RELATORIO GERAL

TRABALHOS

PRIMEIRO CONGRESSO JURIDICO BRAZILEIRO

RIO DE JANEIRO
IMPRESA NACIONAL
1909
9602 08

 Desde que ficou assente que no anno de 1908, na
cidade do Rio de Janeiro, seria celebrado o centenario
dos Portos do Brazil com uma Exposio de Produ-tos
Nacionaes, onde se generalisassem os processos mais
avanados do Trabalho, o Instituto da Ordem dos Advo-
gados Brasileiros, entendendo concorrer tambem para o
lustre dessa commemorao, acolheu a ideia da organi-
zao de um Congresso Jurdico em que se procurasse a
soluo de certos problemas ainda, controvertidos no
Direito Nacional.
Nestas condies, quando numa das sesses ordi
narias daquella Associao scientifica os Srs. Drs. Pe
dro Carvalho de Moraes e Candido Mendes de Almeida,
propuzeram se levasse a effeito a reunido.de- m Con
gresso Jurdico, e que a este se succedessem outros, pe
riodicamente de tres em tres annos, grangeou a indica
o o maior a poio e a uma com misso especial foram de
legadas poderes para tornar realidade o que acabava
de ser projectado.
0 fallecimrnto do saudoso Dr. Pedro Carvalho de
Moraes e a necessidade de alguns membros da com-
misso organizadora se ausentarem da Capital da
Republica, foram causa de no se Iniciar trabalho
algum no proposito da realisao da ideia alvitrada
 Iv

Nada havia sido determinado, nem resolvido sobre

o programma e bases do desejado Congresso, at que,
em novembro de 1907, por designao do Dr. H. M.
Inglez de Souza, presidente do Instituto dos Advogados,
foi refundida a com misso directora, primeiro nomeada.
Depois de algumas reunies nos incios do corrente
anno, a commisso que ficra formada dos Drs. Candido
Mendes de Almeida, Alfredo Bernardes da Silva, Es-
meraldino O. Torres Bandeira, Theodoro Augusto Ribeiro
Magalhes e Milciades Mario S Freire, elaborou as Bases
e Programmas do Congresso Jurdico Brazileiro, cujos
trabalhos pertenceriam a oito seces sob a presidencia de
oito professores do nossas Academias iuridicas E os Drs.
Pedro Augusto Carneiro Lessa, Augusto O. Viveiros de
Castro, Conselheiro A. Coelho Rodrigues, Visconde de
Ouro-Preto, Joo da Costa Lima Drummond, J. C. Souza
Bandeira, Didimo Agapito da Veiga e Eugenio de Barros
Falco de Lacerda, formularamos questionarios das theses
sobre Ensino Jurdico, Direito Constitucional, Direito Civil,
Direito Commercial, Direito Criminal, Direito
Internacional, Direito Administrativo e Direito Processual.
Figurando no numero dos Congressos que, em 1908
funecionariam no Rio de Janeiro, recebeu os ap-plausos
do directorio da Exposio Nacional e adheses de todos
os pontos da Republica. Deste modo, em poucos mezes
organizado e em breve trecho formado, obteve bom
acolhimento e, em 11 de agosto de 1908, data
anniversarla da fundao dos cursos jurdicos no Brazil,
foi inaugurado solemnemente em sesso presidida pelo
Exm. Sr. Ministro da Justia.
 O presente Relatrio Geral dm Trabalhos afflrraar
ou no o xito do Congresso e mais nrns. v&t d) ma*
slrar a proflcu idade ou o desvalor dessas asserablas
que se constituem no nobilissimo propsito de, memo-
rando ama data gloriosa, flxar o estado de cultura de
um palz, em qualquer dos ramos de conhecimentos.
No mister o preconicio; a obra do Congresso ahi
est. CommenU>m-na os seus adversrios se os teve
e julguem-nn os juristas, se lhes aprouver. I A tarefa
do 1 Congresso Jurdico Brazileiro icou
desempenhada.

Rio de Janeiro, setembro de 1908,

TRABALHOS PRELIMINARES
 CONGRESSO JURDICO BRASILEIRO
BASES
1
O Congresso Jurdico Brasileiro, organizado pelo Instituto da
Ordem dos Advogados Brasileiros para so reunir em 1908, auno
em que se coramomora o centenrio da abertura dos portos do
lirasil, e se realiza a Exposio Nacional, ser installado no Rio
de Janeiro, no dia II de agosto.

Os trabalhos de execuo e organizao cabem a uma eora-
misso central, composta de cinco membros, que ter como
secretario geral o 1* secretario do Instituto dos Advogados.
8
O congresso comprelionde oito seces assim dispostas :
a) En->ino Jurdico.
b) Direito Constitucional Brasileiro.
c) Direito Internacional Publico e Privado.
d) Direito Civil.
c) Direito Commorcial.
/) Direito Criminal.
q) Direito Administrativo e Fiscal.
h) Direito Processual.

Cada uma das seces ser objecto de estudo de uma com-

ruisso organizadora o dirigida por um presidente nomeado pela
commisso central.
CS
Compete ao presidente de cada seco formular o respectivo
!questionrio e escolher, dentre os membros do congresso, aquel-
es a quem Julgar caber o encargo de dar parecer sobre o mesmo
questionrio. Estes pareceres devero concluir por proposies
que sirvam de base s discusses e deliberaes do congresso.
e
As sesses do congresso sero publicas. Delias se lavrar
uma acta em que sero lanados em resumo os discursos profe-
ridos segundo as notas fornecidas pelo oradores.
 4

Funccionar o congresso de 11 a20 de agosto.

As sesses solem nes de inaugurao e encerramento sero

presididas pelo presidente do Instituto dos Advogados.
As outras sesses sero effectuadas na ordem estabelecida
no art. 5 e presididas pelos presidentes das seces.

Nenhum orador, salvo os relatores das theses, poder fallar

mais do uma vez sobre o mesmo assumpto. Os discursos no
devero exceder de meia hora.

I So membros do Congresso:
a) O delegado do Presidente da Republica.
b) Os delegados dos membros do Ministrio.
c) Os delegados dos Governadores dos Estados o do Pre-
feito do Districto Federal.
d) Os membros do Congresso Federal.
e) Os ministros do Supremo Tribunal Federal, os juizes
seccionaes e os membros do Ministrio Publico Federal.
f) Os juizes da Corte de Appellao e os juizes dos Supe-
riores Tribunaes de Justia dos Estados.
g) Os juizes do direito o os membros dos ministrio
publico dos Estados.
h) Os juizes de direito, os pretores, os membros do
Ministrio Publico e procuradores da Fazenda Municipal, na
Capital Federal. j
) - Os lentes das Faculdades de Direito do Brasil.
j) As associaes juridicas do Brasil.
/) Os membros effeetivos, correspondentes o honorrios
do Institutos dos Advogados.
I) Os redactores das revistas juridicas.
m) Os directores geraes das secretarias de Estado.
n) Os juristas convidados pela Commisso Central do
Congresso.
11
B O ccngresio dever estabelecer o meio de executar a publi
cao de ura annuario da legislao e da jurisprudncia brasi
leiras o fixara convocao de um novo congresso a se reunir
no prazo que fr convencionado,
ls
Terminadas as S-SCS a Commisso Central redigir o i
mprimir o Relatrio Cerai dos Trabalbos do Congresso Jurdico
Brasileiro.
 QUESTIONRIO GERAL

ENSINO JURDICO

Presidente dt Seco, o EXM. SR. DR. PEDRO AUGUSTO

CARNEIRO LSSA.

Que preparatrios devem ser exigidos dos aluamos que se

destinem aos cursos jurdicos ?
Convm manter as vigentes disposies legaes acerca da
matria?

Quaes as doutrinas que devem ser ensinadas em um curso

de sciencias jurdicas o sociaes ?

Deve o ensino juridico ser meramente pratico ou profissio-

nal, ou necessrio alliar-lhe o estudo dos princpios funda-
mentaes ?

Qual a melhor distribuio das matrias poios diversos

annos de nm curso juridico f

Da decadncia do ensino juridico e dos moios de combatei-

a.

I Da influencia do meio social nos estudos jurdicos o sociaes.

Da aco do governo nos mesmos estudos.

 DIREITO CONSTITUCIONAL BRASILEIRO

Presidente da Seco, o EXM. SR. DR. AUGUSTO O. VIVEIROS

DE CASTRO

1
A Unio pde intervir nos Estados exjure-proprio, indepen-
dente de requisio dos respectivos governos ?
A expresso Governo Federal 6 equivalente a Poder
Executivo ou abrange todos os rgos da soberania nacional ?

A inviolabilidade consagrada no art. 19 da Constituio

Federal compatvel com os principios bsicos do regimen repu-
blicano?
Na nypotbese da segunda alnea do art. 20 da Constituio
Federal, as Camars exercitam uma funco meramente
politica, 'ou esto adstrietas s provas dos autos ?
O Vice-Presidente da Republica, como Presidente do Senado,
tambm goza de immunldades parlamentares ?
3
Deve ser mantida a iniciativa da Camar dos Deputados,
relativamente aos adiamentos das sesses legislativas, leis de
impostos, leis de fixao de fora de terra e mar e discusses
dos projectos offerecidos pelo Poder Executivo ?
Empregando o art. 29 da Constituio Federal a expresso
leis de impostos pde o Senado iniciar a discusso dos ora-
mentos da despeza ?
4
Os ajustes, convenes e tratados internacionaes devem ser
gubmettidos approvao do Congresso como determina a nossa
Constituio, ou simplesmente do Senado, como preceitua a
Constituio Americana ?
Sendo os actos internacionaes celebrados ad referendum
do Congresso (Cmstit. Fed. art. 48, n. 16 ), devem ser
examinados conjuntamente pela Camar e pelo Senado, reunidos
em sesso ?
K
O art. 68 da Constituio tambm applicavol ao Districto
Federal?
 Emquanto elle continuar a ser a Capital da Unio a sua
organisao dever ter moldes eepeciaes ?

I Ha distinces, quanto aos seus eEfeitos, entre o estado Jo

sitio declarado pelo Congresso Nacional e declarado pelo
Presidente da Republica ?
Durante o estado de sitio ficam suspensas as immunidades
parlamentarei ?
As medidas de excepo tomadas pelo Presidente da Re*
publica esto sujeitas a approvacao do Congresso Nacional t
Dessa approvacao depende o livre exerccio das attribuies
conferidas aos outros rgos da soberania nacional?

DIREITO CIVIL

Presidente da Seco, o Exu. SR.CONSKLIIKIRO A. CoKLHO

RODRIGUES

1
Qual o objecto prprio do Direito Civil e a melhor dis-
tribuio das suas matrias, quer para o ensino, quer para uma
codificao ?
A
Subsistem ainda as razes que determinaram a distinco
corrente entre o Direito Civil e o Direito Commercial ?

E' possvel fixar a linba divisria ence o Dj.rei.to a o Pro-

cesso Civil, de modo a evitar confuses na praticai No caso
afflrmativo, como?

E' possvel estabelecer p Direito Civil cqmmum ao menos, *

as naes da mesma origem e do mesmo continente, se no no
todo, em alguns dos seus ramos ? Neste caso, por onde se dever
comear a tentativa?

Podem as pessoas jurdicas gozar das, mesmas garantias que

as naturaes, em relao aos direitos civjs, ser possvel e con-
veniente equiparar, a respeito deites, as pessoas jurdicas riao-
naes s estrangeirai f

A success&o do Estado s pessoas fallecidas sem herdeiro
deve ser considerada um direito hereditrio, ou uma conse-
quncia do domnio eminente do soberano do paiz ? E neste caso,
os Estadas federados e os municpios podero pretender a
mesma successo?
v
Poder haver perfeita egualdade nos direitos civis e de fa
milia entre os cnjuges 1
8
|
Vo estado actual dos costumes ser necessrio admittir-se o
divorcio ou bastar o remdio da separao de corpos c de bens,
aos cnjuges desunidos ou infleis ? No primeiro caso, que
restrices lhe devero ser impostas ?
&
Ser prefervel a instituio da liberdade de testar da
herana necessria e, no caso afirmativo, que restrices se
devero impor primeira 1
IO I
Que remdio pde no regimen federal, offerecer o Direito
Civil aos productores e consumidores do paiz, para garantir seus
bens, contra o triplice fisco, federal, estadual e municipal ?

DIREITO COMMERCIAL Prtsidentt da

Seco, o EXM. SR. VISCONDE DE OURO PRETO

1
Qual o regimen das sociedades cooperativas, assim como
dos syndicatos mercantis, segundo a legislao brasileira, as-
signalando-se nas solues o que porventura naja nesse regimen
de acertado, inconveniente ou defectivo ?

Sob o ponto de vista das garantias asseguradas s marcas

de fabrica ou de commercio, as nacionaes, ou registradas no
Brasil, encontram-se em perfeito p de egualdade com as estran-
geiras registradas no Tribunal Internacional de Berna ?
 9

Quaes as cansas que principalmente influem para o insuc-

cesso, no Brasil, dos ttulos mercantis denominados warranlsl
e que medidas legislativas podero concorrer para alcanarem
elles a acceit io obtida em outros paizes ?

O estado actual e desenvolvimento provvel, quer dos

meios de transportes, quer dos de transmisso do pensamento,
exigem reformas, o quaes, na legislao commercial brasileira?

Acbam-se bem protegidos na mesma legislao, os direitos

e legtimos interesses tanto do fallido, como dos seus credores?

E' merecedora de applausos, ou incide em censura, a fa-

culdade conferida aos Estados da Unio de legislarem sobre o
processo das aces e execues commerciaes, movidas nos re-
spectivos territrios?

Em face da disposio do art. 457 do Cdigo Commercial|

pde ser considerada brasileira a embarcao pertencente A
sociedade nacional de que faa parto al^um sbdito extrangoirol

E' concilivel com o interesse de uma nao, que necessita

do marinha mercante numerosa, o preceito da ultima parte do
citado cdigo ?

A alienao exigida noart. 458 do mesmo cdigo, devo sor

satisfeita in continenti a hypotheso ahi figurada, ou dentro do
prazo, e qual seja este ?

DIREITO CRIMINAL Presidente da

Seco, o EXM. SR. DB. J. C. LIMA DRUMMOND

1
E' admissvel,entre ns, o desconto obrigatrio da priso pre-
ventiva na pena legal ? Esse desconto deve ser total ou parcial?
 10

Pde sor admlttido o estado permanente do reincidncia?

3
A extinoo das penas perpetuas corresponde s exign
cias da conscincia jurdica de nossa poca ? ^
d,
Pode ser adoptado, sem prejuzo das garantias devidas &
liberdade individual, o systema das sentenas chamadas inde-
terminadas ?
H
E' urgente organizar-se no Brasil a assistncia aos indi-
vduos que regressam vida social depois de concludo o tempo
da represso ? Como deve ser organizada essa assistncia ? Como
deve ser determinada a interveno do Estado neste assumpto ?
e
Ser til, no Brasil, a creao de conselhos ou commisses
de vigilncia das prises ou instituies anlogas? No caso
afflrmativo, qual deve ser a sua organizao e que poderes lei
devera attribuir-lhes ?
V Qual o verdadeiro conceito
scientifico do crime militar?

DIREITO ADMINISTRATIVO Presidente da

Seco, o EXM. SR. DR. J. C. SOUZA. BANDEIRA.

1
O estado actual do Direito Administrativo e Civil admitte
a concesso de privilgios e prerogativas Fazenda Nacional
em juizo ?
I No caso afflrmativo, quaes devem ser taes privilgios e
prerogativas, e quaes os meios de tornal-os eftctivos ?

A discriminao das rendas federaes e estadoaes, tal como

consagra a Constituio Federal, consulta os interesses eco-
 II

nomicos do paiz? No caso negativo, que modificaes podem ser

feitas neste assumpto.
3
E' conveniente a municipalisao dos servios pblicos e a
concentrao, nas mos das municipalidades, de todos os ser-
vios urbanos a cargo de emprezas que tem contratos com as
administraes municipaes ?

DIREITO INTERNACIONAL

Presidente da Seco, o EXM. SR. DR. DIDIMO AGAPITO DA VEIOA

1
Pde ser o direito internacional privado considerado parte
do direito internacional publico ?

Constituindo o direito internacional privado, em sua es-
sncia, o ooojuncto das regras jurdicas que dominam as rela-
es indivlduaes da sociedade internacional, alcana na arca de
sua aco a parte processual correspondente ?
3
Comprehende-se no direito internacional privado o di<
reito penal internacional ?
-*

H
A determinao do effeito internacional dos direitos adqui
ridos constituo na actualidade do conceito do direito interna-
cional privado, o seu verdadeiro objecto f
5*
Qual a aco da tbeoria do retorno ou da evoluoi >
sobre os princpios que dominam a soluo do conflicto das
leis, dada a noo acceita da sociedade internacional ?
O
Os direitos das pessoas jurdicas podem soTrer limitao
quanto aos effettos extra ter ritoriaes '

 12

Qual a extenso dos direitos das pessoas jurdicas de direito

publico alm do seu paiz de origem ?

Como se adapta o instituto da prescripo s relaes domi-

nadas pelo direito internacional privado ?

Que principio deve regular a capacidade das pessoas, o do

domicilio ou o da nacionalidade? Tendo o direito brasileiro
acceito o principio da nacionalidade, ha circumstancias de
ordem econmica que aconselhem a convenincia de ser
adoptado outro principio?

Em que termos pode ser admittida a interveno consular

na arrecadao, administrativa e liquidacio dos esplios es-
trangeiros ?

DIREITO PROCESSUAL

Presidente da Seco, o EXM. SR. DR. EUGNIO DE BARROS

FALCO DR LACERDA

Respeitados os preceitos constitucionaes, era que termos c

sob que bases se pde estabelecer a unidade do processo?

Para manter a unidade do direito privado deve esteader-se

o recurso extraordinrio, alm dos casos previstos na Consti-
tuio brasileira, quello em que as sentenas dos tribunaes
superiores os Estados forem proferidas contra expressa dispo-
sio de lei federal ?

Quaes as* reformas a introduzir-se no sentido de tornar

mais expedito o processo judicial, abolindo formulas e termos
inteis, principalmente no que diz respeito execuo de sen-
tenas ?
 13
4
Devem ser os processos relativos infraco de privilgios
e contrafaco de marcas de fabricas da competncia da Justia
Federal ou da competncia da Justia local dos Estados e do
Districto Federal ?

Convm manter o actual regimen de homologao para

que obtenham fora executria as sentenas estrangeiras ?

Como devem ser encaminhadas as rogatrias antes e depois

do seu cumprimento ? Convm manter o regimen do ex-
equatur administrativo para ellas estatuido.ou pode ser sup-
prido pelo simples cumpra-se do juiz competente ?

Pode ser concedido habcas-corpus ao ro condemnado por

sentena de que cabe recurso ordinrio ?

E' conveniente entre ns a instituio dos Juizes de Instru-

co Criminal? No caso afflrmativo, que preceitos devem
regulal-a ?

Podem sor accumulados no mesmo processo a aco de

diviso e a de demarcao de terras (

Os embargos de nullidade julgados pelas Camars Reunidas

da Corte de Appellao do Districto Federal tm os mesmos
offeitos do antigo recurso de revista (

Em face dos princpios deve a liquidao dasjsociedades de

credito real ser processada no Juzo Cvel, como preceitua o art.
349 do decreto n. 370, de 2 de maio de 1890, ou no juzo
commercial, como das demais sociedades anonymas ?
 CONGRESSO JURDICO BRASILEIRO

PRESIDENTE

Dr. Herculano Marcos Inglez de Souza.

MEMBROS DA. COMMISSO ORGANIZADORA

Dr. Alfredo Bernardes da Silva.

Dr. Cndido Mendes de Almeida.
Dr. Esmeraldino O. Torres Bandeira.
Dr. Milciades Mrio S. Freire.
Dr. Theodoro Augusto Ribeiro Magalhes.

PRESIDENTES DE SECES

Dr. Affonao Celso de Assis Figueiredo (Visconde de Ouro Preto).

Conselheiro Dr. Antnio Coelho Rodrigues.
Dr. Didimo Agapito da Veiga.
Dr. Eugnio de Barros Falco de Lacerda.
Dr. Joo Carneiro de Souza Bandeira.
Dezembargador Joo da Costa Lima Drumond.
Dr. Pedro Augusto Carneiro Lessa.

REPRESENTANTES DOS GOVERNADORES DOS ESTADOS

ESTADO DO AMAZONAS

Dezembargador Paulino J. de Souza Mello.

ESTADO DO PARA'

Dr. Arthur Lemos.

 16

EbTADO DO MARANHO

Dr. Luiz Domingues.

ESTADO DO PIAUHY

Dozembargador Csar do Rego Monteiro.

I ESTADO DO CEARA'

Dr. Frederioo Augusto Borges.

ESTADO DO RIO GRANDES DO NORTE

Senador Dr. Francisco de Saltes Meira e S.

I ESTADO DA PARAHTBA

Dr. Joo Pereira de Castro Pinto.

ESTADO DE PERNAMBUCO

Dr. Esmeraldino O. Torres Bandeira.

ESTADO DE ALAGOAS

Dr. Manoel do Arajo Ges.

ESTADO DA BAHIA

Dozembargador Filinto Justiniano Ferreira Bastos.

ESTADO DO ESPIRITO-SANTO

Dr. Joaquim Thiers Velloso.

ESTADO DO RIO DE JANEIRO

Dr. Annibal Teixeira do Carvalho. Dr.

Henrique Borges Monteiro. Dr. Joo Manoel
Carlos de Gusmo. Dr. Paulino Jos Soares
de Souza Jnior.

ESTADO DE MINAS GERAES

Dr. Pedro Augusto Carneiro Lessa.

 n
ESTADO DE S. PAULO Dr.

Adolpho da Silva Gordo.

I BSTADODOPARAN'
Dr. Antnio Augusto Carvalho Chaves.

ESTADO DE SANTA CATHARINA

Dr. Joaquim Thiago da Fonseca*

ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

Dr. Germano Hasslocher.

ESTADO DE 60TAZ

Dr. Hermenegildo Lopes de Moraes.

ESTADO DO MATTO GROSSO

Dezembargador Joo Carlos Pereira Leite.

DI3TRICTO FEDERAL

Delegado do Prefeito Municipal

Dr. JoSo Alvares Siqueira Borgbet.

REPRESENTANTES DOS SUPERIORES TRIBUNAES DA JUSTIA LOCAL DOS

ESTADOS E DO DISTRICTO FEDERAL

Superior Tribunal de Justia do Estado do Amazonas

Dezembargador Paulino J. de Souza Mello.
Tribunal Superior de Justia do Estado do Par
Dezembargador Antnio Bezerra Rocha Moraes.
Superior Tribunal de Justia do Estado do Maranho
Dezembargador Francisco da Canba Machado.
Tribunal de Justia do Estado do Piauhy
Dr. Antnio Coelho Rodrigues.
7S92 8

*
 18

Tribunal da Relao do Estado do Cear

|Dr. Clvis Bevilacqua.

Tribunal de Justia do Estado do Piauhy

Dr. Antnio Coelho Rodrigues.

Superior Tribunal de Juslia do Eslado do Rio Grande do Norte

Dezembargador Francisco de Salies Meira o S.

Tribunal da Relao do Estado de Sergipe

Dezembargador Antnio Teixeira Fontes.
(Superior Tribunal de Justia do Estado da Parahyba
Dr. Joo Pereira do Castro Pinto.
Tribunal Superior do Estado de Alagoas
Dezembargador Jaointho de Assumpo Paes de Mendona.
Superior Tribunal de Justia do Eslado de Pernambuco
Dezembargador Altino Corroa de Arajo.
Tribunal de Appellao e Revista do Estado da Bahia
Dezembargador Filinto Justiniano Ferreira Bastos.
I Corte de Justia do Estado do Espirito Sanlo
Dezembargador Antnio Ferreira Coelho.
Corte de Appellao da Capital Federal
Dezembargador Antnio Ferreira de Souza Pitanga.
Dezembargador Affonso Lopes do Miranda.
Dezembargador Edmundo Moniz Barreto.
Tribunal da Relao do Eslado do Rio de Janeiro _
Dezembargador Joaquim Joso palma.
I Estado de Minas Geraes
Dr Pedro A. Carneiro Lessa.
 19

Tribunal de Justia do Estado de S. Paulo

Dr. Canuto Jos Saraiva.
I Supremo Tribunal de Justia do Estado do Paran
Dr. Ubaldioo do Amaral Fontoura.
Superior Tribunal de Justia do Estado de Santa Catharina
Dezembargdor Manoel Cavalcanti de Arruda Camar.
Superior Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul
Dr. Germano Hasslocher.
Tribunal da Relao do Estado de Matto Grosso
Dezembargdor Joo Carlos Pereira Leite.
Superior Tribunal de Justia do Estado de Goyaz Dr.
Joaquim Xavier Guimares Natal.

COMMISSOES DAS FACULDADES DE DIREITO

Faculdade de Direito de S. Paulo

Dr. Cndido Nazianzeno Nogueira da Motta. Dr.
Drio Sebastio de Oliveira Ribeiro. Dr. Jos
Bonifcio de Oliveira Coutinho.
Faculdade de Direito do Recife
Dr. Clvis Bevilacqua. Dr.
Jos Joaquim Seabra. Dr.
Virginio Marques.
Faculdade Livre de Direito da Bahia
Dr. Eduardo Espndola.
Dr. Joaquim Ignacio Tosta.
Dr. Jos C. Rodrigues Dria.
Dr. Leovigildo Filgueiras.
Dr. Severino Antnio Vieira.
Dr. Francisco Prisco Paraizo.
Dr. Virglio de Lemos.
 ao
Faculdade Livre de Direito do Par
Dr. Arthur Lemos.
Dr. Antnio Passos de Miranda
Dr. Deoclecio Campos.
Dr. Justiano Serpa.
Faculdade Livre de Direito de Goyas
Dr. Hermenegildo Lopes de Moraes.
H Faculdade Livre de Direito do Rio de Janeiro
Dr. Cndido fcuiz Maria de Oliveira.
Dr. Carlos Antnio de Franca Carvalho.
Dr, Lencio de Carvalho.
Faculdade Livre de Scienciat Jurdica e Soeiaes do Rio de Janeiro
Dr. Joo da Costa Lima Drummond. Dr. Jlio de
Barros Raja Gabaglia. Dr. Manoel lvaro de
Souza S Vlanna.

B ASSISTNCIA. JUDICIARIA.

Dr. Bartholomeu Portella Pessoa de Mello.

REPRESENTANTES DE REVISTAS JURID1CAS I

I O Direito
Dr. Joo Baptista Queima do Monte.
fl Revista de Jurisprudncia
Dr. Augusto Saraiva.
B S, Paulo Judicirio
Dr. Pedro A. Carneiro Lessa.

MEMBROS DO CONGRESSO JURDICO

Abelardo Saraiva da C. Loho Advogado Capital Federal. Adherbal de

CarvalhoAdvogado Capital Federal. Afranio de Mello Franco
Advogado e Deputado Fedeal Bello Horizonte.
 21
Alfredo de Almeida Russell Magistrado Capital Federal.
Alfredo Bernardes da Silva Advogado Capital Federal.
Alfredo Gomes de Almeida Advogado Capital Federal.
Alfredo Lopes da Cruz Advogado Capital Federal.
Alfredo Machado Guimares Magistrado Capital Federal.
Alfredo Rocha Bacharel em direito, Director da Imprensa Na-
cional Capital Federal.
Alfredo Vilhena Vaiado Professor de Direito, representante
do Ministrio Publico no Tribunal de Contas Capital
Federal.
Angelo Tourinho de Bittencourt Advogado S. Paulo.
Antnio Augusto Carvalho Advogado Capital Federal.
Antnio Augusto de Lima - Magistrado e professor de Direito
Minas-Geraes.
Antnio Azeredo Advogado e Senador Federar Capital Fe-
deral. Antnio Bento de Faria Advogado Capital Federal.
Antnio Coelho Rodrigues Advogado e professor de Direito
Capital Federal.
Antnio da Cunha Mendes Advogado Capital Federal.
Antnio Hortencio de Yasconcellos Advogado e Procurador
Seccional Parahyba.
Antnio Jos Pinto Advogado Capital Federal.
Antnio Pdua de Rezende Advogado Capital Federal.
Antnio Pedro Ferreira Lima Magistrado listado do Rio.
Aristides Spnola Advogado Capital Federal.
Arthur Lemos Advogado e Deputado Federal Capital Fe-
deral.
Astolpho de Rezende Delegado de Policia Capital Federal.
Augusto Borborema Magistrado Par, Belm.
Augusto C. Lopes Gonalves Advogado Amazonas.
Augusto Lima Professor de Direito Bello Horizonte, Minas.
Augusto O. Viveiros de Castro Professor de Direito e membro
do Tribunal de Contas Capital Federal.
Augusto Pinto Lima Advogado'- Capital Federal
Bernardino Augusto Lima Advogado Bello Horizonte,
Estado de Minas.
Cndido Luiz Maria de Oliveira Advogado e professor de
Direito Capital Federal.
Cndido Mendes de Almeida Advogado e professor de Direito
Capitai Federal.
Carlos IS. Amalio da Silva Advogado Capital Federal.
Carlos Soares Guimares Advogado Capital Federal.
Cassiano Tavares Bastos Magistrado Capital Federal.
Celso Bayma Advogado - Capital Federal. Deodato da S.
Maia Jnior Advogado Capital Federal. Didimo A. da
Veiga Professor de Direito e presidente do
Tribunal de Contas Capital Federal. Eduardo Otto
Theiler Advogado Capital Federal. Enas Galvo
Magistrado Capital Federal. Ernesto Moura Advogado e
professor de Direito S . Paulo

 82

Esmeraldino Bandeira Advogado, professor de Direito e

Deputado Federal Capital Federal. I
Estevam A. de Almeida Advogado S. Paulo.
Estevam Leite de Magalhes Pinto Advogado Bello Ho-H
rizouto.
Eugnio de Barros Falco de Lacerda Professor de Direito,
Advogado e Curador de Ausentes Capital Federal.
Eugnio Nascimento Silva Advogado Capital Federal.
Eutropio Pereira de Faria Advogado Victoria (Espirito
Santo).
Fernando Mendes de Almeida Advogado, jornalista e pro-
fessor de Direito Capital Federal.
Fernando Mendes Jnior Advogado Capital Federal.
Francisco de Andrade e Silva Advogado e jornalista Ca-
pital Federal.
Francisco Barbosa de Rezende Advogado Capital Federal.
Francisco B. Rodrigues Silva Advogado e Deputado Fe-
deral Capital Federal.
Francisco de Castro Jnior Advogado Capital Federal.
Francisco Cezarlo Alvim Advogado e Promotor Publico
Capital Federal.
Francisco Teixeira de S Magistrado aposentado e Deputado
Federal Recife.
Frederico de Almeida Russell Advogado Capital Federal.
Frederico Augusto Borges Advogado, professor de direito e
Deputado Federal.
F. M. Figueira de Mello Advogado Capital Federal.
Gasto VictoriaAdvogado Capital Federal.
Germano Hasslooher Advogado e Deputado Federal Capital
Federal.
Giffining von NiemeyerAdvogado, professor de Direito Ca-
pital Federal.
Gregrio Thaumaturgo de Azevedo Bacharel em Direito
Capital Federal.
Heitor Marcai Advogado Capital Federal.
Heitor Peixoto Advogado Capital Federal.
Heitor de Souza Advogado Cataguazes Minas Geraes.
Heraclito Augusto Pereira da Graa Advogado Petrpolis.
Herbert Moses Advogado Capital Federal.
Herculano Marcos Inglez de Souza Advogado, professor de
Direito Capital Federal.
Homero BaptistaAdvogado, Deputado FederalCapital Federal.
Honrio H. Carneiro da Cunha Advogado Florianpolis
Santa Catharina,
Isaias Guedes de Mello Advogado Capital Federal.
J.C. Rodrigues Horta Advogado, jornalista*Capital Federal.
Joo Baptista de Campos Tourinho Magistrado Capital
Federal.
Joo Baptista Queima do Monte Advogado Capital Federal.
Joo da Costa Lima Drummond Magistrado e professor de Di-
reito Capital Federal.
 3
Joo C, Pestana de Aguiar Advogado Capital Federal.
Joo G. de Souza Bandeira Advogado, professor de direito e
procurador dos Feitos da Fazenda Municipal Capital
Federal.
Joo Luiz Alves Advogado Senador Federal Bello Hori-
zonte.
Joo Manoel Carlos de Gusmo Advogado, professor de Di-
& reito Capital Federal.
Joo Marcondes do Moura Romeiro Magistrado Pindamo-
nhangaba S. Paulo.
Joo Marques Advogado Capital Federal.
Joo Martins de Carvalho MouroAdvogadoCapital Federal.
Joo Maximiano de Figueiredo Curador de resduos Advo-
gado Capital Federal.
Joo Paulo da Rocha Advogado Capital Federal.
Joaquim Francisco B. Barreto Magistrado S. Paulo.
Joaquim Oliveira MachadoConsultor do AlmirantadoNictlie-
roy, Estado do Rio.
Joaquim Olympio Leite Advogado Capital Federal.
Joaquim Gomes de Campos Jnior Advogado Rio Grande do
Sul.
Joaquim Thiago da Fonseca Procurador Seccional Santa
Catharina.
Jos A. B. de Mello Rocha Advogado Capital Federal.
Jos Aristides Monteiro Advogado Taubat S. Paulo.
Jos Cndido de Albuquerque Mello Mattos Advogado, Depu-
tado Federal Capital Federal.
Jos de Castro Nunes Advogado Capital Federal.
Jos Cesrio de Faria Alvim Promotor Publico Capital
Federal.
Jos Coelho Lisboa Advogado. Senador Federal Capital
Federal.
Jos Joaquim Baeta Neves Filho Advogado Capital Federal.
Jos Lustosa i!a Cunha ParanaguAdvogadoCapital Federal.
Jos Manoel Azevedo Marques S. Paulo.
Jos Maximiano Gomes de Paiva Advogado Capital Fot
deral.
Jos Noddende Almeida Pinto Advogado Capital Federal.
Jos de Oliveira Coelho Advogado Capital Federal.
Jos Ovidio Marcondes Romeiro MagistradoCapital Federal.
Jos Sabia Viriato de Medeiros Promotor Publico Capital
Federal.
Jos Thomaz da Cunha Vaseoncellos Dalegado de Policia
Capital Federal.
Jos Vicente Meira de Vaseoncellos Advogado Pernambuco
Recife.
Jos Xavier Carvalho de Mendona Advogado S. Paulo.
Justiniano de Serpa Advogado o Deputado Federal r- Belm
E Par.
Justo R. Mendes de Moraes Advogado Capital Federal*
Lencio de Carvalho Professor de Direito Capital Federal.

 24

Leopoldo Teixeira Leite Advogado Estado do Rio de Ja-

neiro.
Levi Fernandes Carneiro Advogado Capital Federal.
Luiz Christiano de Castro Advogado Capital Federal. I
Lais Frederico Carpenter Advogado Capital Federal.
Luiz Gasto EsoragDOile Dria Advogado Capital Federal.
Luiz Guedes de Moraes Sarmento Procurador Geral do Dis-
tricto Capital Federal.
Luiz Pereira Ferreira de Faro Advogado Capital Federal.
Luiz Quirino dos Santos Advogado e Procurador Seccional do
Estado do Rio de Janeiro Capital Federal.
Luiz Tosta da Silva Nanes Advogado Capital Federal.
Manoel Cicero Peregrino da Silva Professor de Direito
Capital Federal.
Manoel Cavalcanti Arruda Camar Magistrado Santa Ca-
tharioa.
Manoel Coelho Rodrigues Advogado Capital Federal.
Manoel Clementino do Monte Advogado Capital Federal.]
Manoel Soriano de Albuquerque Professor da DireitoCear.
Marcilio Teixeira de Lacerda Delegado de Policia Capital
Federal.
Mrio Menezes Advogado Victoria.
Mrio da Silveira Vianna Advogado e professor de Direito
Capital Federal.
Mrio Tiburcio Gomes Carneiro Advogado Capital Federal.
Miguel Buarque Pinto GuimaresAdvogado Capital Federal.
Milciades Mrio de S Freire Advogado e Deputado Federal
Capital Federal.
Myrthes Gomes de Campos Advogada Capital Federal.
Nelson Coelbo de Serina Advogado Bello Horizonte, Minas
Geraes. Octaci lio de Carvalho Camar Advogado
Capital Federal. Octvio Kelly Advogado e Deputado
Estadoal Estado do
Rio. Olympio Manoel dos Santos Vital Advogado
Rio Grande
do Norte. Oscar Macedo Soares Advogado Capital Federal.
Oscar Sayo de Moraes Advogado Capital Federal. Pedro
Augusto Carneiro Lessa Magistrado Capital Federal.
Pedro Francellino Guimares Filho Magistrado Capital
Federal. Pedro Gonalves Moacyr Advogado e
Deputado Federal
Capital Federal. Pedro de Gusmo Jatahy Advogado
Capital Federal. Prudente de Moraes Filho Advogado
Capital Federal. Randolpho A. de Oliveira Fabrico Advogado
Carmo do Rio
Claro, Estado do Rio. Raul Edmundo de Oliveira
Advogado* Minas Geraes. Raul Fernandes Advogado e
Deputado Estadoal Estado
do Rio.
 15

Raul Paranhos Pederneiras Advogado Capital Federal.

