou que, de accordo com as bases o Oferecidas, o
regulamento organizasse provas de exame Impossveis aos can-
didatos que no tivessem feito estudos regulares. Acompanhada
dos referidos estmulos o garantias, a frequncia livre no
traria o menor inconveniente.
Mas, por indesculpveis economia e imprevidncia, deixa-
ram de ser concedidos, durante muito tempo, os prmios de
viagem de instrucao: aboliu-se a gratuidade das inseri-pes
de matricula e exame para os alumnos distinctos: os corpos
docentes deixaram do prestar as referidas informaes;
organizaram-se provas de exame faclimas e susceptveis de
fraudes e combinaes entre juizes e examinandos.
132

Eis os motivos do desanimo e negligencia de muitos


aluamos.
O Congresso ouviu o provecto lente Conselheiro Coelho Ro-
drigues declarar que sua melhor turma de discpulos na Facul-
dade do Recife foi a que elle leccionou immediat&mente depois
de decretada a liberdade de frequncia.
A um lente que pedia o ponto obrigatrio, respondeu o
finado Imperador:
Faam um bom processo de exames; sejam os lentes juzos
rectos e a frequncia livre s produzira vantagens.
Restabeleceu-se o ponto obrigatrio e o mal continua I
Marquem-se as faltas dos alumnos e sejam elles chamados
a lies o sabbatinas ; mas unicamente para que, no julgamento
dos exames, possam aproveitar-lhes as notas de assiduidade e
aproveitamento.
Perda de anno por motivo de faltas uma absurda iniqui-
dade, que, abolida pela Monarchia, nunca devera ter sido res-
taurada pela Republica.
As verdadeiras causas da desorganizao do ensino jurdico
ou antes de todo ensino superior e secundrio so as que prope
o justifica em seu relatrio.
No ha instituio, por melhor que seja, que no se preste
a abusos.
A Imprensa, que o mais forte baluarte dos direitos e liber-
dades, transforma-se, algumas vezes, nas mos de ruins em
perigoso instrumento de anarchia e diffamao.
Deve-se por isso estabelecer a censura previa ?
Termina pedindo aos poderes da Republica que previnam e
corrijam os abusos, mas no supprimam uma das precisas liber-
dades legadas pela Monarchia.
0 Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Adolpho
Gordo.
0 Sr. Adolpho Gordo Diz que pertence ao numero da-
quelles que entendem que ha verdadeira decadncia no ensino
jurdico, mas essa decadncia no provm exclusivamente do
decreto de 7 de abril, vem de mais longe. A pssima organiza-
o do ensino secundrio e o defleientissimo ensino ministrado
pelas Faculdades de Direito determinaram essa decadncia que
se accentuou de um modo notvel com a inopportuna reforma
operada com o decreto de 7 de abril, com o decreto de 2 de ja-
neiro e com a equiparao dos gymnasios. n A vitaliciedade
dos professores das Faouldados ofiiciaes e uma das causas
dessa decadncia e procura demonstrar que constituir uma boa
reforma a nomeao dos lentes por um certo prazo, com
contracto que lhes assegure a repetio da nomeao por mais de
uma vez si forem zelosos ao cumprimento do seu dever e
revelarem zelo profissional, sendo, depois de um certo perodo,
jubilados com o dobro dos vencimentos primitivos.
Diz que as attribuies dos directores das Faculdades devem
ser alargadas e faz varias consideraes demonstrando que os
133

gros conferidos pelas Faculdades devem ter somente um valpr


scientiflco, ficando os diplomados sujeitos a um exame pratico
final para exercerem uma profisso.
Envia mesa a seguinte emenda :
SUBSTITUTIVO A THESB 5I. Os professores das Faculdades
de Direito, offlciaes, no sero vitalcios, salvos os direitos ad-
quiridos. Sero nomeados para exercerem o magistrio durante
ura determinado prazo, em contracto que lhes assegure o di-
reito de ser repetida essa nomeao, mais de uma vez, com
melhoria de vencimentos, si forem assduos, zelosos no cumpri-
mento do seu dever e si revelarem aptido profissional, sondo
jubilados, afinal, depois de decorrido um certo perodo, com o
dobro de seus vencimentos primitivos.
II. As attribuies dos directores das Faculdades do Direito
devem ser alargadas, de modo que possam exercer ampla auto-
ridade sobre o corpo docente.
III. Os gros conferidos pelas Faculdades de Direito, offlciaes
ou livres, tero somente valor scientiflco, sem efflcacia profis-
sional, ficando sujeitos os diplomados que quizerem exercer uma
profisso a um exame pratico. Adolpho Gordo.
0 Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Theodoro de
Magalhes.
I O Sr. Theodoro Mngalho.es J sabia, Sr. Presidente, que
as minhas afflrmaes de que a decadncia d>_> ensino jurdico
tm origem no regimen das cadeiras livres...
(Apartes dos Srs. Moses, Fernando Mendes e Justo de Moraes.)
0 Sr. Theodoro Magalhes... deveriam produzir o rumor quo
at agora estamos presenciando. Mas a verdade existe e dahi,
por eu apontar as misrias (no apoalos) que se encontram no
ensino jurdico...
o Sr. Moses No so s na academia livre.
0 orador .. .viu V. Ex. nascer o tumulto nesta assembla
illustre em que um notvel jurisconsulto e preclaro professor
mostrou tambm os males da liberdade do ensino. Sr. Presi-
dente, ataquei o regimen livre desde este mo astro chamado a
equiparao que combato da data da promulgao do decreto
n, 2009 at as desordens e vergonhas das Faculdades livres.
(Protestos e apartes das bancadas.)
0 Sr. Presidente At teno. Quem est com a palavra
o Sr. Dr. Magalhes.
0 Sr. Theodoro Magalhes A equiparao que se no
justifica veiu do privilegio ao Sr. Kopke que uma vez, respon-
dendo a uma conferencia minha, con fessou os perigos da conces-
so e os abusos delia decorrentes, confirmando assim, em carta
publicada no Jornal do Commerdo, haver justeza nas minhas
asseres. Dos collegios equiparados, Sr. Presidente, partem
para as Faculdades Livres indivduos que nunca cogitaram de
estudar, e, estes indivduos, sem preparo e sem conhecimentos,
conseguem se formar aps um curso irregular.
O Sr. Moses Que irregularidades so essas ?
134

O Sr. Theodoro Magalhes Parece quj V. Ex. as des-


conheo ; pareo que no sabo o que so alli os programmas no
esgotados, os exames constantes de meia dzia do pontos previa-
mente distribudos.
O Sr. Justo de Moraes Estas afflrmaes so muito vagas.
O Sr. Fernando Mendes No ha tal no que assevera o
orador.
O Sr. Gasto Viciaria E' um filho da Faculdade livre que
fala.
O Sr. Theodoro Magalhes Eu ia mostrando, Sr. Presi-
dente, o que a escola livre a que acorre toda a gente o onde o
estudo nullo. H (Trocam-se apartes vehemenles.)
O Sr. Theodoro Magalhes Interrompem-me a cada passo,
Sr. Presidente, mas continuarei. Quer saber V. Ex. como j se
tem procedido ? Um i Ilustre jurista por haver reprovado
alguns examinandos foi exautorado por uma congregao que
organizou nova mesa...
Uma vos Com o consentimento do Governo.
O Sr. Theodoro Magalhes .. .para approvar os candidatos
inhabilitados. Quer V. Ex. saber o que se faz na Faculdade livre f
Os flscaes l no apparecem e as olhas de papel para prova
oscripta vem rubricadas de casa do delegado do Governo.
Um Congressista Isto s prova contra os (iscaes.
O Sr. Theodoro Magalhes Quer V. Ex. saber como se
anda nas Faculdades livres ? Ha em uma delias um secretario
interino, que, por no ser bacharel em direito, nas assignaturas
das cartas omitte a sua qualidade de funecionario temporrio,
com caracter vitalcio. Quer V. Ex. saber como se faz nas Fa-
culdades livres onde a cada p isso os estatutos se modificam intra
muros por determinaes extravagantes i As aulas so apenas
de meia hora do durao, pois um quarto oceupado...
(Trocam-se apartes nas bancadas.)
O Sr, Theodoro Magalhes ...com o assignar das cader-
netas pelos alumnos que nella lanam a rnbriea mesmo depois
de fechado o ponto.
(Trocam-se apartes nas bancadas e o orador interrompido.)
O Sr. Presidente Peo aos Srs. Congressistas que no
interrompam o orador. A * sesso no pde continuar desta
maneira,
O .Sr. Theodoro Magalhes Sr. Presidente : No meu
relatrio apresentei as causas da decadncia do ensino jurdico.
Declino agora factos, narro episdios e a cada passo, na me-
raorao de um caso, no apontar de uma irregularidade, as
invectivas contra mim se levantam. No importa. Por demais
aparteado, estou com o prazo regimental quasi esgotado.
Entretanto, continuarei a afflrmar e a comprovar as minhas
asseres.
O Sr. Fernando Mendes V. Ex. no demonstrou eousa
alguma.
135

O Sr. Theodcro Magalhes Acha V. Es. que nada de


irregular se encontra na Faculdade livre. Entretanto, Sr.
Presidente, por cilas passam, vindo, na mor parte dos equipa-
rantes, centenas de estudantes para os quaea no na mais o
temor da reprovao. E' que hoje, talvez, as intelligencias sejam
mais desenvolvidas que outr'ora quando todos temiam o fim do
anno. Ha uma verdade, porm, em tudo isto, no dia era que se
no approvar o alurano no voltara este Academia e sem elle
aquella no se mantm. (No apoiados.) Tenho respondido em
meio detoda a grita s impugnaes do meu relatrio. Fui
percuclente sem me afastar da realidade; por isso a muitos no
agradara.
0 Sr, PresidenteTenha a palavra o Ur. Octacilio Camar.
O Sr. Octacilio CamarEstou de accrdo cm certos pontos
cora as concluses do Ur. Theodoro de Magalhes.
Concordo com o Sr. C. Rodrigues quando diz que o mal
original est nos preparatrios. O exame de madureza uma
burla, um mytho, planta oxotica que no tem florescido. No
coo vem manter o exame de madureza.
Por isso proponho para preparatrios: portuguez, francez,
inglez, italiano ou allemo, escolha do ai um no, e latim.
Lembro, ainda, a necessidade de um exame de curso an-
nexo e no Io anno as cadeiras: sociologia, &a de direito romano
c direito constitucional.
Lembro a creao de nova cadeira: a de direito industrial.
Penso que no deve ser o curso jurdico essencialmente pra-
tico, o sou do parecer que as Faculdades livros contribuem para
a decadncia do ensino, como as oflciacs. No o pela falta de
competncia o sabor, mas pelo excesso do benevolncia.
Ofereo portanto este
SUBSTITUTIVO Devem ser parcellados os exames de pre-
paratrios que sero os seguintes*.
Portuguez, Francez, Inglez, Allemo ou Italiano, Latim,
Geographia e Chorographia do Brazil, Arithmetica e lgebra,
Geometria e Trigonometria, Physica e Chimica e Historia Na-
tural. O exame de admisso nas Faculdades deve constar:
Portuguez (Litteratura o Philologia); Historia Universal e
do Brazil (Philosophia). Biologia e Philosophia, pelo ponto de
vista de scioncia moderna.
No curso jurdico as matrias e numero de aulas, ohras e
seriao deve ser ao seguinte:
1 anno I cadeira, sociologia, quatro vezes por semana
2" cadeira. Direito Romano, seis vezes por semana; 3a cadeira,
Direito Publico, duas vezes por semana (2 horas de aulas por
dia, uma por matria).
g anno Ia cadeira, Direito Constitucional (brazileiro e
comparado), duas vezes por -1
semana ; 2a cadeira, Direito Civil,
seis vezes por semana ; 3 cadeira, Direito Coimnercial, quatro
vezes por semana.
ISO

3 anno 1 cadoira, Direito Civil, cinco vozes por semana;


2* cadoira.a Direito Commeroial o fallencias, quatro vozes por
semana ; 3 cadeira. Direito Criminal, seis vezes por semana ;
l cadeira. Direito Internacional, trs vozes por semana.
Tros horas de aula por dia, uma. para cada cadoira.
a
4 anno 1 cadeira. Direito Civil, seis vezes por semana;
2 cadeira, Direito Criminal, cinco vezos por semana ; 3* ca-
deira. Direito Industrial o agrrio, quatro vezes por semana ;
4 cadeira. Medicina Publica, tros vozes por semana.
O mesmo que no 9* anno.
5# anno 1 cadeira, Thooria o pratica do procosso, seis
vezes por semana ; S cadeira. Direito Administrativo, trs
vezes por semana; 3* cadoira. Legislao comparada, cinco
vezos por semana; I* cadoira, Phllosophla do Direito, quatro
vozes por semana.
O mesmo que no 4* anno,
O 8r. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Gomos
Carneiro.
O Sr. Mrio Carneiro Por nocossidado de raciocini
altero a ordem das thoses da seco, e assim, estudando a aco
do Estado no ensino jurdico, repito o que ja disse algures dis-
cordando da opinio do illustrado oollega, Dr. Thecdoro de Ma-
galhes, que em seu relatrio hostiliza francamente o ensino
livre a que subordina a aotual anarchia e decadncia da
instraeco.
Suas conclusos attingera o principio da liberdade do en-
sioo ao mesmo tempo que prodigam a immoralidade do com-
merclo do exames nos cursos secundrios equiparados, ma-s, por
quo forem o principio de Uberdade, meu voto, aqui justificado,
rosalva princpios de meu catcchtsmo politico.
O conceito do Kstado moderno exige neutralidade na
educao que, como era fatal, no progressivo augmento de sua
actividade social lie absorveu com muitas outras func-Oos.
Como allrma Loroy Beaulieu, no presente estdio de cul-
tura superstio acreditar-so em que a instruco publica
tenha a magica virtude de modificar a moralidade do homem,
como anachronismo absurdo pretender formar geraes me-
didas por certo typo intellectual.
Derrocadas as columnas em que assentava o edifcio do
monoplio do ensino, o Estado .deve abdicar definitivamente das
velhas intuies Incompatveis com a poca.
A separao do poder temporal do espiritual, o maior aper-
feioamento da organisao social, a principal causa de supe-
rioridade da politica moderna sobre a da antiguidade , impe
necessariamente na pratica, como coroliarlo lgico, o estabele-
cimento do ensino livre, cuia inaugurao retardada por
circumstancias histricas, justamente no momento em que, com
a anarchia de intelligencias a autoridade deve abster-se do tu-
telar doutrina qualquer que seja sua origem philosophica.
f*

isfr
Estabelecido o principio de que na sociedade dove ser indo
pendente a ida fundamental das sciencias, como afflrma Las-
tarria, o problema reduz-so indagao das condies que o
Estado reconhece e assegura ao ensino, sendo delias a mais
notvel certamente a independncia, devendo nessi sentido a lei
deixar a todos a facul lado de aprender e de ensinar. (Las-tarria.
Politique Positive.)
Assim na mais perfeita forma da Politica, entregue a livre
iniciativa e a livre concorrncia a instruco secundaria e supe-
rior, o Estado manter provisoriamente o ensino primrio.
Le libre enseignoment que le positivismo peut seul In-
voquor avec uno plcino sincerit estdovnnu indispensablc a notro
situation, soit comino mesure transitoire, soit momo commo
annonce do Pavenir normal. Sons le promier aspect, il constituo
une nondition d'avenement de tonto doe trine proprn
determinei* d'apres une vraie discussion, f'es eonviction* fixes
et communes, que supposerait tout systme legal d'instruction
publique loin de pouvor los produire. Appreci sons le second
rapport la liberte d'enseignement bauche dj le veritable tat
final, en proclamant 1'incompetenco radicale de touto autorit
tempornlfe pour organiser 1'ducation. Lo positivismo est dono
loin de nier jamais que 1'enseignemont doive tre rgie. Mais il
tablit que cette organisation n'est point encore possible tant
que durera 1'interrgne spirituel; et que quaud elle deviendra
ralisable, d'aprs le libre ascendant dune doctrine universelle,
elle appartiendra exolusivement au nouveau pouvoir spiritual et
normal. Josque l l'Etat doit renoncer tont systme com-plet
dViducation gnrale, sauf des sages encouragements aux
branches les plus exposes a tre ngliges dans les entroprises
prives, surtout 1'instruction primaire (Politique positive).
Insuspeito de orthodoxia comtista, Spencer cuja obra mo-
numental foi de combate sem trguas ao Estado, nos Facts and
Comments, repetindo conceitos expostos na Social States, af-
flrma :
At time when State education was disoussed more as a
matter of speculative interest than as a matter of so-called
praticais poiitics I found myself to nearly eVery one in expres-
sing disapproval a dsapproval whicli has continued until
now though whith most it has hecome politicai axiom that a
government is responsable for the montai culture of citizons.
Os dous geuiaes systematisadores do sculo, dos qnaes
Comte j foi chamado o autor do Novo Testamento da Pedagogia,
os dous systematisadores do sculo, partindo de pontos de vista
oppostos chegaram ao voto commum da abolio da instrueco
omcial que por invencvel prejuzo persiste nas naes contem-
porneas.
A America em um clima histrico que facilitaria ada-
ptao de instituies novas, por imitao inconsciente ou pela
apregoada lei de heterochronia histrica copiou nesse
particular os moldes dos colonizadores; e entre ns, quando na
138

Constituinte republicana se abriam largos horizontes orga-


nisao politica, depois da mais admirvel conquista liberal do
sculo, separando a Igreja do Estado, estacou acorrente refor-
madora de encontro ao preconceito e no conseguiu na Consti-
tuio estatuir francamente o regimen da completa liberdade
espiritual que annullaria o diploma e implantaria o ensino livre
systematicamente.
Frustrada essa tentativa dispersaram-se as foras que a
tinham composto ; e regulamentando o ensino superior, livre,
com prerogativas offlciaes, a autoridade legal manteve na Re-
publica, o monoplio dos cei ti ficados no ensino secundrio, mo-
noplio que transferiu aoa lyceos dos Estados por necossidado
decorrente da forma federativa que vinha de ser inaugurada
(decretos de 90 o 91).
Na discontinuidade administrativa caracterstica do governo
republicano perturbou-se esse equilbrio numa parodia burlesca
de ensino livre, Fazendo o Executivo sem autorizao legal conces-
so a collegioB que no satisfazem s mais goraes prescripes
pedaggicas o que de ha muito mercadejam esse favor do Estado.
Fixado assim meu ponto de vista quanto & interveno do
Estado om matria de ensino, aproveito meu posto, proposita-
damente escolhido n i ordem de insoripo, para rpido estudo
das consideraes feitas pelos oradores que me procederam,
vares illustres encanecidos no magistrio jurdico, a que suc-
cedo com temores.
As theses desta seco manteom to intimas relaes e con-
nexidade que e preciso resolver o problema srio que a primeira
delias encerra para em seguida, num ponto de vista do con-
juncto, tratar das outras questes que tm suas solues depen-
dentes daquella.
Em principio sou dos que defendem a liberdade de ensino
superior e secundrio, mas o que temos com este rotulo no
liberdade de ensino, e mercancia de ensino, e desde que no mo-
mento actual o Estado tom a tutela do ensino, a reaco contra
os equiparados de todo gnero, a ver meu, se justifica como me-
dida de moralidade e policia.
No se podo consentir por mais tempo na mercancia de cer-
tificados de exames e de ttulos nas Faculdades superiores espa-
lhadas pelo Brasil; no pode continuar como feito actual-
mente o ensino secundrio equiparado, no devendo subsistir
esse systema de exames parcellados sem seriao sciontifica.
A ter-se de reformar as vigentes disposies sobre a matria, eu
lembraria a volta ao plano Benjamin Constant que partindo das
noes geraes do calculo dos valores, numa filiao progressiva,
om obedincia aos princpios de complexidade crescente e gene-
ralidade decrescente ia at ao conceito scientiflco da moral,
habilitando o gymnasista por esse ensino integral a qualquer das
profisses liberaes.
No sei que razo sufflciente explica a distinoo que se
pretende fazer entre os que se prepararam para os cursos jri-
139

dicos procurando dimiuuir-lhes a bagagem scientiflca e os mais


candidatos s outras carreiras.
Sendo os pbenomenos sociolgicos, de que os jurdicos so
um aspecto, os mais complexos e concretos e por isso mesmo
mais difficeis, dependendo o estabelecimento de suas relaes ne-
cessrias ou suas leis dos resultados das scienoias anteriores j
definitivamente constituidas.no sei como justificar que exacta-
mente aos que se destinam a esses estudos mais complexos o
ensino offlcial exija menos material scientifico fundamental, com
cujos resultados elles vo jogar mais tarde.
E' um erro inveterado em que de ha muito laboram admi-
nistraes e reformas. A ter-se de revogar a organizao actual
da instruco publica, no ponto de vista do ensino secundrio,
nenhuma organizao mais sabia que a de Benjamin Constant
que teve a virtude de obedecer a um plano, a um systema que
o que tem faltado a todas as tentativas reformadoras nos di-
versos perodos presidenciaes republicanos.
Acerescentando a esse ensino secundrio a creao nos Gym-
nasios da cadeira de direito usual, lembrada ao Instituto dos
Advogados e defendida aqui no Congresso pelo illustrado mestre
Dr. Guedes de Mello, ter-se- estabelecido uma reforma til de
que se podem esperar fruetos desde que ella tenha, como
remate, a inaugurao immediata do regimen da madureza que
interesses occasionaes tm protelado, ou a adopo systematica
do exame de vestbulo.
Na determinao da etiologia do mal (decadncia do ensino
jurdico) heuve erro de equao pessoal dos observadores: o vicio
no est nas instituies mas nos homens; no liberdado de
ensino, em theso, que se deve subordinar o desenvolvimento da
chaga, como pensa o Congressista Tneodoro de Magalhes.
Na tlierapeutica ind'cada os diversos oradores anteriores
no se referiam necessidade de reforma, em eonjunoto, de
toda instruco publica : o parece primeira vista que, para
quasi todos elles, a enfermidade curada com a distribuio das
matrias no clssico lustro acadmico pelo gro de utilidade,
distribuio proposta mais ou menos arbitrariamente lembrou
so mesmo que por esse critrio de utilidade a medicina legal
devia ser eliminada do ensino do direito que prepara juizes de
direito o o ministrio publico e com mais ou menos imaginao
prope-se a creao de disciplinas novas, como a Sociologia
jurdico, cujo contedo scientifico no est muito especializado.
E' mais acertado reformar-se urgentemente o ensino secun-
drio, feito em exames parcellados na mais deplorvel anarchia
de princpios e de methodo, restaurando com a maduieza a
organizao gymnasial Benjamin Constant a que se addiciona a
cadeira de direito usual : ser o melhor programma a acon-
selhar resolvendo o problema.
Assim perde meu voto a distribuio proposta pelo eminente
mestre de pbilosophia, Dr. Pedro Lessa, porque a creao do
nb
direito usual nos cursos secundrios dispensa do 1* armo a
Encyclopedia do direito lembrada com muito senso por S. Ex.
Acceito o 1 anno jurdico qual o formou S. Ex., o Direito
Publico e Constitucional preparam material para o estudo do
Direito Administrativo e o Direito Romano, ensinado com me-
thodo mais apropriado.
O 2o ser composto do Direito Internacional Publico,
Diplomacia, Economia Politica que nas suas grandes divises
estabelece as bases em que vae assentar a sciencia da adminis-
trao, o Direito Civil que obedecer a uma classificao que
evite o funesto arbtrio do docente e o Direito Penal.
O 3" anno continuara o estudo do Direito Civil, do Direito
Penal que ser completado pelo do Direito Penal Militar e
regimen penitencirio, iniciando o do Direito Commerciai e
Sciencia das Finanas e Contabilidade do Estado.
O 4" anno oomprehender: Diroito Civil, Commerciai,
Theoria do Processo e Direito Administrativo e Sciencia da
Administrao, finalmente, o 5o anno completar o curso
jurdico estudando o Direito Internacional Privado. Praxe
Forense, Medicina Legal, Hygiene e Philosophia do Direito.
Quando o Congresso Juridico Brasileiro nenhum trabalho
mais til faa; quando no resolva a questo magna da inter-
veno da Unio nos Estados; quando no vote o divorcio a
vinculo, e no proclame a herana livre como aspirao da
conscincia jurdica da poca; quando no lembre medidas
legislativas que resolvam as difflculdades das sociedades co-
operativas, ou syndicatos mercantis; quando no aconselhe
reformas nos contractos de transportes; quando no esclarea a
eterna dlfBculdado das quebras; quando no determine a
interveno do Estado na assistncia aos egressos das prises;
quando no fixe o valor constitucional das sentenas indetermi-
nadas, nodifferencie oscaracteres do delicto do soldado ; quando
no resolva o problema da municipalizao dos servios pblicos
e o da validade da concesso de privilegio ao Pisco ; quando no
proponha os meios de simplificar o processo ; quando a nenhuma
dessas notveis concluses chegue, o Congresso, resolvendo a que
interessa ao ensino, ter prestado um servio ao paiz.
O Sr. Presidente Attendendo ao adiantado da hora
devo levantar a sesso. Antes, porm, o Sr. Secretario ler
casa as emendas enviadas hoje mesa e ainda no publicadas
afim de que amanh possam ser votadas. Tenha a palavra o sr.
Secretario.
O Sr. Secretario (lendo) Additivos :
SECO Ia. Ao Io QUESITO : Para a matricula nos cursos
jurdicos deve ser exigida a prova de habilitao nas disci-
plinas do ensino integral, determinadas segundo a organizao
preferida, parcelladamente, em um ou dois cyclos.
O Congresso recommenda, porm, a convenincia de que,
para a matricula nos cursos jurdicos se exija a habilitao em
elementos de psychologia, lgica e moral.
******

141

No s justifica a disparidade, estabelecida oa lei actual,


entre os preparatrios exigidos para o corso jurdico o para os
demais cursos superiores. S. R. 8. 8., em 20 de agosto do
1908. Loti Carneiro.
SECO 1*. Ao 5" QUESITO : Os exames versaro sempre
sobre toda a matria dos programmas de ensino.
S. S., om 84 de agosto de 19C8. Levi Carneiro,
O Sr. Presidente Nada mais uavondo a tratar, suspendo a
sesso.
Encerraram-so os trabalhos s 6 1/2 da tarde.
Acta da sssso d 20 do agosto de 1908

A's 4 horas da tarde de 20 de agosto de 1008, no Instituto


dos Advogados, se reuniu a Seco de Ensino Jurdico, sob a
presidncia do Dr. Pedro Lessa.
Compareceram os seguintes Congressistas: Drs. Visconde
de Ouro Preto, Pedro Lessa, Gomes Carneiro, Felinto Bastos,
Taeiano Bazilio, Ovdio Romeiro, Manoel Coelho Rodrigues,
Isaas G. de Mello, Paulino de Mello, Oliveira Coutinho,
Viveiros de Castro, Rodrigo Octvio, Prisco Paraso, Coelho
Rodrigues, Adolpho Gordo, U. do Amaral, Jacintho de Men-
dona, Eduardo Espnola, Theodoro de Magalhes, Souza Ban-
deira, H. Moses, Abelardo Lobo, Buarque Guimares, Souza
Maciel, Coelho e Campos, O. Camar, Arruda Camar, Joo
Luiz Alves, Deodato Maia, Marcilio T. de Lacerda, Alfredo
Russell, Thiers Velloso, Myrthes do Campos, Castro Nanes, Le-
ncio de Carvalho, Eduardo Otto Theiler, Pedro Jatahy, Cesrio
Alvim, Justo de Moraes, Thomaz Cochrane, Gasto Victor ia,
Antnio Pinto, Conde Cndido Mendes, Zeferino de Faria, Joaquim
Thiago da Fonseca, Fernando Mendes, Baeta Neves Filho, Al-
fredo Vallado o L. Teixeira Leite.
O Sr. Presidente da a palavra ao Dr. Isaas Guedes do
Mello.
O Sr. Isaas de Mello Pede a generosidade do Congresso
lhe seja perdoada a sua presena, pela segunda vez, na tribuna,
nesta mesma seco de ensino jurdico, quando, j ao termo do
trs dias, anciosamente esperada a palavra do preclarissimo
presidente da seco e relator das theses debatidas.
V com satisfao que o questionrio provocou vivo inter-
esse da, ainda que pouco numerosa, assistncia, sendo foroso
reconhecer, o muito para lamentar, o retrahimento, para no
dizer indifferena, de muitos illustres juristas, aos trabalhos
desta importantssima seco, cujo objecto, sem a menor duvida,
de relevncia excepcional.
Que o nosso esforo redunde na maior somma de benefcios
para o ensino jurdico no Brazil. Necessrio no esquecer que
esta, a nossa terra, o bero de jurisconsultos, para no fallar
sino dos mortos, da ordem do Teixeira de Freitas, Montezuma,
Caetano Alberto, Pimenta Bueno, Perdigo Malheiros, Cayr,
Paula Baptista, Rebouas, Carlos Carvalho e tantos outros que
deixaram na sua passagem sulcos luminosos.
144

Infelizmente, verdade tristssima, sentida por todos quan-


tos teem algum amor pelas cousas do paiz, a decadncia do
ensino jurdico, e mesmo do estudo do direito, no Brazil. As Fa-
culdades no preparam convenientemente a mocidade para as
lutas da vida. A lei no 6 mais, na sua confeco, o objecto de
um culto. Quem estudar, comparando, a legislao de hoje com
a dos ominosos, assim chamados, tempos do Imprio, ver com
tristeza essa decadncia. Pelas leis que se pde aferir o gro
de cultura de um paiz. Que dizer de um legislador que no co-
nhece a loi antiga, e revoga, sem o querer, por sua manifesta
ignorncia, por sua inconscincia, captulos da lei penal, dei-
xando impunes aces consideradas criminosas por essa antiga
lei como pela legislao dos povos cultos ? Confessemos, nesto
particular, a nossa inferioridade. Como vo distantes os tem-
pos, em que floresceram os maiores jurisconsultos, estadistas e
legisladores ? os redactores da Constituio outorgada por
Pedro I, os do Acto Addicional, da Lei da Interpretao, do
Cdigo Criminal, do Cdigo do Processo Criminal, da Lei do C-
digo Commeroial,do Regulamento n. 130edo Regulamentou. 737,
obras immorredoras, que to alto attestam a superior compe-
tncia dessa gerao verdadeiramente grande, desses homens
extraordinrios, que tanto elevaram o nome brazileiro ? Quasi
no somos o mesmo povo no gro de cultura, esta a verdade.
Cayr no foi substitudo: da mesma forma se deve dizer de
Teixeira do Freitas, o egrgio civilista; de Paula Baptista, o
escriptor da Hermenutica Jurdica e da Theoria e Pratica; do
Visconde de Uruguay o de Tavares Bastos, este o publicista da
Provinda, aquelle o dos Ensaios sobre a administrao das
Provincial; de Perdigo Malheiro e de Pimenta Bueno; desses
parlamentares que, ou na Constituinte do Imprio, ou nas duas
Casas da Assembleia Geral Legislativa do regimen extincto,
affirmaram que o Brazil era de facto um povo culto ; dos
estadistas desses tempos malsinados, os Andradas, Euzebio de
Queiroz, Bernardo de Vasconcellos, Zacharia, Inliomerim,
Souza Franco e Paranhos.
Ha, em verdade, alguns distinctos cultores do direito em
nossa ptria, muitos dos quaes pertencem com honra a esta
illustro assembla, cujos nomes se dispensa do mencionar, por-
que este no o logar para o elogio dos vivos.
Ainda quando os trabalhadores actuaes fossem os continua-
dores o emulos dos nossos velhos o amados jurisconsultos, esta-
distas e parlamentares, no seu nobre e honesto esforo a bem da
cultura do paiz, nomeal-os, como ouvimos, no responderia
these do questionrio, lllude-se a resposta com o elogio desses
benemritos servidores das lettras jurdicas.
A decadncia do ensino jurdico a these. Ora, essa
decadncia manifesta, e resulta principalmente da incapa-
cidade, em geral, do mestre de direito ou dos cathedraticos,
incapacidade essa que por sua vez resulta menos da sua falta
de saber do que da inhabilidade que demonstra em transmitiu?
I
145
o que sabe, em fazer interessante, attrahente, amada da
assistncia, a disciplina que professa.
Ainda ha dias leu numa revista, recera-fundada nesta
capital, estes preceitos: aprender quer dizerhabituar-so a
acertar ; ensinar, guiar para a verdade e para a exactido.
A culpa, em regra, do professor, quo no guia para essa
verdade e para essa exactido ; que no quer, ou no sabe,
cumprir integralmente o seu dever ; que o terror, por indi-
gestas preleces, do msero discpulo. No deste, que, para
aprender, no raro tem de procurar, alhures, soccorro extranho.
Ouvi o, como toda a assembla, a condomnao do ensino
actual das faculdades offlciae.-< o equiparadas. Os factos reve-
lados indicam a necessidade imperiosa do uma reforma ina-
divel : o que existe, a dar credito ao que ouvio, 6 uma cousa
inqualificvel. A principal accusao partio de um diplomado
por uma das escolas equiparadas, e, portanto, de um insuspeito.
Essas revelaes so gravssimas. Impe-se a necessidade de
um inqurito a bem dos crditos do paiz. O poder publico no
pde continuar indiffernnte. Se nesses dizeres aceusatorios ha
calumnias, faz-se mister conhecel-as em toda a sua extenso
para o justo castigo dos nalumniadores.
Infelizmente os governos so culpados da decadncia do
ensino superior, pois no curam seriamente dos interesses desde
ensino.
Pode-se mesmo dizer que o ensino jurdico no ministrado
no Brazil actual, em conformidade com as exigncias da
instruco superior, tendo-se em considerao as instituies
vigentes. Neste' particular temos sido do uma desdia lamen-
tvel. E' preciso no olvidar que estamos no Brazi 1-Republia,
e pois que o estudo das nossas leis deve ser uma realidade, e
no, como acontece, uma promessa illusoria.
A constituio da Nao Brasileira, por unio perpetua e
indissolvel das suas antigas provncias, em Estados Unidos do
Brazil, na phrasc da lei bsica da Republica, creando um
direito novo, velo ao mesmo tempo determinar novas necessi-
dades no ensino jurdico das nossas faculdades.
Dessas necessidades no lem curado os programmas esco-
lares, de sorte que. ao lel-os, dir-se-hia estarmos ainda em
pleno regimen da Constituio do Imprio e da lei do Acto
Addicional.
Quando uma s lei regia o territrio, na parte politica &
na administrativa, quando um s o Corpo Judicirio, uma s
lei processual,no regimen, pois, da unidade,coraprehender-
se-ia que de outra maneira no fossem trabalhados esses
programmas.
Mas as antigas provncias no so mais administradas
como ao tempo do regimen do Acto Addicional; mas as antigas
provncias no toem mais a magistratura de nomeao do
Governo Central, a mesma lei judiciaria para todas eilas ; mas
as antigas provncias no mais se regem pelas mesmas leis do
7508 10
146

processo. Tado mudou: outros tempos, outras leis, outros


costumes judicirios. O regimen o da diversidade, do Ama-
zonas ao Prata, do Norte ao Sul.
So preceitos da lei constitucional da Republica : cada Es-
tado reger-se- pela constituio e pelaa leis que adoptar; os
Estados organizar-se-o de forma que fique assegurada a auto-
nomia dos municpios em tudo quanto respeita ao seu peculiar
interesse.
O que os programmas entendem por Direito Constitucional
outra causa no seno o direito constitucional, o direito pu-
blico, o direito constitucional federal
E no na mesmo tempo, em uma s cadeira, em um anno
s, de estudar esse novo direito, o regimen constitucional repu-
blicano, a lei ou o estatuto federal nos seus 90 artigos.
Quer isto dizer que o direito constitucional dos Estados
no tem entrada nesses programmas ; no tem, conseguinte-
mente, um mestre que o ensine nos cursos jurdicos.
O bacharel formado ou doutorado por qualquer das nossas
faculdades offlciaes, ou equiparadas, apenas conhecera da sua
ptria, em matria constitucional, a legislao da Unio.
Pedirieis em vo a qualquer delles alguma noticia sobre as
organizaes constitucionaes estadoaes, sobre as leis particula-
res dos Estados, a judiciaria ou a processual.
Nada sabem, e confessemos tambm a nossa ignorncia, nos
os que procedmos das faculdades jurdicas do Imprio, ns os
mais velhos. Rarssimos conhecem essas organizaes, as con-
stitucianaes, as judiciarias, as do processo propriamente dito.
Em carta-circular, que corre impressa com a data de 11
de dezembro do anno prximo findo, subscripta por membros
das duas casas do Congresso Nacional, ministros do Supremo
Tribunal Federal e a do Supremo Tribunal Militar, desembarga
dores, juizes de I e 2a instancias, advogados, professores,
jornalistas, homens de letras e chefes de servio na adminis
trao da Republica, foi confessado o facto irrecusvel do des
conhecimento geral da legislao em vigor nos Estados da
Unio. I
Dizia-se nessa carta-circular:
Cada Estado limita a sua atteno as leis particulares
que o regem e legislao federal. Isto lhes basta. Quanto
occorre nos demais Estados s lhes interessa, ainda assim remo-
tamente, quando entende com a agitao propriamente po-
litica.
Em que peze afflrmar, os Estados no se conhecem uns aos
outros por suas leis, seno pelos nomes dos respectivos gover-
nadores ; ignoram, no raro por completo, o que vigora, em
matria de legislao, uns nos outros. Quasi estrangeiros se
consideram.
b~ E quem, por dover de officio ou curiosidade de estudioso,
chamado a examinar a legislao estadoal, v-se a braos com
dificuldades sem conto, de todo insuperveis. Nenhum subsidio
147

util encontra, nas melhores bibliothecas ou nas estantes dos


doutos, sobre o conjnncto dessas leis. Mesmo a Bibliotheca Na-
cional accusa lamentarei pobreza. Mesmo a Secretaria de Es-
tado dos Negcios do Iaterior.
I No lia exagero em dizer qae menos penosa seria a tareia era
se tratando das leis, antigas ou modernas, de paizes distantes,
do Oriente e do Occidente.
9 Para obviar quanto possvel os effeitos do uma tal situao,
que no pde continuar sem deslustre para ns, segundo os
termos dessa circular, os seus signatrios resolveram o estabe-
lecimento de uma sociedade destinada principalmente a colher
dados e esclarecimentos precisos a respeito dessa legislao,
que tanto differe de Estado a Estado, para os publicar nos seus
Arehivos, que constituiro desfarte um repositrio de noticias
da maior importncia para todos quantos verdadeiramente se
interessam pela vida nacional.
E' a tarefa da Sociedade de Legislao Brazileira, que
dentro em breve publicar o seu primeiro boletim e pretende
iniciar opportunamente a publicao do Annuario da Legis-
lao.
Rofore-se, assim dizendo, a uma iniciativa individual, que
ser, espera, coroada de brilhante xito, vencidas as dificul-
dades, em grande numero, que tem enfrentado.
Essa a iniciativa individual.
O que faz, porm, o Poder Publico? Que providencias as
suas? Quaesas suas cautelas, qual o seu zelo para a compre-
henso, nos programmas de ensino dos cursos jurdicos, do
estudo dessa legislao novssima, a dos Estados, de tamanho
interesse para os candidatos ao foro, magistratura e a admi-
nistrao ?
Essas promessas esto manifestamente incompletas.
Os cursos jurdicos se destinam formao de homens
hbeis para serem um dia sbios magistrados e peritos advo-
gados e outros que possam vir a ser dignos deputados e sena-
dores e aptos para occupar os logares diplomticos e mais em-
pregos do Estado, na linguagem dos estatutos mandados observar
pelo art. 10 da lei de 11 de agosto de 1827.
Nestas circumstancias, bem de ver, no se comprehende
em como nesses cursos no esteja includo, como disciplina
necessria, o estudo das instituies constituoionaes dos Estados
da Unio Brazileira, das organizaes estadoaes munioipaes,
das organizaes judiciarias estadoaes e das respectivas leis
processuaos.
Sente no ler qualquer cousa neste sentido nos vrios tra-
balhos sujeitos deliberao do Congresso.
Igual o seu sentimento por no ver compre hendido. no
programma organizado pelo eminente presidente da seco, o
ensino do direito militar.
Direito penal, simplesmente como est escripto no pro-
gramma, , na accepo corrente, o direito penal civil.
148

O egrgio relator e nosso presidenta vai occupar a tribuna,


S. Ex. dir ate que ponto so improcedentes estas observaes.
Ouvil-o, ser para a assembla motivo de jubilo: 6 o mestre
que falara. :''
Faz sons ao terminar, os votos expressos por S. Ex. ao
abrir os trabalhos desta seco : que, terminada a funeo
deste Congresso c volvidos ns aos nossos lares, seja o em-
penho de cada um, tanto quanto na medida de suas foras,
como um compromisso de honra, trabalhar pelo levantamento
do nivol do ensino Jurdico em nossa Ptria; assim o exigem
os interesses superiores da Republica o do Brazil.
O Sr. Presidente Convido o Exm. Sr. Visconde de Ouro
Preto, presidente do seco, a assumir a direco dos trabalhos.
(O Si*, visconde de Ouro Prelo oceupa a cadeira do Dr. Pedro
Lessa.)
O Sr. Visconde de Ouro Preto Annuncia casa a presena
do Desembargador Pereira Leite e d a palavra ao Dr. Pedro
Lessa,
O Sr. Pedro Lessa Diz que expor suecintamento as suas
idas, que so frueto de sua experincia de professor. No seu
relatrio fez o que entende necessrio a amparar o estado do
direito.
Assim, na Ia tboso disse ser preciso a philosophia como
preparatrio, porque viu quanto os alumnos, pela ausncia
dessa disciplina, se encontravam na difficuldade de aprehender
as preleces do 1 aono da Escola de Direito. Mostra como com-
preheo.de a philosophia sob o conceito devido faz a apologia
do estudo da psychologia e da lgica e relata a forma por que
se pde estudar a moral.
Coaclue esse ponto do seu discurso insistindo pelo estudo
da philosophia como preparatrio aos cursos de direito. Com-
bate a aprendizagem da anatomia e da physiologia como pre-
paratrio visto sobrecarga dos programmas. M Quanto
these, justifica, a razo de ser das matrias que julga
indispensveis no curso jurdico, como o direito privado o a
pratica. Diz que, quanto a esta, quando nos programmas, foi
mal comprehendida, porque muitos professores entenderam
fazer preleces, em logar de ensinar o estudante a se
conduzir na vida profissional.
Defende a incluso que fez no programma da disciplina
encyclopedia jurdica e aceenta a sua divergncia, neste
ponto, ao Sr. Rodrigo Octvio. Passa depois a explicar as
razes do seu plano de ensino das matrias do ourso jurdico,
segundo a ordem estabelecida no seu programma.
Quanto decadncia do ensino, no a encontra nas facul-
dades livres porque entre estas ha boas e ms.
Se diz que o ensino do direito decadente, o orador tambm
se refere s faculdades offlciaes, onde tem visto ultimamente
uma mocidade pouco estudiosa. Deseja penas rigorosas e
recompensas seduetoras aos professores o julga que o decreto
149

de 9 de abril, no que pese ao autor dessa lei, trouxe males que


foram corrigidos.
Pensa que o legislador deve cuidar das medidas que o
orador lembra no seu relatrio e quanto s providencias do Sr.
Adolpho Gordo, receia que na pratica, sossobrem.
O Sr. Visconde de Ouro Preto Convido o Sr. Dr. Podro
Lessa a reassumir a presidncia.
O Sr. Pedro Lessa (depois de reassumir a presidncia) Vou
iniciar as votaes.
O Sr, Abelardo Lobo Peo a palavra.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Abelardo Lobo.
O Sr. Abelardo Lobo Vou ler a seguinte proposta (lendo):
Considerando que das sete tbeses de que se compe o
questionrio da seco de Ensino Jurdico, foram objecto de
controvrsia e de emendas substitutivas as de ns. 1, 2, 3, 4e5 ;
Considerando que as emendas substitutivas so concordes
em certas concluses e discordes em outras ;
Considerando que esta situao de facto colloca os con-
gressitas em uma diffleuldade insupervel para dar seus votos
de acceitao ou recusa dessas concluses, pois que do mesmo
parecer podem acceitar umas concluses e recusar outras ;
Considerando, por isso, que o presidente da seco no pde
ter um critrio seguro para submetter a votao as concluses
offerecidas ;
Considerando, por outro lado, que taes concluses so obra
d Congresso e no obra individual dos congressitas, o que im-
porta na impossibilidade de no encaminhamento da votao fazer
preferencias pessoaes :
Proponho, como medida de ordem :
1, a nomeao de uma commisso de trs mem-
bros para, estudando as referidas concluses, organizar
o respectivo quadro, de forma a que a votao se verifi-
que por idas e no por pareceres;
2o, organisado, por esta forma, o quadro para
votao, ser elle submettido a breve discusso do Con-
gresso e approvado, com emendas ou sem ellas, servir
de regra para a votao.
E ainda :
Considerando que os nossos trabalhos esto merecendo a
atteno de paizes estrangeiros, nomeadamente de Portugal,
Estados Unidos, Franca, Itlia e republicas sul-americanas, onde,
a excepo do primeiro, a lngua portngueza absolutamente
desconhecida;
Considerando que no basta para a exacta comprehenso
do progresso da nossa Ptria, no estrangeiro, a propaganda e
exposio de nossas riquezas materiaes, mas tambm, e'prin-
cipalmente, a de nossa cultura intellectual, de que o Direito o
a Lei so o mais seguro indicio;
150

Proponho:
1, quo a mesa do Congresso fique autorisada a
organisar a synopse dos nossos trabalhos, de accrdo cora
os presidentes das respectivas seces, e mandar I traduzir
para o ingloz, francez, italiano e hespanhol a mesma
synopse. afim de ser enviada s escolas do direito o outras
instituies jurisdicas daquelles paizes;
2*. si para isso for necessrio effectuar despesas
ue no possam ser comportadas nos fundos de que
2 ispe o Congresso, fique a me>a autorisada a
solicitar
do Governo Federal o indispensvel auxilio para a
realisaco de to patritico intuito.
Sala das sesses do Congresso luridico Brasileiro, em 20 de
agosto de 1908. Abelardo Saraiva da Cunha Lobo.
O Sr. Presidente Esta em discusso a proposta. Ningum
quer a palavra ? {pauta) Est encerrada a discusso. Os Srs.
que approvam o requerimento do Dr. Lobo queiram se levantar
( pauta). Foi rejeitada a proposta.
0 Sr. Fernando Mendes - Peo a palavra pela ordem-O Sr.
Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Fernando Mondes.
O Sr. Fernando Mendes Pedi a palavra para protestar contra
as afirmaes sem provas referentes s faculdades livres. O Sr.
Theudoro Magalhes Peo a palavra pela ordem. O Sr.
Presidente O protesto ficara apenas consignado em acta
como manifestao do sentir do Sr. congressista. O Sr.
Theudoro Magalhes Desisto da palavra. O Sr. Presidente
Vou proceder s votaes. Os Srs. quo approvam a primeira
these do questionrio queiram se levantar (pausa). Foi
approvada, contra o voto do Sr. Dr. Marcilio de Lacerda.
O Sr. Octacilio Camar Requeiro que se consulte casa
se entende admissvel o regimen de exames parcellados.
0 Sr, Presidente Os Srs. que opinam pelo regimen de
madureza queiram se levantar e pelo regimen de exames par-
cellados queiram se conservar sentados (pausa). H O Sr.
Presidente O Congresso se manifesta favorvel ao exame de
madureza. Est agora em votao a segunda these do relatrio.
Os que a approvam queiram se conservar sentados (pausa). Foi
approvada. Esto prejudicadas as emendas offe-recidas e as
concluses apresentadas em relatrios dos Srs. Campos Jnior e
Soriano Albuquerque. Vou proceder votao da 3a these. Os
Srs. que a approvam queiram se conservar sentados (pausa).
Foi approvada.
O Sr. Presidente Est em votao a 3a these. Quem a
approvar conservaiMe-ha sentado (pouso). Foi approvada.
O Sr. Presidente Est em votao a 4* these. Os que a
acceitam conforme o relatrio fiquem sentados (pausa). Est ap-
provada e prejudicados os additivos. Vae ser votada a 5* these.
151

O Sr, B. Moses Peco a palavra pela ordem.


O Sr, Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Moses.
O Sr, B. Moses Pedi a palavra para offerecer a se-
guinte:
INDICAO : Indicamos que o Congresso Jurdico vote esta
concluso: No se pde attribuir mais ao ensino livre do que
ao offlcial a decadncia do ensino jurdico, visto qne as causas
do tal decadncia prendem-se ao meio social. Sala das sesses,
20 de agosto de 1908. Herbert Moses, Teixeira de Lacerda.
O Sr. Lencio de Carvalho Peo a palavra.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Conselheiro
Lencio de Carvalho.
O Sr. Lencio de Carvalho Requeria a V. Ex. que dividisse
a questo 5a em dnas partes. Primeiro que perguntasse : ha
decadncia do ensino jurdico; segundo, quaes os meios de
combatei-*.
O Sr. Sousa Bandeira Peo a palavra.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Souza Ban-
deira.
O Sr. Souza Bandeira Requeiro preferencia para a in-
dicao do Sr. Moses...
O Sr. Fernando Mendes Votemos a indicao do. Sr.
Moses.
O Sr. Sousa Bandeira ... porque,Sr, Presidente, parece
exprimir o pensamento do Congresso...
O Sr. Coelho Rodrigues Peo preferencia para as minhas
emendas.
O Sr. Sousa Bandeira ... E votando a indicao, podere-
mos nos manifestar sobre as proposies do Sr. Coelho Rodrigues.
O Sr. Presidente A indicao do Sr. Moses so poder ser
votada depois do Congresso se pronunciar se existe decadncia
do ensino jurdico; por isso, voa pr primeiro em votao o
requerimento do Sr. Lencio de Carvalho.
Vozes Muito bem, muito bem.
O Sr. Presidente Os Srs. que entendem que a pergunta
deve ficar desdobrada na forma requerida, queiram se conservar
sontados (pausa). Foi approvada. Portanto, aquelles que en-
tendem que ha decadncia do ensino jurdico, queiram se deixar
sentados (pausa). O Congresso reconhece a decadncia do ensino
jurdico. Vou pr agora em votao a indicao Moses-Lacerda.
Os que no a approvam se levantem.
O Sr. Presidente Foi approvada por maioria. Ser agora
votada a primeira emenda do Sr. Coelho Rodrigues. Os que
acham provir a decadncia da validade dos exames de pre-
paratrios nas provncias, facilitados pela ausncia do fiscali-
zao, etc., queiram ficar sentados (pausa). Foi approvada por
maioria.
O Sr. Presidente Os que attribuem a decadncia aos
maus hbitos decorrentes da liberdade de frequncia, deixem-se
ficar sentados (pausa). Approvada por maioria.
152

O Sr. Presidente Os Srs. que Julgam residir a causa de


decadncia nas faculdades livres, sem fiscaes severos, capazes de
reconhecer a decadncia do pessoal, etc, fiquem sentados
(pausa). Approvada por maioria.
O Sr. Presidente Do relatrio, portanto, j no esta
prejudicada a ultima parte que se refere a elaborao de leis
comminando penas a discpulos e professores. Por conseguinte,
aquelles que approvam a medida lembrada, oonservem-se sen-
tados.
O Sr. Presidente Foi approvado. Vou pr em votao o
substitutivo Adolpho Gordo. Os que approvam a Ia concluso do
substitutivo, levantem-se (pausa). Rejeitado por amaioria.
O Sr. Presidente Os que adoptam a 2 concluso do
substitutivo, levantem-se (pausa). Rejeitado apor maioria.
O Sr. Presidente Os que acceitam a 3 concluso, levan-
tem-se (pausa). Rejeitado por maioria. Passemos 6* these. Os
que approvam a concluso do relatrio, conservem-se sentados
(pausa). Foi approvado.
O Sr. Presidente Os que acceitam a 7a concluso, fiquem
sentados (pausa). Foi approvada e esto prejudicadas as emendas.
O Sr. Presidente O Sr. Secretario vae ler as declaraes
de voto enviados mesa.
O Sr. Secretario (tendo) Declarao de voto. No me
sendo sido possvel chegar a tempo para fundamentar o meu
voto sobre as theses apresentadas e especialmente para sujeitar
ao Congresso uma proposta, venho declarar que entendo serem
causasa da perturbao do Ensino Jurdico :
l. A incongruncia de programmas inexequveis de que
apenas alguns paragraphos so desenvolvidos de modo in-
completo.
2.a A deficincia do tempo escolar de modo que o anno
lectivoa fica, em regra, reduzido a diminuto numero de aulas.
3. A presumpo de capacidade na oecasio dos exames,
cuja matria oircumscripta & pouqussima parte que logrou ser
leccionada.
No ha decadncia, ha desorganizao do ensino, que facil-
mente poder ser corrigida, desde que uma effectiva fiscalizao
seja realizada, no s quanto confeco dos programmas re-
stringidos sua parte exequvel, e quanto sua execuo, e, o
que e principal, que os exames oomprehendam no uma parella
mnima, mas a totalidade da matria julgada til em relao a
cada uma das disciplinas do ourso jurdico.
Rio de Janeiro, 80 de agosto de 1908. Cndido Mendes de
Almeida. H
Declaramos que votamos contra a concluso da these que
opinou pela decadncia do ensino jurdico no Brazil. Sala das
Sesses, 20 de agosto de 1908. Octacilio de Camar.
Deodato Maia. M. B. Pinto Guimares.- Thomas Cochrane.
_Paulino de Mello, Felinto Bastos. Prisco Paraso.
Dr. F. Mendes de Almeida.
153
Declaro que votei contra ao regimem do exame de ma-]
dureza, porque sou de parecer que devemos voltar ao regimen
doa exames de preparatrios, parcellados. Sala de Sesses, 20 de
agosto de 1908. Octacilio Camar.
O Sr. Presidente Estando concludos os trabalhos da seco
de ensino jurdico, funccionara, amanh, a seco de Direito
Constitucional, sob a presidncia do Dr. Viveiros de Castro.
Agradeo aos Srs. Congressistas a atteno que me dispensaram
durante as reunies a que tive a honra de presidir. Est en-
cerrada a sesso.
Terminam os trabalhos s 7 horas da noite.
DIREITO CONSTITUCIONAL BRAZILEIRO

Relatrios, Memorias
e Actas dos Trabalhos
TI1EHE PIllMKinA

1
A Unio pode intervir nos Estados txjwre
prprio, indopendonte de requisio dos respectivos
governos ?
2

A expresso Governo Federal equivalente a


Poder Executivo ou abrange todos os rgos
da soberania nacional ?

I
Quem percorrer a escala dos casos determinantes da Inter-
veno federal, condensado! no art. 6" da Constituio, no pde
hesitar na resposta. O nico em que a Constituio julgou ne-
cessrio fazer restrico a faculdade interventora da Unio, exi-
gindo para seu exercicio a requisio dos governos estaduaes,
foi o do n. 3. E' aqui applicavel o principioinclusio unius,
allerius est exlusio querendo significar que, quando entre
dois institutos que tem sua origem na mesma lei, se exige como
caracterstico de um delles a existncia de determinada clausula
que se no julgou Indispensvel ao outro, essa clausula s de
um podo ser considerada requisito essencial.
SI ao outro instituto no faz ella a menor falia para as suas
condies de viabilidade, no ha motivo para que se lh'a queira
applicar, simplesmente para, pelo amor da uniformidade, vasal-
o nos moldes do vizinho.
Antes, a lgica aconselha a que se reconhea que, exigi
ndo-a expressamente para um, o legislador excluiu-a ip$o facto
do outro.
B' o methodo reoommendado pela interpretao a contrario
sensu, de que os juristas se tm servido com profcuos resultados,
no obstante a muitos ella se afigurar uma fonte de perigosos
erros. H
De facto, creando no mesmo texto duas disposies Iegaes,
o legislador define-as com o mesmo cuidado, dando a cada uma
os requisitos que lhe constituam a substancia e lhe facilitem a
applicao. Si a uma delias foram dados certos requisitos,
158

que em relao outra foram omittidos, que para a primeira


elles eram condies elementares, o penhor da sua viabilidade,
ao passo que a segunda no dependia delles para realizar o seu
fim. A omisso neste caso deve ser considerada um facto inten
cional, traduzindo o pensamento que animou o legislador de
dispensar formalidades que lhe no pareceram necessrias.
H Somente em uma hypothese pode conceber-se que a omisso
no importe o sacrifcio da formalidade: quando esta da sub-
stancia do preceito legal, de modo que sem ella este no pode
subsistir, no pde ter existncia concreta. Torna-se ento ne-
cessria a interveno da hermenutica afim de se completar o
pensamento do legislador por melo de textos que lhe possam ser
applicaveis e que lhe preencham as lacunas. Quando um acto
qualquer pde ser praticado independente de formalidades com
que o legislador no o dotou, e intil consagral-as, attendendo-
se preferencia que devem ter as formas simples sobre as
complicadas.
Segundo von Jhering, o jurista que pretende conquistar o
dominio intellectual sobre o direito, no deve desprezar a sim-
plificao quantitativa que tende a diminuir a massa dos mate-
riaes, sem prejuzo, bem entendido, dos resultados a attingir.
Fazer, diz elle, o mais possvel com o menor numero de ele-
mentos possivel, eis a lei: quanto mais restricto 6 o material,
tanto mais fcil o sou maneio. ( Uesprit du roit romain, .3
vol. p. 23.)
Applicando, pois, estes principios ao assumpto que nos
oceupa, vejamos si a requisio dos governos estaduaes uma
condio sine gua non para todos os casos de interveno federal,
enumerados no art. 6 da Constituio, ou si somente para o do
n. 3, onde ella se acha expressamente declarada.
A questo se resume na seguinte espcie de sorites que pro-
curaremos estudar em todas as suas proposies:
Declinando os casos de interveno federal nos Estados, a
Constituio estabeleceu para um (art. 6o n. 3) a clausula ex-
pressa da requisio dos respectivos governos e a omittiu para
os outros, parecendo ter creado dois regimens differentes.
Si, apesar da omisso, no foram creados esses dois regi-
mens, porque ento a aliodida clausula deve ser subentendida
para todos os outros casos.
Si a clausula da requisio deve ser subentendida, ento
por ser ella um elemento constitutivo da interveno, um dos
traos que a caracterizam.
Sendo assim, a Constituio foi redundante quanto ao
caso do n. 3 citado, especificando uma exigncia que era inse-
parvel da providencia estatuda.
Si, porem, a Constituio no se presume redundante e a
especificao da exigncia era necessria, ento innegavel
que houve propsito em a dispensar para os outros trs casos,
como uma formalidade intil e, qui, prejudicial.
Mas, si a Constituio no a pretendeu dispensar, ento
defeituosa, ambgua, eollocando-a ao lado de um s dos casos,
159

oom a aggravante de nem siquer ser este o ultimo ponto da


escala.
No se devendo, entretanto, em uma lei de to magna
importncia admittir o grosseiro vicio da ambiguidade, foroso
concluir-se que a interveno federal s depende da requisic o
idos governos estaduaes, quando tiver por fim restabelecer a
ordem e a tranquilidade nos Estados.