Raul de Souza Martins Juiz Pederal Estado do Rio.
Rodrigo Octvio Langgard de Menezes Advogado e Professor
de Direito Capital Federal. Sancho de Barros Pimentel
Advogado e Professor de Direito
Capital Federal
Sebastio Fleury Curado Advogado e Professor de Direito |
Capital Federal.
Srgio Loreto Juiz Pederal Recife.
Solldonio A. Leite Advogado Capital Federal.
Taci ano Antnio Baslio Advogado Capital Pederal.
Theodoro Augusto Ribeiro Magalhes Advogado Capital
Federal.
Theotonio Raymundo de Brito Advogado Belm, Par.
Thomaz W. Gama Cockrane Membro do Tribunal do Contas
~ Capital Federal.
Ulysses Brando Advogado Capital Federal.
Vicente Neiva Advogado Capital Federal.
"Vicente Piragibe Advogado e jornalista Capital Federal.
Vicente de Toledo do Ouro Preto Advogado Capital Fe-
deral.
Victorio Cresta Advogado Capital Federal.
Virgilio Hrigido Advogado Capital Federal.
Virglio M. de Mello Franco Magistrado Bello Horizonte
Minas Geraes.
Virgilio S Pereira Magistrado Capital Federal. Visconde
de Ouro Preto Jurisconsulto, Advogado o Professor de Direito
Capital Federal.
ACTAS
 Acta de Sesso Inaugural do Congresso Jurdico Brasileiro,
em 11 de agosto de 1908

A's oito horas da noite de onze de agosto de mil novecen-

tose oito, no Theatro da Exposio Nacional, na presena de Sua
Ex. o SP. Dr. AQonso Penna, Presidente da Republica que
estava acompanhado de seus secretrios e de sua casa militar,
foi realizada a sesso solem no inaugural do Congresso Jurdico
Brasileiro. Compareceram ao acto SS. EExs. os srs. Baro do
Rio Branco, Ministro das Relaes Exteriores ; Drs. Tavares de
Lyra, Ministro da Justia; David Campista, Ministro da Fazenda;
Miguel Calmon, Ministro da Viao: Almirante Alexandrino
Alenoar, Ministro da Marinha; General P. M. de Souza Aguiar,
Prefeito Municipal; Dr. Alfredo Pinto, Chefe de Policia ; Dr.
Mendes Tavares, Presidente do Conselho Municipal e demais
autoridades da Republica Brasileira. chavam-se tambm em
camarotes especiaes os membros do corpo diplomtico entre os
quaes os srs. Ministro e Cnsul Portuguez, Ministros de Hespa-
nna Chile, Argentina, bem como em logares de destaque os
snrs. Ministros do Supremo Tribunal Federal e Desembargadores
da Corte de Appeliao. Notavam-se ainda entre as pessoas
gradas os srs. Senadores Lauro Sodr, Lauro Miiller, deputados
Joo Lopes, Bernardo Jambeiro, Wenceslao Escobar, Rodrigues
Dria, Drs. Licinio Cardoso, Antnio lyntho, Sampaio Cor-
reia, Graa Couto, Graa Aranha, deputados Bezerril Fonte-
nelle, Teixeira Brando. Francisco Maciel, Eloy Chaves, Dr. De-
mtrio Ribeiro, General Berlamino Mendona, General Souza
Aguiar, commandante da Fora Policial, Dr. Pires e Albuqner-
que, Dr. Roberto Gomes, Dr. Clvis Bevilqua, Dr. Lima Min-
dello, Dr. Teixeira de Souza, Dr. Brioio Pilho, e ainda repre-
sentantes de associaes soientifloas e da imprensa, delegados
dos estados junto exposio, distinctas famlias de nossa so-
ciedade e grande numero de acadmicos de nossas faculdades
superiores.
A' hora determinada para a sesso o sr. Dr. lnglez de Souza
se dirigiu para a mesa acompanhando o sr. Ministro da Justia a
quem convidara para dirigir os trabalhos da reunio. j se
encontravam ento em suas cadeiras os seguintes con-
grossistas.
Ulyses Brando, Pedro Moacyr, Cndido Mendes, Sancho de
Barros. Esmeraldino Bande.ra, lnglez de Souza, S Freire,
Heitor Peixoto, Luiz de Castro, Enas Galvo, Souza Pitanga,
Adolpho Gordo, Lima Drumond, Ignaoio Tosta, Alvares Borghet
 30

Pedro Lessa, Carlos Gusmo, Marcilio de Lacerda, Clementino

do Monte, Paes de Mendona, Bento de Faria, Coelho e Campos,
Joo Luiz Alves, Frederico Borges, Pedro Jatahy, Adoipho
Gordo, Nascimento Silva, Thomaz Cochrane, Theodoro Maga
lhes, Severino Vieira, Nodden Pinto, Ovidio Roraero, Macedo
Soares,Paulino de Mello, Rego Monteiro, A. Coelho Rodrigues,
M. Coelho Rodrigues, Canha Vasconcellos, Didimo Veiga, Adher-
hal de Carvalho, Joo Marques, Thiago da Fonseca, Souza Pi-
tanga, Frederico Russell, Carlos Guimares, Arthur Lemos, Ger-
mano Hasslocher,Rodrido Octavio.conde de Paranagu, Myrthos
de Campos, Amalio Silva,Vicente Neiva.Moniz Freire, Deoclecio
Campos, Cesrio Alvim, Mrio Carneiro, Herbert Moses, Mendes
Moraes,Maximiano Figueiredo, Miguel Guimares.Caatro Nunes,
Eugnio de Barros, Souza Bandeira, Luiz Carpenter, Rodrigues
Dria, Castro Pinto, Pdua Rezende, Thaumaturgo de Azevedo,
Otto Theiler, vitorio Cresta, Annibal Teixeira de Carvalho,
Luiz Domingues, Cunha Machado, Solidonio Leite, Moraes Sar-
mento, Pinto Lima, Isaias de Mello, Barros Barreto, Octacilio
Camar, Manuel Cicero e J. B. oliveira Coutinho.
Depois que a orchestra de sessenta professores sob a re-
gncia do maestro Alberto Nepomuceno executou o Hymno
Nacional, o sr. Dr. Tavares de Lyra, tendo sua direita os Drs.
Inglez de Souza, presidente do Instituto dos Advogados,Milciades
S Freire e Esmeraldino Bandeira e sua esquerda os Drs. Cn-
dido Mendes de Almeida, Pedro Moacyr e Theodoro Magalhes
abriu a sesso.
O sr. Dr. Ingls de SouzaExm. Sr. Presidente da Repu-
blica.Minhas senhoras.Meus ilustres colegas. Respeitvel
auditrio.
O acontecimento rememorado este ano com uma Exposio
Nacional iniciou a emancipao da Ptria. Sugerindo ao Mar-
qus d'Aguiar, e inspirando mesmo, a Carta Rgia de 28 de Ja-
neiro de 1803, que abriu ao comercio estrangeiro os portos do
Brasil, o jurista Silva Lisboa induziu o Prncipe Regente ao pri-
meiro passo para a independncia politica da terra em que bus-
cara abrigar, na anci da fuga, a Monarchia Portugueza, amea-
ada nos fundamentos dinsticos pela ambio de Bonaparte.
Como se verifica do que hoje chamaramos aExposio de
Motivos da Lei de 28 de Janeiroa importante medida, justificada
pela interrupo do comercio da Capitania em razo das cri-
ticas e publicas circumstancias da Europa fora um efeito di-
reto da convulso que sofria o Velho Mundo e cujos estertores
derradeiros se amorteciam ao finar-se o Corso em Santa He-
lena.
Quando lhe foi possvel regressar ao antigo Reino, ou a isso o
foraram interesses da dinastia, nutria o Rei a convico de que
no tardaria o Brasil em separar-se da Metrpole, de tal modo se
haviam avolumado as consequncias daquelle seu primeiro ato
que transformara completamento a vida da Colnia.
 31
Bastara recordar o que era ento o comercio do Brasil para
se fazer ida da influencia da lei to hbil e patrioticamente
aconselhada por Silva Lisboa.
O cime dos descobridores e primeiros povoadores desta
parte da America, as guerras constantes entre as naes mar-
timas da Europa, a pouca segurana dos mares dificultavam e
tornavam perigosa a navegao singular e isolada, impondo o
sistema dos comboios ou frotas que a Companhia Comercio
do Brasil regularisara, mas s tora abolida em 1765, provavel-
mente por iniciativa de Francisco Xavier do Mendona Furtado,
espirito esclarecido e enrgico que, desde o seu governo nos Es-
tados do Maranho e Par, se levantara contra as frotas como
impecilhos liberdade da navegao e do comercio.
abolio dos comboios obrigatrios no produziu, porm,
todos os efeitos previstos o desejados por Francisco Xavier,
porque veiu logo o regime das companhias privilegiadas com
que Pombal, mais talvez por dio Companhia de Jesus do que
por convico de economista, sufocou a nascente liberdade do
industria para favorecer alguns negociantes de Lisboa ;e as Com-
panhias do Gro Pare Maranho, da Pesca das Baleias da Costa
do brazil, de Pernambuco e Paraiba, assinalaram o sistema do
famoso Ministro de U. Jos com o deplorvel resultado que a
Historia patenteia.
A' primeira dessas associaes foi concedido o monoplio da
navegao e da importao e exportao e trafico de escravos. S
ella podia navegar entre o Reino e as Capitanias do Maranho e
Par. Era a vendedor a nica, contentando-se com o lucro de
45 %. Tambm era s ella a comprar e fazer preo a todos os
gene- ros do paiz. As outras Companhias foram organizadas
nos mesmos moldes, nem cousa diversa se esperaria da Economia
Politica do tempo, em Portugal ao menos.
Para verificar de que modo entendia o Marqus de Pombal
a liberdade de comercio em cuja defeza o irmo se erguera
contra as frotas, no ha seno reler alguns documentos legisla-
tivos da poca, o Alvar de 6 de dezembro de 1755, que proi-
biu a vinda de comissrios volantes ao Brasil, os de 11 de de-
zembro do ano seguinte, declarando quaes os gneros quo
podiam levar ou trazer os marinheiros e mais pessoas em via-
gem do ou para o Brasil, na maioria gneros alimentcios, taxa-
tivamente fixados, com declarao de procednciadelles, podendo,
por exemplo, serem queijos do Alemtejo ou de Montemor e no
outros, passas, figos e amndoas do Algarve.
No admira que o celebre estadista cuidasse de regular
assim o comercio da Colnia quando, na prpria Capital do
Reino, elle procurava remediar, com o decreto de 19 de novem-
bro de 1757, a grande desordem e considervel prejuzo que
sentiam os vassalos da Coroa, e sobretudo as vassalas, em se
concederem licenas a estrangeiros para venderem pelas ruas e
em lojas toda sorte de comestveis por mido, licenas de que
abuzavam esses estrangeiros, vendendo tambm alfolas, obras
jerselim, melao e azeitonas, chegando ultimamente a introme-
 32

ter-se por umas novas fabricas at no ministrio... de assar

castanhas.
Do que foi o regime colonial ao tempo das Companhias pri-
vilegiadas do-nos segura noticia os alvars, cartas rgias e regu-
lamentos e mais do que esses atos da autoridade real o atestam
o vexame das populaes, a extrema carestia dos meio de subsis-
tncia, a misria e o entorpecimento deste colosso que parecia
fadado para melhores destinos. A reao contra a obra do Mar-
qus de Pombal extinguiu esse regimen de privilgios, mas o
comercio do Brasil continuou ainda de fato monopolizado pela
Metrpole, pois ficara em letra morta a concesso feita a
inglezes e hollandezes para comerciar nos portos da Colnia.
Era sempre pelos portos de Lisboa, do Porto e de Vianna que o
Brasil fornecia ao mundo o tabaco, o assucar, o algodo, o
arroz, an imaes e pssaros nunca vistos e essa madeira de tinta*
raria de que lhe veiu o nomo; e por elles recebia os produtos da
industria europa que a linguagem popular atribua Me
Ptria. Ameaava perpetuar-se assim a escravido comercial
com desconhecimento das naes mais civilizadas do globe,
tidas por herticas, perigosas, hostis e semi-barbaras. S do
Reino vinha a luz, com os objetos que representavam para o
colono ignaro o suprasumo do conforto, da civilizao e do luxo
moderno, coados pelo cadinho dos mercadores lisboetas ou por-
tuenses, em um paiz onde no penetrara a aragem reforma*
dora do sculo XVIII, e que se consolava das suas perdas na sia e
em Africa com as rezas de seus frades e as estroinices dos seus
fidalgos analfabetos. E' fcil de avaliar vista disso a
importncia da medida obtida por Silva Lisboa.
. Segando o senador Cndido Mendes, na sua otima e bem
documentada introduo s obras do Visconde de Cayr, o
movimento da exportao e importao f.iz-se logo sentir aps
1808, extraordinariamente em 1809 e 1810 e ainda mais em
1812. As estatsticas publicadas pelo Correio Brasiliense em
Londres, embora imperfeitas, do testemunho desse progresso
crematistico, resultante da abertura dos nossos portos ao co-
mercio mundial; mas no se limitaram a isso os efeitos da fa-
mosa carta dirigida por D. Joo ao Conde da Ponte, pois que, na
opinio do historiador Pereira da Silva, ella teve um alcano
superior a qualquer providencia politica ainda da mais subida
importncia, e aos desejos e intenes des seus.proprios autores,
importando em verdadeira revoluo que abalou todo o edi-
fcio social da Colnia. Mudou-lhe os costumes, alterando-lhe os
hbitos, transformo u-1 lie a vida, creanlo tende no ias novas e as-
E iraces mais elevadas. A liberdade comercial, diz ainda o
istorlador, o ilreito de relacionar-se com povos estrang -Iros,
a facilidade o o giro do trato, as comunicaes mercantis e
pessoaes que se abriram o que tenderiam naturalmente a cres-
cer, progredir e desenvolvur-se, acarretaram consequncias po-
litica esociaes no previstas pelo regente nem pelos seus conse-
lheiros*. Separaram-se por ella os interesses e necessidades do
Brasil dee Portugal. Desligou-se inteiramente a colnia da de-
 83

pendncia esojeio Metrpole. Bm despeito da sua condio

de provisria, firmava-sea sua emanoipaaocomercial e seriasua
consequncia natural, legitima e forada a emancipao politica
dos Estados Americanos, pelas fundas raizes que no solo o nos
espiritos creavam os novos interesses e idas proclamadas .
No parece exagerada a apreciao dos efeitos desse
grande ato do regente D. Joo, antes muito Justa e bem fun-
dada, mas se claramente se percebem nolle. e essa a opinio do
abalisado Cndido Mendes, a resistncia do Prncipe Regente a
to extraordinria medida e a dificuldade com que cedeu s in-
stancias do Marqus d'Aguiar para pol-a em pratica, seria te-
merrio atribuir ao seu verdadeiro inspirador e iniciador a im-
previso do alcance do uma reforma to ardentemente propu-
gnada.
Silva Lisboa, o nosso primeiro e at boje no excedido co-
mercialista, completara quatro anos antes da chegada da fam-
lia real ao Brasil a publicao dos seus Princpios de Direito
Mercantil, em que, mostrando a inaptido do Direito Romano e
das Ordenaes do Reino para servirem a um estudo desenvolvido
da Jurisprudncia Comercial, ia buscar na doutrina dos autores
estrangeiros, sobretudo dos italianos Straca, Ansaldo, Casa-
regis, Scaccia e no dicionrio de Jurisprudncia Mercantil de
Azuni, a substancia das doutrinas que adotava e o melhor cri-
trio para a soluo dos casos concretos.
Nascido na Babia, a povoao mais importante e comercial
do Brasil a esse tempo, Jos da Silva Lisboa cursara em Coimbra
com muita distino as Faculdades de Cnones e de Filosofia, e,
antes da sua formatura, obtivera por concurso o logar de
substituto das cadeiras de grego e hebraico no Colgio das Artes,
mas, conseguindo o bacbarelado preferir a vir exercer a advo-
cacia na sua terra, renunciando as vantagens que lhe assegu-
ravam na Metrpole os seus precedentes escolares e a situao
j adquirida. Secretario da Meza de Inspeco da Bahia, tivera
ensejo de conhecer praticamente as necessidades do comercio de
sua Ptria, e a predileo pelos estudos de Direito Mercantil
no podia deixar de afeioar-lhe o espirito a esse caracter
liberale largo, cosmoplita a bem dizer, que ao direito Comercial
imprimem as necessidades do comercio. O amor terra que lhe
fora bero, a preferencia assinalada que lhe dava sobre a Capital
do Reino, a cultura rara do seu espirito,os estudos de Economia
Politica em que se mostrou a par da cincia do seu tempo, no
podiam deixar de lhe ter gerado, com o sentimento da
necessidade da comunicao d ire ta do Brasil com as naes
civilizadas, a convico da influencia decisiva que esse fato exer-
ceria sobre o futuro da re-riao e, por tal, entrevisto a indepen-
dncia da Ptria e o seu crescente progresso.
Em um dos seus estudos de Direito Mercantil, que se ocupa
da Policia dos Portos e Alfandegas, titulo modesto que encobre
um verdadeiro tratado de Direito Martimo, e em nada cede aos
escritos no seu tempo em outros paizes, o escritor deixa por tal
forma expostas o em relevo as vantagens da livre navegao
7502 3
 34

e comercio que preciso no tel-o lido para duvidar da com-

preenso dn alcance da medida que libertava do monoplio o
comercio martimo do Brasil.
No ha quem ignore, escrevia Silva Lisboa, que a navega-
o um dos exerccios mais importantes sociedade e o so-
corro mais poderoso para as rduas o vastas emprezas do co-
mercio Por aquella sublime arte as extremidades do Universo
chegam de um certo modo a tocar-se, facili Ando oti meios com
que as naes mais afastadas se comuniquem as suas produ-
es, seus gostos e a sua industria; o os mares imensos que
pareciam feitos para as separar eternamente teem vindo a ser a
estrada amplssima e invedavelpara o seu comercio e unio.
Sendo a navegao o apoio do comercio exterior sem o qual as
riquezas do mais frtil territrio no podero chegar jamais
aqunlle valor necessrio para ani > ar e estender a sua repro-
duo, no ha individuo que lhe no deva reconhecimento oB
benefcios e inestimveis vantagens que elle procura ao gnero
humano, no s pela permutao do respectivo suprfluo, seno
tambm pela geral filantropia que propaga por todo o globo
ampliando as relaes da humanidade e promovendo indefinida-
mente o progresso da civilizao pela facilidade do reciproco
acceso, bonevolencia dos povos ainda os mais brbaros, destru-
indo estas animosidades e dios nacionaes que a ignorncia ou
falsa politica tem calamitosamente introduzido sob pretexto de
religio, usos, costumes e forma de governo !
A eloquncia ar lorosa com que defendeu a lei de 16 de de-
zembro de 1815 que elevou a Colnia categoria de Ileiuo, a
compreenso nitiia que elle teve de que esse ato punha fim ao
sistema colonial e monoplio da Metrpole, conforme escreveu
em um dos seus opsculos de Economia Politica ento dados a
lume, convence tambm do que o autor dos Princpios de Di-
reito Mercantil, versado nas letras francezas, no escapara a
influencia das idas propagadas por Montesquieu e Rousseau e
que corriam as escolas e eram o principal alimento da mocidade
inteligente ; mas sobretudo no e crivei que ficasse alheio ao
entusiasmo despertado pla independncia dos Estados Unidos
da America do Norte e que exaltava os moos brasileiros estu-
dantes da Universidade de Coimbra. O trgico insucesso da In-
confidncia Mineira certo teria advertido o bahiano de que se
no podia ainda lutar pela fora contra o despotismo portuguez
que aqui e l no Reino imperava, agravado no Brasil pelo sis-
tema colonial; mas segundo a feio do seu carater, a inclina-
o dos seus gostos, 08 conhecimentos de Economia Politica, e o
aspto pratico dos seus estudos no cessaria de agir para obten-
o de medidas legislativas capazes de solapar o edifcio secular
de carrancismo e i-annia, conforme se deduz de"todos os seus
^escritos; o insistindo com o Prncipe Regente, nas audincias
que lhe concedia no velho cazaro dos Capites Generaes, para
que abrisse os portos do Brasil ao comercio do mundo, teria a
encorajiil-o na teima a imagem da Ptria engrandecida e pros-
pera, quebrando os elos que a uniam ao pequeno reino europeu,
 .

&
entrando emancipada na senda que lhe traava o destino das
cousas humanas, a fatalidade histrica, e deslocando o centro da
atividade portuguesa para esto lado do Atlntico.
A carta de lei de 28 de janeiro de 1808 foi o ponto de par-
tida das nossas relaes jurdicas com as naes civilizadas,
conforme felizmente se exprimiu a moo apresentada ao Insti-
tuto da Ordem dos Advogados Brasileiros pelos Drs. Cndido
Mendes de Almeida e Carvalho de Moraes, para que se convo-
casse um Congresso Jurdico corameorativo do centenrio dessa
lei.
Na verdade, Colnia at ali, explorada tiranicamente pelos
comerciantes do Reino e pelos oficiaes da Coroa, era s por
intermdio da Metrpole que o Brasil, mera expresso geogr-
fica, podia participar dos beneflcl s da civilizao e do pro-
gresso do Ocidente, sendo-lhe impossvel compreender e pra-
ticar a solidariedade humana que decorre das relaes comer-
ciaes e jurdicas, com aquella universalidade no tempo e no
espao sonhada por Silva Lisboa no prologo do seu Tratado do
Seguro Martimo: non erit ali ares Rom alia Athenis, alia nunc,
alia post hac: sed apud omnes gentes et omni tempore, una
eademque lexobtinebit.
Portanto, s depois quj os estrangeiros puderam estabele"
cer comnosco permutas de mercadorias sem os perigos do con-
trabando, severamente punido, foi que o Brasil entrou na
comunho de direito, em que todos os povos colaboram para o
melhoramento da vidi social e o consequente aperfeioamento
individual, pela reao que a sociedade exerce sobre o indi-
viduo ; e como este ano a Exposio Nacional comemora o
grande acontecimento que foi inicio da nossa vida de nat,o,
no poderia haver melhor oportunidade para se inioiar a obra
dos Congressos Jurdicos peridicos, como base de uma grande
liga dos juristas nacionacs, destinada a estreitar os laos de
solidariedade brasileira, pelo estudo do direito e melhoramento
da legislao, no intuito de extinguir as inconsequencias dos
textos, as oorrntlas e balbrdias das interpretaes, incertezas
e contradies das jurisprudncias locaes, conforme se exprime
a moo aprovada pelo Instituto dos Advogados.
E que melhor patrono se poderia dar a essa obra seno o
jurisconsulto que primeiro sistematizou os estudos jurdicos
entre ns, que melhor sentiu a necessidade de fazer a Ptria
entrar na comunho universal do direito, e batendo-se vitorio-
samente pela abertura dos portos do Brasil ao comercio do
mundo, iniciou a obra emancipadora, merecendo do ilustre
Cndido Mendes o titulo de verdadeiro Patriarca da Indepen-
dncia ?
Por uma concordncia feliz e perfeita intuio do quanto o
desenvolvimento do direito importa ao nosso progresso mate-
rial e moral, foi a data da fundao dos cursos jri ticos, que j
o Instituto dos Advogados designara para a instalao deste
Congresso, escolhida pelo Governo da Republica para a inaugu-
rao oficial da Exposio, realizada com brilho e primor que
 36

atestam a sensvel mudana dos nossos velhos hbitos de mal

compreendida modstia ; porque a creaco das escolas de di-
reito completou a obra de Silva Lisboa, difundindo e facilitando
o estudo da jurisprudncia, liberta dos moldes ferrenh s e retr-
grados da Universidade de Coimbra, conforme era inteno ma-
nifesta do Visconde da Cachoeira, autor dos Estatutos do pr-
jetado curso juridico do Rio de Janeiro, depois aproveitados
para as escolas de Olinda e de S. Paulo.
Nada mais expressivo e justo do que a ligao ideal entre o
nosso progresso material e o grande acontecimento que lhe foi
inicio, encaminhado e presidido pela cultura efectiva e doutri-
naria do direito.
Certo que no bastou a inaugurao dos cursos de direito
em 1828 para pr desde logo o ensino jurdico sob o influxo das
idas j em voga nas naes mais civilizadas, a par do fen-
meno que se realizava na politica, como atestam os anaes da
Constituinte e a prpria Constituio de 1824. Debalde condem-
nara o Visconde da Cachoeira em 1825 a adoo dos Estatutos
da Universidade de Coimbra pelo nimio sabor juridico e de-
masiada erudio dos seus autores que enchiam o curso de
antiguidades e subtilezas, com descuido do direito ptrio, dos
princpios filosficos, da economia politica e da diplomacia e
direito das gentes. No era fcil vencer a rotina nem as tra-
dies trazidas de Coimbra pelos bacharelandas brasileiros que
aqui vinham completar os seus estudos. No eram s os estu-
dantes que eram jovens, escreveu o Dr. Joaquim Nabuco, dis-
creteando sobre a educao j uridica do seu ilustre progenitor, a
Faculdade (de Olinda) tambm o era. A pliade sada, nos
primeiros anos, dos nossos cursos jurdicos pode-se dizer que no
aprendeu nelles, mas por si mesma, o que mais tarde mostrou
saber. A instruo jurdica era quasi exclusivamente pratica;
aprendia-se as ordenaes, regrase definies do Direito Roma-
no, o Cdigo de Napoleo, a praxe, princpios de filosofia do
direito, por ultimo as teorias constitucijna es de Benjamin
Constant, tudo sob a inspirao geral de Bentham. No tinha
curso ainda entre oa estudantes a srie do expositores francezes
do Cdigo Civil, do Direito Penal e do Direito Romano, que
foram os mestres da nossa mocidade de 1850 em diante, no pe*
riodo que se pode assinalar pelo nome de Troplong. No estava
ainda traduzida em francez a obra deSavigoy, que at as reve-
laes da nova escola italiana, encerrou para raros iniciados os
mistrios do direito. Era o co-reinado de Mello Freire e de
Merlin.
O O programmado Visconde da Cachoeira era alias limitado,
e desde os preparatrios que elle suponha bastantes para habi-
litar matricula nas aulas jurdicas, latim, francez, retrica,
filosofia e aritmtica (excetuando as teorias um pouco mais
subidas das progresses e logaritmos) e geometria plana, at
o ultimo ano do curso, v-so bem que o presidia mais o desejo
de concorrer para a formao de um direito nacional,
independente do direito reinl, do que indagar de uma cienoia
 *
jurdica, resultante da evoluo das foras vivas da sociedade, e
por elas influenciada ou levantar cogitaes que ainda boje
preoccupam os que se interessam pelo desenvolvimento do en-
sino jurdico. E' verdade que pela fora de expanso que se
contm na cincia do direito (si tal nome lhe e permittido dar ) e
pela sua indole eminentemente social e humanitria que a
afeioa s generalizaes, espritos de escol, como foram Tei-
xeira de Freitas, Nabuco, Souza Franco, Paula Baptista, Ribas,
Tristo de Alencar Ai aripe e tantos mais que ilustraram as
letras jurdicas ou decretaram o direito por moldes novos, pode-
ram, posto que educados nos acanhados mtodos acadmicos,
chegar a cufminancias ainda no excedidas. Mas outro teria sido
o progresso da nossa iurisprudeooia, e muito mais rpido e geral,
se houvessem os seus dedicados cultores encontrado explanado e
aberto o campo de suas exploraes, facilitada a aquisio dos
princpios cientficos que devem guial-as e mesmo presidil-as,
segundo uma organisao de ensino jurdico que, conforme se
vos prope no questionrio da Ia Seco, parta da base, isto , das
condies da capacidade pedaggica, e chegue s questes mais
altas, entendendo no s com o programa dos estudos, mas com
a indagao da influencia do meio sobre o ensino e o dever do
Estado de tutelar a educao, contrariando a distineo de
Romagnosi o a amplitude de liberdade espiritual que delia
decorro.
Na base o ensino integral, cuja sobrecellencia j se no
discute hoje, na abobada a Filosofia do Direito relegando-se
para o seu logar de elemento histrico subsidirio o estudo do
direito romano, e para conseguir a transformao desejada que
alis se vae operando pela substituio do mtodo histrico e
filosfico ao silogistico que se apoia no texto legal como em
cnones da verdade revelada. Felizmente os melhoramentos
lentamente introduzidos no ensino do direito pelas sucessivas
reformas, desde Pedreira at Lencio de Carvalho, se ficaram
aquom do que teoricamente se puderia esperar, permitiram que
em momento azado, o abalo produzido em todos os espirites
pelo grande acontecimento de 15 de novembro de 1889,
despertando a iniciativa e uma corrente de idas novas para ns
ou recolhidas ao recato dos gabinetes de estudo falta de
occasio ou de estimulo, iluminasse o periodo da oita-dura, com
os decretos redigidos por Baptista Pereira, Coelho Rodrigues,
Carlos de Carvalho o Ruy Barbosa.
O primeiro desses legistas, cujos trabalhos tanto abrilhan-
taram o periodo do Oovorno Provisrio, deixando um rasto
imperecvel na nossa historia, aboliu a pena do morte, a pena
de gals, a pena perpetua, reduzindo todas as penas a uma s
espcie, e limitou ate quasi fazel-a desaparecer a antiga e falsa
noo de delitos particulares; estendeu o conceito da justifi-
cativa de legitima defesa, melhorou o regime penitencirio, e
se o seu trabalho tem graves defeitos, devidos precipitao
com que foi elaborado naquelle periodo de patriotismo fabril e
anci de reformas, assinala um grande progresso sobre o
 38

famos Cdigo Criminal de 1830, que alguns queriam ver impe-

rando sobre ns e os nossos netos, como atestado de sabedoria
nunca ultrapassada.
O Conselheiro Coelho Rodrigues o autor da lei do casa-
mento civil, mis a sua reforma no se resu niu em realizar a
antiga aspirao de um paiz novo que deseja libertar a famlia
da tutela teolgica, constituindo-a como organismo civil. A
me hrazileira deve-lhe gratido eterna pelo reconhecimento do
direito de suceder ao marido no exerccio do ptrio poder, o
que a t lera em dignidade e considerao ; e no esqueam os
que se batem pela reivindicao dos direit s dos filhos nataraes
que o decreto de 24 de janeiro de 1890 teve a iniciativa da dero-
gaco da lei iniqua de 2 do setembro de 1847, a qual, par um
movimento de democracia inversa,equiparou os filhos naturaos
dos plebeus aos filhos dos nobres, para o fim de no poderem
indagar da paternidade e trazerem assim perpetuamente o
tigma da filiao desconhecida, espiando a culpa ds pes.
Em uma simples lei de falncias, elaborada em 15 dias, o
Dr. Carlos de Carvalho conseguiu introduzir na nossa juris-
prudncia princpios quo a vivificaram, e reagindo sobre o
direito civil imprimiu-lhe feio moderna, social e humana.
Quanto aos trabalhos legislativos do Dr. Ruy Barbosa,
alguns de grande valor eco nomico e social, como a tentativa
da adoo da lei Torrens, excusado relembrai-os por que tod
is desmerecera deante do monumento levantado democracia
americana pela Constituio de 34 de fevereiro, que na sua
maior parte foi obra sua, e representa as ultimas conquistas da
cincia politica do nisso tempo.
A forma federativa tomada pela Republica, satisfazendo
antigas aspiraes, claramente patenteadas desde o inicio da
nossa existncia politica, seno desde que brotou nas Capitanias
a i la da independncia, no impediu, como muitas vezes se
tem afirmado, nem sequer embaraou a obra da solidrio lado
hrazileira, pela persistncia de um direito nacional, porque,
alm de ter reservado p ira a Unio a tarefa de decretar o di-
reito material, contrariando alias as tendncias particularista
de alguns membros do Congresso, o ato de 24 de fevereiro,
interessou a Federa o no cultivo das letras jurdicas, assegu-
rando a permanncia das Faculdades existentes e atribuindo
Unio a superintendncia do ensino superior, embora sem tolher
a ao dos Estados e dos ciiados,
E' verdade que a organizao judiciaria dos Estalos, inde-
pendente do Poder Central, ocasionou a diversidade e talvez a
contradio da Jurisprudncia, gerando as incongruncias
assinaladas na moo approvada pelo Instituto dos Advogados,
mas para debelar esses inconvenientes do redime, no ha como
o supre nu poder unificador da cincia, que sem receio da liber-
dade, antes vivendo nella, realiza a expontnea conoor imcia
das vistas particulares, o que no exclue nos casos especiaes as
variantes destinadas a atender a circuinstancias do tempo e do
espao em que a ao da justia se vai fazer sentir.
 39

Ser essa a tarefa dos Congressos Jurdicos que me caba a nunca

g .nhada honra de inaugurar. A Liga dos Juristas de todo o Brasil,
provocada por exacta intuio do problema, o meio de realizar essa
to desejada e desejvel unidade da jurisprudncia sem ferir a
autonomia estadual, nem tolheMhe a iniciativa de acordo com a
teoria da politica de experimentao que provavelmente influenciou
os legisladores constituintes. No desejo de faz ir o melhor, os Estados
ofereceriam uns aos outros, em fecunda emulao, os modelos de sua
organizao judiciaria e das suas leis de processo, incrementando o
progresso cientifico e facilitando as reformas, tarefa muito mais
simples, tratando-se de legislaes separadas do que quando se tem
de pr em jogo a maquina central e atender ao interesse de toda a
nao. Mas se aos que divergem da opinio dos constituintes na du >
1 idade da justia e do processo, os Congressos Jurdicos peridicos
oferecem um remdio de evidente vantagem, no menor a utilidade
da instituio para o estudo dos graves problemas que tanto agitam a
nossa vida constitucional, exigindo uma soluo imediata que se
poderia talvez obter, ao menos nos pontos mais urgentes,
perscrutando o verdadeiro sentido da Constituio, o espirito
republicano, e tirando delle, por uma jurisprudncia que no viva a
turturar-se nas arestas dos textos, mas desprenda o vo em busca da
ida que os preside, a norma regular e progressivada nossa vida
politica.
A Constituio lei viva, incrvel obcecao pretender oir-
cumscrevel a a palavras e frases com o sentido que lhes deram os
primeiros int irpretes.- Em toda a esfera do direito no diverso o
trabalho da Jurisprudncia, e quem conhece a historia constitucional
da America do Norte sabe de que modo o gnio politico de Marshall,
aliado a extensos o variados conhecimentos jurdicos, desenvolveu as
foras latentes da Constituio dos Estados Unidos ao ponto de se
dizer delle que foi o reuator de uma segunda Constituio.
A suas interpretaes, escreveu Story, trazem memoria alguns
grandes rios da America que, recebendo em o imlnbo as aguas de
muitos tributrios, despejam no oceano a sua prpria corrente,
profunda, clara, irresistvel.
Essa tarefa da Jurisprudncia seria, sem obstculos, completada
por leis regulamentares, como j em parte aconteceu com a questo
dos impostos de importao o intr-estadoas, tornando
desnecessria ou pelo menos adiavel uma reforma constitucional
para atender aos reclamos mais prementes da opinio, principal'
mente os referentes administrao da Justia e s violaes dos
princpios bsicos da organizao republicana, atribudas aos
governos dos Estados e que se evitariam por uma sizud, inteligente
e oportuna interveno da Unio uos termos do art. 6% problema que
vos proposto no questionrio da SP Seco, n" s, quanto
natureza ia interveno, direito federal independente da r -quitao
dos governos estauoae, o que se afigura indubitvel em face do
texto do art. 6 combinado oomo art. 80, e do prprio conceitq da
federao resulta, oomo quanto
 40

ao significado que se deve dar expresso Governo Federal,

uzada pela Constituio, palavras que, segundo a mais pura
concepo do regime, exprimem sem duvida funo do Poder
Executivo, agindo dentro da esfera que lhe traam a Constitui-
o e as leis, tornando, por isso mesmo necessria a colaborao
dos outros rgos da soberania nacional; do Congresso pelo
declarao, approvao ou suspenso do estado de sitio, pela
mobilizao da Guarda Nacional ou milcia civica, pela concesso
de amnistia; o Poder Judicirio por via do habeas-corpus, das
revises criminaes, do recurso extraordinrio, ou mesmo das
aes originarias quando possam ter logar.
Nem se pretenda que por tal modo se ofende a autonomia
estadoal, assegurando o despotismo do Presidente da Republica
; porque quando as circunstancias exigem a interveno do
Governo Federal, no sendo simplesmente para a execuo das
leis e sentenas federaes, em que o Poder Executivo age em
virtude de deliberaes de um outro Poder, a interveno e
inseparvel do estado de sitio, supe uma grande perturbao
do regime, e nesse caso excepcional 6 prefervel confiar no
critrio do Presidente da Republica, representante do interesse
nacional e em regra alheio s lutas dos provincianos, do que
enfeudar o prestigio da Nao ambio e capricho dos rgulos
estadoaes, entronizados pela violncia ou pela fraude.
Embora de importncia secundaria em relao a esta, as
outras questes aventadas no questionrio desta seo no
deixam de interessar, muito particularmente a 5", que se refere
aplicabilidade do art. 68 organizao do Distrito Federal,
sede do Governo da Unio, devendo adaptar-se a moldes especiaes
para que a aco do Governo no possa ser embaraada de qual-
quer modo por outros Poderes autnomos : espcie de pequena
republica, diretamente governada pelos Poderes federaes, ter-
ritrio modelo onde se manifesta melhor o gnio da nao, pela
convergncia de todas as vistas e interesses, e onde se ensaiam
as reformas para o aproveitamento do paiz.
O exemplo das naes mais adiantadas tem demonstrado
que as grandes capites no se podem comparar aos demais
municpios do paiz, por mais importantes e populosos que
sejam ; no uma questo de extenso ou de diferena de
gro, mas de natureza politica, econmica e financeira, como
observa Ducrooq.
Em Londres, na Ptria clssica da liberdade, o magistrado
municipal tem menos latitude de poderes do que qualquer pre-
feito de aldeia, e em Paris, desde os primeiros tempos da dinas-
tia capetingia, a autonomia municipal tem sempre cedido A ne-
cessidade de concentrar nas mos da autoridade uma certa
soma de poderes de natureza comunal.
Assim no 6 s com a lio dos paizes de forma federativa,
organisados pelos moldes que adotamos, que se justificam a
situao excepcional do Distrito Federal e as restries postas
s liberdades municipaes.
 4t
Outro departamento em que a aodos Congresios jurdicos
se ha de fazer mentir melhor, o do direito civil, para o preparo
de reformas parciaes, mas harmnicas e inspiradas no mesmo
pensamento humanitrio e social que tem dirigido os nossos
melhoramentos em outros ramos da jurisprudncia, o que veiu
facilitar sobremaneira o abortamento da tentativa de um Cdigo
Civil, como j o demonstram algumas leis ultimamente votadas
pelo Congresso, sobresaindo a todas ade 31 de dezembro do ano
prximo findo, que alterou em beneficio do cnjuge superstite a
vocao hereditria, aumentou a quota disponvel dos bens do
decujos, e permittindo clausular a legitima, robusteceu, o ptrio
poder assegurando o futuro dos filhos contra a imprevidncia, a
captao e a fraqueza d'animo.
Quem pde, porm, falar do objeto do direito civil e da me-
lhor distribuio das suas matrias, quer para o ensino, quer
para uma codificao, como prope o questionrio, sem cogitar
logo da necessidade de extinguir quanto antes a antiga dicoto-
mia do direito privado, a distinco entre o direito civil e o
comercial, em vista das circumstancias, e das razes que deter-
minaram a formao especifica de direito mercantil 1
As tendncias do legislador brazileiro tm-se afirmado
ultimamente no sentido da unidade, apesar da infeliz insistncia
do projeto do Cdigo Civil, baseada em razoes que no resistem
a mais perfunctoria analise o talvez no seja esse o motivo
menos fundado para condenar perpetuidade do olvido, em que
jaz, essa tentativa de perpetuar o domnio do direito romano,
apurado e definido pela metafsica allem nas aberraes de
Rudolff von lhering, com o esquecimento das conquistas da
cincia do nosso tempo e acentuado repudio do espirito hu-
manitrio e cristo da codificao justinianica.
As questes suscitadas no questionrio desta seo e que se
prendem em alguns pontos s de direito internacional, como a
extenso dos direitos civis s pessoas jurdicas de direito pu-
blico ou de direito privado, e a equiparao das pessoas jur-
dicas estrangeiras s nacionaes, suecesso do Estado, a possi-
bilidade de estabelecer o direito civil comum, ao menos s
naes da mesma origem e do mesmo continente, so do mais
palpitante interesse, conviudo notar que esta ultima questo, que
parece trazer em si mesmo a resposta negativa, pela natureza
especial do direito civil, se resolveria talvez pela prevalncia do
principio do domicilo como regulador da capacidade das
pessoas, pois o que mais importa, no tanto que as rela es de
familia e de propriedade se regulem em toda a parte pela mesma
lei, mas que a lei reguladora seja sempre definida e sujeite ao
seu imprio todos os habitantes do territrio da nao.
O principio subjetivo da personalidade da lei, medida de
desconfiana e hostilidade reciprocas dos povos, deve ceder defi-
nitivamente o passo ao principio do domicilio,e em um paiz, como
o nosso, em que colnias numerosas e importantes oocupam vasta
extenso do territrio ptrio, de alta convenincia politica
 42

como de justa reivindicao de nossos brios de civilisados, pu

gnar sempre pela sujeio lei naciunal de todos os que nos
vm pedir a larga hospitalidade, que a nossa Co libe-
raliza, e colaborar cornnosco no adiantamento moral e material
do Brasil.
Quanto s outras questes do direito civil, a egualdade do
direito doa cnjuges, o divorcio, a liberdade de testar, so
pontos em que ainda est longe o acordo, porque no so meras
teses de direito civil, mas questes sqciaes, politicas ou reli-
giosas era que pela anarquia reinante nas idas se torna difcil
encontrar o terreno da conciliao, o o legislador nade ser caute-
loso o prudente, para no decretar um direito que fira as crenas,
princpios e convices ntimos, que afVtem a prpria Uber-
dade moral do cidado; e o exegeta jurista dve liraitar-se a ir
recolhendo os elementos de estudo e informao que, permi-
tindo-lhe auscultar o corao do povo, vo preparando a con-
struo do novo direito, como dse volvimento do existente e
realizao das aspiraes legitimas da nao.
Pela sua natureza pratica, as questes do direito comercial,
submetidas ao vosso exame so, pelo contrario, das que podem
ser resolvidas de pronto e convm que o sejam.
No ha ainda dous anos que os sindicatos mercantis e. so-
ciedades ci operativas foram regulados entre ns pelo decreto
n. 1 .c>37, como no ha seis anos foram admitidos pelo decretq
n. 976, de 100 i, oa sindicatos agrcolas, nos quaos se compro -
endaffl os que toem por objoto a creao do gado ou a industria
pecuria; no ha tempo, portanto, para se apreciar, pelos
resultados, o que possa ter de acertado, inconveniente ou dete-
ctive o regime institudo pelo legislador brasileiro, mas pde-se
fazer o estudo pela legislao comparada e pela doutrina e
eonvenieniias do comercio ; o estudo da maior relevncia
para orientar a opinio, chamar a ateno do publico para esse
novo aparelho destinado a prestar os maiores servios,
substituindo era parte ai velhas molas do maquinismo das
sociedades mercantis ou suprindo lhe as deficincias, prin-
cipalmente diante do descrdito em que decidi .aim-nte se en-
contra a sociedade annima, o mais poderoso instrumento do
progresso industrial, q e o fantstico jogo bolsista no binio
fatal, 6, digamo-lo tambm, a nosa natural indiferena e a be-
nvola tolerncia das autoridades tornaram por muito tempo
imprestvel.
As tentativas feitas aqui e em S. Paulo para a adoo entre
ns dos titules denominados warrants >, mesmo aps o decreto
n. 6.544, de 17 de setembro do ano passado, que Ibes regulou a
emisso, no tm encontrado a aceitao obtida em outros
paizes e que tantos servios prestou ao comercio, facilitando o
uzo legitimo do credito e libertando por elle o negociante das
necessidades do uma venda imediata, assunto este da maior
atualidade diante da crise demorada que atravessam oi
prinoipaes uroduotos da nossa exportao ; o caf, a borracha e
o assucar.
 49

I Quaes as causas da repugnncia patenteada pelos nossos

comerciantes por esse excelente meio de mover mercadorias
sem deslocal-as, e que medidas legislativas podero fazel-a
desaparecer ?
E' antiga, atual e momentosa a questo da falncia comer-
cial e a neceisilade de uma lei que concilii a profceo devida
aos devedores de boa fe os legtimos interesses dos credores.
A reforma de 1890, contra cujo regime se levantaram tantas
reclamaes infundadas, sofreu alteraes sensveis com o
decreto de 16 daagosr.o de 1902, cujas imperfeies, apezar da
tentativa de corrlgil-as no bem elaborado regulamento de 12 de
junho do ano seguinte, logo mostraram a necessidade de uma
reforma tentada pelo deputado Paranhos Montenegro com um
projeto de lei que no logrou ainda a aceitao do Congresso
'mo no mereceu a aprovao dos competentes.
Estudando esta questo ha oito anos, o Instituto dos Advo-
ados at-ibuiu a causa principal dos inconvenientes demons-
frados pela execuo do decreto n. 917, de 1890, ano ter ficado
bem acentuada a necessria separao da responsabili Lade
crimmal e da obrigao comercial, e con equente confuso do
interesse da justia publica com o interesse privado dos cre-
dores, de forma a crear uma dependncia da aau penal da de-
liberao dos ofendidos pela culpa ou dolo do falido, e a dar lu-
gar imounidade dos mais fraudulentos devedores.
Levado por essa ida e pela convico de que os defeitos
daquelle decreto eram mis de forma do que de essncia, o Insti-
tuto formulou um projeto de lei em cinco artigos, que mereceu a
aprovao de um dos legistas mais estudiosos da matria, o Dr.
Carvalho de Mendona, autor da monografia sobre falncias
que faz autoridade ao foro.
O projecto visava assegurar a efectividade da responsabi-
lidade penal, deslocando para o falido o nus da prova de au-
sncia de culpa ou dolo, ordenava a arrecadao imediata dos
bens e livros do falido, institua o interrogatrio publico, dava a
qualquer interessado o direito de promover a ao penal,
regulava a cesso de bens, instituio de grande alcance
humanitrio e pratico, e tirava concordata o efeito de obstar a
instruco criminal da falncia e de prevenir a acj penal; o
ainda hoje, apesar de tantas discusses e controvrsias, o re-
gresso ao regime do decreto n. 917, de 1890, com os retoques
propostos pelo Instituto dos Advogados, parece ser a melhor solu-
o do problema.
Na situao de surto industrial e evidente progresso ma-
terial e moral em que se acha a nossa Ptria e de que a
Exposio hoje inaugurada eloquente testemunho, no ha
talvez questo de maior interesse do que o desenvolvimento dos
meios de transmisso do pensamento e transporte por terra e
por mar e da legislao adequada para favorecei o e
incremental-o.
E' notria a deficincia do nosso direito em relao s es-
tradas de ferro que, afora os regulamentos administrativos, se
 44

regem ainda pelas disposies do cdigo de 1850, tocantes aos

condutores de gneros e comissrios de transportes, um pouco
modificadas pelo uzo e adaptao das normas mais adean-tadas
do direito martimo; mas sobretudo o comercio de mar que no
momento histrico que atravessamos mais exige a nossa ateno
acurada, porque o progresso da nossa marinha mercante, frota
subsidiaria e viveiro de tripolantes para a madrinha de guerra,
importa, mais do que qualquer outra industria de transporte, ao
nosso prestigio, segurana da integridade nacional com as
fronteiras histricas reivindicadas pelo Baro do Rio Branco, e a
manuteno da paz na America do Sul, pela qual o Brasil deve
velar, obrigado pela sua situao geogrfica, pela sua
civilizao, pelo seu papel histrico e por ter, primeira nao
no mundo, inscrito na sua carta fundamental a proscrio da
conquista e o arbitramento internacional.
No ha negar a importncia das sete interrogaes que
constituem o questinario da seco de direito criminal e seis
delias se prendem em um pensamento harmnico.
Uma das questes mais graves do direito penal a da le-
gitimidade da priso preventiva, esse conflito sempre possvel
entre a tutelada ordem jurdica e a liberdade individual, a ir-
roparabilidade do dano causado ao individuo proclamado
inocente pela sociedade que o sequestrou.
Admitida, porm, a priso preventiva, em nome da utili-
dade social, ou mesmo, como pretende Garofalo, em nome do
interesse do prprio acusado, deve-se, na execuo da pena
temporria restritiva da liberdade, descontar o tempo da priso
preventiva ? Esse desconto deve ser obrigatrio, como decorre
do art. 60 do cdigo, ou convm abandonar aos juizes a facul-
dade de ordenai-o, conforme as circu instancias especiaes em
que foi o processo organisado e o carater do criminoso ? O
desconto ass.m eetuado, deve ser total ou parcial, abatendo-se
a sexta parte, segundo o critrio do art. 40J do mesmo cdigo?
A discusso dos dois primeiros quesitos s se verifica no
terreno da doutrina, de jure constituendo , porque o disposi-
tivo do Cdigo formal, mas sobre se o desconto deva ser
total ou parcial a exegese varia, ainda que a jurisprudncia se
tenha pronunciado no sentido do desconto com abatimento da
sexta parte, de accrdo com a concluso aprovada pelo
Instituto dos Advogados, pelo que urge fixar a inteligncia do
texto com uma interpretao autentica.
Tambm s no terreno especulativo pde sofrer exame a
extino das penas perpetuas que foi uma das inovaes do
Cdigo de 1890, cujo regime no se pde deixar de ter em
vista quando se enfrentam o problema da reincidncia perma-
nente e o sistema das sentenas chamadas indeterminadas, que
tanto preocupam os estudiosos do assunto, o primeiro pela
dificuldade de conciliar o principio da agravao da pena com
a possibilidade de exagero e complicao, nos casos de incor-
rigibilidade do delinquente, mesmo pelo sistema ingloz de agra-
 45

vaco progressiva ; e o segundo pelo risco de confiar ao juiz

SSTtffSSSSTd arbtrio qae o levaria a impruma priso
oerDetua se no determinasse desde logo o mximo, contra-
rfando assim o pensamento do Cdigo, pelo desejo d na extre-
St individualismo da pena qae, com a ^rf^mSVea vidual,
constituo,
m d
segundo Saleilles, a frmula do Direito Penai
O stetema, porm, das sentenas indeterminadas, sema
fixao do mximo da pena no contraria somente a teoria
dnosso Cdigo Penal, mas na pratica encontra dificuldades de
maior monta, pois residindo elle na individua isaao judi-cfal
dTe?resso,Pque.no pde prescindir de, auxilio da admi-
nistrao das penitenciarias, vem a ser, na verdade, aos carce S
ou administradores de cadeias, que ^^"fjJJ aDunico e
particularisar o critrio de apl cao da pena, o qae SSu os em
nicos e verdadeiros rbitros da liberdade do dTunqfnte, seS
que para isso offeream garantias de compe-
tenc a e
P o r imrt&o lgica, a oreao de conselhos ou comias de
vigilncia das prises ou instituies anlogas.visa Surifa
deficincia do aparelho administrativo e remediara
iSmnetencia dos carcereiros, mas essa,vigilncia se deveria
SanXmar em assistncia aos indivduos que regressara a aa
socffi depois de concludo o tempo de represso ^im modo de
organizar essa assistncia, de que tanto cogitam os Sogos?
evitando que, abandonados a si mesmo, os regressos dforilo
recaiam na pratica do crime, levados pela misria o eirrlnulsa
institiva que sofrem do publico, problema pra-

a subordiaao, toa ordem o disciplina .militar.

Apenas trs questes so offerecidas a consideraodo.Con-
gresso Jurdico Brasileiro pela seo de direito admims-traUvo;
a primeira referente nova situao creada a F^eda Nacional
quando em juzo, como sujeito de direito ndo estado atual do
direito administrativo combinado.comi o Sfreit?civil; duvida
que resulta do nosso direito constitucional a darazo deiser da
organizao da justia federal no nosso Ltomf politico; a
segunda questo entende com uma das dis-uosfees
SSucionaes mais discutidas a descriminao da
eSadWtributaria da Unio e dos Estados. No Primeiro mo-
mento S se se seguio inaugurao do nosso regime, pare-
!?,*? TTninnse desDoiara em avor dos Estados de todas
^Airl^S^eTXcom^e acudiria s complexas necessidades
nadonaes, custeando os servios quo lhe ficaram a
 46

cargo, e houve quem pedisse um curador para a Unio. Os fatos

provaram que o receio era infundado, e as dificuldades com
que lutam os EgtaduS para satisfazer as exigncias dos seus
servios mais indispeos veis mostram que, se a soluo pde
hoje ser diversa da que a primeira impresso oferecia, nem por
isso menos necessrio estudar a descriminao daS rendas
federaes e estaduacs ora face da lio dos algarismos. A terceira
questo prece enveredar pelo que se tem convencionado
chamar socialismo do Estado, mas que no se assustem com a
palavra os partidrios do liberalismo econmico, porque a ida
da municipalizao dos servios pblicos ou a concentrao nas
mos do Governo municipal dos servios urbanos merece ser
estudada imparcial e desprevenidamente, atendendo A
necessidade de facilitar a vida nas povoaes, principalmente nas
capites, pondo ao alcance de todas as bolsas o gozo dos
melhoramentos urbanos quo jure cum reliquo po-pulo o que
s so pde talvez obter afastando de sua explorao todo o
intuito de lucro; sendo de ponderar que, ntiiizando-se
ordinariamente do solo publico, ou do sub-solo, a que impem
uma espcie de servido, esses servios importam em restrio
do dominio publioo, o que tira & tose sujeita ao exame do
Congresso Jurdico toda a conjetura de tender invazo da
propriedade privada. Resta o debate da competncia ou ca-
pacidade pratica da administrao publica em relao com a
economia particular, mas no ponto de vista em que se colocam
os partidrios da explorao direta dos referidos servios pelo
Estado ou pela Comuna, a maior cogitao no 6 do lucro
imediato ou do rendimento liquido e remunerao do capital,
empregado seno das van (.age ns indirectas auferidas pela
maioria'dos cidados, reprezeniando o bera estar das classes
menos favorecidas da fortuna que constituem a imensa maioria
do povo.
Quando se celebra a abertura dos nossos portos ao comer-
oio estrangeiro no se p.iderd esquecer a importncia sempre
crescente do estudo da situao Jurdica perante o direito in-
ternacional dos sditos ou cidados de potencias estranhas pro-
tegidos pel is leis particulares de sua Ptria, e do condito das
leis particulares das diversas naes, que se complicam na
medida do progresso delias e proporo que se facilitam as
viagens, que cessam os bices postos liberdade de circulao
e aumenta o respeito pessoa e propriedade do estrangeiro,
que i no o inimigo (hostis) do direito antigo, mas o hospede
(hospes) que se recebe de braos abertos e a quem. com avano
considervel sobre as legislaes dos povos cultos e que muitos
consideram imprudente, asseguramos, como aos nossos patrcios,
a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, & segu-
rana individual e propriedade, a mais completa eguldade de
direitos civis. Dessa frequncia pngressiva das relaes entre
cidados de diversos paizes nasceu a preferencia dada s
questes de direito internacional privado no questionrio


da seo de direito internacional de que outr'ora se considerava

parte, no obstante a diferena de objectos e fins e principal-
mente da esfera de ao ; preferencia que se justifica pela
relevncia dos problemas que interessam ao direito civil, ao di-
reito penal, ao direito cimercial e ao administrativo e peia maior
eficcia que sobre a sua soluo possam ter os legistas, ao passo
que no direito publico internacional, por emquant e at que a
exata compreenso de uma s politica e das verdadeiras
convenincias da civilizao faa preponderar a razo e o
direito, ainda a voz do canho a ultima ratio e o direito
supremo.
Eis-nos chegados derradeira parte desta apreciao su-
maria do questionrio submetido ao Congresso Jurdico Bra-
sileiro e justamente quella que parece entender mais pro-
ximamente com a necessidade da reunio peridica dos Juristas
para remediar aos inconvenientes da dualidade da magistratura
e das leis do processo, visando estabelecer a unidade do direto
adjetivo sem desrespeitar os preceitos constitucionaes, e evitar
que a existncia de uma justia estadual, autnoma, cu. as
decises nas matrias de sua competncia pem termo aos
processos e s que.ste >, salvo quanto ao habeas corpus ou ao
espolio de estrangeiros, destrua a unidade do direito material
que a Constituinte reservou para a Unio como o mais force elo
da unidade nacional. O alargamento do conceito racionai e
lgico do recurso extraordinrio, crua do pela Constituio, das
decises que versarem sobre a validade ou aplicao das leis
federaes, teguudo a tendncia que se parece ir m tnifestand no
Supremo Tribunal, a convenincia da instituio das Relaes
Federaes, tribunaes de segunda instancia que conheam de
muitos casos hoje afetos ao Supremo Tribunal, a extino da
dualidade da magistratura no Districto Federal, concorrero
certamente para conseguir-se esse desidera-tum. se a taes
medidas se adaptar uma reforma conveniente das nossas
obsoletas, absurdas e perigosas formas processuaes, conforme a
necessidade por todos sentida, e que provocou do Instituto dos
Advogados a nomeao de uma comisso de jurisconsultos o
advogados prticos para rndicar-lhe os lineamentos. Prova do
interesse despertado pela questo do processo est na
oircumstancia de se ocuparem delia quasi todos os questionrios
oferecidos ao Congresso e isso pela dificuldade de fixar a linha
divisria entre o direito ao e a ao-processo, rodas do
mesmo maquinismo, na frase de Manfredmi, endon-tadas entre
si, no podendo andar uma sem que a outra se ponha em
movimento.
Trabalhar para que da convergncia de vistas e da unidade
da doutrina jurdica resulto a formao espontnea de leis de
processos adequadas manuteno da unidade do direito privado|
pela unidale da jurisprudncia ; congregar periodicamente os
legistas de todo o paiz, oferecendo-lhos ocasio de se conhe-
cerem e de trocarem idas o impresses, de exporem os seus
 48

trabalhos, inoital-os a aumentar a produo de obras dida-ticas

ou cientificas, no esquecendo as que disserem respeito
organizao e mtodo do ensino jurdico, eis uma tarefa de alta
relevncia pratica e de patriotismo, e digamos tambm de
progresso cientifico e moral, porque do contato dos homens
sados dos quatros cantos do paiz, e dentre os que mais se
preocupam no Brasil com as questes sociaes, pela natureza
eminentemente social da jurisprudncia, de esperar, em tempo
no muito remoto, a vivificao do direito clssico, a substi-
tuio do antigo conceito do direito pelo que resulta da espon-
taneidade popular, fecunda e livre, reagindo contra o critrio
doutrinrio, puramente racional, do legislador. Em uma nao
que pretende ter o seu logar entre as mais civilizadas do globo,
que inscreveu na carta fundamental o principio do arbitra-
mento, a proscrio da guerra de conquista, a abolio da pena
de morte, a egualdade civil, a liberdade espiritual em toda a sua
mxima plenitude, no ha receiar-se perpetue o domnio do
direito romano, com a sua inlluencia avassaladora de todas as
atividades humanas e as pretenes politicas dos seus
renovadores que querem remodelar o mundo a feio antiga no
interesse da ditadura providencial do povo allemo.
Busquemos nas tradies nacionaes, nas conquistas que
temos feito, moraes, cientificas, econmicas e sobretudo poli-
ticas, j que impossvel separar o direito da politica, imprimir
s nosas leis alguma cousa de novo, do nosso prprio carater
edas nossas necessidades, segando os reclamos que nos vem de
todo este vasto territrio brasileiro. Ponhamos de parte os
preconceitos de escola, os sistemas fechados, guar-demo-nos do
domnio da losrica implacvel de von Ihering, que tanto seduz a
mocidade inteligente, desconfiemos desse doutrinrio feroz que
ousou compadecer-se de Shyllock, saindo do tribunal ao pezo da
maldio de todos, entregue prpria ignominia, e, que.
lamentando o sacrificio do direito, no enxergou o triunfo
glorioso da justia sobre o direito, da moral sobre a lei, que j,
na tragedia d i Sophocles, Antigone formulava como a vitoria da
lei no escrita sobre o pensamento de um homem. Sejamos
americanos, mas sejamos principalmente brazileiros ; apreciando
devidamente o contingente filosfico e cientifico que nos
fornece o velho mundo, saibamos distinguir as grandes c
imortaes conquistas da cincia a servio da humanidade e da
moral, desses desvios da inteligncia e da moralidade que,
sobre a falsa base de um direito organismo, de um direito que
nasce e evole dentro de si mesmo e fim cm si mesmo,
sagrando as tradies do direito romano mdio, duro como a
couraa do legionrio que o levou pelo mundo conquistado,
assenta a politica da civilizao pelo tiro de pea, do esmaga-
mento das naes fracas, a politica colonial e imperialista.
Desse perigo temos escapado at aqui, graas & ndole do
povo e ao enfraquecimento da cultura clssica ; forcejemos por
no nos deixar arrastar, como na tentativa do Cdigo Civil,
peio espirito do direito romano, que perpetua o Direito Injusto*
 49

o Direito Imoral, isto , a luta trgica e milenria dos poros

contra o Despotismo e a Violncia.
Neste logar, ao sop do soberbo Po de Assacar, teste-
munha impassvel do antigos dramas, onde, celebrando a festa
da Paz e do Trabalho, iluminada pelas maravilhas da eletri-
cidade, a antiga Vila Velha se transforma em Vila Monu-
mental, Estacio de S fundou, com esteios de pilo a pique e
caules do gramneas, a futura Capitai do Brazii. E para mostrar
confiana no que nas das do tempo se considerava direito dos
portuguezes, e atestar a resoluo de no mais abandonar a
terra em que assentava a sua tenda, mandou voltar para o Reino
os navios em que viera a expedio, tirando assim toda a
esperana de regresso aos seus soldados.
Era uma rutura com o Velho Mundo, para o qual no mais
deviam volver w olhos saudosos dos aventureiros, uma renuncia
da civilizao lusitana que descambava nas trevas da supersti-
o e do boaterio, para afogar-so. doze annos mais tarde, em
ondas de sangue o do p na plancie desolada de Alcacer-Quibir.
Entre o Atlntico intrmino o o vasto lagamar, ladeado de
montes de uma beleza extranha, assentava o bero do futuro
Imprio previsto por Gabriel Soares, pois desde ento se inicia
a comunho de povos tendente formao remota da nacio-
nalidade.
Essa nao ergue-se hoje, cnscia do sou valor e segura do
papel que lhe cabe no concerto universal.
A cidade de Estacio de S, estendon-lo-se pelos vales, su-
bindo morros acima, perde a feio triste, acanhada e escura de
um reduto colonial, e transmoda-se de sbito, como por va-
rinha de condo, na mais bola cidado da America do Sul, em
([no o mar altivo e as risonhas enseadas, os picos alevaotados e
solonus, as colinas suaves, o casario sbrio, esbatido pelo sol,
ou confundindo os contornos indecisos na gradao luminosa
do rosrio de diamantes que coleia pelas praias, miran-do-so
fantasticamente nas aguas da bania, oferece um aspeto original e
nico, surpreza o encanto de estrangeiros, orgulho de todos nos.
A contemplaro do que hemos feito no progresso material,
industrial o artstico, atestado pelo xito brilhante da Exposio
Nacional, anima a convico de que, se no devemos dispensar
de todo o contingente do direito estranho para o desen-
volvimento e aporfeiamento do nosso, com o qual tambm
concorremos para a civilizao universal, ao menos podemos
fazer obra nossa, rompendo a sutorUinavo necessria em que
temos jazido dai legislaes estrangeirai; o se engenheiros,
cientistas, industriais, literatos e artistas, com justificado
orgulho, reivindicam a independncia do Trabalho eda Inte-
ligncia Brasileira, tambm os nossos trabalhos jurdicos
mostram que J somos bastante crescidos para pr-dt-r andar
sem o auxilio da mo alheia, e mesmo para influir por nossal
vez sobre a marcha de outros povos.
7*92 i
 Proaigamos, pois, na remodelao do Direito Nacional, pon-
derando as necessidades mesologicas do nosso vastssimo terri-
trio, unido sob a aao da mesma lei, as condies do nosso
organismo econmico, a formao das camadas de populao
que a imigrao nos traz, levando em conta as convices, os
sentimentos o as crenas do povo, pois s assim se far obra
legitima e duradoura; e das entranhas da nossa historia sair o
Direito que se destaca o separa da matriz para viver vida nova,
afastando de si, para que no voltem a entorpecer-lhe o
caminho, nem a enfraquecer-lhe o animo; os elementos respei-
tveis, mas agora insorviveis, de um passado extinto. Tareia
ingente, difcil, colossal, mas patritica e digna quo deve sempre
ser apontada a toda a reunio de homens da lei, como a mais
meritria de todas, porque o Direito a prpria vida da nao.
Ha cem annos o jurista Silva Lisboa abria os portos do Brazil
ao comercio do mundo, para que por elles entrassem a
civilizao e o progresso.
Pois que contemple agora o mundo o resultado dessa obra de
saber e de patriotismo e diga se pela civilisaoo e pelo Direito
temos sabido honrar a memoria desse grande homem.
Terminado o discurso que foi muito applaudido, a or-chestra
tocou o preludio dos mostres cantores deNuremberg. Seguio-se
a leitura dos nomes dos delegados dos Governadores e dos
Tribunaes Superiores dos Estados e das Faculdades de Direito,
pelo secretario geral interino o Dr. Theodoro Magalhes. A
orchestra fez ouvir, depois desta parte do programma, a
Marcha da Coroao, do maestro Saint Saens.
Teve ento a palavra o orador do Instituto dos Advogados,
o Dr. Pedro Moacyr, para pronunciar o discurso offlcial:
O Da. Modera Comea saudando os congressistas em
nome do Instituto dos Advogados, primeira hora da festa
inaugural do Congresso Jurdico, onde o orador distingue o
escol da soienoia do direita brazileiro. Diz que quizera se eximir
das responsabilidades da tribuna, chegou a se escusar do en-
cargo,mas,obedeceu s insistncias do presidente do Instituto dos
Ad vogados. Que o lugar do orador cabia a um Coelho Rodrigues,
a um lluy Barbosa, a um Clvis Bevilacqua,luminares da sciencia
jurdica, o que dariam brilho tribuna. Mas, no sendo assim,
a festa vae ter uma palavra singela, acostumada a outra ordem
de dabates. 1 ;<
I Lembra o sitio onde se celebra a inaugurao do Congresso
Jurdico; o prdio onde se achava a velha Escola Militar, que
a 15 de novembro de 1889 cooperou com Benjamin Cons-tant
na obra da proclamao da Republica, transformado na festa
da paz e do progresso dessa mesma Republica.
Descreve a marcha ascensivel da vida politica do Brazil at
republicanizao do continente.
Mostra o papel do exercito nas questes primordiaes da
existncia nacional, propugnando pelas grandes oausas, pres-
tando o seu brao forte, ao extermnio da escravido e pro-
clamao da Republica.
 51

Aproveita o momento para render homenagens quelles

que concorreram para a obra civilizadora do Brazil, de que o
momento actual uma demonstrao.
Diz que teve elogios para a classe militar que alli trabalhou
para democratizar a Ptria ; no pde deixar sem encmios
este grupo de juristas que se congregam para estudar as
grandes questes do Direito, mormente a da unidade pro-
cessual.
O Congresso dever se reunir de dons em dous nuos; asse-
gura, e reunir-se- tantas vezes quantas necessrias forem para
esse ideal supremo de unidade do Direito, de que depende a
unidade da nossa nacionalidade.
I Ns temos a convico reflexa de nossos sentimentos, affir-
ma o orador, grangeada nos quatro pontos da historia brasileira
; colnia, regncia, imprio e republica.
Determinando que nunca Portugal procurou para cada um
trecho do Brazil uma legislao especial, porquanto a monar-
chia comprebendeu a necessidade de unidade jurdica nacional,
o orador faz consideraes sobre a unidade do direito, reportan-
do-se aos Estados-Unidos, onde diverso em cada Estado o
direito privado, e aprecia o povo americano, tendendo a
nacional isao do direito. Lembra a Suissa onde se est fazendo
a unificao do direito e bem assim a llemanha, onde se
pretende estabelecer por toda a regio o typo da legislao
prussiana.
Mostra como os povos caminham para a unidade jurdica
que ns em uma hora impensada abrimos mo de uma con-
quista que se recebia do imprio na manh de 15 de novembro.
Que importa que ns mudando de regimen politico con-
servssemos o systema unitrio do direito ? pergunta o orador
Recorda como no principio da Republica apenas se quiz evi-
tar o mal e refere os males decorridos, destas SI formas de
processo.
Discorre sobre a necessidade da unidade do direito, fi-
xando como, em certos institutos jurdicos, impossvel essa
separao existente no Brasil.
Demonstra os inconvenientes oriundos do regimen e se
refere aos ensinamentos do Dr. Joo Monteiro sobre a diversi-
dade existente na jurisprudncia.
Refere-se ao folheto do Dr. Joo Mendes de Almeida sobre a
interpretao constitucional.
Louva a boa inteno do autor na sustentao dos prin-
cpios.
Pala da polemica levantada a propsito, por Joo Monteiro,
e narra o ten tamen do actual vice presidente da Republica em
convocar uma reunio de representantes dos Estados para con-
seguir-se o'fim da unidade.
Recorda a ineficcia do esforo e entende que esse trabalho
vae ser retomado no Congresso Juridico por proflssionaes im-
oarciaes.
 52

Declara que no sabe si neste ou nos Congressos subse quentes

ae realizar esse fim. Mas, pelo menos.poder ser obtida a
unidade da. jurisprudncia, o que ser um principio de vietoria.
Diz ainda que ha uma considerao que no pde calar
comtemplando a imperfeio de varias leis e o nosso apparelho
constitucional.
O estrangeiro olha para isso mal, encontrando em dois Es-
tados legislaes differentes e l fora desacredita a nossa na-
cionalidade.
Tem f nos princpios e na vietoria que correspondem ao
sentimento da conectividade. Mais tarde ou mais cedo elles
vencero todos os obstculos.
Teramos, assevera, receio de obter a unidade do direito si
contra ns houvesse algum jurista; mas, essa unidade esta no co-
rao de todos e por isso ella ser attingida. Proclama o orador,
ento, a necessidade da reviso constitucional.
Acredita que das decises calmas do Congresso a these ha
de sahir victoriosa para a Imprensa, para o Parlamento, para o
Governo.
Diz que a figura principal do recinto, a pessoa que oceupa
presidncia da Republica um professor de direito, e elfe, ao
deixar o seu mandato, ha do comprehender essa necessidade
amesmo sendo precisa a modificao da Constituio da Repu-
blica.
No poude deixar de entrar nesta ordem de consideraes,
ouvidas por este auditrio onde v o escol do povo brazileiro.
O espectculo presente no repetivel. Aps sacrifcios vemos,
diz o orador, esta exposio significativa. No podemos ser mais
pessimistas e s vigoram os povos optimistas. Aprecia as
conquistas da Republica nos servios de delimitao do
territrio e faz a apologia dos trabalhos do Baro do Rio Branco
(o povo rompe delirante em declamao ao Baro do Rio Branco,
por alguns minutos.) Diz que do outro lado do Presidente da
Republica v um moo (oMinistro da Industria) que concorre para
grandeza da Republica e que pde dizer procurei imitar a Rio
Branco . Refere-se, numa perorao brilhantssima, mocidade
cooperando ao engrandecimento ia Ptria, o. se reporta a data de
11 de agosto. Conclua, exalando a nova era destinada ao
Brazil que parece ter o seu surge et umbula na poca presente.
Depois dessa orao que foi por vezes interrompida pelos
applausos da numerosa assistncia, foi executado pela orchestra,
cantado pelos estudantes de direito, e ouvido de p por todas
as pessoas presentes, o tradicional Hymuo Acadmico, da lavra
do poeta Bittencourt Sampaio (musica de Carlos Gomes):
M Sois da Ptria esperana fagueira,
Branca nuvem de uni rseo porvir,
Do futuro levaes a bandeira
Hasteada na frente, a sorrir.
Mocidadade, cia avante, eia avante
Que o Hrazil sobre vs ergue a f,
Esse iramonso colosso gigante,
Trabalhas por erguel-o de p.
O Brasil quer a luz da verdade,
E uma coroa de louro tambm :
S as leis que DOS dm liberdade
Ao gigante das selvas convm.
Vossa estrella reluz radiante.
Oh ! segui-a vs todos com f,
Esse immenso colosso gigante
Trabalho por erguel-o de p.
E' nas letras que a Ptria querida Ha
de um dia fulgente se erguer, Velha
Europa curvada e abatida L de
longe que inveja ha de ter!
Ns iremos marchando adeante
Acenando o futuro com f. Esse
immenso colosso gigante
Trabalhae por erguel-o de p.
Orgulhoso o breto l dos mares
Respeitar-nos ento ha de vir, So
direitos sagrados os lama Nunca
mais usaro nos ferir.
Auri-verde o pendo fulgurante
Hasteae-o mancebos com f. Esse
immenso colosso gigante Trabalhae
por erguel-o de p.
So immensos os rios que temos,
Nossos campos quo vastos que so;
As montanhas to altas que vemos
De um futuro bem alto sero.
O futuro no vae mui distante,
J podeis acenal-o com f, Esse
immenso colosso gigante
Trabalhae por erguel-o de p.
Nossos pes nos legaram guerreiros,
Honra e gloria, virtude e saber; Nos
os filhos de pes brasileiros Pela
Ptria devemos morrer.
 54

Mocidade, eia avante! eia avante,

Que o Brazil vos aguarda com f,
Esse immenso colosso gigante
Trabalhae por erguel-o de p.

A sesso se encerrou s 11 1/2 da noite, marcando-se a pri-

meira reunio ordinria do Congresso para o dia 13 do cor-
rente. E eu Theodoro Augusto Ribeiro Magalhes, secretario
geral em exerccio, lavrei a presente acta que assigno Theo-
doro Augusto Ribeiro Magalhes.
Acta da 1" sesso ordinria do Congresso Jurdico Brasileiro em
13 do agosto de 1908

A's 4 horas da tarde de 13 de agosto de 1908 na sala das

sesses do Instituto da Ordem dos Advogados Brazileiros, o Sr.
Dr. Inglez de Souza abre a primeira reunio ordinria do Con-
gresso Jurdico Brazileiro. Achara-se presentes os qaarenta e
um congressistas seguintes : Drs. Abelardo Lobo, Felinto Bastos,
Paulino de Mello, Isaas de Mello, Rego Monteiro, Miguel Gui-
mares, Manoel Coelho Rodrigues, Mrio Carneiro, Visconde do
Ouro Preto, Pedro Lessa, Viveiros de Castro, Alfredo Vallado,
Adolpbo Gordo, Rodrigo Octvio, Souza Bandeira, Pestana de
Aguiar, Carlos Gusmo, Herbert Moses, Jacintbo de Mendona,
Thiago da Fonseca, Deodato Maia, Heitor Peixoto, Coelho
Rodrigues, Ovdio Romero, Joo Luiz Alves, Inglez de Souza,
Eugnio de Barros, Thiers Velloso, Deoclecio de Campos,
Frederico Russell, Tbomaz Cochrano, Victorio Cresta, Justo de
Moraes, Germano Hasslocber, Severino Vieira, Theodoro
Magalhes, Coelho o Campos, Alfredo Russell, Teixeira de
Lacerda e Barros Barreto.
O Dr. Inglez de Souza convida para servirem de secre-
trios os Drs. Abelardo Lobo e Theodoro Magalhes. I O Sr.
presidente diz que, antes de serem iniciados os trabalhos das
seces do congresso, julgou necessrio submetter approvao
da assembla as Bases que acompanharam a circular de
convocao do Congresso, na parte em que ellas se reportam
ordem das sesses.
O Sr. Dr. Pedro Lessa envia mesa, como substitutivo
aos arts. 7o e 9o dessas Bases > um Regimento interno assim
articulado:
Io a discusso das theses ser iniciada 24 horas, polo
menos, depois de distribudas as mesmas theses;
2 a sesso comear as 4 horas da tarde e ser encerrada
s 6;
3 a cada orador no permittido falar por mais tempo
do que um quarto de hora;
4o somente ser dada a palavra aos oradores previamente
inscriptos;
5 encerrada a discusso de cada uma das theses, proce-
der -se- votao das concluses.
Falam sobre esse regimento os Drs. J. Luiz Alves, Coelho
Rodrigues, Rodrigo Octvio, Souza Bandeira e Paulino de Mello.
 ENSINO JURDICO

Relatrios, memorias e actas dos trabalhos

 XHE8E SEGUNHA

QUAES AS DOUTRINAS QUE DEVEM SER ENSINADAS EM UM CURSO DE

SCIENCIA8 JURDICAS E SOCIAES ?

RELATRIO

E' preciso rever o estudo das sciencias nas nossas Acade-

mias de Direito.
Fazer, preciso, a generalizao dos estudos nos gymna-
sios c a especializao nas academias.
Io ANNO

PMlosophia do direito.
Direito publico. Direito
constitucional.
2 ANNO
Direito administrativo.
Direito romano, modificado na pennsula ibrica.
Direito publico e privado internacionaes.
3 ANNO
Direito civil.
Direito commercial e martimo.
Direito penal e militar.
4 ANNO
Historia do direito, principalmente da pennsula ibrica.
Direito comparado.
Direito constitucional dos estados, processo estadual e
federal, legislao estadual e municipal,
5 ANNO
Economia.
Finanas.
Sociologia.
 60

***
O direito romano no deve ser ensinado, como foi at
hoje, o direito puro dos romanos.
Em cada paiz se modificou para entrar na legislao desse
paiz. J o tinha dito Bruggi: Altamira no < Bole ti n de Ense-
fianza > e Hinojosa, em Hespanha, entraram nesse caminho.
Os nossos jurisconsultos e alguns portuguezes fizeram do
nosso direito civil uma mixordia de direito romano puro e de
direito romano modificado em Frana, fazendo entrar uma
corrente estranha, que no podia dar nada, como no deu, e
atrazou a creao do nosso direito.
O direito romano no se modificou da mesma maneira em
Frana, em Inglaterra, em Hespanha etc, e por isso preciso
estudar o direito romano modificado na pennsula ibrica, que
entrou no nosso direito e o que mais nos interessa.
Devemos fazer tambm a historia do direito, principal-
mente da pennsula ibrica, donde ainda temos o direito civil.
Se a tivessem estudado, no cahiriamos em dous erros,
julgando que o direito civil vinha de uma fonte nica, no di-
reito romano puro, quando veiu do direito romano modificado
na pennsula e do direito germnico : e fomos passando por
cima da lettra e do espirito das Ords. para dar interpretao
errada, como na posse como se fora de direito romano,
quando a gewere germnica ; e no seriamos hoje, na forma-
o do novo cdigo civil, imitadores do legislaes estranhas,
quando doviamos ter creado a nossa.
O direito comparado, no como comparao de textos,
mas pela interpretao dos tribunaes e jurisconsultos, e para
isso deve o lente saber lnguas. No lhe basta o francez, o
inglez a o allemo. E' o direito tanto actual como da idade
mdia, como dos povos de civilizao inferior.
No tambm o direito isolado, mas com a civilizao
que o creou e a que o cerca, que se deve tambm ensinar.
O estudo do direito comparado, a no ser feito assim,
melhor supprimil-o.
A sciencia econmica, no a que se introduz de fora, mas
a que se cria pela observao do meio. pelo inqurito, pela
estatstica etc, que deve ser ensinada. No a de importao
de escolas e doutrinas. E' a que vive aqui, que se movimenta,
que agita phenomenos e foras, em torno de ns, o estudo de
foras e phenomenos que trabalham, se transformam e se criam
e morrem e se anniquilam.
No so theorias que os livros do, mas que se vm e
observam, como a transformao do banco, que os li v ros ainda
no trazem. O banco, o grande propulsor modernotfa expor-
tao, sem se importar com a importao, que no ajuda, e que
aquella acompanha por meio de agencias e caixas filiaes atao
mercado consumidor, com capital desse m rcado, princi-
 61

palmente em paizes que no esto organizados economicamente

ou que explorar se deixam.
O direito publico, creao do meio em que foi feito e no
direito publico da extranha parte.
No o direito civil, feito de retalhos alheios, de cdigos
estranhos, nem de doutrinas, que destroem a sociedade, como
essa liberdade de testar em patz que de colonizao trata, que
mais dissolvente se torna da famlia, e que uma emigrao de
capital a facilidade na pesquiza da paternidade e da mater-
nidade, que fins occultos escondem, mais fortes do que os
argumentos apresentados.
A sociologia no a exposio de doutrina e escolas. E'
construir as sociedades do passado, ver as foras e phenomenos
que do passado vm e se conservam ou se anniquUam, e a grande
integrao do mundo, as forcas o phenomenos que da sia e da
America se integram na formao da sociologia moderna.
\er tendncias e no fazer previses que so as propbecias
antigas que nenhum homem, por mais desenvolvida que seja a
sua faculdade do observao, pde fazer (').
Em um organismo composto como o nosso no se pde
esquecer a constituio dos Estados, o seu processo, a sua legis-
lao, a lei orgnica das municipalidades e os seus cdigos de
posturas.
O ensino do direito seria incompleto e imperfeito e o
advogado, ao principiar a sua carreira, sentiria, como sente
hoje, uma lacuna no seu espirito o um embarao na sua vida.
Cousa esta extranha no saber o advogado o que o
estado, o que a nossa municipalidade. A municipalidade toma
as vezes a organizao de estado, cria seu direito rural, e o
espirito alheio ante este estudo, no pode conceber a verdade e
sente-se embaraado ao iniciar a aco, em fazel-a e discutir o
direito. No sabe onde est o direito, onde est o erro e a
inconstitucionalidade. Na discriminao das rendas da Unio,
dos Estados e dos municpios, onde a economia politica auxilia,
v-se ainda uma confuso, que vem da deficincia de estudos.
As sciencias devem seguir a filiao lgica e natural na
distribuio pelos diversos annos, e isso que procuramos fazer.
Junto de cada cadeira deve existir o laboratrio de pes-
quisas. O lente, ao descer da cadeira, deve ir para o laboratrio
ensinar a fazer a pesquisa, ensinar o alumno a fazer por si, a
analysar e criticar, a construir, a observar, a pensar, a crear.
isso j se faz na Itlia, na Hespanha etc., tendo ido per-
feio na Alemanha.

No s a reforma do ensino que pde fazer mentalidades,

tambm o lente ; so cousas connexas.

(1) As minhas observaes criticas de sociologia, a publicar.

 62

O lente no deve ser orador, mas o expositor e o pesqui-

sador. No ensinar doutrina. Ser ento o sequaz, que procura
fazer sequazes.
Devemos fazer o homem e o espirito ; e a escola, que os
deve fazer, modelada deve ser por esta forma.
O homem, assim feito, vale mais do que uma doutrina e
um systema.

O estudo feito pelas academias nada valer, se no for

ajudado pela reforma completa do ensino secundrio no livro,
no methodo e no professor.
Isto vale mais do que palcios soberbos e assombrosos de
architectura, mais ou menos artstica. A reforma do ensino
vale mais do que a superabundncia de escolas e academias.
S assim a academia pode ser a credora da ida e do pensa-
mento, na grande transformao por que passamos, no pela
obra do homem, mas pelas foras sociaes que se criam e traba-
lham e pelos phenomenos que nascem e que nos podem levar
alto, bem alto, ou levar-nos a queda, se no soubermos crear as
nossas cousas com o nosso pensamento.
O lente decora e diz, no pesquisa e descobre, na organizao
actual.
A academia tambm a seleccionadora do talento e dos
capazes de direco e pesquisa, e no fabrica de bachare ise
doutores.
Nem todos podem ter a organizao cerebral precisa, o esses
devem ser eliminados, at em prprio beneficio.
O ideal da academia deve ser elevado : feitora de mentali-
dades na sua grande misso nacional.

Joaquim Gomes de Campos Jnior.

QOAES AS DOUTRINAS QUE DEVEM SER ENSINADAS EU UM CURSO
DE SCIENCIAS JURDICAS B SOCIAES ?
QUAL A MELHOR DISTRIBUIO DAS MATRIAS PELOS DIVERSOS
ANNOS DE UM CURSO JURDICO?

MEMORIA
(SYSTBMATIZAO DOS D1HEITOS BASEADA NUMA THBOKIA NOVA 9A SOCIEDADE)

Tudo se scia e se dissocia. Existir radio-agir.

Viver e reagir. Pensar ideoagir. Sociar o coagir.
Conhecer sociar. Nada se perde tudo se transmitte.