A demonstrao das proposies acima uma consequncia


da resposta que passamos a dar seguinte pergunta :
Entrara de tal modo na concepo dos casos de inter-
veno a requisio dos governos estaduaes, que no precise ser
expressa por se achar subentendida?

Quanto ao n. 1 repellir invaso estrangeira, ou de um


Estado, em outro , o Governo Federal no tem necessidade
seno de ser informado do facto, no s porque lhe incumbe
exclusivamente velar pela soberania nacional e declarar a
guerra, como tambm porque, na immineacia de um coniiicto
armado entre as foras estaduaes, occorre-lhe o indeclinvel
dever de evital-o, interpondo espontaneamente a sua autori-
dade e empregando os meios coercitivos.
De facto, a invaso estrangeira um acto de hostilidade
que pde produzir um rompimento das relaes internacionaes,
cbegando at ao estado milindroso de uma guerra. Ora, no
tendo os Estados a menor competncia para resolver questes
internacionaes, no lhes cabe o direito de tolherem, neste caso,
a aco do Governo Federal, o que aconteceria si este estivesse
na dependncia de uma requisio de sua parte.
A invaso inter-estadual, por sua vez, podendo degenerar
em uma guerra civil que comprometia o prestigio da forma de
governo adoptada, deve ser reprimida inoontinenti pelo Governo
Federal, o principal interessado e responsvel pela ordem
interna.
Si nunca se desse a requisio do governo estadual, a luta
tomaria propores de uma calamidade nacional, propagando-so
por todos os pontos inilammaveis, sem que o Governo Federal
pudesse entrar na arena para suffocar as exploses. Os Estados
se devorariam em uma implacvel sede de vingana; o facho
da guerra illuminaria com o seu sinistro claro os campos
belligerantes, e a Unio no teria o direito de interpor a sua
autoridade, porque esta lhe no foi reclamada pelo Estado
invadido, que consideraria uma humilhao o recorrer a auxilio
estranho.
160

Nio podia estar na mento do legislador constituinte reduzis


o papo 1 da Unio ao de mera espectadora de um facto de que
podem resultar craves contequenoies para todo o pais.
i
E* poli, evidente que o Governo Federal aio esta dependendo
de uma reqnlsio dos governos estaduaes para conter o Estados
dentro de seus verdadeiros limitei e impedir a* jttr prprio as suas
veleidades de expansionismo. A Uniio no pde consentir que os
Estados se ompeonem em latas fratricidas, perturbando a harmonia
politica que uma das bellezas do systema federativo, A sua
noutra lidado equivaleria a um suicdio e ningum dlri quo fosse
ete o fim eollimado poios incansveis obreiros do nosso aetual
pacto politico.

OS* caso manter a forma republicana federativa>


6 ainda menos susceptvel de duvida. Nos Estados a forma
republicana federativa pode ser ameaada pelo povo ou pelo
Oovemo. No primeiro caso trat.i-.so de um movimento quo deve
er contemplado ao n. 3, que mais adiante ter conveniente
estudo.
Resta-nos o segundo caso. Si d o prprio governo estadual quo
faz periclitar a forma republicana federativa, intuitivo
? iue delle nunca partir requisio alguma para a interveno
liderai por no sor natural que algum pratique um acto pelo
simples prazer do solicitar auxilio de terceiro para o destruir.
Nestas condies ficaria definitivamente fundada em qualquer
Estado a forma que aprouvesse ao seu respectivo governo, ainda
mesmo que fosse a monarcInca.
A ningum podo, pois, occorror a idea do patrocinar o absurdo
de ser o Governo Federal obrigado a tolerar to formal rebeldia
contra os dispositivos constitucionaos.
Seria ento o aniquilamento da prpria Republica, porque a
rebellio, triumphante em uma parte, iria levando os seus effeitos a
todas as outras. Incendiado o rastilho ningum poder salvar a mina
da exploso imminonto. A interveno do Governo Federal, em tal
caso, uma medida de salvao da Republica, medida aconselhada
pelo instincto de conservao que s obedece a normas dieUdas
pelo prprio organismo.

Quanto ao n. 4- assegurar a execuo das leis e sentenas


fedoraes , de toda evidencia que elle no comporta u intruso
dos governos estaduaes, aos quaes no fot commettida nenhuma
attribuloao em execues desta ordem.
Competem ellas aos agentes do Poder Executivo Federal com
exercido nos Estados ou ao Poder Judicirio, conforme se trato de
leis OU de sentenas, nos tormos do art. 7o 3o da Constituio.
...

161
Em qualquer das hypotheses no ha 'razo que justifique|
uma requisio por parte do? governos estaduaes, salvo si estes
annuirem em dar execuo s leia federaes, caso em que sero
obrigados a communicir ao Governo Federal os obstculos que
os impeam de desempenhar o mandato.
Como delegados voluntrios, 03 governos estaduaes noi
requisitam a interveno federal, mas declinam da incumbncia
por falta de meios idneos para a desempenharem.

O mesmo, porm, no se d em relao ao n. 3 restabe-


lecer a ordem e a tranquillidade nos Estados .
Trata-so ahi de matria meramente policial que cabe dentro
da orbita governamental dos respectivos Estados que se presume
disporem dos elementos suffl cientes para resolvel-a sem o auxilio
de influencia estranha. Manter a ordem e tranquilidade dentro
dos Estados a misso principal dos respectivos governos que
para isto se devem munir dos recursos policiaes competentes.
Aos governos estaduaes, por meio de seus rgos, esto confiados
os negcios internos dos respectivos Estados, para o que devem
bastar-lhes as suas prprias foras.
Si estas, porm, contra toda a espectativa, forem deficientes
ou si tal fr o movimento que reclame a suspenso das garantias,
s o governo estadual o poder saber, cumprindo-lhe ento a
obrigao de, confessando a sua fraqueza diante da gravidade
da situao, requisitar da Unio o auxilio de que carece. I E' a
garantia contra as violncias domesticas (against do-mes{ica
violence) a que se refere a Const. norte-americana, na seco 4
do art. 4", conferida pelos poderes da Unio e para a qual
poderamos appellar si tivssemos necessidade de um espelho
para reflectir as nossas disposies constituciooaes.
Fonte onde fomos haurir as linhas bsicas do nosso edifcio
politico, a Constituio norte-americana e os seus commentadores
ainda mais uma vez se prestariam de boa vontade a remover
imprevistos embaraos que por ventura se nos antolhassem na
interpretao da clausula de que temos tratado.
Incontestvel a utilidade da clausula da requisio para
este caso, porque o meio de impedir que a Unio attente contra
a autonomia dos Estados, arvorando-se em arbitro dos seus
destinos e immiscuin .'o-se a cada passo em seus negcios mais
ntimos a pretexto de restabelecer-lhes a ordem.

Aqui pode surgir a questo de saber se o Governo Federal


tem o direito de negar a interveno solicitada, sob o fundamento
de dever ser respeitada a vontade popular com a qual se incom-
patibilizou o governo do Estado,
Uma soluo afflrmativa equivaleria a sanecionar os cha-
mados direitos da revoluo, traasformando-a de um oataolysma
7392 11
162

que devo apavorar, oomo o mais terrvel dos terremotos, em


um melo normal e ooramum de substituir os governos legal-
mente constitudos.
Seria a instabilidade das instituies, e quem vivesse sob
esse regimen teria a impresso de achar-so pisando em um ter-
reno de constituio vulcnica, destinado a ser tragado a cada
momento pelas matrias fusveis que lhe refervem nas entra-
nhas.
Por mais pacifica que seja uma revoluo e por mais salu-
tares que sejam os fructos que se lhe attribuam, ainda no
conseguiu ella sahir da categoria de phantasma a aterrar os
seus prprios factores, pela incerteza dos destinos que aguar-
dam as sociedades que as sollrcra ; sem alludlr-se aos desatinos
que ella autoriza e que so consequncia do desapparooimento
da autoridade.
Tao terrveis so os effoitos do uma revoluo que os pr-
prios governos que se organizam em seu seio, no se esquecem,
logo que delia se desembaraam, de tomar medidas que lhe
impossibilitem o reapparecimento.
Dahi o estabelecimento de penas severas para aquelles que
conspiram contra a ordem publica e attentam contra a estabili-
dade dos governos legaes.
Por peior que seja, um governo sempre prefervel ao
domnio da anarchia em que as desenvolturas de uma dema-
gogia desonfreiada produzem as angustias de um uUvt-se
quem puder proferido no tumulto de um campo de batalha.
Tal governo, porm, no 6 de receiar em um systema re-
publicano, cujo caracterstico principal a renovao peridica
d.os mandatos que se legitimam pelos suffragios de que
emanam.
Por outro lado, ha tambm o processo de responsabilidade
contra aquelles delegados que se desviam da senda traada pelas
leis.
A esto respeito l-se em Cooley: Foram estabelecidas
adequadas providencias para que de um modo regular e pacifico
se fizessem as reformas das constituies, sem a presso de uma
revoluo, de modo que esta seja s -mpre evitada ...
No caso de um atteutado que vise mudar as instituies
por modos que no sejam os especificados acima, continua o
mesmo escriptor, cabe ao governo federal o dever de Intervir e
proteger o povo do Estado em seu governo legal, empregando a
fora militar, em toda a extenso do poder nacional, se assim
for necessrio.> (Cooley Principies on const. law, pag. 715
.)
No temos, pois, duvida em affirmar que, no desempenho
de uma attribulo constitucional, o Governo Federal cumpre
um indeclinvel dever, prestando soccorros ao governo estadual
que lh'o solicitar para restabelecer a ordem e a tranqulllidade
publicas, sem que lhe seja licito pactuar, mesmo pela neutrali-
iade, com o movimento sedicioso, qualquer que seja a causa
que o haja inspirado.
163

*
Do estudo que precede fcil concluir-se que pensamos
que, salvo o caso do n. 3 do art. 6" da Constituio, a inter-i
Teno do Governo Federal nos Estados independo de requi-
sio dos respectivos governos.

Voltemo-nos agora para a outra face do problema.

A expresso Governo Federal equivalente a Poder


Executivo ou abrange todos os rgos da soberania nacional f

II
[.. A pergunta acima exige da nossa parte um ligeiro estudo
sobre certas noes elementares que, embora conhecidas, devem
ser relembradas como premissas de que decorrem importantes
corollarios.
O estado social a que tende o homem por uma propriedade
natural, que o leva a approximar-se de seus semelhantes, no
teria firmeza e consistncia, si, para mantel-o, no concorrese
uma fora poderosa a determinar o equilbrio dos interessess
impedindo que elles se choquem o que predominem as paixo,
do mais forte.
Gonglomeraes de indivduos, dotados de sentimentos
egoisticos, suppondo secada um, por uma dilatada o falsa viso
anthropocentrica, o centro para onde devem convergir todos os
privilgios, as sociedades seriam antes foras de destruio do
que fontes de vida e conservao, constituindo os seus membros,
em vez de alliados, inimigos irreduotivets a luetarem todos
pela conquista dos mesmos elementos e acabando por se entre-
devorar em um encarniamento de feras auladas.
Assim, porm, no podia ser, porque, do mesmo modo que
no mundo planetrio as leis de attraco e repulso estabe-
lecem a harmonia do systema, obrigando os astros a um re-
gimen de transaces, em virtude do qual cada um obrigado a
ciroumscrever-se sua orbita, assim no mundo social o equi-
lbrio o produeto de uma disciplina, uma medida de coaco
que tolhe a cada individuo os movimentos excessivos, tra-
ando-lbe um circulo de aco que seja compatvel com a liber-
dade de que precisam os seus co-associados que so termos da
mesma equao.
Essa disciplina, essa fora coactiva que presido as relaes
dos indivduos dentro da sociedade, dando a cada um o logar
164
que lhe pertence e impedindo que nelle se desenvolvam in-
stinctos usurpadores, esse principio que garante a estabilidade
social o .Direito.
Corrente de energia que sulca a sociedade em todos os sen-
tidos, levando as suas injunces a todos os pontos onde se faa
sentir qualquer perturbao, implantando por toda parte o
imprio salutar da justia, o direito to necessrio para a
conservao das sociedades, como o a nutrio para a dos orga-
nismos individuaes.
Para trazer, porm, essa corrente em constante c perenne
estado do _ funeo, imprimindo-lhe direco conveniente, 6
necessria a presena de um agente que disponha da precisa
capacidade para aproveitar-lhe as virtudes, supprir-lhe as
deficincias e corrigir-lhe os defeitos.
Como a funeo especfica do direito realizar-se, impondo
coeritavamente os seus preceitos, e intuitivo que se lhe torna
indispensvel um rgo adequado que contenha em seus ele-
mentos histolgicos todos os germens de uma potencialidade
jurdica tal que estejam aptos a desabrochar aos primeiros sym-
ptomas de uma injustia.
Para desempenhar misso to delicada e complexa foi que
surgiu o Estado, armado de poderosos elementos que tornam
efflcaz o irresistvel a sua interveno.
Na theoria moderna da sociedade civil, diz Lastarria, o Es-
tado uma instituio social e politica que sob um regimen
qualquer, est encarregado de decretar e applicar a lei, tanto
quanto expresso do direito, para a manuteno e desenvolvi-
mento da harmonia que deve existir entro as espheras do acti-
vidade dos elementos que compem a unidade social
Para o citado publicista, o Estado moderno a instituio
incumbida de exteriorizar o direito por meio da leis, isto 6,
actos legislativos decretados no intuito de conter as diversas
actividades sociaes dentro de suas respectivas orbitas, de modo
que uma no perturbe o exerccio das outras, dependendo do
seu desenvolvimento harmnico a prosperidade e segurana da
unidade social.
Organismo essencialmente coercitivo, segundo a expresso
de Leroy Beaulieu, o Estado o coordenador por excellencia das
foras sociaes, ou contendo-as em seu pape), ou encaminhan-
do-as para um rumo que conduza ao bem geral.
O Estado moderno, diz Cogliolo, em sua Filosofia dei di-
rilto privalo, pag. 123, foi bem chamado um Estado de direito, no
porque tenha por nico escopo a tutela do direito, e nem se lhe
negue a benfica e crescente intromisso em todas as activi-
dades sociaes, mas, porque o seu organismo, o seu modo do ope-
rar e a sua constituio se vestem de formas jurdicas .
O Estado, diz von lhering, no Esprit du droit romain, tem,
antes de tudo, por fim realizar o direito e a justia at nas suas
mnimas espheras .
Eis ah! : a feio do Estado eminentemente jurdica,
ainda mesmo quando, em consequncia de suas mltiplas fun-
165

ces, olle pratique certos actos alheios conservao e ao


desenvolvimento do direito.
Por mais renhida que tenha sido a controvrsia das escolas
que se criaram em torno da theoria do Estado, visando dofi-nir-
lhe as attribuies, ora restringindo-as, ora alargando-as, uma
verdade foi sempre reconhecida : a misso jurdica do Estado.
Como quer que seja, de funeo limitada ou absorvente, o
Estado 6 a instituio encarregada de velar pelas condies de
existncia da sociedade, ou defendendo-a de aggresses exter-
nas, ou impondo lhe a observncia de normas necessrias
prosperidade interna.
Para que elle saia, porm, do terreno das abstraces^ e
tenha existncia concreta, collocando-se altura de sua misso,
mister que possua uma autoridade competente para decretar
leis e applical-as.
O Estado, como instituio politica, ensina Lastarria, s
pde existir com uma autoridade que possua attribuies em
virtude das quaes elle constate, regule e applique o direito ou o
complexo das condies internas o externas que dependem da
cooperao humana c que so necessrias para alcanar o fim
assignado ao homem o sociedade, fim consistente na in-
tensidade da vida. E' essa autoridade que se designa sob o nome
de poder politico.
A aco desse poder o que se ohama governo e que se
costuma distribuir por trs rgos, possuindo aptides diAfe-
rentes de accrdo com a natureza das suas funees ou, em
linguagem constitucional, das suas attribuies.
O governo o Estado em aco, ou, por outra, a capaci-
dade physiologica dos elementos anatmicos que formam a
estruetura do Estado. Essa capacidade se revela por meio dos
tres poderes, pelos quaes se costuma distribuir a aco gover-
namental : legislativo, executivo e judicirio. So esses tres
poderes os rgos pelos quaes o Estado exercita a sua aco, de
modo que a expresso governo cm seu sentido technico significa
Estado em funeo, quer esta se exera por um, quer pelos tres
rfos concomitantemente, sendo certo que todos se ligam em
uma intima dependncia e completam-se na mais inteira
harmonia.
A palavra governo tanto pde abranger a totalidade dos
poderes, em que, pelo principio da diviso, se fragmenta o po-
der politico, como um s delles. Governo esta para qualquer
delles como o gnero para a espcie, mas isto no obsta a que
se possa ompregar esta para significar aquelle.
E' usando desta liberdade que o legislador, mesmo incor-
rendo no risco de sacrificara clareza do texto legal, adopta s
vezes uma expresso genrica para comprehender uma institui-
o especial.
Nem semp.e, por<?m, esse uso arbitrrio, pois pde acon-
tecer que o legislador, para provinir hypotheses casusticas, que
106

a lei impotente para prever e crystallizar, no tenha si no o


recurso de uma palavra de significao maia compre*
liensiva.
Foi o qne se deu em relao ao art. 6 da Constituio, cm
que as hypotheses da interveno no podiam ficar reduzidas a
uma formula nica, reclamando cada qual soluo que no
pode emanar de um s agente do poder politico. Neste caso o
verdadeiro critrio para determinar com preciso o poder a
quem deve incumbir a interveno, consiste em destacar as hy-
potheses c indagar a classe de attribuies a que cada uma
pertence.
Delias algumas ha que so da competncia alternativa do
poder legislativo e do executivo, ou de um, ou do outro exclu-
sivamente o outras quo podem pertencer ao poder judicirio.

A do art. 6 n. Io tanto pde incidir na competncia do


poder legislativo como na do executivo.
A interveno deste ultimo no caso de invaso ostrangeira
ou de um Estado em outro, indiscutvel, visto que se trata de
medida urgente e o mais apto para adoptal-a o poder exe-
cutivo, pela natureza das suas fanees e pela facilidade de
aprestar os meios de aco. Alm da rapidez de suas delibera-
es, e olle que dispe dos recursos materiaes, que so elemen-
tos decisivos em questo de luta armada. H A invaso
estrangeira principalmente um facto do summa gravidade
para a soberania de uma nao, compromettendo os seus
crditos internaoionaes, alarmando os seus habitantes e,
perturbao das condies de vida interna, tornando diffleeis e
precrias as relaes jurdicas dos cidados que vivem no
territrio invadido.
Si no fosse immediatamente sufocado to brutal imprio
da fora, a nacionalidade, assim abalada em seus mais intimes
fundamentos, entraria a periclitar, perdendo a conliana em
sua energia e cedendo a cada novo attentado contra a sua so-
berania.
Urge, portanto, operar eom a maior presteza o efficacia,
oppondo a invaso affrontosa do estrangeiro uma repulsa supe-
rior na rapidez e na violncia.
Em taes condies evidente que no corresponde s ne-
cessidades do momento o poder legislativo, cuja aco est de-
pendendo de um cortejo de formalidades bysantinas e embara-
cantes.
Demais, a competncia do poder executivo est claramente
traada no art. 48 n. 8, donde se deve concluir que, em relao
a esta hypothese, a expresso "Governo Federal" de que se
serve o art. 6o equivalente a "Poder Executivo".
O mesmo argumento pde ser adduzido em relao invaso
de um Estado em outro.
167

Si no se trata alii de affronta aos brios nacionaes, de modo


a fazer vibrar a alma popular contra audaz estrangeiro, no ,
entretanto, menor a gravidade do mal por denotar um perigoso
prurido de expanso, que deve ser reprimido inconti-nonto para
que no medrem impunemente immoderadas e irro-freiaveis
ambies. Um Estado federal que sabe de suas fronteiras em
demanda de conquistas terrltoiaes, alam de collooar-se fora das
normas oonstitucionaes, revela um manifesto pendor para
perturbar a harmonia do systema politico que adoptamos,
devendo, portanto, encontrar immediata represso. Para isto
nenhum poder est melhor apparelhado do quo o executivo,
pelas razes aoima expostas.

A hypothese do n. 2 "manter a forma republicana fede-


rativa"quadra-se melhor nas attribuies do poder legislativo.
Foi a propsito do artigo similar da Constituio americana
que Cooley escreveu as seguintes palavras:
Impoz-se aos Estados Unidos o dever de garantir a cada
Kstado da Unio uma forma republicana de governo. Essa
imposio fuoda-se na convico de que os governos de princ-
pios e formas dissemelhantes adaptavam-se menos a uma unio
federal do que os substancialmente samelhantes, e de que o go-
verno supremo devia possuir autoridade para defender o systema
acceito contra as innovaes que trouxessem eomsigo princpios
discordantes e antagnicos . (Op. cit., pag. 213.)
O Federalista tambm justificou este principio nos termos
seguintes: Os governos de formas e princpios heterogneos
so menos prprios a formar uma colliso federativa qualquer,
do que se fossem homogneos. (Federal, art. 48.)
Dando ao nosso actual systema politico uma consagrao
definitiva, a Constituio construiu-lhe emo torno um solido e
inexpugnvel contraforte com o art. 00 4 , que no considera
objecto de deliberao a matria que tenha por fim abolil-o.
81 nem o Congresso Federal, o mais immediato repro-
sontanto da vontade nacional, pde fazer qualquer tentativa no
sentido de mudar a nossa vigente forma politica, intuitivo
que a nenhum dos Estados da federao devia ser tolerada tal
veleidade.
Seria a desaggregao parcial, o rompimento de laos que
a Constituio forjou com o caracter de indissolveis.
Um Estado que proclamasse para si uma forma de governo
incompatvel com a existncia da Unio, collocar-.so-ia em um
estado de rebeldia compro me ttodora da uniformidade de re-
laes politicas to necessria integridade da soberania de
um povo.
Efectivamente, no se comprehendo que dentro do regimen
republicano federativo, como o nosso, se destaque um dos seus
membros para constituir-se sob princpios differentes, os mo-
narchicos, por exemplo, som que o prprio regimen deixe de
168

soffror. Imagino-so um astro que de repente deixasse de obe-


decer lei da gravitao e comeasse a ter movimentes con-
trrios aos at ento observados.
Os outros membros do systema planetrio, dada a catas-
trophe, annullada a lei do equilbrio, estariam ameaados em
seus destinos pela total subverso da ordem.
Foi, pois, para evitar este inconveniente que a Constituio
probibiu que qualquer dos Estados se afastasse do systema de
governo adoptado para a Unio. Foi uma medida do conser-
vao que no pde ser illudida por qualquer Estado, sem que a
Unio tenha o direito de restaural-a, cm observncia ao cnon
da perpetuidade e indissolubilidade de quo falia a Constituio
no art. 1.
No s adoptando uma forma de governo manifesta-
mente contraria geral, que um Estado falseia o regimen; na
outros meios indirectos de fraudal-o. Em observncia das
formas prescriptas pela Constituio estadual para ravel-a. rofor-
mal-a, diz Gooley, no seria impossvel que o povo desse Estado
effectuasse alteraes que o privassem do seu caracter repu-
blicano. Deste modo poderia elle estabelecer a monarehia, ou
restringir de tal forma o suffragio que tirasse representao o
seu caracter popular, fundando assim uma aristocracia. {Op.
cit., p. 215.)
Como se v, a questo complexa, cheia do delicadas sub-
tilezas theoricas de modo que, para resolvel-a, no bastam a
argcia de um s homem, por mais profunda que seja, e a
promptido do apparelho de energias administrativas de que
dispe o Poder Executivo.
O problema deve ser estudado com demorada atteno o a
discusso estabelecida com a maior amplitude.
Ora, debate de tal natureza s se pde travar no seio de
uma corporao deliberante, onde se cruzam correntes de todas
as opinies.
S o Congresso Federal, pois, est suficientemente appare-
lhado para discutir o assumpto e resolver sobre o que constituo
ou no forma de governo republicana federativa. No estando
elle reunido, ao Poder Executivo cabo convocal-o extraordi-
nariamente (art. 48, n. 10), quando a violao do regimen fr,
por parte do Estado, to brusca e ostentosa que demande uma
prompta soluo.

A respeito da hypothese formulada em o n. 3 resta-
belecer a ordem e a tranquillidade nos Estados.convm fazer
uma distinevo substancial. Ou o restabelecimento da ordem o
tranquillidade medida do fcil adopo, no affectando as
normas regulares, ou exige um cortejo de providencias, anor-
jnaes, extraordinrias, entre as quaes, a suspenso de garantias.
No primeiro caso cabo a aco ao Poder Executivo pela
simples razo de ser este o representante da fora publiea,
podendo mobilizar contingentes do exercito o da armada, de
accrdo com as necessidades do Governo Nacional (art. 48, n.
4). EUe ahi intervm como um simples poder de policia, a
quem incumbe velar pela segurana publica em teda a peri-
pberia nacional. Suppre a deficincia da policia estadoal,
augmentando Ibe o contingente e dirigindo-lhe a aco.
Si, porm, o movimento de desordem mais intenso,
propagando-se pelas mais fundas camadas sociaes, o, ateado
pelo espirito de anarebia, toma propores assustadoras, ao
ponto de no poder ser reprimido com meras providencias po-
liciacs, ao Congresso Federal que incumbe a attribuiao de
fornecer os elementos para suffocal-o.
Tal movimento, assim indomvel e prenhe de desastrosas
consequncias, tem todas as caractersticas de uma commoo
intestina, porque abala a sociedade at aos seus mais ntimos
fundamentos, inutilizando-lbe os rgos do conservao. Tal
estado denota um vicio pathologico to profundo e rebelde que
s um remdio herico e extremo lhe deve corresponder. E' um
moribundo que arqueja nas vascas da agonia, si assim nos
podemos exprimir, e, para salval-o, no bastam recursos ordi-
nrios de uma tberapeutica limitada.
Impe-se uma medicao poderosa que, penetrando em
todo o organismo combalido, lhe reconstitua os elementos de
vida e lhe debelle o grmen de morte que se vae desabrochando
com tanta violncia.
A commoo intestina a que se refere a Constituio em
mais de um artigo, a mais grave molstia do organismo social,
porque o suppe dilacerado por lutas violentas, tendo-so rompido
todosos diques da ordem, sob es ltegos das cruentas tempes-
tades populares.
I Para dominai-a cumpre que se decrete o estado de sitio,
suspende udose as garantias, cuja existncia seria estorvo
aco da autoridade.
Acto de tal magnitude, porm, s pde ser praticado pelo
Congresso quando se acha reunido (arts. 34 n. Si e 80 Io),
devendo neste caso comprehonder-se na expresso Governo Fe-
deral a de Poder Legislativo.
Pelo citado art. 80 1, se v, entretanto, que o Poder
Executivo tambm tem competncia para decretar o estado de
sitio, o que quer dizer que lhe cabe tambm a synonimia na
alludida expressoGoverno Federal.

A hypothese do n. 4 assegurar a execuo das leis e


sentenas ederaes envolve tambm uma attribuiao do
Poder Judicirio. I
Ao Poder Executivo compete a execuo das leis federaes
que os seus agentes nos Estados esto encarregados de fazer
observar. Si surgom diffleuldades que lhes tolham a liberdade
de aco, esses agentes dovom solicitar o conveniente auxilio
170

ao Governo Federal que, neste caso, o Poder Executivo, de


quem so propostos e em cujo nome agem.
As sentenas fedoraes, porm, so executadas pelos mem-
bros do Poder Judicirio e s oitos so competentes para decre-
tar medi las que facilitem essa execuo e inutilizem as resis-
tncias que EO lhe opponham. Si aos juizes no bastam os
elementos forenses que constituem os seus recursos ordinrios e
si de grande fora material precisam para cumprir os seus
mandados, desrespeitados acintosamente pelos agentes esta*
duaes, cabe-lhos a attribuio do requisitarem o soccorro indis-
pensvel ao Poder Executivo Federal.
Mas, uma vez fornecidos os elementos materiaes, o juiz,
representante de um poder independente, pol-os- em aco de
accrdo com as necessidades do momento.
Responsvel pela execuo das suas sentenas o no depen-
dendo do Poder Executivo, o Podor Judicirio apenas requisita
a este a fora armada, mas, no lhe confia o oncargo de diri-
gil-a. Os actos judicirios s por elle podem ser praticados legi-
timamente, sob pena de degenerar em violncia uma funeo
eminentemente legal.
E' nossa opinio, portanto, que, em face da hypotheso do
n. 4, oitado, a expresso Ooverno Federal toma um duplo aspe-
cto, significando, ora Poder Executivo, ora Poder Judicirio,
conformo o acto federal que se trata de pr em execuo.

Concluindo, por esta forma, o estudo da these acima,


fia voc-nos que interpretamos fielmente o pensamento do legis-
tdor constituinte, condensado no art. 6 e suas partos, formu-
lando as seguintes concluses:

I
A' excepo do caso especificado no n. 3, do oit. art. 6, os
outros trs autorizam a interveno da Unio nos Estados, inde-
pendente da requisio dos respectivos governos.
II
A expresso Governo Federal no tem a significao exclu-
siva de Poder Executivo, mas, abrange todos os rgos da sobe-
rania nacional,
CESB. DO REGO MONTEIRO.
nbuSBL.

THKMB QUINTA

O ART. 68 DA CONSTITUIO TAMBM APPLICAVEL AO DIS-|


TRICTO FEDERAL?
EMQUANT0 1LLE CONTINUAR A SER A CAPITAI. DA UNIO A SUA
ORGANIZAO DEVER SER A MESMA ?

0 art. 68 da Constituio tambm applicavel ao Disrioto


Federal?
Emquanto elle continuai- a ser a Capital da Unio dever
ter moldes especiaes ?
O art. 66 do dec. n. 510, de 26 de junho de 1890, determinava:
Salvo as restrices especificadas na Constituio e leis fede*
raes o Distrito Federal administrado pelas autoridades mu-
nicipaes e sujeito exclusivamente aos Tribunaes da Unio.
Paragrapho nico. O Districto Federal ser organizado por
lei do Congresso.
O Governo Provisrio, resolvendo modificar o decreto citado
e expedindo o de o. 814 A, de 23 de outubro de 18U0, substituiu o
art. 66 pelo seguinte:
Salvo as restrices especificadas na Constituio e
os direitos da respectiva municipalidade, o Districto
Federal dlreotamente governado pelas autoridades
federaes.
Paragrapho nico. O Districto Federal ser organizado por
lei do Congresso.
A preoceupao dos autores desses actos foi garantir aos
habitantes da Capital da Republica a autonomia municipal,
pelo menos, idntica assegurada no regimen que ento decanta*
E de facto pelo decreto de 22 de junho mantinba-se na admi-
nistrao do Districto Federal as autoridades municipaes e polo
de 23 de outubro, embora se entregasse a administrao s au-
toridades federaes salvava-se muito explicitamente os direitos
da respectiva municipalidade.
Sujeito a discusso o projecto entendeu a Commisso do
Congresso substituir a art. 66 pelo seguinte:
Salvas as restrices especificadas na Constituio o
nas leis federaes, o Districto Federal administrado
pelas autoridades municipaes.
Paragrapho nico. As despezas de caracter local, na Capital
da Republica,incumbem exclusivamente a autoridade municipal:
O Districto Federal, pois, deve ser administrado por auto-
ridade municipal, como parece ter ficado expresso no texto da
Constituio.
172

A pergunta foita agora polo illustrado Presidente da Seco


Direito Constitucional Brasileiro >, respondeu o eminente Dr.
Joo Barbai lio afflrmando:
Aos Estados a Constituio formalmente lmpoz o respeito
aessa autonomia (art. 68); mas, ao tratar do Districto Federal
no fez o mesmo e collocou-o, sem disfarce, sem rebuo, sob a
tutela do Governo da Unio (art. 34, n. 30). E a este confiou,
como vimos, a organizao especial deste municipio o lhe deu o
poder de reservar, para a esphera da Unio, os servios que
nelle fr mister retirar das autoridades locaes .
Acceita como verdade a opinio do notvel constituciona-
lista brazileiro chegar-se-ia a concluso de que a Constituio
Republicana estabeleceu dois typos differentes de Municipio,
isto , um que a bel prazer do Congresso Nacional ter ou no
autonomia, outro que no se poderia organizar sem que fosse
assegurada a essa autonomia em tudo que respeitasse a seu
peculiar interesse.
No nos afiguraria lgico o proceder do legislador consti-
tuinte que a cada momento se mostrara cuidadoso em manter
as palavras autoridades municipaes, em tratando da futura orga-
nizao do Districto Federal, para conceder que fora o seu in-
tuito facultar ao Congaesso Nacional a plena liberdade de, sem
rebuo, sujeital-o tutela do governo federal.
Mau grado opinies que correm, especialmente nos Estados
Unidos da America do Norte do que a investitura das autori-
dades municipaes, dissentimos desse modo de ver o mantemos a
dos que sustentam que s a eleio pde outorgar poderes a
essas autoridades.
A propaganda republicana, que orientou os espritos antes
da substituio da forma do governo, trazia sempre como ar-
gumento demonstrativo da superioridade da Republica sobre a
monarcnia a descentralizao dos poderes, apontando entoo
typo do municipio autnomo como base de toda a organizao
republicana.
Os decretos ns. 510 e 914 A dispunham no art. 67: Os Es-
tados organizar-se-o por leis suas, sob o regimen municipal com
estas bases:1. A autonomia do municipio em tudo quanto
respeita ao seu peculiar interesse.
2. Electividade da administrao local.
Paragrapho nico. Nas eleies municipaes, eto.
Uma emenda firmada por Lauro Sodr condensou todas as
disposies citadas no vigente art. 68, eliminando-se por outra
emenda o paragrapho nico por suprfluo.
Sem entrar, pois, na questo de doutrina verificasse clara-
mente pela interpretao histrica que o legislador constituinto
jamais acreditou que as autoridades municipaes podessem re-
ceber sua investidura das autoridades federaes, tendo-se elimi-
nado o art. 63 dos decretos citados, no para condemnar a
forma electiva, e sim para afastar os extrangeiros de serem
eleitos ou do cxercorom a qualidade do eleitores.
173

O paragrapho nico do arfc. 67 dos decretos us. 510, de 23


de junbo e 914 A, de 23 de outubro de 1891, foi eliminado por
suprfluo (vide emenda), certificando assim que o municpio do
Districto Federal, segundo o pensamento dos legisladores
constituintes, uma entidade, pelo menos, com iguaes direitos
dos Estados.
No se fazia necessrio manter o disposititivo do para-
grapho nico, a Constituio creava a entidade municpio entre
os rgos de administrao local sem cogitar, pois, do que se
pudesse admittir quanto a sua organizao que na Capital man-
tivesse sem autonomia e nos Estados autnomo.
Proclamou-se a Republica, com o fim de assegurar a liber-
dade e a igualdade no parecendo lgico admittir que na Con-
stituio Politica, se estabelecesse diflerena entre os direitos
dos cidados, restringindo os de determinada diviso admi-
nistrativa.
E por fim a collocao do paragrapho uaico, eliminado por
suprfluo, conjunctamento com o que cogitava da organizao
do municpio do Estado, fora a concluso do que o intuito do
legislador foi o de garantir a autonomia municipal no Districto
Federal.
Agora vejamos o que se deve entender por peculiar inter-
esse do Municpio do Estado em comparao com o art. 67 da
Constituio.
O Estado organizando o Municpio no pde invadir as attri-
buies meramente locaes, cuja administrao a este compete.
J dizia Royer Collard: La commune est comino la famille,
avant 1'E'tat; la loi politiquo la trouvo et ne la cre point. E'
certo que muitos entendem que ao Estado Soberano compete a
feitura do Municpio, ou como diz Maurcio tlocls : A
communa apparece sempre depois do Estado.
li' uma subdiviso administrativa que em todos os tempos
e paizes recebo dclles os seus limites, a forma de sua organi-
zao, e at sua prpria independncia.
Mas, responde Carneiro Maia no seu ezcellen te livro sobre
Munieipio: Quem no v uma confuso deplorvel neste argu-
mento em que se toma a forma pelo principio e reduz-se a
Municipalidade a uma subdiviso puramente geomtricat.. . O
regimen municipal como instituio, isto , o direito publico de
intervirem as localidades na gesto de seus prprios interesses,
no por certo o Estado quem cra a beneficio dos municipios.
Nasce do direito universal que precede a todas as organizaes
politicas.
E foi bem assim que entenderam os legisladores consti-
tuintes, que repellindo a emenia do deputado Meira de Vascon-
cellos o fizeram pela considerao exposta pelo Dr. Joo Bar-
bai lio, quando diz: Entretanto, apezar de quanto fica exposto,
isto , que o pleno exerccio da liberdade municipal no s
um direito, mas uru i condico sins qua de uma organizao
constitucional sobre as bases do Selfgovernment o que a historia
escrevia que os paizes das liberdades municipaes so os de maior
174

resistncia tyrannia, a emenda devia cahir, como succedeu. E


a razo a mesma acima deduzida quanto a emenda que
eliminou dos arts. 67 e 68 do projecto as condies postas as
organizaes dos Estadosa violao da autonomia dellesNas
Constituies Estaduaes que compete tratar das condies do
organismo municipal.
Os servios propriamente looaes so os que a Constituio
entrega a administrao municipal no Estado, assim como no
Districto Federal.
O Estado organizando-os no pde deixar de constitucional-
mente reserval-us ao munioipio, assim como o Congresso orga-
nizando o munioipio do Districto Federal no pde deixar de
mantel-o sob a administrao das autoridades municipaes.
Da mesma forma que a corporao municipal ingleza, a
corporao municipal americana organizou-se principalmente
para satisfao das necessidades locaes, isto , para adminis-
trao das finanas locaes.
GoodnowAutonomia Municipal.
Posta a questo nestes termos e considerando-se que o
Munioipio do Estado est para o Poder Legislativo estadual,
assim como o Districto Federal como municpio para o Congresso
Nacional, o attendendo-se que ao disposto no artigo 67 da Consti-
tuio, parece evidente que o Congresso Nacional organizando
o munioipio tem fatalmente de attribuir s autoridades munici-
paes a gesto de seus servios de natureza local.
Assim sendo e equiparado como est o municpio do Estado
ao do Districto Federal pode-se responder a pergunta, afirmando
que o art. 68 da Constituio tambm applicavel ao Districto
Federal.
E foi o prprio Dr. Joo Barbalho que se viu forado tambm
assim entender, pois commentando o paragrapho nico do art.
67 diz :
Em summa : os servios de caracter local so, em geral,
geridos pela municipalidade e sua custa; escapando-lbe, porm,
os que a Constituio declarapolicia, ensino superior, e todos
os outros que por lei tem sido ou vierem a ser attribuidos a
Unio, incumbindo a esta o custeio dos que, no sendo de natu-
reza puramente municipal, o Governo tomar a seu cargo.
A resposta segunda questo est prejudicada.
Desde que a Constituio determina que o Districto Federal
um municpio, sua organizao deve sor feita obedecendo a
sua autonomia, de accordo com os preceitos estatudos na mesma
Constituio.
Rio, 31 de julho de 1908.

MILCIADBS MRIO DE Si FRSIRB.


THE6E SEXTA

HA DISTIN0E3, QUANTO AOS SEUS EFPEITOS, ENTRE 0 ESTADO DE


SITIO DECLARADO PELO CONGRESSO NACIONAL E O DE-
CLARADO PELO PRESIDENTE DA REPUBLICA ?
DURANTE O ESTADO DE SITIO FICAM SUSPENSAS AS IMMUNIDApES
PARLAMENTARES ?

As iramuniddes parlamentares subsistem no estado de


sitio, pois so inherentes funeco do legislar, condio sins
qua non da mesma funco,que no pode ser exercida sem Inteira
independncia do legislador. (Accordo do Supremo Tribunal
Federal de 16 de abril de 1898.)
O estado de sitio no interregno constitucional, no sus-
pende o exercido aos poderes pblicos, mas somente as garan-
tias constitucionaes, que protegem e amparam os direitos
individuaes.
E' doutrina j consagrada no regimen imperial como se v
do seguinte trecho do Direito Publico Brasileiro, a. 609 de
Pimenta Bueno: A suspenso de garantias, imperiosamente
exigida pelo perigo da Ptria, e a suspenso, no da Constituio
ou dos direitos dos cidados, mas de algumas formalidades que
garantem a liberdade individual.
Merecem ser citadas as seguintes palavras do parecer da
Camar dos Deputados, por eila approvado, sobre a licena
pedida para ser processado um dos seus membros:
Bis a consagrao solemne do direito soberano que tem o
parlamento de zelar como sua a prerugativa excepcional da
immunidade de seus membros, primando sobre o interesse
pessoal de abandonal-a que cada um possa ter ; eU o principio
superior da immunidade como garantia da funeo, como
attributo da corporao, como privilegio do poder constitu-
cional, pairando inaccessivel as exigncias, s necessidades e
s solicitaes da vontade, do amor prprio, do capriclio, da
vaidade dos indivduos, que delle se acham investidos por
motivos de ordem publica. (Sesso de 17 de julho de 1907.)
E esse o pensar dos mais notveis constitucionalistas o,
entretanto, citaremos Jefferson, Blackstone e Eug. Pierre.
Diz o primeiro no seu Manual de Direito Parlamentar:
O privilegio no pertence aos Deputados, mas a Camar.
E se a um dos seus membros se permittisse a liberdade de des-
pojar-so delle, seria passvel de pena.
O segundo, nos seus eommentarios sobre a lei da Inglaterra,
assim se exprime : A inviolabilidade estabelecida no inte-
resse da causa publica.
176

O terceiro, no sou Direito Politico e Parlamentar, escreve :


Os representantes do paiz no toem o direito de renun-
ciar uma garantia que no foi dada a elles, mas & asscmbla
inteira.
Sendo, pois, as immunidades parlamentares garantias de
Direito Publico, no podem ser renunciadas.
AQrmar, diz o conspcuo professor de Direito, Dr. Esme-
raldino Bandeira, que ao individuo e no ao Deputado que
pertence a immunidade, retrogradar aos annos anteriores a
1789 em que as classes se dividiam conforme 03 privilgios
individuaes do que gozava pessoalmente cada um de sous
membros ; ferir de frente o nosso systeraa politico, fructo de
uma lenta e dolorosa conquista de nossos maiores, consub-
stanciada na nossa Constituio de S4 de fevereiro que con-
sagra o sacrosanto principio da igualdade de todos os indi-
vduos perante a lei.
E' verdade que no caso de flagrncia de crime capital con-
code-se aos membros do Congresso a opo para ser julgado i
m mediatamente.
Isto se explica pela natureza da attribuio que tom o
Congresso de dar ou negar licena para ser processado um dos
seus membros.
No exercido dessa funco o Congresso tem s de verificar
si o pedido feito pela autoridade processante determinado por
interesse politico, perseguio ou vingana.
Ora, em flagrncia de crime capital no se do os moveis
acima indicados, havendo certeza da perpelrao do crime.
E nesse caso no se deve recusar a licena, pois isso redun-
daria em desprestigio do Congresso na sua nobre e elevada
funoco de legislar.
So dignas de transcripo as seguintes palavras do citado
parecer da Camar dos Deputados: Instituda para garantir e
assegurar a independncia e a integridade do Poder Legislativo
contra possveis attentados e aggresses do outros po eres, ou
dos particulares, desde que se afiaste desse objectivo deturpando
a sua natureza e ultrapassando os seus fins, ella converto-se em
um odioso e repugnaste privilegio, destru- ) c ti vos dos
principios cardeaes que constituema fora e a effi-cacia da
Constituio que adoptamos a diviso dos poderes e a
igualdade de todos 03 cidados perante a lei.
Accresco que, importando a suspenso das immunidades
parlamentares annullao do Congresso, ella incompatvel
com a Constituio pela qual lhe pertence a attribuio de
declarar o sitio que, s na sua ausncia e no caso extremo de
correr a ptria imminente perigo, pde ser decretado pelo Presi-
dente da Republica, a quem cumpre, como bem pondera o
notvel constitucionalista Joo Barbalho, convooal-o immodia-
tamente afim de exercer a sua funco constitucional deapprovar
ou suspender o sitio, para no incorrer no crime de responsa-
bilidade decorrente da manifesta usurpao de poderes.
177

I Bis as palavras de Joo Barbalho : De no vir expressa na


Constituio esta obrigao do Poder Executivo no se pde
concluir que elle no exista.
A attribuio, dadanoart. 48, . 10, do convocar extraor-
dinariamente o Congresso, envolve certamente a hypothese
extraordinria do sitio, e para ter isso por certo, basta consi-
derar que este s permittido ao Governo com a condio de
homologao pelo Congresso, que pde, negando-o, suspendel-o.
< Ora, para o Congresso poder suspendel-o, indispensvel
estar funccionando. Mas, como no se pde reunir extraordina-
riamente, sem convocao, e existe autoridade a quem se deu
competncia para convocal-o, e por outro lado, como sem essa
convocao frustra-se e annulla-se a funco fiscalizadora que a
2a parte do n. 21 incumbe ao Congresso, concluso irre-
cusvel que, toda a vez que o Executivo decrete o sitio, por no
estar presente o Congresso, obrigado a convocal-o immedia-
tamente.
E o sitio declarado sem esta providencia orna verdadeira
usurpao de poderes.
O eximio jurisconsulto, Dr. Amphiiophio, opina igual-
mente pela reunio immediata do Congresso, quando Sr o
sitio declarado pelo Presidente da Republica, independente-
mente de convocao, entendendo, porm, que para isso se faz
precisa, e com a mxima urgoncia, uma lei regulamentando o
sitio.
Ainda que de pleno accrdo com Joo Barbalho, parecc-nos
de bom aviso dever sor adoptado o alvitre lembrado pelo Dr.
Amphiiophio, afim de evitar que continue o abuso do Poder
Executivo, alentado pela excessiva condescendncia do Con-
gresso.
E tal a doutrina firmada no citado Accordo de 1898 no
seguinte jurdico considerando: Se ao Poder Executivo fosse
licito arredar de suas cadeiras Deputados e Senadores, ficaria
merc do sou arbtrio, e por isso mesmo annullada a indepen-
dncia desse outro poder politico, rgo como elle da soberania
nacional (Const, art. 15) e o estado do sitio, cujo fim de-
fender a autoridade e livre funecionamento dos poderes consti-
tudos, converter-se-ia em meio de oppresso, se no da destruio
de um delles.
Dizem ainda os que sustentam que o sitio comprebende as
immunidades : Se o povo no as tem, como os seus represen-
tantes, a quem s pode elle conferir os poderes que possue,
gozaro dessas immunidades Nemo dal quod non ho.bet.
O povo pde, indiscutivelmente, no exercicio de sua sobe-
rania, instituir os poderes pblicos que entender, dando-lhes as
fnnees que lhe aprouver com as prerogativas precisas para
melhor excrcel-os, como fez com o Poder Executivo e Judicirio,
para os quaes estabeleceu foro especial, e com os membros do
Congresso, aos quaes outorgou, no como privilgios pessoaes,
mas como garantias que os habilitassem a defender com inde-
pendncia os direitos e as liberdades do prprio povo.
7502 13
178

Como poderia o Congresso cumprir essa sua nobre misso


86 o Presidente da Republica, como bem pondera a sentena da
Suprema Corte da Republica Argentina, de 15 de dezembro de
1893 uma vez que no ha limite a priso dos membros do Con-
gresso pde o Presidente ageitar maioria e impossibilitar o
funccionamento do Congresso.
O Congresso depois de vacillaes firmou a s doutrina con-
sagrada geralmente nas legislaes dos povos cultos.

O Congresso no tem que approvar os actos praticados no


estado de sitio pelo Presidente da Republica e seus agentes.
A attribuiao, que lhe d a Constituio, de approvar ou
suspender o sitio quando decretado pelo Presidente da Repu-
blica tem como nico effeito um julgamento politico que abso-
lutamente no impede o Poder Judicirio de amparar e resta-
belecer os direitos individuaes que tenham sido violados, pois,
como diz um dos considerandos do luminoso Accordo, j citado,
de 16 de abril de 1898:
Se o habeas-corpus ficasse suspenso emquanto o sitio no
passasse pelo juizo politico do Congresso, indefesa ficaria por
tempo indeterminado a prpria liberdade individual e mutilada
a funeo do Poder Judicirio.
A saneo politica do legislador, diz o eminente consti-
tucionalista Ruy Barbosa, no exclue a necessidade da desag-
gravao da liberdade pessoal opprimida ou supprimida pelas
impacincias das autoridades administrativas.
O Congresso no seu julgamento politico tem somente de
verificar se o Poder Executivo excedeu as medidas autorizadas
pela Constituio, estabelecendo tribunaes de excepo, impondo
penas, etc, para nesse caso sujeital-o ao empeachement.
B nessa hypothese parece lgico, diz Alcorta, que o par
ticular encontre meio de fazer efiectivo immediatamente o seu
direito, sendo os tribunaes de justia quem o deve amparar.
H A irresponsabilidade, continua Alcorta, de abusos, de de
lidos no pode conceber-se em povo algum organizado; e o
abuso e o delicto no estado de sitio o abuso e o delicto em qual
quer dos actos ordinrios da vida civil (garantias constitucionaes,
pag. 267.)
|
Tal a doutrina acceita na Republica Argentina, cuja
suprema corte pela citada sentena de 15 de dezembro de 1893,
tratando das immunidades parlamentares, assim se exprime: E'
esse precisamente o ponto estudado nesta sentena, resultando
delle que entre as (acuidades constitucionaes do Presidente da
Republica, durante o estado de sitio, no se comprehende a de
prender membros do Congresso.
No voto vencido do Accordo de 27 de abril de 1892, disse
Piza e Almeida, de veneranda memoria, em prol da s doutrina:
Sendo as disposies da nossa Constituio relativas sus-
penso das garantias constitucionaes semelhantes s da Consti-
179

tuio da Republica Argentina (arts. 23 e 86 n. 19) em apoio


da pretendida incompetncia do Supremo Tribunal Federal para
conhecer da petio de habeas~eorpu$, no pde ser invocado o
caso ultimamente dado naqnella Republica, porque l o Juiz
Federal concedeu a ordem de habeas-corpus a presos polticos
ainda durando o sitio.
O Supremo Tribunal deve, pois, tomar conhecimento do
habeas-corpus quando se der excesso nas medidas de represso,
empregadas pelo Poder Executivo para nesse caso amparar,
como lhe cumpre, os direitos individuaes illegalmente feridos.
|zj O accordo de 19 de setembro de 1894, depois de mostrar a
inapplicabilidade das leis em virtude das quaes se sujeitou ao
tribunal militar o deputado Jos Mariano, em um dos seus con-
siderandos declara: que, apezar de no constar dos autos a
poca da priso do paciente, nem mesmo se a esse tempo se
achava ou no em estado de titio o logar da priso, certo que,
em todo o caso, as medidas coercitivas autorizadas ao Poder Ex-
ecutivo contra as pessoas em virtude da declarao do estado
de sitio so somente aquellas duas declaradas no art. 80 2 da
Constituio da Republica, nenhuma das quaes se confunde com a
da privao imposta ao paciente do seu foro natural, processo
regular e juzo competente.
Cabe aqui observar que, por igual motivo, illegalidade da
priso e incompetncia do foro, foram sempre concedidos habeas-
corpus pelo Supremo Tribunal.
Os conspcuos magistrados Piza e Almeida, Jos Hygino e
Ampbilophio sustentaram nos seus votos vencidos, o primeiro
DO Accordo n. 460, de 31 de janeiro de 1894 ; o segundo, no de
n. 462, de 31 do mesmo mez e anno, e o terceiro, no de n. 512,
de 1 de setembro desse anno: Que o Supremo Tribunal deve
tomar conhecimento, mesmo no estado de sitio, quando o Poder
Executivo fr alm das medidas autorizadas pela Constituio .
Observa, com razo o citado Joo Barbalho : A appro-
vao pelo Congresso, em uma votao, dos actos, julgados sem
processo, do Presidente da Republica e s deante das infor-
maes que elle offerecer (naturalmente no apresentar o que
houver contra si) uma deturpao do regimen em ponto
capital.
E tanto a Constituio repelle essa approvao estram-
btica, tumultuaria, extravagante que, no art. 80, 3, simples-
mente exige do Ooverno um relatrio motivado das medidas de
excepo que houverem sido tomadas, no lhe impondo ao
menos a obrigao de apresentar documentos, nem provas.
Em virtude de tal approvao os tribunaes ou conside-
ravam o julgamento parlamentar essencialmente politico e vin-
garam as illegalidades e os attentados, ou annullaram, por
inconstitucional com relao a direitos individuaes, como de
sua competncia, desde que a isso fossem provocados pela
forma e via legal e em matria de tanta monta desprestigia-va-
se o poder.
180
#*

Funccionando, durante^o estado de sitio, os poderes p-


blicos com as suas prerogativas, no podendo estabelecer-se tri-
bunaea de excepo, nem decretar-sa a lei marcial, fora de
duvida que so iguaes os effeitos do sitio declarado, quer pelo
Congresso, quer pelo Poder Executivo.
E esses effeitos consistem na suspenso das garantias con-
stitucionaes que amparam os direitos individuaes com a restri-
co dos lis. 1 e 2 do art. 80 da Constituio deteno em
logar no destinado aos ros de crimes comrauns e desterro para
outros stios do territrio nacional.
Uma vez que a bem das pessoas alcanadas pelo sitio, diz
Joo Barbalho, se observe essa limitao nas medidas de re-
presso, podem ser suspensas as outras garantias nelle no
comprehendidas, taes como a inviolabilidade do domicilio, a
liberdade de imprensa. E isto prevalece, quer o sitio seja decla-
rado pelo Poder Executivo ou pelo Legislativo.
A referencia do 2o ao Poder Executivo -lhe feita como
executor das medidas do sitio. Como 6 a elle, que fica incum-
bida a applicao delias, a Constituio adverte-o, qualquer
que seja a origem dessa providencia, do que, quanto as pessoas,
apenas pde elle detel-as ou removel-as e mais nada. (Ac-
cordo do Supremo Tribunal Federal, n. 133, de 27 de no-
vembro de 1895.)
Cumpre ao poder que decretar o sitio determinar quaes as
garantias que vo ser suspensas para que, como bem pondera
Joo Barbalho, no fiquem os cidados expostos a vexames e
perigos inopinados pela insciencia e incerteza.

CARLOS ANTNIO DE FRANA CARVALHO.


1
RFLJlTOniO GERAI.
DAS

THESES DO QUESTIONRIO

A Unio pde intervir nos Estados ex jure prprio, inde-


pendente de requisio dos respectivos Governos 1
A expresso Governo Federal equivalente a Poder Execu-
tivo ou abrange todos os rgos da soberania nacional ?

A). Um dos mais analisados interpretes da Constituio


americana. Walker, accentuoa o caracter essencialmente pro-
tector do direito de interveno.
Essa proteco no somente um poder, um dever da
Unio not merely a tnatter of power, bui of duty.
Nos Estados, ella garante no s o livre exerccio dos res-
pectivos poderes polticos, como tambm a inviolabilidade dos
direitos concernentes liberdade, segurana individual e
propriedade, que a Constituio assegura a brazileiros e a es-
trangeiros residentes no paiz.
A ordem jurdica mais frequentemente perturbada pelo
arbtrio governamental do que pela insubordinao do povo ;
mas em ambos os casos o poder soberano, a Unio, falta ao
cumprimento do seu dever quando no se apressa em restabe-
lecer o domnio da lei.
Assim estabelecido o conceito da interveno, resulta como
corollario que o seu exerccio no pde ficar dependente em to-
dos os casos da requisio dos governos estadoaes e assim a
Constituio Federal andou muito acertadamente exigindo o
cumprimento da formalidade do pedido prvio, quando se tratar
de restabelecer a ordem e a tranquilidade nos Estados.
E, mesmo nesse caso, doutrina o Dr. Joo Barbalho, se a
ordem constitucional estiver de tal forma compromettida que o
Estado se veja absolutamente sem governo, campeando nelle a
anarchia, a Unio no ha de assistir queda e impassvel anni-j
quitao desse Estado, do seu dever intervir, sem esperar
uma solicitao, que talvez se tenha tornado impossvel.
182

Por isso diz muito bem Barraquero que a requisio s


indispensvel quando a disseno intestina no tem compromet-
tido as instituies republicanas.
No menos absurdo seria esperar requisio dos respectivos
governos estadoaes quando se tratar da violao dos direitos in-
dividuaes, ou quando a organizao politica e administrativa
do Estado no tiver os caractersticos essenciaes da frma
republicana.
Outra no a praxe constitucional nos paizes que tambm
adoptaram o systema federativo.
Nos Estados Unidos o grande Washington interveio eco jure-
prprio na Pensylvania, 1794, p-.ra abafar a Whistty Insur-
rection.
Na Republica Argentina, diz Estrada, o Governo Federal
pde intervir motu-proprio para garantir a frma republicana
de governo e o exerccio das instituies locaes.
Na Suissa a interveno no depende exclusivamente de
requisio do canto interessado, porquanto a Constituio assim
dispe na ultima alnea do art. 16 :
As dospezas correro por conta do canto que tiver solici-
tado o auxilio ou occasionado a interveno, salvo se a Assembla
Federal decidir outra cousa, cm considerao as circumstancias
particulares.
I Em 1889, o Conselho Federal interveio cx-jure-proprio no
canto doTessino, o o seu acto foi approvado pela Assembla
Federal.

**
B). A Constituio falia em Governo Federal, expresso que
segundo uma interpretao arbitraria, mas que j teve voga
entre ns, equivalente a Poder Executivo.
Eu, porm, penso que a faculdade de intervir compete aos
dous poderes essencialmente polticos o Legislativo e o Exe-
cutivo visto se tratar de uma fnaco que tambm de cara-
cter privativamente politico.
Assim pensando, fao minhas as palavras proferidas pelo
senador Coelho e Campos, na sesso de 14 de agosto de 1895:
t Matria de alta ponderao melindrosa, disse o illustrc
senador sergipano, a interveno importando a suspenso, a
absorpo temporria da personalidade politica dos Estados,
affeotando o principio da federao, o legislador no a conferiu
a nenhum poder privativamente; pelo contrario, a poz sob a
guarda da Unio, dos seus podores constitudos, do governo
federal, como a garantia suprema dos Estados nessa situao
angustiosa, critica de sua autonomia.
Prova disto que a interveno no se acha enumerada entre
as attribuies privativas do Congresso Nacional, no art. 34,
nem no art. 48 entre as funeces privativas do Presidente da
Republica, nem ainda nos arte. 60 o 60, como funeo judi-
ciaria.
183

Depara-se, sim, no art. 0o entre as disposies preliminares


da organizao federal, e bem de industria, como advertncia
de que so trata de um prineipio orgnico, b sieo, deixado ao
Governo Federal, como representante geral da Unio.
Cada poder age segundo a natureza peculiar de suas funcas
conatitucionaes, em presena do facto quo occasiona a inter-
veno.
O Congresso Nacional decreta: o Poder Execntivo realiza a
interveno; e o Poder Judicirio, sem Interferir no aeto poli*
tico, conhece dos factos que incidem na sua funeo ordinria.
A suspenso das garantias, sejam as do cidado, sejam as do
Estado, quer dizer a suspenso da lei quo as assegura; e, como
uma lei s por outra lei podo ser suspensa, claro que, como o
estado de sitio, a interveno nos Estados s polo Congresso pde
ser decretada.
A iniciativa deve ser do poder, que no momento pde agir
na esphera de suas attribuies.
Ora, achando-M o Congresso funecionando, se pela inter-
veno se trata da suspenso de uma lei, como neste caso re
cusar-1 lie a iniciativa?
Ausente o Congresso, se a interveno se impuzer como
necessidade do ordem publica, por que no fazel-a o Poder
Executivo, como no estado de sitio, ad referendum do Con-
gresso?
**%

Concluses :
1. Somente na hypothese do n. 3o do art. 6 da Consti-
tuio Federal, 6 necessria a requisio dos governos dos Es-
tados, se a disseno intestina no tiver compromottido as
instituies republicanas.
Em todos 01 outros casos a Unio deve intervir e.r-jure-
prprio.
2." A expresso Governo Federal abrange todos os
rgos da soberania nacional, agindo cada poder segundo a
natureza peculiar de suas funees conatitucionaes.
Estando funecionando o Congresso Nacional, a elle compete
decretar a interveno; o Poder Executivo a realiza; o o Judi-
cirio, sem interferir no acto politico, conheo doa factos que
inoidem na sua funeco ordinria.
No intervallo das sesses, se a interveno se impuzer, como
necessidado de ordem publica, o Poder Executivo, como no
estado de sitio, exercera essa attribuio.

A inviolabilidade consagrada no artigo 19 da Constituio


Federal compatvel com os princpios bsicos do regimen re-
publicano f
184

Na hypothese da segunda alnea do artigo 20 da Constitui-


o Federal, as Camars exercitam uma funco meramente
politica ou esto adstrictas s provas dos autos?
O Vice-Presidente da Republica, como Presidente do Senado,
tambm goza de iromunidades parlamentares?

A) Commentando o citado artigo 19 da Constituio Federal,


diz o Dr. Joo Barbalbo que nada ha mais estranho do que
existirem inviolveis numa republica, o acerescenta:
No ba fundamento nem necessidade dessa excepo aberta
em favor das pessoas dos legisladores.
J no estamos mais em tempos em que um chefe de Estado,
um Jayme VI, quando se irritava com a opposio, fazia pren-
der os membros do parlamento que o contrariavam, e, com a
organizao constitucional que temos, mais ba que receiar das
Camars o presidente da Republica, do que ellas dello, dada a
faculdade, que ficou cabendo dos Deputados, de o suspender
por uma simples maioria de votos, conforme o artigo 53 nico.
Data vnia, a critica absolutamente no procede, porquanto no
se trata de um privilegio pessoal e sim funcciottal, a disposio
incriminada no teve o intuito de garantir unicamente a inco-
lumidade individual do representante, e sim o livre exerccio de
um dos rgos da soberania nacionalo Poder Legislativo
exerccio que pde ser perturbado no somente pelo Executivo,
como tambm pelo Judicirio.
As Immunidades, doutrina Laband, no so direitos pessoaes
dos membros do Reichstag, mas principalmente de direito pe-
nal e de processo, fundados sobre motivos polticos e de direito
publico, pertencem ao corpo inteiro parlamentar, constituem
uma garantia da funco publica.
No es simplemente el privilegio de cada miembro de
sus constituyentes, diz Nicolau Calvo, sino tamben el privilegio
de la Camar.
A inviolabilidade que cobre os membros das Camars, en-
sina tambm Pierre, no um privilegio creado em favor de
uma categoria de indivduos: uma medida de ordem publica
decretada para pr o Poder Legislativo acima dos ataques do
Poder Executivo.
Nos grandes confliotos polticos, um Governo ameaado po-
deria ser levado a se servir da Justia em proveito da sua defesa
ou dos seus dios.
E' indispensvel que o exerccio do mandato conferido pelo
paiz no possa ser suspenso sem uma deciso formal dos re-
presentantes do paiz.
A calma observao dos factos sociaes no me permitte par-
tilhar do optimismo com que o illustre commentador do nosso
pacto federal considera impossvel a pratica dos processos eli-
minatrios de um Jayme Vi; pelo contrario, se me afigura cen-
survel imprudncia despojar o Poder Legislativo da alludida
garantia funccional, e isto justamente no momento em que esse
185

Poder atravessa um perodo de crise, tem diminudo o seu pres-


tigio no sentimento popular, ao passo que em todos os paizes
ganha fora e vigor o Poder Executivo, encontrando-se at na
librrima Inglaterra incontestveis symptomas do que entre ns
se chamou no antigo regimeno poder pessoal.
Entre ns, o processo do investidura do Chefe do Poder
Executivo inteiramente idntico ao do Poder Legislativo,
ambos emanam do suffragio directo da Nao, e assim, dado o
conflicto entre elles, pde faltar ao segundo a sympatbia publica,
o apoio de um desses irresistveis movimentos populares que
tornam impossveis as violncias da fora.
No privemos o Poder Legislativo da sua nica arma defen-
sivaa immun idade.

***

B). No parecer n. 21, de 1891, sustentou a Commisso do


Constituio, Legislao e Justia da Camar dos Deputados que
a mesma Camar no podia prescindir do exame e apreciao
dos documentos, inqurito ou outro qualquer gnero de provas
em que pretenda basear-se o ministrio publico ou a parte
offendida, para processar qualquer dos seus membros, afim de
poder pronunciar-se, com conhecimento de causa, sobre a proce-
dncia do pedido de licena, de que trata o citado art. 20 da
Constituio e concedel-a ou negal-a.
Approvado este parecer, firmou-se neste sentido a doutrina,
que se encontra reproduzida nos pareceres da mesma Commisso:
n. 164, tambm de 1801; n. 67, de 1896; en. 11, de 1904; e nos
pareceres : das Commisses reunidas de Constituio, Poderes e
Diplomacia e de Legislao e Justia, do Senado, n. 203, de 1893,
e da primeira, sem numero e datado de 20 de dezembro de 1904.
Como relator do parecem. 18, de 1904, disse o deputado Arthur
Lemos :
< Conhecendo do pedido de autorizao para procosso de
um dos seus membros, a Camar pronuncia-se evidentemente
como entidade politica; mas, para que o possa fazer com pru-
dente arbtrio, para decidir si se trata ou no de crimes ima-
ginrios , se o processo corresponde ou no a verdadeira ou falsa
imputao de um delicto, se artificiosamente se pretende ou no
atacar a integridade do Poder Legislativo, necessrio lhe
proceder, no com a technica esmerilhadora de juizes adstrictos
a estreitas exigncias legaes, mas, ao menos, com o simples
raciocnio de homens para quem no bastam, em matria de
tanta gravidade, as meras allegaces de quem quer que seja.
Assim, a par da funco meramente politica, Camar incumbe,
parece-nos, certo exame do podido e das peas que o justifiquem
sem que isto implique usurpao de funces judiciaes e neces-
sidade do conhecimento de todos os elementos probatrios da
acco.
186

Fundamentando o sen voto vencido, sustentou o Sr. Estevo


Lobo que o art. 20 da Constituio Federal attribue respectiva
Camar a ampla faculdade de apreciar de meritis o pedido de
licena que se lhe solicita; e tanto isto assim, que, quando a
Camar nega a licena, impe perpetuo silencio ao processo,
cancella inteiramente o crime.
Quanto a esta ultima afflrmao, parece-me que o meu
illustrado amigo est inteiramente equivocado ; a denegao
da licena no impe perpetuo silencio ao processo, nem can-
cella o crime ; impede apenas o proseguimento da aco em-
quanto existir a immunidade.
Terminado, porm, o mandato, continua o processo, no
podendo ser invocada a prescripo em virtude do principio
contra non valentem agere non currit prescriptio.
Mas, considero tambm ampla a faculdade politica das duas
casas do Parlamento, de conceder ou negar a licena, exami-
nando o processo unicamente para a verificao de no ser
fantstica a aceusao, mas, sem estarem adstrictas s provas
dos autos, porquanto, mesmo provada a existncia do delicto,
podem entender que prejudicial ao interesse publico o afas-
tamento do representante, negando por este motivo a licena.
***

C) As immunidades foram taxativamente conferidas pela


Constituio Federal aos Deputados e Senadores, e, no sendo
admissvel na espcie a interpretao extensiva e ainda menos a
applicao do methodo analgico, claro que ellas no podem
abranger o Vice-Presidente da Republica, que, embora presida
s sesses do Senado, no membro do Parlamento.
O Vice-Presidente dos Estados Unidos, diz Wilson, o
presidente do Senado; todavia, no membro do Senado, sim-
plesmente preside s suas sesses he simply presides over its
sessions.
Mas, sendo essa funeo presidencial destinada unica-
mente a evitar no Senado, Camar dos Estados, assembla onde
se renem os embaixadores dos vrios membros da federao,
a diminuio dos votos de ura s dos Estados >, no menos
intuitivo que esse dogma constitucional tambm deve ter uma
garantia, no podendo o Vice-Presidente ser arbitrariamente
privado da presidncia do Senado, sem a audincia deste. V
Nem se comprebende que o suecessor eventual do Presi-
dente da Republica no goze de uma immunidade especial que
o ponha a salvo de um acto violento destinado a afastal-o do
governo.
Comprehendendo a necessidade dessa garantia, o senador
Lauro Sodr apresentou, em sesso de 12 de agosto de 1898, um
projecto tornando extensivas ao Vice-Presidente da Republica
as disposies das leis n. 27, de 7 de janeiro de 1892, e n. 30,
do mesmo mez e anno, o qual, tendo sido approvado sem debato
187

em sesso de 28 de setembro, foi remettido Commlsio do


Constituio e Poderes, onde foi ultimamente distribudo ao
senador Muniz Freire.
O aiiudido projecto por demais lacnico, e nem ser pos-
svel abranger nas mesmas disposies dous funccionarios que
normalmente exercem attribuies to diversas ; mas o essen-
cial offerece? uma base, ou antes, um pretexto para ser o
assumpto amplameute discutido, sendo concedido ao Vice-Presi-
dente uma immunidade especial.
Concluses:
1.* A inviolabilidade consagrada no art. 19 da Consti-
tuio Federal no estabelece um privilegio exclusivamente
pestoal, sobretudo uma garantia funccional, pertence a todo
o corpo parlamentar.
Conseguiu temente, e perfeitamente compatvel com os
princpios bsicos do regimen republicano.
2.* Na nypothese da segunda alnea do art. 20 da Con-
stituio Federal, as Camars exercitam uma funco mera-
mente politica, no esto adstrictas s provas dos autos, teem a
mais ampla liberdade para resolver sobre a concesso da
licena, apreciando a opportunidade do afastamento do repre-
sentante da Nao.
3.a No sendo membro do Senado, o Vice-Presidente da
Repnblica no goza de immunidades parlamentares.
E' urgente a decretao de uma lei concedendo-lhe immu-
nidades especiaes.

Deve ser mantida a iniciativa da Camar dos Deputados,


relativamente aos adiamentos das sesses legislativas, leis de
impostos, leis de fixao de foras de terra e mar e discusses
dos projectos offerecidos pelo Poder Executivo ?
Empregando o art. 29 da Constituio Federal a expresso
leis de impostos pode o Senado iniciar a discusso dos
oramentos da despeza ?

O direito de prioridade conferido Camar dos Deputados


uma antigualha, sem base racional, conservado apenas pela
fora da tradio.
O direito de iniciativa foi conferido & Camar dos Communs
no por consideraes theoricas e sim devido a circumstancias
particulares.
Como essa Camar se reunia somente quando a Coroa a con-
vocava, ao passo que & dos Lords era hereditria, ella fez ques-
to desse direito de prioridade na concesso dos recursos pecu-
nirios e na votao de certas medidas governamentaes unica-
mente para garantir a, periodicidade das suas sesses.
188

Alm disso, sahindo os impostos da massa dos cidados, nada


mais natural do que se conferir Camar electiva, represen-
tante directa do povo, a faculdade de iniciar o exame da lei de
finanas.
J no reinado de Ricardo II (1395) os Communs afflrmavam
o seu direito de votar os subsdios, com o assentimento dos
Lords; e, actualmente, o direito constitucional inglez consagrou
a frmula seguinte:
A Coroa pede os meios, a Camar dos Communs concede,
os Lords consentem .
Na Frana, as primeiras Camars altas, principalmente a
organizada pela Carta de 1814, eram aristocrticas e heredit-
rias ; a Camar dos Pares devia ser o sustentculo do throno.
A Assembla Nacional consentiu na existncia de uma se-
gunda camar devido unicamente a tenacidade com que Thiers
defendeu a sua necessidade; pareceu, porm, lgico aos consti-
tuintes que o Senado republicano no podia ter poderes mais
latos que os da monarohia, e, neste presupposto, mantiveram o
direito de iniciativa da Camar dos Deputados, apezar de no
existirem mais os motivos que o justificavam no regimen de-
cahido.
Ns importamos da Inglaterra e da Frana o nosso direito
parlamentar, sendo assim muito natural que tambm trans-
plantssemos para c o extico direito de iniciativa da Camar
dos Deputados, inteiramente deslocado no nosso meio.
E devido tambm lei da imitao, ao tradicionalismo,
que esse direito se encontra na Constituio americana.
A razo de ser do artigo 1, seco 7a, n. 1 da Constituio
dos Estados Unidos se deve procurar no caracter conservador da
Revoluo Americana.
Garantida a independncia e convertidas as colnias em Es-
tados, as respectivas Constituies, como observa Stevens, esti-
pularam em termos for mes todos os princpios bsicos do sys-
tema constitucional inglez.
A Conveno de Pniladelphia, em vez de architectar, em
todas as suas peas, uma nova organizao politica, teve o bom
senso de tomar por modelo o governo colonial familiar a todos,
adoptando tambm as leis e os costumes parlamentares da In-
glaterra.
A mais antiga Constituio estadoal da New-Hampshire
(1775) e nella se encontra a iniciativa em matria de impostos
conferida a Camar dos Representantes.
Mais uma prova convincente de no ser essa iniciativa ne-
cessria no regimen federativo nos offerece a Suissa, onde o
Conselho Nacional e o dos Estados gozam alternadamente do
direito de prioridade nas deliberaes oramentarias.
Nenhuma das razes allegadas em outros paizes em apoio
do direito de iniciativa da Camar dos Deputados, pde ser in-
vocada no Brazil, porquanto a periodicidade das sesses parla-
mentares esta amplamente garantida no artigo 17 da Consti-
189

tuio Federal, e o Senado no um corpo aristocrtico, nem_ o


representante directo dos Estados, sendo, pelo contrario, eleito
pelo suffragio universal, representando immediatanwnte o povo,
e renovado triennalmente pelo tero.

O nosso legislador constituinte, na redaco do citado ar-


tigo 29, usou de uma synodoche, empregando a expresso
leis de impostospara significarleis do oramentoabran-
gendo assim a receita e a despeza.
E, assim procedendo, no innovou a technologia do nosso
direito constitucional.
A Constituio do Imprio considerava privativa da Camar
dos Deputados a iniciativa sobre impostos.
Commentando esta disposio, diz o eminente Pimenta
Bueno:
Tal iniciativa no um attributo indifferente: , polo
contrario, de muita importncia.
A lei do oramento, qualquer projecto sobre contribuies,
a lei de fixao de forcas, o recrutamento de mar ou terra, toda
e qualquer medida que importar alguns desses sacrifcios, no pde
ter nascimento seno no seio da Camar dos Deputados.
Conseguintemente, o mais profundo dos nossos constitucio-
nalistas considerava a lei do oramento comprehendida na ex-
presso sobre impostos affirmando peremptoriamente que
cila no pde ter nascimento seno no seio da Camar dos De-
putados.
No seria possvel uma partilha entre as duas casas do
Congresso Nacional, ficando uma com a iniciativa da receita o
a outra com a da despeza. porquanto o oramento um todo
homogneo, cuja organizao deve obedecer a um plano bem deli-
neado e tendente, na medida do possvel, a manter o equilbrio
entre essas duas partes componentes.
A 1 fixao da receita um corollario da da despeza; a unifi-
cao do oramento um dos preceitos undamentaes da con-
tabilidade legislativa.
***
Concluses:
l.a O direito de iniciativa da Camar dos Deputados , entre
ns, uma antigualha, sem base racional, e conservado apenas
pela fora da tradio.
No deve ser mantida a disposio constitucional que o
consagra.
2.* A expresso leis de impsloscomprehende toda a lei
do oramento, a qual constituo um todo homogneo, sendo a
fixao da receita um corollario da despeza.
Conseguintemente, o altudido art. 29 da Constituio Federal
veda qualquer iniciativa do Senado cm matria oramentaria*
190

Os ajustes, convenes o tratados inter nacionaes derem ser


submettidos approvao do Congresso como determina a nossa
Constituio, ou simplesmente do Senado, como preceitua a
Constituio Americana?
Sendo os actos inter nacionaes celebrados ad referendum
do Congresso (Constituio Federal, art. 48 n. 16), devem ser
examinados conjuntamente pela Camar e pelo Senado, reunidos
em sesso ?

Explicando a razo de sor da disposio constitucional ameri-


cana, assim doutrinou Hamilton no numero LXXV do Fede-
ralista:
Se nos governos em que o magistrado executivo um mo-
naroha hereditrio, pde ser conveniente e sem perigos confiar-
lhe inteiramente o poder de fazer os tratados, seria completa-
mente perigoso e prejudicial confiar essa poder a um magis-
trado electivo nomeado por quatro annos.
Um monarcha hereditrio, ainda que oppressor do povo,
est por tal forma pessoalmente interessado no governo que
no ha seriamente um motivo de receiar que elle se deixe cor-
romper pelas potencias extrangeiras.
Mas um homem elevado de simples cidado ao cargo de
primeiro magistrado, possuindo uma fortuna modesta ou me-
docre, e vendo num futuro bastante prximo o termo em que
ter de voltar ao seu ponto de partida, esse homem pde algu-
mas vezes experimentar a tentao de sacrificar o seu dever ao
seu interesse, e, para resistir a esta tentao, ser preciso uma
virtude pouco commum.
Assim, no seria prudente confiar interesses de uma natu-
reza to delicada, como so os que dizem respeito s relaes
inter nacionaes, a simples discrio do Presidente dos Estados
Unidos.
Ha, porm, motivos decisivos contra a admisso da Camar
dos Representantes a participar da formao dos tratados. | A
versatilidaie desse corpo e a sua composio numerosa, no nos
deixam esperar que nelle se encontre as qualidades essenciaes
ao bom desempenho dessa funeo.
Um conhecimento exacto o profundo da politica extran-
geira; uma adheso firme e systematica aos mesmos planos;
um sentimento delicado e uniforme do caracter nacional; fir-
meza, segredo e promptido, eis as qualidades incompatveis com
o espirito de um corpo to inconstante e numeroso. >
Chambrun, na sua exhaustiva monographia sobre o poder
executivo nos Estados Unidos, acha difflcil encontrar-se uma
combinao mais satisfactoria do que a consagrada na Consti-
tuio americana, porquanto o Senado pouco numeroso, se
renova pelo tero e constituo um corpo permanente ; pde, pois,
191

manter a suas tradies, e, por outro lado, graas s relaes


intimas que assim se estabelecem entre o Poder Executivo e
elle, est iniciado nos grandes negcios.
E todos os commentadoros salientam qne o Senado, quando
intervm na approvao dos tratados, no ago como membro
do Poder Legislativo e sim como Conselho Executivo.
Desse Conselho no pde fazer parte a Camar dos Depu-
tados, a qual, renovando-so inteiramente em curto prazo, no
tem o espril de suite e, pela sua composio numerosa e pela sua
ndole irrequieta, no est apta a deliberar sobre assumptos
intcrnacionaos, que exigem principalmente firmeza, segredo e
proinptido.
A approvao dos tratados e uma funco executiva como
a do confirmar a nomeao de certos funccionarios ; entre-
tanto, a Constituio, muito acertadamente, confiou essa ultima
attrlbuiao exclusivamente ao Senado I
Essa anomalia, so bem que no seja justificvel, perfeita-
mente explicvel: a Constituinte obedeceu a um pbenomeno do
imitao.
A Camar dos Representantes nunca se resignou nos Es-
tados Unidos a no tomar parte na approvao dos tratados, e
mesmo na presidncia de Washington e a propsito do um tra-
tado celebrado com a Inglaterra, 1795, ella pretendeu firmar o
seu direito de examinar os tratados sempre que, para a exe-
cuo dos mesmos, fosso necessria a votao de fundos, preten-
o que o patriarcha da independncia repelliu in-limine (The
Life of George Washington, by John Marshall).
Obrigada a ceder nesse caso, como no da cesso da Alaska,
a Camar dos Representantes nunca renunciou s suas preten-
os, e em 1897, na presidncia Mac Kinloy, tirou a sua desforra,
porquanto o tratado de annexao das ilhas Hawai no obteve
no Senado a maioria dos dons teros, mas foi approvado por
moio de umajoint resolulion declarando o alludido arclii-
pelago territrio da Unio, o votado por simples maioria nas
duas casas do Congresso, ficando assim annullado oadeice and
tonsentdo Senado.
No regimen actual, ns tivemos deputados antes do ter
Constituio, e assim muito natural que elles, instrudos com .
o exemplo americano e so prevalecendo da forca numrica, asse-1
gurassom o seu direito de intervir na approvao dos tratados,
nas mesmas condies que os senadores.
Mas, para quo houve.-so essa eguaidade, determinou a Consti-
tuio que os actos inter naoionaea seriam celebrados ad refe-
rendum do Congresso, sendo examinados conjuntamente pela
Camar e pelo Senado, reunidos em sesso.
A praxe, quo so estabeleceu oin contrario, no e sanocio-
nada pela doutrina jurdica e apresenta os seguintes inconve-
nientes :
1", converte eiu medida legislativa um acto essencialmente
executivo;
192

2, priva o Senado do conhecer dos tratados e eonvenSef


todas ai vozes que a Camar dos Deputados entender que ollosj
no devem ser approvados;
3o, sujeita a quatro discusses, em camars diffrontes, actos
que por sua natureza exigem segredo e promptidB^

Concluses:
I 1.' A approvao dos ajustes, convenes e tratados, sendo
acto de natureza executiva, no exige a interveno do ambas
as casas do Parlamento; deve ser exercida essa attribuo pela
camar menos numerosa o mais estvel.
E', portanto, prefervel a disposio da Constituio Ame-
ricana.
2. Segundo o art. 48, n. 16, da Constituio Federal, os
alludidos actos internacionaes devom ser examinados conjunta-
mente pela Camar e pelo Senado, reunidos em sesso.
0 art. 68 da Constituio tambm applicavel ao Distrieto
Federal?
Emquanto elle continuar a ser a Capital da Unio, a sua
organizao devera ter moldes especiaes ? |

O alludido artigo incluiu a autonomia dos municpios entre


os princpios constitucionaes da Unio, que os Estados so obri-
gados a respeitar nus suas organizaes, ov-vt do art. 63 da
mesma Constituio.
No applicavel ao Distrieto Federal, que no constituo um
Estado, se bem que goze do direito de representao, e cuja
organizao 6 regulada privativamente pelo Congresso Nacional
(Constituio, art. 34, n. 30).
A situao de Capital da Unio impe ao Distrieto um - regimen
especial; e o legislador constituinte tanto reconheceu essa
necessidade, que tomou a precauo de declarar expressamente
no art. 67 que as leis federa es poderiam restringir a competncia
das autoridades municipaes. H Commentando este artigo, diz
o Dr. Joo Barbalho :
As restrices ao poder municipal no Distrieto Federal
lhe so impostas pelo facto de ter sido elle destinado para sede
do governo da Unio.
O que se tem principalmente em vista com a instituio
doDistrieto Federal6 que o Governo da Unio, que nelle tem
a sua sede, esteja em sua casa e seja dono delia. A esta conside-
rao subordinam-se naturalmente todas as outras referentes a
administrao local.
193

Aos Estados a Constituio formalmente impoz o respeito


autonomia municipal; mas ao tratar do Districto Federal no
fez o mesmo, e collocou-o, sem disfarce, sem rebuo, sob a tutela
do Governo da Unio.
Aqui no ha invocar como indeclinvel o principio da auto-
nomia municipal, o qual jamais servir de obstculo aos fins
constitucionaes desta instituio especial o Districto Federal
creada unicamente por bem da independncia e livre aco da
autoridade central.
No teve isto em vista o Congresso Nacional quando pela
primeira vez usou da sua attribuiao de legislar sobre o Dis-
tricto, esqueceu-se de que elle era a capital da Unio para, ater-
se unicamente a consideraes meramente doutrinarias, adi
dogma da escola liberal de ser a autonomia municipal a cettula
mater de toda organizao democrtica.
No tardaram a se fazer sentir os inconvenientes da lei n.
85, de 20 de setembro de 1892, e dahi uma serie de reformas
tmidas, incompletas, porque o Congresso Nacional no aban-
donou ainda inteiramente os primitivos preconceitos e aflecta
apparentemente respeito por uma autonomia que no existe
nem pde existir, era vez de legislar com franqueza, como
quem est. em sua casa, e somente se prooecupa com os inte-
resses da Unio.
No mesmo erro cahiram os americanos quando tiveram de
organizar o Districto de Colmbia ; mas emendaram a
mo estabelecendo, depois de varias tentativas, um governo que
Carlier chama autoritrio, mas que pratico e perfeitamente
attende aos interesses da Unio.
0 dogma do exaggerado respeito pela autonomia municipal,
alis, encontra actualmente poucos adeptos nas grandes cidads
americanas.
Depois que Stead publicou o seu livro Satan's invisible
World Displayed , formou-se uma corrente irresistvel no
sentido de sujeitar a gesto municipal fiscalizao dos Estados,
e de reduzir os poderes dos corpos electivos.
Um testemunho irrecusvel dessa tendncia a ultima carta
para a The Great New-York.
***

Concluses :
1 .* O art. 68 da Constituio no applicavel ao Districto
Federal, cuja organizao regida pelo art. 34, n. 30, combi
nado com o art. 67 da mesma Constituio ;
2.a Emqnanto elle continuar a ser a Capital da Unio, a sua
organizao deve ter moldes especiaes, se preoceupando o
Congresso Nacional exclusivamente com os interesses geraes
do paiz, esquecidas completamento as consideraes doutri-
narias.
7592 13
104
Ha distinces, quanto aos seus effeitos, entre o estado de
titio, declarado pelo Congresso Nacional e o declarado pelo Pre-
sidente da Republica ?
Durante o estado de sitio ficam suspensas as Immunidades
parlamentares ?
As medidas de excepo tomadas pelo Presidente da Repu-
blica esto sujeitas approvao do Congresso Nacional f
Dessa approvao depende o livre ezercicio das attribuies
conferidas aos outros rgos da soberania nacional ?

A natureza do estado do sitio foi perfeitamente cara-


cterizada pelo artigo 80 da Constituio Federal, permittindo a
sua declarao somente quando a segurana da Republica o
exigir ou a Ptria correr ira mine n te perigo.
li' natural que a Constituio tenha investido o Poder Le-
gislativo c da tremenda faculdade de suspender as garantias
constitucionaes nus dois nicos casos nella determinados, in-
cluindo essa faculdade entre as attribuies privativas do Con-
gresso Nacional.
Mas como se trata de um poder cuja aco intermittente,
podendo aco tecer que, no inter vai lo das sesses, a Ptria
corresse perigo, a Constituio permittiu que o Poder Executivo
usasse da mesma faculdade.
A medida, porm, somente ser efficaz, poder fazer frente
a gravidade da si mao, se fr ampla, se produzir todos os seus
effeitos, seja qual fr o poder que a decrete.
Um estado de sitto amputado, reduzido a simples remoo
de pessoas suspeitas, seria uma arma de tempera pouco resis-
tente, incapaz de conjurar o perigo que ameaar a Ptria.
A* meu ver, a disposio do 2 do artigo 80 da Constituio
Federal no limitou a esphera do aco do estado de sitio decre-
tado pelo Poder Executivo, e apenas tornou claro que esse
Poder nunca poderia se arvorar om juiz dos suspeitos, restrin-
gindo as medidas de represso contra as pessoas, s absoluta-
mente indispensveis para impedir que ellas attentem contra a
ordem publica.
A referencia do alludido 2o ao poder executivo, observa
muito acertadamente o Dr. Joo Barbalho, -lbe feita como
executor das medidas do sitio. Como a elle que fica incumbida
a applioao delias, a Constituio adverteo, qualquer que seja
a origem dessa providencia, de que quanto s pessoas apenas
pde elle detel-as ou removel-as e mais nada.

Apezar de muito volumosa, a nossa legislao sobre estado


de sitio offerece escassos elementos para o exame da questo de
saber si elle suspende ou no as immunidades parlamentares.
196

Apenas o Decreto Legislativo n. 201. de 4 de agosto de 1894,


resalvou as disposies dos arts. 19 e 20 da Constituio, silen-
ciando completamente a esse respeito os Decretos tambm Le-
gislativos ns. 172, de 10 de setembro de 1893; 456, de 12 de
novembro de 1897; 1270 e 1297, de lde novembro e 14 de de-
zembro de 1904.
Em compensao, no Decreto Executivo n. 791, de 10 de
abril de 1892, se l o seguinte considerando :
que entre os autores e promotores da sediose acham
membros do Congresso Nacional, que gozam de immnnidades
por lei prescriptas.
Os Decretos ns. 1549, de 25 de setembro de 1893; 1683, de
2 de maro de 1894; 1693, de 13 de abril tambm de 1894; 2737,
de II de dezembro de 1897 e 2810, de 31 de janeiro de 1898 de-
clararam o estado de sitio com suspenso das garantias cotisti-
tucionaes, expresso que se me augura um euphemismo para
abranger tambm as immunidades parlamentares.
Os outros decretos, em numero de oito, nada disseram a
respeito.
Mas a doutrina jurdica responde peremptoriamente per-
gunta pela negativa.
A immunidaae parlamentar no uma garantia pessoal,
um privilegio funccional, destinado a assegurar o livre exer-
cido de um dos rgos da soberania nacional.
Ora, no regimen imperial ja ensinava Pimenta Bueno que a
suspenso de garantias imperiosamente exigida pelo perigo da
Ptria a suspenso no da Constituio, nem dos poderes
polticos ou dos direitos dos cidados, sim de algumas forma-
lidades que garantem a liberdade individual.
A immunidade parlamentar, observa com alguma rudeza o
Dr. Joo Barbalho, da mesma natureza da que cerca o Pre-
sidente da Republica, e os ministros do Supremo Tribunal Fe-
deral no exerccio das respectivas funces ; e, em sentido lato,
so tnmbem garantias constitucionaes a representao, a diviso
aos poderes, a periodicidade presidencial, etc. Mas s algum
regresso de asylo de alienados, contm* o illustre publicista,
poder afflrmar que tudo isco cousa que pde ser posta em
estado de sitio e suspensa pelo Presidente da Republica ou
pelo Congresso!
E' realmente um absurdo afflrmar que uma garantia fun-
ccional julgada indispensvel em pocas normaes possa ser sus-
pensa justamente quando falta ao representante da nao a
proteco geral da lei.
Felizmente o accordo do Supremo Tribunal Federal n. 1073,
de 16 de abril de 1898, do qual foi relator o meu preclaro amigo
Dr. Lcio de Mendona (cujo afastamento da cadeira que elle
tanto honrou foi to justamente deplorado) desaggravou a
doutrina jurdica no magistral considerando seguinte :
Considerando que a immunidaae, inherente a funco do
legislar, importa essencialmente autonomia e independncia
196
do Poder Legislativo, de sorte que no pde estar includa entre
as garantias constituconaes que o estado de sitio suspende, nos
termos do art. 80 da Constituio, pois, de outro modo, se ao
Poder Executivo fosse licito arredar de suas cadeiras
Deputado. e Senadores, ficaria a merc de seu arbtrio, e, por
isso mesmo, annullada a independncia desse outro poder
politico, rgo, como elle, da soberania nacional (Constituio
artigo 15) e o estado de sitio, cujo fim defender a autoridade e
o livre funccionamento dos poderes constitudos, convertr-so-
hia em meio de opprossp, si no de destruio, de ura delles
(sentena de 15 de dezembro de 1893, da Suprema Corte
Argentina, no recurso de habeas-eorput do Senador Alem.
**

Tendo o Marechal Floriano communicado ao Congresso Na<


cional alguns actos que praticara, constantes dos decretos de
10 e 12 de abril de 1892, resolveu o mesmo Congresso Nacional
approval-os decreto n. 72 A, de 5 de agosto de 1892.
Esta corruptela, que no encontra apoio na lei, se con-
verteu, por motivos exclusivamente polticos, em um cnon do
nosso direito constitucional, e os actos praticados pelo Poder
Executivo durante o estado de titio tm sido approvados pelos
decretos legislativos ns. 273, de 13 de junho de 1895, 503, de 30
de setembro de 1898 e 1377, de 11 de setembro de 1905.
Mas, sendo agora a matria examinada exclusivamente sob
o ponto de vista jurdico, sem preoccupaes politicas, porque
no ha um caso concreto a resolver, a occasio opportuna
para se firmar a verdadeira doutrina, condemnando essa praxe
da approvao do Congresso Nacional.
Sem que me cegue a affeio filial, considero irrespondivel
a argumentao desenvolvida pelo senador Gomes de Castro no
discurso que pronunciou em sesso de 1 de setembro de 1905, do
qual transcreverei os seguintes trechos .
No ha na Constituio da Republica artigo algum que
sujeite approvao do Congresso os actos do Executivo prati-
cados em estado de sitio; no ha, nem podia haver, sob pena de
Irecusar-se ao legislador constituinte a presumpo de sabedoria,
inherente a todo legislador.
Os actos praticados por cada um dos poderes pblicos tm o
seu mrito intrnseco, valem por si, no tiram a sua fora jur-
dica da approvao que possam receber de algum dos outros
poderes.
Dentro dos estreitos limites traados pelo art. 80 tem de se
mover o Executivo.
Os actos que elle praticar em estado de sitio sero ou con-
formes ao preceito constitucional ou violadores desse preceito.
Si conformes Constituio, valem por si, tiram sua fora
da mesma Constituio, que olles respeitaram, e nenhuma fora
lhes acarretaria a approvao do Congresso,
Si, porm, os actos do Executivo violaram o preceito consti-
tucional, falta ao Congresso competncia para approval-os.l
porque no deu a Constituio a nenhum dos poderes por ella
creados a faculdade de a violar, porque isto seria o suicidio.
Assim, a approvao pelo Congresso dos actos do Executivo
praticados em estado do sitio no teria outro effeito si no
vincular a responsabilidade moral do mesmo Congresso do
Executivo e seus agentes responsveis, no accrescendo novo
vigor aos actos legaes, nem comniuncando aos illegaes a fora
jurdica, que lhes fali eco.
Alm de no ter fundamento constitucional, tenho a appro-
vao por muito inconveniente. Uma vez concedida pola Ca-
mar dos Deputados, no resta ao cidado, que houver sido
offendido por um desses actos, o recurso de promover perante a
mesma a responsabilidade do agente, porque 4 bem de ver que,
tendo ella approvado taes actos, no ha de denunciar aquelle de
quem se tornou complico, embora x post fado e declarar
illegal e criminoso o que em acto solemne reconheceu regular e
legitimo.
Outra no a lio do Dr. Joo Barbalho.
Mas, ainda que houvesse necessidade da approvao do
Congresso Nacional, o seu julgamento seria essencialmente po
litico, e no poderia impedir, nem mesmo demorar, o livre
exerccio das attribuies conferidas aos outros rgos da sobe
rania nacional. I
No alludido acordo de 16 de abril de 1898 tambm se l
o seguinte considerando, que me dispensa do mais largas
explanaes:
Considerando que, se a garantia do hbeas-corpus hou-
vesse de ficar suspensa emquanto o estado de sitio no passasse
pelo julgamento politico do Congresso, e de tal julgamento
ficasse dependendo o restabelecimento do direito individual
offendido pelas medidas de represso empregadas pelo Governo
no decurso daquelle perodo de suspenso de garantias, indefesa
ficaria por indeterminado tempo a prpria liberdade individual
o mutilada a mais nobre funeo tutelar do Poder Judicirio,
alm de que se abriria abundante fonte de conflictos entre elle
e o Congresso Nacional, vindo a ser este, em ultima analyse,
uem julgaria os indivduos attingidos pela represso politica o
sitio, e os julgaria sem forma de processo e em foro privilegiado
no conhecido pela Constituio e pelas leis.

Concluses :
l.a No ha distinees, quanto aos seus e fiei tos, entre o
estado de sitio declarado pelo Congresso Nacional e o declarado
pelo Presidente da Republica ; ambos podem ter a mesma ex-
tenso, e soffrem a mesma restrico quanto & represso contra
as pessoas.
166
. Constituindo ai iramunidadea parlamentares
funccionaes, nunca podem ser suspensas.
Nem ollas coem que ver com o estado de sitio, o qual aio um
imUtrroono constitucional, no impede 9 livre emenoio dos moderes
politicas, apeaM usp-inde algumas formalidades % rantidoras da
lbnrdade individual.
3.' As medidas de excepo tomadas pelo Presidente da
Republica durante o estado de si lio no estio sujeitas A appro-
vao do Congresso N tcional.
4.* Mas. ainda que estivessem, tal approvaco constituiria um
Julgamento politico que nao podaria demorar, e molto menos
impedir, o livre exerccio das attribuioes conferidas aoa outros
rgos da soberania nacional.
Rio de Janeiro, 29 de Julho de 1908.

O Presidenta da Secfio, Da. AUGUSTO

OLTMPIO VXVKIROS t>i C&RTKO.


Acta da sesso de 20 de agosto do 1908

A's 4 horas da tarde de 20 de agosto de 1908 realizou-se a


1 reunio da seco de Direito Constitucional do Congresso
Juridic i, sob a presidncia do Dr. viveiros de Castro.
Compareceram os seguintes congressistas: Drs. Joo Carlos
Pereira Leite. Felinto Bastos, Adolpho Oordo, Manoel Coelho
Rodrigues. Oliveira Coutinho, Viveiros de Castro, Pedro Lesaa,
Taciano Baslio, Campos Tourinho, Thiers Velloso, Frederico
Borges Fduardo Espnola, Antnio Pinto, Frederico Carpenter,
Joo Luiz Alves, Arruda Camar. Jacintho de Mendona, Theo-
doro Magalhes. Conselheiro Coelho Rodrigues, Souza Ban-
deira, Raul Fernandes, Inglez de Souza, d olho e Campos,
Thiajro da Fonseca. Alfredo Russell, Rego Monteiro, Buarqua
Guimares, Teixeira do Lacerda, Queima do Monte, Thomaz
Cocbrane, S Freire, Esmeraldino Bandeira, Pinto Lima, Isaias
de Mello. Herbert Moses, Justo Moraes. Eugnio de Barros,
Alfredo Vallado, Casl.ro Nunes e Ed. Otto Theiler.
O Sr. Presidente Convido para secretrios os Srs. Drs.
Thiers Velloso, Oliveira Coutinho, Luiz Carpentor e Theodoro
Magalhes.
(Os secretrios oecupam os seus togares mesa.)
O Sr. Presidente Assumindo a presidncia, devo, antes
de iniciar os trabalhos da seco consagrada ao Direito Con-
stitucional Brasileiro, fazer ao Congresso Jurdico uma confisso
franca e leal.
O orador otQolal, voz por mais de um titulo auetorizada,
desfraldou aos quatro ventos a bandeira revisionista.
Presidindo a seco a qual competiria a discusso do
assumpto, se elle figurasse no nosso programma, do meu
dever declarar que no me enfileiro entre os defensores dessa
bandeira.
No perteno ao numero dos que pensam que os pactos
fundamentaes devem ser consi Jerados intangveis e sagrado!
eomo o celebre manto da Deusa Tanit, de que nos falia Flau-
bert o qual fulminava a quem ousava tocar-lhe, por mais
piedosa que fosse a inteno determinante do acto.
No considero absolutamente a Constituio Federal st
ultima expresso da sabedoria humana; pelo contrario,
algumas das suas disposies se me afiguram ingnuas manifes-
taes de almas sonhadoras.
200

Mas tambm se me afigura illogieo, ou antes profundamente


Injusto oondemnar reviso ama Constituio que ainda no
foi perfeitamente executada, cujo texto tem sido interpretado ao
sabor das convenincias do momento e cujas disposies no
tiveram.o necessrio desenvolvimento.
Como acontece com as nossas florestas seculares, cujos se-
gredos poucos se atrevem a ir devassar, prestando mais
atteno ao vago receio do desconhecido do que ao attractivo
das opulncias de uma natureza sem par, a nossa Constituio
ainda um mundo ignoto, no destitudo de riquezas que, conve-
nientemente exploradas, seriam de grande proveito causa
publica.
E* quasi impossvel aos corpos polticos interpretar fiel-
mente o texto constitucional, porque o seu exame sempre
solieitado por um cato concreto que desperta a incandescncia
das paixes partidrias, as quaes perturbam a serenidade do
debate e pervertem a conscincia do julgador.
Esta Interpretao deve ser obra dos congressos jurdicos,
que examinam o texto sob o elevado ponto de vista dos princ-
pios, calmamente, sem ouvir a voz dos interesses em jogo.
Para que as nossas decises no pudessem ter a mais leve
eiva de suspeio, os organizadores deste Congresso no qui-
zeram convidar para presidir esta seco os pontfices do
constitucionalismo brazileiro, porqueelles tambm so polticos,
ou exercem cargos que os inhibem de prejulgar questes consti-
tucionaes ; foram arrancar-me da urea mediocritas em que
vivo (no apoiados), porque Mu talvez-o cidado brazileiro mais
afastado das luctas partidrias, acompanhando ao mesmo tempo
com o mais apaixonado interesse a gesto dos negcios
pblicos.
Organizando o questionrio desta seco e os respectivos
relatrios, no tive outro intuito seno sabmetter deliberao
deste Congresso questes que visceralmente interessam ao
regular funocionamento dos rgos da soberania nacional.
Sejam quaes forem as decises, aoeital-as-hei satisfeito,
porque tenho a certeza de que sero imparciaes e competentes.
Terminando, fao os mais ardentes votos para que este Con
gresso contribua eficazmente para fortalecer cada vez mais o
sentimento da unidade nacional e que paire sempre sobre as
suas deliberaes, como um anjo tutelar, a imagem sagrada da
Ptria. .-.
O Sr, PresidenteConsulto casa se devo fazer a dis-
cusso englobadamente ou separadamente, de cada these. Os que
approvam a discusso em conjuncto conservem-se sentados.
(Pausa). Approvado. Tenha, portanto, a palavra o Sr. Dr.
Thiers Velloso, primeiro orador iascripto.
O Sr. Thiers Velloso Diz o orador que, representando
um Estado, no pde deixar de se envolver no debate da these
respeitante interveno federal. E como entende que no se
teem dado prerogativas aos Estados nas theses apresen-
201

tadas, s se tratando de alargar a esphera da aco da-Unio,


cumpre fallar tambm em nome doa interesses dos Estados.
No sabe por que no seio do Parlamento se tem levantado certa
opposio a regulamentao do art. 6 da Constituio. Acre-
dita o orador que esta lei s viria em beneficio das pre-
rogativas da autonomia dos Estados, que teriam o cuidado de
no infringir os seus preceitos, e ficariam assim tranquillos de
que a sua autonomia seria respeitada,
I Diz que francamente pela regulamentao do art. 6o,"(
como limite ao arbitrio do poder central, embora reconhea que
os nossos poderes centraes teem at agido com muita sabe-dria
se eximindo a essa interveno todas as vezes que no foi
solicitado pelo governo local. a
Quanto segunda parte da I those, acredita que essencial
a collaborao dos dous poderes polticos para a interveno,
excepto em dous casos, e estende-se em consideraes no
intuito de fundamentar a sua opinio. Assim, apresenta as
seguintes concluses:
Quanto a Ia concluso do relatrio do Sr. Presidente da
seco, concorda com ella. Quanto a, prope o substitutivo :
Em todos os outros casos o Governo Federal deve intervir ex-
jure-prprio pela forma e nos casos que devem ser
estabelecidos em lei reguladora do art. 6 da Constituio.
Aceita a 3a. Quanto a 4a, prope o seguinte substitutivo :
Ao Congresso Nacional compete decretar a interveno e o
Poder Executivo realizai-a, conhecendo o Judicirio, sem
interferir no caso politico, dos que incidirem na sua funco
ordinria.
Ao 5 prope o seguinte substitutivo : Excepcionalmente
ao Executivo competir por si s intervir quando sua aco fr
requisitada pelo Governo estadoal ou na ausncia do Con-
gresso, para dominar disseno intestina com luta armada,
compromettedora dos princpios fundamentaes do regimen, at
que o Congresso delibere.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Dr. Adolpho Gordo.
O Sr. Adolpho Gordo Felicita calorosamente a commisso
organizadora das theses submettidas a apreciao do Congresso,
por ter cogitado de uma questo de excepcional importncia
que affecta, de modo natavel, a vida da federao. Refere-se
ealutarissima instituio da interveno da Unio nos negcios
peculiares aos Estados, eixo sobre o qual se move todo o
regimen federativo.
O Congresso Nacional, deixando de cumprir o dever que
lhe impem os ns. 34 e 35 do art. 34 da Constituio, at hoje
no regulamentou o art. 6o da mesma Constituio, no estando
por isso determinado ainda o sentido do disposto no n. 2 desse
artigo, no estando definida a competncia dos poderes federaes
para a interveno nos diversos casos previstos no texto con-
stitucional, no estando definida a natureza jurdica do acto da
interveno e nem determinados a aco do interventor, as suas
faculdades e o limite dessa aco. Disse o orador ter-se sempre
208

batido pela regulamentao do art. 6, da tribuna do Congresso e,


recordando os graves succesaos que se deram no Amazonas, Matto-
Gross > e outros Estados, bem como os que se tm dado na
Republica Argentina, demonstrou que essa regulamentao e urgente.
No aceita uma das concluses do digno relator.
A Constituio no empregou no art. h a locao Governo
^Federal para designar o Poder Executivo, m >s para significar o
Poder Supremo da No. poder que a dirige e preside aos seus
destinos, incumbindo, portanto, a interveno no Poder Legislativo e
ao Executivo, que agiro conforme as suas funces o primeiro
dieta ndo a l#i e o segundo provendo sua execuo. Para repellir a
invaso estrangeira, ou de um Estado em outro, para restabelecer a
ordem e a tranquilidade nos Estados e paia assegurar a execuo das
lei-! e sentenas federaes, indispensvel uma aco prompta, em-
rgic* e poderosa, e o nico poder que dispe dess>\ aco o
tixerntvo Compete a interveno nesses res casos ao Pod-T
Executivo. No caso, porm, do n 2, do art. 6, para manter a forma
republicana federativa, a competncia nu do Poder Executivo.
Invocando a doutrina dos publicistas americanos e argentinos e a que
consta dos julgados da Suprema Corte da America do Norte, diz que
violada a forma republicana federal sempre que so violados os
principies fundamenta es de um regimen republicano inscriptos na
Constituio Federal, quer a violao se d nas instituies locaes,
quer na pratica dessas instituies. Tra-ta-se, pois, deu m assumpto
muito delicado e melindroso, que no deve ser confiado ao critrio de
um nico podei'o Executivo. Cada caso oceurrente deve ser
debatido no Congresso, e s depois de autorizada a interveno por
uma lei especial, dever o Poder Executivo promover a sua execuo.
T -rotina o orador affirmando que o Congresso Jurdico prestar
relevante servio ao paiz ofixando as bases piincii aes de uma boa
regulamenta o do art. 6 . O orador concluo, enviando Mesa a
seguinte emenda substitutiva :
These Ia Substituam-se os dous ltimos perodos da 2*
concluso do presidente da commisso pelo seguinte : Compete ao
Poder Executivo intervi rem onegcios peculiares aos Estados, nos
casos dos ns. 1, 3 e 4 do art. 6 da Constituio, mas a interveno no
caso do n. 2 do mesmo artigo s pde ter logar em virtude de lei
especial. Sala das sesses, 21 de agosto de 1908. Adolpho Gordo.
O Sr, Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Souza Bandeira.
O Sr. Souza Bandeira Declara que mandar Mesa um
substitutivo 3a concluso da 2a tbese do Presidente da Seco. No
concorda com as concluses do Dr. S Freire. DiZ que no regimen
actual a Constituio nada mais faz que manter o regimen anterior.
803

O Congresso por lei ordinria pde cercear attribuies das


Municipalidades. Na discusso da Constituio houve verda-
deira desclissirtcao do Districto Federal.
A conservao de regimon municipal outro ponto. As
Municipalidades no tm semelhana com as communas ame
ricanas, ellas tinham uma organisao administrativa, sujeita
s assemblas provnciaes. Paz o histrico do antigo "uunicipio
neutro, onde o poder geral, em ultima instancia, legislava. O
oramento da Camar Municipal era app 'ovado pelo Poder
I Executivo A Municipalidade do Rio no gozava de
autonomia.
Na Republica, a Capital da Federao 4 a cidade do Rio de
Janeiro, onde tem sedo o Governo Federal. ('onclue, adduzindo
argumentos em favor das doutrinas que expende.
O Sr. PresidenteTenha a palavro Sr. Dr. Manoel Coelho
Rodrigues.
O Sr. Manoel Coelho Rodrigues A these n. 4 da Seco de
Direito Constitucional, formulada pelo illustre Dr, Presidente e
por elle-respondida no seu magistral relatrio, sobre qual a
melhor forma de approvaco dos ajustes, tratados e convenes
internacionaes, si pelo Congresso Nacional, como prescreve a
nossa Constituio Federal, ou si simplesmente pelo Senado
Federal, como preceitua a Constituio Americana, me d
ensejo a fazer algumas consideraes para apresentar concluses
diversas s formuladas pelo Exm Mestre, de cuja opinio la-
mento estar em profunda divergncia.
As palavras do grande Hamilton citadas pelo Exm. Dr. Pre
sidente, longe de enfraquecer os argumentos que vou apresentar,
os robustecem, pois o constitucionalista americano refere-se
vontade soberana dos monarchas, absolutismo esse que vai ce
dendo a grandes passos invaso benfica do constitucionalismo
representativo nos paizes monarchicos, onde a vox populi j a
I vox Dei: o absoluto Czar das Russias teve que convocar a
Duma
e o prprio Sulto da Turquia jura pelo Alcoro querer o
seu povo politica e constitucionalmente organizado.
J passou ao dominio da historia a phrase : l'Etat c'ett moi.
Senhores, no pde haver, boa poli uca internacional sem a
approvaco popular; os ajustes, tratados e convenes inter-
nacionaes no so manifestaes cortezes de sympathia entre
os Governos dos Estados contractantes, so pactos firmados
para o bem reciproco de povos distinctos.
Ainda neste ponto se verifica quanto profunda a diversi-
dade etimolgica entre a Republica Norte Americana e a
Brasileira.
A Constituio americana deu aos Estados plena liberdade
na legislao do seu direito substantivo, com excepo nica
das fallencias e das naturalizaes : ao passo que entre nos
isto da competncia exclusiva do Congresso Federal (art. 34,
n. 23, da Constituio Federal) e um dos maiores anhelos de
todos os que se interessam pela conservao da nossa naciona-
lidade, cuja maior expresso a unidade do direito nacional.
304