I
O movimento philosophico hodierno caracteriza-se por uma
reaco decidida e offlcaz ao intellectualismo exaggerado que
vinha, dominador, amoldando o mundo conformidade do
pensamento. As logificaes apprehensoras da realidade, sempre
esquiva e movedia, so relegadas como estreis ; as leis deixam
de ser as formulas rgidas, inquebrantveis ao contacto brusco
da incoherencia das cousas; ao pensamento puro ou claro j se
no attribuem as honras que o cartesiaoismo lhe conferia,
collocando-se acima delle a espontaneidade da aco, o que brota
das profundezas da conscincia. O sentimento opposto
inteligibilidade o vivido anceio dos gestos calculados. O
sentimentalismo, emim, readquire o prestigio abalado pela
invaso dos princpios da soiencia triumphante.
E cousa notvel foi justamente a critica iniciada por
H. POINCAR s cincias feitas, reconduzindo formulas e leis
a symbolos, o ponto de partida das transformaes ora operadas
no critrio philosophico, que encontrava na conscincia a unifi-
cao da diversidade. Neste caso ou a conscincia no podia
abranger tudo, ficando fora dos conceitos aprisionadores do
mutvel um incognoscvel, ou a conscincia penetrava profun-
 (54

damente todas as cousas, coofundia-se com o mundo e a substancia

era lei ou a lei era causa.
Nesse abater formidvel das conitruces pb.iloaopb.icas,
secularmente objecto de contemplao, a que a critica viaba
alguma couta accrescentaodo, mas somente para argumentar,
magnificncia, como se procedia com as cathedraes gothicas,
sem affoctar os seus fundamentos, assumem posio saliente
EDOOARI) LE ROT, o representante mais notvel do pragmatismo,
o HENRI BEUGSON, o poderoso escriptor da Eoolutton cratrice,
com a sua philosopbia da vida, inauguradora dum novo me-
thodo de analyse psychologica. Em logar do julgamento, a
Intuio penetrante das cousas, a aco profunda, imprevisvel.
Inexplicvel. Nad i de unificao. Em toda a eircum-siancia,
alfirma convictamente LE ROT, somente a Tida funda, illumina o
vivifica; o nico critrio. E BERGSON, por outro lado, m istra
que a vida mesma um logiflcar continuo, apenas seus
resultados podem sor explicados, isto , como uma viso do
passado luz do presente.
Mas, se se comea a comprehender que o real no pode sor
determinado por categorias, em relao ao cosmos, visto tran-
cendol-as, o mesmo no acontece em respeito ao mundo social.
A lei tao mal interpretada e cumprida pelas massas, sempre
insuffleiente para enfeixar as necessidades, considerada ainda
O exclusivo elemento de ordem da sociedade, Concede-se-lho
ate a prorogatlva de formadora das relaes sociaos. O modo de
agir, segundo se pensa, vem de fora, da racionalidade vence
dora, a impor normas o preceitos. Os impulsos mais sinceros o
mais fecundos, sacrificados a lei, ou o convencionalismo, que lhes
traam os limites dentro dos quaes somente a aco livre.
Gomtudo, o acto por si s nada vale, precisa a interveno da
formula, do symbolo, da palavra. Nas relaes jurdicas 6 que
mais se evidencia o dogmatismo das logificaes.
O direito, incontestavelmomte, o mais poderoso redueto
do inteUoctualismo. Sous systomas so tentativas no sentido
de ser talhada na massa amorpha dos factos jurdicos uma defi-
nio que se lhe ajuste parfeitamente, no passando, porm, de
illuso modo de aperceber a sua espantosa complexidade.
Theoricamente procuramos decifrar a realidade; pratica-
mente reduzimos a realidade a cdigos. Mas a legalidade que
deve presidir as maneiras de proceder, a egualdade que deve ser
observada na applicao das leis, no vo alm das palavras ou
formulas que as consagrara, pois sanoo no teem, na maioria
dos casos, quando traduzidas em actos. E' que o texto legal possue
a virtude magica de se adaptar a todos os interesses, valendo sem-
pre mais pela forma do que pelo objectivo que ha determinado
o seu apparecimento. E julga-se por este modo evitar os exces-
sos do egoismo humano ou regular as expanses do ser moral.
O que verdade, porem, que as circuinstancias, em sua
multiplicidade imprevisvel, vem imprimindo um caracter fal-
lacioso a tudo isso.
 65

E tudo isso no DOS est indicando que necessrio se faz

mostrar os prejuzos do intelectualismo no direito ? E tantas
incongruncia-; no nos esto advertindo que o direito deve ser
oomprehendido de modo diflerente, para que no nos parea ama
suprema inutilidade? Ningum, por certo,o contestar.
At hoje nos limitamos a encarar o direito como uma ida,
uma noo que se distingue do facto jurdico considerado em si
mesmo. Esta ida envolve os variados aspectos da vida colle-
ctiva, reflecte as necessidades sociaes. Mas de que maneira?
Orientando se simplesmente pelos seus caracteres impression-
veis. Datai nos utilizarmos ainda da logiticao sedia do direito
romano, sob este ponto de vista, a mais simples que existe,
embora o espirito moderno seja refractrio s formulas impr-
vias da juricidade daquelle grande povo. Basta lembrar que
ainda no nos desvincilhamos das suas conhecidas divises do
direito, aposar da flagrante artificialidade por que so dis-
postas.
E cousa to arbitraria serve de modelo organizao dos
nossos cursos jurdicos.
Que razo nos impelle a persistir num passado jurdico, e,
em certos pontos de vista principaes, quando o presente nos
offerece perspectivas inteiramente novas ? Ser porque ainda no
foi feita uma larga e convincente critica dessa ida do direito,
cujos moldes so estilhaados frequentemente pela aco pra-
tica ? Eis o que exige uma soluo.
S artificialmente as relaes sociaes teein podido sor for-
muladas, pois que, scientifloameote, em vo se procura submet-
tel-as a symbolica das leis e dos princpios definitivos. E' inne-
gavel o insuccesso de A. COMTE com a lei dos ires estados; de
SPENCER, com a transplantao dos princpios biolgicos para o
mundo social, o de outros socilogos, com a reducao dos factos
sociaes s leis da psychologia. Os phenomeuos sociolgicos teem
sido, sem duvida, os mais rofractarios as logiticaes do intel-
ectualismo vigente. Dahi o apregoarem uns a sua inexistncia,
como phenomenos independentes, outros a impossibilidade,
pelo menos actual, de sua organizao scientiflca. Entretanto, o
que se pensou ser um signal de inferioridade, luz dos novos
processos philosophioos, 4 o maia bollo a ttestado de que os factos
sociaes no haviam sido, unicamente, bom comprehendidos; e a
sociologia esperava apenas o advento duma nova maneira de en-
carar a realidade, para indefectivelmente triumphar.
A sociedade, pois, e somente a sociedade, que nos pode
fornecer um critrio seguro do direito, que no seja uma ida a
pairar sobre a realidade social, mas a realidade mesma palpi-
tando em suas manifestaes o resultados.
K' o que pretendo realizar com o presente trabalho concer-
nente a uma si/stematisao das seiencias jurdicas de aecordo com
uma theoria nova da sociedade, eslbraudo-rae por estudar as
actividades sociaes, at certo ponto, sem os dictames do intel-
ectualismo, e fazendo surgir o facto jurdico, sem as deformaes
7002 B
 166

que lhe imprime o dogmatismo doutrinrio. Assim, chegarei a

estabelecer, submettendo-a a um critrio scientico, a melhor
Idistribuio das matrias de um curso jurdico, conforme pede o
Congrosso Jurdico Brasileiro, a que tenho a honra de apresentar
este producto de minhas reflexes.

II

Nas investigaes sobre a sociedade so considerados ele-

mentos da phenomenalidade social os indivduos, em funco dos
quaes somente ella pode ser explicada.
Quando os socilogos se occupam mesmo dos grupos so-
ciaes, destacando a sua importncia no desenvolvimento dos
factos sociolgicos ou attentando as suas relaes, compre-
hensivas de todas as outras, no fazem mais do que persona-
lizal-os, ainda que eliminem o elemento individuo, como procede
GUMPLOWICZ.
Oppe-se, portanto, geralmente, a individuao asso-
ciao. Ainda no foi reduzida a personalidade, julgada um
todo dado, a mero conjuncto de actividades sociaes,
psychioas, vitaes e physicas, espcie do que se tem conse-
guido na psychologia, em parte, fragmentando a inveterada
unidade do eu.
E preciso evidenciar primeiramente que a actividade social
no retira semelhante caracter de individues que os exercitem,
mas da energia immensa accumulada era seus resultados, cha-
mada tradici onalidade.
Assim, ficara posto ao lado o velho apophtegma o homem
um animal socivel, tantas vezes repetido.
Procurar na natureza individual a causa directa dos pheno-
menos sociaes um erro to grosseiro como o dos materialistas
que fazem depender os phononienos vitaes directamente dos phe-
nomenos physico-chimicos. Entretanto, grande numero de tra-
balhos sociolgicos so pesquisas sobre um facto social que possa
servir de lao entre o mundo psychico social.
Mas no passam de dissertaes mais ou menos felizes; o
na generalidade pouco acerescentam a celebre proposio de
SPENCER : o caracter dos grupos sociaes deduzido dos cara-
cteres dos Indivduos que os compem. Assim que os factos
sociaes reputados mais simples imitao, para 6. TARDE,
conscincia da espcie, para GIDDINGS, submisso para DURKEIM,
constrangimento, para DE GREEF etc. no se distinguem posi-
tivamente dos factos individuaes por um caracter verdadeira-
mente especial. Dahi o pensar-se ainda que a constituio da
sociologia no pode prescindir de uma base psychologica, quando
se no a julga inexequvel, e de facto o era com semelhante modo
de encarar os phenomenos sociaes que os subordina a outras
 67

ordens de phenomenos meras condies de seu appareoi-

mento (l).
As longas indagaes sobre o papel do individuo no deter-
minismo social nenhuma vantagem, pois, teem trazido aos
ensinamentos sociolgicos, servindo simplesmente para avolumar
em muitos espritos a descrena na possibilidade de uma consti-
tuio definitiva da sociologia. Somente um effeito salutar
podemos attribuir-lhes: evidenciar cada vez mais a impresta-
bilidade do intellectualismo, sempre derrotado, em referencia
aos phenomenos sociaes.
Achamo-nos, porm, numa poca de grande renovao em
todas as sciencias. Extraordinrio movimento scientifico se
opera a partir das observaes do facto universal da desmate-
rializao da matria. Os trabalhos assombrosos de W. CBOOKS,
LE BON e outros provam exuberantemente que as individuaes
por mais simples que nos paream no resistem a uma analyse
penetrante, e o que se suppo indestructivel dissocia-se em
elementos mltiplo.-!; tal acontece com os tomos at ento con-
siderados elementos irreductiveis da matria.
O velho antagonismo da fora e da matria ficou convertido
em pura logo machia, pois no so mais do que formas diversas
de uma mesma cousa a energia intra-atomica. A matria,
outr'ora considerada inerte, um reservatrio colossal de
energia que pode despender, sem nada receber do fora ; e, dis-
sociando-se os tomos, no se faz seno transformar a forma
estvel da energia chamada matria em suas formas instveis,
conhecidas pelo nome de electricidade, luz, calor, o te. Os pro-
duetos da dissociao da matria so substancias intermediarias
por suas propriedades entre os corpos ponderveis e o other
impondervel, entre dois mundos que a sciencia at agora tinha
profundamente separado, e cujos efeitos excedem, em poder, ao
que de enrgico se conhece (*).
Ante taes resultados devemos continuar a suppor a socie-
dade um todo dado, irreductivel na personalidade, visto
como esta parece melhor definir-se, destacar-se com o progresso
social? No haver, tambm, uma dissociao da sociedade?
No conter a actividade social uma energia que lhe seja pr-
pria, podendo despendei-a sem nada receber de fora, e, portanto,
capaz de explicar as suas mudanas t
E' o que me no parece duvidoso. As idas preconcebidas
da individuao devem ser tambm combatidas neste terreno.
E outro nao o meu objectivo:
Assim, mostraremos, atravez do presente trabalho, sem
largo desenvolvimento por no ser possvel, que :
A sociedade, outr'ora julgada um todo dado irreductivel
(1) No Direito o Sociologia Livraria Arajo Cear,. 1907
j impugnmos essa subordinao dos phouomenos sociaes aos
outros pnenoinenos.
(2) Vide Evolutiou de la mature par Gustavo Le Ejon.
 68

na personalidade, uma dissociao continua da actividade

social.
Ao dissociar-se a sociedade, isto , a actividade social, reali-
Ka-se uma transformao da forma estvel instituio, nas
formas instveis interesse, conscincia da espcie, Imitao,
suggesto, inveno, discusso, amor, etc, chamadas foras
sociaes.
As foras sociaes e a instituio apenas so formas diversas
de uma mesma cousa.
A instituio representa uma forma estvel da energia tra-
dicional. O interesse, a conscincia da espcie, a imitao, a
suggesto, a inveno, a discusso, o amor etc., representam
formas estveis da mesma energia.
E' da energia tradicional, que se manifesta durante a dis-
sociao da sociedade,que resultam as foras sociaes constitutivas
dos factos econmicos (socio-physicos), demologicos ou genticos
(scio vitaes) artsticos, religiosos, seientificos o moraes (scio*
psychicos).
Os produetos da dissociao da actividade social constituem
foras sociaes (factos jurdicos e polticos} intermedirios por
seus caracteres (sociaes propriamente ditos) entre o interesse, a
conscincia da espcie, a imitao, a suggesto, a inveno, a
discusso, o amor, etc. e as formas estveis e instveis (resul-
tados) das actividades physica, vital e psychioa, entre dois
mundos, considerados indistinctos.
A actividade social, outr'ora encarada como simples trans-
formao das energias fornecidas pelo mundo physico, vital ou
psychico, ao contrario, implica uma immensa quantidade de
energia a tradioionalidade despendida na transformao
da instituio nas foras sociaes, sem nada tomar no mundo
physico, vital ou psychico.
Taes proposies, como se v, infringem extremamente os
princpios fundamentaes dos trabalhos sociolgicos e jurdicos
at hoje publicados.
Ao exame rpido de suas consequncias so dedicadas as
paginas desta memoria, as quaos, se outro valor no tiverem,
pelo menos exprimem Independncia de pensar.

III

Tudo se scia e se dissocia, simultaneamente, eis um facto

que pde ser universalmente constatado. At o presente, a
lueta e a associao teem sido consideradas como cousas que se
repellem : a associao a harmonia, a paz; a lueta a
ua antithese. No podia deixar de ser assim, desde que se
individualizam a lueta e a associao, uma sendo a ausncia da
outra, entre OH individues.
 69
A concepo da lucta assumia propores extraordinrias
principalmente depois de haver DARWIN falado, na Origem das
espcies, em lacta pela vida.
Logo se comeou a vel-a em toda a parte, nos astros, nas
idas e na sociedade. Uma das consequncias, foi a invaso dos
termos da biologia em todas as outras sciencias. Nos ltimos
tempos, que ao facto da associao se vae ligando mais im-
portncia, apparecendo quem lhe d as prerogativas de lei da
natureza, de factor da evoluo social, preferentemente lucta,
como se deprehende dos trabalhos suggestivos de LANBBSAN,
KROPOTKINE e outros.
Semelhantes maneiras, porm, de encarara lacta e a asso-
ciao no vo alm disto : indivduos ou grupos de indi-
vduos luctam, associam-so ou associam-se para a lucta. No
tardou que se descobrisse nos grupos assim estudados uma
alma, uma conscincia, synthese das conscincias individuaes, o
que deu cunho prprio a orientao sociolgica allem, da qual
figura mais saliente LAZARX'8. Por mais fecundo que pa-
recesse o phenomeno da a: sociao, no se lhe attribuia uma
energia independente das energias individuaes, persistia-se em
julgai o mera somma destas energias. A sociedade no era mais
do que uma reunio de indivduos ; e, se se surprebendiam factos
que os prprios indivduos, como factores, no podiam explicar,
recorria-se anthropomorphizao das organizaes sociaes. E'
o que suecede nas religies : o Creador apezar de sua
superioridade sobre as creaturas nunca passou de ama
semelhana destas. E o homem a semelhana de Deus, como
a sociedade, a semelhana do homem.
Desfarte, consentneo era que se concebesse a sociedade
procurando abrangel-a, apesar de sua complexidade, num con-
ceito em harmonia com os desejos e aspiraes do homem, ou
com a ida preconcebida de uma relao nica, explicando
todas as cousas.
Mas, os assertos do dualismo que pretende encontrar a
razo de tudo, fora, num mundo inaccessivel, e os do monismo
que proclama a unidade, envolvendo a multiplicidade, como se
o uno e o mltiplo se confundissem ou podessem ser descrimi-
nados, no admittimos. Consideramos os mundos csmico, vital,
psychico e social como manifestaes diversas de energias que
em cada um delles se revelam pela persistncia dos resultados
obtidos; o transcendendo em seus efteitos, sociam-se e disso-
ciam-se ao mesmo tempo e continuamente. Assim se me apre-
sentam as infindas mudanas das cousas, sem necessidade de
conceitos ou princpios unificadores da variabilidade, compre-
hensivos dos systemas monisticos ou dualisticos, os quaes
substituo por um sooionomismo que me parece mais de acoordo
com a realidade, que no pode ser individualizada.
Uma forma de energia, sem ser o resultado de uma so-
ciao ou dissociao continuas, inadmissvel, porquanto
nada transcende a socialidade, que para mim o prprio ether
 70

que se costuma collocar no comeo de tudo, indevidamente (').

Uno e mltiplo, continuo e descontinuo ao mesmo tempo, o
ether o prprio facto da sociao e dissociao.
A socialidade no comporta anterioridade, nem posteriori-
dade : as idas de tempo e de espao s existem em refe-
rencia a ns. A creaao e o nada no passam de simples pro-
ductos da nossa imaginao.

IV

Dissociao, como se deprehende do que j ficou dito, no

significa desapparecimento, perda ; dissociao quer dizer, ao
contrario, manifestao de actividade, mudana, passagem da
forma estvel para a forma instvel. Quando falo em disso-
ciao da sociedade quero com isto expressar a transformao
que se effectua da forma estvel da energia tradicional, cha-|
mada instituio, nas formas instveis da mesma energia
interesse, imitao, ete, ou melhor refiro-me manifestao da
actividade tradicional, do mesmo modo que desmaterializao
da matria no mais do que transformao da forma estvel da
energia iatra-atomioa, chamada matria, nas formas cada vez
mais instveis da mesma energia conhecidas sob as
denominaes de calor, luz, electricidade, etc., a sua manifes-
tao emflm.
A tradicionalidade dissociada no interesse, na conscincia
da espeoie, na imitao, na suggesto, na inveno, no amor,
etc, o que constitue os phenomenos econmicos, demolo-
gicos, artsticos, religiosos, scientificos e moraes, podendo ser
denominados por isto socio-physicos, socio-vitaes e socio-
psychicos.
A sociedade, porm, em sua dissociao chega a formas
cada vez mais instveis da energia tradicional, e os produetos
desta dissociao intermedirios entre a actividade social e
as actividades psychica, vital e physioa transcendem em seus
effeitos, constituindo o estado coactivo da sociedade Os pro-
duetos dessa dissociao so as foras jurdicas e politicas, as
quaes por sua vez resultam da tradicionalidade dissociada no
crime.
E' pela coaotividade que as formas instveis da tradicio-
nalidade no se tornam puramente psyohioas, vitaes ou physi-
cas ou individuaes, como chama a metaphysica, conglobando-as
sob o epitheto de liberdade. Dahi no haver coaotividade sem
liberdade, como no na attraco sem repulso. Quando a re-

(1) Em seus Novos Ensaios, emitte Arthur Orlando a ida de

que a socialidade devo sar encarada como a primeira das manifes-
taes do ether.
 71

puls excede attraco ou esta qnella, d*se perturbao.

No prprio systema planetrio a harmonia no absoluta. Na
sociedade a volta as actividades pbvslcas, vitaes e psychicas
incessante, como incessante a eoaetfvidade que evita a roduco
completa. Se uma excede outra d-se a perturbao da acti-
vidade socialo crime. O crime, pois, um excesso de liberdade
ouura excesso de coactividade, que esta ou aquella tem que re-
primir, para se restabelecer o equilbrio da actividade social.
No primeiro caso, temos o crime .jurdico, no segundo, o
crime politico, cuja represso muitas vezes a revoluo.
A tradicionalidade implica, pois, justamente como a energia
intra-atomica, dois elementos, um positivo e outro negativo
coactividade e criminalidade ; o a dissociao destes dois ele-
mentos que a manifesta.
Quando a coactividade reprime os excessos da liberdade
temos o direito criminal; quando a liberdade que reprime os
excessos da coactividade tomos a politica criminal.
Como acabamos de ver, a actividade social dissociando-se,
limita, e suas limitaes que constituem o producto de sua
dissociao a coactividade. Do mesmo modo que a actividade
da matria, as actividades vital, psyehica o social dissociam-
se, transcendendo em seus p fiei tos... o que afinal redonda
num fact > de persistncia dos resultados. E outra no a razo
de ser da radioactividade, explicando a produco do calor, da
luz, da electricidade, ctc; da reactividade que, sendo o pro-
ducto da dissociao da actividade vital, permute a persistncia
dos resultados, isto , a hereditariedade no organismo e na es-
pcie ; da ideoactividade que, sendo o producto da dissociao
da actividade psyehica, permitte a persistncia dos resultados,
isto , a memoria; emflm, da coactividade que, sendo o pro-
ducto da dissociao da actividade social, permitte a persistncia
dos resultados, isto , a tradicionalidade d) que resultam todas
as foras sociaes. Assim a coactividade, sendo um producto da
dissociao da actividade social, um limite opposto redu-
co da actividade social actividade physica, vital e psyehica,
como a ideoactividade um limite opposto roduco da acti-
vidade psyehica a actividade vital e physico-chi mica, como a
reactividade e um limite opposto reduco da actividade vital
actividade pliysico-chimica, como o radioactividade um
limite opposto ao desappareoimento completo da matria.
Sem radiao, sem reaco, sem ideao, sem coaco, no
pode, portanto, haver matria, vida, conscincia e sociedade.
Existir radioagir. Viver reagir.
Pensar ideoagir. Sociar coagir.
Assim, pois, a sociedade contm, em si mesma, a energia capaz de
produzir as suas mudanas e de evitar, ao mesmo tempo, a sua
desappario completa a energia tradicional, em ultima
analyse, um aspecto da persistncia universal dos resultados,
sobre que se baseia o conhecimento do mundo. Quem diz
persistncia de resultados, diz transmisso.
 78

No so conhece o mundo sabendo que o mesmo produz o

mesmo, dabi a relao ou concepo relao entre todos
dados absolutamente considerados, concepo mecnica; re-
lao entro o todo dado o uma ida dada concepo fi-
nalstica ; as quacs se resolvem numa lei do conservao: o
mesmo produz o mesmo, o mesmo aspira o mesmo.
A imprevisibilidade dos resultados, constatada em todos os
mundos e perfeitamente explicada no csmico com as descobertas
da desmaterializao da matria, t >rna ingnua a admissibili-
dade de semelhantes relaes ou concepes. Mas, preciso
convir, se no podemos oonhoeer os resultados antecipadamente,
porque jamais sero uma repetio, a sua transmisso constante,
como actividade que explica os propries resultados obtidos,
pode ser objecto do conhecimento, alm destes.
A forma da transmisso a nica cousa que podemos sub-.
trahir a imprevisibilidade das transformaes no mundo. E
sondo o quo ha de mais simples, proporo que se vao compli-
cando, o nosso conhecimento mais alarga.
Conhecer no condicionar, no relacionar, como querem
HAMILTON O SI-ENCKU. Conhecei1 o sociar.
K sociar, como transmittir, reduz-se a uma persistncia nos
resultados.
Em logar de procurar conhecer o desconhecido pliiloso-
phia, sociar para conhecer SOCIONOMIA.

J vimos que a energia tradicional dissociada coactivida-

do e criminalidade, e comprehendo as foras jurdicas e politi-
cas, cujos eleitos transcendem as foras socio-physicas, scio-
vitaos, socjo-psychicas, pelo que podem ser chamadas sociaes
propriamente ditas.
O conhecimento das foras jurdicas (de que nos oceupare-
mos somente) exige que se as distribuam em dous grupos prin-
cipaes : foras jurdicas, no ponto de vista abstracto, e foras
jurdicas, no ponto de vista concreto. As primeiras so aqueilas
em que se suppe a coacti vidade por abstraco, unicamente ; as
segundas so aqueilas em quo a coactividade se manifesta em
jogo com a criminalidade.
Umas e outras podem ser reduzidas a sys tomas isolados
que constituem os direitos ou sciencias do direito.
No ha scieneia de relaes : s existe sciencia dos resulta-
dos. Os princpios no so mais do que uma expresso da per-
sistncia destes ; e, necessariamente, implicam um methodo,
uma ordem, um conjuncto de processos. Eis ahi, de accordo
com o que j foi exposto, o caracter scientifico de qualquer
actividade.
 73
A uma systematizao dos direitos, no sentido em que em-
prego esta palavra, como se v acima, que se pode chamar
sciencia do direito ou socionomia jurdica em logar de philoso-
phia do direito.
E chegar a uma systematizao nestas condies o que
viso comeste irabalho.
O que j foi dito fornece-me o principio que vae servir de
critrio, o de uma simplicidade institucional decrescente e de
uma complicao social crescente na persistncia dos resultados,
sobro que repousa cada sciencia jurdica.
Antes, porm, da sua applicao, vejamos : A actividade
que o mundo physico manifesta energia intra-atomica
persiste mais em seus resultados (formas estveis e instveis)
do que a actividade manifestada pelo mundo vital.
A actividade que o mundo vital manifesta energia here-
ditria persiste mais em seus resultados ( formas estveis e
instveis) do que a manifestada pelo mundo psyehico.
A actividade que o mundo psyehico manifesta energia
memorial persiste mais em seus resultados (formas estveis
e instveis) do que a actividade manifestada pelo mundo
social.
A actividade que o mundo social manifesta energia tra-
dicional persiste mais em seus resultados (formas estveis
instituies ; formas instveis foras jurdicas e politicas) do
que esta mesma actividade, ou se manifestando nas formas est-
veis e instveis da actividade pnysica, de que resulta a fora
social do interesse (phenomenos econmicos), ou se manifestan-
do nas formas estveis e instveis da actividade vital de que
resulta a fora social da conscincia da espcie (phenomenos
demologicos), ou se manifestando nas formas estveis e inst-
veis da actividade psychica de que resultam as foras sociaes
da imitao, da suggesto, da inveno, do amor, o te. (pheno-
menos artisticos, religiosos, seientifteos e raoraes).
Claro se v, pois, que a persistncia dos resultados (formas
estveis e instveis) o que pde servir de critrio seguro para
determinar a differenciao, no s entre os mundos como tam-
bm entre os estdios oomprehensivos de cada um delles.
No mundo social, de que estamos tratando, como se acaba
de notar, os phenomenos econmicos so mais estveis per-
sistem mais em seus resultados do que os phenomenos moraes,
passando-se por todos os outros intermedirios.
O que mais estvel mais simples, porque aquillo em
que menos dissociao existe.
No mundo physico, por exemplo, os slidos por persistirem
mais em seus resultados so mais simples do que a electrici-
dade, a luz, o calor, etc. muito instveis. Dahi, menos disso-
ciao, menos manifestao da energia intra-atomica nos slidos do
que na electricidade, etc.
Os phenomenos econmicos so justamente aquelles em que
ha menos dissociao, menos manifestao da energia tradicio-
 74

nal e, em que so mais estveis os resultados, portanto,

mais simples.
A energia tradicional manifestada coactividade ( direito e
politica).
Os phenomenos moraes so justamente aquelles em que ha
mais complexidade, em que so mais instveis os resultados,
porque so aquelles em que ha mais dissociao, mais manifesta-
o da energia tradicional.
Dahi a energia tradicional dissociada, que 6 a coactividade
(direito e politica), quasi se confundir com o phenomeno moral,
de que at hoje se tem feito decorrer o direito e a politica,
erroneamente.
Fcil agora concluir que onde ha menos coactividade
ha mais simplicidade institucional e menos complicao social.
E onde ha mais simplicidade institucional o menos compli-
cao social ha mais liberdade.
Prosigamos por partes, estabelecendo ao mesmo tempo a
classificao dos direitos, sem mais ambagcs.
Nos phenomenos econmicos : ha menos coactividade,
portanto, mais liberdade, em primeiro, logar na industria,
depois no eommercio, depois no credito, depoia na propriedade.
Eis ahi um critrio para a classificao dos direitos que
taes resultados manifestam:
/Direito industrial.
Sciencias jurdicas soolo-J Direito commercial.
physicas . . . . .) Direito de credito.
\ Direito de propriedade.
Nos phenomenos demologioos: ha menos ooactividade,
portanto, mais liberdade, em primeiro logar na paternidade,
depois na municipalidade, depois na nacionalidade, depois na
internaoionalidade.
Eis ahi tambm um critrio para a classificao dos direitos
que taes resultados manifestam*.
/Direito de parentesco.
Sciencias jurdicas scio- j Direito administrativo,
vitaes. . . . . . \ Direito constitucional.
(DireitJ internacional.
Nos phenomenos artsticos, religiosos, seientifteos e moraes:
ha menos coactividade, portanto, mais liberdade, em primeiro
logar na arte, depois na religio, depois na sciencia, depois na
moral.
Eis ahi do mesmo modo um critrio para a classificao dos
direitos que taes resultados manifestam:
/ Direito faotieial.
Sciencias jurdicas scio- ] Direito eoclosiastico.
psychioas. . . . .) Direito processual.
(Direito moral.
Na classificao acima, uso da designao direito de
parentesco, em substituio de direito de famlia, por julgar
que a fora jurdica, neste caso, s se manifesta na pater-
 75
nidade, parentela, eto., que so formas instveis da actividade
social.
A famlia instituio forma estvel e a dissociao
das foras soeiaes 6 que manifesta a coactividade. E, porque na
famlia ha mais complicao social do que na classe, do mesmo
modo que ha mais complicao social nos phenomenos demolo-
gicos do que nos econmicos, confunde-se a famlia com aquelles,
como se confundem as classes com estes. E, com effeito, de um
modo global, podomos classificar as instituies, segando o prin-
cipio proposto, em classes, famlia, 'cidade, estado, profisses.
Eis ahi tambm a razo por que se confunde nacionalidade com
cidadania (constitucionalidade) e profisses com fora social arts-
tica, fora social religiosa, fora social scientiflca, fora social
moral, quando as foras soeiaes, como as instituies, resultam
no umas das outras, mas da energia tradicional de que so
apenas formas diversas (estveis e instveis). O direito mani-
festando-se nas classes, na famlia, na cidade, no estado, nas
profisses, apenas a historia ou evoluo do direito. E o
direito manifestando-se em cada povo, e o que constituo o
objecto da ethnographia jurdica.
Uso tambm, na classificao, da expressodireito factieial,
ao envez de direito auotoral. A razo que a fora Jurdica s
se manifesta nos resultados artsticos: reproduco, por qual
quer artificio, das concepes do artista, do escriptor, do inven-
tor, do fabricante, etc, seja artificio a palavra (oseripta quasi
sempre), o mrmore, a tela, etc. (factitius artificio).
Apresento o direito moral. Os resultados da actividade social
em quo se manifestava esta espcie da fora jurdica, testa-
mento, casamento, tutela, curatela, ensino, beneficncia, etc,
estavam absorvidos, arbitrariamente, por outros direitos. Assim:
o testamento fazia parte do direito de propriedade (das suo-
cesses); casamento, tutela, curatela, etc, perfaziam, com o
parentesco, o direito de famlia ; o ensino, a beneficncia, etc,
pertenciam ao direito administrativo, A moral no pode mais
ser considerada, como tendo por base o dever. Nada de uma
moral como imperativa ; ao envez desta, uma moral como de-
sejvel . A' obedincia substituo a bondade um bera que
bom em si, para si, por si e ao mesmo tempo bom para todos,
em todos e por todos alm do bem moral, diz, com muita
observao, A. FOUILLE, na sua Morale des ides forces.
E' o que significa o casamento (desejo de algum de um
sexo gosar e soffrer com algum de outro sexo), a beneficncia
(desejo de se fazer a felicidade de quem quer que seja), o ensino
(desejo de fazer bem a outrem, transmittindo-lhe conheci-
mentos necessrios vida) testamento, doao, dote (desejo de
ser til a outrem), tutela (desejo de proteger outrem) etc
A necessidade do direito moral se impunha. Ainda hoje
temos o ensino, por exemplo, merco do poder administrativo,
por falta de uma verdadeira comprehenso da nobre misso
 ?6

de ensinar incontestavelmente uma energia moral. Temos

em respeito ao ensino um exemplo frisante da coactividade
excedendo sobre a liberdade, o que ha redundado em perturba-
es, por todos conhecidas. Coactividade no vae alm de regu-
lamentao .
Demais, sem o direito moral, cujas bases acabamos de esta-
belecer, no podamos apresentai' uma sistematizao completa
dos direitos.
A' coactividade como regulamentadora se oppe a crimina-
lidade como perturbadora dos resultados da actividade social.
Essa opposio entre o direito o o crime que constituo o Direito
criminal. Deixo porm de fazer a systematizao das sciencias
que o abrangem, devido ao grande estado de confuso em que
ainda se acham.
Alm disso, no sendo Direito criminal mais do que uma
concretizao de todos os outros direitos pela penalidade
fcil destrinai-o (a fallencia penalidade correlativa ao di-
reito commercial, as clausulas penaes so correlativas ao direito
do oredito, de propriedade, etc, a sentena de divorcio uma
das penalidades correlativas ao direito moral, e assim por
diante).
Aqui termino. Penso haver apresentado uma syslematitao
dos direitos que bem poder servir de base a uma distribuio
das doutrinas de um curso jurdico, submettida a um critrio
scientiflco ; e sinto bastante, devido enorme presteza com que
escrevi este trabalho, no ter podido accentuar certos pontos e
dar maior desenvolvimento ao meu modo de oomprenender o
direito e a sociologia, que apenas fica esboado.
E para dar resposta completa questo proposta pelo Con-
gresso Jurdico Brazileiro, indico a maneira por que devem ser
distribudas as matrias pelos diversos annos de um curso jurdico,
tendo em vista o exposto e mais doutrinas que menciono, visan-
do proencher os claros e por julgar necessrias.
/ Sociologia.
io i Direito romano.
l"anno jDireito industrial.
'Direito commercial (Ia parto).
[Direito commorcial (2 parte).
2o anno (Direito de credito. (Direito de
propriedade.
/Direito de parentesco. 1 Direito
3a anno administrativo.
constitucional.
) Direito
'Direito internacional
a
(I parto).
Direito internacional (& parte). .
_,,- i Direito factioial. 4 anuo JDireito
ecclesiastico.
' Direito processual.
 77

/ Direito moral. Ro ann- \

Legislao comparada. v anno
Medicina legal.
(.Direito criminal (Ia parte).
Direito criminal (2a parte). I
ti
Finanas e contabilidade do
Estado. 0 ) Historia da Ph!losophia do
Direito. ' Historia do Direito Nacional.

MANOEL SOKIANO DE ALBUQUERQUE,

Lente cathedratico da Faculdade de Direito
do Cear.
DA DECADNCIA. DO ENSINO JURDICO E DOS MEIOS DE COMBATEL-A

RELATRIO

E' a these 5 do Questionrio da seco de ensino jurdico a

que mais interesse parece offerecer, no s por enfrentar um
assumpto palpitante, como por ser o ponto de convergncia de
todas as outras theses do programma elaborado pelo Exm. Sr.
|Dr. Pedro Lessa.
Apreciar a decadncia dos estudos jurdicos e apresentar os
meios de combatel-a, significa estudar um problema importante
da instruco nacional e ao mesmo tempo destrinar questes
relevantes que se prendem s escolas de direito do paiz. Por-
tanto, a these 5 envolvendo a discusso das causas que influram
e concorreram para o estado de marasmo a que attingiram entre
ns os cursos jurdicos, Importa tambm na soluo de
assumpto que se prende a organisao dos estudos no Brazil.
Ha bastante tempo se faz sensvel a decadncia do ensino
do direito, que muita gente demarca da poca em que foi refe-
rendado o decreto de 1879, ereador da frequncia livre nas fa-
culdades superiores.
Somos dos que crem funesta s academias essa lei que
assignala o inicio do desmoronamento dos cursos de ensino su-
perior ; j temos por vezes manifestado, sempre que se nos d en-
sejo de encarar assumptos de ensino publico, residir a origem dos
males jacentes na instruco nacional nesse decreto nefando, que
na pbrase de Joo Monteiro extinguiu o bello tempo das sere-
natas e sabbatinas ou, na prosa scintillanto de Magalhes Aze-
redo reduziu as lies a monlogos fastidiosos, renovados
todos os dias pelo professor durante trs quartos de hora regula-
mentar.
Da necessidade de extinguir o regimem nascido com o de-
creto de 1879, teve j conscincia o legislador da Republica
restabelendo a frequncia obrigatria nas faculdades de direitos
. Entretanto, esse desejo de voltar antiga foi apenas uma mera
aspirao ; porquanto, se o governo estatua o ponto nas
classes, mantinha as faculdades livres com o direito de
 80

conferir gros, escolher os seus lentes, guardando todos os seus

defeitos de organisao interna.
As academias livres, consequncia do decreto de 1879, trou-
xeram um completo estrago no ensino de direito no Brazil. A lei
Lencio abriu o caminho para o actual estado de cousas e a
Republica, dando a instituies particulares as prerogativas dos
estabelecimentos offlciaes de ensino superior, completou a obra
de destruio o anarchia encetada pelo legislador de 1879 e que,
lentamente se fazendo sentir, teve a maior ecloso com o de-
creto de 2 de janeiro de 1891.
O regimen das faculdades livres, entendido coux foi, pro-
duziu a decadncia do ensino.
No ha nisso pessimismo nem parti-pris; o a lgica dos
factos que o afflrma.
Depois de permittir o funocionamento s escolas livres,
teve o legislador compenetrao dos males que ellas occasio-
naram e trouxe como remdio, que foi inefficaz, a obrigatorie-
dade de frequncia nas aulas de direito.
O governo viu que a bipartio dos cursos de sciencias
juridicas e sociaes influir para um derrame de cartas de
bacharis e toda a gente se ostentava como formado em direito.
Chegou a cousa a termo que as cbronicas dos jornaes levavam
em feio de troa os bacharis sem buo e o dito popular
irrompeu para lhes dar uma classificao jocosa. A desmora-
lisao cahira na conscincia do publico. Era conveniente uma
medida para apparentar, ao menos, decncia nos estudos e
instituiu-se o ponto, unificaram-se os dons cursos e se prohibiu
ao estudante cursar ou fazer exame de mais de uma srie du-
rante um anno lectivo.
Aquillo que outr'ora se tornara apangio dos alumnos
intelligentes e applicados, isto , o prestar acto de duas sries
em uma poca, passara a ser cousa habitual, e, quem procedia
de forma contraria, era apontado como excepo regra. O
galgar de anno, conforme se dizia em linguagem acadmica,
tocara s raias do abu.so ; foi preciso o governo intervir para
acabar com tantas vergonhas oriundas do regimen livre.
Dir-se-ha, talvez, que nas escolas offlciaes os mesmos phe-
nomenos se observam, o, portanto, no cabe censurar s aca-
demias livres, si bem que at inventassem o auto-doutoramento
pela razo da dissolvencia a que attingiram os estudos ju-
rdicos.
E' possvel que, embora sem a impetuosidade verificada, nas
escolas livres, as faculdades offlciaes procedessem de modo an-
logo por terem tambm participado da molstia infestadora.
Isso, porm, no quer dizer que a origem, a causa de tanto
descalabro deixasse de provir do regimen livre que fez reper-
cutir a facilidade dos estudos na academia offlcial, ondo tambm
algo afrouxaram as classes, visto que o rapazto perdia estimulo
porque tinha, fora do instituto do governo, meios de, sem
esforo grande, chegar ao fim dos cursos.
 81

E tanto o feo de toda a decadncia residia nas faculdades

livres que o governo, alm do estipular varias providencias obri-
gou as escolas constituio de um patrimnio, pois, no o pos-
suam embora entidades jurdicas, e viviam, entre ns, funccio-
nando por emprstimo em edifcios prprios nacionaes ou de ins-
tituies subvencionadas pelo Estado.
Todas as obrigaes impostas em leis subsequentes ao decreto
de 1891 foram de pouca proficuidade. As liberdades em matria
de educao publica fizeram surgir uma lepra que muito con-
corre, indirectamente entretanto, para o descrdito do ensino
jurdico. Referimo-nos equiparao dos collegios particulares.
Hoje qualquer individuo obtm com facilidade certificados de
exames nos institutos equiparados, se matricula nas faculdades
de direito e consegue se formar, muito embora depois sem cor-
reco redija uma petio inicial. No exageramos, facto
conhecido e bastante propalado.
" Deste modo, a aco do governo nas medidas creadas tem
sido improducente e invaliosa, A fundao das academias livres
continua a trazer grandes inconvenientes ao ensino de direito. A
sua fiscalizao viciosa; os delegados do governo no appa-
recem nas academias, nem lhe encontraro defeitos, porque se
forem obrigados a fechal-as, perdero nos vencimentos. Por
isso, succede muitas vezes, como tivemos occasio de observar,
ostentes darem pontos para as provas escriptas estando j de
vspera rubricados pelo fiscal a folha de papeiem que cabia ser
pelo estudante exposto o ponto. E' um abuso, mas tem se dado.
Outras vezes as aulas no so preenchidas durante o tempo
regulamentar. O lente entra para a classe um quarto sempre
depois da hora; gasta outro quarto assistindo os estudantes, em
atropello, assignarem as cadernetas e fica-lhe meia hora para
resumir a lio da vspera e proseguir na explicao do
programma
As cadernetas registram nomes de alumnos que no compa-
receram aula, porquanto, ou um estudante uellas escreve pelo
collega ausente ou quem lana a firma no livro desapparece da
aula immediatamente ao acto da asslgnatura.
Como os fiscaes no frequentam as academias c no ligam
importncia ao que nellas succede, essas irregularidades ficam
sem correco.
Ao lento e faculdade pouco se lhes d essa exactido de
assignatura em caderneta que podia ser substituida por uma
lista de chamada em mos do docente.
O prazo exiguo das aulas, as grandes paredes, as constantes
faltas e dispensas por parte do professor do em resultado no
serem esgotados os programmas, de modo que, no fim do anno
lectivo, a matria de exame curta, disposta em meia dzia de
pontos, de antemo distribudos aos candidatos 11 I Essas
facilidades e tolerncias, explicveis pela necessidade que teem
as faculdades de manter o maior numero de alumnos possvel,
motivam todas as incorreces imaginveis, abastar.
7392 l
 82
dadores do ensino e dos bons crditos do outr'ora bem' reputado
titulo de bacharel em direito.
Sem um critrio uno na organisao interna, pois os regi-
mentos variam de faculdade a faculdade, as academias vivem,
modificando a todo o instante o pessoal docente. Elias teem um
elenco considervel de professores cuja permanncia nas ca-
deiras raramente demorada. Ou a regncia de um dado curso
feita por mais de um professor durante certo tempo ou de
varias cadeiras encarregado em phases diversas o mesmo
docente.
Para o ensino no difficil calcular as desvantagens oriun-
das dessa mudana de lentes na regncia da mesma disciplina ;
por isso deixamos de maiores commentar ios.
Seria longa qualquer apreciao detida a respeito do actual
estado do ensino juridico, de que razo principal de sua deca-
dncia a creao das faculdades livres que, de rigor, se no
acham nas verdadeiras condies de funccionamento e por con-
seguinte, pelas lacunas que apresentam em sua constituio,
incidindo algumas delias em faltas que poderio implicar no
cassar das prerogativas concedidas.
No vem, porm, ao caso desferir as razes que induziriam
os poderes pblicos a fechar institutos nos quaes um delegado
oflicial, em exposio ao Ministro do Interior no encontrou
defeitos ou vicios imperdoveis. E' fora de duvida, entretanto,
que dessa liberdade de ensino consistente em entregar ao par-
ticular o ensino superior nasceu a ruina dos estudos juridicos
boje em prostrao manifesta.
E os governos, longe de debellarem o mal ou attenualo, o
assanham. No desejo de popularidade lavram a toda hora a
favor dos estudantes avisos do agrado dos alumnos de direito na
consecuo de qualquer pretenao prejudicial ao ensino. E como
no encontram congregaes que repillam ou protestem, pois
na maior parte das vezes decidem os governos para as escolas
livres onde filhos de poderosos esto a terminar o tirocnio
escolar iniciado quasi sempre num equiparado, os actos inconse-
quentes dos ministros constituem resolues que redundam em
prejuzo para o ensino nacional.
Valiam um estudo especial as decises ministeriaes em ma-
tria de instruco ; no ha tempo, porm, para fazel-o. ,
No existindo unicamente na liberdade de ensino, encarada
segundo o conceito adoptado entre ns, a origem da decadncia
dos cursos de direito, a soluo do problema da melhoria dos
estados juridicos se prende a outros pontos dignos de mono.
E' o que procuraremos estudar.
Das tuins condies do ensino secundrio, com o grande
Imorbo da equiparao a que no cansaremos de profligar, pro-
vm em parto a decadncia do ensino jurdico. Qualquer indi-
viduo hoje obtm facilmente exames num collegio equiparado,
matricula-se em direito e consegue a carta de bacharel. Com
preparatrios feitos sem base alguma ou nenhum estudo aos
 83

trancos alcanados e sem esforo conseguidos, aportam ao 1*

anuo das academias jurdicas moos que comeam por no en-
tender a primeira preleco da actual cadeira de philosophia do
direito !
Falta da philosophia como preparatrio ? No; a cadeira de
lgica estabelecida nos programmas de ensino secundrio seria
aos estudantes, si fora bem estudada, um poderoso auxiliar nos
estudos t As surpresas de muitos alumnos ao ouvirem as pre-
leces da philosophia do direito no procedem do facto de se
achar a cadeira, como por ahi se suppe, no primeiro anno.
A ignorncia dos alumnos, em razo do mo preparo, os
leva a ver difflculdades em certas lies de direito romano
porque infelizmente desconhecem a situao de uma poca do
mundo romano em que nasceu o instituto jurdico ou se pro*
duziu o facto notvel a que se refere a prelenda do lento da
disciplina!
A insumciente bagagem adquirida nos estudos de humani-
dades torna muitos estudantes incapazes de entrar, convenien-
temente, nos estudos jurdicos e, deste modo, os actos de fim
de anno perdera de brilho, os professores nelles pouco exigem,
o as approvaees passam a ser o attestado enganador do um
preparo que os candidatos no apresentam.
Os estudos nos cursos jurdicos com os mos preparatrios
com que nas academias se matricula a maior parte dos alumnos
fraqueiam, e mesmo ao professor escasseiam os elementos e foge
o Incentivo para levantar a preleco ao nivei que desejam ou
necessitam.
Deste modo, da soluo do problema do ensino secundrio,
amrmamos, algo deponde a debellao da crise do ensino Jur-
dico, ou melhor de todo o ensino superior.
Por isso, cremos aproveitvel o exame de vestbulo ideiado
no ultimo congresso de instruco pelo abalisado docente o Dr.
Nerval de Gouveia. Essa espcie de madureza ou acto de
admisso pelo candidato aos cursos superiores a entrada das
faculdades (em academias offloiaes apenas e nestes tambm os
alumnos de escolas livres obrigados ao exame) desagradar com
certeza aos directores de equiparados, porem, provvel e
natural que diminua em muita gente a vontade de alcanar
matricula nas escolas superiores.
Resolvida a reforma dos estudos secundrios, ou formada em
plano novo de ensino jurdico uma medida que vise instituir um
exame de admisso escola de direito, ha mister de providencias
no sentido da disciplina dos cursos.
Deste modo, o horrio, o prazo das aulas, a obrigatoriedade
de serem exgottados os programmas, sob pena de no ser aberta
a inscripo da matria emquanto no for ella toda explicada,
ou punido o lente que por negligencia deixar de completar o seu
curso; a realizao dos actos de cada matria, em banca especial
e nunea a organizao de mesas segundo o numero de series; o
provimento das cadeiras por concurso; a exigncia de sabbatinas
 81

mensaes; em summa a estipulao de providencias quo almejem

tornar uma verdade os estudos, e entre as quaes certas medidas
sobre os docentes descoidosos so assumptos imprescindveis e
dignos de attender para que melhore o ensino de direito.
E' Intolervel, diro os professores, essa exigncia de com-
pletar os programmas. Benjamin Constant a estipulou e o do-
cente consciencioso dividir a matria do progranima conforme
es dias teis do anno lectivo, compendiando nas preleces o
assumpto a ensinar, salvo quando se propuzer a perder o seu
tempo com generalizaes improfcuas ou a fazer discursos
gongoricos ou a enxertar na conferencia narizes de cera para a
nora se escoar ligeiro e nada transmittir aos discpulos do que
ficou estabelecido nos programmas.
O professor que procurar na lio garantir um resultado
para o alumno, prooccupando-se em que elle apprehenda os
ensinamentos, ter, chegando ao termo do seu programma,
effectuado ura curso conveniente. Mas, cumpre-nos repetir o
que algures aventamos.
O ensino jurdico pocca por ser muito theorico e mister
tornal-o mais pratico. Neste sentido, inda estudantes, nos ma-
nifestmos quando redigamos um jornal acadmico e por essa
razo julgamos merecedor de encmio e de atteno o que a
respeito escreve na sua belia monographia sobre A Reforma
do Ensino de Direito no Brazil o Sr. Aurelino Leal. No quer
isto dizer que abandonemos a indagao da natureza dos in-
stitutos de direito. Raciocinar sobre elles, apreciar os motivos que
os originaram, torna-se iadispensavel ao curso, A preoccupao
nica de theorizar no o que queremos; o que condemnamos
se deixar de estudar do modo pratico e fazendo applicaco em
casos concretos qualquer cadeira dos CURSOS e se perder o tempo
em rebuscar, considerando um ponto do programma, questes
pouco teis, descer a analyses dispensveis, num prurido de
erudio, desnecessria ao estudante sabida da academia. Que
elle se retire da faculdade algo sabendo do que se contm nos
programmas e possa se conduzir a entrada da vida quer como
magistrado, quer como advogado.
Isto 6 que preciso. Do que sorvo ao rapaz ter muitas
vezos consumido o seu tempo a gravar na memoria uma sebenta
em que a lio do professor sobro o casamento, por exemplo,
consiste em apreciar as mincias do casamento na primitiva
poca de Roma, com todo o ritual nupcial e despreza conside-
raes sobre o regimen vigente do matrimonio ?
Contra esses vicios no ensino que nos insubordinamos;
por isso entendemos que o raethoJo actualmente usado pela
maioria dos-professores condemnavel. Acabemos com esse
habito dos tneorizantes sobre assumptos do pouca relevn
cia e esforcemo-nos em ser o ensino til e proveitoso ao estu
dante. ...
Nestas condies pensamos que, sendo encaminhado o estudo
sob esse critrio, haver vantagens incontestveis que redundam
 *5

cm beneficio de todos os diplomados no dia seguinte ao da sabida

da escola.
E toda a reforma que se fizer, parece-nos, deve attender
orientao quo for dada organizao dos ensinos secundrios.
Por assim pensarmos, fomos, como fizemos j sentir, em
certos pontos, adeptos do plano de ensino formulado no ultimo
Congresso de Instruco pelo illustre professor Dr. Nerval de
Gouva, que estabelecia o exame de vestbulo para a matricula
nos cursos superiores e estipulava a aprendizagem de certas
disciplinas como propeduticas aos cursos jurdicos.
Deste modo parece-nos que:
As causas da decadncia do ensino jurdico nasceram com o
regimen ereado pela lei de 1879 o se alastraram intensamente
depois da instituio das Faculdades livres.
Os poderes pblicos pelas determinaes que formulam,
visando favores aos lentes e dispensas a estudantes, longe de
beneficiarem o ensino, teem concorrido para o descrdito dos
cursas jurdicos.
Uma reforma, cuidando do ensino pratico e estabelecendo
medidas coercitivas que obstem todos os abusos e ponham cobro
a frouxido dos estudos o b ira assim fixe um exame de entrada
academia realisado somente perante commisses dos institutos
ofileiaes, ainda mesmo se mantendo academias livres, ser
necessria para eliminar todos os inconvenientes que no podem
ser ex ti netos sob o dominiodas leis actuaes.

Rio, julho de 1908.

THEODORO MAGAXIIXES.

 THEfIFA PRIMEIRA. K STIMA

RELATRIO

Em desempenho da incumbncia com que me distinguiu o

illustre presidente deita seco, submetto ao douto juzo do
Congresso Jurdico Brazileiro o seguinte relatrio:
As questes do ensino jurdico ja foram por mim analysadas
com especial cuidado :
Primeiramente, no longo parecer, que, era 1903, accedendo
ao honroso convite da illustrada Commisso de Instrucco Pu-
blica da Camar dos Deputados, escrevi a respeito dos projectos
de Universidade e aquella Commisso mandou imprimir para
objecto do seus estudos ;
Posteriormente, no relatrio apresentado ao Congresso de
Instrucco, que, em 1906, por iniciativa da conceituada Facul-
dade Livre de Direito, reuniu-se nesta capital, sob a presidncia
do habilissimo e laborioso Ministro da Justia Dr. Flix Gaspar,
de saudosa memoria.
* quesito
Que preparatrios devera ser exigidos dos alumnos que se
destinem aos cursos jurdicos ?
Convm manter as vigentes disposies legaes acerca da
matria ?
Resposta
a
l. Para matricula nos cursos de sciencias sociaes e jurdi-
cas devem ser exigidos os seguintes preparatrios : portuguez,
latim, francez, inglez ou allemo, arithmetica, geometria plana,
gaographia, historia, philosophia, noes de sciencias physicas e
naturaes e gymnastica.
2." As vigentes disposies legaes, relativas ao assumpto,
precisam ser reorganizadas sobre as seguintes bases:
a) Os candidatos matricula nos cursos Jurdicos devero
apresentar certificado de approvao, conferido pelo Gymnasio
Nacional ou pelos collegios a elle equiparados, nos exames de
passagem e finaes dos preparatrios exigidos.
b) No Gymnasio Nacional se dever:
I exigir dos matriculaudos certificado de approvao, nos
estudos que constituem o programma das escolas publicas;
 88
eliminar os estudos que pertencem aos programmas do en-
sino primrio ;
distribuir gradativa e methodioamente os estudos, de modo
que, s no ultimo anno, seja prestado exame final de todas as
matrias;
incluir, no estudo das linguas vivas, exerccios de compo-
sio e conversao sobre assumptos teis e variados;
continuar a educao physica, iniciada nas escolas prima-
rias, obrigando todos os alumnos a exerccios gymnastioos, entre
os quaes o de natao, equitao, esgrima e pratica de alguns
dos mais simples trabalnos de lavoura e industria ;
organizar para o ensino pratico os necessrios museus,
gabinetes, laboratrios, offlcinas e campos de experincia ;
crear uma cadeira em que sejam suceintamente explicados
os direitos e deveres do nomem o do cidado e as bases da
organizao politica e social do paiz;
restabelecer a cadeira de philosophia. M o Sem offensa
dos direitos adquiridos, devem ser restabelecidas as seguintes
disposies do art. 8a do decreto de 19 de abril de 1879 :
O Govorno s poder conceder as prerogativas de que goza
0 Gymnasio Nacional aos estabelecimentos de instrucco secun
daria que seguirem o mesmo programma do estudos o, havendo
funccionado regularmente por mais de sete annos, apresenta
rem, pelo menos, 60 alumnos graduados com o bacharelado em
lettras.
As referidas concesses ficaro dependentes de approvaco
do Poder Legislativo e podero ser cassadas pelo Governo, que
sujeitara seu acto ao conhecimento do mesmo poder.
d Alm de restabelecer as citadas disposies do decreto de
19 de abril de 1879, deve-se confiar a fiscalizao e suprema di-
reco do Gymnasio Nacional e dos collegios a elle equiparados,
a um Conselho de Instrucco Secundaria, que convm crear,
modelando-o pelo Conselho de Instrucco Superior, que o decreto
de 2 de janeiro da 1891 organizou e, pouco tempo depois, o
Governo suspendeu por motivo de economia.

2 quesito
Quaes as doutrinas que devem ser ensinadas em um curso
de soiencias sociaes e jurdicas ?
Resposta As
mencionadas na resposta ao 4 quesito.
3*lque8ilo
Deve o ensino jurdico ser meramente pratico ou profissional
ou necessrio alliar-lhe o estudo dos principios fundamentaes
 89

Resposta
O plano do ensiao, indicado na resposta ao 4o quesito, apre-
senta uma feio bastante pratica e profissional, mantendo,
porm, como 6 necessrio, o estudo dos princpios fundamentaes.
4" quesito
Qual a melhor distribuio das matrias pelos diversos
annos de um curso jurdico ?
Resposta
Para o ensino jurdico devera ser organisados trs cursos:
um de sciencias sooiaes e jurdicas ; um de diplomacia e admi-
nistrao ; um de notariado o procuradoria.
A distribuio das matrias por esses trs cursos deve ser
feita do seguinte modo :

CURSO DE SCIENCIAS SOCIAES E JURDICAS

* serie
a cadeira Encyclopedia do Direito.
2a cadeira Direito Publico e analyso da Constituio Fe
deral (com estudo comparativo com as Constituies dos Estados
o as dos paizes estrangeiros). H
2a serie S
i* cadeira Direito Internacional Publico e Diplomacia e
Historia dos tratados (com pratica de redaco de convenes,
tratados, protocollos, documentos e mais actos internacionaes).
H 2a acadeira Direito Romano.
3 cadeira Direito Criminal.
4a cadeira Economia Politica.
3* serie
ia cadeira Direito Criminal (continuao da 3a cadeira
da 2*a serie).
2 cadeira Direito Civil (com pratica de redaco dos
termos, contractos, escrlpturas o mais documentos mencionados
nos textos legislativos).
3a cadeira Direito Commeroial (com pratica de redaco
dos termos, contractos, esoripturas e mais documentos mencio-
nados nos textos legislativos).
 90

4* cadeira Sciencia das Finanas e Contabilidade do Es-

tado ; Estatstica (com pratica de redaco de relatrios,
mappas estatsticos, clculos e mais actos relativos s matrias
da cadeira).

4*- serie
i* cadeira Direito Civil (continuao da 8a cadeira da
3 gerie).
2a cadeira Direito Commercial (continuao da 3* ca-
deira ada 3a serie).
3 cadeira Direito Internacional Privado (com pratica de
redaco dos termos, contractos, escripturas e mais documentos
relativos s matrias da cadeira).
4* cadeira Medicina Publica (Medicina legal e hygiene)
com estudos prticos em laboratrios.

5a serie
a
!* cadeira Direito Civil (continuao da Ia cadeira da
4 serie).
2a cadeira Historia do Direito, com especialidade o na-
cional.
3a cadeira Direito Administrativo e Sciencia de Admi-
nistrao (com pratica de redaco de actos e documentos
administrativos).
4 cadeira Theoria e Pratica do Processo Criminal.

6** serie
a
cadeira Theoria e Pratica do Processo civil e orpha-
nologico.
I
2a cadeira Theoria e Pratica do Processo Commercial o
Admianistrativo.
3 cadeira Legislao comparada sobre o direito privado.
I 4* cadeira Philosophia do Direito.

CURSO DE DIPLOMACIA E ADMINISTRAO

' serie
a a
1* e 2 cadeiras da I serie do curso de sciencias sooiaes e
jurdicas.
2* serie
a
2aa
1 e 4 cadeiras da serie do curso de sciencias sociaes o
jurdicas e 4a cadeira da 4 serie do mesmo curso.
 91
3 $erie
4* cadeira da 3* serie do curso de soienoias sociaes e juri-
dicas, 3* cadeira da 5* serie do mesmo corso e 3* e 4" cadeiras
da 6* serie do mesmo curso.

COK80 DE NOTARIADO B PROCURADORIA

serie
i cadeira Explicao succinta do direito ptrio consti
tucional o administrativo. H
.8 cadeira Explicao succinta do direito ptrio crimi
nal, civil e commercial.

2* serie
a a
4 cadoira da 5 sorie do curso de soienoias sociaes e jri*
dicas e 1' o 2 cadeiras da 6* serie do mesmo curso. I Para
matricula no curso de notariado e procuradoria soro exigidos
unicamente os seguintes preparatrios : portuguoz, franoei,
arithmotica, geograpbla e historia do Brazil e noes do
esoripturao mercantil.
Depois de terem os referidos cursos especiaes unecionado
mais de 3 annos, sero exigidos os respectivos diplomas para as
nomeaes de diplomatas, cnsules, notrios e solicitadores,
som olTensa dos direitos adquiridos.

5 quesit
Decadncia do ensino jurdico e moios de combatel-a, m

Resposta
As causas da decadncia do ensino jurdico e as reformas e
providencias que podem combatel-a, so as seguintes : fij
/* eausa
Os collegios abusivamente equiparados ao Gymnasio Naoio-
nal e os exames paroellados facilitam a matricula nos corsos ju-
rdicos a muitos indivduos incapazes, que no podem entonder
lies de direito.
Ignorando os princpios do philosoplna, cujo estudo deixou
de sor exigido para matricula nos institutos de ensino superior,
os aluranos no sabom argumentar e, por isso, fogem das sabba-
tinas o discusses, que so o melhor cadinho das ideias.
 9i

Reformas 6 providencias As
mencionadas na resposta ao quesito 1.
5a causa
Insufflciencia do prazo de 5 annos para o estudo das nume-
rosas matrias actualmente ensinadas nas faculdades de direito.
Diminuio daquelle prazo, j muito estreito, pelos seguin-
tes factos :
Suspenso de aulas para realizao do concursos o exames;
Obrigao, imposta aos alumnos, de, antes do cada aula,
assignarem os nomes na caderneta do ponto, que diariamente
rouba grande parte do tempo das preleces;
Os numerosos feriados oxtra-legacs;
A greve dos alumnos om junho.
Reformas e providencias
1.* A diviso dos cursos em annos deve ser substituda pela di-
viso em sries, como se acham organizadas na resposta ao 4o
quesito, podendo cada alumno estudai-as no numero de annos
que suas condies intellectuaes e materiaes exigirem.
2." Mediante prvia inscripo sero admittidos a prestar
exame de qualquer numero de matrias do respectivo curso, todos
aquelles que o requererem, satisfazendo as seguintes condies:
a) Apresentar certides de exame das matrias exigidas como
preparatrios para matricula no respectivo instituto ou das que
antecederem as dos exames requeridos na ordem do programma
orada!.
l) Provar a identidade de pessoa.
c) Pagar a importncia da matricula na proporo dos exa
mes requeridos. 9
3." Os exames e concursos, que tenham de effectuar-se nas
pocas das aulas, sero prestados antes ou depois destas. Por este
accumulo de trabalho o governo pagar aos lentes uma gratifi-
cao igual aos vencimentos que elles recebem pelo servio das
aulas.
4." Sero marcadas, pelo antigo processo, as faltas dos alum-
nos, ficando estes dispensados da assignatura do ponto.
5. Abolio dos feriados extra-legaes.
6. Diviso das frias em dois perodos: um, depois do dia
era que terminarem os exames, at 10 de maro ; outro, de IO a
30 de junho.
5a causa
Concesso das prerogativas de que gozam as Faculdades fe-
deraes, as Faculdades particulares que no possuem as neces-
srias condies de competncia e moralidade.
 93

Reformas e providencias
1." Sem offensa dos direitos adquiridos, devem, ser restabe-
lecidas as seguintes disposies do art. 2] do decreto de 10 de
abril de 1879, relativas a equiparao dos institutos particulares
de ensino superior aos institutos federaes da mesma natureza :
E' permittida a associao de particulares para a fundao
de cursos, onde se ensinem as matrias que constituem o pro-
gramma de qualquer curso offlclalde ensino superior.
's instituies deste gnero que, funccionando regularmente
por espao de sete annos consecutivos, provarem que, pelo me-
nos, 40 ai um nos seus obtiveram o gro acadmico do curso offi-
cial correspondente, poder o Governo conceder o titulo de Fa~
culdade liwe, com todos os privilgios e garantias de que gozar
a Facilidade ou Escola offlcial.
Esta concesso ficar dependente de approvao do Poder
Legislativo.
As faculdades livres tero o direito de conferir a seus alum-
nos os gros acadmicos que concedem as Escolas ou Faculdades
do Estado, uma vez que elles tenham obtido as approvaes
exigidas pelos estatutos destas, para a collao dos mesmos gros.
Os cursos, provimento dos cargos do magistrio e exames
nas mesmas Faculdades soro feitos de conformidade com as leis,
decretos e insiruces que regularem os das Faculdades offi
ciaes ; os exames valero para a matricula nos cursos destas-
Em cada Faculdade livre ensinar-se-ho, pelo menos, toda.
as matrias que constiturem o programma da Escola ou Faculs
dade offlcial correspondente.
Verificada a pratica de abusos nas Faoudades Livres, dever
o Governo multai as, suspendel-as e at mesmo cassar-lbes o ti-
tulo de Faculdade Livre com todas as prerogativas ao mesmo
inuerentes. Neste ultimo caso o Governo submetter seu acto
approvao do Poder Legislativo.
A Faculdade livre que houver sido privada deste titulo no
poder recuperal-o, sem provar que se reconstituiu de maneira
a offerecer inteira garantia de que os abusos commettidos no se
reproduziro.
2.a Alm de restabelecer as citadas disposies do decreto de
19 de abril de 1879, deve-se confiar a fiscalizao e suprema di-
reco das Faculdades Federaes e das Faculdades Livres e Esta-
doaes a ellas equiparadas, ao Conselho de Iostruco Superior,
creado pelo decreto do 2 de janeiro do 1891 e, pouco depois,
suspenso, por motivo de economia.
4a causa
Falta de estimules que desenvolvam, no animo dos lentes e
aluirmos, o gosto do estudo e faam do magistrio uma pro-|
fisso til e considerada.
 94

Refomuu e providenciai
Oo Governo estimular os lentes ao estado:
I , concedendo aos lentes vencimentos bastantes para que
se dediquem exclusivamente ao magistrio e gratificaes
peridicas aos que bem cumprirem seus deveres;
3, autorizando o governo a, de trs em trs annos, nomear
um lente do cada instituto, indicado pela respectiva Congre-
gao, para, na Europa ou na America, visitar os institutos
anlogos;
3, dando prmios aos lentes que escreverem livros consi-
derados de utilidade pelo Conselho de Instrucao Superior e
Secundaria, de que trata o titulo 3;
4o, garantindo aos lentos que por mais de 25 annos se dis-
tinguirem no exerccio do magistrio, direito jubilao com
todos seus vencimentos, como premio de servios, e sem de-
pendncia da condio do invalidez.
Oo Governo estimular os alumnos ao estudo:
I , mandando marcar as faltas dos alumnos nas aulas e
determinando qne sejam elles chamados s lies e sabbatinas;
mas unicamente para que no julgamento dos exames possam
aproveitar-lnes as notas de assiduidade e aproveitamento nos
estudos;
8, concedendo um premio de viagem Europa ou Ame-
rica ao alumno que, terminados os ostudos, for classificado pela
congregao como o mais distincto entre seus condiscpulos ;
3o, restituindo a taxa de inscripo de matricula ou de
exame aos indivduos que obtiverem no exame a nota de ap-
provado com distinco.
5a causa
Nomeao de lentes, feita polo Governo arbitrariamente
ou mediante provas de concurso muito fceis e susceptveis de
fraudes.
Reformai e providenciai
Os lentes substitutos sero nomeados, mediante proposta
das Congregaes dos institutos, onde houver vagas, dentre os
professores que, por mais de trs annos, tiverem leccionado, em
cursos livres, as matrias da seco, a que pertena o logar
vago ou tiverem publicado, sobre as mesmas matrias, com-
pndios ou tratados julgados teis pelas respectivas congre-
gaes.
No havendo pessoas nas mencionadas condies, a no-
meao se far mediante provas de concurso, que serio escri-
ptas, oraes e praticas, realizadas publicamente sobre pontos
tirados sorte, arguindo-se reciprocamente os candidatos,
 95
quando houver mais de um e sendo o julgamento por votao
nominal.
Os lentes cathedratieos sero nomeados, por antiguidade,
entre os substitutos da respectiva seco.
6* causa
Deficincia e inconvenincia do processo de exames, cujas
provas facilmente se prestam a abusos e fraudes.
Reformas e providencias 1
Determinar que o exame se faa por matria e sobre pontos
tirados sorte, entre os artigos do programma, que dever
comprehender toda a matria e ser forosamente preenchido at
o fim do anno lectivo pelo respectivo lente cathedratico, ou
quando este no possa fazel-o, por aquelle que o director do in-
stituto designar.
Exigir provas escriptas, oraes e praticas, impossveis para
o alumno que no se ache habilitado.
7a causa
O julgamento dos exames por escrutnio secreto, occultando
o nome dos juizes, facilita a pratica de injustias.
Reformas e providencias
Determinar que o julgamento dos exames seja feito por
votao nominal.
* causa
M distribuio das matrias.
Reformas e providencias
As indicadas na resposta ao 4o quesito, ~4P>
9* causa
Inconveniente tutela exercida pelo Governo sobre os ins-
titutos de ensino superior.
Reformas e providencias
l.a Deve ser restabelecido o decreto de 2 de janeiro de 1901
que confiou a direco geral dos institutos federaes, e a estes
 96

equiparados, de ensino superior, a um Conselho composto de

um presidente nomeado pelo Governo dentre cidados que te
nham exercido, por mais de 20 annos, o magistrio superior e
de delegados eleitos pelas Congregaes dos referidos insti
tutos.
2.* Os lentes dos institutos federaes, ou a estes equipara-
dos, de ensino superior e secundrio elegero, dentre si, trs de-
putados ao Congresso Nacional.
Em cada Estado os lentes dos institutos de ensino superior
e secundrio mantidos pelo mesmo Estado elegero dous de-
putados ao Congresso Estadoal.
Os referidos deputados s podero discutir e votar sobre
questes do ensino.

6o quesito

Da influencia do meio social sobre os estudos juridicos e

sociaes.

Resposta
A organizao dos estudos juridicos o sociaes deve ser adap
tada ao meio social.

7" quesito
Da aco do Qoverno nos estudos juridicos e sociaes.
Resposta

A aco do Governo sobre os estudos juridicos e sociaes

no deve ser de tutela, mas de fiscalizao e auxilio, de accrdo
com os decretos de 19 de abril de 1879 e 2 de janeiro de 1891.
Rio, agosto de 1908.

LENCIO BB CARVALHO,
Delegado da Faculdade Livre de Direito
do Rio de Janeiro.
 RELATRIO DAS THEE8

Ia THESE

At promulgao do decreto de 2 de janeiro de 1891 exi-

gia-se o estado da philosophia como preparatrio para a ma-
tricula nas Faculdades de Direito. O citado decreto suppri-miu-
a.
Parece que o legislador de ento entendeu que a palavra
philosophia synonyma de qualquer coisa anloga a uma deter-
minada religio, ou a uma certa escola metaphysiea. Parece que
lhe escapou a verdade, alis bastante conhecida, de que sob a
denominao de philosophia, no sentido ligado ao termo na
linguagem da instruco secundaria, esto comprehendidas a
psychologia, a lgica e a moral, e que, qualquer que seja a re-
ligio a que nos filiemos, ou o systema philosopbico seguido, a
ningum licito negar a existncia da psychologia, da lgica e
da moral.
Se a questo era meramente tautolgica, eliminassem dos
nossos regulamentos sobre a instruco secundaria o vocbulo
philosophia, quo bem sabemos ter hoje significao muito di-
versa ; mas, por amor ao ensino do direito, no supprimissem
jamais dentre os preparatrios aquelles que o so por excel-
loncia para quem se consagra ao estudo das sciencias jurdicas
o sociaes, a psychologia, a lgica e a moral.
Desse modo se tem pensado nos mais altos paizes da Europa.
At na Frana, hoje como sempre innovadora, a philosophia,
na antiquada accepeo que ora lhe damos, figura ainda hoje
nos programmas dos cursos de instruco secundaria,.
Parece-me, pois, que o restabelecimento desse estudo prepa-
ratrio uma das mais sensveis necessidades a quo o legisla-
dor deve attender.

2a THESE

De longa data o estudo das sciencias jurdicas anda ligado

entre ns ao das sciencias sociaes. Ainda no so fez a separao
de cursos, quo um resultado do progresso, e, podo dizer-se,
uma modalidade especial da lei da evoluo, em virtude da qual
passam os corpos do homogneo para o heterogneo.
7598 7
 08

Nio serei ou quom tente romper essa inveterada tradio.

Tratemos, portanto, de ver que matrias devem ser ensinadas em
um curso de sciencias jurdicas e aociaes.
Neste assumpto no fao grande cabedal de reformas decretadas
pelo legislador. Creio que, se fossem bom ensinadas e bom
aprendidas as matrias constantes dos programmas das nossas escol -
s de direito, j muito haveramos conseguido. Nem se me afigura
que o quadro das doutrinas explanadas nos cursos jurdicos
brasileiros seja merecedor de grandes censuras. I Apenas proporia
algumas pequenas alteraes. Duas cadeiras devem ser creadas,
segundo penso : a de direito internacional privado o a do pratica
forense.
I A primeira dessas matrias leccionada actualmente em um
curso complementar. Mas, os cursos complementares so Iniciados
no meio do anno lectivo, e, feitos por um substituto, nunca tm a
regularidade, que tfim ou devem ter os cursos de doutrinas
professadas pelos cathedraticos. No estado actual das relaes
internaclonaes, e om um paiz que precisa do continuas correntes de
immigrantes, o j as tem recebido em no pequena quantidade, em
alguns dos seus listados, fora intil encarar a Utilidade, ou, autos, a
necessidade deste estudo.
Quanto 4 cadeira de pratica forense, no se trata de uma
crocio, mas de um restabelecimento ; pois. J houve em nossas
Faculdades uma cadeira destinada exclusivamente pratica forense.

3* TttESK

Se Peco a restaurao do ensino da pratica de processo, no

pretendo de modo algum fazor do curso de sciencias jurdicas e
sociaes uma escola meramente profissional. Se na Academia,
em que nau se justifique, nem se comprehenda, o estudo com
caracter exclusivamente pratico ou profissional, 6 a de direito.
Para bem applicar as leis, necessrio penetrar-lhes bem o
sentido. E, para aprofundar o conhecimento das leis, faz-se in-
dispensvel remontar aos prineipios de que ellas procedem, e
que as animam e espiritualisam.
J no quero alludlr a uma carreira muito comummente
abraada pelos bacharis em sciencias jurdicas e sociaes, e para
la qual so imprescindveis os princpios dessas scienciasa car
reira politica, o trabalho de legislar. Necessrio para o exerc
cio da advocacia e da magistratura, o estudo dos princpios
Ifundamentaes do direito indispensvel ao legislador e ao es
tadista. .|
A arte do direito no pode ser bem praticada sem a base da
cincia do direito, e esta no ser possuda Jamais por quem
no se eleve s idas geraes, s ultimas generalizaes da
sciencia.
 4 THESB

Proponho a seguinte distribuio das matrias dos cursos de

sciencias jurdicas o sociaes:
anno
Encyclopedia jurdica.
Direito constitucional.
Direito romano.
2o anno
Direito internacional publico.
Economia politica.
Direito civil.
Direito penal.
3* anno
Direito civil. I
Direito penal. '
Direito comraercial.
Direito administrativo.
4 anno
Direito civil.
Direito commercial.
Processo criminal, civil e commercial.
Finanas.
S* anno
Direito internacional privado.
Pratica forense.
Medicina publica.
Philosophia do direito.
Dentre as modificaes que proponho quanto distribuio
das matrias dos cursos de sciencias jurdicas e sociaes, a que
reputo mais importante e a que transfere a philosophia do
direito para o quinto anno, creando no primeiro o curso de
encyclopedia jurdica.
m Dada a actual oomprehenso da philosophia do direito, no
possvel ensinal-a eficazmente a jovens que nenhuma noo
tenham previamente adquirido do direito. A doutrina s contm
princpios, idas fundamentaes, e nada mais {ilgico do que
ministrar idas geraes, as mais altas general i-saa do direito,
a quem no conhea as idas particulares, de que os princpios
philosopnicos so induces.
 100

5B THESE

I Eis um assumpto em que unanime a opinio dos que se

preoccupam com estes problemas. Esto todos convencidos da
decadncia do ensino do direito. Frequentemente se deplora o
actual estado da instruco jurdica.
Attribuiu-se o facto, e era eu dos que assim pensavam,
quasi exclusivamente ao rogimen do ensino livre. Entretanto,
depois de regressarmos ao ensino obrigatrio, continuamos a
sentir diariamente a decadncia neste ramo da instruco
superior
Verdade que a influencia desorganisadora do decreto de
10 de abril de 1870 subsistiu ainda depois de revogado esse de-
creto. Os hbitos de pouca assiduidade nas aulas ainda no se
extinguiram. Pelo contrario, raultiplicam-se os expedientes no
sentido de evitar que sejam muitas as lies. E, infelizmente, neste
particular, no se sabe a quem mais deve ser imputada a falta,
se aos alumnos, ou aos mestres.
Outra causa da decadncia apontada 6 o grande numero de
escolas de direito, fundadas em Estados que no dispem do
necessrio pessoal docente.
Fora suprfluo lembrar mais um factor, que muito tem
contribudo para a phase do ensino jurdico, que todos lamen-
tamos, o modo perf une trio e rpido por que se estudam os
preparatrios. E para isso efflcaz concurso teem prestado os
collegios equiparados ao Gymnasio Nacional. Os inconvenientes
desse regimen so de tal natureza, to visiveis e ininterrupta-
mente sentidos, que no se faz mister insistir nelles.
Penso que s leis, de tal arte elaboradas, que corami-
nassem rigorosas penas a professores o discpulos, e offere-
cessem apreciveis, recompensas a uns e outros que se distin-
guissem pelo trabalho, lograriam sanar, ou diminuir, o mal.

6a THESE
Uma causa, muito mais difflcil de remover, o nosso moio
social, atrasado, atonico, deprimente de todas as energias in-
tellectuaes.
J as idas bebidas no seio da familia, desde a infncia, so
as mais adequadas manuteno da nossa to notria inrcia
mental. A conquista do gro acadmico o exclusivo ponto de
mira, que tem deante de si o Joven brasileiro que se destina as
carreiras seientifleas. O estudo, o preparo, o saber, so coisas
secundarias no conceito dos alumnos e das suas famlias, pa-
rentes e amigos.
9 Se nos fosse dado combater com resultado esse ridculo, e
to pernicioso preconceito, creio que muito teramos alcanado
em beneficio da instruco superior, no Brasil. No omittirei que
um dos factos j assignalados trar como consequncia o des-
 11)1

prestigio das citadas academias, e mais tarde a elevao do

ensino de direito: refiro-me grande quantidade de bacharis
que se formam actualmente nas dez academias de direito do
paiz.
A elevao do meio social, idas verdadeiras acerca do roal
valor dos ttulos acadmicos, que nada. valem, o so pelo
contrario um elemento de desconcerto o de insuecesso, quando
desacompanhados dos conhecimentos que fazem presumir, s
poderemos alcanar com gradual desenvolvimento da civi-
lisao.
7a THESK

O mesmo no se pode dizer da aco do governo nos estados

jurdicos.
Forosa confessar que a decadncia do ensino de direito
no Brasil 6 obra, em grande parte, dos governos. Desde as leis
mal feitas at a pssima execuo de alguns bons preceitos dos
estatutos das Faculdades de Direito, tudo 5 devido aos go-
vernos.
Alludi n leia malfeitas... Devo emendar. Se exceptuarmos
a lei que eslaboleccu o ensino livre, penso que a decadncia dos
estudos jurdicos entre ns devida, no aos decretos legisla-
tivos, mas inqualificvel desdia e fraqueza dos governos
neste ramo da administrao. E' o governo o primeiro a no
eumprir a lei, a no exigir o cumprimento de expressas dispo-
sies legaes, a fechar os olhos a todas as violaes do Cdigo
de Ensino e dos Estatutos, a infringir abertamente as leis que
importam ao progresso do ensino.
No me parece necessrio provar o que est na conscincia
de todos. Mas, se isso fosse mister, bastaria penetrar em qual-
quer das nossas Faculdades, e verificar qual o numero de aulas
dadas durante o anno lectivo, quanto durou cada uma dessas
aulas, a que so devidas as interrupes dos trabalhos esco-
lares.
To deficiente o estudo feito nas nossas escolas superiores,
que j varias vezes se tem proposto um novo oxame, guiza do
que se faz na Allemanha, ao qual devem sujeitar-se todos es
bacharis que pretendam um logar na magistratura, ou entre os
funecionarios pblicos do certa categoria.
No propugno a medida, por me parecer completamente
inefflcaz. Dependem as boas nomeaes do critrio e patrio-
tismo desgovernos. Sc estes cedem ao* empenhos, nenhum
meio se me afigura efflcaz para combater o mal.
O presidenta da Seco de Ensino Jurdico
PEDRO LESBA.
Acta dos trabalhos da seco de ensino jurdico, em 18 de agosto
de 1908

PRESIDNCIA. DO EXM. SR. DR. PEDRO LESSA.