6 a rostrico do preito de legislarem sobre o processo, do que


gozam os Estados brasileiros, em virtude da faculdade implcita
consti tucion il.
\o mesmo tempo que a Constituio americana deu aos
Estados plena liberdade de legislar sobro o direito substantivo
com aquella restrico, vodou-lhes expressamente o direito de
celebrar tratado, alhana ou confederao (Const americana,
art. ]. SecoX. n. 1), para logo em seguida estatuir que
nenhum Estado poder, sem consentimento do Congresso,
estabelecer qualquor direito sobre tonelagem, manter tropas o
navios de guerra em tempo de paz, oontrabir algum tratado
com outro Estado ou com uma potencia estrangeira, ou
immiscuir-se em uma guerra, seno nos casos de Invaso ou de
um perigo bastante imminente que no permitia demora
alguma. (Const. Am., art. Io, Seco X, n. 2).
A nossa Constituio Federal no foi to explicita quanto
s relaes jurdicas dos Estados em matria internacional; a
impersonalMade internacional dos Estados brazileiros decorre
implicitamente de toda ella.
Aqui reside toda a differena entre as duas constituies
quanto celebrao e aos effeitos dos ajustes, tratados e con-
venes imernacionaes.
Na Republica Norte-Americana os Estados podem fazel-os
com potencias estrangeiras cora a approvao do Congresso
Nacional da Unio, o que quer dizer que semelhantes pactos
so permittidos aos Estados, com a tutela da Unio, mani-
festada solem no monto por uma lei federal : no Brasil negada
essa faculdade peremptoriamente aos Estados* s podendo elles
fazer entre si ajustes e convenes sem caracter politico (artigo
65), mediante a approvao do Presidente da Republica, que os
submetter, quando oumprir, auctoridade do Congresso (art.
48, n. 16).
Portanto, a Constituio de 17 de setembro de 1787, nas
suas disposies encarou os Estados da Unio Americana como
povos di florentes, com lei i e costumes diversos e prprios,
capazes de terem de resolvor assumptos de interesse interna-
cional decorrentes da diversidade do direito privado local e do
direito privado dos paizes de origem de seus habitantes estran-
geiros, assumptos esses que a sua natureza privada interna-
cional no excluo do negociaes diplomticas ; mas essa facul-
dade foi dada aos Estados Americanos com a vigilante co-par-
tipao do Congresso Nacional para o bem commum da Fede-
rao, nica a quem cabe exclusivamente a personalidade
internacional; a Constituio Federal de 24 de fevereiro de 1891,
ao contrario, encarou os diversos Estados brazileiros como
dlvisOes autnomas de uma nacionalidade, sujeitas a um di-
reito substantivo nico; em summa, na America do Norte
predominaram as leis e costumes iocaes, no Brazil o direito
nacional.
Alm disso, preciso se verificar que a Constituio Bra-
zileira dando ao Congresso Nacional a competncia privativa
05

para resolver definitivamente aobre os tratados** ^convenes


% ajustes celebrados com as naes estrangeiras (art. 34, B. l),
no julgou serera esses p ictos internacionaes actjs essencial-
mente executivos, como quer o meu illustre mestro, o Dr.
Presidente da Seco.
O Congresso Constituinte de 1890 muito bem fez exigindo
a approvao do Congresso Nacional para esses actos interna-
cionaes, porque a elle compete a discusso e a votao dat leis
da Republica, o os tratados e as convenes internacionaes so
leis que duas ou mais naes se obrigam a observar e fazei*
respeitar dentro dos seus territrios.
E a prova de que aos tratados e s convenes internacio-
naes no pode deixar de ser reconhecido o caracter legislativo,
reside no facto de que, na falta delles, uma nao pode pedir
outra, sob promessa de reciprocidade, a expedio de um acto
administrativo que as leis do paiz solicitado appliquem no caso
concreto do pedido no seu territrio contra os seus sbditos ou
cidados : exemplificando, para melhor nos fazer comprehen-
didos, na falta de tratado de extradico, uma nao pde pedir
la outra a entrega de um criminoso, sob promessa de recipro-
cidade, mas nenbuma nao pode conceder a extradico de um
individuo, cujo delicto, como tal considerado no seu paiz de
origem, no o seja tambm pelas leis da nao onde est re-
fugiado.
A approvao do Senado Federal que a Constituio Brazi-
leira estipula para as nomeaes dos Ministros diplomticos e
do Supremo Tribunal Federal no ura argumento para a ex-
cluso da ingerncia da Camar dos Deputados nos tratados e
convenes internacionaes.
Os Estados brazi loiros no podem ter representao inter-
nacional e esto sujeitos ao Poder omnipotente do Supremo Tri-
bunal Federal; um ministro diplomtico no um simples
delegado do Presidente da Republica, a encarnao viva da
Unio brasileira perante um Estado estrangeiro, e um Juiz do
Supremo Tribunal Federal da Republica, no o portador do
pensamento do Poder Executivo da Unio, a voz suprema e
independente da Justia Federal; a audincia do Senado Fe-
deral no representa mais do que o pleno assentimento dos
Estados da Unio pelo, voz dos seus Embaixadores na suprema
direco da Republica, para a consagrao das nomeaes feitas
pelo Poder Executivo para os altos cargos de Embaixadores no
estrangeiro e de Juizes soberanos da nao.
A interveno do Senado Federal nessas nomeaes no re-
presenta uma interveno legislativa em actos do Poder Exe-
cutivo da Republica, e sim um voto de confiana nacional e
necessrio a essas nomeaes, s quaes esto ligados o interesse
e a honra do paiz inteiro.
Ha outra grande divergncia entre as Constituies ame-
ricana e brasileira sobre o assumpto em debate.
Depois de vedar peremptoriamente aos Estados o direito de
celebrar tratado ou alliana, na seguinte disposio constitu-
206

cional, admttio-lhes a faculdade de fazerem tratados internacionaes


com a approvao do Congresso Nacional; qu >r isso dizer que o
Legislador Constituinte Ame -cano admittio que os Estados
inclussem no seu direito substantivo convpues por elles celebradas
com potencias estr ingeiras mediante appro-va da Unio Fe leral.
Quanto s convenes e aos tratados celebrados entre o Governo da
Unia > Americana e os Estados estrangeiros, certo que o Legislador
Americano declarou que a competncia de fazel-os cabe ao Presidente
da Republica com approvao do Senado Federal expressa por dous
teros dos seus membros, mas tambm no menos certo que a
Constituio Americana deu aos tratados internacionaes celebrados
pela Uni-i, segundo as suas dl-posies, o prvio caracter
legislativo dispondo no 2 do art. 6o que
Es ia Constituio e as leis dos Estados Uniios que forem feitas
em consequncia delia e todos os tratados feitos ou que fore.a feitos
sob a autoridade dos ditos Es-ados Unidos comporo a lei suprema do
paie; os juizes de cada Estado sero obrigados a se conformar com ella,
no obstante qualquer disposio que nas leis ou na constituio de um
Estado qualquer esteja em oopposio <om esta lei suprema. I
(Constituio ara Ticana, art. 6 , n. 2.)
Ao passo que a Constituio americana proclamou como lei
suprema dos Est idos Unidos os tratados internacionaes anteriores e
po tenores a ella. a Constituio urazileira, depois de dar a
competncia privativa ao Congresso Nacional para resolver
definitivamente sobre tratados, ajustes e convenes internacionaes,
proclamou no art. 73, 1", que ningum pde ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer alguma cousa sino em virtude de lei.
O art. 48, n. 16, deu ao Presidente da Republica a respon-
sabilidade da iniciativa das negociaes dos tratados e convenes
internacionaes ; m s estabelecendo que esses actos so feitos ad
re/erendum do Congresso Nacional, no fez sino patentear a
necessidade da approvao legislativa, j proclamada como privativa
do Congresso N icional, a quem cabe resolver definitivamente sobre
os ajustes, tratados e convenes com as naes estrangei as (art. 34,
n. 12).
Eis, Srs. membros do Congresso Jurdico Brazileiro, a diver-
gncia profunda entre is duas Constituies, que no emtmto
proclamam ambas a uatureza legislativa dos ajustes, convenes e
tratado^ interna donaes, divergindo a Constituio americana da
nossa quando eufoixa nas mos do Presidente da Republica a
representao internacional da Federao Americana, para o que lhe
deu at prerogativas de poder legislativo, invertendo o uso do direito
do veto, que passou para o Senado Federal nes>e ponto.
Muito bem fez a Constituio brazileira proclamando o caracter
legislitivo das convenes internacionaes e estabelecendo a
solidariedade do Pouer Legislativo nas relaes internacionaes
entabuladas pelo Poder Executivo da Republica.
207

V. Ex., Sr. Presidente, no seu relatrio, confessa com a


sinceridade serena <ie um mestre que ama a sciencia que pro-
fusa e no lana mo de subterfgios para Ufflcultar a argu-
mentao contraria, <|ue a Camar dos Representantes dos
Estados Unidos por varias vezes se tem insurgi io centra a sua
exclu>o constitucional na d sf.nsso e votao dos tratados
celebrados entre o <>ovorno da Unio e as potencias extran-
reiras : quem l o relatrio de V. Ex. v qunto s.io procedentes
estes reclamos; pois bem, ^r. Presidente, entre ns elles no
podem ter losj-ar: a Constituio bra* zileira 6 clara nesse
ponto, e foroso reconhecer que a Camar dos Deputa 'os
brazi leira nunca difflcultou a appro-vaode tratad< s
internacionaes, cuja execuo, mui'as vezes retardada, de\ id
<. demora da troca das ratincaes. da qual so responsveis
unicamen<e os Governos dos pases amig s- A publicao das
leis approvando os tratados no Dia-io Official 0 a prova cabal do
que afSrmo.
A exacta observncia dus regras explicitas da nossa
Constitu.o Federal nunca causou oonsequencias desastrosas
vida da Republica braziHra : o abuso da interpretao
extensiva das (acuidades implcitas delias decorr-ntes quM
deve ser reprimido com tolo o ng r pela regulamentao em
lei* ordinrias de diversos artigos coustim ionaes.
A segunda parte do quesito formulado por V. Ex., Sr.
Presidente, no p te, portanto, deixar de ser respondido pela
negativa.
A Constituio brazileira no art. 18 estatuiu que a Camar
dos Deputados e o Senado funccionam separadamente e no
capitulo V da Seco II do seu Tit. I estabeleceu o processo da
formao das leis da Republica, com os diversos tramites
constitucionaes at sanco, cuja forma prescreve.
Qualquer modificao na funco legislativa acarretaria a
inconstitu 'ionalid.ide da deciso >io Pari imonto.
Quanto ao segredo e promp ido, que correm risco de
serem prejudicados em quatro discu soes em Camars ine-
rentes, no encontramos explicao possvel, dando o citado
art. 18 a faculdade das sesses secretas e demais sendo, como
devem ser. os representantes da nao os portadores da opinio
publica, os mandatrios mais directos da soberania nacional, a
mais interessada nost ratados e convenes internacionaes.
No basta o estudo das commises pai lamentares, para
sobre elle um parlamento inteiro dar o seu assentimento a um
tratado interna nonal : casos ja houve na nossa historia politica
em que a Com.misso de Diplomacia e Tratados deu parecer
favorvel a um acto desses, e o Parla uentu teve que repro-val-
o, levado pela opinio publica contraria, tal o caso dos
Protocollos Italianos, em 1896.
Sennores, um negocia lor internacional que teme a in-
discrio parlamentar d J seu paiz, que se amedronta ante uma
votao de um acto seu que interessa o paiz inteiro, que no
08l

deseja discusso ampla da parte dos representantes da sua oao


no tora outro caminho seno retirar-se do seu posto. As qus"
toes nternacionaos no podem ser causas de paixes partidrias,
incendeiam o corao da ptria.
P na nossa capacidade politica, critrio na administrao,
opportunidade e utilidade nos nossos pactos nternacionaos so
virtudes que dispensam o segredo para o Congresso Nacional,
representante directo da opinio do paiz, e geram a promptido
na discusso e votao das medidas legislativas necessrias a
grandeza da ptria.
Envio, pois, a Mesa o seguinte substitutivo s concluses do
Exm. Sr. Presidente sobre a These n. 4, da Seco de Direito
Constitucional:
1." A approvao dos ajustes, convenes e tratados in-
ternacionaes, sendo acto de natureza legislativa, exige a inter-
veno de ambas as casas do Parlamento.
A Constituio americana nesse ponto no deve ser imi-
tada, pois fez depender a opinio nacional da vontade do Poder
Executivo nas relaes nternacionaos.
2. Os arts. 48, n. 16, e 34 n. 12 da Constituio brasileira
exigem que os alludidos actos internacionaes corram por todos
os tramites constitucionaes na discusso e votao nas duas
Casas do Parlamento, separadamente.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Joo Luiz Alves .
O Sr. Joo Luis AlvesDiz estar de accordo com as con-
cluses do relator, quanto s theses 1 e 2*. pelo motivo que
dar. A lei ordinria no pde crear immunidades para o Sr.
Presidente da Republica. Diverge quanto as concluses da these
3\ na primeira parte. O privilegio da Camar dos Deputados
para as leis de fora e outras deve ser mantido, continuando
com a Camar dos Deputados. Diverge tambm quanto these
4*. Pensa que os tratados e convenes no podem ser
considerados como actos exclusivos do Poder Executivo, porque
esses actos podem alterar as leis do paiz, como as criminaes, etc.
Deve a sua approvao ser confiada aos dous ramos do Poder
Legislativo. Oart. 18 da Constituio claro em impedir que a
Camar e Senado funecionem conjunctamento, em Congresso.
Mandar as suas emendas s concluses do relator.
Antes de deixar a tribuna,o deve declarar a S. Ex. e ao Con-
gresso que julga que o art. 6 da Constituio no precisa ser
regulamentado. Definir a competncia do Poder Executivo para
intervir tornar a lei casustica. Pensa que no intervallo das
sesses legislativas no ha mal em o Poder Executivo intervir.
No intervallo das sesses preciso, pelo menos, 30 dias para
a reunio do Congresso e o caso pde no permittir. Justificou
o seu voto. Faz votos para que as deliberaes deste Congresso
sejam efflcazes e de proveito.
O oraior envia Mesa as seguintes
EMENDAS Substituam-se as concluses do Sr. Dr. Viveiros
de Castro, nas theses que menciono, pelas seguintes:
209

These 2aTaea immunidade3 no lhe podem ser concedidas


por lei ordinria. -
These 3 Devo ser mantida a iniciativa da Camar dos
Deputados nas matrias de que trata o questionrio.
These 4a1) Os ajustes, convenes e tratados internado-
naes devem ser submettidos a approvao do Congresso e no
somente a do Senado ;
2) Esses actos devem ser examinados separadamente pela
Camar epelo Senado.
Sala das sesses, 21 de agosto de 1908./otfo Luiz Alves.
O Sr. Presidente listo encerrados os trabalhos. Conti-
nuar amanh a discusso das theses, ficando inscriptos os Srs.
Drs. Coelho e Campos, Isaias de Mello e Conselheiro Coelho
Rodrigues.
(Levanta-se a sesso s 6 1/4 da tarde.)

7502 14
Acta da sesso da 22 d* agosto de 1903

A's quatro horas da tarde de 32 de agosto de 1908, no Instituto


dos Advogados, reunio-se a seco de Direito Constitucional do
Congresso Jurdico, sob a presidncia do Dr. Viveiros de Castro. I
Compareceram os Drs. Teixeira Pontes, Felinto Bastos Eduardo
Espnola, Isaas de Mello, Virgilio de S Pereira Viveiros de Castro,
Mrio Gomes Carneiro, Alfredo Vallado, Manoel Coelho Rodrigues,
Theodoro Magalhes, Luiz Carpenter, Abelardo Lobo, Arruda
Camar, Pedro Lessa, Thiers Velloso, Pinto Lima, M. B. Pinto
Guimares, Oliveira Coutinho, Joo Carlos Pereira Leite, Taciano
Baslio, Jacintho Mendona, Rego Monteiro, Frederico Russell,
Coelho Rodrigues, Coelho Campos, Alfredo Russell, Soares
Guimares, Campos Tourinho, Joo Luiz Alves, Rodrigo Octvio,
Souza Bandeira, Deodato Maia, H. Moses, Thiago da Fonseca, Baeta
Neves Filho, Inglez de Souza, Adolpho Gordo, S Freire, Novaes de
Souza e Joo Marques.
O Sr. Presidente Est aberta a sesso. Tenha a palavra o Sr.
Or. Isaas de Mello.
O Sr. Isaas de Mello Diz que para sentir que homens
versados na scieocia das leis, mestres que se consideram do Direito,
contestem ao primeiro dos municpios da Republica o direito que
ningum ousa recusar ao mais distante e obscuro dos nossos
municpios.
No sabe como se pde negar ao municpio desta Capital a
autonomia assegurada pela Constituio da Republica aos
municpios nos Estados, em tudo quanto respeita ao seu peculiar
interesse.
Expressamente se declara na Constituio que o Districto
Federal administrado pelas autoridades municipaes. Tanto basta.
A expresso autoridades municipaesno deixa lugar duvida.
I Autoridades municipaes so aquellas que o municpio quer, por
seus rgos legtimos, ou no ha autoridade municipal. Se o Districto
no tem rgos seus, da sua vontade, taes autoridades s por
eupnemismo sero municipaes.
Seria absurdo ai anuir que o legislador constitucional, ao
determinar a administrao do Districto Federal pelas autoridades
municipaes, tivesse^ em mente negar ao municpio o
212

direito de, uma vez organizado, so reger por si prprio, em tudo


quanto respeite ao seu peculiar Interesse, nos servios do
caracter propriamente local, isto at porque as despe: as cora
esse caracter, segundo o texto da Constituio, incumbem
exclusivamente a autoridade municipal.
Nem vale invoonr a excepo consignada no texto salvas
as restnces especificadas na Constituio e nas leis federaes
isto porque no DlBtrioto Federal, que 6 a Capital da Republica,
ha servios, como os da policia, o eusiuo superior e outros no
considerados do caracter locai e que esto reservados para o
Governo da Unio. O que a autoridade municipal no administra
so esses servios. O mais est sob a sua vigilncia immediata
o o da sua privativa administrao.
A faculdade de administrar, por autoridades suas, os ne-
gcios de caracter local, outra cousa no , na linguagem
politica, seno a autonomia.
A instituio do Districto Federal no obedeceu, segundo
foi lembrado, ao pensamento, para o Governo da Unio, de
estar em tua casa 0 ter dono delta. No, e nunoa.
Quem o disse no fali ou com a precisa atteno5 no teve
presente a conbeoida noo de autonomia. E no ha negar,
observa&o de um publicista, que a autonomia administrativa
pode perfeitamente subsistir ao lado de uma autoridade gover-
namental muito concentrada: esta serve aos intei esses geraes e
communs a toda a sociedade, taes como, entre outros, a
adiministrao da justia; e a autonomia tem limites naturaes,
no podendo ir alm dos negcios locaes ou munioipaes. O que
esta vedado & Unio, nas attribuiSes do Congresso Nacional,
emquanto vigorar o Estatuto de 24 de fevereiro, organizar o
Districto Federai, como se este no fora um municpio com
direito a exigir a segurana da sua autonomia, tanto quanto os
outros municpios, isto porque, como ja foi afirmado com o
texto expresso da Constituio, essa autonomia est positivada
no facto de ser o Districto Federal administrado pelas autori-
dades munioipaes. Outra no a autonomia que os Estados
devem assegurar aos seus municpios, secundo a Constituio
em vigor, e outra no a que elles asseguram a esses municpios
a administrao pelas autoridades munioipaes.
Se o municpio da Capital deve ser administrado pelas
autoridades munioipaes, o mesmo se entender com os outros
municpios.
Os estados, pois, se organizariam de forma a ser assegurada
essa autonomia dos respectivos municpios, sejam os mais
romotos, ou os mais prximos, seja mesmo aquellu em que tiver
a sua sedo o Governo de cada listado, que ahi poder reservar,
como natural que o faa. para os suporiuiender, por
atteiidorein a interesses de OMOIH geral, dotei minados servios,
a policia, a justia e tantos outros. I
SO depois de eliminadas da Constituio, art. 67, as
palavras O Districto Federal administrado pelas autoridades
municipaes poderiam ter opportunidade as draconianas obser-
213
vages do relatrio. Contesta que a Constituio houvesse
collocado o Districto Federal, sem disfarce, sem rebuo, sob a
tutela do Governo da Unio. ' *|
Prote-ta contra to perigosas affirmaes, que importariam
em annullar os preceitos da lei bsica da Republica, garanttdores
da vida municipal.
Este Districto no a casa do Governo Federal, de que elle
ponha e disponha a seu talante; isto aqui no uma aldeia de
bugres, mas uma cidade culta, a primeira da America do Sul, e
seus habitantes toem o direito de exigir que lhe deixem o que a
Constituio expressamente lhe reconheceu a faculdade de
administrao por autoridades municipaes, a regncia dos
interesses locaes, em uma palavra a autonomia, que
assegurada igualmente a qualquer remotJ municpio de Goyaz,
Piauhy e Matto-Grosso.
Diverge tambm do relatrio na parte referente s im-
munidades do Vice-Presidente da Republica.
No sendo membro do Senado, diz o eminente relator, o
Vice-Presidente da Republica no tem immunidades.
S. Ex., bem de ver, teve bem presente, bem gravada no
espirito, a brutalidade de um facto occorrido ha dez annos na
vida constitucional da Republica.
Independentemente de licena do Senado Federal, um Vice-
Presidente foi denunciado e processado criminalmente.
Quer isto dizer que na pratica o Vice-Presidente um
cidado como outro qualquer; o nome pouco importa.
Quem quer que ocoupe esa altssima dignidade, poder ser
chamado policia correccional e at advertido por algum
commissario 1 Eis a triste situao do substituto legal do
Presidente da Republica e do Presidente do Senado Federal 1
No tem immunidades, no tem garantias: pde impunemente
ser enxovalhado, oonfundindo-se no banco dos ros com os
malfeitores conhecidos.
Se esta a verdade, 6 tristssima, e muito desabona o
critrio do legislador constitucional.
Ainda hoje pensa da mesma forma que em 1898, quando
lhe foi dada a honra insigne de redigir o protesto judicial
apresentado ao juiz processante da denuncia contra o ento
Vice-Presidente, a quem a maldade politica attribmo crimes
nefandos.
Nesse documento, firmado por esse alto funccionario, cuja
agonia comeou desde o momento da leitura do Dirio Official
que lhe annunoiava o relatrio do delegado do inqurito, foi
escripto, e pede licena para roproduzir os trechos mais
importantes:
Permittir-me-heis vos diga, Sr. Juiz, sem quebra do
respeito autoridade da Justia, que representaes, mas com o
respeito a dignidade da funeo que exero na representao
nacionala presidncia do Senado que, sem prvia licena
desta Casa do Congresso, no me licito estar em Juizo para
responder aos termos de uma aocusao criminal,
Peza-me certo esta circumstancia, pois terei, mo grado
meu, de deixar revelia o processo mandado instaurar pelo Sr.
Presidente da Republica, no comparecendo audincia do
vosso Juzo.
Pio, porm, do vosso espirito esclarecido que comprehende-
reis os meus justos escrpulos, aquilatando-os devidamente.
No se trata, e bem de ver, da minha personalidade como
simples cidado.
Sou no momento, e durante o perodo presidencial a terminar
em 15 de novembro do corrente anno, o Vice-Presidente da
Republica, e.jsomo tal. Presidente do Senado, ete-vi do art. 38
da Constituio de 24 de fevereiro, que designando to importante
funco, a de presidir o Senado, ao Vice-Presidente da Republica,
eleito pelo suffragio dilecto da Nao e maioria absoluta de
votos (Const., art. 47) no o deixou em plano inferior aos
representantes do povo, eleitos pelos Estados e pelo Distrioto
Federal para cada uma das casas do Congresso.
Presidindo o Senado, o Vice-Presidente o primas inter
pares. Senador por direito: e se no representa nessa funco
algum dos Estados da Republica, certo que representa a
Nao pelo suffragio directo desta, sendo, como , to inviolvel
no exerccio do mandato, por suas opinies, palavras e votos
(Const., art. 19) como os representantes do povo eleitos pelos
Estados, no podendo ser preso nem processado cri-
minalmente sem licena da Camar que preside (Const., art. 20)
e onde tem voto de qualidade (Const., art. 32).
E, fora e convir, o contrario redundaria, sob qualquer
aspecto, num flagrante absurdo, incompatvel com as luzes do
legislador constitucional.
Neste modo de ver a funco de que me investio a con-
fiana dos meus concidados, tenho por dispensvel procurar
outro soccorro alm da prpria Constituio, cujo espirito seria
falseado, occasionando os mais graves embaraos ao fuacciona-
mento do regimen, caso vingar pudesse o sentir daquelles para
os quaes a vice-preeidencia da Republica e a presidncia do Se-
nado nada traduzem, nada significam, se esto a cargo de um
cidado porventura incurso no desagrado do Presidente, dos
seus Ministros, dos seus cortezos, dos seus familiares e criados.
Antes, como vedes, pelo respeito funco constitucional
que exero, e para que no passe sem protesto da rainha parte
um .facto, que importaria, pelas consequncias que delle di-
manam, na annullao do Vice Presidente, que me pronuncio,
defendendo a Constituio Federal, contrariamente a pretenes
que, se legitimas fossem, poderiam autorizar, sem dependncia
do voto ou da licena do Senado, a eliminao do presidente
dessa casa do Congresso, arrebatando-o da sua cadeira para o
banco dos acousados ou para as prises dos malfeitores, por sim-
ples mandado d i justia ordinria e local, a primeira manifes-
tao do ouio partidrio, ao primeiro acceno da politicagem, que
seriam assim largamente satisfeitos, costa, embora, da digni-
dade nacional.
215

Persisto em acreditar, fazendo justia sabedoria do legis-


lador, que o Vice-presidente da Republica e presidente do Se-
nado tem, no regimen da Constituio de 24 de fevereiro, um
valor que no 6 precisamente o que lhe empresta, na cegueira
da sua paixo, o Sr. Presidente.
Ehito simultaneamente com o Presidente para substitudo,
no caso de impedimento, e succeder-lhe no de falta (Const., ar-
tigo 41, paragrapho 1") e para presidir o Senado (Const, art. 32)
e no podendo, sob pena de perder o cargo, sahir do territrio na-
cional, sem permisso do Congresso (Const., art. 45) o "Vice-
presidente, cuja autoridade estende-se at a de promulgar as
leis (Const., art. 38), quando o presidente no as promulga
dentro de 48 horas, nos casos dos paragraphos 2* e 3* do art. 37
da Constituio, uma alta dignidade da Republica, e no pde,
attenta a sorama de poderes de que esta investido no machi-
nismo constitucional, ser equiparado a qualquer cidado: <?,
cato o presidente, um funccionario responsvel, nada tem de
inviolvel, a no ser por suas opinies, palavras e votos, na
presidncia do Senado, roas, no exerccio do mandato, e, em-
quanto presidir o Senado, o que coostitue a sua funco ordi-
nria, no pode ser processa-lo criminalmente sem prvia li-
cena dessa casa do Congresso, salvo flagrncia em crime in-
afiaoavel, observada, neste caso, a regra da parte final do
artigo 20 da Constituio .
Assim fora escripto nesse documento, que o juiz mandou
unir aos autos da aco criminal.
Assim pensava, e assim continuo a entender, sem embargo
do tempo decorrido e de haver a morte cruelmente abirto um
claro nas fileiras dos combatentes da boa cansa, fazendo desap-
parecec dentre ns, como que para lhe apagar todas* as magoas,
esse illustre patrcio, o vice-presidente do quatriennio de 19J4
1908, aquelle brazileiro que o orador conheceu e amou como a
um irmo, e cuja memoria venera com a santidade de um
affecto que no se apaga.
Se o Vice-presidente no tem immunidades, porque assim o
entendem as regras invocadas no douto relatrio, o seu cargo
meramente decorativo, uma inutilidade, uma superfectao
no regimen constitucional da Republica* Cumpre, sem perda de
tempo, rever neste ponto a Constituio Federal.
O Sr. Presidente Tenha a palavra q Sr. conselheiro
Coelho Rodrigues.
O Sr. Conselheiro Coelho Rodrigues No tomaria parte
nesta discusso, se no tivesse ouvido os dous discursos dos
Exrns. Srs. Deputado Adolpho Gordo, e Senador Joo Luiz; o
primeiro sustentando, e o osegundo negando a necessidade de
ser regulamentado o art. 6 da Constituio, na conformidade
dos paragraphos 33 e 34 do artigo 34 da mesma Constituio .
Com o devido respeito ao illustrado Senador, deide-se pela
opinio do seu digno antagonista, porque o art. 6* no bas-
tante claro nas suas expresses, e , no fundo, to amplo que
216

presta-se, tanto aos abusos, por excesso, como per omisso, dos
poderes federaes.
EUe autoriza a interveno do Governo Federal nos neg-
cios peculiares dos Estados, em quatro casos, cada qual mais
grave:
1, o da invaso extrangeira, em algum dos Estados, ou de
um destes no outro;
2o, o da alterao da forma republicana federativa;
3, o da alterao da ordem e tranquillidade publica, em
algumo delias;
4 , o da inexecuo das leis e das sentenas federaes.
Quanto ao 3* caso, o legislador appoe-lhe a condio de ser
requisitada a interveno do Governo Federal pelo do Estado
onde occorrer a perturbao da ordem ou tranquillidade, e,
como quis de uno dicit, de alteris negai,, segue-se que, nos outros
casos, a iniciativa pertence ao Governo Federal.
Acredita mesmo, que, no caso exceptuado, quando a per-
turbao exceder de certos limites, importar! a alterao da
forma de Governo, ou, ao menos, a inexecuo das leis federaes,
garantidoras da ordem e dos direitos dos cidados, e entrar
ipto fado, na comprenenso dos 2 ou 4, dando lonar a legi-
tima interveno do Governo Federal, por iniciativa delle, e em
cumprimento de seu mximo dever.
E no obsta a esta intelligenoia a expresso poder, do pr.
do art. 6o; porque, embora as palavras sejam a porta por onde o
interprete deve ir ao pensamento do legislador, a lei no o
texto nu e cru, mas vivo, pela mente de quem o redigiu quod
legislator voluit quod judicio suo probavit et reeepit, e a
hermenutica fornece-nos os elementos necessrios para abrir-1
mos a porta, quando no houver bastante luz no interior, ou
para estreitarmos a abertura, quando fr excessiva, ou para
alargal-a, quando muito estreita, para conter o pensamento.
E, no caso vertente, basta o elemento lgico para mostrar-
nos que o Governo s pde, porque deve, e quando deve, no
pde deixar do querer, sem incorrer na falta de exacoo no
cumprimento dos seus deveres, como se induz do art. 54, pelo
qual incumbe ao Presidente da Republica manter a forma de
governo e a segurana interna do paiz ( 2 e 5), sob pena de
responsabilidade.
Para isto deu-lhe a Constituio, alm dos meios ordinrios
de Governo, o extraordinrio do estado de sitio, que elle pde
decretar, na ausncia do Congresso ( 15 do art. 48) e que este
deve decretar, si estiver reunido, sob pena de incorrer em
grave responsabilidade moral, a nica a que est sujeito, como
primeiro poder ,que o , da Unio.
Como quer que seja, o poder do art. 6, no importa uma
faculdade, mas uma obrigao do Governo Federal, pelo menos
no 1, no 2 e no 4 caso.
Isto nos leva questo de saber a qu se refere as ex-
presses Governo Federal daquelle artigo; porque ellas podem
applicar-se, ora aos trs rgos da soberania, institudos no
217

art. 15; ora ao Poder Executivo, ora a qualquer dos trs.


Assim, si se trata de repellir uma invaso, em qualquer dos
Estados, as providencias podem ser to urgentes que no espere
se a reunio do Congresso, nem cheguem mais a tempo, se esp
-rarem por elle. Neste caso, portanto, e ao menos nelle, a
interveno incumbe directamente ao Poder Executivo, isto ,
ao Presidente da Republica.
Si o caso de negar-se execuo in specie a uma lei esta-
doal, por contraria a Constituio ou s leis federaes. a compe-
tncia do Poder Judicial, que na espcie no s tem a faculdade,
como o dever de negar-lh'a.
Si o caso de op posio s sentenas federaes, o Poder
Judicial tem a obrigao de requisitar a fora federai, e o
Executivo a de fornecer ln'a, tanto quanto bastar.
Si o caso de ooaflict] aberto, entre as leis ou a Consti-
tuio de um Estado e as federaes, o Congresso pde e deve, com
ou sem mensagem do Presidente da Republica, revogar a Con-
stituio ou as leis que tiverem suscitado esse conflicco, como,
por exemplo, a dos impostos nterestadoaes.
O mesmo se deve applicar s expresses respectivos Go
vernos do 3o, para extender a httribuio de requisitar a
interveno federal, a qualquer dos poderes constitudos no Es
tado onde se verificar a perturbao da ordem. I
Figuremos as hypotheses das suppostas dualidades do Gover-
nador, ou do Corpo Legislativo, ou da usurpao du Poder
Judicirio de qualquer Estado, pelo Executivo: si os represen-
tantes de cada um desses poderes, que se suppuzerem legiimos,
no tivessem aquella attribuio, o 3 se.-ia uma luatitdade,
nos casos exacta aente em que parece mais necessrio.
Tem ate aqui procurado fixar a intelligencia das expresses
poder e Governo Federal, do pr. do art. 6o; mas falta ainda
fixar a do adjectivo peculiares, que tem passado quasi desper-
cebido e muito importante.
Com effeito, em todos os negcios, que no so peculiares aos
Estados, a interveno federal legitima e conat-mte, desde o
Cabo de Orange ao Chuy, e do Cabo de S. Roque aos confins
do Acre. JSj
Quaes so, porm, os negcios peculiares de cada Estado?
Naturalmente aquelles cujo governo e administrao lhe
compete, com excluso da Unio, em virtude da Constituio,
que tiver adoptado, e pela qual se dever reger, bem entendido,
si nella houver respeitado os princpios constitucionaes da
federal.
Mas, quaes so esses princpios, que decorrem da forma
republicam federativa, que dever ser mantida espontanea-
mente, ou pela interveno federal, nos termos do art. 6o, 2 ?
Hoc opus, hic labor est.
E' esta a pedra de escndalo que teem encontrado tolas as
tentativas de regulamentao daquelle artigo, inclusive a do
projecto do Senado n. 70, de 9 de julho de 1895, a que prestou
aia
sua asaign atura, apezar da deficincia, delle, para ver si alguma
cousa se conseguia no sentido de realizar o seu constante
desiduratum
Esta questo capital, para a soluo das questes do pa-
ragrapbo 2o do art. 6", sobre o ciso de interveno, para
manter a forma republicana federativa. Qual esta forma ?
'Naturalmente a mesma estabelecida pelo art. Io, sob o
regimen representativo , que garante a representao da mi-
noria, nos termos do art. 28, pela aco independente, mas
harmnica dos trs poderes institudos pelo art. 15. assegurando
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes em todo o torritorio
do Brazil os direitos garantidos pelo art. 73, e a autonomia dos
municpios promettida no art. 68 quanto caos negcios do seu
peculiar interesse, & qual devem os poderes estadoaes o
mesmo respeito, que exigem dos federaes para a dos Estados.
E no so estes os nicos princpios estabelecidos pela Con-
stituio- Federal, que tambm estabelece o das incompatibili-
dades parlamentares e eleitoraes; a prohibio da investidura
dos cargos de um poder a agentes de outro ; a das accumulaes
remuneradas; a das aposentadorias a quem no se houver in
vali lado no servio da Nao, etc, etc.
Tem estes princpios, todos justos e alguns altamente mo-
ralizadores, sido respeitados pelas Constituies Estadoaes ?
Infelizmente nem pelas prprias leis federaes o tem sido, e
e preciso que o sejam, para que a Constituio Federal no
continue a ser uma colleco de frmulas vs, ou conselhos
inteis, como tem sido o art. 63, ou o bode expiatrio de todos
os crimes e abusos, que assolam o Brazil e desolam os brazi-
leiros de corao; porque ella, sobre no ser cumprida nem
respeitada, ainda oalumniada, como causa occasional de todos
os males, cuja primeira victima ella mesma.
No 6 fetichista, nem mesmo enthusiasta da Constituio
de 24 de Fevereiro, cujo peccado original foi ter sido moldada por
outra, muito boa para o povo que a fez. mas, por isso mesmo,
imprpria para os outros, que a adoptaram, apezar de se
acharem em condies muito differentes, e a muitos respeitos
antinoinicas.
Entretanto, o peior o abuso que se tem feito das suas
tendncias centrfugas, ao mesmo tempo que se tem procurado
frustrar, por todos os meios e modos, os seus princpios cen-
trpetos.
Entre estes considera principaes o art. 6*, regulado como
cumpre que seja, quanto antes, e o art. 63, com uma lei, que
defina quaes so os princpios constitucionaes da Unio.
Feito isto, cliameseordem tudo quanto est fora delia e
exeoute-se a nossa malfadada Constituio, que multo melhor
do que teem sido todos os seus executores. I Si a autonomia dos
Estados, elevada soberania por uma sobrevivncia do art. 3*
do decreto n. 1 dooGoverno Provisrio (que fez o possvel para
enxertal-o no art, I da Consti-
219!

tuio), continuar a produzir os fructoa cpe tem dado ; em uns


fazendo o Governo receiar desobedincia as ordens de kbeas-
corpus do Supremo Tribunal, em outros autorisando uma ou
duis dzias de chefes polticos a lanarem interdicto perpetuo
contra a elegibilidade de um adversrio, no sabe que futuro
nos aguarda. '
Parece lhe, porm, que pelo caminho que vamos trilhando,
muito breve as opposies ver-se-ho na triste alternativa do
tyrannicidio ou da revoluo; porque no lhes resta maia nem a
triste esperana de mudar de senhor, no fim de trs ou quatro
nuos; pois nem para isso lhes tem servido a Constituio
Federal,
Cumpre-nos, pois, regular as disposies, garantidoras da
Unio e dos cidados, e experimental-a com esses novos appa-
reihos vivificadores; mas, at l, deve ser adiada a sua reviso;
porque no prudente revogar uma lei, que ainda no foi
executada.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Pinto Lima.
O Sr. Pinto Lima Diz que a soa collaborao na dis-
cusso das theses da seco de Direito Constitucional, brilhan-
temente relatadas pelo Sr. presidente, era imparcial, porquanto,
no estando ligado a nenhum partido politico na Republica,
conservando ainda as suas sympathias pessoaea pelo regimen
decahido, essa collaborao s poderia ser attribuida aos senii
estudos de jurista, feitos sem paixo nem interesses de qualquer
espcie.
Como, porm, o tmpo exguo, ler as divergncias das
concluses do illustre relator em alguns pontos das theses em
discusso, passando pelos argumentos rapidamente sem ac-
ceitar sobre elles demorado debate, afim de no prejudicar a
justificao de todas as suas emendas e substitutivos. Muito
aparteado pelos collegas, que ora o approvavam, ora o contra-
riavam, o orador rapidamente, uma por uma, desenvolveu as
concluses a que chegou no estudo do relatrio apresentado,
L a seguinte indicao :
Propomos que se supprima a orao: se a disseco
intestina no tiver compromettido asa instituies republi-
canas, com que termina o relatrio a I parte da Ia concluso
do seu questionrio.
Quanto 2' concluso: propomos o seguinte substitutivo:
A. expresso Governo Federal , usada no art. 6o da Constituio
Federal, refere-se unicamente ao Poder Executivo, sendo
conveniente a regulamentao deste artigo, afim de tirar ao
Executivo o arbtrio, do qual pde abusar em detrimento da
autonomia dos Estados, legislando-se de forma a no tornar
casustico esse regulamento.
Quanto 3a concluso da 2a these do Questionrio, pro-
pomos este substitutivo : Embora no exera o mandato de
Senador. O Vice-Presidente da Republica tem inviolabilidade,
em vista do art. 32 da Constituio Federal, que lhe d di -reito
de voto, que incontestavelmente uma funeo senatorial.
220

ficando assim equiparado aos Senadores de que trata o


art, 19.
Quanto a Ia concluso da 3* these, propomos que se sub
stiiua pela seguinte : Deve ser mantida a inioiativa da Ca
mar dos Deputad >s, como uma medida de garantia liberal,
por ser esse ramo do Poder Legislativo o que mais directamente
representa o povo.
^
Quanto primeira concluso da 4a these, substitua-se o
final da primeira parte dessa concluso pelo seguinte : deve
ser exercida essa attribuio pelo Senado Federal, por ser
constitnido poios representantes dos Estados, a quem mais de
perto interessam esses actos .
Quanto s concluses da these n. 5, substituam-se pelo se-
guinte : O art. 68 da Constituio de 24 de fevereiro ap-
plicavel ao Districto Federal, em virtude de estar elle equipa-
rado aos Estados em varias passagens da Constituio, no se
admittindo, portanto, a restrico actual do voto dos eleitores
do Districto Federal, que no escolhem, por eleio, o Chefe de
seu Poder Municipal, como da essncia do regimen republi-
cano.Augusto Pinto Lima.Miguel Buarque Guimares. _
O Sr. Presidente Fica era mesa a proposta do Sr. Pinto
Lima para ser apreciada opportunamente. Tenha a palavro Sr.
Dr. Coelho e Campos.
O Sr. Coelho e Campos Acha-se, em geral, de accordo com
as concluses do ilustrado relator s suas tlieses, divergindo so-
mente de duas, de que vae tratar, conduzindo, quanto possvel,
as suas razes no curto prazo da discusso.
L as duas theses e suas concluses e declara dissentir da
soluo dada 3a these, e quanto 4, limita-se a modifical-a
por outra modalidade.
No quistao nova a de que se trata. Ja, de tempo, de-
batera-na publicistas argentinos em radical divergncia, enten-
dendo uns que no dependem de approvao do Cungresso a de-
clarao do estado de sitio pelo Poder Executivo nem os actos
por elle em consequncia praticados, opinando outros por essa
approvao, em um o outro caso.
Entre nos no pe questiona sobre a approvao do estado de
sitio, mas somente sobre si os actos praticados esto sujeitos, ou
no, approvao do Congresso.
Os que se decidem pela negativa, allegam : Io, que os actos
de um poder no dependem, para que subsistam, de approvao
do outro poder; 2, que essa approvao, si houver, cercear
funees de outros poderes ; 3o, que rege o caso o art. 80, 3
da Constituio, que no falia de approvao, mas somente de
um relatrio motivado das medidas de excepo, logo que esteja
reunido o Congresso.
Procede o primeiro argumento, si se trata de actos origi-
nrios desse poder, que no podem ser alterados ou cumulados
por outro poder.
Assim, si o Poder Judicirio no applioa tuna lei, por incon-
stitucional, nem por isso a nulliflca, ou revoga. 0 Congresso
221
no pde revogar directamente actos de funco originaria do
Poder Executivo. Quando, porm, diz Pomeroy e comi elle
outros publicistas, o acto procede de uma autorizao em dele-
gao legislativa, pde d lie conhecer o Congresso, alteral-o ou
nulifloal-o, e para isto o Poder Executivo o submette a sua
apreciao
O critrio, pois, para que um acto executivo indepeDda. ou
dependa d appniv co legislativa, consiste em saber s< t-lle foi
praticado nu exerccio de funco oiigin r>a. ou no; si o Poder *
Executivo exerceu a funco por direito prprio, ou no. Assim
tambm, sempre que exigida a approvao do C( ngresso ou
que o Poder Executivo lhe d conhecimento do acto, que praticou,
que a funco no exercida por direito prprio, no l
originaria sua.
Ora, a Constituio, art. 34, n. 21, sujeita approvao do
Congresso oo estado de sitio declarado pelo Poder Executivo ; o
art. 80, 3 , dispe que, reunido o Congresso, o Poder Exe-
cutivo lhe relate, motivando, as medidas de excepo; conse-
quentemente a declarao do sitio pelo Poder Executivo no
funco originaria, uma funco subsidiaria, ou suppletiva,
ou antes uma delegao que faz a Constituio deuma fiwo
legislativa ad referendum do Congresso. E funco legislativa
no pde deixar de ser a declarao do estado de sitio, porque
suspender garantias suspender a lei, e a lei s pde ser sus-
pensa por outra lei.
Dahi vem que diversamente do que succede quanto aos
mais actos do Poder Executivo, deve elle dar conhecimento mo-
tivado ao Congresso das medidas de excepo adoptadas no
estado de sitio.
Li Ser isto uma simples formalidade tabellia, sem alcance
jurdico? Certamente no ; e prova que recebida a mensagem
do Presidente da Republica - as mesas do Congresso no a
mandam archivar, e antes a enviam s Commisses respectivas,
e estas ou no toem por justificados os factos e opinam pela re
sponsabilidade legal, o que importa a no approvao; ou se
no ha base para a responsabilidade que se conformam com os
actos e, portanto, os approvam. I
Essa approvao poderia ser tacita, e tanto bastaria; mas a
pratica tem adoptado a approvao , ositiva ou expressa, fun-
d.mdo-a em razes de ordem jurdica e politica, no s por se
tratar de actos da funco no originaria do Poder Executivo,
sino como medida politica, amparando a autoridade, que es-
tabelece a ordem, contra as investidas e denuncias possveis e
quantas alicantinas dos elementos perturbadores.
llega-se que ess . approvao restringe e cerceia a funco
do Poder Judicirio. No como esse cerceamento. O Congresso
s pde conhecer dos factos de sua competncia : no pde ir
alm. A sua competncia e a do Puder Judicirio esto discri-
minadas na Constituio e na lei de responsabilidade do Pre-
sidente da Republica : ao Senado compete julgar os crimes po-
lticos ou de responsabilidade ; ao Supremo Tribunal Federal os
288

crimes communs; em qualquer dos casos dependendo o prose-


guimento do processo de que a Gamara dos Deputados declare
procedente a accusao.
No precisa dizer que approvando actos da competncia do
Senado o Congresso no invade funoo de outro poder. Si
nos crimes communs depende a aco judiciaria de que a Ca-
mar declare procedente a accusao, Isto por fora da Consti-
tuio e no por e fiei to de approvao do Congresso. Quanto s
garantias individuaes, sempre livre a aco do Poder Judi-
cirio, logo que esteja suspenso o estado de sitio, seja qual fr o
voto do Congresso. E' exemplo e regra no direito americano o
caso de Milinghan, na Indiana, onde suspenso o habeas<orpu$,
proso Milinghan e condemnado a morte por um tribunal mliitar
foi an nu liado o julgamento pela Corte Suprema, por inconsti-
tucional e illegitimo o tribunal, j quando os actos do Poder
Executivo submeitidos ao Congresso.
No ha, portanto, o pretendido cerceamento de funeco
judiciaria pela approvao dos actos do sitio pelo Congresso.
ABoal, o argumento do art. 80 3 da Constituio, que no
falia de approvao, mas somente do conhecimento motivado
dado ao Congresso.
J disse para que esse conhecimento motivado, com elle se
pretende a responsabilidade legal, o que importa a no appro-
vao ; se no ha a responsabilidade, 6 que com elle se con-
forma o Congresso, e, portanto, os approva ; approvao tacita,
ou mesmo expressa, como geralmente se pratica.
Assim tem sido entendido o dispositivo do citado art. 80 3,
e parece que com razo.
Escreve apreciado publicista que uma constituio politica
tem grande valor histrico e nada mais: o valor jurdico dos
seus dispositivos depende do desenvolvimento que com o tempo
ella assume, da pratica que nasce desse desenvolvimento, dos
costumes que se geram dessa pratica. Essa pratica constante,
esses costumes accentuam e definem o valor juridico dos prin-
cpios consagrados mais e melhor que a propriaConstituiopodia
fazel-o.
A forma pratica do art. 80 3 pela approvao expressa
tem sido constante entre ns. E' tambm a doutrina mais se-
guida na Republica Argentina. Refere Srskine May, em sua
Historia Constitucional da Inglaterra, que os actos pela sus-
penso de habeas-corpus nos governos de Pitt e Lord Simouth
tiveram a approvao do Parlamento. Si lhe fiel memoria,
Lincoln, suspendendo o habeas-corpus, tiveram os seus actos a
acquiescencia do Congresso.
No essa pratica in jurdica ou uma corruptela, como se
afigura ao illustrado relator, e antes se funda em razoes de
ordem jurdica e politica, como j disse ; por isso que pro-
cedem os actos de funeco no originaria do Poier Executivo e
medida de elevado alcance para o poder publico contra as
investidas da anarchia,
Si a pratica o melhor interprete das leis, no ha por que
223

no o seja no caso de qae se trata, quando assente em razes


plausveis.
Parece, e resulta de seu relatrio, que preoccupa tambm o
illustrado Relator a doutrina que faz depenlente do voto do
Congresso a aco judiciaria em bem das garantias individuaes,
pomo tem entendido o Supremo Tribunal Federal e outros juzos
e Governo, para preferir, como prefere, a doutrina do Accrdo
de 16 de abril de 1898 daquelle Tribunal, segundo a qual, sus-
penso que seja o estado de sitio pode agir livremente o poder
judicirio.
Manifesta-se tambm o orador pela doutrina deste Accrdo,
feitas ai limitaes que as circumstancias possam determinar.
Si a doutrina contraria, alias, at boje mais geralmente pra
ticada eompromette as garantiasindividuaes, a do dito Accrdo
pde no bastar s necessidades da ordem publica, ou, para satis-
fazel-as, pde desattender aquellas garantias. Um exemplo o
esclarece. *
Supponha-se o estado de sitio de 10 de abril de 1892, em que
foram deportados desta Capital diversos cidados por perigosos
ordem publica. A durao do sitio foi de trs ou quatro aias,
e, no obstante, permaneceu o desterro dos ditos cidados, sob o
fundamento de que antes do voto do Congresso no cessavam
as medidas de excepo, nem pde agir o Poder Judicirio. Dou-
trina inacceltavel certamente, porque suspenso o sitio deveu
cessar taes medidas.
Mas considere-se por outro lado, que expirando o prazo do
sitio no terceiro ou quarto dia, fossem, segundo a doutrina do
citado Accrdo de 1898, restitudos a esta Capital os cidados
desterrados. No podia, por Uso,ficar compromettida a ordem
publica ?
E' bem de ver que mais vale para a garantia da ordem o
afastamento, o desterro por algum tempo, do que sujeitar os
desterrados a processo, por crimes polticos, de que seriam ab-
solvidos com certeza. Para que, porm, continuasse o desterro,
fora mister que em vez de ser o estado de sitio por trs ou quatro
dias, fosse-o por trs, quatro mezes ou mais, e, ento, ter-se-nia
o espectculo aburdo, deshumano a de uma populao pacifica
ficar com as garantias suspensas por todo ese prazo, somente
para durante ell<* poder continuar o desterro. A doutrina, pois,
Uo Accrdo, comquanto em regra verdadeira,pde, entietanto,
ser deficiente, falha. Isto pelo modo incondicional, lllimitado, por
que entre ns se declara ou suspende o est ido de sitio, ao envez
das estricjs admittidas por diversas legislaes e que servem
de corrigir a deficincia notada.
A lei ameiicaoa de 5 de fevereiro de 1867, fazendo cessar a
suspenso do habeas-corpus, exceptuou os cabeas e certos cm-
plices da revolta. A lei iogleza de 2 de maro de 1881 estabeleceu
anlogas restrices quanto aos suspeitos de conspiraro.
Essa restnco que, quando necessrio, deve estabelecer
a lei que suspende o estado de stio. E' o correctivo a adoptar-se
para que a doutrina do Accrdo, alis acceitavel, assegurando
224

as garantias individuaes, no comprometta os interesses da


ordem.
Como na amnistia, que pde ser ampla ou restricta, o estado
do sitio, on H sua bu-penso, pde tambm suffrer restrices.
p'est'arte ficam entendidos todos os di ei os e interesse-' leg-
timos: os direitos iuuividuaes e as necessidades da ordem; o
voto do Co> g>esso, approvando os actos do Poder Executivo, sem
prejuzo da aco judiciaria ; o poder judicirio abroquelando
as 'iberdadm individuaes, respeitada as vstricces legaes em
beneficio da ordem.
Finda a hora, pe termo s suas observaese e envia a
mesa as suas concluses s theses de que se occupou.
3 these:
As medidas de excepo tomadas pelo Presidente da Repu-
blica durante o estado de sitio esto sujoitas approvao do
Congresso Nacional, nos. limites da sua competncia e por fora
desta, segundo 6 praxe, como 'consequncia jurdica da funco
no originaria que exera o Poder Executivo quando declare o
estado de sitio e como medida politica momentosa, indispens-
vel em circumstancias dadas.
A' 4a these:
Suspenso o estado de sitio, pde o Poder Judicirio agir
Bobre taes medidas em garantia dos direitos individuaes, com
restrico, porm, que tenha estabelecido a lei que decreta a
suspenso do sitio. Coelho e Campos.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Rego Monteiro.
O Sr. Rego Monteiro Diz que tem necessidade de justifi-
car a sua these cm face de uma das concluses do relatrio, da
qual sente divergir. No foi sem um certo constrangimento que
se resolveu a infligir aos seus eminentes collegas o supplicio da
sua palavra.
A divergncia, porm, no to insignificante que no me-
rea um pouco de atteno do egrgio congresso.
Na sua alludida these chegou o orador seguinte concluso:
A' excepo do caso especificado no n. 3 de art. 6, os outros
trs autorizam a interveno da Unio nos Estados, independen-
te de requisio dos respectivos Governos.
O illustrado jurista Dr. Viveiros de Castro fez, porm, em
seu relatrio, uma restrico, doutrinando que, mesmo no caso
do cit. n. 3, a requisio dispensvel, desde que a disseno
intestina tiver compromettido as instituies republicanas.
Segundo o orador, duas razes, principalmente, oppem-se
a essa dlstinco.
Em primeiro logar uma formal infraco ao conhecido bro-
cardo jurdico ubi lex non distinguit, nec nos islinguere de-
bemus.
Exigindo a clausula da requisio como condio imprescin-
dvel para a interveno federal no caso do cit. n. 3, a Consti-
tuio fel-o de um modo peremptrio, sem distinguir hypotheses.
E' que a preoccupou o pensamento de impedir que fosse cer-
225
coada a autonomia dos Estados, autonomia que constitua o ele-
mento bsico por excelleneli do regimen federativo.
Ora, dar ao Govorno Federal attribuio para intervir nog
Estados, independente de re uisio dos respectivos governos,
para restabelecer a ordem e a tranquilidade, equivaleria a mu-
nil-o de uma certa dose de arbtrio para, a sou talante, sob qual-
quer pretexto, chamar os mesmos Estados a contas e coarctar-
lhes a aco governamental.
Seria, portanto, o falseamento do prprio regimen federa-
tivo.
Em segundo logar, afflrraou orador que essa distinco vinha
ampliar a esphera de attribuies do Governo Federal, e, entro
ns, 6 cnon de direito constitucional que Unio s pertencm
aquolles poderes que lhe foram expressamente conferidos, ao
passo que os dos Estados so implcitos, bastando, para que exis-
tam, que lhes no sejam vedados.
Passou em seguida a demonstrar que, sendo a ordem, na
technica constitucional, um conjuncto de normas fixas em que*so
apoia o Governo para garantir a segurana publica, cila estava
confiada exclusivamente aos governos estadoaes, cujas foras
deviam ser suficientes para mantel-a.
Demonstrou ainda o orador que o Dr. Joo Barbalho, citado
pelo relator, a que estava oppondo ligeira contradicta, no lhe
suffragava os conceitos, pois que era elle prprio que capitulava
como um caso do n. 2, e no do n. 3, a disseco intestina capaz
de alluir os alicerces das instituies republicanas.
Neste sentido citou o orador excerptos de sua these, em
que foram condensados os principaes fundamentos de sua opi-
nio.
Referindo-so a um dos pontos do discurso do Dr. Joo Luiz,
declarou que lhe no podia concedor o seu assentimento, pois
que entendia que o Poder Legislativo era o nico competente
para decretar a interveno no caso do n. 1 do art. 6o da Con-
stituio.
Alludiu a propsito a opinio do Sr. Joio Barbalho que, apoi-
ando-se no constitucionalista argentino Varela, declara que
isto que prevalece em todos os paizes om que vigoram as
instituies federativas, como a nossa.
O orador envia depois mesa o seguinte substi tuti vo:
Na Ia concluso elimine-se a condicionalsi a disseno in-
testina no tiver compromettido as instituies republicanas.
Substilinam-so as duas ultimas partes da 2a concluso pelas
seguintes: < A interveno compete:
No casodo n. 1, ao Poder Executivo, salvo quando a invaso
de um Estado em outro reclamar a suspenso de garantias em
poca em que o Poder Legislativo estiver funecionando;
No caso do n. 2, ao Poder Legislativo, cabendo ao Executivo
convocal-o extraordinariamente, si no estiver reunido ;
No caso do n. 3, ao Poder Executivo, silvo si, sendo
necessrio o estado de sitio, o Congresso Federal estiver re-
unido;
7592 15
2*>

No ouo do n. 4, tanto ao Eieoativo quanto ao o,


conforme is tratar de leia ou sontena* fedemos. Quur dm Rego
Monteiro.
O Br. Presidente Estando a hora adiantada, toerro otj
trabalho*. Continuar amanha a diacuatao, falando oa rola toro.
(Levanta-80 a trio as 6 1/4 da tarda.)
Acta da sesso de 24 ae agosto de 1908

A's_quatro horas da tarde de 24 Agosto de 1908 aberta a


reunio da seco de direito constitucional do Congresso
Jurdico.
Acham-se presentes os seguinte? congressistas: Drs. Felinto
Bastos, Myrthes de Campos, Eduardo Espnola, S Freire, Theo-
doro Magalhes, Viveiros de Castro, Alfredo Valladao, Virglio
da Si Pereira, Isaas de Mello, Annibal de Carvalho, Joo Car-
los Pereira Leite, Frederico Borges, Passos Miranda Filho, Luiz
Carponter, Carlos Guimares, Thlers Velloso, Taciano Baslio,
Novaes de Souza, Ovidio Romero, Pedro Moacyr, Ubaldino do
Amaral, Manoel Coelho Rodrigues, Antnio Pinto, Jacintho de
Mendona, Thomaz Cochrane, Paulino de Mello, Germano Hasslo-
cher, Pedro Lessa, Justo de Moraes, Herbort Moses, Alfredo
Russel, Coelho e Campos, Abelardo Lobo, Frederico Russell, Car-
los Soares Guimares, Buarque Guimares, Severino Vieira,
Octacilio Camar, Joo Luiz Alves, Teixeira de Lacerda, Deodato
Maia, Pedro Jatahy, Castro Nunes, Eugnio do Barros, Rodrigo
Octvio, Pinto Lima, Rego Monteiro, Inglez de Souza e Thiago
da Fonseca.
O Sr. Oliveira Coutinho Peo a palavra.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Oliveira
Coutinho. M
O Sr. Oliveira Coutinho Communico a V. Ex. que o Sr. DF
Adolpho Gordo deixar de comparecer ao Congresso durante
trs dias.
W Presidente A mesa fica inteirada. Conselheiro
Sr. O Coelho Rodrigues Poo a palavra. Presidente
Sr. O Tenha a palavra o Sr. Coelho llodri-
Sr.
gus. O Conselheiro
S Coelho Rodrigues
Requeiro que se insira na acta um voto de pezar pelo
fallecimeato do jurista Dr. Salustiaao Orlando.
O Sr. Presidente Interpretando os sentimentos da casa
dou por approvado o requerimento. Vo comear os debates.
Tenha a palavra o Sr. Dr. S Freire.
O Sr. Sd Freire Comea dizendo que a these proposta
no 6 to simples como disse o digno relator, presidente da
seco de direito constitucional. Pensa que no foi conveniente-
mente posta a questo e difflculdade teve em respondel-a por
esse motivo.
223