A's 4 horas da tarde de 18 de Agosto de 1908, no Instituto

dos Advogados, aberta a sesso, aohando-se presentes os
seguintes congressistas : Drs. Pedro Lessa, Clementino do Monte,
Felinto Bastos, Isaas de Mello, Eduardo Spnola, Abelardo Lobo,
Theodoro Magalhes, Eugnio de Barros, Rodrigo Octvio,
Adolpho Gordo, Canuto Saraiva, Oliveira Coutinho, Adherbal de
Carvalho, Annibal de Carvalho, Arruda Camar, Coelho e
Campos, Mrio Gomes Carneiro, Deodato Maia, Inglez de Souza,
Baeta Neves, Vicente Piragibe, Luiz C. de Castro, H. Moses, D.
Myrthes Campos, Viveiros de Castro, Lencio de Carvalho,
Alfredo Russell, Buarque Guimares, Teixeira de Lacerda, An-
tnio Pinto, Fernando Mendes, Csar do Rego Monteiro, Jaclntho
de Mendona, Levi Carneiro, Manoel Coelho Rodrigues, Heitor
Peixoto, Justo de Moraes, Octacilio Camar, Severino Vieira,
Celso Bayma, Pedro Jatahy, Castro Nunes, Thiers Velloso,
Ednardo Otto Theiler, conselheiro Coelho Rodrigues, Thomaz
Cochrane, Germano Hasslocher, S Freire, Novaes de Souza,
Thiago da Fonseca e Virgilio de Lemos.
Assistiu reunio presidida pelo Dr. Pedro Lessa, o Dr.
Belisario Porras, ministro de Venezuela,
O Sr. Presidente Mostra a importncia dos debates que se
vo travar e diz que, estando decadente o ensino jurdico, as re-
solues do Congresso sero um avano para a soluo do proble-
ma. Convida, ento, os Drs. Abelardo Lobo, Jos Bonifcio de
Oliveira Coutinho, Hermenegildo de Moraes e Theodoro Maga-
lhes para seus secretrios.
O Sr. Presidente Consulto a casa se devo pr em discus-
so as theses de per si ou se ao Congresso cabe aprecial-as em
conjuncto. Os senhores que entendem que cumpre ser feita em
globo a discusso queiram ficar sentados (Pausa). Est approvado.
O Sr. Presidente Vo ser iniciados os debates; tenha a
palavra o Dr. Abelardo Lobo.
O Sr. Abelardo Lobo Quando, em comeo deste anno, me
preparava para visitar alguns paizes da Europa, vrios colle-gas
do Instituto dos Advogados e entre elles, nomeadamente, os
{Ilustrados Drs. Isaas Guedes de Mello e Theodoro de Maga-
 104

Ibes, solicitaram a minha attenco para a organizao dos cursos

jurdicos naquelles paizes, afim de, colhendo o que houvesse)
de adaptvel ao nosso meio, interessar o Instituto na reforma
do ensino ministrado nas nossas Escolas de Direito.
Tal solicitao, que vinha ao encontro de minha vontade,
pois, ha muito, lamento a accentuada decadncia do ensino ju*
ridico entre ns e me preoceupo em encontrar o meio adequado
para resolver to anmala o deprimente situao, tal solicitao
impoz-me o dever de verificar tudo quanto de til pudesse
encontrar o servir de auxilio a realizao daquelle patritico
intuito.
As universidades do Cambridge e Oxford, na Inglaterra ;
iBordeaux, Urenoble, Rennes, Toulouse e Paris, na Frana ;
Coimbra, em Portugal, eas Faculdades de Direito de Bruxellas,
Lisboa e Funchal, puzeram a prova as minhas qualidades de
observador e a no ser a organizao modelo da Faculdade de|
Direito de Paris, embora sob o regimen de uma infinidade de
leis e regulamentos, e do trabalho ingente que se faz em Por-
tugal para a secularizao do direito e para libertar a lei da
perniciosa influencia do cloricalismo, nada, confesso, consegui
ver que possa integralmente ser aproveitado e adoptado para o
ensino juridico no Brazil.
Defeito do observador, falta de aptido pesquizadora ou
realidade do facto o que me parece verdade o o revelo sem
hesitaes, e que o ensino do direito atravessa uma crise uni-
versal.
O industrialismo monopolisa as intelligencias, o industrial
superpe-se ao jurista, de forma a poder dizer-se que o direito
j no 6 mais, como dizia Carrara, o nico soberano do mundo.
As grandes instituies sociaos a familiia e a religio,
por exemplo s entram nas preoocupaes dos estadistas,
aquella pela numero de braos que pde fornecer ao trabalho
das fabricas, esta pela poro de bens com que podem contri-
buir os seus adeptos para os servios da assistncia publica.
Todavia, a Frana, a gloriosa portadora das grandes idas
da humanidade, ainda guarda pelo direito um certo culto e
ahi que podemos buscar alguma cousa de til para o servio da
nossa causa.
De tudo quanto observei, uma verdade, desde logo impoz-
se-me, e : o ensino do direito dove ser o mais pratico que fr
possvel.
Baseado nesta verdade, estudando as varias doutrinas que
podem ser ensinadas em um curso juridico, a t tendi das as que
so actualmente professadas nas nossas faculdades e feitas as
necessrias incluses e excluses, parece-me que a segunda theso
do questionrio pde ser respondida pela forma seguinte :
As doutrinas que devem ser ensinadas om um curso de
sciencias jurdicas e sociaes, so:
Direito romano, direito civil, direito constitucional, direito
internacional, publico e privado, diplomacia, historia dos tra-
 105

tados e convenes consulares, direito commercial, direito ma-

rtimo, direito penal, direito publico, direito administrativo,
economia politica, legislao industrial e financeira, theoria e
pratica do processo civil o commercial, pratica do processo
criminal, pratica dos processos administrativos, legislao
comparada e historia do direito nacional.
Nesta enumerao nota-se a excluso do philosopbia do
direito e de medicina publica, que fazem parte do programma
actual dos nossos cursos jurdicos, e a incluso de direito inter-
nacional privado, legislao industrial e historia do direito na-
cional, que so actualmente ensinados por dilettantismo dos
professores, sem o caracter do obrigatoriedade.
Para justificar asexclusOes, partimos do principio seguinte:
um vasto programma de ensino tem o inconveniento de sobre-
carregar o espirito dos alumnos, dando logar a estudo super-
ficial de matrias essencaes.
O critrio da escolha das disciplinas esta justamente em
distinguir o que necessrio saber do que 6 til conhecer.
Ensinar o que necessrio saber deve ser a regra, esta
regra exclue do curso jurdico o ensino da philosophia do di-
reito e da medicina publica.
Estas matrias no fazem parte dos programmas das uni-
versidades francezas, na parte destinada ao curso de direito.
O ensino de taes matrias uiil, no ha negar, mas se a
utilidade fosse o critrio graduador da escolha, seriamos for-
ados a incluir tambm no curso o ensino da phisiologia, ana-
tomia, toxicologia e muitas outras sciencias que poderemos
chamar limitrophes da sciencia do direito e chegaramos con-
cluso de organizar um vasto programma, dando logar a estudo
superficial das m iterias do todo o curso, com prejuzo do estudo,]
mais ou menos profundo das matrias indispensveis situao
que deve ser cautelosamente evitada.
No estado actual de decadncia de ensino jurdico no nosso
paiz, oriunda de uma multiplicidade de factores, entre os quaes
destaca-sc, predominantemente, o pssimo ensino preparatrio
a preoceupao do reformista no deve ser somente habilitar
o alumno a obter um preparo regular, mas tambm impedir que
a impresso de sua ignorncia seja maior.
A carta deve ser um attestado verdadeiro do cultivo integro
do curso professado e no um trambolho para o diplomado.
Ensinar o que essencialmente necessrio o somente o que
6 necessrio eis a soluo do problema.
A justificao das incluses feitas, bem me pode ser dispen-
sada : as matrias enumeiadas o foram tambm nos vrios
pareceres submeti idos apreciao do douto Congresso.
Quanto distribuio das matrias pelos diversos annos do
curso, que constituo o objecto da 4a these, penso deve ser a se-
guinte :
f*m Io anno Ia cadeira Direito romano (estudo das grandes
instituies jurdicas de Roma);
 106

2*a cadeira Direito civil (pessoas e familia);

3 cadeira Direito constitucional (estado da Constituio
da Republica e especialmente das garantias das liberdades indi-
viduaes) ;
2o anno Ia cadeira Direito romano (estudo das mat-
rias que constituem fonte subsidiaria do direito ptrio);
2a cadeira Direito civil (cousas, obrigaes e successo);
3* cadeira Direito internacional privado (estudo synthe-
tico e com maior desenvolvimento da parte relativa s obriga-
es eo successo);
3 anno Ia cadeira Direito commeroial (estudo pratico
de legislao mercantil);
2a cadeira Direito martimo (estudo pratico de legislao
e synthetisado da dos povos civilisados);
3a cadeira aDireito penal (estado theorico);
4_anno I cadeira Direito penal (estudo pratico da le-
gislao) ;
2aa cadeira Direito publico e administrativo;
3 cadeira Economia politica, legislao industrial e fi-
nanceira) ;
5o anno Ia cadeira Theoria e pratica do processo civil
e commercial ;
2a cadeira Pratica do processo criminal;
3* cadeira Pratica dos processos administrativos.
6o anno 1* cadeira Direito internacional publico,
diplomacia e historia dos tratados e convenes consulares;
2aa cadeira Legislao comparada;
3 cadeira Historia do direito nacional.
Submettendo apreciao dos doutos collegas estas con-
cluses, para servirem de emendas substitutivas s que foram
apresentadas nos vrios pareceres impressos, peo ao illustrado
Congresso que as receba antes como sincera manifestao do
desejo de acertar, de que como manifestao do desejo de
corrigir.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Dr. Isaas Guedes de
Mello.
L O Sr. Isaas de Mello Membro do actual Congresso
Jurdico pela circumstancia nica de pertencer ao quadro dos
membros do Instituto dos Advogados brasileiros, o que lhe no
dava, seja dito em conscincia, o saber juridioo necessrio para
tomar parte, com proveito para o esclarecimento da verdade,
nos debates de to illustre assembla, era seu formal propsito
no se envolver nas discusses, limitando a sua aco a
acompanhar os doutos, corrigindo os muitos erros do seu
entendimento.
No se inscreveu ; por equivoco foi inscripto.
Diz que seria imperdovel ousadia a sua, pretender o debate
em um Congresso Jurdico, de que fazem parte os mestres do
Direito e da Lei, professores, magistrados, jurisconsultos, legis-
ladores e advogados, em cujas lies aprende diariamente,
 107
cujo saber frequentemente invoca, cujas lies respeita e admira.
No se inscreveu ; s por equivoco foi inscripto. B esse
equivoco vem do facto de haver trocado idas com o illustre Sr.
secretario geral, seu nobre e prezado amigo, sobre a diflu-so
do ensino jurdico em nossa pa(ria, annunoiando-lhe a pos-
sibilidade de pedir a attono do Congresso Jurdico, em moo,
tambm subscripta pelo orador, para uma observao, igualmen-
te applieavel ao Brazil, do venervel MASS quando escreveu,
em nome das seces de Legislatura d de Moral da Academia
de Sciencias Moraes e Politicas, que havendo escolas de direito
para aquelles que se destinam ao Hro, magistratura e a
administrao, no houvesse ensino de direito ao alcano de
toda a gente, sondo foroso reconhecer que, ou por in-
differena, ou carncia de meios para aprender, o direito quasi
no 6 estudado seno por aquelles que a tanto so compollidos
por dever de offlcio : dahi uma ignorncia infelizmente muito
geral dos princpios sobre que iMpousa o direito positivo e do
lao que existe entre este direito e os princpios superiores da
moral e do direito natural ; ignorncia, no raro pre8umposa,
que engendrou as mais falsas noes sobre os fundamentos do
direito e a origem e o caracter das leis positivas.
Essa moo traduziria um voto do Congresso para o ensino
nas escolas secundarias, normaes e institutos prossionaos, de
um direito novssimo e de moderna oreao em mais de uma
legislao dos povos cultos, e que to calorosos applausos tem
merecido de todos quantos consideram esse gro intermdio de
estados como conjunto de conhecimentos de geral cultura por
um lado, e pelo outro, como preparao para disciplinas supe-
riores, na phrase de Sncnez Mata, egrgio cathedratioo da Uni-
versidade ae Salamanca.
D E porque de ha multo vem combatendo por essa idt*a, que ha
mais de dous annos submetteu ao Instituto dos Advogados
Brazlleiros, em indicao unanimemente approvada, com a do
parecer da commisso de que foi relator, constituda tambm
pelo illustre Sr. secretario geral, era seu intuito pedir ao
Congresso Jurdico que, ampliando o pensamento contido nessa
indicao, fizesse um voto para a oomprehenso, no programma
escolar dos gymnasios e lyceus federaes e esta-doaos, como
preparao para disciplinas superiores, de um ensino do que
houvesse de mais caracterstico e facilmente accessivel ao
conhecimento vulgar acerca das instituies mais salientes e de
maior pratica no Direito Publico e Privado, ou noes de
Direito Usual; da mesma forma por que se pratica entre outros
povos, notadamente na Hespanha, como se v do real decreto
de 16 de setembro de 1894, de reforma da organizao do ensino
secundrio.
Justificaria essa moo com a mesma ordem de argumentos
constantes desse parecer.
Invocaria um notvel esoriptor do sculo ultimo, nome dos
mais illustres do velho continente, o qual declarava
 108

sempre haver sido motivo para o surprcbendcr que, era-quanto

a mnima modificao no mecanismo da confeco das leis
desperta o mais vivo interesse, as prprias leia, uma vez feitas,
sejam tratadar menos como assumpto ou matria que deve
entrar em todaP a educao liberal, do que como um mystcrio
reservado a m pequeno numero de espritos o que no dado
communicar a ioda a gente.
Ponso de ha muito - dizia que as leis penaea e
as relativas aos contratos e ao damno constituem matria to
interessante como a economia politica, e me parece que, se o
direito fosse apresentado sob uma forma intelligivel. dahi
resultaria uma vantagem geral considervel e crear-se-hia ao
mesmo tempo um novo ramo de litteratura e de educao
publica .
Commentando to bellos conceitos de Fritz James Stephen,
que assim reivindicava para o direito um logar na educao
publica, ura sbio nscosscz ponderou que de facto, o direito 6
ura estudo que nos esclarece sobre um grande numero de
questes importantssimas para a vida ordinria, nos impede
de formar juzos muito precipitados sobre a responsabilidade
dos indiciados em crime, e nos ensina a ser justos nas relaes
com os nossos semelhantes. Desobstrudo da massa dos deta-
lhes indispensveis aos homens da lei o apresentado de uma
maneira concisa. so palavras do mesmo sbio tal en-
sino mereceria entrar no plano dos estudos liberaes.
Bentham julgava <iue se devo ao povo uma instruco poli-
tica suficiente para o desviar de tudo quanto possa ser nocivo
aos seus prprios interesses.
No 6 somente, pois, essa primeira instruco consistente
na leitura, na escripta e no calculo, ou ler, escrever e contar.
Se certo, na realidade, que como expresso pratica das
necessidades moraes, econmicas, sociaes e politicas, o Direito
governa o mundo e, na linguagem dos jurisconsultos dessa
antiguidade pag, quo nos legou os maiores monumentos da
legislao o Direito a sciencia das cousas divinas e humanas,
a verdadeira escola da pliilosophia que interesse ha em pro-
ceder de maneira a no fazel-o conhecido, no j no que tem de
mais profundo, mas nos teus lineamentos geraes nos seus ele-
mentos, nas noes de immediata utilidade pratica, a todas as
classes de cidados ?
Alfred Jourdan, o eminente professor da Faculdade de Mar-
selha, havia escripto em excelsa memoria coroada cora o pri-
meiro premio era disputadissimo concurso, que as leis como que
nos cercam de todos os lados, porque 6 o moio em que vivemos
moralmente, o pode-so dizer quo estudar as leis do seu paiz
fazer alguma cousa de anlogo a obra do chlmico que analysa
o ar que respiramos. Somente, acerescenta, emquanto quo
podemos respirar e viver sem nos inteirarmos du modo por que
os nossos pulmes funecionam, sem conhecer a composio do
ar que respiramos, -nos impossvel viver moralmente sem um
 109

conhecimento reflectido da moral e das leia que devem regular

a nossa conducta. No absolutamente necessrio a toda a
gente acorescenta ainda estudar as mathematicas, a chi-
mica, a astronomia. Pde bastar, em rigor, que alguns as culti-
vem, as aprofundem e faam a sociedade aproveitar o fricto
dos seus trabalhos, das suas descobertas. O mesmo, porm, no
se da em moral, economia politica e legislae, sobre as quaes
indispensvel que todos tenham idas ss e exactas.
o brilhante escriptor affirma que 6 preciso estudar os
princpios de direito, porque no ha sociedade sem leis. Ora,
a sociedade repousa na presompo de que ningum ignora a
lei; importa, pois, tanto quanto possvel, que tal presumpo
seja uma realidade.
E e mister estudar o direito, escreve ainda o illustro autor
latino, porque num paiz de livre discusso e suffragio universal
o mais humildo cidado pode ser chamado, de um momento
para outro, a ter opinio sobre uma lei, a discutil-a, a appli-cal-a.
Necessrio se faz procurar comprehender as leis, penetrar-se do
seu espirito, para que a submisso que do ns reclamam seja
antes o effeito de um consentimento livre e ponderado, do que o
de uma obedincia cega. Mas no de necessidade Bmente
conhecer e respeitar as leis do seu paiz; cumpre aprender a amal-
as, como se ama o prprio paiz & a lngua que ahi se falia. w E'
um goso para o espirito ler pagina to eloquente de defesa do
ensino do direito a todas as classes de cidados.
Essa a linguagem da sabedoria. Assim discorrem os ho-
mens justo3.
O Direito no do exclusivo interesse de uma determinada
classe, a dos chamados legislas.
Nem estes, no sendo do entendimento medocre, inchados
da sua sciencia, como se fora um privilegio delles ou um mys-
terio somente a elles reservado nem estes, se alguma cousa
enxergam alm da orbita da vantagem pessoal, do egosmo
insacivel e dos proventos que auferem do conhecimento das
leis, muita vez, no raro, custa da ignorncia dos interpel-
Iantes ou clientes, sobre cousas mnimas, nem estes ousaro
dizer que se no deve ao povo as noes ou os elementos da
mesma sciencia que professam; porque essa linguagem tambm
, nos textos da respectiva legislao do ensino publico, a dos
povos onde quer que o poder publico procede segundo os
interesses da conectividade.
Cabe inquestionavelmente Frana um logar distincto
entre as naes modernas que mais se tm empenhado na diffu-
so do ensino do direito.
O plano de estudo das suas escolas consagra, do longa data,
a disciplina a que a lei denominou com a maior propriedade
direito usual convm a saber : o estudo daquillo que deve
ser do domnio de toda a gente, quanto necessrio, sem depen-
dncia de soccorro estranho, para a vida em sociedade, nas
 110

relaes com os semelhantes e na regncia da prpria con-

ducta.
Diz que assim justificaria essa moo, com a mesma forma
dos argumentos indicados no parecer unanimemente approvado
pelo Instituto, acerescentando que o estudo desse ramo do Di-
reito no comprchendara o mais profundo, seno o mais rudi-
mentar, no uma, seno todas as partes da sua doutrina no que
tem de commura e geral; que o vocbulo instituio deve ser
tomado como synonimo de organismo, de princpios que formam
um todo orgnico, um conjuncto completo, e nem outra cousa
Indicam, para exemplificar, a, famlia na ordem oivil, a benefi-
cncia na ordem publica, a quebra ou fallencia, na mercantil:
que o vocbulo Direito se refere accepo de lei ou conjuncto
de leis, e, dentro delias, a sua considerao como soienoia, e
usual o adjectivo que qualifica o direito, determinando a sua
extenso, o que tanto vale como pratico, corrente, de uso; que
vulgar conhecimento vale tanto como ordinrio, simples, cor'
rente, adquirido, no por investigao scientiflca, mas pela
pratica constante e exerccio dirio da vida, segundo a magistral
lio de Pascual de Liin y Equizbal, nas suas Nociones de
Derecho Usual Espanol.
Este, e no outro, o direito cujas noes se recommenda
ao estudo, o direito que todos devem sabor, porque se presume
que toda gente o conhece, o que mais interesse o pratica tem
no uso da vida ordinria, so noes e ideias que devem estar
ao alcance de todo o mundo, e no podem ser do domnio
exclusivo dos legistas, como, entre outras, as que entendem
com os contrastes mais usuaes, a compra e venda, a permuta, a
locao, o aluguel e o emprstimo ; como as que interessam
famlia o casamento e os vrios regimens matrimoniaes,
seus effeitos e provas, as tutellas, a emancipao, a posse, a le-
gitimao, a adopo dos filhos e o ptrio poder : como as que
se referem a propriedade e seus desmembramentos, extenso
e limites do respectivo direito a desapropriao por utilidade
publica, antichrese, aos privilgios e as hypothecas, s succes-
ses causa mortis, as successes testamentrias e & partilha dos
bens, e tantas outras na ordem privada do direito, como na
ordem publica e na mercantil.
Conhecer as leis que regem o mundo physico, no basta :
necessrio tambm ter noes verdadeiras sobre as leis da
moral social e sobre as que regem a famlia e a propriedade.
Conhecer as leis mathematicas com prejuzo da lei commum
ptria, da lei da famlia e da propriedade, ha nisso um desfavor
e uma injustia.
Pediria a atteno da Egrgia Assembla para matria de
tanta relevncia.
Disseram-lhe, porm, que a tanto se no abalanasse : que
este um Congresso to somente destinado a discutir e votar
concluses sobre as theses do questionrio; que aqui se no tra-
tava de diffuso do ensino jurdico, por ser cousa eztranha aos
 111

fios da convocao. Isto ouvio ao presidente do uma das seces,

espirito superiormente reflectido.
Fora do questionrio, no ha salvao! O Congresso no
tem votos e aspiraes, alm das theses propostas 1
Confessa a sua confuso, resolvendo para logo, como me-
dida de prudncia, no apresentar a moo que pretendia, por
no desejar incorrer na censora de leviano, forando o Con-
gresso a uma formal recusa, pela flagrante desobedincia ao seu
estatuto regulamentar. I Que fazer, ento?
Seguir o prudente conselho do amigo e mestre, o presi-
dente de uma das seces a que veio de se referir : a alinha recta
das theses do questionrio, para dizer quanto I : de pleno
accrdo com o preclarissirao relator e presidente da Seco do
Ensino Jurdico ; adopta a concluso, para o ensino da
philosophia, contra a qual, e no se sabe bem ao certo o
motivo, tanto se insurgiram os reformadores, como si se tra-
tasse de uma disciplina nociva ao espirito, condemnada assim
de uma assentada a obra dos pensadores e dos sbios, cuja
historia, atravs os tempos, 6 a da evoluo do pensamento
humano, desde a antiguidade pag at os nossos dias, desde o
mestre de Plato at Augusto Comte e seus discpulos, desde os
que vem na philosophia uma doutrina do espirito at os que a
consideram uma concepo do mundo.
Quizera tambm, se lhe fora licito, offerecer um additivo a
essa primeira concluso, que se fizesse comprehender nos estu-
dos preparatrios, como bem entendida preparao para dis-
ciplinas superiores, exigindo-se dos candidatos do curso jurdico,
tanto quanto para os outros cursos, na forma recommendada
pela lei hespanhola, tambm o estudo de noes do direito
usual, isto por motivos que no demandam explanao, pois se
impem desde logo, so intuitivos, em se tratando principal-
mente de candidatos que mais tarde, aprofundando esse estudo,
j ficaro familiarisados com essa matria, amando-as verda-
deiramente no curso superior.
Restabelea-se o estudo da philosophia, que, como leu algu-
res, apura o entendimento e ensina as regras de discorrer e tirar
concluses certas de principias, o que bem necessrio a todo o
homem literato, e particularmente ao jurisconsulto, no s
porque tem necessidade de saber discorrer com preciso em
todas as matrias, mas porque sendo certo que nem todos os
casos podem especialmente prevenir-se e acautelar-se nas leis,
de fora ha de estender-se para casos idnticos a idntica razo
de direito : parte delia alm disto a arte critica, que ensina a
avaliar os quilates das provas, e conhecer onde se encontra a
evidencia moral ou a certeza deduzida do testemunho por
documentos e animaes verbaes ; e a moral, ou ethica, como
a base, ou antes o primeiro degro para o estudo do direito
natural, que a primeira e a mais fundamental soienoia que
deve occupar o animo do jurisconsulto, como o pri-
 ns
mordial assento da jurisprudncia. J assim o disse beliamento
o extraordinrio espirito do Visconde da Cachoeira no projecto
de regulamento ou estatutos para o curso jurdico, creado pelo
decreto de 9 de janeiro de 1835.
Addiciono-se-lhe, porm, o do direito pratico, de uso, o di-
reito corrente nos seus conhecimentos elementares, nas suas
noes ou idas rudimentares.
Quanto segunda these :
Sem embargo do desdm com que alguns chamados espritos
fortes, ou de avano, tratam o direito romano, excludo do pro-
gramraa dos cursos jurdicos pelo legislador de 1827, que os
oroou, e, formalmente mandado comprehender nesse program-
am, pela lei n. 608, de 16 de agosto do 1851, ereada assim a
cadeira de Institutos do Direito Romano (2a do 1 anno) pelo
decreto n. 1.134, de 30 de maro de 1853, que mandou fosse
ensinado, na Ia cadeira do 3 anno e na Ia do 4 anno, o Direito
Civil ptrio com a analyse e comparao do Direito Romano,
quizera fosse dedicado a tal estudo uma parte importante do
curso jurdico, mais do que succede actualmente. Basta pon-
derar que o Direito Romano tem sido o direito de quasi todas
as naes modernas e nelle se acha, segundo observa o orga-
nizador dos nossos primitivos estatutos, um grando undo do
direito da razo, pelo muito que os jurisconsultos romanos
discorreram ajudados da philosophia moral; tanto assim, que
deste copioso manancial, observa o mesmo autor, Thom&sio,
Grocio e Puffondorflo tiraram o que depois chamaram direito
natural e os celebres compilladores do Cdigo de Napoleo con-
fessaram ingenuamente, que alli acharam em grando deposito a
maior parte das regras que introduziram no mesmo Cdigo.
Nem sabe que maior encanto e seduco haver para o
estudioso do que a leitura da lei romana.
Quanto maneira do escrever dos antigos jurisconsultos,
observao de Pothier, no so sabe o que mais admirar : a ele-
gncia, a dignidade, a equidade, a prudncia, a profundeza de
conhecimentos e a fora das expresses brilham da mesma arte,
so em tudo iguaes. Com effeito, que sabedoria em suas mxi-
mas ! que pureza ! que accordo da equidade com o direito I que
profundeza de sciencia ! que majestade sem affectao! que
elegncia sem falsa preteno! Com tal gro de perfeio
nelles se encontram todas essas raras qualidades que hesitamos
em dar a preferencia a qualquer, e a julgar pelos fragmentos de
seus escriptos conservados nas Pandectas, todos os trabalhos
desses homens que viveram a distancia de muitos sculos, uns
dos outros, dir-se-hia serem a obra de um s.
Sobretudo, quantas cousas ditas em poucas palavras! As
questes mais abstractas so resolvidas com uma clareza igual
ao enrgico laconismo das suas decises. O ponto da dimouldado
exposto nos nicos termos necessrios. As razes decisivas
no so monos brevemente deduzidas, nada redundante, nem
surperfluo.
 '

118
Que differena, exclama Pothier, entre esses e os verbosos
dissertadores modernos que fazem montes de enormes volumes
sobre uma nica questo, sem mesmo discutil-a superficial-
mente.
Quanto ao seu estylo, para o no deixar em silencio, dire-
mos que em parte alguma se encontra, como nos seus escriptos,
essa candura singela da lngua latina, que allia to bem a sim-
plicidade com a elegncia. O seu estylo comparvel ao de
Ccero, o que fez dizer a um sbio, que se a lngua latina in-
teiramente se perdesse, poder-se-bia restabelecera em todo o
explendor com o soccorro nico das Pandectas.
E a sua modstia, escreveu o mesmo jurisconsulto, era
sincera : estava em seus coraes como em suas palavras : era
o amor da verdade o nico objecto dos seus estudos e no o de
uma vangloria, que lhes faria defender suas opinies, isto , a
que haviam consignado em seus escriptos ; e no sentiam-se
humilhados em abandonal-a publicamente, desde que o erro
ficasse provado. Assim observou Cujas, com o exemplo de Ju-
liano, de Sccevola e do prprio Papiniano.
Essa e a escola que deseja para os jovens patrcios, aos
quaes dirijo taes palavras, trasladadas desse monumento que e
o trabalho do insigne restaurador das Pandectas.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Eugnio de
Barros.
O Sr. Eugnio de Barros Diz que estava resolvido a no
discutir as thesss desta seco, embora a importncia dos as-
sumptos que ellas encerram deva prender a atteno de todos.
Entretanto as consideraes do congressista Dr. Theodoro Ma-
galhes, sobre as Faculdades Livres de Direito como causa da
decadncia do ensino Jurdico, importam uma contestao. Diz
que o ensino jurdico no est decadente, porquanto as obras de
direito ahi esto escriptas por professores de Direito com a
maior elevao de vistas ; as sentenas dos magistrados filhos
das Faculdades de Direito, livres e offlciaes, so um repositrio
de saber jurdico. Defende as Faculdades Livres, onde os lentes,
homens atarefados, recebem uma parca contribuio dos alumnos.
Cita em seguida os nomos de Coelho Rodrigues, Ouro Preto e
Lencio de Carvalho, ornamentos das Congregaes das Escolas
de Direito. Diz que velho o veso de se atacar o ensino jurdico|
e lembra como Tobias Barreto j menoscabava o estudo pro-
fessado pelos seus collegas. Se existem desvios, diz o orador,
cabe ao governo por seus fiscaes apresental-os. No existe a
decadncia, um flatus voeis fazer essa afflrmao.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Conselheiro Coe-
lho Rodrigues.
O Dr. Coelho Rodrigues comea pedindo licena para fallar
sentado, porque vai conversar. Sente Haver chegado tarde e no
ter ouvido o Dr. Isaiasde Mello. Entretanto, como teve a feli-
cidade de ouvir o Dr. Eugnio de Barros, declara que diverge
em parte do orador.
8
7598 "
 tu
Dil que as causas da decadeacia osto nos exame s de pre-
paratrios realizados nos Estados, na frequncia livre e nos
collegios equiparados.
Cita abusos, de que tem conhecimento, e em seguida passa
a reforlr-se frequncia livre. Declara que, em virtude das
reprovaes que houve seguidamente a applicao do Decr, da
frequncia livre, a turma, que leccionou no Recife em 1879, foi
a melhor, que teve, em todo seu tempo de magistrio n'aquella
Faculdade.
Palia depois dos collegios equiparados- O governo poderia
melhor inspeccional-os, mas os collegios se espalharam e os
exames acaram cada voz mais relaxados. Vieram as faculdades
livres. Num centro, como o nosso, onde sempre houve gente
para reger qualquer cadeira, facilmente se encontram profes-
sores. Em certos Betados, porem, como Goyaz, por exemplo,
impossvel encontrar pessoal docente capaz.
(Trocam-se apartes entre o orador c o Dr. Hermenegildo de
Moraes.) y\
Refere-se depois & multiplicidade das faculdades livres.
Observa que a concurrencia a rato de se afrouxarem os
estudos, de maneira que o professor ao ve na contingncia de
ceder muitas vozes essa considerao.
Nesta Capital a fuso das duas escolas foi sempre uma
tentativa no realizada, que deve ser vepetida.
A decadncia do ensino jurdico, concluo o orador, um
facto o elle decorre das creaes no pi incipio enumeradas e, bem
assim, do mal dos flsoaes no serem annualmente substitudos.
Termina mostrando a Inconvenincia dos programmas no
serem uniformes, do modo que, mudando-a de uma faculdade
paraou tra, licam os untimos com os estudos, em certas matrias,
incompletos, e envia me-a as emendas que redigio.
Sem desconhecer a importncia da matria das quatro pri-
meiras perguntas do questionrio, pensa que as mais inter-
essantes, sob o ponto de vista pratico, so as trs ultimas, e
prope para ollas as seguintes concluses :
Quanto a 5. A decadncia do estudo e do ensino jurdico,
em nosso paiz, resultou principalmente do abuso de trs refor-
mas excellentes, que elle tem tido:
1. A validade dos exames preparatrios, feitos nas pro-
vncias, e facilitados pela relaxao dos examinadores, e pela
falta de severa fiscalizao do Governo, ultimamente aggravada
pela grande cpia dos collegios equiparados ao offlciaes, com
fiscaes amigos dos directores, ou indifferentes ao ensino e, apezar
disso, conservados indefinidamente;
2. A liberdade da frequncia s aulas do curso, cujos mos
hbitos ainda se conservam, sem o correctivo da severidade dos
exames, igualmente devido a falta de fiscalizao delles, pelos
representantes do Governo, ou pelos directores das faculdades
offlciaes, em regra, moralmente coactos pelas relaes do colle-
guismo vitalcio;
 3.* As faculdades livres e equiparadas, sem flscaes severos
e capazes de conhecer do modo e da Qualidade do ensino, estabe-
lecidas umas, onde no ba pessoal idneo e bastante, outras em
concurrencia com estabelecimentos iguaes. na mesma localidade,
e onde a preferencia dos alumnos determinada naturalmente
pela facilidade dos respectivos exames, e desejada pelos corpos
docentes.
Quanto 6.* A influencia do meio social tem sido muito
nociva ao ensino, de todas as nossas faculdades offlciaes e equi-
paradas; porque os pais, em regra, importam-se menos com o
estudo dos filhos do que com o certificado de approvao no
exame, e ficam, s vezes, inimigos dos examinadores, que no os
approvam, sem saberem.
O remdio contra esta influencia s pde ser encontrado, na
igual severidade dos examinadores subsequentes, para se no
estabelecerem comparaes odiosas aos anteriores. m Quanto a
7.a O Governo o mais culpado da decadncia do ensino jurdico
:
1. Pela facilidade, com que concede a equiparao aos
collegios particulares, donde os alumnos sahcm mal preparados
para os cursos superiores, falta de fiscalizao das suas aulas
e dos seus exames, por parte dos flscaes amigos e permanentes,
ou Be veros mas passageiros.
2." Pela facilidade, com que concede a equiparao a Facul-
dades Livres, sem examinar a necessidade delias, a nomeao
dos lentes e dos directores, a uniformidade dos programmas,
que, s vezes, no ha nas prprias faculdades oiliciaes ; a fre-
quncia das aulas pelos professores e discpulos, e o modo como
so ensinadas as respectivas matrias.
3. Pela falta de flscaes habilitados a acompanharem, som
aviso prvio, as preleces, ora de um, ora de.outro lente, a
assistirem, ora a uma, ora a outra mesa de exames, e a fls
calizar no s o processo dos mesmos, como os julgamentos e
a organizao dos pontos ; de modo que comprehendam todas as
matrias de cada programma.
Todos estes males o Governo pde sanar, cassando as equi-
paraes indevidas e fiscalizando as que deverem continuar, de
modo a evitar nellas os defeitos aqui lembrados.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Herbert
Moses.
O Br. Herbert Moses No contvamos tomar parte na
discusso dessa tbese, mas a tempestade que desabou sobre as
faculdades livres, que somente pde ser comparada ao tnfo que
nos visitou na tera-feira passada, obriga-nus a sahir do silen-
cio e mostrar que taes conceitos no se podem referir Facul-
dade de Sciencias Jurdicas, lastimando apenas que se tenha
incumbido dessa defesa um ez-alumno daquella Faculdade, que
passou desapercebido no curso acadmico por lentes e collegas
e que um Prudente, um Sabia, um Darcy, ou um Valverde no
se lembrassem de tal fazer. No defendemos os cursos
 116

livres a outrance; longe de ns esse intuito. Apenas pensamos

que po so melhores nem peiores do que as officiaes e que as
defeitos que existem naquellas tambm medram nessas. Data o
Faculdade de Sciencias Jurdicas do anuo de 1882,vem do regi-
men passado, daquelle que sempre ouo chamar do protector do
ensino e sem espalhafato, sem reclamos, que seriam charlata-
nescos, normalmente, em cada biennio elege um novo director
e citaremos, ontre outros, Baptista Pereira 6 Bandeira de Mello,
de saudosa memoria ; Bulhes Carvalho, Inglez de Souza, Lima
Drummond ; e tm conferido o gro de bacharel a grande
numero daquellea que oocupam avantajadas posies e que na
vida pratica no demonstraram possuir menos preparo do que
os que saturam das Faculdades officiaes.
Diz o Bacharel Theodoro d 3 Magalhes, digno filho da Fa-
culdade de Sciencias Jurdicas, que nas Faculdades livres no
ha fiscalizao, que as folhas da prova escripta so rubricadas
na vspera do exame. Senhores membros do Congresso, que
valor pde ter esse argumento contra as faculdades livresI
Apenas depe contra os flscaes que assim procedem. Porven-
tura homens do valor de Eugnio de Barros, de Inglez de
Souza, de Souta Bandeira, de Rodrigo Octvio de Raja Gabaglia
e tantos outros precisam ser fiscalizados para cumprir com o
dever ? Chega a ser irrisrio 1
Quanto ao tempo perdido na assignatura do ponto apenas
em obedincia a um artigo do Cdigo de Ensino e o seu cumpri
mento emquanto fr lei somente pde merecer louvores con
trastando com o procedimento das Faculdades officiaes, que no
fazem essa exigncia, pois, alumnos ha, que na Faculdade de
Medicina se gabam de s ter entrado durante o anuo na Escola,
nos dias de matricula e de exame. 31
Quanto aos favores concedidos pelo Governo aos alumnos,
so geralmente outorgados em primeiro lugar aos alumnos das
faculdades officiaes, indo os alumnos das Faculdades livres nas
aguas, como se costuma dizer. As greves numerosas existem
em todas as Faculdades da Republica e no somente nas officiaes,
pois, ha uma verdadeira maonaria acadmica.
A exigncia do concurso para provimento das cadeiras,
que se costuma por ahi allegar como uma necessidade para a
moralizao das Faculdades livres, um absurdo, surgiriam os
conluios indecentes, os blocos, e no se conseguiria uma con-
gregao com to grande numero de professores de valor, como
apresenta a Faculdade Livre de Sciencias Jurdicas e Sociaes,
e que, seja dito de passagem, no precisam do logar de lente
para auferir lucros pecunirios, pois, na advocacia, muito mais
ganhariam do que percebem na Escola, devendo por isso ser
posto de lado o argumento de que os professores descem a per-
mittir abusivas tolerncias para manter maior numero de alu-
mnos.
Passemos rapidamente os olhos por alguns dos lentes da
Faculdade de Sciencias Jurdicas e vejamos se era possvel orga-
 nizar ama Faculdade offlcial com maior numero de homens de
valor. So lentes entre outros:
Inglez de Souza, autor da magnifica obra intitulada Ttulos
ao portador, e que j foi sagrado por seus pares, que em suecos-
sivas eleies o collocaram na presidncia do Instituto; Bulhes
Carvalho, indubitavelmente o maior romanista brasileiro cujo
nome 6 conhecido em todo o continente Sul-Americano ; Lima
Drummond, o Juiz pur >, sem macula, orador fluente, honra da
ma nstratura e do magistrio, pelo seu incontestvel saber;
Coelho Rodrigues, jurisconsulto que ainda ha dias, no discurso do
Dr. Pedro Moacyr, vimos eollocado ao lado de Clvis Bevilacqua
e Ruy Barbosa, e autor, como todos sabem, de um projecto de
Cdigo Civil ; Visconde de Ouro Preto, o estadista do regimen
passado, que todos ns aprendemos a respeitar, jurisconsulto
acatado, autor de uma magnifica obra sobre Marcas de fabrica ;
Souza Bandeira, procurador dos Feitos da Fazenda, cuja opinio
em matria de direito administrativo e sciencia do
administrador por todos acatada, pois um dos poucos entre
ns que se dedicam a esses estudos; o seu programma na
Escola magistralmente confeccionado e tem servido de base aos
poucos que entre ns tm escripto sobre a matria; S Vianna,
que j nos tem representado em Congressos estrangeiros,
autor de uma obra sobre lallencias; Rodrigo Octvio, ex-secre-
tario em diversas conferencias internacionaes, delegado do
Brazil no Congresso Martimo, 6 oollaborador de grande numero
de revistas o jornaes de jurisprudncia; Eugnio de Barros, para
fallar do qual somos suspeitos, pois foi nosso paranympho, mas
basta dizer que veiu aureolado para a Faculdade Livre de
Sciencias Jurdicas e Sociaes, pois ja era lente da tradicional
Escola do Recife ; Sylvio R o mero, uma das maiores irradiaes
da intelectualidade brasileira, autor de um livro de direito
adoptado nas faculdades officia.es ; Maria Teixeira, Azevedo
Sodr, Nerval de Gouvea, que so lentes de Faculdades offloiaes.
Alfredo Bernardes, Rala Oabaglia, Affonso Celso, verdadeiros
mestres nas diversas cadeiras que regem.
Poderiamo-nos referir a outros, mas seria fatigante mas,
pelos que citamos se pde avaliar o brilho e valor da congre-
gao da Faculdade Livre de Sciencias Jurdicas.
Na presidncia de todas as commisses desse Congresso
Jurdico, esto lentes de Faculdades livres.
O mal geral, conforme disse o illustre Dr. Pedro Lessa,
proveniente do nosso meio social atrasado e no devemos esque-
cer que as propinas medraram nas Faculdades ofHciaes; pagava*
se por cada exame dez mil ris, e que muitas vezes assomou
porta chamando alumnos para fazer exame sob pretexto de que
precisava de dinheiro um lente da Faculdade do Recife, que mais
tarde chegou a oceupar o mais alto cargo do magistrio
nacional.
Dizendo essas palavras no tivemos por fim valorizar ou
enaltecer o nosso titulo, pois julgamos que cada individuo vale
 118

pelos actos que pratica, mas para desfazer injustas oeusines.

O 8r. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Rodrigo
Octvio.
O Sr. Rndrioo Octvio Apresenta ura substitutivo pro-
posta do eminen'e relator da seco do Ensino Jurdico, para a
these 4* do questionrio. Entende que a questo mais urgente a
ser regulada convenientemente a da distribuio dus matrias
do cnrso de sei ancis juridicas e sociaes. Isto o que pro-
priamente depen le do poder publico: o mais, a elevao do
uivei do ensino cousa que independe de normas e regula-
mentos, cabe a mestres e discpulos, unhos no mesmo senti-
mento do cumpri ento do dever, restaurar a antiga seriedade
com que estes estudos se faziam entre ns. Alis, a desorga-
nizao que se observa neste ramo de servio publico, no
privativo delle. O ensino jurdico se resente das consequncias
da sbita transformao que se operou no paiz. agravadas ne->te
particular pelas mudanas de systema de ensino, quebran lo a
nossa velha tradio universitria. S agora vai se trazendo
normalidade vida institucional do paiz e esse ph-momeno se
reflectir necessariamente na vida de nossas escolas superioras.
Estudou devidamente, como merecia, a p"oposta do Dr.
Pedro Lessa. Pensa, entretanto, que se pde dar ao desenv lvi-
monto do ensino um systema mais normal. No v a conve-
nincia de se crear uma cadeira de Philosnphia dn Direito,
quando se crea igualmente uma de Encyclop-dia Jurdica, que
em essncia, attenle ao mesmo objectivo. A respeito deste caso
incita o preclaro relator a desenvolver o seu pensamento. Ura
ponto, entretanto no foi tomado em considerao pelo
projecto : o relativo ao tempo dirio das aulas. Entende que em
estudos superiores o estudante no deve tar mais de trs matrias
por dia. Pensa, porm, que nunca deve ter menos de trs. Em
sen projecto attendeu a essa oircumstanoia de caracter pe-
daggico. Tendo publicado, em tempo, no Jornal do Commercio
de 5 de dezembro de 1907, um artigo em que fundamentou os
pontos principaes do seu projeeto, o orador pede permisso para
terminar lendo alguns trechos desse artigo, como defesa de seu
projecto substitutivo, nelle iniciado.
A questo do programma de estudos das nossas escolas de
direito tem de ser resolvida, no debaixo do ponto de vista
puramente scientifico, mas sob a influencia das condies espe-
claes de nossa organizao social.
O fim do ensino universitrio dever ser, sem duvida
alguma, a formao intellectual do. estudante, e, portanto, o
irogramraa de estudo deveria ser q mais racionalmente apto a
prnece-lhe o preciso preparo scientifico.
Aqui, porm, como em toda a parte, o estudante procura
na Faculdade no propriamente o saber, os conhecimentos
scientificos, que pde adquirir no prprio gabinete, mas o
diploma, a habilitao legal para o exerccio de uma profisso.
Por isso as Faculdades esto sendo hoje antes escolas profls-
 '

119
sionaes do que institutos paramenta scientificos, como justa-
mente observam Durand e Terrel na Introduco ao bello
livro de Diodato Lioy (*) que o primeiro traduziu do original
italiano.
B entre ns, sendo o diploma acadmico o s titulo exigido
para o exerccio das respectivas profisses, as Faculdades as-
sumem decisivamente a natureza de casas de preparar profis-
Sionaes.
Na Inglaterra, na Allemanha, onde. ao menos em relao ao
estudo das sciencias jurdicas, a frequncia das Faculdades
apenas fornece um attestado scientifico, ficando o exerccio da
advocacia ou da judicatura dependendo do preenchimento de
outras condies de preparo, tirocnio e provas publicas em
exames administrativos, alli ainda as Faculdades universitrias
teem podido conservar a natureza de instituies puramente
scientificas, cujos programmas visem especialmente a formao
de um sabedor de um ramo dos conhecimentos humanos e no o
de um simples titulado, habilitado offloialmente para o exer-
cido desta ou daquella profisso, para ser admittido como func-
cionario nesta ou naquella carreira.
Por isso mesmo no nos pde servir de norma a organizao
das escolas inglezas ou ai lemas.
0 typo que pde por ns ser tomado como modelo o
francez, o belga, o italiano, onde, ao lado de escolas superiores
de altos estudos especulativos, destinados preparao scien-
tifica dos estudantes, ha como entre ns, as escolas profissionaes,
procuradas por aquelles que buscam num diploma a chave que
lhes ha de abrir uma das portas da vida pratica.
Na Republica Argentina, onde as previses dos governos
tem encarado esse problema, com outros tantos que to de
perto interessam a vida naoional, de um modo superiormente
patritico, questo foi dada a soluo que se traduziu na orga-
nizao da Universidade Nacional de La Plata.
A instituio foi creadi, no pelo molde tradicional, co-
piando a symetria universitria do velho typo clssico da Eu-
ropa, mas considerando que a universidade o ncleo da for-
mao scientiflca da nao e assim deve ser organizada a feio
dos interesses particulares de cada povo e com a necessria
plasticidade para poder desenvolver o espiri to scientifico con-
forme as tendncias que se forem accentuando no desenvolver
da vida nacional.
Como creao um estabelecimento notvel que honra e
eleva o nome de seu illustre croador o Dr. Joaquim V. Gonzales,
um dos mais bem formados espiri tos da moderna gerao de
estadistas argentinos, que tem sido varias vezes Ministro de
Estado em sua ptria, que representou na Confederao Pan-
Americana, reunida nesta cidade.