_ Devia, segundo o seu modesto modo do ver, ser inquirido as


o Districto Federal tinha ou no autonomia.
.
Sujeito, porm, ao questionrio, respondo que a disposio
do art. 63 da Constituio se applica ao Districto Federal.
Para demonstrar o seu asserto, estuda as disposies dos
doara tos ns. 510 o 514, de 1890, e a emenda substitutiva appro-
vada pela Congresso Constituinte.
Mostra que a autonomia dos municpios dos Estados, referi
ndo-se administrao de seus servios locaes, enquadrava-se no
mesmo dispositivo da Constituio, art. 6o, paragrapho nico,
quando dispe que aa despezas de caracter tocai pertencessem a
Municipalidade.
Explica como entende a autonomia pela Constituio, asse-
gurada aos municipios dos Estados e ao Districto Federal.
Cita a Constituio argentina e a dos Estados Unidos.
Declara que, sem a prvia federalisaao do territrio no
podem ser eliminadas as attribuies das autoridades munici-
paes. '
No comprchende que a Constituio creasse duas entidades
distinctas cem a mesma denominao do municipios.
Estuda a creao do Districto Federal da Colmbia, exemplo
vivo do quanto o povo americano respeita as liberdades dos ci-
dados o dos seus direitos.
O Districto Federal tambm participa da natureza do Es-
tado, elegendo deputados e senadores e pessoa jurdica do
direito publico.
A concluso da theso formulada pelo Dr. Viveiros do Castro,
anirma o orador, importa em dizer que o verbo restringir da
Constituio significa eliminar.
O Sr. Presidente Convido o Sr. Conselheiro Antnio Coe-
lho Rodrigues, presidente da seco, a dirigir os trabalhos.
O Sr. Coelho Rodrigues (depois de assumir a presidncia)
Tenha a palavra o Sr. Viveiros de Castro, relator das theses do
direito constitucional.
O Sr. Viveiros de Castro To elevada, imparcial e eru-
dita se manteve sempre a discusso das theses do questionrio,
que ao orador anima a esperana de que os trabalhos da seco
ho de influir salutarmente na conscincia jurdica do paiz,
abrindo-se novos horizontes ao Direito Constitucional Brazileiro.
Nestas condies, se o orador pudesse ouvir _ as suggestes
da prudncia, ficaria silencioso, porque considera b palavra
instrumento de ainda mais difficl manejo do que a penna.
Ms, como Presidente da seco, do seu dever defender aa
concluses que sujeitou deliberao do Congresso, sendo assim
obrigado a analysar, ainda que perfunotoriamente, todos os
argumentos adduzidos pelos congressistas que to brilhante-
mente quanto proficuamente se oceuparam do assumpto.
O primeiro dos oradores inscriptos, o Sr. Dr. Thiers Vel-
loso, se revelou advogalo habilissimo do principio da no inter
veno.
O seu ataque contra as concluses do relatrio foi de flanco.
22

no as combateu por errneas, considerou-as apenas incom-


pletas, porquanto no enumeraram as garantias que deviam ser
concedidas aos Estado?, estabelecendo assim a regulamentao
do artigo 6" da Constituio Federal.
Partidrio resoluto dessa regulamentao foi tambm o Sr.
Dr. Adolpho Gordo.
O orador porm, propositalmonto havia excludo essa
questo do questionrio no somente para simplificar o pro-
blema, como tambm porque lhe pareceu lgico firmar pri-
meiramente o verdadeiro conceito da interveno e qual o Poder
que a exercita, deixando a outro congresso jurdico atarefa de
resolver sobre a necessidade da regulamentao.
Mas, desde que a questo fui agitada, no hesita em mani-
festar mais uma voz a sua opinio em contrario regulamen-
tao, que considera intil, ou antes, muito inconveniente.
Por mais casuista que fosso a disposio legal, seria im-
possvel enumerar todos os casos em que se torna indispensvel
a interveno ; e diante de um caso omisso ou simplesmente
duvidoso, os advogados d outrance da autonomia dos Estados
oncontrariam nas subtilezas de uma hermenutica interesseira,
os meios de impedir a aco protectora do Governo Federal.
Suprflua seria a enumerao das garantias coucedidas aos
Estados na hypothose da interveno, porque os poderes da
Unio so circumscriptos pelo prprio fim que cila tem em vista,
no pde praticar acto algum que no seja indispensvel
consecuo do mesmo fim.
Divergio o Desembargador Csar do Rego Monteiro, sobre o
final da primeira concluso que admittoo a interveno sem
requisio, mesmo na hypothese do n. 3 doart. &> da Con-
stituio, se a disseno tiver compromeliio as instituies repu-
blicanas, porquanto a alludida disposio no faz essa dis-
tineo e ubi lex non dislinguil, nec nos distinguere debemus.
Alm disso, dada a hypothese figurada na concluso, seria
o caso previsto no n. 2 do citado art. 6 da Constituio.
Sustentou, por sua vez, o Dr. Adolpho Gordo que o Poder
Executivo no pde intervir ex jure prprio nos Estados para
estabelecer a ordem e a tranquilidade, devendo sujeitar o caso
apreciao do Congresso Nacional, convocando-o extraor-
dinariamente se o facto se der no in torvai lo das sesses.
Ao aphorismo jurdico citado pelo Sr. Desembargador
Monteiro, oppoe o impossibilia nemo tenetur.
Se for notrio que os poderes estadoaes esto impossibilita-
dos de agir, seria admissvel que a Unio se conservasse espe-
ctadora indifferente da mais grave conflagrao, a espera de
uma requisio que materialmeo nte se tornou impossvel?
Classificar o caso no n. 2 ou no n. 3o do art. 6 no tem
praticamento grande importncia; o que essencial garantir 0
direito da Unio de intervir nos Estados, sem requisio destes,
todas as vezes que a perturbao da ordem publica com-
proraetter as instituies republicanas, impedindo o livre
exerccio dos poderes estadoaes.
830

No ha duvida de que nessa hypothese a faculdade de intervir


pertence originariamente ao Poder Legislativo; mas os '
acontecimentos podem assumir tal gravidade, que seja impossvel
aguardar-se a reunio desse Poder, e ento o Executivo no
cumpriria o seu dever se no interpuzesse a sua autoridade para
restabelecer o domnio da Lei.
Assim pensando, no pde acceitar a doutrina do illustre Dr.
Adolpbo Gordo, nos termos absolutos em que elle a expoz.
Somente a terceira concluso da segunda these foi discutida,
sustentando os illustres Drs. Pinto Lima e Isaias Guedes de
Mello que o vice-presidento da Republica, como Presidente do
Senado, tambm goza de immunidsdes parlamentares, cx-vi do
art. 32 da Constituio Federal.
Referindo-se ao caso occorrido em 1898, disse o Dr. Isaas
que o orador no podia tel-o esquecido.
Realmente no o esqueceu, porque o prende a memoria do
notvel estadista que foi o Dr, Manoel Victorino Pereira o
sentimento da mais imperecvel gratido.
Quando circurnstaocias que no vem ao caso mencionar
forcaram o orador a deixar o seu Estado natal para vir disputar
uma collocao neste grande meio, 8. Ex. no hesitou em
confiar-lhe, apezar de ser nessa poca um obscuro advogado, as
rduas funces de representante do Ministrio Publico no
Tribunal de Contas, na reorganisaco desse Tribunal, quando
elle comeava a exercitar attiibuies da maior importncia.
Mas 6 justamente esta gratido que impedio a sua penna e
agora impede a sua palavra de associar o morto querido, ca-
racter sem jaca, talento pouco commuin, grande corao,
recordao de um processo criminal.
Obrigado a ceder a injunco dj Did, desejosa de conhecer os
promenores da queda de Troya, Enas soltou este grito de
angustia, este brado d'alma, appello supremo caridade da
rainha para poupar-lhe a dor da narrao. lnfudwn, regina jubes
renovare dolorem. Mais feliz do que o here troyano, elle pde
resistir a injunco do seu illustre amigo; no renovara as
dores ao passado.
J ento pensava, como boje pensa, que o Viee-Presidente
da Republica no faz parte do Senado, e em apoio da sua ma-
neira de pensar cita justamente o art. 32 da Constituio Fede-
ral qne dispoz terminantemente que naquella Casa do Congresso,
elle s teria voto de qualidade.
Quando o Senado discutio a ultima reforma do seu regi-
mento interno, o pontifico mximo do constitucionalismo ptrio
Ruy Barbosa, pronunciou dous discursos magistraes, aos quaes
o orador se reporta, dispensando-se assim do trabalno de repi-
zar argumentos, trabalho intil porque Rama locuta est.
Pensam os illustres Drs. Souza Bandeira e Joo Luiz Alves,
que se deve supprimir a ultima alnea da terceira concluso
porque seria inconstitucional que uma lei ordinria concedesse
ao Vice-Presidente da Republica immunidades especiaes.
331

Confessa o orador que essa expresso no foi feliz, nem


traduzlo fielmente o seu pensamento.
No quer o orador, nem podia querer, qne uma lei ordinria
estenda ao Viee-Presidente da Republica as immunida-des
parlamentares; o seu desejo que o Poder Legislativo cerque o
substituto ira medi ato do Presidente da Republica de algumas
garantias processuaes que o defendam contra oa actos de
prepotncia.
Assim estabelecida a questo, parece que o seu desejo nada
tem de inconstitucional, merecendo a sua concluso a appro-
vaco do Congresso Jurdico.
Quanto a terceira tbese, o Dr. Joo Luiz Alves defendeu a
prerogativa conferida pelo art. 29 da Constituio Camar dos
Deputados, sendo secundado pelo Dr. Pinto Lima que con-
siderou essa prerogativa liberal, visto ser esse ramo do Poder
Legislativo o que mais directamente representa o povo.
Prestes a deixar a Camar, onde fez to brilhante figura
para tomar parte nos trabalhos do Senado Federal, o illustre Dr.
Joo Luiz Alves, na opinio do orador, cedeu unicamente a um
sentimento affectivo, defendendo essa prerogativa dos seus
antigos companheiros.
Mas o orador appellar para a conscincia dos juristas, dos
seus contradictores, certo de qne elles no podero deixar do
reconhecer que o Senado Federal, eleito pelo mesmo modo por
que o forem os Deputados (Constituio, art. 30), 6 tambm di-
recto representante da povo.
A clrcumstancia de ser nelle igual a representao dos Es-
tados, sem a proporcionalidade de populao, devia estabelecer
a prerogativa em seu favor porque assim os interesses econmi-
cos dos pequenos Estados ficariam melhor defendidos, no cor-
reriam o risco de ser sacrificados por uma colligao dos grandes
Estados, cujas deputaes so to numerosas.
Mas o orador no recorre a esse argumento para firmar o
direito de prioridade do Senado; quer a suppresso do art. 29
da Constituio para estabelecer a absoluta igualdade de ambas
as casas do Congresso Nacional, em todos os assumptos do natu-
reza legislativa.
O primeiro orador que se oceupou da quarta these, o sou
joven amigo Dr. Manoel Coelho Rodrigues, comeou o sou dis-
curso afirmando que no pde haver boa politica internacional
sem a approvao dos povos.
O oradur tambm j teve essa iIluso, nos rosoos tempos da
sua mocidade; mas a lio dos annos ensinou-lhe que governar
realmente prever, pesar no s as oircumstancias do mo-
mento, como as eventualidades do futuro, essa tarefa no pde
ficar dependente das fluetnaces da opinio publica.
O povo tem todas as qualidades, mas tambm tem todos os
defeitos das almas infintis.
E' principalmente um mpulsivo, cede as primeiras impres-
ses, e no raro se deixa arrastar pela voz interesseira das se-
reias politicas.
38

Ora, um Governo que se convertesse era ventoinha, dcil ao


sopro das paixes populares, seria um Governo cobarde, ou an-
tes criminosamente incapaz.
Na opinio do sou talentoso amigo o na do illustre Sr. Dr,
Joo Luiz Alves, a approvao dos tratados uma funeo le-
gislativa porquanto elles podem alterar profundamente a legis-
lao do paiz, affectando os commerciaes s tarifas aduaneiras.
O orador pede vnia para continuar a afflrmar que se trata
de uma funeo meramente executiva.
Nos ajustes internacionaes, ficam completamente invertidas
as posies dos dous poderes Legislativo e Executivo.
As duas funees caractersticas do primeiro discusso o
resoluo so exercidas pelo segundo.
E' ao Governo que compete discutir com es representantes
das naes estrangeiras as clausulas dos tratados, o resolver da
forma que julgar mais conveniente causa publica.
Firmada a conveno, o Congresso Nacional, ou o Senado,
como ao orador parece mais conveniente, intervm para dar a
sua approvao, isto , exercer uma funeo essencialmente
executiva - a sancoo.
E' por este motivo que os tratadistas americanos faliam das
attribuiSes do Senado como conselho executivo ; o a doutrina
que o orador acaba de expor, est magistralmente esplanada em
um voto de D. Ignaeio Vai lacta, ex-Presidente da Suprema
Corte do Mxico, e que, pela profundeza dos seus conhecimentos
jurdicos e largo descortino, em nada 6 inferior ao celebre
Marshall.
Em nenhum paiz o regimen parlamentar se conserva mais
puro do que na Inglaterra, e no na Camar mais ciosa das suas
prerogativas do que a dos Communs.
Pois bem, na Inglaterra nunca se pretendeu que approvar
tratados fosse funeo legislativa ; e a Camar dos Communs,
em vez de reclamar essa prerogatlva, a repollo como atten tu-
toria das boas praxes constitucionaes.
Era 1890, a Rainha Victuila celebrou um tratado com o
Kaiser, e, como uma das clausulas estabelecia a cesso da ilha
de Helgoland, os ministros aconselharam & soberana que sujei-
tasse o seu acto a approvao do Parlamento.
Esto conselho foi vivamente censurado na Camar doa
Communs, porque a prerogativa era da Coroa, o a interveno
do Parlamento teria como enfeito diminuir a responsabilidade do
Executivo.
Combatendo o acto do Governo com a habitual superioridade
de vistas, o grande Gladstono salientou quo osso acto ora con-
trario a uma longa pratica uniforme e invarivel.
Se de um tratado internacional resultar a necessidade de
qualquer modificao na legislao ptria, o Governo, antes do
cumprimento da formalidade essencial da troca de rectificaes,
pedira ao Poder Legislativo quo o habilite com os mulos neces-
srios para se desempenhar doa compromissos contrahidos.
233

Somente ento entrar em exercido a funco legislativa;


todos os actos anterioies so de natureza meramente executiva. I
As concluses da quinta these foram vivamente combatidas
pelos Drs. Pinto Lima, Isaias Guedes do Mello e S Freire, que
no ieu relatrio desenvolveu todos os recursos da sua esclare-
cida intelligencia para firmar o principio de ser applicavel ao
Districto Federal a disposio do art. 68 da Constituio Federal.
A causa, porm, no era boa, o brilho da palavra do advo-
gado principal necessariamente empallidece deante da fora ir-
resistvel do direito expresso.
O orador nunca pretendeu, como afflrmou o seu prezado
amigo Dr. Isaias, reduzir esta cidade ao papel de burgo podre;
nunca contestou que olla deva ser administrada por autoridades
municipaes, e nem poderia fazel-o, porque isto importaria no
mais completo desconhecimento do art. 67 da Constituio.
Afflrma, porm, que a organisao municipal desta cidade
deve ser peculiar s das grandes metrpoles, e que, emquanto
ella fr a capital da Unio, o Congresso Nacional, usando da at>
tribuio que lhe confere o art. 34 n. 30 da Constituio, pde
impor chamada autonomia do municpio todas as restrices
que entender necessrias, at mesmo supprimir completamento
as auetoridades municipaes electivas.
Para comprovar esta assero, o orador recorrer primei-
ramente aos prprios annaes da Constituinte, onde o illustre
Dr. S Freire julgou encontrar armas irresistveis contra as
concluses do seu relatrio.
Effectivamente, ao passo que o art. 66 do projecto prescre-
via que na organisao do Districto Federal seriam respeitados os
direitos da respectiva Municipalidade, o art. 67 da Constituio
no cogitou desses pretensos direitos, no impoz limitaes fa-
culdade que conferiu ao Congresso Nacional de legislar sobre a
referida organisao municipal, impondo chamada autonomia
do municpio as restrices que entendessem convenientes.
Ainda mais.
O art. 67 do projecto apresentado pela Commisso dos 21
inclua entro as bases da organisao municipal que os Estados
So obrigados a respeitar a eleclimdade da administrao local.
Igual disposio se encontra no art. 68 do projecto do Go-
verno Provisrio, e no art. 88 do projecto da commisso que
elle nomeou.
Foi a representao do Par, chefiada pelo Sr. Lauro So-
dr, adepto da escola positivista e, portanto, da dictadura scien-
tiflea, que propoz a substituio dos arts. 67 e 68 do projecto
polo actual art. 8 da Constituio, que no exige a electividade
como caracteristico da autonomia municipal; e essa omenda foi
approvada em sesso de 12 de janeiro do 1891.
A disposio do paragrapho, cuja suppresso o Sr. Lauro
Sodr obteve por intil, era effectivamente desnecessria, por-
quanto a competncia organisadora do Congresso Nacional j
havia sido reconnocida quando se tratou de enumerar as suas
attribuies.
234

Quanto disposio do paragrapho nico do art. 67 da


Constituio, qao o illustre Dr. S Freire pretoudou arvorar em
argumento favorvel autonomia municipal, o sou intuito 6
meramente fiscal, oramentrio, impe a autoridade municipal
0 nus do pagar as despezas de caracter municipal, muitas das
qunes, alis, so votadas pelo Congresso Nacional, sem a mnima
interveno da alludida auctoridade municipal, encarregada do
pagamento, o que com certeza constituo mais estranha modali
dade de autonomia que so pode imaginar.
Mas o argumento mais insistentemente apresentado pelo
illustrado Dr. S Freire, em apoio da sua maneira de pensar, fui
o do no ter a Constituinte federalizado o territrio do Dis-trioto
Federal.
O legislador constituinte, porm, no (tderalisou o territrio
porque no teveo necessidade do fa/.el-o. j encontrou o servio
feito pelo art. I , 2* alinea, do Acto Addicional, que desmem-
brou o Municpio Neutro da antiga provncia do Rio de Janeiro.
Trazendo s concluses do orador o valiosssimo apoio da
sua incontestada autoridade, o Dr. Ingls de Souza, no discurso
magnifico que pronunciou na sesso inaugural deste Congresso,
lembrou que a soberba Londres gosa de menos autonomia mu-
nicipal do que a mais obscura com murta da Frana,
1 Nos Estados Unidos, o acto do Congresso ade 11 de junho de
1878 (Tbo Statutes of United States, 45 cong. 2 sesso, cap. 180)
que estabeleceu a organizao actual do Distrioto de Colmbia.
declarou expressamente que o lio continuaria corporao munici
pal; entretanto, elle e administrado por trs autoridades muni-
cipaes, duas civis e uma militar, sendo as primeiras nomeadas
livremente pelo Presidente da Republica, com approvao do
Senado, devendo o militar pertencer ao corpo de engenheiros
com patente no inferior de capito.
A actual organisaoo municipal de Nova York, na phrase
do Dr. Shaw, reduziu a assemblea electiva ao papel de uma
simples debati y society, excepo feita do Mayor e do City
Comptroller, todos os funecionarios encarregados da gesto dos
negcios municipaes so nomeados o no eleitos.
Entretanto, na Inglaterra e nos listados Unidos a liberdade
6 um facto, cuja garantia se encrustou na conscincia jurdica
do povo antes do ser sanecionada pela lettra fria da lei.
Foi o illustre Senador Coelho Campos o nico orador que se|
oceupou da sexta those do questionrio, defendendo a praxe de
npprovar o Congresso Nacional os actos praticados pelo Poder
Executivo durante o estado de sitio.
A pezar de predisposto persuaso pela muita estima e
considerao que tributa ao sen contradictor, o orador no se
convenceu de ser errnea a sua concluso de no estarem as me-
didas do excepo tomadas pelo Presidente da Republica, durante
o estado de stio, sujeitas approvao do Congresso Nacional.
No 6 em virtude de uma delegao legislativa, e sim no
exerccio de suas prprias attribuies que o Poder Executivo
pratica ties actos.
235

Ora, no sendo mandatrio, no tem de que prestar contas


o a Independncia dos poderes, todos igualmente rgos da sobe-
rania nacional, no permitte que os actos de naturza executiva
praticados no pleno exerccio de uma funeo constitucional,
no tenham valor intrnseco, dependendo a sua validade de
resoluo de um outro poder.
Argumentando lealmente, fatiando como jurista e no como
politico, o illustre Senador Coelho Campos nao deixou de reco-
nhecer implicitamente que a communicaco preceituada no
art. 80, 3 da Constituio tem como intuito principal habi-
litar o Congresso Nacional a resolver sobre a responsabilidade
presidencial, porquanto declarou que a approvao legislativa
podia ser tacita.
Se assim e, se no se faz preciso um acto legislativo, dedu-
zindo-se a approvao da no decretao da responsabilidade
presidencial, e claro que os actos executivos teem validade
intrnseca, e a concluso proposta pelo orador se impe como a
consequncia dessas premissas.
H Disse o seu contradictor que no era possvel considerar
corruptela uma praxe to uniformemente observada, impondo
as regras de hermenutica a sua aceitao como a verdadeira
interpretao do texto constitucional.
O orador no tem a mesma opinio porque esta convencido
de que essa praxe adquiriu foros de cidade no nosso direito
constitucional, por motivos exclusivamente polticos.
Quando o Marechal Floriano communicou ao Congresso Na -
cional alguns actos que praticara, constantes dos decretos de 10
e l de abril de 1892, havia na Camar dos Deputados uma
forte opposio, muito desejosa de envolvel-o nas malhas de
um processo de responsabilidade, para o qual, alis, no falta-
vam motivos legaes.
Ora, nesse tempo era doutrina corrente que, da mesma
forma que as salutares aguas do baptismo convertem em armi-
nho a alma negra de um incro, a approvao do Congresso
tornava legaes e inatacveis todos os actos de prepotncia e de
arbtrio.
A Camar dos Deputados, pesando criteriosamente as cir-
cumstancias do momento, entendeu que convinha evitar a todo
transe o processo presidencial e por este motivo converteu a
approvao em uma espcie de bill de indemnidade, alias incom
patvel com o regimen que adoptamos. .
Firmado o precedente, os outros presidentes, que usaram
ou antes abusaram do estado do sitio, quizeram gosar do mesmo
salvo-conducto, obter a mesma prova de confiana politica das
maiorias parlamentares, afim de no perder o prestigio gover-
namental.
Mas quando houver um presidente da Republica que, depois
de um estado de sitio, se julgue bastante forte para dispensar
essas moes de confiana, de esperar que dosapparea a praxe
que o orador continua a considerar corruptela, porque no
sanecionada pela nossa lei bsica e contraria aos bons costumes
23G

constitucionais, revivendo praticas peculiares ao regimen par-


lamentar.
Apezarde ter procurado resumir o mala que era possvel as
suas consideraes, o orador fui obrigado a exceder de muito o
tempo que o regimento concede aos relatrios das tliosos para
defender as suas concluses, e o eminente Sr. Conselheiro Coelho
Rodrigues est o advertindo de que no possvel levar mais
longe a tolerncia.
Assim, pede ao Congresso Jurdico que o desculpe pela in-
fraco regulamentar que eommetteu unicamente pela impor-
tncia dos discursos a que teve de responder, e concluo repetindo
os votos, que formulou ao iniciar i s trabalhos da seco, para
que se fortalea cada vez mais ontre ns o sentimento da
unidade nacional.
Vasto, ubrrimo e fecundo o nosso territrio, o esforo
horculco dos nossos antepassados nelle lanou os alicerces do
uma grande nao.
Ainda que no fosse seno uma questo do amor prprio, a
actual gerao no pde deixar que so desbarate a preciosa
herana, devendo, pelo contrario, tornal-a mais opulenta.
Consagremos toda a nossa energia ao servio da Ptria
unida, habilitando-a assim a desempenhar a sua tradicional e o
desinteressada misso de defensora do Bem, da Justia e da
Verdade. "
(Reassume a presideneia o Dr. Viveiros de Castro.)
O Sr. Presidente Vou proceder votao das thoses. Os
senhores quo approvam a 1* concluso da Ia these do lelator,
salvo a emenda Pinto Lima, fiquem sentados (Pausa). Appro-
vada. Os senhores que adoptam a emenda Pinto Lima conser-
veoi-se sentados (Pausa). Regei tada. Os senhores que aceitam
a emenda Rogo Monteiro levantem-se (Pausa). Regei tada.
O Sr. PresidentePassomos a segunda concluso. Os senhores
que entendem estender-se a expresso Governo Federal a
todos os rgos da soberania nacional queiram se conservar em
seus logaros (Patu). Approvada. Esto prejudicadas as domais
emendas oflorocidas, faltando apenas resolver o Congros so
sobre a regulamentao lembrada pelo Dr. Adolpho Gordo. Os
senhores que pensam quo a interveno do caso n. 2 do art. G.
s pde ter lugar em virtude de lei especial fiquem sentados
(Pausa). Approvada. Prejudicado est o substitutivo do Dr.
Thiors Veloso.
O Sr* Presidente Est em votao a 2n these. Os que
adoptam a Ia e 2a concluses queiram se conservar sentados
(Pausa). Approvadas. Os que approvam da :i.a concluso a
emenda Joo Luiz Alves conservem-se sentados (Pausa). Appro-
vada a emenda e rejeitada a concluso. a
O Sr. Presidente Votao da 3 these. os senhores que
approvam a primeira concluso salvas as emendas levantem-se
(Pousa). Regei tada.Os senhores que adoptam a emenda Joo Luiz
Alves levantem-se (Pausa). Approvada. Os que acoitam a
emenda Pinto Lima levantem-se (Pausa). Approvada. Aquellea
237
a
hue approvam a 2 concluso, fiquem sentados (Pausa),
llegeitada.
O Sr, Presidente Votao da 4a these. Os senhores que ap>
provam a emenda Joo Luiz Alves & Ia concluso levantem-se
(Pausa). Approvada a emenda o regeitada a concluso. Aquelleg
que aceitam a segunda concluso fiquem sentados (Pausa). Re-
geitada. Fica prejudicada a emenda do Sr. Dl*. Coelho Rodri-
gues.
O Sr. Presidente Vae st-r votada a these 5a. Os que a
approvam com as suas duas concluses, conservem-se sentados
(Pausa). Approvada.
O Sr. PresidenteVota- se agora a 6a these. Of senhores que
approvam a Ia e 2* concluses do relatrio fiquem sentados
(Pausa). Approvadas. Os senhores quo aceitam da 3a concluso
as emendas do Sr. Coelho o Campos, levantem-se (Pausa). Appro-
vadas as emendas; esta regeitada a concluso. Osa senhores que
adoptam a emenda do Dr. Coelho e Campos 4 concluso le-
vantem se (Pausa). Approvada a emenda e regeitada a concluso.
O Sr. Severino vieiraPeo a palavra.
O Sr. PresidenteTenha a palavra o Sr. Dr. Severino Vieira.
O Sr. Severino VieiraDeclaro que votei contra a emenda
o contra a concluso da these 3a, porque entendo que o Vico-
Prcsidente da Republica tom as mesmas garantias do Presidente
da Republica.
O Sr. Presidente Ser consignada cm acta a declarao
do illustre congressista.
O Sr. PresidenteO Sr. Secretario vae proceder a leitura
das declaraes de voto enviadas mesa.
O Sr. Secretario(lendo) :
Declaro 1que votei contra a necessidade da regulamen-
tao do art, 6' da Constituio Federal. Joo Lui* Alves.
Votei contra a 2a parte da 3a concluso apresentada 2*
these pelo illustrado Sr. relator, por entender que o Vice-Pro-
sidente da Republica, como Presidente do Senado, gosa das ga-
rantias concedidas aos demais Senadores, eat-vi do art. 33 da
Constituio Federal. Thiago da Fonseca.
Declaro que votei a favor da 3a concluso apresentada a
6* these pelo Dr. relator da seco por entender que os actos
praticados pelo Presidente da Republica durante o estado de sito
independem de approvaoo do Congresso. Thiago da Fonseca .
Votei contra a concluso 3a questo da these n. 2, re-
ferente immunidade parlamentar do Vice-Presidente da Repu-
blica, como Presidente do Senado; em razo de me no parece-
rem fundados em Direito os motivos da resposta negativa.
Para essa resposta, no caso sujeito, manifesta a inapplica- J
bilidade das regras invocadas no relatrio, da interpretao ex-
tensiva por analogia ou paridade, inadmissvel para qualificar
crimes ou applicar-lhes penas.
Segundo a lio corrente, a interpretao extensiva a que
autoriza a applicao do texto a casos que, no estando in-
cludos na significao de suas palavras, esto, todavia, inclui-
38
SBO<?--0 TERCEIRA

DIREITO INTERNACIONAL

Relatrios, Memorias e Actas dos Trabalhos


COMPREHENDE-SB NO DIREITO INTERNACIONAL O DIREITO PENAL
INTERNACIONAL

Para abranger e harmonizar as mltiplas o variadas rela-


es jurdicas, a scieneia do Direito as reduz a unidades typicas,
que vm a constituir os seus institutos ; e estes, no tocante ao
direito privado, se circumscrevem aos direitos individuaes,
porque outra cousa no fazem seno fixar os limites do poder
jurdico reciproco doi individuos entre si, na expresso de
OTTO MAYER. Taes institutos jurdicos, quando estudam relaes
de caracter privado oat *e individuas do varias nacionalidades
ou que tm a sua propriedade ou direitos outros em Estados
differentes, formam em seu conjuncto harmnico o chamado
direito internacional privado.
Poder enquadrar-se noj institutos do direito internacional
privado o direito penal internacional ? Eis um assumpto, om que
no se acham acoordes os juristas ; e, na divergncia em que
esto, acompanhamos aquelles que resolvem a questo pela
negativa.
Se o direito penal nacional fundamentalmente caracteri-
zado pela represso do delicto em nome do Estado, qae nico
tem o direito de punir jut pvniendi; no parece natural que,
pelo facto de se cogitar de crimes perpetrados, por estrangeiros
ou em paiz estrangeiro, da extradicn o de outras matrias de
ordem penal, que so objecto do direito internacional desappa-
ren. o direito do Estado na punio do delinquente, para surgir,
desfigurado, um novo instituto de direito privado no qual s
podem ter entrada, como diz PLANIOL, os actos que os par-
ticulares realizara em seu prprio nome para seus interesses
individuaes.
Quando e como se manifestam, no plano do direito penal
internacional, os actos que aponta PLANIOL?
Sero os actos delictuosos dos estrangeiros, ou os crimes]
praticados em nao estrangeira, quo poloro engendrar le-j
gitimos interesses de ordem particular ?
Que outro direito poder invocar o delinquente sino o de
defesa, quo lho garantido polo direito constitucional e
regulado pelas leis do processo criminal?
Pretender-se-ha porventura que a tutela publica do habeas-
corpu$, que se estende a nacionaes o estrangeiros, possas revestir a
feio de matria do direito privado ?
7593 W
243

Cdigo Commercial, antes que o Cdigo Penal, se ligam a um


Instituto que 6 prprio exclusivamente do direito commercial, o
que no impede que esses crimes se devam entender subordinados
ao Cdigo Penal no referente ac processo e aos princpios geraes do\
mrailo punitivo.
Nesta conformidade, no para causar estranheza que
possam penetrar no domnio do direito internacional privado
questes referentes fallencia ; mas, chegado o momento judi-
cirio da represso do delicto, ao direito pnal, que no ao
commercial, se pedem as normas da instruco do processo e do,
julgamento, -segundo os principios geraes do direito social de
punir; porquanto no conceito de TOLOMEI a justia e a utili-
dade concorrem para exigir que o Estado commine sanco pe-
nal contra os factos que directamente abalam 03 fundamentos
do publico commorcio e das industrias ou lhes dificultam ou
tolhem o exercido .

Emqaanto a sciencia conservar a denominao de direito


internacional, bipartindo-o em publico e privado, no ha por
onde sobtrahir esphera do primeiro o direito penal inter*
nacional. No ser para admirar que o progresso scientiflco
indique um titulo mais adequado a esse ramo particular do di-
reito : mas, emquanto no chegar a doutrina a impor seu desi-
deratum, 6 mister acceitar o que se acha estabelecido.
Resumindo as nossas dcsprotonciosas e desconnexas consi-
deraes sobre o assumpto, respondemos:
O direito penal internacional no se comprehende no direito
internacional privado:
|
o) por no ser natural e lgico que, pelo facto do sahir do
campo do direito nacional, onde 6 sempre subordinado & es-
phera do direito publico, passe o direito penal internacional a
ter o caracter de privado;
b) porq e as questes de direito internacional privado so
circumscriptas ao estado e capacidade das pessoas, aos actos
jurdicos, a propriedade e aos direitos reaes, s obrigaes, as
relaes de famlia e successo, e no se podem confundir
com as relativas represso dos delictos e outros assu raptos do
direito penal, em que no se contemplam legtimos interesses
individuaes, mas a funco suprema do Estado na assistncia
segurana publica pela sanco penal; I c) porque as questes
que, prima facie, parecen lo de direito publico, se
comprehendem no direito internacional privado, tm
effectivamente, sob certo aspecto, o caracter de direito privado,
j em relao ao direito civil propriamente dito, j
relativamente ao direito commercial.
Rio de Janeiro, 16 de agosto de 1908.
FiLiNTO BASTOS
(Delegado do Tribunal da A ppellacSo s Revista da Bahia e do
Estado da Bahia),
XIIESIO HKTIMI

Qual a extenso dos direitos das pessoas jur-


dicas de direito publico alro do sou paiz dei
origem ?

I
As pessoas jurdicas de direito publico so :
) o Estado;
bj as diversas divises e subdivises administrativas de ura
Estado estados federaes, provncias, departamentos, muni
cpios, communas, districtos, etc, cujas denominaes variam
conforme a organisao politica e administrativa de cada Es-
tado;
c) as naes estrangeiras, equiparada a ellas a Santa S.
O Estado a pessoa jurdica por exceilencia : dentro do sou
territrio estabelece as diversas divises da administrao pu-|
blica e reconhece os representantes diplomticos dos Estados
estrangeiros, inclusive da Santa S, acreditados junto ao seu
Governo.
A personalidade internacional s cabe ao Estado, isto ,
ao politicamente organisada, segundo o ensinamento de
Bluntscbli no art. 17 do seu Direito Internacional codificado :
< oa Estados so as pessoas de direito internacional e o grande
Jurisconsulto commentou esta norma com as seguintes pa-
lavras:
A personalidade e uma qualidade necessria dos
Estados. Uma pessoa, no sentido jurdico, um ser
capaz de adquirir e fazer valer direitos e de contrahir
obrigaes. O Estado, regulando e protegendo o di-
reito no sen territrio, nelle a pessoa por exceilencia.
O Estado, a medida que entra em relaes com outros Estados,
adquiro a qualidade do pessoa intornacional. O bem estar
universal a regra suprema do direito Internacional, que encara
os diversos Estados, poderosos ou fracos, grandes ou pequenos,
recentes ou seculares, europeus, americanos oa asiticos, sem
distinco de raas ou de religies doa seus habitantes, como
pessoas eguaes, com idnticos direitos e semelhantes
obrigaes.
246

FEni face do direito internacional o cidado da mais livre


republica egual ao mais escravizado sbdito de tyranno; elle
encara os indivduos como membros de uma soberania ter-
ritorial e essas soberanias territoriaes so as pessoas, cujas rela-
es reciprocas se regulam pelo direito internacional, que no
tambm universal, porque a humanidade, com a diversidade de
instinctos, costumes e caracteres, incapaz de se sujeitar a uma
organizao nica e geral.
O homem nasce no seio da sociedade j amparado pelo
direito privado o especialmente pela legislao reguladora das
relaes de famlia; cresce e, dia a dia, mais se firmam os seus
direitos e mais vasta orbita abrangem; a existncia traz
comsigo as necessidades e a conservao gera a propriedade : o
direito garante tudo que se torna necessrio vida humana,mas
essa garantia nulla seria, si no houvesse uma sanco a lei,
norma jurdica a zelar pelo bem commum, emanada de um
poder competente o Estado.
O Estado, poder soberano, promulga as suas leis, e estas
leis teein os diversos effeitos correlatos as suas causas. Um
administrador nico em um territrio seria uma coisa imposs-
vel ; dahi a necessidade do ordem politica da ereao de divises
e subdivises administrativas, incumbidas da applicao e do
cumprimento das leis, com uma certa quantidade de poderes,
descri ptos e delimitados expressamente, afim de se cohibir o
abuso, taes so as pessoas jurdicos de direito publico.
As pessoas jurdicas ou so de direito publico ou de direito
privado: as primeiras dizem respeito s collectividades dos
habitantes nas relaes entre governantes e governados; as se-
gundas se referem s communhes de interesses individuaes.
Umas e outras so creaes da lei nacional sendo que o Esta-
do assume a posio eminente de pessoa jurdica por oxcellen-
oia, capaz de contratar direitos e obrigaes com outros Estados
estrangeiros, e. dentro do seu territrio, de reconhecer, prote-
ger e crear os direitos individuaes, civis e polticos.
As divises administrativas do poder publico, as communas,
os municpios, as provncias, os departamentos, os estados fede-
raes so as p;ssoas jurdicas do direito publico, teem a capaci-
dade que a lei nacional, quando as cra, lhes prescreve nas re-
laes entre governantes e governados, dentro dos limites dos
seus respectivos territrios, fora nos quaes cessa a sua jris-
dico, residindo nisso a grande distinco entre ellas e as pes-
soas jurdicas do direito privado, que, como as pessoas naturaes,
podem ter diversos domiclios, dentro ou fora de uma nao,
comtanto que se obriguem ao respeito s leis e aos tribunaes
loces.
O cidado de um paiz est sujeito s posturas municipaes
ou aos decretos provinoiaes de um certo municpio ou do uma
determinada provncia, emquanto nelles residir, obrigado, por-
tanto, a respeitar as autoridades locaes, ou nelles tiver bens ou
interesses sujeitos.aos impostos ou fiscalizao administrativa
locaes.
247

As pessoas jurdicas de direito publico, ramificaes do


poder soberano naoional. no podem ter a mesma extenso que
tem o Estado; este reconhecido pelo direito internacional com
abstraco da soa forma de governo, aquellas esto sujeitas a lei
que as reou, emanada do poder sob?rano nacional, so admi-
nistraes subalternas do Estado, sem vontade absoluta, sem di-
reito de rapresentao externa alguma, porque no teem sobe-
rania prpria.
Alm da falta de soberania, que as exclue da representao
diplomtica, as pessoas jurdicas de direito publico no podem
ter vida internacional porque, sondo do natureza essencialmente
politica e administrativa, so se referem s relaes entre go-
vernantes e governados, e sua funeo se restringe a applicar e
fazer respeitar a lei nacional dentro de certa parte do territrio
do seu paiz de origem, que foi demarcada para o exercido da
sua autonomia, competncia o jurisdico, o que se pde dizei-
, com outras palavras, que essas pessoas jurdicas de direito
publico no podem crear, so antes creaos do direito publico
constitucional do um Estado.

a
Como dissemos, tanto o Estado como as suas divises poli*
tico-administrativas so pessoas jurdicas de direito publico,
mas usualmente esta designao applicada s segundas para
distinguil-asdo Estado.
No territrio do Estado a sua soberania s tem a restrico
decorrente do favor da extraterritoriedade, concedido s pessoas
dos soberanos, enviados diplomticos e aos navios de guerra
dos Estados estrangeiros. A eztraterritoriedade uma fico
pela qual se considera os soberanos, os onviados diplomticos
e os navios de guerra dos Estados estrangeiros, como capazes
de trazer comsigo suas ptrias e seus paizes e nelles residirem,
apesar de estarem em territrio ou aguas naclonaes.
Mas, si e certo que o favor da extraterritor.edade impede a
applicao das leis naclonaes contra a pessoa que goza delle, por
outro lado no e menos certo que este favor no implica; na
faculdade de poder o seu portador livremente affrontar e
desrespeitar as leis e poderes pblicos do Estado quj o concede:
no , portanto, a extraterritoriodade concedida aos Chefes,
Enviados e navios de guerra dos Estados estrangeiros, propria-
mente uma rbstrico de soberania, antes uma confirmao
da igualdade e da independncia dos Estados.
A distineo entre o Estado e as suas diversas divises
administrativas, ou pessoas jurdicas de direito publico, d
lugar s duas seguintes concluses:
a) somente os Estados, isto i\ as naes politicamente or-
ganizadas, podem fazer entre si tratados e convenes inter-
nacionaes e contratar direitos e obrigaes do caracter interna-
cional publico;
248

b) as diversas pessoas jurdicas de direito publico s podem


contrahir, alm do seu paiz de origem, direitos e obrigaes com
pessoas privadas estrangeiras, naturaes ou jurdicas; e essas
relaes jurdicas so domnio exclusivo do direito internacional
privado.
De facto, os tratados e as convenes internacionaes so
pactos firmados entre poderes igualmente soberanos, que quando
os ratificam, os erigem em leis nacionaes dentro dos respectivos
territrios.
Segundo a verdadeira concepo do Direito das Gentes, as
dividas externas dos Estados so do domnio exclusivo do direito
internacional privado e a esse respeito formalmente se pronun-
ciou, quando commentou a These Drago em 1904, o illustre in-
ternacionalista F. de Martens, que foi o Presidente da Com-
misso da Conferencia de Haya, de 1907, que tomou conheci-
mento da celebre proposio do Governo Argentino sobre as
dividas dos Estados e sua cobrana. So delle as seguintes
palavras:
Resta dizer algumas palavras sobre os dividas publicas como
causa de reclamaes da parte dos estrangeiros. Desde muito
tempo o direito internacional admittio que os subscriptores
dos emprstimos de Estado, assim como os credores dos
Governos arriscam voluntariamente seu dinheiro fiando-so no
credito do Estado devedor. E' impossvel sustentar a these do
que o listado, ao qual pertencem os credores, seja obrigado a
forar o Governo devedor a pagar as suas dividas ou
desembolsar o dinheiro necessrio para o pagamento dos
coupons vencidos. Os credores de um Estado estrangeiro ou os
detentores das obrigaes estrangeiras, no tm o direito de se
substiturem pelo seu Governo nacional o de exigir-lbe que
intervenha mesmo fora armada para fazer o devedor pagar
as suas dividas ou contrangel-o a executar as obrigaes
contractadas. {Par la justice vers la Paix E'tude de F. de
Martens St. Petersbourg 1904, pag. 15.) Desde que as
dividas externas dos Estados so consideradas como actos que
se regulam pelo direito internacional privado, com mais forte
razo no podem deixar de assim ser considerados os
contractos de emprstimos e servios pblicos feitos entre as
diversas ramificaes do poder publico de um Estado com
particulares estrangeiros domiciliados no seu paiz de origem.
O estrangeiro que contracta com um representante com-
mercial de um municpio, estado federal ou uma provineia,
desde que entra em transaces ou subscreve um emprstimo
reconhece implicitamente:
I. a validade dos poderes do intermedirio.
II. a realidade das garantias ofierecidas pelo municpio,
estado federal ou pela provncia, e as respectivas vantagens es-
peculativas.
-#

49
III. as leia do Estado que deram existncia s mesmas divi-
ses territoriais.
So princpios estes de direito oommum: Qui cum alio con-
trahH, vel esl, vel debel esse non ignarus condttionis ejus (Lei
XIX Dig, de Reg. JMV. 50, 17.
So semelhantes transaces actos paramento voluntrios,
com fim lucrativo ou commerclal, onde no pde haver sombra
alguma de combinao politica, o quo acarretaria do pleno
direito a sua nullidade e inexequibilidade e sujeitas, portanto,
aos princpios rudimentares do direito internacional p.-ivado.

III

As regras acima expostas foram claramente reconhecidas e


estabelecidas pela Constituio Federal Brasileira de 24 de feve-
reiro de 1891.
Assim que o art. 4R attribuo ao Presidente da Repu
blica a manuteno das relaes com os Estados estrangeiros
(D . 14), a nomeao dos ministros diplomticos, mediante appro-
"vao do Senado Federal (n. IS) o dos demais membros do Corpo
Diplomtico e dos Agentes Consulares (n. 13) e deu-lhe compe
tncia para entabolar negociaes internacionaes, convenes
e tratados, sempre ad referendum do Congresso Nacional (n. 16);
e o art. 34 declarou a competncia privativa do Congresso Na
cional da Republica para resolver definitivamente sobre os
limites do territrio nacional com as naes limitrophes (n. 10)
o sobro os tratados e convenes com as naes estrangeiras
(n. 12). -
Os Estados componentes da Federao Brasileira, obrigados
a prover a expensas prprias as necessidades de seu governo e
administrao (art. 5*>e a respeitar os princpios constitucio-
naes da Unio (art. 63), no podendo, portanto, manter relaes
internacionaes, nem nomear ministros e empregados diplo-
mticos ou agentes consulares no estrangeiro, nem firmar tra-
tados e convenes internacionaes, no podem, do mesmo modo,
legislar sobre o direito civil, comraercial e criminal, o que da
attribuio privativa do Congresso Nacional (art. 34 n. 23),
0 os ajustes que fizerem entre si no podem ter caracter po
litico (art. 05 n. '.) e so sujeitos approvao do Presidente
da Republica, que, quando cumprir, os submetter autori
dade do Congresso Nacional (art. 48. 0. 16).
Semelhantes princpios constitucionaes negam qualquer qua-
lidade de caracter internacional aos estados da federao Brazi-
leira, e, portanto, aos diversos municpios, divises territoriaes
delimitadas pelas organisaes ostaduaes, que so obrigadas a
respeitar a autonomia dos municpios em tudo quanto se referir
ao seu peculiar interesso (art. 68).
1 Essas pessoas jurdicas de direito publico brasileiro toem a
sua existncia e as suas attribuies determinadas pela lei con-
350

stitucional da Republica e nenhuma rotao de direito interna-


cional publico pde ser por ellas assumida ; as suas transaces,
os seus contractos de servios pblicos, de emprstimos, de for-
necimentos, etc, feitos era praas estrangeiras, assumem o
caracter de relaes de direito privado, sujeitas aos princpios do
direito internacional privado, excludas de toda e qualquer in-
terveno diplomtica directa.
E afim de ser o credor estrangeiro, domiciliado no seu paiz
de origem, ampara lo nas suas relaes jurdicas com os diversos
estados e municpios da Unio, o art. 60 lettraAda Constituio
Federal deu competncia a Justia Federal da Republica para
resolver as questes de direito criminal ou oivil internacional,
e ao Supremo Tribunal Federal, pelo art. 59 n. I d, incumbiu o
Legislador constituinte do processo o julga-cento privativos e
originrios nos litgios e reclamaes entre naes estrangeiras
e a Unio ou os estados.
A interpretao dessas duas importantes disposies con-
stitucionaes foi magistralmente feita pelo eminente commenta-
dor da lei das leis brazileiras. Assim que o Dr. Joo Barbalho
explicou o sen fundamento, com as seguintes palavras, quanto
ao art. 60 letra h :
h. As questes de direito criminal ou civil inter-
nacional. O caracter internacional das questes desta
natureza as colloca fora das jurisdices locaes, impr-
prias para conhecer delias; cabe isto Unio, ao poder
federal, a quem incumbe o que se refere s relaes
com os Estados estrangeiros (Gonst. arts. 34 n. 12 e 48
us. 14 e 16).
A presente alnea respeita ao direito internacional
privado e comprehende, nas questes a que allude,
tambm as de direito commercial e administrativo,
conforme o Accordo do Supremo Tribunal Federal, Rec.
extr. n. 54 de 4 de dezembro de 1895: ....... o artigo
60 letra h) dispe que aos juizes ou tribunaes federaes
compete processar e julgar as questes de direito cri-
minal ou civil internacional, alludindo ahi claramente
ao direito internacional privado, pois que do direito
publico internacional ou das gentes se occupa o art. 59,
I, d) attribuindu privativamente ao Supremo Tribunal
Federal a competncia de processar e julgar os litgios
entre as naes estrangeiras e a Unio ou os Estados ;
........ o direito internacional privado , na opinio dos
publicistas, o complexo de leis positivas, actos, prece-
dentes, mximas e princpios, segundo os quaes as na-
es applicam as suas leis ou consentem na applicao
de leis estrangeiras nas questes de caracter particular,
que aff-jctam sbditos estrangeiros em matria de direito
civil, commercial. criminal e administrativo ; pelo que o
pensamento do direito internacional privado esta-
belecer as regras para resolver o conQicto das leis das
naes difl.erem.es sobre o mesmo caso e para cuja so-
251
luo ha o processo e~^ tribunaes do paiz em que ellas
se agitam, emquanto que as questes de direito publico
internacional ou das gentes no tem ura tribunal supe-
rior que as decida e s podem ser pacificamente resol-
vidas por meio de tratados ou convenes internado-1 naes.
(Joo Barbalho -Uommentarios, pag. 255). Ningum pode
considerar os emprstimos externos, os contractos do
fornecimentos e de servios pblicos, sino como actos regidos
pelo direito administrativo, ramificao do direito publico
nacional.
A respeito da disposio do art. 59 n. 1, d) assim se exprime o
iflustre publicista ptrio:
d ) Entre naes estrangeiras e a Unio e os Es
tados. A gesto dos negcios pblicos, no que entende
com interesses internaclonacs, , nos governos federa-
tivos, exclusivamente reservado a Unio.
E' bera de ver, pois, que, desde que tenham de
assumir feio judiciaria, elles devero ser tratados
perante as justias no estaduaes, mas federaes, e
destas ( em homenagem a alta parte contendora que
livremente procurar ou accoitar a deciso pelos tribu
naes nacionaes) perante o de mais elevada categoria.
Dizemos livremente procurar ou accoitar os tribu
naes nacionaes porque, como sabido e conforme aos
princpios admittidos pelo direito das gentes universal,
nenhuma nao obrigada a submetter-se a leis e jris-
dices alheias. Os governos costumam derimir suas
contendas, uns cora os outros, por via diplomtica, ar
bitragem, tratados e at ( o que por honra da cvili-
saco vae sendo mais raro ) por meio da guerra.
ortanto a presente clausula s vigorar quando
alguma nao, expontaneamente ou por algum accrdo,
quizer recorrer nossa Justia e figura na Constituio
para na phrase de Story oferecer um recurso amis-
toso ante a justia ordinria do paiz em caso de con
testao entre um Estado da Unio e um Estado estran
geiro, sem que seja necessrio pedir a reparao por
meio de negociaes ( Comment. n. 929. ) Na hypo-
these de, em virtude desta clausula, ter de ser por
governo estrangeiro citada para qualquer litigio a
I Unio, necessrio que esta, legitimamente repre-
sentada, satisfaa a condio, imposta por sua soberania
e dignidade, admisso judicial desse pleito, isto ,
consinta eila nisso, diz o Acc. do Supremo Tribunal
Federal n. 223, de 17 de novembro de 1897.
A commisso do Congresso constituinte tinha pro
posto a eliminao desta aUnea d do art. 59 n. I
(Ann.Ipag. 118). No a quiz suprimir o Congresso
f Ann. cit. II pag. 136). Nem sobre ella houve dis-
cusso. Jnlgou-se do melhor alvitre no alterar nisso o
projecto.
252

O ministro qil organiara a Justia Federal defendia essa


disposio constitucional amparando-a com os exemplos dos
Estados Unidos N. A. e da Republica Argentina, e allegava a
influencia benfica que alli produzira na soluo de questes
com vrios Estados da Unio, mormente sobre dividas, tendo
varias naes autorisado seus agentes diplomticos a
submetterem as pendncias suprema corte, abrindo-se
margem ao compromisso de, nos contractos com os Estados,
ser aceita essa jurisdico, e tendo concorrido isso muito para
manter-se a paz interna e as boas relaes inter-nacionaes ( Rei.
do Min. da Justia, janeiro de 1891, pag. 28) > ( Op. cit. pag.
238 ). Os commentarios supra do nosso mais abalisado
constitucionalista pem em relevo no s a natureza privada
internaciona-dos actos administrativos que aftectam a
estrangeiros domiciliados no seu paiz de origem, como tambm
mostram a jurisprudncia firmada neste sentido pelo nosso
alto Tribunal, guarda supremo da Constituio Federal
Brazileira, e esclarecem o espirito constitucional do art. 59 n. I
d) que, segundo o Accordo do Supremo Tribunal Federal
citado, se refere s relaes de direito publico internacional.
O confronto dessas duas disposies constitucionaes suggero
varias consideraes.
Em primeiro logar os Estados estrangeiros nenhum litigio
ou reclamao directa de caracter publico internacional podem
ter contra os estados da Unio Brazileira, porque isso vedado
pela Constituio Federal, que incumbe ao Presidente da Repu-
blica da manuteno das relaes internacionaes ( art. 48 n. 14).
Dahl se segue que os estados s podem ter relaes directas com
os governos de naes estrangeiras com sciencia e approvao
expressa do Governo da Unio, que nesse caso assume o cara-
cter de pessoa principal e responsvel.
Examinando as relaes jurdicas em que podem ser partes
os estados federaes ou municpios e pessoas privadas estrangei-
ras, verificamos que essas pessoas estrangeiras podem ser do-
miciliadas :
a) no Estado Federal cora que ou cora cujo municpio tom
relaes jurdicas ;
b) era Estado da Unio Brazileira diverso ;
c) om seu paiz de origem.
No primeiro caso a pessoa estrangeira t pede defender o
seu direito violado perante as justias do estado, de cuja admi-
nistrao se queixa, e onde domiciliado. Nos segundo e terceiro
casos a justia competente a federal, de accordo com o artigo
60 lettra h) o com a concluso que se tira da disposio da
alnea d) do mesmo art. 60, na qual a palavia cidados comosy-
nonima de habitantes reconhecida por vrios Accordos do
Supremo Tribunal Federal ( Joo Barbalho op. dl. pag. 251).
E' principio fundamental do direito internacional que os
Estados s podem se immiecuir com os interesses privados de
253
seus sbditos em outros Estados, ou em relaes jurdicas com as
diversas autoridades administrativas de outros Estados, quando
esses sbditos tiverem sido victimas de uma patente denegao
do justia.
Ora, em qualquer dos trcs casos acima expostos, a inter-
veno diplomtica muito dificilmente poderia se resolver com
a applicao da aco originaria prevista no art. 59 n. I d) da
Constituio Federal, mesmo porque das sentenas dos tribunaes
locaes cabo o recurso extraordinrio para o Supremo Tribunal
Federal, nos termos do n. Ilido mesmo art. 59 ; e quanto s
aces movidas contra os estados da UniSo perante a Justia Fe-
deral, ao mesmo Supremo Tribunal Federal cabe delias conhe-
cerem gro de recurso de appellao. Portanto, quando as
aces intentadas por sbditos estrangeiros contra a Unio e os
diversos estados brazileiros so julgadas improcedentes pelos
tribunaes nacionaes, quasi que se pde dizer que o so pelo Su-
premo Tribunal Federal; nestes casos, convencendo-se uma na-
o estrangeira de denegao de justia soffrlda por sbdito seu,
cabe-lho o direito de intervir diplomaticamente e ento no e
crivei, que ella abdique dos recursos do direito internacional,
para se sujeitar a leis e jurisdices alheias, contra as quaes re-
clama, e de cujas decises nega a justia, no caso concreto da
reclamao, cujo patrocnio assume.

IV

A Constituio Federal Brazileira no seu art. 59 n. I d


no contm uma disposio intil, como pode parecer primei
ra vista. J
Si certo que as pessoas jurdicas de direito publico ne-
nhuma obrigao de caracter internacional publico podem
contratar, porque lhes falta a necessria personalidade interna-
cional ; tambm no 6 menos certo, que a falta de execuo do
compromissos assumidos por essas pessoas jurdicas, ou a violao
de direitos individuaes de estrangeiros por parte de suas auto-
ridades, podem muito bem dar logar a serias reclamaes diplo-
mticas por parte dos governos estrangeiros, que se vm na
contingncia de solicitar ao Governo do paiz de origem, para in-
tervir nessas pessoas jurdicas de direito publico, afim de serem
reparados direitos privados lesados.
Essas reclamaes diplomticas s podem se basear na de
negao de justia e esta s pode ser allegada, entre naes po
liciadas, num dos seguintes casos:
j
1 quando a sentena judiciaria, passada em julgado, no
tiver execuo em virtude de empecilho politico ou constitu-
cional, que o governo reclamado reconhea e no possa re-
mover; e
2 quando os tribunaes nacionaes proferirem, em ultima
instancia, sentenas contrarias a direito expresso ou baseadas
254

em documentos falsos, o que devo ser cabalmente provado por


via diplomtica.
Somos dos que reconhecem e proclamam que no regimen
federativo bvazileiro as fazendas publicas estadoaes e rauni-
eipaes gozam de idnticos privilgios aos da Fazenda Federal.
E' a concluso lgica que decorre do decreto n. 360, de 26 de
abril de 1890, que estabeleceu o processo executivo para a co-
brana de multas de impostos e alcances dos empregados p-
blicos que forem devidos Fazenda Nacional, s dos estados e s
municipalidades; do decreto n. 169 , de 19 de janeiro de 1890,
sobre hypothecas, art. 3o, 5 e art. 5o 2o; da lei n. 859, sobre
fallencias, de 16 de atrosto de 1902, art. 77 A o seu regu-
lamento decreto n. 4.855, de 2 de junho de 1903, art. 303; e
principalmente dos termos claros o precisos do art. 11 da lei n.
939, de 29 de dezembro de 1902, que reorganizou o Districto
Federal da Republica, e que diz expressamente:
Competem fazenda municipal todos os favores e
privilgios de que presentemente goza e de que vier a
gozar a Fazenda Federal, sendo applioavel tambm a
seus representantes judiciaes o disposto no art. 51 da
lei n. 221, de 20 de novembro do 1894.
Ora, esta disposio aproveita no s ao Districto Federal,
como aos diversos Estados, aos quaes elle constitucional e le-
galmente equiparado (arts. 2, 3, 30, art. 34 n. 10 da Consti-
tuio Federal e decreto n. 848 de 11 de outubro de 1890, art.
365).
Entre os privilgios da Fazenda Federal um dos mais im-
portantes o de estarem os seus bens livres da penhora, nas
execues das sentenas proferidas contra ella. (Decreto n. 3084,
de 5 de novembro de 1898. art. 41 da P.irte V.) I Aos estados e
municpios brazileiros no pode deixar de ser reconhecido este
privilegio, donde se conclue, que os s ibditos estrangeiros que
obtiverem sentenas a seu favor, passadas em julgado, contra os
estados e municpios, tero diant i de si o aocedo com essas
pessoas jurdicas de diroito publico, caso ellas no possam
cumprir integralmente as sentenas que as condemnaram.
Semelhante resultado no pode dar lugar, certo, res-
ponsabilidade da Unio que s pode ser obrigada pelos compro-
missos estadoaes ou municipaes, aos quaes ella deu expressa-
mente o seu consentimento.
O facto de um devedor no poder pagar os seus compro-
missos, em um dado momento, no de modo algum deshon-
roso. As naes e as suas divises territoriaes de poder publico
esto sujeitas s mesmas contingncias que os indivduos: e as
pessoas jurdicas de direito publico, como as de direito privado,
podem suspender os seus pagamentos.
Os credores externos devem, portanto, entrar em negocia-
es com os poderes pblicos sobre propostas de moratria, ou
diminuio do juros ou de amortizaes, ou qualquer rateio,
emquanto tiverem convico de que nessas negociaes ha, por
S5l
parte dos poderes pblicos estadoaes ou munioipaes, as neces-
srias boa f e seriedade.
Quando, porm, surge a ra f por parte das autoridades
dessas possuas jurdicas de direito publico, com todo o squito
de arrogncias baseadas no privilegio legal nacional; quando os
sbditos estrangeiros domiciliados nos seus paizes de origem,
teem a prova cabal de que, apesar de uma sentena a seu favor,
o estado ou municpio da Unio no paga o que lhes deve e o
governo Local, em vez de economizar os dinheiros pblicos,
reservar as quotas das ren las hypothecadaa em garantia do ser-
vio de pagamento da divida externa, esbanja as rendas publi-
cas com obras inteis, novo* contractos onerosas, novus cargos
pblicos, augmento do vencimentos do funccionalismo ; quando
o credor externo v a bancarrota do estado federal devida uni-
camente incapacidade do.chefe responsvel do governo e o v
reeleito com a maior s.ma cerimonia; quando, emfim, tendo ha-
vido uma moratria, exg<>tado o prazo da sua durao, o ser-
vio de pagamento da divida no se reenceta: quando qualquer
dessas ou de outras circuinstancias aggravantes se verifica, ser
muito dif&cil haver boa f em negociaes por parte desses go-
vernos lucaes, e confiana e credulidade nelles, por parte dos cre-
dores externos.
Em casos taes um governo estrangeiro tem pleno direito de
defender os interesses dos seus sbditos, que com as suas eco-
nomias, juntas no solo da ptria polo seu trabalho, subscreveram
emprstimos ou contractaram servios e fornecimentos, levados
por prospectos e editaea de concorrncia publicados em seu paiz
de origem por intermedirios validos dessas pessoas jurdicas
de direito publico. Ao mesmo tempo d esse governo estrangeiro
uma grande prova de cordialidado internacional perante a
Unio BraZileira, aceitando o remdio constitucional do art. 59
In. 1 d), afim do entregar ao Supremo Tribunal Fedoral o pro-
cesso e julgamento de uma reclamao, que podia sei tratada
diplomaticamente, para, por esse meio, obterem os seus sbditos,
credores externos, contra o estado federal devedor a interven-
o federal, prevista no art. 6. n. 4 da Constituio Brazileira,
com o fim de, moralizada a administrao, serem devidamente
arrecadadas as rondas do listado e os seus credores pagos.
A Unio Federal no responsvel pelos compromissos dos
estados, mas no pode fugir ao dever constitucional da interven
o, quando o descalabro moral das administraes estadoaes a
obrigar a isso, para no ser ella, prpria afinal, quem tenha de
pagar a divida. . ..
Ao Congresso Nacional cabe a culpa de possveis reclama-
es diplomticas desta natureza, que no sero virgens, pois
ainda no se apagou a lembranas das reclamaes dos credores
francezes contra um dos estados da Unio, tendo o Governo fe-
deral tido necessidade de entrar em accordo com os mesmos cre-
dores. O Congresso Nacional em 20 anos de vida republicana
ainda no regulamentou o citado art. 6" da Constituio Fede-
ral, nera determinou a extenso do art, 65 2 e a soa intelli-
256

gencia constitucional com o art. 5. sobre a capacidade para o


credito externo.
De facto, a Constituio Federal assegura aos estados o di-
reito de arrecadarem todos os impostos sobre os bens sitos o pro-
duzidos nos seus territrios, desde os de transmisso de heran-
as e de propriedades at os de exportao (art. 9.), e pelo art.
7. reservou para a Unio os impostos sobro a importao es-
trangeira, entrada e sabida de navios de procedncia e destino
estrangeiros, as taxas do sello, resalvados os direitos dos estados
e as dos correios e telegraphos federaes.
A Constituio concedeu aos estados plena liberdade de
vida dentro dos seus territrios, para que entregues s suas
prprias foras possam progredir portanto a elles cabe evitar
o abuso dos emprstimos externos, to nocivos vida delles,
quanto ao credito da Unio.
No se pode, nem se deve restringir o credito publico, mas
necessrio regulamentar a competncia estadoal para con-
trahir emprstimos externos ; a Unio no poderia, nem saberia
negar a sua annuencia no caso de serem as propostas, garantias
e bases de um emprstimo externo vantajosas para um estado ;
mas, do modo por que actualmente se multiplicam os compro-
missos dos estados no estrangeiro, e como se accentua a politica
individual em cada um delles, urge que se opponha um dique
vigoroso para conter os desvarios dos governos estadoaes, que no
encontrando recursos no credito interno, se aventuram em
transaces nas praas estrangeiras, onde intermedirios, se-
quiosos de gordas commisses, os aconselham a fazer contractos
de emprstimos sobre bases e typos vergonhosos.

V
No que diz respeito applicao do n. I letra d) do art. 59
daConst. Fed. quanto s aces movidas por Estados estran-
geiros Unio Brazileira, a funeo do Supremo Tribunal Fe-
deral no pode deixar de ser a de um arbitro internacional
obrigatrio e inappellavel para ambas as altas partes conten-
doras, e dever a propositura dessa aco ser precedida de
accordo diplomtico nos termos do art. 48 n. 16 da Const.,
approvado pelo Congresso Nacional, como prescreve o art. 34
n. 12 da Const., e ratificado por ambos os Governos : nica
forma pela qual se pde manifestar o consentimento do Go-
verno Brazileiro, a que se refere o texto acima transcripto do
eminente constitucionalista ptrio. E no decreto n. 3 084 de 5 de
novembro de 1898, que consolidou as leis da Justia Federal
Brazileira, na parte V, Tit. I, Cap. 1, referente ao processo
dessas aces movidas por naes extrangeiras Unio ou aos
Estados, encontramos a seguinte disposio no art. 5o.:
na execuo se guardar o que for determinado em lei
federal, tratado, conveno ou compromisso das partes , o que
confirma a nossa deduco supra.
257

VI
A exposio que acabamos de fazer da 7a Questo da Seco
de Direito Internacional, nos autoriza a aubmetter 4 deliberao
e approvaco do Congresso .Turidieo Brazileiro as seguintes

PROPOSIES

Somente 08 Estados, isto , as naes politicamente organi-


zadas, teem personalidade internacional, podem fazer entre si
tratados e convenes, adquirir direitos e contrahir obrigaes
de caracter intornacional publico.

As pessoas jurdicas de direito publico, divises administra-


otivas de um Estado, como sejam os municpios, as provncias,
os estados federaes, etc, s podem contrahir, aim do seu paiz
de origem, direi tose obrigaes com pessoas de direito privado,
jurdicas oa naturaes, e essas relaes jurdicas so do domnio
exclusivo do direito internacional privado.

As pessoas jurdicas do direito publico s podem ter relaes


com as autoridades do um Estado estrangeiro mediante consen-
timento do seu E-tado de origem, e prvio accordo entre ambos
os Estados, obtido por Intermdio do enviado diplomtico do Go-
verno do s u paiz do origem janto ao do Estado estrangeiro.

O Estado no responsvel pelos compromissos oontrabidos


no estrangeiro pelas pessoas jurdicas de direito publico nacio
nal, salvo no caso de terem sido estes compromissos assumidos
com approvaco e garantia de pagamento, expressa e formal,
dada pelo Governo do Estado aos credores externos dessas pes
soas jurdicas do direito publico. m

A' vista dos princpios estabelecidos pela Constituio Fe-


deral Brazileira, no caso de apresentaram os Governos dos paizos
7598
de origem dos credores externos doe Estados e municipalidades
da Unio Brasileira, reclamaes diplomticas ao Governo Fe*
deral, baseadas na ma ti, desordem e insolvabilidade voluntria
e deliberada dos governos ettadoaes e municipais devedores, aos
mesincs governos estrangeiros s calie reclamar por via diplo-
mtica a interveno da Unio Federal, prevista no art. 6, n.
4o, da Constituio, caso no prefiram intentar directamente
contra o Estado devedor a aco estabelecida no art. 50, n. I d,
da Constituio.
Quer a aco originaria perante o Supremo Tribunal Fe-
deral, quer a reclamao diplomtica, devem ser instrudas com
a oarta de sentena expedida pela Justia Federal Brazileira a
favor dos credores externos dessas pessoas jurdicas de direito
publico brasileiro.
S. R. e M. J.
Rio de Janeiro, 30 do julho de 1908.

MANOU. COSMO RODMOUBS.


RELATRIO DE TBE8ES l>E DIREITO
INTERNACIONAL.

TIIESE PRIMEIRA

Pde ser o direito internacional privado conside*


rado parte do direito internacional publico ?
Os que consideram o direito internacional privado parto do
direito internacional publico no se encontram accordes na
determinao do meio de ligao de um ao outro.
A identidade de natureza das relaes que um e outro di-
reito devem regular, no poden lo ser admittida, por importar a
unificao essencial dos dous ramos do grande roble que
comprazem os theoristas ora denominar direito geral ou uni-
versal e que Kohn (apud Pillet) figura dominar com os seus
preceitos generalizadores os direitos das naes e por isso o
denomina direito supemacional, procuram o critrio diToroncial,
que os separa, e o lao de affloidado, que os prende, em phe
nomenos a que o ponto de vista, sob que so encarados, em-
prestam as duas disciplinas aspectos que ora os fazem irmana
r-se como proliferao do mesmo tronco, ora differenar-se no
objectivo que tendem acollimar.

O nome que traz a sciencia, objecto destes estudos (direito


internacional privado) indica que ella se prende ao direito que
rege as relaes das naes.
Este conceito, com que Laurent abre o seu tratado de direito
civil internacional, deixa patente que o seu processo de in-
vestigao das relaes entre o direito internacional privado e
o pulico parte da unidade de denominao.
Todos os autores assim o entenderam excepo de Rocco,
segundo o testemunho de Laurent, e apoiado na autoridade de
3uantos escreveram sobre a matria a (firma o principio : o
ireito internacional privado um ramo do direito piblico,
quede ordinrio, se denomina direito das gentes.
Salientando, porm, que no direito internacional privado
regulam-se interesses de caracter privado, faz notar que os
preceitos reguladores de taos interesses no podem ser com-
prehendidos entre os que constituem o direito civil.
sao
Este essenoialmente Interno, promana do legislador de cada
Estado e varia de Estado pari Estado; ao em vez disso, o direito!
priva 10 internacional, externo, e tem como origem o conflioto
das leis das diversas naes, que o direito interno no pode. de per
tf s. resolver, como resolve o oooflicto, que no seio de um mesmo
Estado se estabelece entre as leis e os costumes que o regem
E* justamente porque o direito das naes est em causa,
que o direito civil internacional distingue-se do direito privado,
que rege cada povo. O direito das gentes 4, pelo menos em
theoria, o mesmo para toda a humanidade.
O direito internacional privado tende igualmente uni-
dade, no no sentido de ter elle como ideal a uniformidade das
leis para todas as fraces do gnero humano; semelhante ai
tora uma utopia, porquanto a existncia de naes diferentes,
importa a de direitos didecentes, o, consequenteui nte. a exis-
tncia de conllietos ; as regras que servem para resolver taes
couflict s podem e devem ser as mesmas, a despeito da varie-
dade das legislaes.
Como, porem, chegar a esta unificao a que o direito
internacional privado visa attingir?
A questo capital, pois, trata-se da prpria existncia do
direito ioteruacin J privado. Este no se forma, como o direito
civil do cada povo, por meio da legisla to, que suppe uma
autoridade com poder de ordenar, o que as naes soberanas
no reconhecem, por isso que a autoridade de legislar cir-
cumscreve-se aos limites da soberania territorial de que
orgam; a consequncia que a unidade do direito internacional
privado no pde ser conseguida por meio da legislao.
Entre as naes que tm, como os indivduos, personalidade
prpria, as relaes jurdicas promanam das convenes, isto ,
do consentimento; dahi se origina o direito das gentes, positivo,
constitudo pelos tratados; ora, e igualmente, por meio do con-
sentimento que as naes se obrigam a observncia de certas
regras destinadas a resolver os connictos, que se apresentam nas
leis particulares dos diversos Estados.
As convenes so, em geral, tcitas, porque o consenso t-
cito basta para formar o compromisso. O que occorre oom o
.direito internacional puidico, ou das gentes, que , principal-
mente, um direito costumeiro, fundado sobro o consenso tcito
dos povos, d-se igualmente, com o direito internacional priva
io : regras communs a todas ai naes s se podem estabelecer
pelo consenso expresso ou tcito; o expresso nos tratados limi-
ta-se em geral s partes contractantes; restam os costumes que
se estabelecem, por consentimento tcito, e so quasi a fonte
nica do direito internacional privado.
Bis a theoria de Laureot, reproduzida em os prprios
termos empregados no primeiro volume do seu Tratado de di-
reito d vil internacional (pags. 11 e 20).
Completa os lineamentos de tal theoria a determinao da
noo que o jurisconsulto belga lega s expresses direito civil
internacional.
261
A despeito de afQrmar que a sanco das regras do direito
internacional privado coi fiada aos trlbunaes, por serem os
indivduos e no os Estados, que se encontram em cansa, em
suas relaes jurdicas, o direito internacional privado cir-
cunscreve a sua aco ao direito civil e no ao commeroial e ao
penal.
Sendo o consenso o fundamento nico do direito interna-
cional privado, como o do direito das gentes o seu lao de iden-
tidade originaria est encontrado a sua communho de ndole
essencial e orgnica.
I Como se v esta doutrina do consenso approxima-se muito da
ue fundara a existncia do direito internacional privado na
3 enominada Comitas gentivm, isto , na cortesia internacional.
O direito de uma nao no conseguia acceitao e
sanco em outra a no ser pela benevolncia, pela cordura nos
interesses internacionaes, pelo consentimento, por isso que a
independncia absoluta dos Estados no permittiria que as leis
de um tivessem applicao em outro ; a theoria da
territorialidade das leis soffria assim a attenuao da
cordialidade nas relaes internacionaes: era a doutrina de
Voecio, Hubero, Hercio, que Flix e "Wneaton preconizaram
mais modernamente e que encerra a ida capital da doutrina de
d'Argentr, no sentir de Pillet (Principes de Droit International
prive, pags. 52 a 58).
A' noo da Comitas gentium, definitivamente abandonada,
procuraram autoridades de reconhecido valor oppor critrio
mais scientifico para apreciao da situao de affinidade entre o
direito das gentes e o direito internacional privado. m
*
A doutrina de Pillet, professor na Faculdade de Direito de
Pariz, offerece feio original e mereceu acolhida por parte de
no poucos mestres, em to complexa e diflcil disciplina.
A existncia das relaes entre os povos e a constituio
da Sociedade internacional, delias oriunda, alterou profunda-
mente a noo da territorialidade da soberania, si que esta
noo chegou a se concretisar em qualquer tempo, no facto. A
soberania transpoz as ralas territoriaes do Estado desde o dia em
que a qualquer pessoa permittio se manter relaes fora de sua
ptria. O reconhecimento da qualidade de estrangeiro importo,
forosamente, o reconhecimento do effeito extra-territorial de
uma soberania estranha.
A partir de ento deixou a soberania de ser absolutamente
territorial e deixaro, igualmente, de ser legitimas todas as
dedueces tiradas da pretensa territorialidade da soberania.
E' esta feio da theoria de Pillet, que maior impresso
tem produzido.
Procurando demonstrar a sua procedncia, ainda perante
os que suppem assentar a noo essencial discriminativa d*
S6

natureza do direito das gentes o do internacional privado no


objecto das relaes, que tendem a regular, intenta Pillet
encarar de frente, o que olle reputa o argumento fundamental
dos que professam a separao das duas disciplinas jurdicas.
A nica differena sria que se possa allegar condiste em
que o direito das gentes tem como objecto a regulamentao dos
interesses dos Estados, ao passo que o direito internacional
privado apenas visa os interesses dos simples particulares. B'
esta differena o grande argumento de quantos julgam neces-
srio estabelecer uma separao fundamental entre os dois
ramos do direito internacional.
Ella encontrou sua mais ntida impresso neste trecho de um
autor contemporneo : e transcreve ao passagem em quo Lain
(Introd. au droit Intern. Prive, vol. I .) accen tu ando a diffe-
rena das relaes de direito regidas pelo direito das gentes e o
internacional privado, faz saliente que o primeiro, jus inter
gentes, no se pde confundir com o segundo, jus inter gentium
teges, e que ao passo que o primeiro, obra dos homens de Estado,
procura o seu preceituario fora das legislaes nacionaes, levado
por consideraes que lhes so estranhas, o segundo, obra dos
jurisconsultos, devendo estabelecer qual dentre muitas leis em
conflicto deve ser applicada a determinada relao de direito
ir formular suas regras inspirado no conhecimento intimo
dessas mesmas leis e no exame attanto do objecto a que ellas se
propem, e como os condidos das leis surgem sempre no
decurso das contestaes affectas ao poder judicirio, os preceitos
do direito internacional privado so applicados pelos tribunaes
e dados a execuo em virtude de seus julgados.
Contestando o antagonismo, attribuido aos dois ramos do
direito internacional, Pillet declara insufflciente o critrio
differencial apresentado, por isso que, questes que concernem
aos interesses geraes dos povos podem ser do alcance do direito
privado, como succede sempre que os Estados celebram entre si
contractos anlogos aos que podem celebrar os particulares, taes
como vendas de armamento, de navios de guerra, de moedas,
de -bilhetes de banco, de material de estradas de ferro, actos de
interesse geral, que no se subtrahem ao imprio das regras do
direito privado. Ao passo que factos do domino dos interesses
privados como o armamento de corsrios, o engajamento de
combatentes por conta de um belligerante extrangeiro, certos
fornecimentos do material de guerra so actos que do origem
a relaes de direito privado, entre as pessoas que para elles
concorram, e, no entanto, a validade d'vs operacesa que do
logar, os effeitos que possam delias provir a sanco dos
mesmos no dependero exclusivamente do direito privado e sim,
das regras do direito das gentes, que regulam a neutralidade.
A distinco dos dois ramos de direito internacional no en-
contra, portanto, segundo Pillet. fundamento na natureza dos
interesses, que acham-se em presena: faz-se necessrio ir mais|
longe, prescrutar um pouco mais profundamente a mataria, e,
como o direito publico tem por objecto essencial os attributos
263
da soberania, indispensvel indagar si as questes interessam
as soberanias, que si encontrara em face uma da outra. A analyse
deste ponto que nos podo orientar si ellas pertencem ao direito
internacional publico, ou si devem ser delle destacadas. I Sob
este aspecto no parece duvidoso que o objecto do direito
internacional privado interessa directamente a soberania dos
Estados.
Tal , resumidamente expendida, a doutrina de Pillet.
**
Ao ponto de vista do illustre professor francez, seno sob a
mesma feio fundamental, ao menos concordando com a so-
luo definitiva, a ligao do direito internacional privado ao
direito das gentes, adherem escriptores de nota. Entre elles in-
dicaremos Despagnet. Fiori e, a despeito da falta de rigor que
lhe imputa Pillet, Mailh de Chassat, precursor da doutrina
sustentada pelo illustre professor da Faculdade de direito de
Parte.
O direito internacional publico e o direito internacional
rivado revelam se como partes de uma mesma sciencia, tendo
t ase e princpios communs, o que fcil de descobrir.
O direito internacional repousa sobre esta ideia essencial
que os Estados, em razo de sua existncia, como factos natu-
raes e, conseguintemente, legtimos, assim como pelas relaes
necessrias que guardam en're si devem-se reciprocamente
respeito sua personalidade, sua igualdade jurdica e ao seu
oommeroio mutuo. Ora, seria conceber de modo muito estreito
estes (diferentes attributos dos Estados, ligar-lb.es apreo unica-
mente nas circumstancias em que se encontra em jogo o seu
interesse collectivo.
Faz-se preciso respeitai os igualmente sempre que, de
modo legitimo, manifestam-se a propsito de um interesse pri-
vado : do contrario commette-se contra o Estado eztrangeiro
orTensa que apenas differe, quanto a importncia, da que se
inflingiria desconhecendo directamente seus direitos polticos.
Demais, a generalisao de actos idnticos, terminando por
comprometter a soberania dos Estados sob o ponto de vista do
exercido de seu poder legislativo, viria a dar em despreso
completo de sua autoridade legitima, ainda sob o aspecto de
personalizados politicas, com prerogativas iguaes s das outras
perso oal idades semelhantes.
A despeito desta revelao de ponto de vista idntico ao
de Pillet, accenta Despagnet linhas de separao entre os
dous ramos de direito, e diferenas sensveis que justificam
0 eludo, em separado, que fas-se de um e outro,
1 Contestando, porm, que a differena essencial esteja em
que a-, questes dos conflictos das leis sejam especialmente
resolvidos nas leis dos diffe^entes paizes, porquanto tal modo
de vr cmdusiria doutrina anglo-saxonica que considera os
conflictos das leis dependncia do direito interno de cada paiz,
264

convm, todavia, em que taes questes sejam previstas nas leis


internas de cada paiz, mais frequentemente do que o so na
actualidade, j para esclareci meu to dos particulares a que
interesso, j para tornar fcil a aco dos tribunaes que devem
julgai-as.
No facto de no receber o direito internacional publico
applicaco por via judiciaria, salvo caso de acc.do prvio para
arbitramento, ao passo que as questes do direito internacional
privado so affectas aos tribunaes do Estado e a sentena, por
elles_proferida, tem execuo no s no paiz em que da-se a
prolao mas, no maior numero dos casos, igualmente nos
outros, graas ao concurso dos Estados, no encontra Des-pagnet
meio de a (firmar o critrio diferencial dos dous ramos do direito
internacional; reconhece, todavia, de facto tal critrio quando
afflrma a identidade de condies das solues de questes de
direito internacional privado, s do direito civil ou commercial
interno.

A maioria dos doutrinadores vae-se arregimentando entre


os que encbergam no direito internacional privado disciplina
jurdica inteiramente independente do direito das gentes.
81 o ponto de vista em que assentam a apreciao de cri-
trio differencial, varia quanto razo fundamentai deste, o
accrdo estabelece-se na apurao da ndole e naturesa das
relaes dominadas pelo direito internacional privado: taes
relaes sendo ntre indivduos P no entre Estados, ou entre
Estados e indivduos, so do domnio do direito privado. (Jitta,
La Mthode du droit international prive, pag. 34.)
O que da caracter de privada a uma relao : em primeiro
logar, ter por sujeito o individuo, o homem e no o cidado ou
uma conectividade politica ; em segundo, ter por objecto uma
aco ou omisso que se realize na espbera da vida social e no
na da vida politica, som interesse Individual ou familiar e no
collectivo, nacional. Examinados luz desse critrio e*
manifesto que so privadas as relaes de direito internacional
privado, por se tratarem entre individuo < e no entre naes
consideradas em suas funces de organismos polticos.
(Clvis Bevilqua, Direito Internacional Privado, 17,
pag. 86.)
despeito da argumentao em contrario de Pillet na
determinao da natureza do direito de caracter privado,
contraposto ao do direito publico, interno ou externo, que
assenta a soluo da afflrmao fundamental do direito interna-
cional privado, e do direito das gentes.
O conceito da Meili (opina Pillet) apresentando o direito
internacional publico e o privado como dois ramos do direito
anlogos ao direito interno publico e privado, proporciona so-
luo & difficuldade de determinar a linha divisria, o vallo
profundo de separao do direito internacional privado do das
gentes.
265

TTpnSPS de que num caso se suppSem rls sujeitai


a uma mesma soberania e em outro a snberan.as diffeventes,
iresento-se da influencia da ida que preside a tbeoiia de Pillet, i
j apreciada, modelada sobre a doutrina de Mailhe de Cbassat,
alis, propugnada p<>r Piore ao preconizar o principio da n .oio*
natidade s<-bre o do domicilio como o regulador da situao jur-
dica dos estrangeiros. (Droit International Prive, n. 45.)
E' portanto, de grande justeza o conceito de Bevilqua*, o
direito que regula as relaes entre individuo um direito
privado e como tal no pode ser um ramo do direito publico,
eja interno, seja externo. (Obra cit., pag. 86.)

**

No prevalecem as ohjecOes formuladas a esta doutrina.


A deduzida da denominao internacional, dada sciencia,
a mais fraca de quantas razes se teem dado da filiao e iden
tidade do direito internacional privado ao publico a despeito
de patrocinada por Laurent, porquanto si as relaes de que
tal sciencia se occupa no esto em harmonia com o nome de
que ella usa, o nome que esta errado. fl
Textualmente a palavra internacional s deveria ser era-
pregada para designar relaes entre naes ; a linguagem usual
applica-a. porm, a tudo quanto sane, no todo, ou em parte, da
espbera nacional.
E' as dm que tratando de um congresso internacional, de
uma associao internacional, no se pretende indicar uma
reunio ou uma corporao nas quaes ns naes so represen-
tadas por procuradores, mas simplesmente assemblas ou socie-
dades que admittera em seu seio tanto os estrangeiros como os
nacionaes. (Jitta. obra cit., pag. 35.)
A que se funda na procedncia das regras do direito civil e
das do direito internacional privaio, estabelecendo differenca
entre a natureza do preceituario de um e outro, sendo o direito
civil oriundo do legislador de cada Estado, e o dir d to inter-
nacional privado, externo, oriu ido do conflicto das leis, cabe
diante da ponderao, do dever ser commettida no a natureza
das regras positivas, mas a das relaes juridicas a que taes
regras devem ter a pp li cao e desde q o os sujeito- de um* re-
lao do direito inte .-nacional privado so os individuos e no
as naes, a soluo est encontrada.
Finalmente, quando os Est idos, figuram em relaes re-
gid vs p-tlo direito privado, apparecem em taes relaes, como
in tividualidadrts de direito privado, pessoas juridicas contra-
ctando sob a feio de entidades de direito privado e no de
direito publico. (Jitta, obr cit. pag. 36 a 37 ; Bevilqua, obr
cit., pag. 86.)
Asser e Rivier abundam em conceitos favorveis a noo
da perfeita descriminao das duas disciplinas (Elementos de
direito In tem. Privado, e die., de 1884, pag. 4, nota 1*.)
S65

A expresso direito internacional privado parece suppr


a existncia de um direito internacional geral, que compre-
hendesse, ao mesmo tempo, a tbeoria do conflioto das leis e o
das gentes"ou o direito internacional publico. Eita id*ia no ,
porm, justa ; pois, o direito das gentes, por uma parte, e o
direito internacional privado e penal, por outra, formara dis-
ciplinas distinctas, que melhor no reunir.
E* ainda menos justo dizer que o direito internacional pri-
vado um ramo do direito internacional publico.
Resta mencionar a doutrina professada por Vareilies
Somraleres na sua Syntheae do Direito Internacional Privado.
_Em suas concluses definitivas esta doutrina leva a sepa-
rao das duas disciplinas e a negao da tbeoria que filia uma
outra, pela identidade de noo originaria, qual o fazem a
doutrina de Laurent e de Pillet.
Definindo o direito internacional privado o conjuncto dos
princpios e das leis que, em cada Estado, entendem com os es-
trangeiros, considerados ut singuli, com os nacionaes que residem
no estrangeiro e com os nacionaes simplesmente proprietrios no
estrangeiro e encarados nesta qualidade, elle accenta a noo
de direito interno, que lhes inherente.
Ainda mais precisamente aceenta-se tal noo, quando
alargando o circulo de aco do direito privado, fal-o alcanar
as relaes, que se posam gerar sob o domnio do todos os
departamentos do direito privado, desde que se refiram si-
tuao dos estrangeiros; elle no constitue um ramo especial
do direito o direito, todo inteiro, encarado de um certo
ponto de vista, applicado a um grupo de indivduos os
estrangeiros considerados ut singuli, isto , como indivduos
(Prefacio da obra cit., ns. 45, 50, 53 e 55.)
O direito internacional privado, cumprebende, segundo Va-
reilies Sommires, grande numero de ideias e de regras com-
pletamente estranhas ao direito internacional, s relaes de
Estado para com Estado, e que se cjroprehendem quer no
direito publico interno natural, quer no direito publico interno
positivo, quer no direito privado.
Esta noo que imprime, em ultima anaiyse, um cunbo
impreciso ao objecto do direito internacional privado, e no
pde constituir elemento para accentuar a sua linha de sepa-
rao do direito das gentes, o autor torna-a mais precisa no n.
34do seu Prefacio, quando doutrina que a nica questo a que
os autores reduzem o direito internacional privado, a questo
da competncia legislativa do Estado em face dos extran-geiros
ou dos nacionaes expatriados, no nem somente, nem,
principalmente, uma questo de direito internacional ; por-
tanto incorrecto classificar unicamente no direito internacional
o direito internacional privado, ainda quando assim reduzido e
truncado.
Effectivmente, continua elle, o direito internacional o
direito que rege as relaes de Estado para com Estado: ora,
na questo de saber si o Estado pode impor suas leis aos ex-
67
trangeiros ou a seus sbditos expatriados, no so os Estados os
nicos interessados e os nicos em scena. Tudo no se reduz a
relaes de Estado para com Estado. H i pessoas mais humildes,
porm, em maior numero, que se acuam em causa ; so os ex-
trangeiros e os naciouaes expatriados. Ao lado das relaes de
Estado para com Estado, ha as relaes de Estados para com
individuos.
H
Alongino-nos, talvez demasiadamente, no relatrio da
questo formulada.
I Levar-se-nos-ha, em attenuao a tal demazia, que no ha
como estabelecer, com alguma preciso, princpios referentes a
uma disciplina jurdica, sem firmar, previamente, os lineamentos
desta, de mo lo a accentuar-lhe a prpria figura e pol-a ora
destaque, no campo cm que se deve fazer sentir a sua aco.
Apurar si o direito internacional privado uma disciplina au-
tnoma, com estructura prpria e aco peculiar, no campo das
relaes que o direito de\e dominar ; ou si outra cousa mais
no do que uma derivao do direito das gente, um rebento
da direito internacional publico, p >nto capital para afflr mao
de consectarios, que constituem a applicao desse direito
quando posto em movimento, e o desdobramento do seu poder
na regncia das relaes ao mesmo a (Tectos.
Sob este aspecto e que tem inteira procedncia o conceito do
Pillet: La question des rap por is existant entre les deox
branches du droit international est capitale. (Obr. cit., pag. 57.)

TIIE3B SEGUNDA

Constituindo o direito internacional privado, em SUB


essncia, o oonjuncto das regras jurdicas que dominam
as relaes individuaes da sociedade internacional, al-
cana na rea de sua aco a parte processual correspon-
dente ?

Participando o direito adjectivo da natureza do substantivo,


deve aquelle comprehender-se na disciplina deste, alm de que
constitua o modo de applicar os princpios formulados no direito
substantivo, dos quaes complemento natural.
Esta soluo proposta por Bevilqua subordina-se as regras
de direito, que dominam os actos, segundo a ndole essencial
dos mesmos.
Assim, os actos ordinatorios do processo (ordinatoria litis)
s devem regular-se pela leu fori, isto , pela do paiz onde o
a
processo se desenvolvo em suas phases diversas. Estes actos
entn lera com a ordem do processo e so de ordem publica.
Quanto aos acto* decisrios, que consistam na applicaoo da
lei ao can controverso, an jirz cabo resolver sobre a applicao
da lei prpria on da extrang-ira. desde que a esta competi re-
gular a relao de direito, que constituir objecto dojulg-amento.
No quadro das matrias do sen estudo do direito interna-
cional privdo comprehendem Asser-Rtvler o direito formal ao
lado do material (pag. 5>.
No conceito que VareiUes Sommires forma do direito
internacional privado, discriminando no mesmo um parte
estvel e permanente, a que denomina direito n tural publico,
immutvel e universal, constituda pelos princpios que esta-
belecem e limitam os direitos do Estado sobre os estrangeiros e
os nacionaes expatriados e outra varivel de ura Estado a outro
e no mesmo Estado, e an mesmo tempo reconhecendo que a
sua essncia est em attingir todas as partes do direito que se
referir aos extrangeiros. no ha como deixar de compre-bender
as regras do processo, desde que alcana, as do direito civil e
commeroial. (Prefacio, rap. XXV. n. 5.)
Jitta, do estudo da formao histrica do direito interna-
cional privado, concluindo que elle nasceu e se desenvolveu
como uma doutrina visando o oonflicto das lei", e destinada a
regular suas relaes, sua cohabifeio tranquilla no mundo
(pag. 41 do Methodo a) e chegando na apreciao analytica dos
elementos eesenciaes a concluso, que no exi-te differena,
quanto sua natureza, entre o direito internacional privado e o
direito privado nacional, collocnndo essa seiencia e o direito
privado no gtnui direito privado (pag. 45), de nccoHo com o
conceito de Brooher, no parecia poder deixar de comprehender
o direito formal no quadro d disciplina: , no em tanto, levado
a fazer collocar o direito processual com um p no internacional
privado, e outro no direito publico, ou das gentes, isto devido
& dupla natureza dos actos do direito formal.
Considerado sob o ponto de vista das partes interessadas o
processo no outra cousa mais do que o direito privado dessas
mesmas partes que em vez de conserva r-se em repouso, entrou
era actividade, em aco; o direito ameaado ou lesado que
affronta seu adversrio, para obrigal-o a fazer desapparecer o
perigo que cansa, ou a reparar o damno que j causou. Este
estado particular do direito em aco arrasta uma serie de
relaes entre o processo e o direito privado.
Por outro lado, porm, o Estado para proporcionar aos in-
divduos a justia, que elles no podem obter pelas prprias
mos. e que lhes dispensada pela autoridade publica organisada,
usando de attribuio soberana, o poder judicirio, ao qual
presta mo forte no caso da execuo das sentenas.
As panes do processo que entendem com esta funeo do
Estado, .dependem do direito publico.
No se podendo sep rar, no direito processual, os elementos
do direito privado dos do direito publico, no ha como, segundo
1

289

[Jitta, deixar de considerar tal direito como matria mixta, par-


ttclpando do direito privado e do direito publico.

I THESB TERCEIRA. I
Comprehende-se no direito internacional privado o
di."eito penal inter nacional ?

As regras do direito penal internacional fundadas sobre oa
princpios de ordem differente, diz Asser, devem ser expostas em
separado. Acham-se fora de nosso quadro. (Blement. de I D ir, inter.
Privado, pag. 5.)
Bevilqua julga importar desclassificao do direito inter-
nacional privado a incluso do direito penal ao quadro de seu mbito
acieniiSoo.
A generalidade dos escripiores su (Traga esta suluo.
A razo que ao campo de uiru scien da que rege rei .ea
de direito privado no cabe o estudo de disciplina que euten le
com relao de direito publico, como so as que fazem objeoto
do denominado direito penal internacional. H
B A tendncia da actualidade da doutrina sobre tal assumpto
contraria corrente de opinio, que se formara sob a noo estreita
do direito Internacional privado.
A tua denominar' > viciosa j fora objeoto dos reparos do pro
S rio Piore, e mais modernamente conde nnada por Jitta, no trecho >
seu livro La itelhode du drott international priw qae deixamos
transcrlpto e no qual conceitua, juliciosamente, que si as relaes
juridiCtB de que SJ occupa essa scienoia no esto em harmonia com
o n>>mo de que elU ua, e o nome que est errado. SI de facto ao
direito internacional privado melhor cabe a denominao de Sciencia
de applioao das leis estrangeirai ou de reconhecimento
extraterritorial dos direitos, que pretende dar-lhe H lland, a verdade
6 que tal denominao a que melhor se coaform t com a noo que
a tal dUciplint empresta Vareilles, Sommirea na sua Sunihese do
Direito Internacional j Prvoad > c UM COMPOSTO D< TUDO
QUANTO, EH TODAS AS P RTKS
DO DIREITO, RF.FBRg-oE AOS ESTRANGEIROS! UN FOT POURRI, QUE
CONTIENT DES ELEMENTS D ri TOUTES LES PAKT1BS DU DROlT.
I Constituindo a applicao, a um grupo de indivduos, do direito, todo
inteiro, encarado sob um certo ponto de vista, ainda segundo o
mesmo escriptor, no ha como repellir da rea de sua irradiao as
questes peuaes, desde que estas no se possam alinhar na
subordinadas territorialidade do direito penal, por se referirem a
crimes perpetra los pelo estra igeiro dentro do tistulo em que se ache
e que seguido a li pena deste deve ser julgado.
Desde que seja accelto o critrio estabelecido por Vareilles
Sommires para aquilatar a ndole do direito internacional privado,
deve desapparecer a equiparao do direito interna-
?o
cional privado e publico ao direito publico e privado a,
como sendo ramos de direito anlogos e parailellos : deste con-
ceito, que Meili empresta para assento distinco fundamental
das duas disciplinas do direito internacional, nasce o vicio de
afflrmao da sua verdadeira noo, da determinao do campo
de aco de ambos e do mbito de sua irradiao cientifica.
A feio, dada por VareillesSommires ao direito interna*
cional privado, annulla, por completo, o fundamento apresentado
para a repulsa das questes de direito penal internacional da
esphera de aco do direito internacional privado.
O que passa a constituir objecto da sciencia, que applica o
direito aos extrangeiros, nas situaes creadas pelas varias
relaes em que se possam encontrar, a qual no pde deixar
de comprehender as relaes do direito das gentes, Vem a al-
canar as questes da extradico, que a competncia arrogada
pelos tribunaes, para julgar da legalidade das prises requisi-
tadas, pde affectar em sua soluo definitiva e na sua efecti-
vidade, desde que o relaxamento da priso importa recusa da
extradico.
Com maior preciso accentua-se, porm, a situao' de com-
petncia do direito internacional privado, sempre que se tiver
de applicar o direito repressivo ao Individuo, que se* acbar
ausente do paiz onde perpetrou o crime, ou daquelle em que o
crime deva ser objecto do sentena judicial. I-, Admittida a
rea de aco dada ao direito internacional privado por
Vareilles Sommires no escapam mesma as prprias
relaes entre Estados, desde que o objectivo seja deter* minar,
de modo preciso, a situao dos extrangeiros no Estado.
(VareillesSommires Obr. cit. vol. Io, Premeio, n. 51.)
No ha, mesmo admittida a noo discriminativa da matria
do direito publico da do direito privado, arredar do domnio do
internacional privado o direito penal e conservar o direito pro-
cessual, menos ainda, poder-se-ha insistir em tal excluso
considerando que no ha como contestar a realidade do aspecto
que a moderna doutrina empresta ao direito internacional
privado, o de uma disciplina que no se filia exclusivamente ao
direito publico ou ao privado, antes participa da ndole das
relaes jurdicas a que se prende e que so de natureza vria e
tanto de ordem civil e eommercial, como processual o penal.

THKSB QUARTA

A determinao do e fiei to internacional dos direitos


adquiridos constituo na actualidade do conceito do
direito internacional privado, o seu verdadeiro objecto?
***
O relatrio deve visar, exclusivamente, a apreciao do
affeito internacional dos direitos adquiridos, afim de poder
27l
Concluir ai a assecurao effectiva dos direitos j incorporados
no extrangeiro predomina a soluo dos conflictos das leis, no
objecto do direito internacional privado.
No oe trata, portanto, de desenvolver a theoria dos direitos
adquiridos to amplamente tratada por Pillet sob o ponto de
vista do direito internacional privado e por Lassalle sob outro
aspecto mais largo ; mas apenas de determinar-lhe os effeitos,
na sociedade internacional, em relao aos estrangeiros.
Suppondo se regularmente adquirido um direito em um
paiz, de accordo com a lei nelle om vigor, dado invocar a
existncia desse direito e fazel-o produzir effeitos em outro
paiz.
Nestes termos, a questo posta por Pillet envolve em sua
soluo a apurao dos conilictos das leis. Desde que a exis-
tncia desse direito no deva ser considerada limitada ao Es-
tado, em cujo territrio originou-se, mas reconhecida em outro
Estado qualquer, que devera prestar ao titular do direito apoio
da fora publica, para assegurar-lhe o goso das vantagens
decorrentes desse direito, est prevenida a soluo do
conflicto das leis.
Si, exemplificando o caso, os paizes do occidente devero re-
conhecer como legtimos os filhos oriundos dos casamentos po-
lygamicos celebrados na Turquia, e si carecerem taes juizes de
poder para julgar esses casamentos inexistentes, antes devendo
assegurar & prole delles proveniente todos os direitos que lhes
conferirem sua lei nacional, o conflicto entre a lei que admitte
o casamento polygamico e a que o repelle, ficar apurado e li-
quidado, pelo reconhecimento aos cnjuges do direito adquirido
da situao de casados e implicitamente de quantos direitos
promanem de tal situao.
Ora, os direitos regularmente adquiridos devem ser re-
speitados na ordem internacional. Este respeito comblna-se, nas
noes comprehondidas na communidade internacional, com a
obrigao de nada praticarem que possa enfraquecer ou annuliar
um direito regularmente adquirido e o dever de assegurar-lhes,
no seu territrio, todo o effeito compatvel com as exigncias
da ordem publica . ( Pillet, n. 297 .)
A este conceito ajusta-se o consoe trio tirado por Bevilqua
de principies incontestes na disciplina do direito internacional
privado :
E' condio para que entre os povos se estabeleam re
laes de caracter individual, de modo permanente e seguro,
que os Estados reconheam a eficcia internacional dos direitos
legitimamente adquiridos em outro. ( Direito Internacional
Privado, pag. 343. ) H
Si nos conflictos das leis o direito encontra-se no seu pe-
rodo de formao ou no momento de acquisio ( Pillet n. 273;
Bevilqua, 73) e nos direitos adquiridos a relao de direito
existe definitivamente estabelecida, a apreciao dos effeitos
de taes direitos e o respeito garantia outorgada a taes effeitos
importam a soluo dos conflictos das leis, o que,
272

constitua na actualidade do direito Internacional privado o seu


objectivo capital.
Certo, este modo de ver, no parece podar justiflcar-se pe-
rante a doutrina de alguns eseriptores eo prprio Bev.laqua
offerece elementos de duvida na maneira pela qual a expe em
caso concreto.
Quando cnjuges de nacionalidade estrangeira se apre-
sentam ao juiz local para que este resolva uma contestao que,
entre ambos se levantou, supponhamos, sobre um direito decor-
rente do BOU regimen de bens, o Juiz consldera-os em sua quali-
dade de casados ; esta qualidade, que e a baso da soluo que o
juiz vae dar, e, para os cnjuges figurados, um direito adquirido.
Nem as leis dos dous paizos, o da origem dos interessados e
o de seu domicilio actual, nem outros quaesquer se acham em
conflioto. (obr. cit., pigs. 342 a 343.)
Nao ba contestao possvel; mas si os effeitos do direito
adquirido ao estado de casados, forem reconhecidos e encontra-
rem garantia e amparo, o conflioto das leis, oriundo de factos ou
consequncias da situao de casados, estar eliminado.
B sob oste aspecto que a questo proposta na these deve
Ser apreciada.

THESE QUINTA.

Qual a aco da theoria do retorno ou da devoluo


sobre os princpios que dominam a soluo do conflioto
das leis, dada a noo aoceita da sociedade interna-
cional ?
***
No ha como contestar que a possibilidade da soluo da
quosto prendo se afirmao de dous conceitos: o da sociedade
internacional, em toda a sua figura essencial, e o da essncia e
comprehenso das leis de direito internacional privado e de
direito interno.
A falta da determinao destes dous elementos complicou
a soluo do caso, e deu appareocia d procedncia as doutrinas
de Labb e Lain que a Pillot e Despagnet parecem conter o
fecho da controvrsia.
Quaes as leis que regem a sociedade internacional?
EUa no tem leis suas, umliza-se das leis dos Estados, pondo-
as em p de igualdade, applie indo as segun lo a natureza das
prprias relaes de direito. (Bevilqua. Dir. Int.. Priv. pag. 101.)
Si a lei estrangeira aoceita par.i regular o caso, socie-
dade internacional s pdi convir a applicao do que a lei es-
trangeira determiuar : o contrario, fora a mesma sociedade
firetender estatuir preceituario em contraposio ao dos Es-
ados, quea formam e constituem; a estabilidade juridica da
273

sociedade internacional depende, portanto, de tal applicao, e


de que esta se faca rigorosamente.
A distinco entre direito interno e internacional privado
no affecta a relao da questo.
Desde que o direito internacional privado no tem leis,
mas apenas princpios que dominem a applicaco da lex-fori
da lex rei titce, da L da nacionalidade ou da do domicilio, no
ha como deixar de filiar a soluo da questo s leis internas,
que tm, em referencia s outras, effeitos extra-terri-toraes.
O retorno caracteriza-se principalmente, como o caso mais
commum, na determinao da capacidade do estrangeiro.
A lei nacional da pessoa rege o seu estado e capacidade,
0 principio estabelecido no projecto do cdigo civil brasileiro,
organizado por Bevilqua.
O cdigo civil argentino no art. 7 estatuo que a capacidade
das pessoas domiciliadas fora da Republica, seja julgada pelas
leis de seu respectivo domicilio.
Tendo de ser julgada no Brasil a capacidade civil de um
argentino, alei deste devia ser applicada, segundo o projecto
Bevilqua, mas sendo determinao da lei argentin i, que a
capacidade seja regulada pela lei do domicilio ter-se-hia de
applicar o direito brasileiro.
Eis a figura do retorno.
No seu julgamento, as doutrinas variam.
Quando um legislador remette lei estrangeira para que
ella re ule ama relao de direito, por que julga, que a appli-
caco desta lei exigida pala prpria natureza, da relao juri-
dica de que se trata. Bile refere-se, portanto, s disposies da
lei extrang3ra sobre a regncia de tal relao de direito ; de
modo algum, pretende elle, porm, reportar-se s idas que
poasa ter o legislador estrangeiro sobre a determinao da lei
applicavel, nem acceitar, que elle remetta-o sua prpria le-
gislao, que, alis, elle julgou dever afastar aa espcie.
(Despagnet, Droit Internacional Prive, pag. 216. j
1 < ' incontestvel que a theoria do retorno eaoerra uma
oontradico. Um exemplo vae tornal-o sensvel. O art. 3
3 dj coligo civil decide, que o estalo e a capacidade do
francez no extrangeiro regulam-se pela lei franceza e a juris
prudncia admitte que reciprocamente, o estado e a capaci
dade do extrangeiro em Frana so, salvo certas excepes re
gidos pela lei nacional desse extrangeiro. A theoria do retorno
tende a dar a estas duas proposies sentido inteiramente dif-
ferente. Quanto ao francez, no extrangeiro, no duvidoso que
e a lei franceza que determina seu estado e sua capacidade;
quanto ao extrangeiro. em Frana, sua lei nacional determina,
ria no seu estado civil e sua capacidade, porm a lei que deva
reger seu estado civil e sua capacidade. Ha nisto contradicao
manifusta. Gomo suppor q e dois princpios concedidos nos
mesmos termos o ue constituem, um e outro, a expresso de
uma nica e mesma ideia posso ter sentidos diversos ?
75U2 18
274

Tal cousa no possvel, tio o art. 3 3, decide real-


mente, que o direito francez regera o estado e a capacidade do
francez no estrangeiro, a reciproca significa que o direito
nacional interno desse estrangeiro constituir lei quanto ao seu
estado e sua capacidade; ou ento ter-se-ha de admittir que, a
respeito do ultimo, para que a tbeoria do retorno seja a soluo
justa, faz-se preciso interpretar o 3. no sentido de haver o
legislador francez apenas reservado para si o direito de estatuir,
por meio de uma lei qualquer, sobre o estado e a capacidade do
seu nacional, o que absurdo. ( Pillet, Princ. de Droit
International Prive, pags. 160 a 161.)
Laio no v nas di(Acuidades accrescidas soluco dos
conflictos das leis, pelo systema do retorno, outra cousa mais do
que uma consequncia da applicao das leis estrangeiras que
pertencem ao direito internacional privado em vez das que per-
tencem ao direito interno.
Quando em um conflicto de leis o direito internacional pri-
vado manda applioar lei estrangeira, entende-se que 6 a lei
interna do paiz estrangeiro, que se refere, e no lei que o
decreto estrangeiro indicar. E' a mesma concepo de Labb, e
delia aprosima-se, igualmente, a de Bardin ( apud. Bevilqua*
obr. oit. pag. 102).
O conceito de Bevilqua que a observncia da lei indi-
cada pelo direito estrangeiro, impe-se ao magistrado, como a
applicao do direito escripto regulador da relao jurdica em
causa : quando a lex fori invoca a lei estrangeira para
applioar a suas determinaes; si a lei estrangeira manda reger
o caso pela lei do domicilio, esta, e somente esta, deve ter
applicao, porque assim applicado o direito estrangeiro
segundo estatuiu a lex fori.
A theoria do retorno poderosamente influenciada pela
determinao das relaes jurdicas, isto , pela accentuaoo
da natureza de taes relaes?
Jitta considera essas determinao o accentuao ponto
capital para a soluo do conflicto ; v, mesmo, nellas o
assento fundamental da soluo.
Nada se lhe afigura mais arbitrrio do que a afirmao de
qualquer critrio para a apurao do caso, sem a provia
discriminao das relaes jurdicas e a afflrmao da natureza
dos mesmos, si naeionaes, relativamente inter-nacionaes, ou
absolutamente internacionaet.
Na primeira espcie de relaes, quando o Estado indicou
o limite ao imprio de suas leis nacionaes, o direito appli-
cavel s relaes jurdicas, dentro desses limites, no pde ser
objecto de duvida, para os juizes. Tero de restrin-gir-se aos
dispositivos que determinam o imprio das leis nacionaes e
cada juiz applicar a lex fori, desde que ella *e declare
appllcavel a uma relao jurdica. [La mthode du droit
internacional prive, pag. 204.)
Nas relaes jurdicas de caracter relativamente inter-
nacionaes o direito a applicar-lhes o do Estado para o
275

qual a relao jurdica puramente nacional. Os indivduos no


podiam ter cogitado de nenhum outro direito privado (pag.
207).
As relaes de caracter absolutamente inlernacionaes, por is-
o que ellas sanem da esphera do direito privado nacional, sem
penetrar na de um direito estrangeiro determinado, antes
prendem-se por seus elementos a legislaes df-ferentes. a sua
delimitao depende das duas cathcgorias acima indicadas o
participa da individualidade destas porque abrange as relaes
jurdicas que, sob o ponto de vista de um determinado Estado,
no so nem puramente nacio-naes, nem relativamente
internacionaes. (Obr. cit., pag. 212.)
Dada a existncia da sociedade internacional a soluo da
questo proposta, prende-se aos dois princpios de que ella de-
pende: o universalismo individual e o partcularismo nacional.
(Bevilqua, obr. cit., pag. 104.)
Tal soluo pde encontrar-se na que prope Piore no easo
mais commum do retorno o da determinao da capacidade
do estrangeiro f
Trata-so do prprio estatuto pessoal desse estrangeiro; no
lia propriamente retorno, e sim, determinao dos direitos do
individuo, segundo a lei do Estado a que elle pertenci ? D * Si o
legislador desse Estado formulou disposies para indicar a lei
reguladora da condio civil e dos direitos privados de seus
cidados residentes no estrangeiro, estas disposies devem ser
reputadas um elemento integrante do estatuto pessoal, e devem
ser applicados, de um modo absoluto, pelo magistrado chamado
a se pronunciar sobre essa condio e sobre esses direitos, salvo
o caso em que a lei estrangeira offeoder a ordem publica ou ao
direito social. (Piore, pags. 103 a 104.)
Ter consagrao o resurgimento da theoria dos estatutos
preconisada por Varei lies Sommieres na sua syntliese do direito
internacional privado?
A theoria dos estatutos resiste victoriosarnente a todos os
ataques do que objecto? (Obr. cit., vol. Io,pag. 97.)