(1) La Philosophie du roit.

 180

No que especialmente nos interessa agora, quanto ao estudo

do Direito, a Universidade Nacional de La Plata possue uma
Faculdade de Soiencias Jurdicas e Sociaes, dividida em dons
cursos, no distinctos, parallelos, cada um para formar um ti-
tulado differente, como entre ns se fez com a mallograda re-
forma de 1890, curso de sciencias jurdicas, curso de sciencias
sociaes, mas cursos consecutivos, o segundo complementar do
primeiro. Assim, por esse regimen, os primeiros quatro annos
oonteem o curso profissional e nelle se estudam todas as dis-
ciplinas jurdicas e sociaes precisas para a formao de um ba-
charel, futuro advogado ou futuro juiz. A esse curso se segue o
de Doutorado, em mais dous annos, nos quaes se completa a
cultura do estudante com o aperfeioamento de certas discipli-
nas, o estudo de novas e mais altas questes, no qual occupam
lugar principal os processos philosophicos, no o estudo limitado
da lei estvel, o direito positivo, mas o da dynamica do direito,
reveladora das leis que devem presidir formao continua do
direito no seio das sociedades.
Por esse modo sbio a mesma instituio proporciona o es-
tudo das sciencias do direito oonjunotamente com o das formas
do direito que conduzem, um a profisso lucrativa, outro a es-
peculao desinteressada, patritica e humana que corresponde
a toda universidade moderna (*).
Este systema, por certo, bem como os variados systemas
norte-americanos, que descentralizaram e generalizaram a cul-
tura na grande republica do norte, 6 muito digno de ser estudado
de modo mais completo, e tomado na devida considerao pelos
nossos reformadores.
O No me occuparei, entretanto, no momento, seno do es-
tudo de um limitado aspecto do problema, a distribuio das
matrias de ensino no curso de sciencias jurdicas e sociaes,
dentro do actual regimen das nossas Faculdades, e a elle cir-
cunscreverei as minhas observaes.
Pela nossa organizao especial, como dito ficou, devem as
Faculdades de Direito ser organizadas attendendo-se & circum-
stancia de que so institutos destinados especialmente a formar
profissionaes. Assim, as matrias que devem constituir o ob-
jecto do curso devem ser logicamente escolhidas entre aquellas
que mais convenha saber no interesse da futura profisso do
estudante e seriadas conforme a deduco mais racional que o
espirito scientifico aconselhar.
A questo do programma de estudo das nossas Faculdades
de Direito tem sido abundantemente discutida entre ns.
Alm de diversos trabalhos parIamentares,_ entre os quaes
avulta o notvel parecer e projecto da Commisso de Instruco
Publica da Camar dos Deputados de 1883, de que foi relator

I (i) Dr. Joaquim V. Gonzalei. UUniversit Ntnsionale de la Plata.

Buenos Airet, 1906 (pag. 129).
 ER

0 eminente Ruy Barbosa, temos os livros dos' Srs. Affonso

Celso (*) e Tavares Belford (') e ainda recentemente o do Dr. An
relino Leal (*), onde a questo do programma proficientemente
estudada.
1 Gomo quer que seja, porm, fora de duvida que se o pri
mitivo programma do Regulamento de 1854, que vigorou tantos
annos, no satisfazia, era, na sua simplicidade, em todo o caso,
mais racional que o programma actual do Regulamento appro-
vado pelo dec. 3093, de 12 de Janeiro de 1901, cuja modificao
radical por todos aconselhada.
Sem lazer confrontos e comparaes com os diverso* pro-
jectos apresentados e sem me abalanar a demonstrao
scientifica de um plano, apresentarei mui simplemente o pro-
gramma que em contnuos estudos sobre esses assumptos tem
se-me afigurado como o mais conveniente.
Posta de parte a diviso dos cursos, cuja experincia em
poucos annos demonstrou cabalmente sua impresU.bilida.de, o
programma do curso deve comprehender o estudo integral das
sciencias jurdicas e sociaes.
Desde logo se impe a convenincia de organizar os dous
systemas, um para o estudo das sciencias jurdicas e outro para
o das sciencias sociaes, confundindo depois os dous num s sys-
tema comprehensivo de todas as matrias.
E' olaro que para o curso de sciencias jurdicas deve ser
estudado :
a) Direito Romano.
b) Direito Civil.
o) Direito Oommercial e Martimo.
d) Direito Criminal.
e) Medicina legal.
f) Direito Internacional Privado.
g) Processo.
E no de sciencias sociaes:
a) Direito Publico e Constitucional.
b) Direito Internacional.
c) Direito administrativo e soienoia da administrao.
d) Hygiene.
e) Economia politica.
f) Finanas.
A essas matrias deve ser addicionado um curso de So-
ciologia Jurdica ou de Encyclopedia Jurdica, no qual se pro-
porcione ao estudante conhecimento de tudo quanto lhe deve
ser ensinado como introduco ao estudo do Direito, noo,
formao e evoluo das instituies jurdicas e sociaes, a philo-

(1) Reformadas Faculdades de DireitoRio, 1887.

(2) Apreciao do projecto da oreao de uma universidade. (Per-
nambuco, 1873).
(3) Bahia, 1907.
 182

sophia, ou melhor, a historia philosophica do Dirnito, emflm.

Pode aqui ser apontada a controvertida questo da convenincia
do estabelecimento de uma cadeira de Philoaophia do Direito e
sua collucao no programma do curso.
Em muitos paizes a matria no faz parte do programma, coroo
na Franca, por exemplo, onde s nas faculdades de Paris e na
Faculdade Livre de Lille tal disciplina estudada. Onde a
disciplina contemplada, porm, alguns entendem que deve ser a
primeira matria a ser ensinada ao estudante de Direito, outros que
deve ser a ultima, o remate, a concluso dos respectivos estados,
distinguindo assim o que chamam Philoaophia do Direito do
curso inicial de Sociologia Jurdica, ncyclopedia do Direito,
introduco ao Estudo do Direito >.
Para mim, francamente, a questo no tem razo de ser. A <
Philosophia do Direito , como modernamente denominada no
mais do que o antigo e coodemnado Direito Natural , estudado
sob a inspirao dos modernos princpios da scieneia social. J
Tarde (') nota o caracter evolutivo da concepo do Direito
Nitural, sob diversus nomes, em cada civilisao que vae chegando
a uma idade clssica. A tola, porm, a mesma. E, quer se denomine
a disciplina Eocyclupedia Jurdica, Sociologia Jurdica, princpios
propeduticos do Direito, Philosophia do Direito, Direito Natural,
o seu objecto o mesmo: a noo eo conceito do Direito,
especialmente no ponto de vista subjectivo, facultas agendi , a
delimitao do seu campo de aco dentro do campo, multo mais
vasto, da moral, a historia das principaes instituies sociaes e
jurdicas atravs dos tempos e das civilisaes, a theoria das leis
em ultima analyse, como a chamou Camus.
Basta essa indicao summaria do objecto da disciplina para se
com prebendei* que deve. ella ser a prtico do estudo das sciencias
jurdicas e sociaes, que nella to conteem os primeiros princpios, as
primeiras noes que devem ser dada s quelles que se disponham a
fazer um curso integral do Direito.
Alm desse curso inicial preparatrio para a comprehenso d o
que vae ser estudado para diante, parece que como remate ao estudo
deve ser ensinada a Historia do Direito Nacional. Depois de
percorrido o vasto programma e estudadas todas as instituies do
Direito, convm saber como elle foi elaborado entre ns, conhecer a
fonte e a formao de nossas leis e cdigos. A essa cadeira
addiciono a < historia dos nossos tratados , matria que mal cabe
no estudo da cadeira do c Direito Internacional , que deve ser
estudado sob um ponto de vista geral, e no se deve sentir mal junto
com o estudo da historia de nos.-o Direito, porque os tratados
tambm fazem parte delle, constituindo o seu texto, como constituo,
lei entre as altas partes contratantes.

(1) Les transformaiions da droit, oap. VII.

 123

Firmadas essas premissas, este seria o programma que, no

meu modo de ver, deveria ser adoptado para os cursos de
Direito :
Primeiro armo (Aulas dirias) a) Sociologia jurdica
(introdoco ao estudo do Direito).
b) Diretto Romano,
c) Direito Publico Universal.
Segundo amuo (Aulas dirias) a) Direito Publico Bra-
sileiro (Historia Constitucional e analyse da Constituio).
b) Direito Civil (parte geral).
c) Direito Criminal (parte geral do Cdigo). Terceiro
anno a) Direito Civil (cousas e obrigaes).
b) Direito Criminal (parte especial do Cdigo; systeraas
penitencirios ; identificao individual; direito penal militar),
o Direito CJnmmarcial.
d) Direito Internacional.
(Neste anno, a primeira e terceira cadeiras teem aulas
dirias, as outras duas era dias alternados, de modo a perfazer
trs horas de aula por dia)
Quarto anno - a) Direito Civil (famlia e successes).
b) Direito Commercial, (continuao edireito martimo).
c) Economia politica.
d) Rcien ia da administrao e direito administrativo.
) Thenria do processo.
Quwto anno a) Direito Internacional privado.
b) Finanas, systema tributrio e contabilidade do Estado.
c) Medicina publica (Hygiene e medicina legal).
d) Historia do Direito Nacional comprehensiva da do nosso
Direito Convencional Internacional.
a) Pratica do processo.
Nos quarto e quinto annos s a primeira cadeira de cada
anno tem aula diria, as demais quatro de cada anno sSoem
dias alternados, de modo a perfazer trs horas de aula por dia.
Como se ve, por elle no s as sciencias jurdicas como as
sociaes seriara estudadas num desenvolvimento lgico*
O primeiro anno um anno preparatrio: preparo geral
para o estudo do Direito com a * sociologia jurdica , preparo
para o estudo do direito positivo com o Direito Romano ,
preparo para o estudo das sciencias sociaes cora o Direito Pu-
blico Universal , em cujo curso a historia da formao politica
dos Estados deve ser apresentada aos olhos do estudante.
Em seguida, para as sciencias jurdicas, o Direito Civil >
na sua integridade, dividido o curso de accordo com o systema
ai lera o, boje adoptado por quasi todas os cdigos, e que dispe
de matrias de um mudo mais fcil de serem convenientemente
descriminadas. O Direito Commercial e Martimo , o Direito
Penal, quer na sua parte geral, quer na de applicao das
penas no ponto de vista do nosso Direito positivo, completando
esse curso com o estudo dos systemas penitencirios e de iden-
tificao individual e da medicina legal.
 184

E' bem de ver que todas estas disciplinas comprohen-Bivas

do direito privado positivo devem ser estudadas & luz da
legislao comparada, o que dispensa reservar esse estudo para
uma cadeira especial. Em matria de legislao comparada o
que convm ensinar e tem utilidade pratica, no o direito
positivo, francez, allemo, ou peruano sob tal instituto. NSo, o
que convm ensinar principalmente o Direito de onde
provem as novas instituies e o das legislaes mais
adiantadas, daquelles paizes que tendo a intuio do progresso
dirigem a formao do Direito, e do o exemplo que deve ser
imitado, o rumo provvel por onde devem caminhar as nossas
instituies. E assim, o momento de ser estudada a legislao
comparada quando se estuda a respectiva instituio entre
ns, quando se d ao estudante a noo, o conceito, a historia, a
tendncia de cada um dos institutos do Direito positivo.
Gomo remato ao estudo do Direito privado o que deve ser
estudado , no a legislao comparada, a diversidade dos textos
das diversas legislaes, mas o modo de harmonizar os conflictos
que nascem dessa diversidade de leis, e que constitua o impro-
priamente chamado Direito Internacional Privado o que
outra cousa no mais do que o Direito Privado da sociedade
internacional, a regulamentao do direito applicavel s re-
laes jurdicas no espao, quer em relao aos indivduos,
fora dos seus paizes de origem, quer em relao aos actos, fora
do logar onde foram celebrados.
A esse estado, que actualmente, graas ao enorme desen-
volvimento que o commercio e a immigrao teem dado as
relaes internacionaes, est tomando um logar muito consi-
dervel nas cogitaes doa jurisconsultos e nas preoccupaes
sooiaes, eu dou no meu projecto uma posio distincta, sepa-
rando-o do Direito Internacional >, com o qual no tem seno
uma remota afflnidade.
Ao estado do Processo ea consagrei dous annos em um
dos quaes se estuda a theoria e no outro a applicao pratica
dessa theoria.
E' intuitiva a convenincia do estado srio do Direito
Judicirio em um corso profissional cujo diploma por si
s habilita o titulado ao exerccio da advocacia e da judi
catura. __
O estudo em um s anno, como ora antigamente, no podia
ser seno muito incompleto.
Em duas cadeiras, mas no mesmo anno, como presen-
temente , tudo o que ha de mais irracional. A cadeira de
pratica do processo complementar da theoria do processo.
So estudos que devem ser feitos successivamente e nao se
concebe como se os possa fazer ao mesmo tempo.
Para o curso de soiencias sociaes o meu programma, depois
do estudo geral dos princpios do Direito Publico Universal,
 1*

proporciona ao estudante o conhecimento do nosso direito

publico, com o estado da nossa < Constituio Politica e do
Direito Internacional >, que estada as relaes dos paizas
coostitucion&es entre si. do Direito Administrativo e Hy
giene Publica >, da < Economia, Politica Finanas .
Suspendem-se os trabalhos s 6 1/4 da tarde, continuando
para o dia seguinte a mesma ordem do dia:__
 '

Acta da sesso de 19 de agosto de 1908

A's 4 horas da tarde de 19 de agosto de 1908, sob a pre-

sidncia do Sr. Dr. Pedro Lessa reuniu-se no Instituto dos
Advogados a seco do ensino jurdico.
Compareceram os seguintes congressistas : Drs. Teixeira
Fontes, Felinto Bastos, Jacyntho de Mendona, Manoel Coelho
Rodrigues, Rodrigo Octvio, Isaas de Mello, Frederico Borges,
Lencio de Carvalho, Barros Barreto, Theodoro Magalhes,
Viveiros de Castro, Rodrigues Dria, Virjrilio de Lemos, Ovdio
Romeiro, Pedro Lessa, Thiers Velloso, Arruda Camar, Eduardo
Spinola, Taciano Baslio, Joo Luiz Alves, Abelardo Lobo, D.
Myrthes de Campos, Antnio Pinto, Teixeira de Lacerda,
Clementino do Monte, Castro Nunes, Alfredo Russell, Gasto
Victoria, Levi Carneiro, O. Camar, Csar do Rego Monteiro,
Justo de Moraes, Herbert Moses, Victorio Cresta, Fernando
Mendes de Almeida, Eduardo Otto Theiler, Severino Vieira,
Germano Hasslocher, Thiago da Fonseca, Adolpho Gordo e Otto
Theiler.
Aberta a sesso, o Sr. Presidente d a palavra ao Dr. Mar*
eilio de Lacerda.
O Sr. Teixeira de Lacerda Traio tribuna o intuito de
offerecer considerao da Casa uma emenda substitutiva &
concluso da Ia tbese da seco.
Antes de o fazer, porm, pede vnia ao illustrado juris-
consulto, presidente e relator geral, para adduzir algumas con-
sideraes ao seu brilhante relatrio.
Longe de concordar com S. Ex. na censura que fez ao le-
gislador de 1891, pensa o orador que bem inspirado andou este
quando excluiu do numero dos preparatrios exigidos para a
matricula nos cursos superiores a nefasta rhetorica e a sua
digna irm, a abstrusa philosophia representada por uma con-
glomeraro amorpha de disciplinas que eram obscuramente
ensinadas e indigestamente adquiridas em meia dzia de regras
empiricamente deduzidas.
Philosophia, qual a entendem os encyclopedistas modernos,
a summula dos conhecimentos humanos, por consequncia, a
extractitcao de todos os princpios scioutiflcos. Ora, exigir
de um candidato admisso nas escolas jurdicas a acquisio
destes estudos que s podem ser feitos depois de um curso re
guiar de todas as sciencias, um absurdo.
 128

O Mostre relator geral esta perfeitamente convencido!

deita verdade; tanto assim que abria mo de vocbulo philo-
sophia por inacceitavel boje com a significao de outr'ora, e
prope que da antiga tetralogia : moral, psychologia, lgica e
theodicia, se estudassem apenas as trs primeiras.
Ainda assim o orador, mo grado sen, discorda de S. Et. A
Moral uma sciencia em fleri, a sua Imagem no quadro scien-
tifleo e flua, os seus princpios no esto definidos e os seus
limites traados ; segundo Comte e Spenoer, ella esta eollocada
na cspide da gerarchia dos conhecimentos scientificos ; assim
sendo o seu estudo subentende o da sociologia e, portanto, no
pode ser includa no numero dos preparatrios exigidos para o
estudo desta.
A psychologia, qual deve ser hoje entendida, isto , a
ychologia experimental, nica capaz de oceupar a atteno s
homens educados nas investigaes positivas, a phyaologia do
systema nervoso. E sendo assim, no pode ser estudada Sem
os conhecimentos de anatomia e physiologia em geral; sem
que ie conhea o rgo no se pde estudar a funeao.
Km substituio psychologia prope que se faa, con-
comitante com a historia natural um estudo mais desenvolvido
de anatomia e, physiologia especialmente do systema nervoso, o
3 uai prestar tambm um grande auxilio ao estudo da me-
jeina legal.
Accelta a lgica por ser ella o lo que prende entre si
:
todas as scieocias e os seas princpios numa ordem racional.
Acha que o italiano deve ser obrigatrio no s pela in-
fluencia que as escolas italianas teem exercido nos ertudos
jurdicos, como tambm pela rapidez com que se vertem para
aquoilo Idioma todos os trabalhos litterarios e scientificos que
appareoem.
I Prope sejam tambm restabelecidos os estudos da lgebra e
da trigonometria e manda Mesa o seguinte substitutivo:

Emenda d concluso da i these da seco de ensino jurdico

Proponho que os preparatrios para matricula nos cursos
de sciencias jurdicas e sociaes sejam os seguintes :
Portuguez, francez, italiano, inglez ou allemo, latim, arith-
raetica e lgebra, geometria e trigonometria, rectilnea e
desenho linear, sciencias physicas e naturaes (elementos de
physloa, chimica, mineralogia, botnica e zoologia comprehen-
dendo noes de anatomia e physiologia especialmente do sys-
tema nervoso), geographla geral e do Brazil e cosmographia,
historia e sua phllosopbia e lgica. >
O * PrendenleTeta a palavra o Sr. conselheiro Lencio
de Carvalho.
0 Sr. Lencio de Carvalho Tendo, em seu parecer, longa
mente justificado suas respostas a todos os quesitos, no pre

BJBBBI
 1

120

tendia intervir nos debates; mas a isso coagido pelas vehe-

mentes censuras do iIlustrado congressista Dr. Theodoro de
Magalhes frequncia livre e aos institutos equiparados, de
cuja utilidade o mesmo congressista uma prova viva e ani-
madora ; pois fez numa Faculdade Livre os estados Jurdicos,
que o destimaram a ser um distincto advogado no foro desta
Capital.
Grave injustia commette o Dr. Theodoro de Magalhes,
enumerando entre os factores da decadncia do ensino jurdico
o decreto de 19 de abril de 1879, que apaixonadamente quali-
fica de nefando e anarchista.
Felizmente, a esse juzo oppo-se o de muitos e abalizados
professores o Jurisconsultos.
O eminente estadista conselheiro Ruv Barbosa, sem em-
bargo de algumas discordncias, diz num de seus famosos rela-
trios de instruoo publica :
I O decreto de 19 do abril reuno em si traos notveis de uma
constituio liberal do ensino e est, em geral, na altura das
maiores verdades o das mais intclligeotos aspiraes con-
temporneas.
Cita ainda as opinies do conselheiro Coelho Rodrigues,
Dr. Eugnio de Barros, Dr. Paulo Frotin, Dr. Nerval de Goova,
Dr. Lcio de Mendona, Laboulaye. Duvergcr, Lavolay, De-
ehamp, Simoldors.Vallon, Dupanloup,duquo de Brogliee outros
autorizados professores e jurisconsultos em abono do decreto,
com que inspirando-sc nas legislaes dos Estados Unidos,
suissa, Inglaterra e Blgica, reorganizou a educao nacional
sobre bases largas o democrticas, acceitas, com a melhor von-
tade, paio sbio e popublar Imperador, de veneranda memoria,
o Sr. D. Pedro II, o, posteriormente, adoptadas pelo pensador
da Republica o notvel lente, Dr. Benjamin Constant, no de-
creto de 2 de janeiro de 1891
Do dous grandes crimes aceusa o Dr. Theodoro Magalhes
o decreto de 19 de abril:
I. Ter autorizado a equiparao do institutos particulares
de ensino superior o secundrio ao Collegio de D. Pedro II e s
faculdades oHiciaes ;
2. Ter admittido a liberdade de frequncia nos institutos
de ensino superior.
Quanto s equiparaes, inani los ta o clamorosa a in-
justia.
Sob a vigoncia do docreto da 19 de abril no houve
nenhuma equiparao, pelos motivos que vai expor.
Sobre este assumpto continha aquelle decreto rigorosas
disposies, que, em synthese, eram as seguintes:
No podia o Governo conceder as prerogativas do Collegio
da Pedro II, hoje Gymnasio Nacional, e das Faculdades offlciaes
a institutos particulares que no houvessem funocionado re-
gularmente por mais de sete annos consecutivos, tendo, nesse
perodo pelo menos, 60 alumnos, se era collegio, e 40 se era
7502 0
 130

faculdade, conseguido o .gro acadmico do instituto offioial

correspondente.
Os actos do Governo, concedendo e cassando equiparaes,
dependiam de approvao do Poder Legislativo.
Para Inspeco dos institutos equiparados, devia haver em
cada municpio, onde existissem taes estabelecimentos, um
delegado, nomeado pelo Governo, lente, professores que tivessem
exercido, com distinco, o ensino oficial.
Esses delegados, que tinham competncia profissional e
eram pagos pelo Governo, deviam visitar muitas vezes, inespe-
radamente, os institutos equiparados, assistir as aulas e aos
exames e verificar a competncia intellectual e moral de seus
directores e lentes; e no podiam exercer o magistrio par-
ticular.
Finalmente, em cada um dos institutos equiparados, os
exames seriam prestados com assistncia de commissarios, que
o Governo devia annualmente nomear dentre professores ais-
tinctos.
Em consequncia das mencionadas disposies, poucos insti-
tutos particulares se habilitaram a ser equiparados, e esses
mesmos no conseguiram a equiparao, porque os Ministros, a
quem solioitaram-n'a, advessos a liberdade do ensino, pre-
feriam manter, nas mos do Estado, o absurdo e odioso monoplio
da educao.
Proclamada a Republica, o Dr. Benjamin Constant, enten-
dendo que as rigorosas disposies do decreto de 19 de abril
impossibilitavam as equiparaes, substituiu-as pelas seguintes:
Ia, audincia de uin conselho composto do professores
eleitos pelas Congregaes e um presidente nomeado pelo Go-
verno dentre cidados que, por mais de 20 annos, tivessem exer-
cido, acom proficincia, o magistrio superior ;
, fiscalizao exercida por delegados daquelle Conselho
pagos pelo Governo e no pelos fiscalizados.
Justo reconhecer que, embora menos rigoiosa do que o
decreto de 19 de abril, a reforma feita por Benjamin Constant
prevenia e corrigia os abusos.
Visitem os Congressistas as duas Faculdades Livres que
funocionam nesta capital e de visu ho de certificar-se de que
seus professores so tio competentes como os mais competentes
dos Institutos Federaes e seus aluamos to diatinctos como os
mais distinctos desses institutos.
As mais altas auctoridades e considerados homens de lettras
tm col locado nellas seus filhos.
Na Faculdade Livre de Direito esto matriculados filhos do
Presidente da Republica e do Ministro da Fazenda, e um
cunhado do Ministro da Justia.
Da competncia e honorabilidade da Faculdade Livre de
Bello Horizonte d honroso attestado o expressivo facto de ser
seu digno director e um de seus conceituados lentes o Conselheiro
Affonso Penna.
 131
Em m hora, porm, foi suppresso, sob pretexto do economia,
o referido Conselho, cujos membros, que j tinham os venci-
mentos de soas cadeiras, recebiam apenas a gratificao mensal
do cera mil ris!
Ficou o Governo com o direito de arbitrariamente conceder
o cassar equiparaes e nomear os fiscaes doe institutos equi-
parados.
Desta, fatal dictadura educativa resultaram as desastradas
equiparaes.
O que urge, pois, extinguir, no a equiparao, mas o ar-
btrio do Governo.
Quanto frequncia livro, no procedo tambm a censura
do Dr. Theodoro de Magalhes.
Com essa reforma, o decreto de 19 de abril teve em vista
tornar os gros acadmicos accessiveis aos moos, a quem, so-
brando talento e amor ao estudo, laltam tempo e dinheiro para
frequentarem faculdades que se acham situadas em logar dis-
tante de seus domieilios ou cujas aulas funcoionam em horas em
que elles trabalham na luta pela vida.
Por que negar a esses moos o direito de estudarem com
mostres particulares, indo depois prestar exames nas Fa-
culdades ?
Por que tornar os gros acadmicos um privilegio das
classes ricas'
Mas, abolindo o ponto obrigatrio, o decreto de 19 de abril
estabeleceu garantias contra os abusos e croou estmulos que
dosportassora no espirito dos alumnos o impulso das aspiraes,
mais olicaz do que a caderno ta e o lpis dos bedis.
Auctorizou o Governo a conceder prmios do viagem de
instrucao, na Europa e America, aos alumnos que obtivessem
boas notas durante o curso e, terminando este, fossem apre-
sentados pelas Congregaes como os mais distinctos entre seus
condiscpulos.
Mandou que se restitussem as taxas de inscripo de ma-
tricula e exame aos alumnos approvados com distraco.
Determinou que annnalmente as congregaes enviassem
ao Governo informaes sobre o aproveitamento intellectual o
o procedimento civil e moral dos alumnos.
Recommendou que, de accordo com as bases o Oferecidas, o
regulamento organizasse provas de exame Impossveis aos can-
didatos que no tivessem feito estudos regulares. Acompanhada
dos referidos estmulos o garantias, a frequncia livre no
traria o menor inconveniente.
Mas, por indesculpveis economia e imprevidncia, deixa-
ram de ser concedidos, durante muito tempo, os prmios de
viagem de instrucao: aboliu-se a gratuidade das inseri-pes
de matricula e exame para os alumnos distinctos: os corpos
docentes deixaram do prestar as referidas informaes;
organizaram-se provas de exame faclimas e susceptveis de
fraudes e combinaes entre juizes e examinandos.
 132

Eis os motivos do desanimo e negligencia de muitos

aluamos.
O Congresso ouviu o provecto lente Conselheiro Coelho Ro-
drigues declarar que sua melhor turma de discpulos na Facul-
dade do Recife foi a que elle leccionou immediat&mente depois
de decretada a liberdade de frequncia.
A um lente que pedia o ponto obrigatrio, respondeu o
finado Imperador:
Faam um bom processo de exames; sejam os lentes juzos
rectos e a frequncia livre s produzira vantagens.
Restabeleceu-se o ponto obrigatrio e o mal continua I
Marquem-se as faltas dos alumnos e sejam elles chamados
a lies o sabbatinas ; mas unicamente para que, no julgamento
dos exames, possam aproveitar-lhes as notas de assiduidade e
aproveitamento.
Perda de anno por motivo de faltas uma absurda iniqui-
dade, que, abolida pela Monarchia, nunca devera ter sido res-
taurada pela Republica.
As verdadeiras causas da desorganizao do ensino jurdico
ou antes de todo ensino superior e secundrio so as que prope
o justifica em seu relatrio.
No ha instituio, por melhor que seja, que no se preste
a abusos.
A Imprensa, que o mais forte baluarte dos direitos e liber-
dades, transforma-se, algumas vezes, nas mos de ruins em
perigoso instrumento de anarchia e diffamao.
Deve-se por isso estabelecer a censura previa ?
Termina pedindo aos poderes da Republica que previnam e
corrijam os abusos, mas no supprimam uma das precisas liber-
dades legadas pela Monarchia.
0 Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Adolpho
Gordo.
0 Sr. Adolpho Gordo Diz que pertence ao numero da-
quelles que entendem que ha verdadeira decadncia no ensino
jurdico, mas essa decadncia no provm exclusivamente do
decreto de 7 de abril, vem de mais longe. A pssima organiza-
o do ensino secundrio e o defleientissimo ensino ministrado
pelas Faculdades de Direito determinaram essa decadncia que
se accentuou de um modo notvel com a inopportuna reforma
operada com o decreto de 7 de abril, com o decreto de 2 de ja-
neiro e com a equiparao dos gymnasios. n A vitaliciedade
dos professores das Faouldados ofiiciaes e uma das causas
dessa decadncia e procura demonstrar que constituir uma boa
reforma a nomeao dos lentes por um certo prazo, com
contracto que lhes assegure a repetio da nomeao por mais de
uma vez si forem zelosos ao cumprimento do seu dever e
revelarem zelo profissional, sendo, depois de um certo perodo,
jubilados com o dobro dos vencimentos primitivos.
Diz que as attribuies dos directores das Faculdades devem
ser alargadas e faz varias consideraes demonstrando que os
 133

gros conferidos pelas Faculdades devem ter somente um valpr

scientiflco, ficando os diplomados sujeitos a um exame pratico
final para exercerem uma profisso.
Envia mesa a seguinte emenda :
SUBSTITUTIVO A THESB 5I. Os professores das Faculdades
de Direito, offlciaes, no sero vitalcios, salvos os direitos ad-
quiridos. Sero nomeados para exercerem o magistrio durante
ura determinado prazo, em contracto que lhes assegure o di-
reito de ser repetida essa nomeao, mais de uma vez, com
melhoria de vencimentos, si forem assduos, zelosos no cumpri-
mento do seu dever e si revelarem aptido profissional, sondo
jubilados, afinal, depois de decorrido um certo perodo, com o
dobro de seus vencimentos primitivos.
II. As attribuies dos directores das Faculdades do Direito
devem ser alargadas, de modo que possam exercer ampla auto-
ridade sobre o corpo docente.
III. Os gros conferidos pelas Faculdades de Direito, offlciaes
ou livres, tero somente valor scientiflco, sem efflcacia profis-
sional, ficando sujeitos os diplomados que quizerem exercer uma
profisso a um exame pratico. Adolpho Gordo.
0 Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Theodoro de
Magalhes.
I O Sr. Theodoro Mngalho.es J sabia, Sr. Presidente, que
as minhas afflrmaes de que a decadncia d>_> ensino jurdico
tm origem no regimen das cadeiras livres...
(Apartes dos Srs. Moses, Fernando Mendes e Justo de Moraes.)
0 Sr. Theodoro Magalhes... deveriam produzir o rumor quo
at agora estamos presenciando. Mas a verdade existe e dahi,
por eu apontar as misrias (no apoalos) que se encontram no
ensino jurdico...
o Sr. Moses No so s na academia livre.
0 orador .. .viu V. Ex. nascer o tumulto nesta assembla
illustre em que um notvel jurisconsulto e preclaro professor
mostrou tambm os males da liberdade do ensino. Sr. Presi-
dente, ataquei o regimen livre desde este mo astro chamado a
equiparao que combato da data da promulgao do decreto
n, 2009 at as desordens e vergonhas das Faculdades livres.
(Protestos e apartes das bancadas.)
0 Sr. Presidente At teno. Quem est com a palavra
o Sr. Dr. Magalhes.
0 Sr. Theodoro Magalhes A equiparao que se no
justifica veiu do privilegio ao Sr. Kopke que uma vez, respon-
dendo a uma conferencia minha, con fessou os perigos da conces-
so e os abusos delia decorrentes, confirmando assim, em carta
publicada no Jornal do Commerdo, haver justeza nas minhas
asseres. Dos collegios equiparados, Sr. Presidente, partem
para as Faculdades Livres indivduos que nunca cogitaram de
estudar, e, estes indivduos, sem preparo e sem conhecimentos,
conseguem se formar aps um curso irregular.
O Sr. Moses Que irregularidades so essas ?
 134

O Sr. Theodoro Magalhes Parece quj V. Ex. as des-

conheo ; pareo que no sabo o que so alli os programmas no
esgotados, os exames constantes de meia dzia do pontos previa-
mente distribudos.
O Sr. Justo de Moraes Estas afflrmaes so muito vagas.
O Sr. Fernando Mendes No ha tal no que assevera o
orador.
O Sr. Gasto Viciaria E' um filho da Faculdade livre que
fala.
O Sr. Theodoro Magalhes Eu ia mostrando, Sr. Presi-
dente, o que a escola livre a que acorre toda a gente o onde o
estudo nullo. H (Trocam-se apartes vehemenles.)
O Sr. Theodoro Magalhes Interrompem-me a cada passo,
Sr. Presidente, mas continuarei. Quer saber V. Ex. como j se
tem procedido ? Um i Ilustre jurista por haver reprovado
alguns examinandos foi exautorado por uma congregao que
organizou nova mesa...
Uma vos Com o consentimento do Governo.
O Sr. Theodoro Magalhes .. .para approvar os candidatos
inhabilitados. Quer V. Ex. saber o que se faz na Faculdade livre f
Os flscaes l no apparecem e as olhas de papel para prova
oscripta vem rubricadas de casa do delegado do Governo.
Um Congressista Isto s prova contra os (iscaes.
O Sr. Theodoro Magalhes Quer V. Ex. saber como se
anda nas Faculdades livres ? Ha em uma delias um secretario
interino, que, por no ser bacharel em direito, nas assignaturas
das cartas omitte a sua qualidade de funecionario temporrio,
com caracter vitalcio. Quer V. Ex. saber como se faz nas Fa-
culdades livres onde a cada p isso os estatutos se modificam intra
muros por determinaes extravagantes i As aulas so apenas
de meia hora do durao, pois um quarto oceupado...
(Trocam-se apartes nas bancadas.)
O Sr, Theodoro Magalhes ...com o assignar das cader-
netas pelos alumnos que nella lanam a rnbriea mesmo depois
de fechado o ponto.
(Trocam-se apartes nas bancadas e o orador interrompido.)
O Sr. Presidente Peo aos Srs. Congressistas que no
interrompam o orador. A * sesso no pde continuar desta
maneira,
O .Sr. Theodoro Magalhes Sr. Presidente : No meu
relatrio apresentei as causas da decadncia do ensino jurdico.
Declino agora factos, narro episdios e a cada passo, na me-
raorao de um caso, no apontar de uma irregularidade, as
invectivas contra mim se levantam. No importa. Por demais
aparteado, estou com o prazo regimental quasi esgotado.
Entretanto, continuarei a afflrmar e a comprovar as minhas
asseres.
O Sr. Fernando Mendes V. Ex. no demonstrou eousa
alguma.
 135

O Sr. Theodcro Magalhes Acha V. Es. que nada de

irregular se encontra na Faculdade livre. Entretanto, Sr.
Presidente, por cilas passam, vindo, na mor parte dos equipa-
rantes, centenas de estudantes para os quaea no na mais o
temor da reprovao. E' que hoje, talvez, as intelligencias sejam
mais desenvolvidas que outr'ora quando todos temiam o fim do
anno. Ha uma verdade, porm, em tudo isto, no dia era que se
no approvar o alurano no voltara este Academia e sem elle
aquella no se mantm. (No apoiados.) Tenho respondido em
meio detoda a grita s impugnaes do meu relatrio. Fui
percuclente sem me afastar da realidade; por isso a muitos no
agradara.
0 Sr, PresidenteTenha a palavra o Ur. Octacilio Camar.
O Sr. Octacilio CamarEstou de accrdo cm certos pontos
cora as concluses do Ur. Theodoro de Magalhes.
Concordo com o Sr. C. Rodrigues quando diz que o mal
original est nos preparatrios. O exame de madureza uma
burla, um mytho, planta oxotica que no tem florescido. No
coo vem manter o exame de madureza.
Por isso proponho para preparatrios: portuguez, francez,
inglez, italiano ou allemo, escolha do ai um no, e latim.
Lembro, ainda, a necessidade de um exame de curso an-
nexo e no Io anno as cadeiras: sociologia, &a de direito romano
c direito constitucional.
Lembro a creao de nova cadeira: a de direito industrial.
Penso que no deve ser o curso jurdico essencialmente pra-
tico, o sou do parecer que as Faculdades livros contribuem para
a decadncia do ensino, como as oflciacs. No o pela falta de
competncia o sabor, mas pelo excesso do benevolncia.
Ofereo portanto este
SUBSTITUTIVO Devem ser parcellados os exames de pre-
paratrios que sero os seguintes*.
Portuguez, Francez, Inglez, Allemo ou Italiano, Latim,
Geographia e Chorographia do Brazil, Arithmetica e lgebra,
Geometria e Trigonometria, Physica e Chimica e Historia Na-
tural. O exame de admisso nas Faculdades deve constar:
Portuguez (Litteratura o Philologia); Historia Universal e
do Brazil (Philosophia). Biologia e Philosophia, pelo ponto de
vista de scioncia moderna.
No curso jurdico as matrias e numero de aulas, ohras e
seriao deve ser ao seguinte:
1 anno I cadeira, sociologia, quatro vezes por semana
2" cadeira. Direito Romano, seis vezes por semana; 3a cadeira,
Direito Publico, duas vezes por semana (2 horas de aulas por
dia, uma por matria).
g anno Ia cadeira, Direito Constitucional (brazileiro e
comparado), duas vezes por -1
semana ; 2a cadeira, Direito Civil,
seis vezes por semana ; 3 cadeira, Direito Coimnercial, quatro
vezes por semana.
 ISO

3 anno 1 cadoira, Direito Civil, cinco vozes por semana;

2* cadoira.a Direito Commeroial o fallencias, quatro vozes por
semana ; 3 cadeira. Direito Criminal, seis vezes por semana ;
l cadeira. Direito Internacional, trs vozes por semana.
Tros horas de aula por dia, uma. para cada cadoira.
a
4 anno 1 cadeira. Direito Civil, seis vezes por semana;
2 cadeira, Direito Criminal, cinco vezos por semana ; 3* ca-
deira. Direito Industrial o agrrio, quatro vezes por semana ;
4 cadeira. Medicina Publica, tros vozes por semana.
O mesmo que no 9* anno.
5# anno 1 cadeira, Thooria o pratica do procosso, seis
vezes por semana ; S cadeira. Direito Administrativo, trs
vezes por semana; 3* cadoira. Legislao comparada, cinco
vezos por semana; I* cadoira, Phllosophla do Direito, quatro
vozes por semana.
O mesmo que no 4* anno,
O 8r. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Gomos
Carneiro.
O Sr. Mrio Carneiro Por nocossidado de raciocini
altero a ordem das thoses da seco, e assim, estudando a aco
do Estado no ensino jurdico, repito o que ja disse algures dis-
cordando da opinio do illustrado oollega, Dr. Thecdoro de Ma-
galhes, que em seu relatrio hostiliza francamente o ensino
livre a que subordina a aotual anarchia e decadncia da
instraeco.
Suas conclusos attingera o principio da liberdade do en-
sioo ao mesmo tempo que prodigam a immoralidade do com-
merclo do exames nos cursos secundrios equiparados, ma-s, por
quo forem o principio de Uberdade, meu voto, aqui justificado,
rosalva princpios de meu catcchtsmo politico.
O conceito do Kstado moderno exige neutralidade na
educao que, como era fatal, no progressivo augmento de sua
actividade social lie absorveu com muitas outras func-Oos.
Como allrma Loroy Beaulieu, no presente estdio de cul-
tura superstio acreditar-so em que a instruco publica
tenha a magica virtude de modificar a moralidade do homem,
como anachronismo absurdo pretender formar geraes me-
didas por certo typo intellectual.
Derrocadas as columnas em que assentava o edifcio do
monoplio do ensino, o Estado .deve abdicar definitivamente das
velhas intuies Incompatveis com a poca.
A separao do poder temporal do espiritual, o maior aper-
feioamento da organisao social, a principal causa de supe-
rioridade da politica moderna sobre a da antiguidade , impe
necessariamente na pratica, como coroliarlo lgico, o estabele-
cimento do ensino livre, cuia inaugurao retardada por
circumstancias histricas, justamente no momento em que, com
a anarchia de intelligencias a autoridade deve abster-se do tu-
telar doutrina qualquer que seja sua origem philosophica.
 f*

isfr
Estabelecido o principio de que na sociedade dove ser indo
pendente a ida fundamental das sciencias, como afflrma Las-
tarria, o problema reduz-so indagao das condies que o
Estado reconhece e assegura ao ensino, sendo delias a mais
notvel certamente a independncia, devendo nessi sentido a lei
deixar a todos a facul lado de aprender e de ensinar. (Las-tarria.
Politique Positive.)
Assim na mais perfeita forma da Politica, entregue a livre
iniciativa e a livre concorrncia a instruco secundaria e supe-
rior, o Estado manter provisoriamente o ensino primrio.
Le libre enseignoment que le positivismo peut seul In-
voquor avec uno plcino sincerit estdovnnu indispensablc a notro
situation, soit comino mesure transitoire, soit momo commo
annonce do Pavenir normal. Sons le promier aspect, il constituo
une nondition d'avenement de tonto doe trine proprn
determinei* d'apres une vraie discussion, f'es eonviction* fixes
et communes, que supposerait tout systme legal d'instruction
publique loin de pouvor los produire. Appreci sons le second
rapport la liberte d'enseignement bauche dj le veritable tat
final, en proclamant 1'incompetenco radicale de touto autorit
tempornlfe pour organiser 1'ducation. Lo positivismo est dono
loin de nier jamais que 1'enseignemont doive tre rgie. Mais il
tablit que cette organisation n'est point encore possible tant
que durera 1'interrgne spirituel; et que quaud elle deviendra
ralisable, d'aprs le libre ascendant dune doctrine universelle,
elle appartiendra exolusivement au nouveau pouvoir spiritual et
normal. Josque l l'Etat doit renoncer tont systme com-plet
dViducation gnrale, sauf des sages encouragements aux
branches les plus exposes a tre ngliges dans les entroprises
prives, surtout 1'instruction primaire (Politique positive).
Insuspeito de orthodoxia comtista, Spencer cuja obra mo-
numental foi de combate sem trguas ao Estado, nos Facts and
Comments, repetindo conceitos expostos na Social States, af-
flrma :
At time when State education was disoussed more as a
matter of speculative interest than as a matter of so-called
praticais poiitics I found myself to nearly eVery one in expres-
sing disapproval a dsapproval whicli has continued until
now though whith most it has hecome politicai axiom that a
government is responsable for the montai culture of citizons.
Os dous geuiaes systematisadores do sculo, dos qnaes
Comte j foi chamado o autor do Novo Testamento da Pedagogia,
os dous systematisadores do sculo, partindo de pontos de vista
oppostos chegaram ao voto commum da abolio da instrueco
omcial que por invencvel prejuzo persiste nas naes contem-
porneas.
A America em um clima histrico que facilitaria ada-
ptao de instituies novas, por imitao inconsciente ou pela
apregoada lei de heterochronia histrica copiou nesse
particular os moldes dos colonizadores; e entre ns, quando na
 138