DlDIHO ArtAPITO DA VglOA,


Presidente da Seco de Direito Internacional.
Acta da sesso de 25 de agosto de 1908

A'a 4 l/s horas da tarde, DO Instituto dos Advogados, por


impedimento do Sr. Dr. Didimo da Veiga, presidente da seco
de direito internacional, assume a direco, dos trabalhos o Sr.
conselheiro Coelho Rodrigues, presidente da seco de direito
civil, listavam presentes os Srs. Drs.: Felinto Bastos, Barros
Barreto. I.-aias O. de Mello, J. C. Pereira Leite, Abelardo Lobo,
Oliveira Coutinho, Manoel Coelho Rodrigues, Lencio de
Carvalho, Arruda Camar, C. Soares Guimares, Rodrigo
Octvio, Theodoro Magalhes, Conselheiro Coelho Rodrigues,
Virgilio de S Pereira, Jacintbo de Mendona, Afranio de Mello
Franco, Alfredo Vallado, Luiz Carpenter, Thomaz Cochrane,
Frederico Russell, Esmeraldino Bandeira, Levy carneiro.
Alfredo Russell, Antnio Bento de Paria, Eduardo Otto Theiler,
Deodato Maia, J. Thiago di Fonseca, Inglez de Souza, Antnio
Pinto, Eugnio de Barros, Mareilio Teixeira de Lacerda, Eduardo
Espndola e Joo Luiz Alves.
O Sr. Presidente Convido para secretrios da seco os
Drs. Oliveira Coutinho, Luiz Cavpenter, Abelardo Lobo e Theo-
doro Magalhes.
(Os secretrios oceupam os seus togares d mesa.)
O Sr. Barros Barreto Peo a palavra pela ordem.
O Sr. PresidenteTenha a palavra o Sr. Dr. Barros Bar-
reto.
O Sr. Barros Barreto A oppovtunidade que se nos offe-
rece na presente seco, consagrada discusso das Theses de
Direito Internacional, e a feio patritica de festiva com-
memorao nacional com que se inaugurou o Congresso Ju-
rdico Brasileiro, manda-nos recordar com elfuso a victoria
assignalada que alcanou o Direito Internacional na 2a Con-
ferencia da Paz, em Haya, haver precisamente um armo ; o
feito de luz da memorvel assembla que vinha pelejando a
opulncia do saber, o civismo valoroso da Embaixada Brasi-
leira, defendendo pela confraternisao da famlia Americana e
pela solidariedade internacional o principio de suprema
igualdade jurdica de todos os Estados soberanos, sem distinco
de fronteiras, ricos e pobres, fracos e poderosos ; acontecimento
que, enriquecendo os fastos dos annaes da vida constitucional
da Republica, testemunho eloquente do progredir pacifico
de nossa nacionalidade, attestao imperecvel de quanto,
pela civilizao e telo direito temos sabido honrar a grata
278

memoria do eximio jurista Silva Lisboa que, ba cem annos


abria os portos do Brasil ao commercio do mundo, para que
por elles entrassem a civilisao e o progresso ; disse-o, ha
pouco, o preclaro Presidente do Instituto da Ordem dos
Advogados Brasileiros.
Envio a mesa a seguinte
Moo O Congresso Jurdico Brasileiro, iniciando a dis-
cusso de Thesjs de Direito Internacional, recorda o feliz e
glorioso desempenho do mandato conferido Embaixada Bra-
sileira, na Conferencia da Paz, de Haya. Sala das Sesses do
Congresso Jurdico Brasileiro, 25 de agosto de 1908. Joaquim
Francisco Barros Barreto, Isaias Guedes de Mel o, Abelardo Lobo,
J. B. de Oliveira Coutinho, Manoel Coelho Rodrigues, Felinto Jus-
tiniano Ferreira Bastos, Leonci de Carvalho, Arruda Cantara, Joo
Carlos Pereira Leite, Virglio de S Pereira, Theodoro Magalhes,
Alfredo Vllado, Mello Franco, F. Russell, Thomaz Cochrane,
Jacintho de Mendona, Esmeraldino Bandeira, Alfredo Russell,
Bento de Faria, Luiz Carpenter, Levy Carneiro. Deodato Maia,
Thiago da Fonseca, Eugnio de Barros.
O Sr. Presidente Considero approvada a moo por estar
assignada pela maioria dos congressistas presentes. (pausa).
Vae comear a discusso das theses. Tenha a palavra o Dr.
Manoel Coelho Rodrigues.
O Sr. Manoel Coelho Rodrigues No posso deixar de de-
clarar preliminarmente que estou de pleno aecrdo com a opi-
nio do Exm. Sr. Presidente, expendida no seu relatrio sobre
a Ia These da Seco, proclamando a independncia perfeita
entre as duas disciplinas, o direito publico internacional o o
direito internacional privado.
Pedi a palavra para discutir a tbese 3a que inda 'a si o
direito penal internacional faz parte do direito internacional
privado,
A preveno e a punio dos delictos formam uma funco
do Estado, que s existe com a condio sine qua non da ma-
nuteno da ordem publica, e esta funco se caracterisa pela
vigilncia para que os delictos se no pratiquem e pela coaco
do delinquente, para soffrer a punio merecida, afim de que o
crime no prolifere em virtude da impunidade.
O direito penal no pde deixar de ser considerado como
um ramo do direito publico. Policiar e punir so deveres do
Estado, por elle assumidos desde que se constituo, so deveres
inherentes sua existncia para garantia ou reparao de leso
de direitos to sagrados, que o individuo no pode de-fendol-os,
nem garantil-os isoladamente.
Assim sendo, no pde o direito penal ser considerado
como um ramo de direito privado, que presuppe relais ju-
rdicas, nas quaes o lesado, desde que recorre autoridade ju-
diciaria, obtm reparao completa do damno soffrido e a re-
integrao do direito violado, ao passo que aquelle, mesmo
quando o direito violado no possa ser reparado, por se ter
extincto com o delicio, pune o delinquente.
879

A applicao da pena uma funco sujeita a quatro prin


cpios cardeaes: , .,
Io) serem a pena e o delicto correspondente previamente
estabelecidos; "
2) no passa da pessoa do delinquente ;
;?) eminentemente social e s cabe a autoridade do logar
onde se deu o delicto : e ... ..
4o) um dever do Estado, que de modo algum pie a elle
se recusar, sendo que as autoridades que a no executarem, po-
dendo fazei o, tornam-se tambm criminosas^
O jus persequendi era matria criminal nao tem fronteiras, o
Estalo onde um criminoso se refugia, no pde dar agazalho sob
pena de violao do seu dever de policia, acarretaria a impuni
dade geradora de novos delictos. ' ~~ _-_
O crime gera, portanto, relaes jurdicas de ordem pu-
blica internacional. Nenhum Estado tem obrigao de con-
servar no seu territrio, estrangeiros transgressores da ordem
publica, elementos subversivos da sociedade, assim como ne-
nhuma nao plo vedar a entrada em seu territrio de sb-
ditos s-us, que foram expulsos dos territrios dos Estados
estrangeiros. _ .... ,
Estas regras de policia e represso criminal internacional
so baseadas no beneficio da humanidade, e por serem princ-
pios essencialmente humanitrios, os crimes polticos, que sao
os mais graves para a existncia politica dos Estados, escapam
ao direito internacional penal, porque seria entregar uma nao
ao Governo de outra, indivduos, aos quaes a applicao da pena
seria uma vingan.a de vencedores contra vencidos.
O direito administrativo regula o exercido da administrao
publica entre governantes e governados, estabelece as normas
pelas quaes se arrecadam as contnbuiooescom que os habi-
tantes concorrem pvra poder a administrao superintender aos
servios pblicos, flscalisar, policiar, promover, em nm, o bem
estar geral. Quralo, porm, a administrao publica faz con-
tratos com particulares pira a execuodesses servios pblicos,
ou para obteno de dinheiros, afim de poder montal-os, ties
contratos collocam a administrao em igual p com os contra-
tantes particulares, se tornam leis para ambas as partes e sao
verdadoios actos de direito privado.
Com muita maior ra*.o os contratos feitos pela adminis-
trao publica, sei v o prprio Estado, sejam quasquer pessoas
jurdicas do direito publico, com pessoas privadas estrangeiras,
domiciliadas no seu paizdo origem..perdem o caracter jurdico
publico e s) tornam d* competncia exclusiva do direito inter-
nacional privado. . ..
Os interesses dos contratantes estrangeiros com a adminis-
trao publica, no caso de contestao, podem e devem ser su-
jeitos autoridade judiciaria, sem interveno diplomtica de
espcie alguma. . , ~ ,
As questes do direito penal internacional, sem excepo al-
guma, s podem ser tratadas por via diplomtica, de onde se
280

conclue que o Direito Penal Internacional fez parte integrante


da direito publico internacional, quer te encare a sua essncia,
quer a sua pratica e sanccao.
A ingerncia da Justia Federal estabelecida pela Cons-
tituio brasi eira para tomar conhecimento das questes do
direito criminal ou civil internacional (>rt. 6>) lettra A), foi
prescripta para prevenir o abuso pt^sivel do Puder Executivo,
satisfazendo sem exame devido, os pedidos de governos estran-
geiros, referentes a questes penaes internacionaes, nas quaes se
aebam em jogo no s as necessidades do Governo como tambm
a liberdade individual. Mas esto art. 60 lettra, h da Constituio
Federal, formulado como se acha, mostra evidentemente a se
parao entre o direito penal internacional e o direito inter-
nacional privado ao qual se refere evidentemente a design ;o-
civil internacional.
Sr. Presidente, quando discutia na seco de direito con-
stitucional, sustentando o caracter legislativo dos ajustes, tra-
tados e convenes internacionaes, dizia eu que na falta delles
as questes internacionaes deviam ser reguladas pelo confronto
o verificao de semelhana entre a lei estrangeira e a lei na-
cional, e citei como exemplo as extradies, as quaes, na (alta
de Tratado, podem ser pedidas mediante promessa de reciproci-
dade, devendo a nao solicitada concedel-a quando o delicto
praticado pelo individuo estrangeiro em seu paiz de origem, fr
igualmente classificado e puni lo pelas leis nacionaes.
O meu pregado mestre e amigo, o Exm. Or. Rodrigo Octvio,
cujos estudos na matria do sua opinio o cunho de autori-
dade, em aparte disse que a troca de notas vale por uma con-
veno internacional, e sendo esta de natureza legislativa nos
termos do art. 48, n. 16, combinado com o art. 34, n. 12, da
Constituio, a doutrina ejurisprudncia brasileira no admitiem
extradies seno baseadas em tratados entre as naes estran-
geiras e a brasileira, o que se pode resumir com esta phraso :
sem tratado, o Brasil no concede extradico.
Sr. Presidente, aproveito a occasio em que se celebra o
Congresso Jurdico Brasileiro e funcciooa a sua seco do direito
internacional, para lavrar solenne protesto contra semelhantes
doutrina e jurisprudncia.
As convenes so tcitas ou expressas : a Constituio bra-
sileira no seu art. 60, lettra, h admittio a ventilao de todas as
questes de direito penal internacional, portan' reconheceu a
todas as potencias estrangeiras o direito de solicitarem ao go-
verno brasileiro medidas de ordem pena 1 internacional.
Dizer que a troca de notas em matria do extradico vale
por uma conveno confundir a regra com o caso concreto
por ella regulado; e se verdadeira essa doutrina em matria
penal internacional, tambm no pde deixar de ser applicada a
todas as demais relaes do direito internacional publico, e
portanto nenhum Embaixador ou Ministro Diplomtico
estrangeiro acreditado no brasil, foi ou est legalmente habilitdo
a exercer as suas altas funees, porque as suas nomea-
281

coes, que foram precedidia de troca de notas indagando se eram


personae gratae ao Governo Brasi loiro, nunca foram pelo Poder
Executivo da Republica sujeitas ao conhecimento do Congresso
Nacional.
Ainda mais : no caso do ser aceitvel semelhante doutrina.)
um Estado estraogeiro que fizesse empenho solomne de cumprir
0 sou dever o punir um delinquente perigoso refugiado no
Brasil, na ausncia, de tratado poderia solicitar a approvaco
do Congresso Nacional para o pedido de extradico desse indi
viduo; essa approvaco se transformaria em orna lei, mas essa
lei no seria executada por inconstitucional, por ser no s in
dividual como tambm retroactiva (art. 11, n. 3, da Constitui
o Federal).
Os tratados no so causas das rela is ioternacionaes, so
efieitos positivos -tessas relaes; elucidam os casos jurdicos su-
jeitos diplomacia, mis no excluem os outros, que podem ser
regulados pelo confronto das leis das diversas naes.
Em matria de extradlco, se ba tratado, existe um diroito
internacional positivo, lei para duas naes; se n ha tratado,
a nao solicitada para entregar ura delinquente, sob promessa
de reciprocidade, s tem que examinar a procedncia da denun-
cia ou a legalidade da eonderanao do criminoso, abrir o seu C-
digo Penal, verificar se o delicio 6 igualmente considerado infa-
mante ou inaianavel. se tem uma pena idntica ou mais ou
menos rigorosa e se no est prescripto. (5 Verificadas essas
condies, negar a extradiceo equivale; a denegar justia.
1 Perdoem-mn os illustres Congress 3tas a dureza desse con
ceito, filho do ura voto ardente que (ao paia que a nao bra
sileira nunca tenha complicaes diplomticas com potencias
estrangeiras, devidas a doutrinas vs que, appl iadas na juris
prudncia, podem dar lugar a denuncia* de tratados de amizade
e mais convenes, como suecodeu entre a Suissa e a Ingla
terra, que no quiz punir um sub lit seu, que fugio da Suissa
depois de ter roubado da.carro ta de um estafeta do corraio,
em Zurich, valores que vira na agencia serem acondicionados
para a distribuio domiciliaria.
Ajusta repulsa da Suissa, esse pequeno paiz. grande, porm,
pela sua tradicional cultura jurdica, deu lugar a que t poderosa
Inglaterra no perseverasse no seu erro, prompti-fioando-se a
reparar o dam no causado por seu sbdito, a quem applicou a
pena estabelecida pela lei Suissa. rV Semelhante rompimento
de relaes e o seu reatamento deu lugar a que fosse firmado
entre a Inglaterra e a Suissa um tratado de represso criminal,
que digno de ser imitado por todos os povos cultos.
Meus senhores, alii est a prova do quanto interessa o di-
reito internacional penal s relaes internacionaes publicas;
eis a prova de que no pode ser essa matria descuidosamente
tratada em um paiz cujo desenvolvimento tudo tem a esperar
do brao estrangeiro e do convvio internacional.
288

Respeitemos, pois, as nacionalidades alheias para que a nossa


seja acatada, como desejam todos os bons brasileiros e proclamemos
bem alto que o territrio nacional no valhacouto de criminosos
audazes e ricos, que comraettem no estrangeiro delictos horrendos e
fogem para o nosso paiz, certos de que a falta de um tratado lhes
garante a impunidade.
De accrdo com a These 3\ formulada por V. Ex., envio Mesa
a seguinte :
Proposio : O Direito Penal Internacional faz parte integrante
do Direito Publico Internacional.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Dr. Rodrigo Octvio.
O Sr. Rodrigo Octvio Comea respondendo parte do
discurso do sou distinoto colloga. o Dr. Manoel Coelho Rodrigues,
ora que este se referio sua opinio. Disse que os ac-crdos para a
concesso de extradio por notas, mediante promessa de
reciprocidade, constituem uma conveno, que deve, ora face da
nossa Constituio, ser sujeito approvao do Congresso.
Por isso o fioverno no pde mais conceder extradio em
relao aos paizes com que ns temos tratado. No dos que
pensam que sem tratado no se possa conceder extradio ; esta
uma medida de defesa e assistncia contra o delicto, e que incumbe
s naes, mesmo independente de tratados.
Entre ns, porm, essa praiica seria impossvel na ausncia de
lei. era virtude <ie dispositivos de nossa Constituio que no
pormittem a priso do nacional ou do estrangeiro sem lei anterior
que o autorize. Entrando no estudo do questionrio faz observaes
sobre as theses l, 2 e 3, que se consubstancia no substitutivo que
segue:
Apresenta a seguinte cjncluso aos nmeros 1, 2 e 3 do
questionrio:
Ao 1:
O chamado Direito Internacional Privadj, sendo o con-juncto de
regras que fixam o effoito extraterritorial das leis o assim regulam
as relaes jurdicas da sociedade internacional, isto , dos
indivduos no estrangeiro, ou era relao ao estrangeiro ; podendo
estas regras ser estabelecidas na legislao interna de cada povo o
estanlo a garantia de sua efflcacia entregue ao resectivo Poder
Juliciario, uma disciplina autnoma que no pde ser
considerada parte do direito internacional publico.
AO 2o 0 3: *
Fixado este conceito, podendo as relaes da sociedaie
internacional ser de natureza civil, coramercial, penal ou processual,
no devem de seu mbito ser excludas as questes relativas ao
processo o ao direito penal.
A rea decomprenenso da disciplina devo dacorrar logi-
camente de seu eonceito e no da significao rigorosa de sua
denominao consagrada que pode ser, como no caso eviden-
temente, defeituosa e imprpria. Rio 25 do agosto de 1908.
Rodrigo Octvio.
284

uma conectividade politica; em segundo, ter por objecto uma


aco ou omisso quo se realise na esphera da vida social e no
da vida politica, um interesse individual ou amiliar en&o col-
lectivo, nacional.
Examinadas luz desto critrio, manifesto que so pri-
vadas as relaes de direito internacional privado por se trava-
rem entre indivduos e no entre naes consideradas em suas
funees de organismo politico. Se uma qualquer nao nellas
toma parte no exerccio de actos jurdicos privados, que no se
confundem com os actos jurdicos do direito publico.
A aco ou omisso que faz objecto da relao de direito
neste domnio, assim como o interesse que constituo o seu n-
cleo, de ordem privada. Trata-se de interesses econmicos,
domsticos, moraes, de transmisso de bens, de obrigaes civis
ou oommerciaes, de casamentos, de relaes de famlia e de
outros elementos semelhantes (Bevilacqua, Princpios elemen-
tares de Direito Internacional Privado).
Evidentemente, o direito que regula essas relaes um
direito privado e como tal no pode ser um ramo do direito pu-
blico, seja interno, seja externo.
Os tratadistas que pensara de modo contrario foram, para
chegarem s suas concluses, a natureza das cousas Para offe-
recerera ao direito internacional privado uma base mais solida,
e, sobretudo, um principio de obrigao que actue sobre os Es-
tados, coagindo-os a acceitar em seus territrios a applicaao da
lei extrangeira.
Mas o direito das gentes no pde fornecer o que para si
mosino no possuo, como ensina Bevilacqua.
Assim, pelos ensinamentos deste insigne mestre, que esto
de accordo com os princpios da sciencia, penso quo o direito
internacional privado no pode ser considerado parte do direito
internacional publico.
De accordo com a opinio autorizada do mesmo illustrado
professor, respondo pela negativa Theso 3a do questionrio pro-
posto nesta seco do Direito Internacional.
O Sr, Presidente Tenha a pala\ra o Sr. Dr. Oliveira Cou-
tinho:
O Sr, Oliveira Coutinho Regendo ha sete anos cumu-
lativamente os cursos de direito internacional publico, diplo-
macia e direito internacional privado, este como aula comple-
mentar, desde o dia seguinte ao da minha posse de substituto
da 2a seco da Faculdade de Direito do S. Paulo, por motivo de
licena ininterrupta do illustre cathedratico, da cadeira referida,
naquella Faculdade, tenho todos os annos de tratar da primeira
questo do direito internacional, proposta no questionrio do
Congresso Jurdico Brasileii o.
Com o aperfeioamento de conhecimentos e novas leituras
que de anno a anno deve fizer todo o lente de estimulo, fui encon-
trando primeira vista razes e argumentos bons e frgeis, tanto
do lado dos que sustentam que o direito internacional privado
parte, ramo, ou subordinao do direito internacional publico.
385

como dos que o consideram inteiramente independente do direito


internacional publico, uma disciplina autnoma. I So
conhecidos taes argumentos, resumidos n > relatrio do
presidente da seco de direito internacional. Duas dificuldades
embaraam a soluo, de perto ligadas a esta, mas que esto
fora da primeira questo de direito internacional, uma vez que
es L estabelecido, como natural, que os congressistas no se
podem afastar dos termos e limites do questionrio.
A primeira que os termos publico e privado, annezos ao
direito internacional, originam-sa da distinco de Ulpiann entre
o direito publico e privado em relao ao direito nacional e esta
diviso susceptivel de criticas, entre outros, de Aubry et Rau,.
Planiol, Schlossmann e do nosso collega, membro deste Con-
gresso, Dr. Eduardo Espndola.
A segunda consiste nas impugnaes generalizadas deno-
minao do direito internacional privado, por entendero que
comprehende ora mais, ora menos do que o seu objecto.
Tem havido ma comprehenso dos termos da questo, mal
posta a nosso ver. Dahi argumentos, ora plausveis, ora inacei-
tveis, apparen temeu te, porque a verdade no esta inteira com
nenhuma das correntes de opinio.
O Sr. relator passou, sem perceber, pelo ponto da questo,
a que quero me referir, quando em principio disse que os esjri-
ptores procuram o critrio differencial, que os separa, o di-
reito inter nacional pubhco e o privado, o o lao de alfinidade, que
os prende, em phenomenos a que o ponto de vista, sob que so
encarados, emprestam s duas disciplinas aspectos que ora os
fazem irmaoar-se como proliferao do mesmo tronco, ora,
differenar-se no objectivo que tendem a collimar .
Apezar disso, o illustrado relator das thoses de direito inter-
nacional formulou a pergunta nos termos em que a questo
costuma ser discutida : Pde sei' o direito internacional privado
considerado parle do direito internacional publico ? Seguiu Lau-
rent, citado no relatrio que afilrma que o direito internacional
privado um ramo do direito publico que de ordinrio se
denomina direito das gentes e empregou os termos usados por
outros internacionalistas. Prefiro, como Eugnio Andinet, nos
Prncipes du Droit Internacional Prive a. 1, Lomonais, Tratado di
Diritto Internazionale Publico> pag. 49. Bonfils, Man, de Droit
Internationale Public, n. 3, Merignac, Droit Public Inter-nationale p-
.ig. 6, Diena, Dirito Internationale Publico, n. 8, pag. 26, Despagnet,
D. Internationale Public, n. 44, e Droit. Int. Prive, 6 e 12 e outros,
subdividir o direito internacional geral em dois ramos e
disciplinas distinctas, o internacional publico e o internacional
privado sem que este seja o ramo daquelle.
A nosso ver, devendo a resposta ser de accordo com a
pergunta, a negativa impoe-se : No pde ser parte de um todo
o que repugna a natureza do mesmo todo; tem objecto, fim ou
contedo diversos. O direito internacional publico prone-se
directamente ao direito publico e o direito internacional privado
286

ao direitoprivado, como os nomes indicam com verdade. Mas,


a sua razo de ser, a sua historia, a sua forma, os autores e o
tempo de sua creacao, os seus fins o pessoas sujeitas as suas
regras, os princpios so diferentes.
E' menos corto, escreve Rivier, dizer-se que o direito inter
nacional privado um ramo do direito internacional publico.
(Asser, Eiements du Droit internationale privo) traduzido e
annotado por A. Ilivier (Nota 1, 1, pag. 4). No ha separao
absoluta entre o direito internacional publico e o direito inter-
nacional privado, como no o ha entre as varias disciplinas
jurdicas que entre si se ligam. Piore no admittiu a opinio de
Laurent e dos autores que desconhecera as afinidades entre o
direito internacional privado e o direito internacional publico
Pensamos ao contrario, diz elle que a nossa scienoia deve
aproveitar o principio de direito internacional publico.
Mas, pela aproximao em que esto, pelo subsidio que
prestam, ningum englobou as varias disciplinas seno sob o
nome de ramos differentes dasoiencia do direito em geral.
Os argumentos em favor da no autonomia do direito inter-
nacional privado provam apenas a influencia, o contacto ou
suas relaes com o direito internacional publico.
Hoje, como observa Pillet, quasi que no ha mais autores
que no reconheam que existem cortas relaes entre os dois
ramos do direito internacional, Prncipes de Droit International
Prive, n. 22.
Um dos motivos invocados, peremptrio, no dizer de Meri-
gnac, no &eu Tratado de Direito Publieo Internacional, pag 8
e nota 1, consiste em que a soluo de todo o conflicto de leis,
na esphora dos interesses privados, pe em jogo uma questo de
soberania; e assim, o direito internacional privado, ap-zar do
nome que traz, ultrapassa a esphora dos interesses privados,
derime um oooiicto entre as duas soberanias e como tal consti-
tuo um ramo verdadeiro, uma parte integrante do direito pu-
blico internacional. Merignao acha to peremptrio esto mo-
tivo que se exime de exhibir outros. Mal andou como logo vero
osSrs. congressistas.
pilet, o mais hbil defensor desta doutrina, declara que
todas as questes que fazom objecto do direito internacional
privado dizem respeito, em primeira linha, a soberania dos Es-
tados. (Obr. cit., n. 2). Dissera antes no22, in fine, que o ob-
jecto do direito internacional interessa directamente soberania
dos Estados e que a analyse deste ponto a nica que pode
resolver si as questes de direito internacional privado perten-
cem ao direito internacional publico ou si ha razo de separao.
Mas, senhores, porque o direito publico interno, de que o
direito constitucional 6 um dos ramos, funda-se na soberania,
delia dimana e exprime-a, versa sobre a soborania interna e
externa, rea seus rgos, regula seu exerccio, fixa a natureza
e limites das suas attribuices, trata das relaes e questes de
interesse e caracter internacionaes, de direitos de estrangeiros,
expulso e admisso destes, perda e aoquisio de nacionalidade
287

responsabilidade do Estado, conquistas, arbitramento, litgios


hvternacionaes, considera-se sem discrepncia aciencia afim ou
subsidiaria importante do direito internacional, quer publico,
quer privado, com Bunfils, obr. cit., n. 67, Cbauveau. Le Droit Ides
Gens, n. 24, Pioro, 11 D. Inlem-izionale Codificato, Introd. n. 70,
Diena, obr. cit. n. 0, espagnet, obr. cit. n 50, Ernest Nys, Le
Droit International, vol. 1, pag. 185. Pradier, nota 1, ao
Nouveau drt. intern. public de Fiore, pag. 86. Alcorta, D. Int.
PubV.c pag. 161, e tantos outros, mas jamais parte integrante
destas duas disciplinas. Com rela&o a paternidade e filiao, o
prprio Pillct d" traos de aproximao e dilferena entre o
direito interno e o direito internacional : o direito interno, tanto
publico, como privado, suppe relaes submettidas a mesma
soberania; o direito internacional tanto publico como privado,
versa sobre relaes dependentes do soberanias diffe-rentes, (obr.
eit., pag. 59, nota 2). Isto explica o nome de internacional dado a
estas duas sciencias; soa aifinidade, uma das differenas com o
direito intsrno.
Cbauveau, insuspeito, porque afflrma que o direito inter-
nacional privado tem sua base o origem racional no direito das
gentes, que tal direito suppe um conilicto de soberanias entre
Estados sobre extenso da applicao de suas le.s respectivas,
que o direito internacional privado d a medida da soberania
do Estado, que nelle a soberania que est em jogo (obr. cit.,
n. 27) escreve no n. 28 da sua obra: Entretanto, o diroito inter-
nacional privado no poderia ser confundido com o direito inter-
nacional publico; um ramo especial e distincto da sciencia
jurdica. E passa a dar as razes disso.
espagnet considera o direito internacional publico e privado
como partes da mesma sciencia, tendo uma base e princpios
communs, e divide o direito internacional em deis ramos,
segundo a natureza das relaes de interesse publico collectivos
ou de interesse privado de simples particulares (Precis de Droit
Internacional Prive ns. G e 12;. No n. 44 do seu Dire.to Interna-
cional Pubblico insiste que o objecto do direito internacional so
as relaes de interesse publico e collectlvo e do direito interna-
cional privado so as relaes de interesse privado. Estes dois
ramos do direito internacional, continua o oscriptor, teem por
dilferena esta particularidade caracterstica que o primeiro
visa relaes que dizem respeito a questesde interessecollectivo
o o segundo que dizem respeito a questes de interesse privado.
So do mesmo parecer : Cbauveau quando diz que o direito
internacional privado tem por tu jeitos os particulares ou pessoas
moraes, encarados sob o ponto de vista dos seus direitos pri-
vados, sendo differentes os interesses a salvaguardar pelo direito
internacional privado dos do direito das gentes (obr. cit. n. 261),
e Clvis Bevilacqua, quando assevera que o sujeito do direito
no o mesmo nos dois domnios e que as relaes jurdicas, no
direito das gentes, tem por objecto interesses nacionaes, colle-
ctivos, e no direito internacional privado, interesses particu-
lares, individnaes.
28*
Lalo, na Introduction au Droit International Prive, tom. I, pag.
5, acba profunda a differena que separa os dons ramos do direito
internacional. O direito publico tem em vista os interesses geraes
dos povos, o direito privado os interesses particulares dos
indivduos. Pillet, transcrevendo Lain cumo a mais ntida expresso
da doutrina da separao, proclama : A nica differena seria que
se possa allegar consiste em que o direito das gentes tem como
objecto a regulamentao dos interesses dos Estados, ao passo que o
direito internacional privado apenas visa os interesse* dos simples
particulares. E' esta differena o grande argumento do quantos
julgam necessrio estabelecer uma separao fundamental entre os
dous ramos do direito internacion .1. Obr. cit. pag. 62.
Emtanto, Pillet declara insufflciente o critrio differenoial apre
entado, por isso que, questes que concernem aos interesses geraes
dos povos podem ser do alcance do direito privado, como succede
sempre que os Estados celebram entre si contractos anlogos aos
que podem celebrar os particulares, taes como vendas de
armamento, de nav os de guerra, de moedas, de bilhetes de banco,
de material de estradas de ferro, actos iie interesse geral, que no se
subtrahem ao imprio das regras do direito privado. Ao passo que
factos do domnio dos interesses privados como o armamento de
corsrios, o engajamento de combatentes por conta de um
belligerante estrangeiro, certos fornecimentos de material de guerra
so actos que do origem a relaes de direito privado, entre as
pessoas que para ellos concorram, e, no entanto, a validade das
operaes a que do logar, os effeitos que possam delias provir a
sanco dos mesmos no dependero exclusivamente do direito
privado e sim, das regras do direito das gentes, que regulam a
neutralidade. (Pags. 63e6U
A totalidade dos internacionalistas, como se v, esto de
aocrdo que, o sujeito ou pessoa por excellencia no direito inter
nacional publico, so os Estados, regulando as relaes do inter
esse directo publico ou collectivo dos Es ti dos, ao passo que o
direito internacional privado regula o interesse das pessoas con
sideradas individualmente. Pouco importa que, algumas vezes,,
os Estados figurem como contratantes nas relaes de direito In
ternacional Privado por |U3 ficam equiparados aos particulares
e agem como entidade do direito privado e no do direito pu
blico, como advertem com propsito, inutilisando o argumento
de Pillet, o internacionalista Jltta no Melhode en Droit Prive,
pags. 36 o 37, Clvis Bevilqua, no seu Direito Internacional Pri
vado, pags. 86 e Daspagnst. no Pres de D. fnternational Prive,
n. 6. . *
Que o direito internacional privado recebe proteco, garantia
e orientao do direito publico constituicional, no contestarei,
expritniu-se Clvis Bevilacqua. Mas desta oircumstanoia.
acrescenta, somente se deduz que tambm no direito externo
verdadeiro o principio por Kacon includo no seu terceiro
aphorismo jus prioatum sub tutela jris publici jacet. E por
280
fora dolle, jamais legista algum afflrmou que o direito civil e o
cotamercial so partes do direito constitucional. Sobre a denomi-
nao do direito internacional privado e o seu locar enlre as outras
disciplinas jurdicas, na Rev. de Jurisprudncia, vol. 4 pag.249
e 250). No moderno Direito Internacional Privado, pag. 87, dou-
trina : No se deve negar a influencia que o direito interna-
cional publico merece sobre o privado, mas no isso um facto
que por si auctorize a reunio das duas disciplinas. Tambm o
direito privado interno, como disse Bacon, jacet sub tutela iuris
publici, mas ningum ainda se animou a destruir os quadros da
classificao que nos vem dos romanos para fazer o direito pri-
vado interno uma ramificao do publico.
O meu pensamento est de accordo, como verifica este illus-
trado Congresso, com o do venerando relator, que, todavia,
omittin inadvertidamente, por certo, a formula synthetica das
suas theses, em proposies fiuaes e substanciaes das idas qae
sustentou.
Suppro timidamente essa falta, enviando Mesa para, sor
submettida discusso e votao do Congresso, a seguinte
Concluso O Direito Internacional Privado, ligado es*
treitamente ao Direito Internacional Publico, ama sciencia de
fins e objecto differentes, a qual deve ser estudada parte. '
Rio de Janeiro, 25 de agosto de 1908. J. B. de Oliveira Cou-
tinho.
O Sr. Presidente Estando adiantada a hora continuaro
os debates na prxima reunio.
(Levanta-se a sesso s 6'/da tarde.)

7393 19
Acta da sesso de 26 de Agosto de 1908

A's 4 horas da tarde, no Instituto dos Advogados, reuniu-se a


seco de Direito Internacional, sob a presidncia do Dr. Didimo
da Veiga.
Estavam presentes os seguintes congressistas: Drs. Felinto
Bastos, A. Gomes de Almeida, Jacintbo de Mendona, Dldimo
da Veiga, Buarque Guimares, Pereira Leite, baias G. de Mello,
Thoodoro Magalhes, Eduardo Theiler, Myrthes de Campos,
Oliveira Coutinho, Soares Guimares, Leopoldo Teixeira Leite,
Abelardo Lobo, Conselheiro Coelho Rodrigues, Luiz Frederico
Carpenter, Inglez de Souza, Thoraaz Cochrane, Rodrigo Octvio,
Arruda Camar, Coelho e Campos, Virglio de S Pereira,
Joo Luiz Alves, Barros Barreto, Manoel Coelho Rodrigues,
Justo de Moraes,"Luiz C. de Castro, Eduardo Espndola, Vicente
Ouro Preto, J. Thiago da Fonseca, Frederico Borges, Alfredo
Vallado, Deodato Maia, Passos de Miranda, Campos Tourinho,
Herbert Mosca e Pinto Lima.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Dr. Abelardo Lobo.
O Sr. Abelardo Lobo O illustrado Presidente da seco de
Direito Internacional, no seu luminoso parecer sobre as theses
apresentadas, no offereceu concluses s perguntas contidas no
n. 9 do questionrio e pena, porque, para que eu possa chegar
ao fim a que mo proponho, terei de collocar os illustres congres-
sistas na desagradvel situao de ouvir-me durante um quarto
de hora.
Duas
a
so as perguntas contidas na 9a these:
I . Que principio deve regular a capacidade das pessoas, o
do domicilio ou o da nacionalidade? - 2*. Tendo o Direito
Brasileiro aceito o principio da nacionalidade, ha
crcumstancias de ordem econmica que aconselhem
convenincia de ser adoptado outro principio f I Logo em
comeo cumpre minha lealdade declarar que taos perguntas
no completaram o quadro das questes srias que sobre os
chamados estatutos se debatem entre ns, de forma
3 ue, embora sem autoridade, terei de aproveitar a opportuni-
ade para alludir a uma delias e pedir o voto do Congresso
concluso que pretendo offerecer.
Para isso, porm, tenho necessidade da restringir-me ao es-
tudo da capacidade das pessoas relativamente d suecesso, se-
gando os princpios do direito internacional privado.
Percorrendo os systemas adoptados pelas legislaes dos
povos cultos e as lies dos mestres na matria, podemos assi-

'
292

gnaiar quatro categorias de princpios reguladores da success)


ab intestato no direito internacianal privado e so:
1. O systema que estabelece a distiaco eutre bens moreis
e immoveis;
2o. O systema que, deixando de parte essa distiaco,
manda regular a suocesso de accrdo com a lei da situao dos
bens deixados;
3. O systema que applica a lei do domicilio do de cujus,
sem soe preoccupar com a situao e natureza dos bens;
4 . B finalmente o systema que subordina a suocesso, quer
quanto ordem hereditria, quer quanto extenso dos direitos
successorios, lei nacional do de cujus.
Estes quatro systemas podem ser reduzidos a dois so-
mente: o do estatuto real e o do estatuto pessoal, pois que o da
situao dos bens e o da lei do domicilio no passam de variantes
aos dous systemas principaes.
Data do sculo XVI a celeb?e luta travada entre Dou-
moulin e d'Argentr para assentar a predominncia da reali-
dade ou personalidade das leis de suocesso.
Aquelle, inspirando-se nos trabalhos dos Glosadores, sus-
tentava que os bens tinham existncia para satisfao das ne-
cessidades do homem o, por isso, as pessoas deviam prepon-
derar sobre ellos, tanto mais quanto o inverso redundaria em
subordinao incompatvel dignidade humana.
Este, porm, encarando as leis mais pelo lado geographico
do que pelo lado, que chamarei etimolgico, sustentava que a
soberania territorial fazia excluir a sua personalidade e pro-
curai a, assim, manter a tradio do feudalismo na sua feio
alis mais vulnervel.
Dessa luta foi, inquestionavelmente, que surgiram armadas
as duas escolas a realista e a pessoalista, a vigoradas pela irra-
diao soientiflca que vinha ento do grande foco que se chamou
Escola de Bolonha.
Os realistas ganharam adeptos no norte da Europa; os pes-
solistas vulgarizaram-se pelo sul; de forma a poder dizer-se
que a escola realista ficou sendo saxonea e angio-saxonea e a pes-
soalista latina e neo latina (artigo de doutrina que publiquei na
Rev. de Jurisp. vol. 6o pag. 311).
A distiaco entre bens moveis e immoveis admittida em
varias legislaes como critrio para regular a snccesso, con-
stituo um temperamento da doutrina geral e essa adopo 6 jas-
ti ficada pelos seus propugaadores com a razo de convenieaeia
da pratica.
Na A LI ema n ha, por exemplo, a successo dos moveis rege-
se pela lei do domicilio; na Itlia pela lei nacional do de cujus.
Se o fundamento da applicao da lei do domicilio origina-se
da soberania territorial, parece que uma lgica rigorosa
deveria encamiohar a doutrina para applicao de tal lei ia-
distiaotameate a todos os bens e, assim acoutecendo, chega-
ramos as consequncias mais disparatadas; veramos o patri-
mnio de um individuo sendo distribudo, depois de sua morte,
293

sogando as regras de legislaes diTorcntos o ato mesmo di-


vergontes em pontos capites.
Entretanto* os realistai invocara a soberania do Estado | uai soas
mltiplas manifestaes, a supremacia da lei terrlto-| rial, para
fundamento da sua doutrina. Mas, Isto no passa de orna
reminiscncia do direito feudal, uma recordao da idade mdia, em
qae, com muito bem disse Beaomaooir teada baro 4 rei do seu
baronato. (Origln. do Dr. Fran.)
A esse temi o, afflrma Mlcholot o homem era possudo pela
terra, mais do que elle a possua O systema feudal como a
religio da terra. (Woiss-Dir. Int. Priv. pag. 241.)
Felizmente, essa doutrina j perdeu quasi todo o torro no
outrora conquistado.
O conceito do Estado se tem modificado de tal fornia quo nojo
j se pode dixer, como sustenta um notvel internacionalista, no se
concebo um Estado sem cidados, mal a imaginao bem pode
conceber, com rigor, um Kitado sem territrio.
Batidos of realistas pela nocio moderna do Estado, procuram
refugio na doutrina qae faz das leis de suecessao uma espcie de Mi
politicai.
No possirel negar s leis de suecesso o caracter do leis
politicas; no e possirel negar qae o regfmam succossoral est ligado
aos prinelpios polticos e econmicos de cada Estado. Mas foroso
convir tambm que este caracter peculiar a todas aa instituies de
direito civil. Em nenhuma se accenta mau esse caracter do qae no
estafe da peisoa. O divorcio, a fixao da maioridade, a extenso
do ptrio po er, do poder material, o muitas outras instituios de
direito civil, esto intimamente lindas ordem publica e politica,
constituem pho-nomenos jurdicos de ordem politica o, no entanto,
no na quem invoque as lei reaes para soluo das questes a que
essas instituies do lugar.
A razo politica, portanto, no basta, por si somente, para
determinar a applieaao exclusiva da lei territorial; as razes de
ordem econmica, por sua vez, no tm a relevncia quo lhes
querem attrlbuir.
A ordem econmica do palz afflrma Brecher (Trait do
Dir. Int. Priv. pag., 231) no poderia ser perturbada seriamente pelo
tacto de atiribuir-se o direito de suecesso dos bons de ura
estrangeiro a tal pessoa de preferencia a qualquer outra.
Savigny (Trat. Da. Kom. tom., 8-, 375) sustenta que
juridicamente impossvel applicar s SUCCCSBGB o principio do
estatuto real.
O sablo allemo, para fixar este axioma, partiu do principio de
que: o herdeiro o representante da pessoa do d cujus, 6 como
que o seu prolongmen to .ainda que, na distribuio do patrimnio da
pessoa aqum suecede, nem uma partcula lhe cabia.
Se assim , ama lei somente deve reger essa distribuio e essa
lei outra nao deve ser seno aquella qae regalava as relaes jurdicas
do de cujus para com os objectos do sua propriedade.
294

Para demonstrar quanto verdadeira esta doutrina, no ha


necessidade de invocar a famlia, o nascimento, o sangue, a
religio, os costumes, as affeiSes etc., mas to somente a l-
gica da ordem natural das cousas.
Por mais material que seja o patrimnio de um individuo, |
a sua acquisio e conservao exigem continuamente uma
norma juridica reguladora das relaes entre o possuidor e a
cousa possuda. Estas relaes esto subordinadas s manifes-
taes da vontade, constituem o objecto regulado pelas leis que
regem o direito da propriedade, que o agente transmitte, por
sua morte, quelles que com elle viviam em sociedade per-
manente. Para estabelecer estas relaes, o individuo indu-
bitavelmente subordina suas idas anormas de direito, a pre-
scripes legaes de certa espee e estas no podem ser outras
seno aquellas que, por um sem numero de razes, o individuo
habituou-so a observar e cumprir.
Transmittindo, por sua morte, o objecto dessas relaes, a
lei no pde logicamente presumir que a vontade do trans-
mittente fosse que os seus successores exercessem os direitos
transmittidos em condies differentes e sob o regimen de leis J
a que no estavam sujeitos at a data daquelle acontecimento
At aqui, no me parece duvidosa a eoneluso s perguntas
do questionrio.
Mas, a questo continua insolvel em uma das suas faces,
a que diz respeito a lei de successo dos alhos menores de es-
trangeiros, nascidos no Brasil.
E' regra de direito universal que o menor no tem estatuto
pessoal prprio; a sua capacidade regulada pelo estatuto de
seu pai, tutor, etc.
Portanto, eomo resolver a situao? Nenhuma outra ma-
neira se nos offerece sino a applicao a tal caso da lei n. 1.098
de 10 de setembro de 1860.
Assim, respondo & 9a these:
Concluses Ia. O principio que deve regular a capacidade
das pessoas o da nacionalidade (estatuto pessoal).
2a. No ha circumstancias de ordem econmica, nem de
outra qualquer ordem, que aconsolbem a convenincia de ser
adoptado outro principio.
I Pergunta que formulo: Dada a aceitao pelo direito
ptrio do principio da personalidade da lei de successo (lei na-
cional do de cujos) e unidade do patrimnio, deve esse principio
ser applicado a successo dos filhos menores dos estrangeiros
residentes no Brasil, sem ser por servio de sua nao, ainda que
nascidos na Republica ?
Resposta: Os princpios de direito que regulam no Brasil
a successo dos extrangeiros ahi residentes, sem ser por servio
de sua nao devem ser applicados successo dos filhos desses
mesmos extrangeiros nascidos na Republica, durante a menori -
dade somente e som prejuzo da nacionaLdade reconhecida pelo
art. 69 1 da Constituio Federal.
295

O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Luiz Carpenter.


O Sr. Luiz Carpenter Declara que se prope a tratar das
thesea do questionrio pela ordem em que se encontram neste.
Responde pela negativa a primeira these, que reza: Pde
ser o direito internacional privado considerado parte de direito
internacional publico ?
Sustenta que, assim como o direito privado no parte do
direito publico, assim tambm o direito internacional privado
no parte do direito internacional publico.
Diz que, entretanto, assim como o direito publico e o pri-
vado se irmanam como direitos nacionaes, assim tambm o di-
reito das gentes e o direito internacional privado se irmanam
no caracter da lnternacionalidade.
Acha que o direito internacional privado no um direito
interno: so elle o que regula o conflicto das leis privadas dos
differentes paizes, elle suppe a coexistncia de vrios Estados
e, portanto, no um mero direito interno.
Se as fronteiras das naes fossem muralhas chinesas, do
sorte que cada Estado vivesse de si para si, nunca teria surgido
o direito internacional privado, que de outra cousa no se
occnpa seno de forneeer as regras, segundo as quaes, ora preva-
lece, em um paiz, a lei deste, ora a lei estrangeira.
De passagem allude o orador & these 4a do questionrio, di-
zendo que a resoluo do conflicto das leis privadas dos diffe-
rentes paizes, de modo o serem garantidos os direitos adquiridos,
, como pergunta a these, a principal objectivo do direito
internacional privado.
Assevera que, desde que no sa trata de resolv >r conflicto
das leis privadas de differentes paizes, o assumpto no do di-
reito internacional privado: tal o modo de vr de Asser, o
eminente Asser, no seu manual de direito internacional privado
to vulgar isado e precioso.
O erro de confundir o dominio do direito internacional pu-
blico como dominio do direito internacional privado no pde,
ser evitado, desde que se abandone essa bssola: que o objectivo
de direito internacional privado 6 unicamente o seguinte
aplainar os conflictos que, no fosse elle, surgiriam no seio dos
paizes, molestando iniquamente os estrangeiros.
O orador critica o dispositivo do art. 60, lettra h, da Con-
stituio Federal, que diz que os casos de direito civil interna-
cional so da competncia da Justia Federal.
A Constituio abi se quer referir a casos de direito inter-
nacional publico, e emprega erroneamente a expresso direito
eivil internacional >. que, como se sabe, uma parte do direito
internacional privado.
Que tal era o pensamento do legislador constituinte, o
prova o oommentario ao dito dispositivo do art. 60, lettra A,
do eminente Joo Barbalho , o qual inclue na esphera do direito
internacional privado o direito administrativo.
Desta arte se v que o eminente constitucionalista allude a
casos que so de direito internacional publico, casos sobre os
296

quaes o relator da 7 t Lese do questionrio, o Sr. Manoel Coelho


Rodrigues, se estendo, qualificando-os erroneamente de casos de
direito internacional privado, mas qne se desenvolvem no ter-
reno do direito internacional publico, como magistralmente elu-
cida o nosso eminente Lafayette no seu livro sobre Direito Inter*
nacional Publico 130, 131 e 132 do tomo I.
Debaixo do mesmo ponto de vista de que o objectivo do di-
reito internacional privado s a soluo dos conflictos de leis
do direito privado, ou melhor a preveno desses conflictos, o
orador sustenta que o direito internacional penal nada tem de
commum com o direito internacional privado, uma provncia
do direito parte ou antes uma parte do direito internacional
publico.
Consoante o direito internacional privado, um paiz qualquer
admitte a vigncia de leis estrangeiras, para assim serem pre*
venidos os conflictos e no soffrerem leses os direitos adquiridos
dos estrangeiros.
H No ha, porm, paiz nenhum que, em matria de direito
penal, admitta a vigncia da lei estrangeira; o direito penal
eminentemente territorial e todo estrangeiro entrando em
qualquer nao no pode ai legar em seu favor a lei do seu paiz,
nem allegar direito adquirido; de sorte que, em direito penal,
no ha conicto entre leis de diflerentes paizes, porque a nica
lei que rege a do paiz em cujo territrio o crime praticado,
sendo indifferente que o autor deste seja nacional ou estran-
geiro.
A extradio um instituto do direito internacional pu-
blico, medida de reciproca assistncia que os Estados adoptam
para melhor represso do crime.
O nosso Cdigo Penal, no seu capitulo Ia, enumera alguns
crimes, que pune, praticados era paiz estrangeiro; esses actos
delictuosos, porm, o paiz estrangeiro, em que so praticados,
no se pre o cc upa deli es, de maneira que as leis penses no
entram em conflicto.
O quadro do direito internacional privado fica preenchido
com o seguinte : extradio e crimes praticados em paiz es-
trangeiro, no punidos nesse paiz, e sim somente no paiz cujo
cdigo enumera os taes crimes. Tudo isso matria que, ou
entra no Direito Internacional Publico ou no Direito Penal In-
terno de um dado paiz; intil, pois, a creao dessa provn-
cia do direito, a saber, do Direito Internacional Penal.
O Sr. Presidenta Tenha a palavra o Sr. Dr. Thiago da
Fonseca.
O Sr. Thiago da Fonseca No vou propriamente fazer um
discurso, porque no desejo tirar ao debate a elevao com que
teem sido encarados os problemas submettidos ao exame do
Congresso.
Julgo-me obrigado a vir tribuna para affirmar a minha
inteira solidariedade com a doutrina que prega o domiclio como
a condio para a acquisio de direitos civis, doutrina que tem
por defensor o profundo internacionalista americano Sr. Esta-
297

nislo Zeballos, que a desenvolve sob todos os seus aspectos, de


modo a dar-lhe uma face inteiramente nova e original, irredu-
ctivel e brilhante.
Para os americanos que necessitam da corrente immigra-
toria, o conceito da nacionalidade traria extraordinrias compli-
caes, porque cada estrangeiro teria uma lei reguladora de
seus direitos civis.
E isso o comprehenderam todos os internacionalistas sul-ame-
ricanos quando em sua qoasi unanimidade acceitam o principio
de domicilio, cujos primeiros delineamentos, lanados por Tei-
xeira de Freitas, foram transportados para a Argentina por Sar-
sfie!d.
O Brasil que. desde a Monarchia, acceitou principio con-
trario, teve de formular leis inconstituicionaes, que abriam ex-
cepo doutrina da Constituio, tanto quanto os demais
paizes sul-americanos, precisa adoptar o domicilio, que ser o
elemento garantidor de sua integridade futura.
No assumpto mostra o orador, ao concluir, quanto valiosa
a opiuio deCarlos de Carvalho que deu a essa questo notvel
desenvolvimento.
O Sr. PresidenteTenha a palavra o Sr. Dr. Rodrigo
Octvio.
0 Sr. Rodrigo Octvio Diz, que tendo occupado hontem
a atteno de seus collegas no contava ter de falar hoje.
Vem, porm, tribuna em razo do discurso do seuillustre
amigo Dr. Abelardo Lobo a quem no pde deixar de responder.
Diz que evidentemente a lei n. 1096 de 10 de setembro de
1860 pela qual pretende o seu collega que se devam regular a
questo de estado dos filhos de estrangeiros nascidos no Brasil,
durante a menoridade, no podo ter applicao por ser contraria
constituio. Por certo a lei no foi revogada, mas o Su-
premo Tribunal Federal j declarou inconstitucionaes as dis-
posies de ambos os seus ariigos; o primeiro que se refere
condio civil dos menores, filhos de estrangeiros, e o segundo
que se refere naturalidade da mulher brasileira que casa com
estrangeiro.
No tempo do Imprio, no tendo o Poder Judicirio compe-
tncia para negar efficacia s leis inconstitucionaes, a opposio
lei de 1860 no poude sahir do terreno da discusso. No actual
regimen o poder judioiario com a sua funeo constitucional de
fiel da constitucionalidade da lei j fulminou de morte o velho
decreto de 1860. Quando esse decreto no fosse evidentemente
inconstitucional, como o foi largamente demonstrado pelo
orador, elle no poderia ter a applicao que lhe quer dar o Dr.
Lobo, porque este decreto, no sen artigo primeiro, no encerra
uma disposio obrigatria, mas facultativa. Favores a serem
reconhecidos no filho de estrangeiro em troca de eguaes favores
para os filhos de brasileiros nascidos na ptria desse estrangeiro.
B a rociprocridado diplomtica indispensvel para a applica-
o do art. Io do decr. de 1860 ns s a temos hoje com a Itlia,
298

com quem celebramos uma conveno especial, que no foi ainda


denunciada.
Continuando nesta mesma ordem de consideraes estuda a
questo de saber qual o principio que deve regular as questes
pessoaes de estrangeiros se o do domicilio se o da nacionalidade,
Resume as razes e argumentos de uma e outra escola e concluo
favoravelmente as principio do domicilio, que em ultima analyse
a ptria de eleio e a cujas leis deve o domiciliado sujeitar
as suas relaes pessoaes.
Demonstra que a tradio de nosso direito favorvel ao
principio da nacionalidade. O nosso plenipotencirio no Con-
f resso de Montevideo de 1889, no poude subscrever o tratado
o Direito Civil Internacional ali celebrado por que tal tratado
foi fei to sob a base do domicilio; e o procedimento do nosso Dele-
gado foi approvaio pelo Governo.
Apezar de ser esse o espirito de nosso direito, reflectido na
jurisprudncia, sempre accorde em proclamar entre ns o prin-
cipio da nacionalidade, espirito s contrariado pela opinio, alis
muito ponderosa de Teixeira de Freitas, que consigna o principio
de domicilio no seu Esboo do Cdigo Civil, apesar disso parece
ao orador que na rases de ordem econmica da mais elevada
considerao que aconselham a adopo entre ns do principio
do domicilio, Paiz de emigrao, destinado a ter extenses de
seu territrio povoado, de modo permanente, por indivduos da
mesma nacionalidade, a adopo de sua lei nacional para re-
gular suas releies pessoaes determinaria a anomalia de se
subtrahir extenses de nosso territrio formalmente A enlearia
da lei civil brasileira no que entende com a maioridade, effeitos
do casamento, ordem sucessria, etc.
[v Pela mesma raso, porque os paizes da Europa, de cujo seio
partem as levas de emigrantes que vem povoar o novo mundo,
se aferram ao principio da nacionalidade e que um derradeiro
lao que prende o colono mai ptria ; os paizes novos que re-
cebem o imigrante devem adoptar o principio opposto, que mais
concorre para a adaptao do seu novo habitante ao solo frtil
que vem fecundar cc m o seu trabalho e que, recobondo-o como
seu filho, quer que elle o seja em todo o rigor da expresso, para
os benefcios como para as obrigaes decorrentes da sujeio &
lei nacional.
Enviar mesa a resposta do 9o quesito do questionrio de
accordo com a ordem de ideias que acaba de desenvolver.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. dezembargador
Felinto Bastos.
O Sr. Felinto Bastos Sr. Presidente. O adiantado da hora
e o brilho dos oradores que me precederam conspiram, contra a
minha obscuridade e fazem importuna a minha palavra.
Devo, entretanto, explicar as razes que me demoveram de
acompanhar a V. Ex., Sr. Presidente, na soluo da terceira
these do que tionarlo, pondo-me assim em divergncia com o
illustro mestre, cujas luzes me tem prestado to valiosos subs-
dios na vida pratica; corre-me outrosm o dever de, em um
299

congresso de juristas, no deixar sem resposta a increpaco de


illogica com que se pretendeu aqui fulminar minha modesta
mas verdadeira argumentao.
Sobre a parte do questionrio relatada por V. Ex., j se fi-
zeram ouvir vrios oradores, especialmente em relao s trs
primeiras theses.
Havendo aecrdo quanto soluo dada primeira, j bri-
lhantemente discutida, ocioso se torna insistir sobre a mesma.
Ao envez do que affirmara um jurisconsulto romano sobre o
penhor e a hypotheca de que entre elles havia apenas a dis-
sonncia dos vocbulos, do direito internacional publico e do
direito internacional privado, podemos dizer que entre elles pro-
priamente ha a semelhana doa vocbulos direito internacional,
e do mesmo modo que o direito civil brasileiro e o direito cons-
titucional brasileiro, as palavras direito brasileiro no re-
presentam dependncia e immediata subordinao que faam da
primeira parte do segundo, assim o direito internacional pri-
vado no se pde considerar parte do direito internacional pu-
blico .
Basta a considerao da distineo fundamental quanto ao
objecto e s pessoas que figuram no direito internacional publico
e no privado, para se impor a resposta negativa ao primeiro
quesito. O direito internacional privado no pde ser consi-
derado parte do direito internacional publico ; sem embargo
mesmo da judiciosa ponderao de HOLTZENDORFF sobre a possi-
bilidade de tomar a natureza de internacional publico um caso
de direito internacional privado, como o de denegao de justii.
Quanto segunda these, foroso ter em vista o que ensina
VANDER EYCKEN, notvel jurista de Bruxellas: O direito 6 uma
sciencia pratica. O estudo de muitos phenomenos jurdicos im-
portantes convence de que sua nica explicao verdadeira est
na considerao do fim social.
No ligeiro relatrio que apresentei sobre a terceira these,
tive ensejo de referir-me ao conceito do eximio professor de di-
reito civil na Faculdade de Direito de Pariz, que comprehonde
na subdiviso do direito privado o processo em matria deste
direito, do qual elle considera o processo como um capitulo que
se destacou.
Attendendo a que mltiplas difflculdades ocoorrem que
tornam por assim dizer impossvel, na esphera do direito na-
cional, uma segura delimitao das raias que separam o direito
material do formal, e tendo em particular atteno que maiores
bices podem surgir em assumptos do direito extranacional,
chamado direito internacional privado, no descubro inconveni-
ente algum em que na rea do direito internacional privado,
que um direito positivo, se inclua a parte processual do di-
reito oivil e do commercial, a qual tem por objectivo e fim social
regular o modo da defesa dos direitos indjviduaes perante o
Poder Judicirio.
H Polo que respeita quarta questo, afim de resolvel-a seria
mister precisar o conceito de direitos adquiridos para o qual
300

existe o persistente desafio de VAREILLEB-SOMMIRHS, desafio


que, observa PLANIOL, nenhum jurista aceitara.
Entretanto se ponderarmos que ha elementos de capacidade
de autonomia individual, como a maioridade, que no podem
ser eliminados ou desconhecidos sem grave detrimento do
sujeito do direito, e se por outro lado observarmos o patrimnio
do individuo, patrimnio que tem um cunho peculiar do titular
a que pertence, veremos nessa autonomia, nessn acarvo
patrimonial, direitos que devem ser respeitados incondicional-
mente e que no podem ser attingidos pela retroactividade das
leis.
Esses direitos chamados adquiridos, tm seu fund imento
em pri cipios universaes, que nenhum povo podo ignorar e que
nenhum, por seu prprio interesse, deseja que soffram modi-
ficaes fora do territrio.
Assim sendo, na determinao clara, insophi-mavel, dos di-
reitos adquiridos, na exposio segura dos effeito que decorrem
dos mesmos, na orbita do direito internacional privado, est
no o nico, mas um objectivo dos de maior relevncia.
A ultima questo do relatrio, que a these quinta das
matrias desta seco, exige uma analyse detida, que agora no
me licito fazer porque, na urgncia do tempo, devo aproveitar
o que me resta para explicar a minha divergncia na soluo
da terceira these, e a defesa que devo oppor a um dos mais bri-
lhantes talentos deste Congresso, o Exm. Sr. Dr. Rodrigo
Octvio.
No meu relatrio acentuei de modo claro e conciso as
razes de minha convieco para no se admittir como com-
prehendido no direito internacional privado o direito penal in-
ternacional.
Afirmei que no assumpto no estavam accordes os juristas.
Ha sectrios de uma e de outra theoria ; e ha ainda os que
pensam como o emrito professor de direito criminal da Univer-
sidade de Lyo, em Frana, Garraud, que o direito interna-
cional no um direito completo: faltam-lhe saneo, tribunaes,
processo.
O direito criminal no faz parte dolle... E' da essncia do
direito de punir ser o facto de um poder superior: e na esptiera
do direito internacional, um tal poder no existe ainda.
No subscrevo os conceitos do insigne criminalista.
Todo o direito presuppe a fora physica como meio para
tornai o effectivo, isto e, a coaco jurdica, ensina o Conse-
lheiro Lafayette.
As naes, como todo o sujeito de direitos, tm o direito de
coaco jurdica, li como entre cilas no ha um poder superior,
pod< m recorrer ao emprego da fora para fazerem valer os seus
direitos. E que a guerra, seno o exerccio desse direito ? _
Quanto aos tribunaes e ao processo, claro que delles no
se olvida o direito internacional.
A argumentao que adduzi em justificao da resposta que
dei terceira these, disse o Exm. Sr. Dr. Rodrigo Octvio, 6
301
verdadeira ; mas a concluso 6 falsa, Ora, pareca-me que no
merece a pecha de illogica a concluso que tirei da rainha mo-
desta argumentao, reputada verdadeira.
Si verdadeiro o argumento de que o direito penal faz parte
do direito publico, porque o jus puniendi funcao exclusiva do
Estado ; si o direito penal , portanto, essencialmente diverso
do direito privado, tambm verdadeira e lgica a concluso
de que, dar-lhe o caracter de direito privado desnatural-o,
modificar-lhe o fim social.
I Si o direito um poder jurdico, e no sentido subjectivo, na
phrase de VON LISTZ, direito penal quer dizer direito de punir;
e, portanto no ha direitos individuaes penaes como repre-
sentando interesses garantidos pela lei : na esphera do direito
penal no se comprehendem como actos praticados pelos parti-
culares em seu prprio nome para seus interesses individuaes,
os actos delictuosos dos estrangeiros ou os crimes commettidos
em nao estrangeira. O direito de defesa e o habeas-eorpui no
so actos individuaes realizados em prprio nome e para inte-
resses de ordem particular. Lgica e a concluso do argumento
cuja verdade se reconheceu.
E neste particular sobreleva attender a que, reproduzindo a
lio de notveis escriptores, de que mesmo, na ausncia de
tratados, deve sor praticada a extradico, o meu illustrado
contradictor no poder afflrmar que, pertencendo a matria
da extradico ao direito penal internacional, se incorpore ao di-
reito privado, quando certo que, na phrase de Blunt, citado
pelo Conselheiro Laffayette, o interesse geral, e no somente o in-
teresse de wn\ pais dado, exige que os grandes falsarios, os assa-
sinos e os grandes ladres sejam punidos. E o grande criminalista
que, em 1764, em Milo, revolucionou a soienoia penal, havia
doutrinado: A persuaso de no se encontrar um palmo de terra
em que se perdoe aos verdadeiros delictos, seria um meio effl-
cacissimo para prevenil-os (Conselheiro Lafayette Princpios
de Direito Int. Vol. Io pag. 834).
Ha questes, como as de nacionalidade, de naturalizao, de
processos civil e commercial, que se desdobrando pelo direito pu-
blico, muitas vezes chegam a orbita do direito privado ; e nesta
conformidade, se no prprio direito nacional, difScil muitas
vezes repellil-as do direito civil ou commercial, avultam as
dificuldades, quando taes questes invadem o campo do direito
internacional. Ora, o direito penal, por seu organismo, por sua
essncia, por seu fim social, jamais pde confundir-se com o di-
reito privado, do qual o afastam interesses supremos do Estado
que o direito penal destinado a garantir.
E' verdadeiro o argumento ? Falsa no pde ser a conse-
quncia que deste naturalmente decorre.
No tocante a fallencia, fora separar o seu lado mercantil
prprio daquelle em que ella penetra no campo do direito penal.
Repetindo o ensinamenot de DAVID STJPINO, dissemos em nosso
impugnado relatrio: A fallencia, como as varias figuras jur-
dicas de crimes com que se occupa o Cdigo Commercial, antes
302
que o Cdigo Penal, se ligam a um instituto quo prprio
exclusivamente do direito commercial, o que no impede que
esses crimes devam-se entender subordinados ao Cdigo Penal no
referente aos processos e aos princpios geraes do direito puni-
tivo.
Ter a fallencia, no direito internacional, uma figura di-
versa da que lho determinada no direito commercial nacional ?
Si em substancia e a mesma, claro que no pode ser desnatu-
rada.
O Sr. Presidente Observo que est terminado o tempo con-
cedido ao orador.
O Sr. Felinto Bastos Dou por finda a minha tarefa para
no faltar ao cumprimento da disposio regimental.
O Sr. Presidente Est encerrada a sesso de hoje ; prose-
guiro amanh os debates, havendo votao.
( Levanta-se a sesso s 6 i/g da noite.)
Acta da sesso de 27 de Agosto de 1908

A's 4 horas da tarde de 27 do agosto de 1908, no Instituto


dos Advogados, aberta a sesso sob o presidncia do Dr. Di-
dimo da Veiga.
Estavam presentes os seguintes congressistas: Drs. Abelardo
Lobo, Felinto Bastos, Isaas de Mello, Manoel Coelho Rodrigues,
Rodrigo Octvio, Eduardo Espndola, Oliveira Coutinho, Mrio
Carneiro, Teixeira Leite, Thomaz Cochrane, Theodoro Maga-
lhes, Jacintho de Mendona, Arruda Camar, Didimo da Veiga,
Conselheiro Coelho Rodrigues, Alfredo Russell, Thiers Velloso,
Joo Luiz Alves, M. B. Pinto Guimares, Alfredo Vallado, H.
Moses. Victorio Cresta, Thiago da Fonseca, L. Carpenter, Inglez
de Souza, Baeta Neves Filho, Frederico Russell, Barros Barreto,
Teixeira de Lacerda, Pedro Lessa, Campos Tourinho, Pinto Lima,
Eugnio de Barros, Deodato Maia e Virglio de S Pereira.
O Sr. Coelho RodriguesPeo a palavra, pela ordem, para
uma explicao.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Conselheiro
Coelho Rodrignes.
O Sr. Coelho RodriguesDiz que pela noticia de alguns jor-
naes, paroco-lhe que tudo quanto disse neste Congresso sobre a
decadncia do ensino jurdico, foi lanado conta das facul-
dades livres e collegios equiparados.
Protesta contra a interpretao, no s porque atacando o
ensino preparatrio, cuja falta no pode deixar de influir em
todos os cursos superiores, como porque teve occasio de pon-
derar em aparte que as facilidades livres de direito nunca ha-
viam diplomado um seu discpulo, no espao de dez mezes.
O Sr. Presidente Sero consignadas em acta as palavras
deV. Ex.
O Sr. Abelardo LoboPeo, Sr. presidente, que consulte
casa se me concedo a palavra visto como offereci concluses
sobre uma these no relatada e necessito defendel-as.
O Sr. PresidenteConsulto casa sobre o pedido do Dr.
Lobo. Os Srs. que entendem poder o illustre congressista usar da
palavra queiram se conservar sentados (pausa). A casa no se
oppo ao pedido. Tenha a palavra o Dr. Abelardo Lobo.
O Sr. Abelardo LoboResumindo o que explanei na sesso
anterior, passo s seguintes consideraes:
Os pessoalistas dividem-se em dous grupos: uns entendem
que a lei reguladora das succcsscs deve ser a lei do domicilio,
outros a lei da nacionalidade.
304

Entre aquelles esto as nossos i Ilustres collegas Drs. Ro-


drigo Octvio eThiago da Fonseca, que sustentam sor prefe-
rvel a applicaio da lei do domicilio, porque isso evita a pos-
sibilidade dos confiictos a que da lagar a lei nacional.
Para demonstrar os fundamentos de sua opinio, o Dr. Ro-
drigo Octvio usou dos argumentos que, em geral, empregam
os sectrios da mesma doutrina.
Assim, exemplificando, disse S. Ex.: uma criana, filha de
pes francezes, nascida no Brazil, franceza, pelo Cdigo Civil
Francez e brasileira, pela Constituio da Republica. Bis um
caso de dupla nacionalidade e, portanto, um argumento deci-
sivo a favor da applicao da lei de domicilio. E* o grande ar-
gumento de Wachter (Archiv. fur civilistosche, tom. 25. 381),
que chega at a afflrmar que muitas vezes o individuo no tem
ptria.
Entretanto, nada mais frgil do que esse argumento, se-
gundo sustenta Champcommunal, no precioso E'tude sur la sue-
cession ab intestato en Dr. Int. Priv., pag. 509.
E' inadmissveldiz elleque uma pessoa tenha duas na-
cionalidades. Os direitos e as obrigaes que so impostos ao
cidado, so, as mais das vezes, exclusivos e se oppem a que
elle possa depender de diversos Estados. E' ainda mais iIlgico
que uma pessoa no tenha ptria. O homem no pde viver s;
sua fraqueza natural lhe impe a necessidade da assistncia de
seus semelhantes.
Assim, excluda a possibilidade de confiictos consequentes
de nacionalidades duplas ou da ausncia de nacionalidade, ve-
jamos se possvel, logicamente e juridicamente, servir-nos do
mesmo argumento com relao ao domicilio.
Todas as legislaes, inclusive a nossa, admittem a possibi-
lidade de um individuo ter mais de um domicilio; e, para accen-
tuar, figuremos: um individuo que mora, com sua famlia, em
Nictlieroy e tem um estabelecimento commeroial aqui, no Rio
de Janeiro. O professor, que educa os filhos desse individuo, em
Nictheroy, no foi pago dos seus salrios e quer cobral-os judi-
cialmente. Para elle onde o domiciiio do devedor? Incontesta-
velmente em Nictheroy.
Esse mesmo individuo contrahe uma obrigao resultante
da compra de mercadorias para seu estabelecimento aqui, no
Rio de Janeiro, e no paga no prazo convencionado. Para o
credor onde o domicilio do devedor ? Incontestavelmente no
Rio de Janeiro.
Logoeis, lgica e juridicamente, um individuo com dous
domiclios.
Masdizem os nossos adversriosem tal caso deve preva-
lecer o domicilio principal. Nas hypotheses figuradas, porm,
para o professor o domicilio principal 6 Nictheroy, para o outro
o domicilio principal o Rio de Janeiro o para ns, alheios
quellas obrigaes, foroso confessar, amb s esses domiclios
$do principaes. Eis a situao lgica a que nos conduz a dou-
trina do domicilio.
305
Poderia tambm figurar o caso do domicilio necessrio, acci-
dental e transitrio, para contrapor ao argumento da acquisio
accidental da ptria, pelo nascimento em um paiz onde os pes
do nascido fossem simples transeuntes; mas este facto apenas
serre para mostrar a exactido do principio que sustento rela-
tivamente a ser regulada a sucoesso dos filhos menores de es-
trangeiros pelos princpios do jus smguinis e no pelos princi-|
pios do jus soli.
E para deixar bem accentuadas as razes da minha con-
vico, lembrarei, finalmente, o seguinte facto da mais alta1
significao scientifica.
O Instituto de Direito Internacional, fundado em Gand,
sob a direco do notvel internacionalista Rolin Jacquemyns,
composto de membros de todos os Estados da Europa e da
maioria dos paizes da America, onde os Italianosque pugnavam
pelas leis da nacionalidadee os Anglo-Americanos se esfor-
avam pela lei do domicilio; os Francezes e AUemes com os
seus systemas mixtos; todos dispostos a um combate sem trguas,
no puderam resistir evidencia do principio da lei nacional e,
numa unanimidade admirvel, que eu desejaria fosse Imitada
por este eminente Congresso, capitularam honradamente e prp
clamaram que:
As successes universalidade de um patrimnio so,
quanto deto'minao dos successiveis, extenso dos seus
direitos, quantidade ou qualidade da poro disponvel ou da
reserva e validade intrnseca das disposies de ultima
vontade, regidas pelas leis do Estado ao qual pertencia o de
cujus e somente subsidiariamente pelas leis de seu domicilio,
quaesquer que sejam a natureza dos bens e o logar de sua si-
tuao.
Venceu a doutrina do art. 8o, disposies preliminares, do
Cdigo Civil Italiano, que mais cedo ou mais tarde ser a dou-
trina universal, no obstante o vigor e energia dos seus adver-
srios, entre os quaes e justo que colloquemos, como um dos
mais hbeis e mais convencidos, o nosso illustre collega Dr.
Rodrigo Octvio.
Ate aqui no me parece duvidosa a concluso s perguntas
do questionrio. Mas, a questo continua insolvel em uma das
suas faces, a que diz respeito a lei de successo dos filhos menores
de estrangeiros, nascidos no Brazil, quando estes estrangeiros
no estejam a servio de sua nao,
E' regra de direito universal que o menor no tem estatuto
pessoal prprio ; a soa capacidade regulada pelo estatuto
pessoal de seu pai. (Laurent, Dir. Civ. Int. tomo V, pag. 508.)
Portanto, como resolver a situao ? Nenhuma outrama-
neira se nos offerece seno applicando a tal caso a lei n. 1.096,
de 10 de setembro de 1860, cujo art. Io dispe:
O direito que regula no Brasil o estado civil dos estran-
geiros ahi residentes, sem ser por servio de sua nao, poder
per tambm applicado ao estado civil dos filhos desses mesmos
estrangeiros, nascidos no Imprio, durante a menoridade
7592 80
306

somente e osem prejuzo da nacionalidade somente reconhecida


pelo art. 6 da Constituio.
O illustrado contradictor recusa autoridade ao principio
contido na disposio citada, allegando inconstitucionalidade da
lei de 1860.
Vem da longe o mo veso de considerar inconstitucional
qualquer lei que escapa ao ritual patritico: alei de 1860, con-
sagrando o principio de que um individuo nascido no Brasil
pde ter a sua sucoesso regulada por lei de outro paiz,
principio de alta significao jurdica e moral, no podia subtra-
hir-se pecha de inconstitucional; rehella-se contra elle, no o
espirito do Jurista e sim o espirito do patriota,
Eu no direi, como disse a mais vigorosa mentalidade que
tem tido o nosso paizo grande Tobias Barretoque s
conheo a ptria atravs do imposto que me exige e do soldado
que me faz medo. No ; no, conheo-a tambm atravs da
garantia que d aos meus direitos e do futuro que assegura aos
meus filhos. Mas, no caso que se descute, ou melhor, quando
se trata do direito, quando se prooura estabelecer um principio
regulador dai relaes da vida social, a minha ptria- no tem
limites, no me preoocupo com o cidado, mas com os
interesses do homem.
No vejo em que a disposio da lei de 1860 possa ser consi-
derada inconstitucional. Ser porque manda applicar s relaes
jurdicas do estado civil dos menores, nascidos no Brazil de pes
estrangeiros, s leia destes ?
Est em discusso, portanto, o principio consagrado no
art. 83 da Constituio da Republica, que diz:
Continuam em vigor, emquinto nao revogadas, as leis do
antigo regimen, no que explicita ou implicitamente no for
contrario ao syttema de governo firmado pela Constituio e
aos princpios por elia consagrados.>
Explicitamente nenhuma lei revogou a de 1860 e o Supremo
Tribunal Federal no tem autoridade legal para revogar leis,
mas to smente para deixar de applical-as, por inoonstitu-
cionaes a casos determinados, o que nao exclue a possibilidade
de decises contrarias. * Implicitamente no vejo qual o
dispositivo constitucional que se possa dizer contrario a lei de
1860. Ser o art. 69, paragrapho 1, que diz: So cidados
brasileiros:
Os nascidos no Brasil, ainda que de pai estrangeiro, no re-
sidindo este a servio de sua nao ?>
A constituio do Imprio (art. 6) continha dispositivo tex-
tualmente igual ao do art. 69, paragrapho Io da Constituio da
Republica, e, no tempo do Imprio ningum se lembrou de con-
siderar inconstitucional a lei 1860.
Ser porque essa lei repugna ao regimen republicano. Confesso o
meu ultra-republioanismo e confesso tambm que elle no se
sente, absolutamente, offendido cora o preceito da ei de 1860,
como igualmante no so sento offendido em consi-
807

derar perfeitamente constitucional o direito romano justinianeo


imperial ou commum, como fonte do direito civil ptrio de ca-
racter obrigatrio. (Carlosde Carvalho Nova Consol., art. 5,
11, lett. h.)
No ha, pois, para onde fugir: ou a lei de 1860 deve ser ap-
plicada, sem prejuzo da nacionalidade, como ella expressamente
dispe e assim o sentimento patritico fica perfeitamonte
abrigado,ou no deve ser applicada, e orearaos a, situao Into-
lervel, illogica, incomprebensivel, de regular os direitos e de-
veres dos pes estrangeiros para com os seus filhos menores, de
accordo com a sua lei nacional e as relaes desses filhos para
com os seus pes, de accrdo com a lei brasileira.
No preciso mostrar as difflculdades que semelhante dou-
trina vir oppr ao nosso cultivo jurdico.
E nem se diga que a adopo do princpios de lei do domi-
cilio far arredar taes difficuldades, pois que tal principio muitas
outras crear, sem que, ao menos, possamos recorrer nossa
prpria legislao para resolvel-as.
Argumenta se cora a doutrina argentina. -Sr. PresidenteEu
conheo bem essa doutrina e tambm o pata em que ella
floresce. La estive duas vezes e estudei as tuas instituies e,
particularmente vos digo, sem a menor inteno de ofender a
nobre nao visinha, tanto a admiro nos seus progressos, na
urbanidade de seus filhos e na cultura social de seu povo. a
Republica Argentina no esta em condies de fornecer
ensinamentos jurdicos aos dicipulos de Teixeira de Freitas,
Tobias Barreto, Carlos de Carvolho e tantos outros juristas e
philosophos cojos trabalhos guardamos como verdadeiras pre-
ciosidades da riqueza nacional.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Manoel Coelho
Rodrigues.
O Sr. Manoel Coelho Rodrigues Na phrase feliz do meu
illustre collega, o Or. Luiz Carpenter no devia sacrificar o di-
reito de ouvir do que ns os moos tanto necessitemos, ao de
de falar, mas o dever de defesa me obriga a mais .uma vez
abusar da atteno dos illustres membros deste Congresso.
Si apresentei um relatrio sobre uma das these desta seco,
Sr. Presidente, o fiz em virtude de insistente animao do
querido collega de anno o Exm. sr. dr. Theodoro Magalhes, o
escolhendo a these 7a, no fiz mais do que procurar uma
matria semelhante a de um trabalho meu publicado em julho
do anno prximo findo, causa certamente de to honroso con-
vite.
A these formulada por V. Ex. no questionrio desta seco
que relatei foi a 7a, isto , a que indaga qual a extenso dos di-
reitos das pessoas jurdicas de direito publico alem do seu paiz
de origem.
Nas proposies que apresentei a deliberao do Congresso,
declarei que somente os Estados, tendo personalidade interna-
cional, podem adquirir direitos e contrahir obrigaes de ca-
racter internacional publico, e portanto, as pessoas jurdicas de
308

direito publico s podem ter fora do seu pais de origem relaes


judiricas de caracter internacional privado.
O meu illustre collega Or. Carpenter acha que as relaes
jurdicas quer do Estado, quer das pessoas jurdicas de direito
publico no estrangeiro so todas do domnio internacional pu-
blico e faz derivar esse seu pensamento da natureza primordial
dos Estados, a assistncia e proteco dos seus sbditos.
Raciocina ainda mais o meu collega que sendo o Estado e as
suas divises creaes do direito publico e por elle reguladas,
no ha razo para exclu<r qualquer das suas relaes interna-
cionaes da esphera do direito internacional publico e chama cm
seu apoio at a minha proposio, quando falo na interveno
diplomtica, nas relaes jurdicas dessas divises administra-
tivas com as pessoas privadas estrangeiras.
Relatei, creio, que com fidelidade, a opino adversa, peo,
pois, licena para defender as minhas proposies.
Sr. Presidente, indago eu preliminarmente qual o fim do
direito publico. A resposta, no ha outra possvel, : regular
as relaes entre governantes e governados.
Podem as autoridades de uma pessoa jurdica de direito pu-
blico impor sua jurisdioo de governante a um individuo do-
miciliado em territrio de outra diviso administrativa do Es-
tado e que na primeira nenhum bem sujeito administrao
fiscal tenha? Certamente que no.
Um emprstimo, um contracto de fornecimento de mate-
riaes, oontrahido por um municpio, provncia, ou Estado fe-
deral em praas situadas no territrio nacional, mas alheias ao
das suas jurisdies e autonomias, geram relaes de gover-
nantes para governados? Responder pela affirmativa, seria des-
conhecer o vocabulrio...
Porque uma relao jurdica pode vir a ser matria do di-
reito internacional publico devido a oircumstancias especials-
simas, como figurei no meu relatrio, querer que seja somente
regulada por esse ramo da sciencia jurdica levav muito
longe a deduco doutrinaria.
Ainda ante-hontem, sustentando que o direito penal inter-
nacional faz parte integrante do direito publico internacional,
dizia eu, Sr. Presidente, que assim pensava,- porque a re-
presso penal internacional se basa no dever de punir e no
dever de prevenir o crime, cabendo aquelle ao Estado que re-
clama, este ao Estado reclamado, e que alm desse fundamento
havia mais o de que nenhuma questo penal internacional
podia ser tratada seno por via diplomtica.
O fundamento do direito internacional publico a igual-
dade de todos os Estados, cujas relaes regula, nada tendo que
ver com o individuo.
O Estado, e, portanto, as suas divises administrativas
"quando figuram em relaes regidas pelo direito privado, appa-
recom em taes relaes, como individualidades do direito pri-
vado, pessoas jurid ias contratando sob a feio de entidades de
direito privado e no de direito publico", tal conceito se en-
300

contra no relatrio Exm. Dr. Presidente da Seco, sobre a Ia


tnese, em que S, Ex. se apoia nas opinies de Jitta e de Clvis
Bevilacqua.
De facto, o direito hypothecario um ramo do direito
civil, o portanto, direito privado, e o Estado se reserva a bypo-
tbeca legal e a prescreve no direito privado nacional, assim
como estabelece regras de prescripo a favor do fisco, de pre-
ferencia nas fallcnciag e ningum dir que so essas disposies
legaes de caracter juridico publico.
Se dentro do prprio territrio nacional, quer o Estado,
quer as suas divises politico administrativas podem ter relaes
de caracter exclusivamente privado, como pretender que essas
relaes, quando contrahidas no estrangeiro, sejam todas do do-
mnio exclusivo do direito publico internacional, que s tem que
ver com as relaes dos Estados entre si ?
As pessoas jurdicas ou so de direito publico ou de direito
privado; estas se referem as communhes de interesses indi-
viduaes e podem ter como o individuo diversos domiclios com-
tanto que se obriguem ao respeito s leis e tribunaes locaes, ao
passo que aquellas dizem respeito s collectividades dos habi-
tantes nas relaes entre governantes e governados, tendo a ca-
pacidade que a lei nacional, quando as crea, lhes prescreve
dentro dos limites dos seus territrios, fora dos qnaos cessa a
sua jurisdico.
Essas pessoas jurdicas, s quaes falta a personalidade in-
ternacional, no podem ter relaes de direito publico fora dos
seus territrios, como lhos admitir capacidade para relaes
reguladas pelo direito internacional publico ?
Um emprstimo acto regulado pelo direito privado, o seu
lanamento om praas estrangeiras, a ingerncia de um cor-
retor, e redaco das clausulas em notas de notrio publico, so
formalidades reguladas pelas leis locaes, locus regit ncius; o es-
trangeiro quando subscreve um emprstimo para uma nao ou
qualquer diviso teritorial, sabe de antemo que as Justias do
seu paiz no tem jusrisdico nem competncia para resolver
os seus direitos, e no caso de falta de pagamento, no tem
outro remdio seno procurar nas leis do paiz com que con-
tractou, ou que crearam a pessoa juridica de direito publico de-
vedora, a reparao do seu direito.
Sr. Presidente, melhor do que eu, sustentou essa theoria o i
11 ustre internacionalista F. de Martens, quando commentou a
theso Drago, cuja opinio transcrevi no meu relatrio. Disse
elle que insustentvel a these de que o Estado, ao qual per-
tencem os credores, seja obrigado a forar o Governo devedor a
pagar as suas dividas ou desembolsar o dinheiro necessrio dos
coupons vencidos.
Essa opinio elimina por completo a interveno diplom-
tica; portento, onde o caracter internacional publico ?
O remdio dos credores estrangeiros io pde seno ser
outro, isto , recorrer aos tribunaes nacionaes do paiz devedor,
que no Brasil no podem senSo_ser os federaes.
PI E as questes de direito Internacional privado que podem
surgir perante a Justia nacional so lnnumeras: a exacta obser-
vncia das disposies da lei do paiz de origem dos credores
na escriptura do contrato, a validade dos poderes do inter-
medirio, a falta de corretor, a prescripo do direito de
demandar o Estado ou suas divises administrativas, a nullidade
da citao, o excesso de poderes, as entradas feitas fora de
prazo, moratrias previstas no contracto, so questes estas
que se debatem perante o poder judicirio, que tem de estudai -
as, examinando at onde se applica a lei estrangeira e onde
comea o domnio da lei nacional. Ainda mais, a questo da
preferencia entre os credores si os emprstimos forem feitos
em diversas pocas e diversas praas, assumptos iodos esses
que devero ser elucidados pelos princpios do direito inter-
nacional privado.
Creio, Sr. Presidente, ter respondido cabalmente ao illustre
collega e o Congresso no seu voto dir qual de ns sustenta a
verdadeira doutrina.
Sr. Presidente, eu s admitto interveno diplomtica em
matria internacional privada em um unlco casoa denegao
de justia.
Cada vez mais mo conveno de que estou com o verdadeiro
pensar de todos, quantos zelam a sua ptria e a sua nacionali-
dade, proclamando essa regra.
Restringindo os meus argumentos ao ponto do questionrio
que relatei, devo dizer que ao mesmo tempo que sou radical nas
minhas idas, reconheo ao fisco das municipalidades e dos Es-
tados da Federao Brasileira o privilegio que a lei brasileira
creou para a Fazenda Nacional de no serem os seus bens sus-
ceptveis de penhora nas execues de sentenas proferidas
contra ella. No meu relatrio fundamentei a minha opinio com
as disposies do decreto n. 360, de 26 de abril de 1890, sobre o
executivo fiscal, para cobrana de multas de impostos e alcances
de responsveis as Fazendas federal, estadoal e municipal, nas
leis vigentes sobre hypothecas e fallenclas e seus regulamentos
e especialmente no art. 11 da lei n. 939, do 29 de dezembro de
1902, que declarou que Fazenda municipal do Districto Fe-
deral competem todos os favores de que presentemente goza e
de que vier a gozar a Federal, e eu estendo essa regra para os
Estados, divises administrativas, mais autnomas do que o Dis-
tricto Federal, que, por favor constitucional e legal a elles em
muitos pontos equiparado, e s demais municipalidades brasi-
leiras, porque entre pessoas jurdicas de direito publico no ha
distineoes seno expressas.
Portanto, disse eu no meu relatrio, quando os credores ex-
ternos de um Estado federal brasileiro ou de uma municipali-
dade, depois de demandai-os perante a Justia Federal Brasi-
leira, obtivessem carta do sentena a seu favor, estavam Da
contingncia de entrar em accrdo com essas pessoas jurdicas
de direito publico, caso ellas no pudessem por fora maior
solver seus compromissos.
an
E' claro qae quem est armado de uma carta de sentena s
trata de accrao com o seu devedor si et in quantum tiver
confiana na seriedade e boa f da parte contraria.
No caso figurado, faltando essa confiana, os credores es-
trangeiros poderiam penhorar as rendas estadoaes ou munici-
paes violentamente? Poderiam se irrogar o direito do canho e
pedir ao seu Governo o bombardeio ou a invaso militar do Es-
tado federal devedor ?
E o Governo Federal poderia assistir a tudo isso friamente,
ligando pouca importncia ?
Bis o momento em que pde surgir a interveno diplom-
tica do Governo da nao de origem dos credores externos dessas
divises administrativas, eis o momento em que o amparo e a
proteco devida por um Estado aos seus cidados se manifesta,
eisemnm a opportunidade da applicao do direito publico inter-
nacional ; antes disso, qualquer interveno diplomtica seria
intempestiva, porque o Governo brasileiro, como qualquer outro
Governo, responderia: leges et judices hbemus.
Aqui tem o meu illustre collega porque no admitto s pes-
soas juridicas de direito publico o direito de contratarem fora
do seu paiz de origem obrigaes de caracter publico, e o que
inadmissvel em theoria ainda mais impossvel na pratica.
Negar a necessidade e utilidade do artigo 60, h, da Consti-
tuio Federal reconhecer aos estrangeiros a proteco de um
quarto poder soberano no territrio nacional o de seus go-
vernos de origem, o que seria a annullao completa da sobe-
rania nacional.
Senhores, seria isso o reconhecimento da procedncia de
todas as reclamaes diplomticas que em alluvio foram diri-
gidas ao Governo brasileiro logo aps o perodo revolucionrio,
de 1893 a 1894, em que, sob pretextos e fundamentos os mais
exorbitantes, os habitantes estrangeiros do nosso paiz, esquecidos
de que abandonaram suas ptrias para virem buscar a fortuna,
julgaram se com maior direito do que os naoionaea e recla-
mavam enormes indtjmnisaes, olvidados de que a guerra civil
um tufo que a nada respeita, um cataclysma de que ningum
se livra, e de que eram olles os que menos podiam se queixar,
porque, si soffreram prejuzos pecunirios, foi nesta bemdita
terra que obtiveram os seuhaveres.
Poderamos citar ainda diversos exemplos pouco edificantes
na nossa historia diplomtica; um dei los foi o caso Roth, em
Santa Gatharina : havia um professor allemao em Blumenau, se
me no engano, que, em passeia ta escolar, sahiu com seus
alumnos allemes e teuto-brasileiros empunhando a bandeira
allem, na frente do prstito, e na cauda, vinha o pavilho na-
cional, rodeado peloa alumnos de cr preta; tal facto gerou uma
repulsa patritica na altura da offensa, e brasileiros dissolveram
o prstito e infligiram ao incivil professor um merecido castigo
corporal.
Senhores, o Governo desse sbdito estrangeiro apresentou
uma reclamao diplomtica baseada no direito de proteco do

313

Seu sbdito, que allegava ter ficado impotente com a surra. As


justias catharineusos abriram inqurito, denunciaram e pro-
nunciaram os delinquentes, contra os quaes se procedeu com o
mximo rigor, que esbarrava diante da soberana vontade do
jury popular.
* O sbdito allemo recebeu trinta contos de indemnisaco,
casou-se immediatamente, e um anno depois desse recebimento a
mulher desse Allemo provava, com o nascimento de um filho,
que a impotncia do marido tenha sido radicalmente curada pela
indemnisaco ; este facto, que conhecia, me foi confirmado pelo
Congressista presente, o illustre delegado do Estado de Santa
Catharina, o Bxm. Sr. Dr. Thiago da Fonseca, cujo nome de-
clino por elle autorisado.
Em aparte, o Dr, Thiago declara que, salvo alguns detalhes,
o facto verdadeiro.
Eis, meus senhores, o que pde dar logar a proteco inter-
nacional publica dos interesses privados ; as relaes jurdicas,
reguladas pelo direito internacional privado,4feo aquellas que
se podem debater nos tribunaes nacionaes, no so matria de
negociaes diplomticas, e nenhum povj culto, que preza a so-
berania nacional, a libeidade dos seus cidades, a independncia
da sua justia e dos seus poderes constitudos pde admittir que
as relaes privadas de estrangeiros, quer com o Estado, quer
com as divises administrativas, quer com os nacionaes, estejam
sob a tutela directa de governos esrangeiros.
Termino, meus senhores, pedindo licena para lembrar a
VV. EExs. que no meu relatrio estudei as relaes jurdicas
dos Estados e municpios brasileiros com as pessoas privadas es-
trangeiras ; mostrei que a Constituio Federal deu garantias a
esses interesses privados, e, votando as concluses por mim
apresentadas, este Congresso Jurdico ter prestado um grande
servio no s A Unio, como aos Estados, e patentear a todas
as potencias estrangeiras que a nao brasileira Do admiite
intervenes indbitas e tem em alto conceito a justia, a mais
bella das virtudes, a maior geradora da paz e do progresso.
Fao ardentes votos para que os Estados componentes do
nosso querido Brasil, entregues aos seus prprios recursos, para
cuja tilisaco a nossa Constituio Federal prodigalizou-lhes
todas as faculdades possveis, restrinjam por completo as ope-
r
raes do credito externo.
< Geram taes transaes compromissos to graves, quanto de-
sastrosos no seu insuecesso ; a Unio uma me carinhosa; desde
o renascimento da nossa paz interna aps o perodo fatricida de
1893,que ella se dedica ao desenvolvimento do paiz inteiro;
mas os seus compromissos externos j so pesadssimos; ainda
no soou a hora do reencetamente do pagamento em espcie das
amortisaes da divida externa federal ; irresponsvel, como ,
pelos compromisos externos dos Estados, no pode nem deve
assumir a obrigao de pagar por elles, dever cumprir o que lhe
impe o pacto fundamental de 24 de fevereiro de 1891, e, desde
que um credor externo recorre ao seu Governo, allegando sor
313
vietima de denegao de justia, o que comprova com uma
carta de sentena expedida pela Justia Federal brasileira, a que
a m f, desordem, insolvabilidade voluntria e deliberada do
Governo de um Estado da Unio no permittem cumprimento,
ao Governo Federal, cabe cumprir o dever constitucional da in-
terveno federal, prevista no art. 6, n. 4.
Tenho confiana de que nunca a Unio ser obrigada a usar
da interveno, porque estou certo de que o brio nacional
ainda a mais bella qualidade brasileira e nenhum Governo es-
tadcal deixar de encarar a pontualidade dos compromissos ex-
ternos como ponto capital da honra do seu Estado, e fao votos
para que politica de stalu quo, de espectativa negligente em
que os nossos polticos tem-se mergulhado por to longo tempo
de calmaria, succeda uma politica de princpios digna da gran-
desa ptria, e espero que, ao regimen das olygarchias e do fllho-
tismo succeda, por uma reaco vibrante, uma poca de activi-
dade de organismos potentes, guiados por vontades o.iergicas,ca-
pazes de implantar em todos os Estados o verdadeiro regimen
democrtico, a liberdade de voto ampla e veriuica, a integridade
da justia, o caracter, a honra e o brio de seus governos.
Creio que no sou sonhador, e se fermulo essas esperanas,*
porque no posso descrer de uma nacionalidade que com a sua
grandiosa Exposio acaba do demonstrar a sua pujana, os seus
recursos e a sua capacidade.
Terminando, parodio a phrase litrgica, saudando o natal
brasileiro: Glm-ia in excelsis Ptrios, et par hominibus bonce vo-
lunlatis.
O Sr. Presidente Tenha a palavro Sr. Dr. Thiago da
ponseoa. m
O Sr. Thiago da Fonseca Pedi a palavra para apresentar,
de accordo com o iIlustrado collega, Dr. Rodrigo Octvio, um
substitutivo concluso que formulou sobre o 9 quesito. Jul-
go-me dispensado de rebater as asseresemittidas pelo distincto
collega Dr. Abelardo Lobo, visto que todos sabem que o prin-
cipio da nacionalidade, proclamado em 1851 por Manoini, no pde
deixar de ser defendido pelo Congresso, que assim poder manter
sempre Integro, atravs do oceano, o sentimento da nao de
origem.
A America, porm composta de paizes de immigrao
precisa premunir-se contra os perigos da multiplicidade de
direitos dentro de m paiz novo. O systema que abraamos um
movimento de resistncia contra invaso do Direito Interna-
ional europeu.
Na prpria Europa as naes muitas vezes teem transigido,
foradas pelo sentimento americano e entre ns fundas brechas
teem sido feitas ao mesmo principio, sem razo acceita pelos n
ossos legisladores e mantida a custa de sacrifcios ingentes.
No querendo tirar Casa o prazer de ouvir o illustrado Sr.
Presidente da Seco, termino enviando Mesa o seguinte:
314
Substitutivo As questes de estado, capacidade, e as re-
laes de famlia devem ser reguladas pela lei de domicilio.
Tendo a legislao brasileira accoito para principio regu-
lador dessas questes o da nacionalidade, ha razoes da ordem
econmica, attenta a nossa qualidade de paiz de immigrao,
que aconselham a convenincia de ser adoptado o principio do
domicilio.
S. R.Rio, 87de agosto de 1908. Rodrigo Octvio.Thiago
da Fonseca.
O Sr. Presidente Convido o Sr. Conselheiro Coelho Ro-
drigues, presidente de seco, a tomar a direco dos trabalhos.
O Sr. Conselheiro Coelho Rodrigues (depois de assumir a pre-
sidncia) Tenha, a palavra o Sr. Dr. Didimo da Veiga.
O Sr. Didimo da Veiga As impugnaes feitas soluo
afflrmativa dada primeira these podem-se resumir em duas,
que oflerecem apparencla de procedncia.
A frmula do postulado no correcta.
No se pde curar de saber se o direito Internacional pri-
vado faz parte do direito internacional publico, sem estabele-
cer-se uma proposio, que no fundo carece de raso de ser; si
ambas as disciplinas jurdicas so revelaes do departamento
do direito internacional a frmula da these viciosa como
postulado.
No ha como prevalecer tal reparo.
Laurent responde ao argumento fundamental desse reparo
com a simples declarao da dupla classificao do direito
internacional,
Le droit International prive est une branche du droit In-
ternational publio, gue Von appelle d'orinavre droit des gens.
Tanto vale, portanto, inqu.jrir si o direito internacional
privado parte do direito internacional publico, como indagar
si o direito internacional privado prende-se, por qualquer lao
de filiao ou derivao, ao direito das gentes.
A importncia da apurao de tal ponto acudio a Pillet
liando afflrmou : La question des rapports existant entre Ie>
3 eux branches du droit International est capitule.
O postulado justificasse por completo, no unicamente, pelos
conceitos que em it timos quando affirmamus no haver por onde
estabelecer, com alguma preciso, princpios referentes a uma
disciplina jurdica, sem firmar previamente os seus lineamentos
; como principalmente, pela tendncia que se vae accen-tuando
para deslocar do campo do direito internacional o denominado
direito internacional privado e enoerral-o no de direito interno,
desde que no mbito deste que se oomprehende o
preceiturio regulador das collised de direito, que fazem
precisas para sua soluo a applicao de regras que em nada
entendem com a internacionalizao das relaes de entidades
consideradas ut singuli.
A despeito da noo nada imprecisa com que Weber cara-
cteriza a soluo do conflictus legum e Paulo Voecio a do coneur-
sus legum, todavia o facto de flar-so a soluo do taes colllses de
315

dispositivos do direito interno, levou a formao das doutrinas


que desaggregam do direito internacional o direito civil inter-
nacional, para imprlmir-lbe feio differente da daquelle.
E' esto aspecto que caracteriza os conceitos de Jitta, de
Bevilacqua, de Moili e que levados as ultimas consequncias,
offerecem fundamento tbeoria de Vareilles Sommieres.
A segunda impugnao consistiu, justamente, na negao
de qualquer lao de subordinao do direito internacional pri-
vado ao publico ou das gentes.
As relaes dominadas pelo direito internacional privado
so entre indivduos, nunca entre Estados ou entre indivduos
e Estados; desde que taes relaes toem por sujeito o individuo
Isto , o homem, no ba como deixar de considerar as relaes
privadas fugidos pelo direito civil internacional.
No se pretenda, porm, caracterizalas, exclusivamente,
perante o direito privado; oconhea-se que si eonflioto ba, este
s se origina da diversidade das legislaes das naes; como,
pois, deixar de reconhecer que objectos ba, que possam ser do-
minados pelas regras do direito internacional privado, que affe-
ctem relaes de entidades lnternacionaes ?
A doutrina de Jitta justiftca-se assim.
Esta variedade na feio das relaes de direito regidas
pelo direito internacional privado, conduz na applicaao de
doutrina, que se ajusto as diversas figuras fceis de formarem
na evoluo da vida que taes relaes vem a dominar, & n^o
de Vareilles-Soramieres.
O direito Internacional privado no constituo um ramo es-
pecial do direito, antes o direito, todo inteiro, encarado sob
certo ponto de vista, applicado a um grupo de individuos: os
estrangeiros, considerados ut singuli, isto , orno indivduos.
Esta noo de Vareilles Sommires parece modificar-se em
sua oonstrooao essencial, desde que o grande doutr nador faz
entrar o elemento da dlfferena de nacionalidade dos estran*
siros, considerados ut tinguU, na apreciao das relaes jri*
f Ias entre os mesmos.
E' o escolho da doutrina, que pretende julgar a essncia do
direito internacional privado arredando, como elemento de
apreciao, como factor necessrio a formao do conceito sobre
tal disciplina jurdica, a situao da nacionalidade.
Da differena desta, surge a do direito a applicar na re-
gncia de uma relao creada pelo contacto social; si assim ,
como excluir o elemento de internaclonalidade, inhorente a si-
tuao estabelecida ?
O preceltuarto, que deve regular tal situao, no pde
abster-se de con -iderar o elemento da dlfferena da legislao dos
estrangeiros, para resolver os con flicto; estes s encont-am
razo de ser em tal differena; ora esta assenta exclusivamente
na variedade das formaes) nacionaes, com a feio prpria de
taes conglomeratos, com a ndole, o systema orgnico e o feitio
jurdico de cada um.
E o direito que regula tal situao no Internacional
Se o no for no resolver os conflictos legam.
Era nenhum instituto do direito civil internacional apura-
se melhor o cunho caracterstico de sua construco, de modo
palpvel c pratico, como no do RETORNO.
Por isso, mais do que qualquer outra, a determinao da
applicao da legislao em tal hypothese offerece diffloul-
dades.
Nada do que se tem pretendido apresentar como a soluo
These 1" do Questionrio, corresponde melhor realidade dos
factos do que a resposta dada. a
A regra que defende-os na 8 these, como concluso, encon-
tra-se estabelecida nestes termos:
O que passa a constituir o objecto da sciencia que applica
o direito aos estrangeiros, nas situaes creadas pelas varias re-
laes em que se possam encontrar, a qual no pde deixar de
comprehender as relaes do direito das gentes, vem a alcanar,
as questes da extradio que a competncia arrogada pelos
tribunaes, para julgar da legalidade das prises requisitadas,
pde a Afectar em sua soluo definitiva e na sua efectividade,
desde que o relaxamento da priso importa recusa da extra-
dio. A formula no perfeita; no guarda mesmo os moldes
de uma regra imperativa, como fora para desejar, em uma
concluso these apresentada. A' matria da questo, antes do
que, propriamente, impreciso dos princpios, que devem
dominal-a, pde ser imputado o defeito da resposta.
Na primeira these deixamos affirmada, de modo patente, a
concluso que o denominado direito internacional privado
filia-se ao direito das gentes e coraprebende, em sua esphera
de aco, relaes que a doutrina anda tradicionalmente a ca-
pitular naquelle departamento do direito.
No fundo das cousas, perscrutado o mago de sua construco
estructura, dissemos ns, o denominado Direito Internacional
Privado outra cousa no mais do que o conjuncto de princpios
que domina a soluo das collises de direito, oriundas da si-
tuao do estrangeiro e das relaes de direito derivadas de tal
situao.
E' a noo do confUcto das leis de Hubero e do concurso das
leis de Voecio cuja ampliao eneontra-se modernamente nas
noes de Holland, de Jitta e de Vareille Sommiers se-
gundo as quaos a disciplina jurdica to mal caracterizada sob
a imprecisa e mesmo errada denominao de direito internacional
privado, outra cousa no mais do que o direito em sua appli-
cao resoluo de questes originarias das situaes em que o
estrangeiro pde encontrar-se sob o domnio da lei de p&iz di*
verso do seu.
Gomo tal situao pde ser determinada pela formao de
relaes de direito civil, commercial, penal e mesmo interna-
cional, como succede na extradio, o instituto de direito que
domina taes relaes no pde deixar de constituir, antes o pr-
prio direito em suas modalidades adaptveis as varias relaes
creadas pelo concurso de quantos participam da vida social, do
317
que uma formao bybrlda de preceituarios de cada uma disci
plina jurdica. m\
International Private law, tbougb a dangerously ambi-
gnoas terra, is not incapable of being understood to denote the
modo in which rules of private law are borrowed bythe courts
of one State from those of another. (HOLLAND, The Elemento
of Jurisprudence 16a edio pag. 409.)
<On peut donc condenser la defini tion et dire le droit inter-
na tional prive est, dans chaque Socit civilo, 1'ensemble dos
prncipes et des lois rlatifs aux individua qui sont exelusivement
ou non, memores d'une aatre socit civile. Ou plus simple-
ment: c'est Tensemble des lois naturelles ou positives qui ont
trait aux etrangers, qui determinent la condition de 1'treoger;
ou, plus synthtiquement encore: c'est le droit qui occupe des
etrangers. ( YAUEILLES SOMMIERM, La Synthese du Droit Inter-
national Prive, vol. Io, Prface, n. 51.)
Desde que um facto a applicao extraterritorial das
leis de um Estado e, por outro lado, a imposio ao estrangeiro,
do preceituado das leis hei, para decidir sobre a procedncia
do fundamento allegado em prol de um direito subjectivo do
aliengena, no ha como pr em duvida, que taes pnenomenos
denunciam a ndole polychromica do direito internacional
privado. y|
Como subtrahir-lhe da aco o direito penal, quando as si-
tuaes em que se accentua a applicao dos princpios e regras
que dominam os condidos das eis civis, commerciaes proces-
suaes, caracterizam-se, igualmente no sentido da applicao das
leis penaes?
Por no ser natural e lgico que, pelo facto de sair do
campo do direito nacional, onde sempre subordinado a esphera
do direito publico, passe o direito penal internacional a ter o
caracter' privado ?
Assenta esta ponderao do illustrado Conselheiro Felinto
Bastos na equiparao do direito internacional publico e pri-
vado, ao direito interno publico e privado, como ramos do di-
reito geral; mas tal equiparao suggerida por Meili, at certo
ponto acceita por Hllet, em nada collide com a noo essencial
que emprestamos ao direito Internacional privado, do
conformidade com os conceitos de Jitta, Cirabali e accentuada-
raente de Vareilles Soramieres.
Quanto s duas outras impugnaes formuladas pelo illustre
congressista a que j nos referimos, carecem de procedncia,
dada a noo do direito internacional privado, pela qual pro-
pugnamos.
Desde que, o direito internacional privado, , em cada
Estado, o conjuncto dos princpios e das leis que se referem aos
cstrangeii os considerados w singuli o aos naoionaes residentes no
estrangeiro, constituo elle um compsito de tudo quanto, em
todas as partes do direito, refere-se aos estrangeiros, no um
ramo especial do direito : antes, o direito todo inteiro enca-
rado sob um certo ponto de vista, applicado a um grupo de
818

indivduos; como limitar sua esphera de aco s questes que


indica o Sr. conselheiro Felinto Bastos?
(Reassume a presidncia o Sr. Dr. Didimo da Veiga,)
O Sr. Presidente Esto encerrados os debates. Antes de eu
proceder as votaes, o Sr. Secretario ler a emenda que o Sr. Dr.
Joio Luiz Alves acaba de enviar mesa (pausa). Tenha a palavra o
Sr. Secretario.
O Sr. Secretario (lendo) : Emenda, d these 0a (8* parte)
Na ordem econmica aconselhvel a adopo do principio da
lei do domioilio relativamente cambial.
7 Justifica essa concluso a natureza do titulo cambial, cuja
segurana condio do preenchimento das funces, que 6 cha-
mado a desempenhar como instrumento de credito e como meio
de pagamento.
Em um paz novo, aberto immigrao de todoa os povos, a
variedade das leis sobre a capacidade doa vinculados cambial
mentediminuo a segurana daqnelle titulo, inconveniente que
desapparece com a adopo do principio de que a" oapacidade ser
regulada pela lei brasileira.
Este o preceito da Ordenana allem e do projecto do
Congresso de Anturpia. Sala das sesses, 27-8-908. Joo Luiz
Alves,
O Sr. Presidente Passemos s votaes (pausa). Os senhores
que adoptam as opinies do Relatrio Geral, sobre ai* these, deixem-
se ficar sentados (pausa). Approvadas. I O Sr. Presidente Os
senhores que aceitam o parecer do relator da 2* these, fiquem
sentados (pausa). Approvado.
O Sr. Presidente Os senhores que votam a 3a these de
accrdo com o Relatrio Oeral, conservem-se sentados (pausa).
Approvada. Est prejudicada a concluso do desembargador Pilinto
Bastos.
O Sr. Presidente Os congressistas, que aceitam opinio do
relator sobre a 4 these, mantonham-se em seus logares (pausa).
Approvada.
O Sr. Presidente Os senhores que esto de accordo com o
relatrio da 5a these fiquem sentados (pausa). Approvado.
O Sr. Presidente Vo ser votadas as duas thesos do ques-
tionrio, que por mim no foram relatadas mas pelo Congresso
tratadas. Quanto these 9a, os senhores que so adeptos do prn-1
cipio o domicilio como regulador da capacidade das pessoas, con-
servem-se sentados (pausa). Approvado o principio do domicilio. 1
O Sr. Thiago da Fonseca (pela ordem)Peo a verificao da
votao,
0 Sr. Presidente Vou verificar a votao. Os senbores, que
aceitam o principio do domicilio, lovantem-se (pausa). Approvado.
Os senhores que approvam a emenda additiva do Dr. Joo Lus
Alves levantem-s* (patu). Approvada. Fioam prejudicadas as
demais concluses.
O Sr. PresidenteVo ser votadas a concluses do trabalho do
Dr. Manoel Coelho Rodrigues, com a emenda suppresaiva do Dr.
Rodrigo Octvio que, in-fine da S proposio, excluo a pa-
319

lavra internacional. Os senhores, que approvam as conclases,


salvo a emenda, levantem-sa (pauta). Approvada. Os senhores
que adoptam a emenda fiquem sentados (pausa). Approvada.
O Sr. Presidente Est terminada a votao. Tenha a pa-
lavra o Sr. Secretario para ler as declaraes de votos man-
dadas a mesa.
O Sr. Secretario (lendo) Declaramos que nos abstivemos
de votar as concluses das theses 4* e 5 de Direito Internacional
Sala das Sesses, 27 de agosto de 1908 Rodrigo Octvio,
Eduardo Espndola, :,
O Sr. Presidente Acham-se concludos os trabalhos da
seco de Direito Internacional. Encerro, portanto, a reunio.
(Levanta-se a sesso s 6 horas e 40 da tarde.)
SBOSJLO GiXTJ^JRTA.

DIREITO CTVTL

Relatrio, Memorias e Actas dos Trabalhos


Subsistem ainda as rates que determinaram a
dbUncco corrente entre o Direito Cml o Direito
Commereial I

I
OIMII KTOLUlO 00 DIREITO COMMERCUL

A tbeee que w desenha sob a pergunta acima tem sido


ultimamente uma da* tortura* que a soiencia est wmpm a infligir
ilquollee que es lho dedicam ao eolto, fascinadas pelo
ioougnoscivel, esse oceano que vem bater 4 nossa praia o para o
qual aio temos barco e nem vela, sagundo a expresso de Llttrd.
Uma VM levantada a dorida sobre a utilidade do dualismo nu
direito privado, foi eUa tom todo sempre maiores propor-oee, at que
h>j> o problema, eomo o enigma da lenda, est a taiglr o srii Idipo
para dar-lhe % soluo em que debalde se tem aventurado jurista* de
consagrada nomeada. I Desde MuOiaoelll qut> em I-St7 travou o
prtim>i o combate coatimfiMpartleJba, a corrente unificadora, longe
de se eta-goar, v.<m se precipitando pelos trreas* accMentad da
dia-cuseae jurdica, tnraaadeeo oariajea asais isapetogea polas
lmp>rtaates e podeneae adb<enessejpe *%e euoquUtaadVi
St se MM avaliar a soa sajeaca pese na i ero o qualidade, de
foeieeque aelimeniaui. ate sana erroosu dm prvsjl
que Ibe augurasse um bntaiate utam posai
Na Itlia, prn delmi ate. % sita 'ia uuirtcan gwbou l
tanto torreo, aortad i. . feeaaae aa iradwio duaiuttica,
que. si de alguma ooosa aos >*. d do a oao vermos
logo adoptada eomo um tracto se tonado ao calor do uma vasta o
solida oal'"-
Vlvaiite. um dos mais denodados competente de eatooacao. viva o
taeasmeate combatido em sua per WN eeeMe mete sWTesiigesdasd,
eom que lnaugurou~l7{ esjroo de direito eeuiuvereiej na
CoJversIdodo do Bolonha, voltou a i ame ooj e com ergeawotuo ateie
abundantes, aparando assim eom uromptulao o peneis oo golpes que
lho atiraram os Oootoodoreo.
324

O MU segando artigo foi traduzido por V. Yseux oa re-. via ta


francesa Annales d* Droit Commercial, de 1893.
Qnera ler essa peca em que vibra a alma de um apostolo
convencido e fervoroso, ter a impresso de que vae assistir ao
desmoronar de seculares tradies ao influxo de nn bem orientado
movimento innovador que ha de terminar pela unificao fado direito
privado, recoohocend i-se, emfim, qno j passou o empo em que a
diviso era direito civil e direito commercial era ama Justa exigncia
das condies socines de antanho.
Bem ooebecida a historia dessa bipartio; mas no ocioso
relerabral-a ainda orna vez, surprehendendo-a no bero e
acorapanhendo-lhe o desenvolvimento at aos nossos dias,
E' pelo estudo do embryo, analysanJo-lbe os elementos
oomponentes ou anatmicos e observando-lhe as propriedades
pbysiologioas pelo funcoionamento rudimentar desses elementos,
que s mais das vezes se oonseguo assignalar-lbea papel que lhe est
reservado no perodo da maturidade ou do maior crescimento.
No indi iro rente estudar-se tambm o meio em que a
semente germinou e desenvolveu se at produzir os seus mais bellos
fructos.
Fecundos de proveitosos ensinamentos so os estudos geolo-
logfoos, iios quaos se evidencia que no ha vida possvel em meio
hostil.
Tal ser que viveu e prosperou no perodo tercirio, extinguiu-se
no quaternrio por serem outras e diversas as disposies telluricas e
outros os princpios viuves fornecidos pelas condies
atmosphericaa.
Km resumo, verdade consagrada pala paleontologia que a
cada perodo geolgico corresponde uma fauna prpria.
Na Bdade M lis foi notria a preponderncia que tomou a
classe dos mercadores nas cidades italianas.
0 direito romano, por esse tempo animado ao influxo das idas
enristas, tinha modidoado, suavizando-as, as regras referentes aos
devedores, o que as tornou mais desfavorveis ao desenvolvimento
do credito e, portanto, do commercio, de que eiie i por assim dizer,
a cofdmna vertebral.
Era o ambiente Jurdico de ento mais prprio para amo-tentai
o e dissolvel-o, do que para foinental-o e desenvolvel-o.
Medidas benignas para os aevedores fo.am adoptadas com certa
profuso, vaes como, entre outras, a exceptio non numeratce
pecumat; a limitao da tex anaslaciaaa; a latia enormis, como
arma fornecida ao devador para impugnar a venda ; o beneficio de
disousso cauo e o de diviso ao devedor solidrio. Por outro I
.do, O meios de execuo resentiara.-se do mesmo defeito. Assim
era que a vetulttto bonorum achava-se em pleno descrdito, e o
systema da fallencia, to indispensvel ao commercio, ia
desapparecendo diante da acceitaco e pratica constante do arresto,
que tinha o effeito de armar o arrestante contra os outros credores,
ooUocados, por esse facto, em posio inferior.
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O direito cannico, por sua vez. no era de feio a animar


as transaces coramerciaes, prohibindo os emprstimos a juros
e qualquer outro lucro auferido pelo dinheiro.
Era, patente, pois, a hostilidade do direito vigente ao des-
envolvimento do commercio.
Este, porm, que sentia no selo os germens fecundos da
vida, convidando-o a uva prodigiosa expanso, procurou eman-
cipasse e conseguiu-o com o emprego das energias prprias
doe orgmismos fortes.
I Colllgados em corporaes, os mercadoras foram pouco a
pouco adoptando para sou uso clausulas que tinham por fim
nnullar disposies desfavoravois do direito vigente, introdu-
zindo nos contratos mais facilidades de execuo.
81 eram vantajosos os resultados dessas clausulas, fomen-
tando as operaes do credito, estavam filias ento destinadas a
perpetuar-se. desanvolver-se no tempo e no espao.
Quando faltou a confiana no direito romano pelo enfra-
quecimento da autoridade, e formarara-sa as classes no intuito
de proteger os interesses communs a cada uma, foi justamente
quando comeou a prosperidade commercial. Era natural, pois,
que os commerciantes, bafejados pelo sopro que reinava ento,
organizassem-se tamb-ra em companhias, as quaes cm pouco
tempo ostentavam pujana excepcional.
Constituam essas companhias pequenos Estados pela sabedo-
ria com que eram organizadas as suas foras e pela energia com
que impunham as suas regras. Dirigidas por cnsules, estes
exerciam funees legislativas o judiciarias; pois que, quando
tomavam posso do cargo, tinham por costume formular as
suas regras e principalmente as de direito, que lhes deviam
servir de norma durante o per iodo de seu governo.
Essas regras eram consideradas como disposies legislativas
que, correspondendo as necessidades do momento, recebiam
immediata o indeclinvel applicao, desde que, como juizes,
tinham os cnsules de julgar os litgios travados no seio da res-
pectiva corporao.
Era ainda excercendo o mister de juizes que os cnsules
podiam inspirar-se nos princpios de equidade e na experincia
adquirida nos negcios, caso fossem omissos os usos e as regras.
Neste caso a funoo judicante no se podia separar da le-
gislativa, tendo os ditos cnsules necessidade de preencher as
lacunas, ornando, assim, com as suas decises, resras novas. H
Do sculo XIII em diante foram-se consolidando as regras em
estatutos, sendo estes as primeiras leis cnmmerciaes escriptas.
Eis, pois, lanados os primeiros lineamentos do direito com-
mor ciai, que cada vez mais foi accentuando a sua autonomia
e a sua tendncia para formar um ramo independente do di
reito civil.
Gomo se v, os trs factores do direito commercial foram
o uso, a jurisprudncia e a lei, concentrados em uma s mo.
I Essa elaborao, porm, de uma companhia isolada no
seria sumeiente para generalizar o direito commercial, si as in-
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numeras companhias no se agrupassem, formando um systema


federativo, uma unio da corporaes. Essa unio tinha a vantagem
de uniformizar os estatutos, procurando oada corporao adoptar nos
seus as regras mais teis que os outros j haviam condensado.
Acrescia que os chefes dessas corporaes occupavam nas
cidads funces publicas, o que os habilitava a decretarem medidas
favorveis ao commercio, de que eram os mais elevados
representantes.
Inspiradas mais em razes de ordem commercial, essas medidas
representavam outras tantas conquistas do direito com-meroirt 1, e,
como fossem figurar nos estatutos da cidade, adquiriam um caracter
de obrigatoriedade geral. Creado numa cidade, esse direito ia
repercutir e encontrar franco acolhimento nas outras cidades
italianas, com as quaes aquulla mantinha frequentas relaes de
commercio.
As cidadi-s francezas tambm no lhe escapavam influencia,
sendo elle ahi levado pelos immigrantes italianos, cuja colnia
propagava os usos de sua ptria, infiltrando-os nas populaes com
que se entrelaava.
pi Eram as feiras, principalmente as de Champagne e de Lyon, os
pontos de convergncia do elemento cosmopolita que se dedicava
ao commercio, os melhores meios de propagao do direito
commercial.
Nessas feiras era onde mais imperiosamente se fazia sentir
necessidade de uma derogno do direito commum em favor de
regras mais expeditas e adequadas ao credito. Os italianos ahi eram
elementos preponderamos, quer pela cultura jurdica, quer pela
experincia dos negcios, de modo que foi fcil a applicao dos
seus usos em relao s questes commerciaes.
Assim, nas cidades prximas s italianas foi inevitvel a
infiltrao do seu direito commercial. E o que mais notvel que,
passando-se para as cidades francezas, as instituies italianas
recebiam maior vio e entravam em via de franco florescimento. Tal
foi o caso, por exemplo, da letra de cambio que, rudimentar na
Itlia, tomou um vigoroso impulso, logo que lhe transpoz as
fronteiras em demanda dos mercados fran-cezes, onde se acclimou e
medrou, como planta que encontrou terreno favorvel.
Como o meio mais conveniente de transporte do dinheiro, foi
tendo larga acceitaco por parte do negociante que, viajando de uma
praa para outra, no exerccio de sua profisso, ficava assim com os
fundos necessrios, sem ser obrigado a con-duzil-os comsigo,
affrontando riscos to communs naquelles tempos de precria
segurana individual. Nessas foiras tomaram incremento outros
institutos que at ento eram nu lios em Frana, como : a falleocia,
cujos primeiros germens se lobrigam no processo adopt ido. contra
os fugitivos das feiras.
Dahi em diante o direito commercial adquiriu to grande poder
de expanso que j se no limitou s feiras e invadiu as oidades.
To evidente eram as suas vantagens que todos se submet-
teram de boa vontade ao seu imprio e o appliavam a actos
praticados nas cidades, ainda que para isso tivessem as partes
necessidade de empregar o estratagema de gimulal-os praticados
nas feiras.
?
.
Contando assim com geral acquiescancia, a sua marcha foi
triumphal, chegando a invadir os domnios do direito civil. Todas as
barreiras foratn-se abatendo sua passagem e o mundo jurdico teve
de apreciar um espectculo curioso : a excepo tornava-se to gro
le que ameaava ab-orver a regra ; isto , o direito civil ia
diminuindo o seu mbito medi la que o direito oommercial lhe
estendia os tentaculos e sugava-lhe a seiva.
Foi assim que pouco a pouco o direito commercial, de subje-
ctivo ou pessoal que era, tornou-se objectivo ; j no eram as
pessoas, mas os actos que entravam cm seu systema teleolgico.
Direito destinado a princ