Constituinte republicana se abriam largos horizontes orga-

nisao politica, depois da mais admirvel conquista liberal do
sculo, separando a Igreja do Estado, estacou acorrente refor-
madora de encontro ao preconceito e no conseguiu na Consti-
tuio estatuir francamente o regimen da completa liberdade
espiritual que annullaria o diploma e implantaria o ensino livre
systematicamente.
Frustrada essa tentativa dispersaram-se as foras que a
tinham composto ; e regulamentando o ensino superior, livre,
com prerogativas offlciaes, a autoridade legal manteve na Re-
publica, o monoplio dos cei ti ficados no ensino secundrio, mo-
noplio que transferiu aoa lyceos dos Estados por necossidado
decorrente da forma federativa que vinha de ser inaugurada
(decretos de 90 o 91).
Na discontinuidade administrativa caracterstica do governo
republicano perturbou-se esse equilbrio numa parodia burlesca
de ensino livre, Fazendo o Executivo sem autorizao legal conces-
so a collegioB que no satisfazem s mais goraes prescripes
pedaggicas o que de ha muito mercadejam esse favor do Estado.
Fixado assim meu ponto de vista quanto & interveno do
Estado om matria de ensino, aproveito meu posto, proposita-
damente escolhido n i ordem de insoripo, para rpido estudo
das consideraes feitas pelos oradores que me procederam,
vares illustres encanecidos no magistrio jurdico, a que suc-
cedo com temores.
As theses desta seco manteom to intimas relaes e con-
nexidade que e preciso resolver o problema srio que a primeira
delias encerra para em seguida, num ponto de vista do con-
juncto, tratar das outras questes que tm suas solues depen-
dentes daquella.
Em principio sou dos que defendem a liberdade de ensino
superior e secundrio, mas o que temos com este rotulo no
liberdade de ensino, e mercancia de ensino, e desde que no mo-
mento actual o Estado tom a tutela do ensino, a reaco contra
os equiparados de todo gnero, a ver meu, se justifica como me-
dida de moralidade e policia.
No se podo consentir por mais tempo na mercancia de cer-
tificados de exames e de ttulos nas Faculdades superiores espa-
lhadas pelo Brasil; no pode continuar como feito actual-
mente o ensino secundrio equiparado, no devendo subsistir
esse systema de exames parcellados sem seriao sciontifica.
A ter-se de reformar as vigentes disposies sobre a matria, eu
lembraria a volta ao plano Benjamin Constant que partindo das
noes geraes do calculo dos valores, numa filiao progressiva,
om obedincia aos princpios de complexidade crescente e gene-
ralidade decrescente ia at ao conceito scientiflco da moral,
habilitando o gymnasista por esse ensino integral a qualquer das
profisses liberaes.
No sei que razo sufflciente explica a distinoo que se
pretende fazer entre os que se prepararam para os cursos jri-
 139

dicos procurando dimiuuir-lhes a bagagem scientiflca e os mais

candidatos s outras carreiras.
Sendo os pbenomenos sociolgicos, de que os jurdicos so
um aspecto, os mais complexos e concretos e por isso mesmo
mais difficeis, dependendo o estabelecimento de suas relaes ne-
cessrias ou suas leis dos resultados das scienoias anteriores j
definitivamente constituidas.no sei como justificar que exacta-
mente aos que se destinam a esses estudos mais complexos o
ensino offlcial exija menos material scientifico fundamental, com
cujos resultados elles vo jogar mais tarde.
E' um erro inveterado em que de ha muito laboram admi-
nistraes e reformas. A ter-se de revogar a organizao actual
da instruco publica, no ponto de vista do ensino secundrio,
nenhuma organizao mais sabia que a de Benjamin Constant
que teve a virtude de obedecer a um plano, a um systema que
o que tem faltado a todas as tentativas reformadoras nos di-
versos perodos presidenciaes republicanos.
Acerescentando a esse ensino secundrio a creao nos Gym-
nasios da cadeira de direito usual, lembrada ao Instituto dos
Advogados e defendida aqui no Congresso pelo illustrado mestre
Dr. Guedes de Mello, ter-se- estabelecido uma reforma til de
que se podem esperar fruetos desde que ella tenha, como
remate, a inaugurao immediata do regimen da madureza que
interesses occasionaes tm protelado, ou a adopo systematica
do exame de vestbulo.
Na determinao da etiologia do mal (decadncia do ensino
jurdico) heuve erro de equao pessoal dos observadores: o vicio
no est nas instituies mas nos homens; no liberdado de
ensino, em theso, que se deve subordinar o desenvolvimento da
chaga, como pensa o Congressista Tneodoro de Magalhes.
Na tlierapeutica ind'cada os diversos oradores anteriores
no se referiam necessidade de reforma, em eonjunoto, de
toda instruco publica : o parece primeira vista que, para
quasi todos elles, a enfermidade curada com a distribuio das
matrias no clssico lustro acadmico pelo gro de utilidade,
distribuio proposta mais ou menos arbitrariamente lembrou
so mesmo que por esse critrio de utilidade a medicina legal
devia ser eliminada do ensino do direito que prepara juizes de
direito o o ministrio publico e com mais ou menos imaginao
prope-se a creao de disciplinas novas, como a Sociologia
jurdico, cujo contedo scientifico no est muito especializado.
E' mais acertado reformar-se urgentemente o ensino secun-
drio, feito em exames parcellados na mais deplorvel anarchia
de princpios e de methodo, restaurando com a maduieza a
organizao gymnasial Benjamin Constant a que se addiciona a
cadeira de direito usual : ser o melhor programma a acon-
selhar resolvendo o problema.
Assim perde meu voto a distribuio proposta pelo eminente
mestre de pbilosophia, Dr. Pedro Lessa, porque a creao do
 nb
direito usual nos cursos secundrios dispensa do 1* armo a
Encyclopedia do direito lembrada com muito senso por S. Ex.
Acceito o 1 anno jurdico qual o formou S. Ex., o Direito
Publico e Constitucional preparam material para o estudo do
Direito Administrativo e o Direito Romano, ensinado com me-
thodo mais apropriado.
O 2o ser composto do Direito Internacional Publico,
Diplomacia, Economia Politica que nas suas grandes divises
estabelece as bases em que vae assentar a sciencia da adminis-
trao, o Direito Civil que obedecer a uma classificao que
evite o funesto arbtrio do docente e o Direito Penal.
O 3" anno continuara o estudo do Direito Civil, do Direito
Penal que ser completado pelo do Direito Penal Militar e
regimen penitencirio, iniciando o do Direito Commerciai e
Sciencia das Finanas e Contabilidade do Estado.
O 4" anno oomprehender: Diroito Civil, Commerciai,
Theoria do Processo e Direito Administrativo e Sciencia da
Administrao, finalmente, o 5o anno completar o curso
jurdico estudando o Direito Internacional Privado. Praxe
Forense, Medicina Legal, Hygiene e Philosophia do Direito.
Quando o Congresso Juridico Brasileiro nenhum trabalho
mais til faa; quando no resolva a questo magna da inter-
veno da Unio nos Estados; quando no vote o divorcio a
vinculo, e no proclame a herana livre como aspirao da
conscincia jurdica da poca; quando no lembre medidas
legislativas que resolvam as difflculdades das sociedades co-
operativas, ou syndicatos mercantis; quando no aconselhe
reformas nos contractos de transportes; quando no esclarea a
eterna dlfBculdado das quebras; quando no determine a
interveno do Estado na assistncia aos egressos das prises;
quando no fixe o valor constitucional das sentenas indetermi-
nadas, nodifferencie oscaracteres do delicto do soldado ; quando
no resolva o problema da municipalizao dos servios pblicos
e o da validade da concesso de privilegio ao Pisco ; quando no
proponha os meios de simplificar o processo ; quando a nenhuma
dessas notveis concluses chegue, o Congresso, resolvendo a que
interessa ao ensino, ter prestado um servio ao paiz.
O Sr. Presidente Attendendo ao adiantado da hora
devo levantar a sesso. Antes, porm, o Sr. Secretario ler
casa as emendas enviadas hoje mesa e ainda no publicadas
afim de que amanh possam ser votadas. Tenha a palavra o sr.
Secretario.
O Sr. Secretario (lendo) Additivos :
SECO Ia. Ao Io QUESITO : Para a matricula nos cursos
jurdicos deve ser exigida a prova de habilitao nas disci-
plinas do ensino integral, determinadas segundo a organizao
preferida, parcelladamente, em um ou dois cyclos.
O Congresso recommenda, porm, a convenincia de que,
para a matricula nos cursos jurdicos se exija a habilitao em
elementos de psychologia, lgica e moral.
 ******

141

No s justifica a disparidade, estabelecida oa lei actual,

entre os preparatrios exigidos para o corso jurdico o para os
demais cursos superiores. S. R. 8. 8., em 20 de agosto do
1908. Loti Carneiro.
SECO 1*. Ao 5" QUESITO : Os exames versaro sempre
sobre toda a matria dos programmas de ensino.
S. S., om 84 de agosto de 19C8. Levi Carneiro,
O Sr. Presidente Nada mais uavondo a tratar, suspendo a
sesso.
Encerraram-so os trabalhos s 6 1/2 da tarde.
 Acta da sssso d 20 do agosto de 1908

A's 4 horas da tarde de 20 de agosto de 1008, no Instituto

dos Advogados, se reuniu a Seco de Ensino Jurdico, sob a
presidncia do Dr. Pedro Lessa.
Compareceram os seguintes Congressistas: Drs. Visconde
de Ouro Preto, Pedro Lessa, Gomes Carneiro, Felinto Bastos,
Taeiano Bazilio, Ovdio Romeiro, Manoel Coelho Rodrigues,
Isaas G. de Mello, Paulino de Mello, Oliveira Coutinho,
Viveiros de Castro, Rodrigo Octvio, Prisco Paraso, Coelho
Rodrigues, Adolpho Gordo, U. do Amaral, Jacintho de Men-
dona, Eduardo Espnola, Theodoro de Magalhes, Souza Ban-
deira, H. Moses, Abelardo Lobo, Buarque Guimares, Souza
Maciel, Coelho e Campos, O. Camar, Arruda Camar, Joo
Luiz Alves, Deodato Maia, Marcilio T. de Lacerda, Alfredo
Russell, Thiers Velloso, Myrthes do Campos, Castro Nanes, Le-
ncio de Carvalho, Eduardo Otto Theiler, Pedro Jatahy, Cesrio
Alvim, Justo de Moraes, Thomaz Cochrane, Gasto Victor ia,
Antnio Pinto, Conde Cndido Mendes, Zeferino de Faria, Joaquim
Thiago da Fonseca, Fernando Mendes, Baeta Neves Filho, Al-
fredo Vallado o L. Teixeira Leite.
O Sr. Presidente da a palavra ao Dr. Isaas Guedes do
Mello.
O Sr. Isaas de Mello Pede a generosidade do Congresso
lhe seja perdoada a sua presena, pela segunda vez, na tribuna,
nesta mesma seco de ensino jurdico, quando, j ao termo do
trs dias, anciosamente esperada a palavra do preclarissimo
presidente da seco e relator das theses debatidas.
V com satisfao que o questionrio provocou vivo inter-
esse da, ainda que pouco numerosa, assistncia, sendo foroso
reconhecer, o muito para lamentar, o retrahimento, para no
dizer indifferena, de muitos illustres juristas, aos trabalhos
desta importantssima seco, cujo objecto, sem a menor duvida,
de relevncia excepcional.
Que o nosso esforo redunde na maior somma de benefcios
para o ensino jurdico no Brazil. Necessrio no esquecer que
esta, a nossa terra, o bero de jurisconsultos, para no fallar
sino dos mortos, da ordem do Teixeira de Freitas, Montezuma,
Caetano Alberto, Pimenta Bueno, Perdigo Malheiros, Cayr,
Paula Baptista, Rebouas, Carlos Carvalho e tantos outros que
deixaram na sua passagem sulcos luminosos.
 144

Infelizmente, verdade tristssima, sentida por todos quan-

tos teem algum amor pelas cousas do paiz, a decadncia do
ensino jurdico, e mesmo do estudo do direito, no Brazil. As Fa-
culdades no preparam convenientemente a mocidade para as
lutas da vida. A lei no 6 mais, na sua confeco, o objecto de
um culto. Quem estudar, comparando, a legislao de hoje com
a dos ominosos, assim chamados, tempos do Imprio, ver com
tristeza essa decadncia. Pelas leis que se pde aferir o gro
de cultura de um paiz. Que dizer de um legislador que no co-
nhece a loi antiga, e revoga, sem o querer, por sua manifesta
ignorncia, por sua inconscincia, captulos da lei penal, dei-
xando impunes aces consideradas criminosas por essa antiga
lei como pela legislao dos povos cultos ? Confessemos, nesto
particular, a nossa inferioridade. Como vo distantes os tem-
pos, em que floresceram os maiores jurisconsultos, estadistas e
legisladores ? os redactores da Constituio outorgada por
Pedro I, os do Acto Addicional, da Lei da Interpretao, do
Cdigo Criminal, do Cdigo do Processo Criminal, da Lei do C-
digo Commeroial,do Regulamento n. 130edo Regulamentou. 737,
obras immorredoras, que to alto attestam a superior compe-
tncia dessa gerao verdadeiramente grande, desses homens
extraordinrios, que tanto elevaram o nome brazileiro ? Quasi
no somos o mesmo povo no gro de cultura, esta a verdade.
Cayr no foi substitudo: da mesma forma se deve dizer de
Teixeira do Freitas, o egrgio civilista; de Paula Baptista, o
escriptor da Hermenutica Jurdica e da Theoria e Pratica; do
Visconde de Uruguay o de Tavares Bastos, este o publicista da
Provinda, aquelle o dos Ensaios sobre a administrao das
Provincial; de Perdigo Malheiro e de Pimenta Bueno; desses
parlamentares que, ou na Constituinte do Imprio, ou nas duas
Casas da Assembleia Geral Legislativa do regimen extincto,
affirmaram que o Brazil era de facto um povo culto ; dos
estadistas desses tempos malsinados, os Andradas, Euzebio de
Queiroz, Bernardo de Vasconcellos, Zacharia, Inliomerim,
Souza Franco e Paranhos.
Ha, em verdade, alguns distinctos cultores do direito em
nossa ptria, muitos dos quaes pertencem com honra a esta
illustro assembla, cujos nomes se dispensa do mencionar, por-
que este no o logar para o elogio dos vivos.
Ainda quando os trabalhadores actuaes fossem os continua-
dores o emulos dos nossos velhos o amados jurisconsultos, esta-
distas e parlamentares, no seu nobre e honesto esforo a bem da
cultura do paiz, nomeal-os, como ouvimos, no responderia
these do questionrio, lllude-se a resposta com o elogio desses
benemritos servidores das lettras jurdicas.
A decadncia do ensino jurdico a these. Ora, essa
decadncia manifesta, e resulta principalmente da incapa-
cidade, em geral, do mestre de direito ou dos cathedraticos,
incapacidade essa que por sua vez resulta menos da sua falta
de saber do que da inhabilidade que demonstra em transmitiu?
 I
145
o que sabe, em fazer interessante, attrahente, amada da
assistncia, a disciplina que professa.
Ainda ha dias leu numa revista, recera-fundada nesta
capital, estes preceitos: aprender quer dizerhabituar-so a
acertar ; ensinar, guiar para a verdade e para a exactido.
A culpa, em regra, do professor, quo no guia para essa
verdade e para essa exactido ; que no quer, ou no sabe,
cumprir integralmente o seu dever ; que o terror, por indi-
gestas preleces, do msero discpulo. No deste, que, para
aprender, no raro tem de procurar, alhures, soccorro extranho.
Ouvi o, como toda a assembla, a condomnao do ensino
actual das faculdades offlciae.-< o equiparadas. Os factos reve-
lados indicam a necessidade imperiosa do uma reforma ina-
divel : o que existe, a dar credito ao que ouvio, 6 uma cousa
inqualificvel. A principal accusao partio de um diplomado
por uma das escolas equiparadas, e, portanto, de um insuspeito.
Essas revelaes so gravssimas. Impe-se a necessidade de
um inqurito a bem dos crditos do paiz. O poder publico no
pde continuar indiffernnte. Se nesses dizeres aceusatorios ha
calumnias, faz-se mister conhecel-as em toda a sua extenso
para o justo castigo dos nalumniadores.
Infelizmente os governos so culpados da decadncia do
ensino superior, pois no curam seriamente dos interesses desde
ensino.
Pode-se mesmo dizer que o ensino jurdico no ministrado
no Brazil actual, em conformidade com as exigncias da
instruco superior, tendo-se em considerao as instituies
vigentes. Neste' particular temos sido do uma desdia lamen-
tvel. E' preciso no olvidar que estamos no Brazi 1-Republia,
e pois que o estudo das nossas leis deve ser uma realidade, e
no, como acontece, uma promessa illusoria.
A constituio da Nao Brasileira, por unio perpetua e
indissolvel das suas antigas provncias, em Estados Unidos do
Brazil, na phrasc da lei bsica da Republica, creando um
direito novo, velo ao mesmo tempo determinar novas necessi-
dades no ensino jurdico das nossas faculdades.
Dessas necessidades no lem curado os programmas esco-
lares, de sorte que. ao lel-os, dir-se-hia estarmos ainda em
pleno regimen da Constituio do Imprio e da lei do Acto
Addicional.
Quando uma s lei regia o territrio, na parte politica &
na administrativa, quando um s o Corpo Judicirio, uma s
lei processual,no regimen, pois, da unidade,coraprehender-
se-ia que de outra maneira no fossem trabalhados esses
programmas.
Mas as antigas provncias no so mais administradas
como ao tempo do regimen do Acto Addicional; mas as antigas
provncias no toem mais a magistratura de nomeao do
Governo Central, a mesma lei judiciaria para todas eilas ; mas
as antigas provncias no mais se regem pelas mesmas leis do
7508 10
 146

processo. Tado mudou: outros tempos, outras leis, outros

costumes judicirios. O regimen o da diversidade, do Ama-
zonas ao Prata, do Norte ao Sul.
So preceitos da lei constitucional da Republica : cada Es-
tado reger-se- pela constituio e pelaa leis que adoptar; os
Estados organizar-se-o de forma que fique assegurada a auto-
nomia dos municpios em tudo quanto respeita ao seu peculiar
interesse.
O que os programmas entendem por Direito Constitucional
outra causa no seno o direito constitucional, o direito pu-
blico, o direito constitucional federal
E no na mesmo tempo, em uma s cadeira, em um anno
s, de estudar esse novo direito, o regimen constitucional repu-
blicano, a lei ou o estatuto federal nos seus 90 artigos.
Quer isto dizer que o direito constitucional dos Estados
no tem entrada nesses programmas ; no tem, conseguinte-
mente, um mestre que o ensine nos cursos jurdicos.
O bacharel formado ou doutorado por qualquer das nossas
faculdades offlciaes, ou equiparadas, apenas conhecera da sua
ptria, em matria constitucional, a legislao da Unio.
Pedirieis em vo a qualquer delles alguma noticia sobre as
organizaes constitucionaes estadoaes, sobre as leis particula-
res dos Estados, a judiciaria ou a processual.
Nada sabem, e confessemos tambm a nossa ignorncia, nos
os que procedmos das faculdades jurdicas do Imprio, ns os
mais velhos. Rarssimos conhecem essas organizaes, as con-
stitucianaes, as judiciarias, as do processo propriamente dito.
Em carta-circular, que corre impressa com a data de 11
de dezembro do anno prximo findo, subscripta por membros
das duas casas do Congresso Nacional, ministros do Supremo
Tribunal Federal e a do Supremo Tribunal Militar, desembarga
dores, juizes de I e 2a instancias, advogados, professores,
jornalistas, homens de letras e chefes de servio na adminis
trao da Republica, foi confessado o facto irrecusvel do des
conhecimento geral da legislao em vigor nos Estados da
Unio. I
Dizia-se nessa carta-circular:
Cada Estado limita a sua atteno as leis particulares
que o regem e legislao federal. Isto lhes basta. Quanto
occorre nos demais Estados s lhes interessa, ainda assim remo-
tamente, quando entende com a agitao propriamente po-
litica.
Em que peze afflrmar, os Estados no se conhecem uns aos
outros por suas leis, seno pelos nomes dos respectivos gover-
nadores ; ignoram, no raro por completo, o que vigora, em
matria de legislao, uns nos outros. Quasi estrangeiros se
consideram.
b~ E quem, por dover de officio ou curiosidade de estudioso,
chamado a examinar a legislao estadoal, v-se a braos com
dificuldades sem conto, de todo insuperveis. Nenhum subsidio
 147

util encontra, nas melhores bibliothecas ou nas estantes dos

doutos, sobre o conjnncto dessas leis. Mesmo a Bibliotheca Na-
cional accusa lamentarei pobreza. Mesmo a Secretaria de Es-
tado dos Negcios do Iaterior.
I No lia exagero em dizer qae menos penosa seria a tareia era
se tratando das leis, antigas ou modernas, de paizes distantes,
do Oriente e do Occidente.
9 Para obviar quanto possvel os effeitos do uma tal situao,
que no pde continuar sem deslustre para ns, segundo os
termos dessa circular, os seus signatrios resolveram o estabe-
lecimento de uma sociedade destinada principalmente a colher
dados e esclarecimentos precisos a respeito dessa legislao,
que tanto differe de Estado a Estado, para os publicar nos seus
Arehivos, que constituiro desfarte um repositrio de noticias
da maior importncia para todos quantos verdadeiramente se
interessam pela vida nacional.
E' a tarefa da Sociedade de Legislao Brazileira, que
dentro em breve publicar o seu primeiro boletim e pretende
iniciar opportunamente a publicao do Annuario da Legis-
lao.
Rofore-se, assim dizendo, a uma iniciativa individual, que
ser, espera, coroada de brilhante xito, vencidas as dificul-
dades, em grande numero, que tem enfrentado.
Essa a iniciativa individual.
O que faz, porm, o Poder Publico? Que providencias as
suas? Quaesas suas cautelas, qual o seu zelo para a compre-
henso, nos programmas de ensino dos cursos jurdicos, do
estudo dessa legislao novssima, a dos Estados, de tamanho
interesse para os candidatos ao foro, magistratura e a admi-
nistrao ?
Essas promessas esto manifestamente incompletas.
Os cursos jurdicos se destinam formao de homens
hbeis para serem um dia sbios magistrados e peritos advo-
gados e outros que possam vir a ser dignos deputados e sena-
dores e aptos para occupar os logares diplomticos e mais em-
pregos do Estado, na linguagem dos estatutos mandados observar
pelo art. 10 da lei de 11 de agosto de 1827.
Nestas circumstancias, bem de ver, no se comprehende
em como nesses cursos no esteja includo, como disciplina
necessria, o estudo das instituies constituoionaes dos Estados
da Unio Brazileira, das organizaes estadoaes munioipaes,
das organizaes judiciarias estadoaes e das respectivas leis
processuaos.
Sente no ler qualquer cousa neste sentido nos vrios tra-
balhos sujeitos deliberao do Congresso.
Igual o seu sentimento por no ver compre hendido. no
programma organizado pelo eminente presidente da seco, o
ensino do direito militar.
Direito penal, simplesmente como est escripto no pro-
gramma, , na accepo corrente, o direito penal civil.
 148

O egrgio relator e nosso presidenta vai occupar a tribuna,

S. Ex. dir ate que ponto so improcedentes estas observaes.
Ouvil-o, ser para a assembla motivo de jubilo: 6 o mestre
que falara. :''
Faz sons ao terminar, os votos expressos por S. Ex. ao
abrir os trabalhos desta seco : que, terminada a funeo
deste Congresso c volvidos ns aos nossos lares, seja o em-
penho de cada um, tanto quanto na medida de suas foras,
como um compromisso de honra, trabalhar pelo levantamento
do nivol do ensino Jurdico em nossa Ptria; assim o exigem
os interesses superiores da Republica o do Brazil.
O Sr. Presidente Convido o Exm. Sr. Visconde de Ouro
Preto, presidente do seco, a assumir a direco dos trabalhos.
(O Si*, visconde de Ouro Prelo oceupa a cadeira do Dr. Pedro
Lessa.)
O Sr. Visconde de Ouro Preto Annuncia casa a presena
do Desembargador Pereira Leite e d a palavra ao Dr. Pedro
Lessa,
O Sr. Pedro Lessa Diz que expor suecintamento as suas
idas, que so frueto de sua experincia de professor. No seu
relatrio fez o que entende necessrio a amparar o estado do
direito.
Assim, na Ia tboso disse ser preciso a philosophia como
preparatrio, porque viu quanto os alumnos, pela ausncia
dessa disciplina, se encontravam na difficuldade de aprehender
as preleces do 1 aono da Escola de Direito. Mostra como com-
preheo.de a philosophia sob o conceito devido faz a apologia
do estudo da psychologia e da lgica e relata a forma por que
se pde estudar a moral.
Coaclue esse ponto do seu discurso insistindo pelo estudo
da philosophia como preparatrio aos cursos de direito. Com-
bate a aprendizagem da anatomia e da physiologia como pre-
paratrio visto sobrecarga dos programmas. M Quanto
these, justifica, a razo de ser das matrias que julga
indispensveis no curso jurdico, como o direito privado o a
pratica. Diz que, quanto a esta, quando nos programmas, foi
mal comprehendida, porque muitos professores entenderam
fazer preleces, em logar de ensinar o estudante a se
conduzir na vida profissional.
Defende a incluso que fez no programma da disciplina
encyclopedia jurdica e aceenta a sua divergncia, neste
ponto, ao Sr. Rodrigo Octvio. Passa depois a explicar as
razes do seu plano de ensino das matrias do ourso jurdico,
segundo a ordem estabelecida no seu programma.
Quanto decadncia do ensino, no a encontra nas facul-
dades livres porque entre estas ha boas e ms.
Se diz que o ensino do direito decadente, o orador tambm
se refere s faculdades offlciaes, onde tem visto ultimamente
uma mocidade pouco estudiosa. Deseja penas rigorosas e
recompensas seduetoras aos professores o julga que o decreto
 149

de 9 de abril, no que pese ao autor dessa lei, trouxe males que

foram corrigidos.
Pensa que o legislador deve cuidar das medidas que o
orador lembra no seu relatrio e quanto s providencias do Sr.
Adolpho Gordo, receia que na pratica, sossobrem.
O Sr. Visconde de Ouro Preto Convido o Sr. Dr. Podro
Lessa a reassumir a presidncia.
O Sr. Pedro Lessa (depois de reassumir a presidncia) Vou
iniciar as votaes.
O Sr, Abelardo Lobo Peo a palavra.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Abelardo Lobo.
O Sr. Abelardo Lobo Vou ler a seguinte proposta (lendo):
Considerando que das sete tbeses de que se compe o
questionrio da seco de Ensino Jurdico, foram objecto de
controvrsia e de emendas substitutivas as de ns. 1, 2, 3, 4e5 ;
Considerando que as emendas substitutivas so concordes
em certas concluses e discordes em outras ;
Considerando que esta situao de facto colloca os con-
gressitas em uma diffleuldade insupervel para dar seus votos
de acceitao ou recusa dessas concluses, pois que do mesmo
parecer podem acceitar umas concluses e recusar outras ;
Considerando, por isso, que o presidente da seco no pde
ter um critrio seguro para submetter a votao as concluses
offerecidas ;
Considerando, por outro lado, que taes concluses so obra
d Congresso e no obra individual dos congressitas, o que im-
porta na impossibilidade de no encaminhamento da votao fazer
preferencias pessoaes :
Proponho, como medida de ordem :
1, a nomeao de uma commisso de trs mem-
bros para, estudando as referidas concluses, organizar
o respectivo quadro, de forma a que a votao se verifi-
que por idas e no por pareceres;
2o, organisado, por esta forma, o quadro para
votao, ser elle submettido a breve discusso do Con-
gresso e approvado, com emendas ou sem ellas, servir
de regra para a votao.
E ainda :
Considerando que os nossos trabalhos esto merecendo a
atteno de paizes estrangeiros, nomeadamente de Portugal,
Estados Unidos, Franca, Itlia e republicas sul-americanas, onde,
a excepo do primeiro, a lngua portngueza absolutamente
desconhecida;
Considerando que no basta para a exacta comprehenso
do progresso da nossa Ptria, no estrangeiro, a propaganda e
exposio de nossas riquezas materiaes, mas tambm, e'prin-
cipalmente, a de nossa cultura intellectual, de que o Direito o
a Lei so o mais seguro indicio;
 150

Proponho:
1, quo a mesa do Congresso fique autorisada a
organisar a synopse dos nossos trabalhos, de accrdo cora
os presidentes das respectivas seces, e mandar I traduzir
para o ingloz, francez, italiano e hespanhol a mesma
synopse. afim de ser enviada s escolas do direito o outras
instituies jurisdicas daquelles paizes;
2*. si para isso for necessrio effectuar despesas
ue no possam ser comportadas nos fundos de que
2 ispe o Congresso, fique a me>a autorisada a
solicitar
do Governo Federal o indispensvel auxilio para a
realisaco de to patritico intuito.
Sala das sesses do Congresso luridico Brasileiro, em 20 de
agosto de 1908. Abelardo Saraiva da Cunha Lobo.
O Sr. Presidente Esta em discusso a proposta. Ningum
quer a palavra ? {pauta) Est encerrada a discusso. Os Srs.
que approvam o requerimento do Dr. Lobo queiram se levantar
( pauta). Foi rejeitada a proposta.
0 Sr. Fernando Mendes - Peo a palavra pela ordem-O Sr.
Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Fernando Mondes.
O Sr. Fernando Mendes Pedi a palavra para protestar contra
as afirmaes sem provas referentes s faculdades livres. O Sr.
Theudoro Magalhes Peo a palavra pela ordem. O Sr.
Presidente O protesto ficara apenas consignado em acta
como manifestao do sentir do Sr. congressista. O Sr.
Theudoro Magalhes Desisto da palavra. O Sr. Presidente
Vou proceder s votaes. Os Srs. quo approvam a primeira
these do questionrio queiram se levantar (pausa). Foi
approvada, contra o voto do Sr. Dr. Marcilio de Lacerda.
O Sr. Octacilio Camar Requeiro que se consulte casa
se entende admissvel o regimen de exames parcellados.
0 Sr, Presidente Os Srs. que opinam pelo regimen de
madureza queiram se levantar e pelo regimen de exames par-
cellados queiram se conservar sentados (pausa). H O Sr.
Presidente O Congresso se manifesta favorvel ao exame de
madureza. Est agora em votao a segunda these do relatrio.
Os que a approvam queiram se conservar sentados (pausa). Foi
approvada. Esto prejudicadas as emendas offe-recidas e as
concluses apresentadas em relatrios dos Srs. Campos Jnior e
Soriano Albuquerque. Vou proceder votao da 3a these. Os
Srs. que a approvam queiram se conservar sentados (pausa).
Foi approvada.
O Sr. Presidente Est em votao a 3a these. Quem a
approvar conservaiMe-ha sentado (pouso). Foi approvada.
O Sr. Presidente Est em votao a 4* these. Os que a
acceitam conforme o relatrio fiquem sentados (pausa). Est ap-
provada e prejudicados os additivos. Vae ser votada a 5* these.
 151

O Sr, B. Moses Peco a palavra pela ordem.

O Sr, Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Moses.
O Sr, B. Moses Pedi a palavra para offerecer a se-
guinte:
INDICAO : Indicamos que o Congresso Jurdico vote esta
concluso: No se pde attribuir mais ao ensino livre do que
ao offlcial a decadncia do ensino jurdico, visto qne as causas
do tal decadncia prendem-se ao meio social. Sala das sesses,
20 de agosto de 1908. Herbert Moses, Teixeira de Lacerda.
O Sr. Lencio de Carvalho Peo a palavra.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Conselheiro
Lencio de Carvalho.
O Sr. Lencio de Carvalho Requeria a V. Ex. que dividisse
a questo 5a em dnas partes. Primeiro que perguntasse : ha
decadncia do ensino jurdico; segundo, quaes os meios de
combatei-*.
O Sr. Sousa Bandeira Peo a palavra.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Souza Ban-
deira.
O Sr. Souza Bandeira Requeiro preferencia para a in-
dicao do Sr. Moses...
O Sr. Fernando Mendes Votemos a indicao do. Sr.
Moses.
O Sr. Sousa Bandeira ... porque,Sr, Presidente, parece
exprimir o pensamento do Congresso...
O Sr. Coelho Rodrigues Peo preferencia para as minhas
emendas.
O Sr. Sousa Bandeira ... E votando a indicao, podere-
mos nos manifestar sobre as proposies do Sr. Coelho Rodrigues.
O Sr. Presidente A indicao do Sr. Moses so poder ser
votada depois do Congresso se pronunciar se existe decadncia
do ensino jurdico; por isso, voa pr primeiro em votao o
requerimento do Sr. Lencio de Carvalho.
Vozes Muito bem, muito bem.
O Sr. Presidente Os Srs. que entendem que a pergunta
deve ficar desdobrada na forma requerida, queiram se conservar
sontados (pausa). Foi approvada. Portanto, aquelles que en-
tendem que ha decadncia do ensino jurdico, queiram se deixar
sentados (pausa). O Congresso reconhece a decadncia do ensino
jurdico. Vou pr agora em votao a indicao Moses-Lacerda.
Os que no a approvam se levantem.
O Sr. Presidente Foi approvada por maioria. Ser agora
votada a primeira emenda do Sr. Coelho Rodrigues. Os que
acham provir a decadncia da validade dos exames de pre-
paratrios nas provncias, facilitados pela ausncia do fiscali-
zao, etc., queiram ficar sentados (pausa). Foi approvada por
maioria.
O Sr. Presidente Os que attribuem a decadncia aos
maus hbitos decorrentes da liberdade de frequncia, deixem-se
ficar sentados (pausa). Approvada por maioria.
 152

O Sr. Presidente Os Srs. que Julgam residir a causa de

decadncia nas faculdades livres, sem fiscaes severos, capazes de
reconhecer a decadncia do pessoal, etc, fiquem sentados
(pausa). Approvada por maioria.
O Sr. Presidente Do relatrio, portanto, j no esta
prejudicada a ultima parte que se refere a elaborao de leis
comminando penas a discpulos e professores. Por conseguinte,
aquelles que approvam a medida lembrada, oonservem-se sen-
tados.
O Sr. Presidente Foi approvado. Vou pr em votao o
substitutivo Adolpho Gordo. Os que approvam a Ia concluso do
substitutivo, levantem-se (pausa). Rejeitado por amaioria.
O Sr. Presidente Os que adoptam a 2 concluso do
substitutivo, levantem-se (pausa). Rejeitado apor maioria.
O Sr. Presidente Os que acceitam a 3 concluso, levan-
tem-se (pausa). Rejeitado por maioria. Passemos 6* these. Os
que approvam a concluso do relatrio, conservem-se sentados
(pausa). Foi approvado.
O Sr. Presidente Os que acceitam a 7a concluso, fiquem
sentados (pausa). Foi approvada e esto prejudicadas as emendas.
O Sr. Presidente O Sr. Secretario vae ler as declaraes
de voto enviados mesa.
O Sr. Secretario (tendo) Declarao de voto. No me
sendo sido possvel chegar a tempo para fundamentar o meu
voto sobre as theses apresentadas e especialmente para sujeitar
ao Congresso uma proposta, venho declarar que entendo serem
causasa da perturbao do Ensino Jurdico :
l. A incongruncia de programmas inexequveis de que
apenas alguns paragraphos so desenvolvidos de modo in-
completo.
2.a A deficincia do tempo escolar de modo que o anno
lectivoa fica, em regra, reduzido a diminuto numero de aulas.
3. A presumpo de capacidade na oecasio dos exames,
cuja matria oircumscripta & pouqussima parte que logrou ser
leccionada.
No ha decadncia, ha desorganizao do ensino, que facil-
mente poder ser corrigida, desde que uma effectiva fiscalizao
seja realizada, no s quanto confeco dos programmas re-
stringidos sua parte exequvel, e quanto sua execuo, e, o
que e principal, que os exames oomprehendam no uma parella
mnima, mas a totalidade da matria julgada til em relao a
cada uma das disciplinas do ourso jurdico.
Rio de Janeiro, 80 de agosto de 1908. Cndido Mendes de
Almeida. H
Declaramos que votamos contra a concluso da these que
opinou pela decadncia do ensino jurdico no Brazil. Sala das
Sesses, 20 de agosto de 1908. Octacilio de Camar.
Deodato Maia. M. B. Pinto Guimares.- Thomas Cochrane.
_Paulino de Mello, Felinto Bastos. Prisco Paraso.
Dr. F. Mendes de Almeida.
 153
Declaro que votei contra ao regimem do exame de ma-]
dureza, porque sou de parecer que devemos voltar ao regimen
doa exames de preparatrios, parcellados. Sala de Sesses, 20 de
agosto de 1908. Octacilio Camar.
O Sr. Presidente Estando concludos os trabalhos da seco
de ensino jurdico, funccionara, amanh, a seco de Direito
Constitucional, sob a presidncia do Dr. Viveiros de Castro.
Agradeo aos Srs. Congressistas a atteno que me dispensaram
durante as reunies a que tive a honra de presidir. Est en-
cerrada a sesso.
Terminam os trabalhos s 7 horas da noite.
DIREITO CONSTITUCIONAL BRAZILEIRO

Relatrios, Memorias
e Actas dos Trabalhos
 TI1EHE PIllMKinA

1
A Unio pode intervir nos Estados txjwre
prprio, indopendonte de requisio dos respectivos
governos ?
2

A expresso Governo Federal equivalente a

Poder Executivo ou abrange todos os rgos
da soberania nacional ?

I
Quem percorrer a escala dos casos determinantes da Inter-
veno federal, condensado! no art. 6" da Constituio, no pde
hesitar na resposta. O nico em que a Constituio julgou ne-
cessrio fazer restrico a faculdade interventora da Unio, exi-
gindo para seu exercicio a requisio dos governos estaduaes,
foi o do n. 3. E' aqui applicavel o principioinclusio unius,
allerius est exlusio querendo significar que, quando entre
dois institutos que tem sua origem na mesma lei, se exige como
caracterstico de um delles a existncia de determinada clausula
que se no julgou Indispensvel ao outro, essa clausula s de
um podo ser considerada requisito essencial.
SI ao outro instituto no faz ella a menor falia para as suas
condies de viabilidade, no ha motivo para que se lh'a queira
applicar, simplesmente para, pelo amor da uniformidade, vasal-
o nos moldes do vizinho.
Antes, a lgica aconselha a que se reconhea que, exigi
ndo-a expressamente para um, o legislador excluiu-a ip$o facto
do outro.
B' o methodo reoommendado pela interpretao a contrario
sensu, de que os juristas se tm servido com profcuos resultados,
no obstante a muitos ella se afigurar uma fonte de perigosos
erros. H
De facto, creando no mesmo texto duas disposies Iegaes,
o legislador define-as com o mesmo cuidado, dando a cada uma
os requisitos que lhe constituam a substancia e lhe facilitem a
applicao. Si a uma delias foram dados certos requisitos,
 158

que em relao outra foram omittidos, que para a primeira

elles eram condies elementares, o penhor da sua viabilidade,
ao passo que a segunda no dependia delles para realizar o seu
fim. A omisso neste caso deve ser considerada um facto inten
cional, traduzindo o pensamento que animou o legislador de
dispensar formalidades que lhe no pareceram necessrias.
H Somente em uma hypothese pode conceber-se que a omisso
no importe o sacrifcio da formalidade: quando esta da sub-
stancia do preceito legal, de modo que sem ella este no pode
subsistir, no pde ter existncia concreta. Torna-se ento ne-
cessria a interveno da hermenutica afim de se completar o
pensamento do legislador por melo de textos que lhe possam ser
applicaveis e que lhe preencham as lacunas. Quando um acto
qualquer pde ser praticado independente de formalidades com
que o legislador no o dotou, e intil consagral-as, attendendo-
se preferencia que devem ter as formas simples sobre as
complicadas.
Segundo von Jhering, o jurista que pretende conquistar o
dominio intellectual sobre o direito, no deve desprezar a sim-
plificao quantitativa que tende a diminuir a massa dos mate-
riaes, sem prejuzo, bem entendido, dos resultados a attingir.
Fazer, diz elle, o mais possvel com o menor numero de ele-
mentos possivel, eis a lei: quanto mais restricto 6 o material,
tanto mais fcil o sou maneio. ( Uesprit du roit romain, .3
vol. p. 23.)
Applicando, pois, estes principios ao assumpto que nos
oceupa, vejamos si a requisio dos governos estaduaes uma
condio sine gua non para todos os casos de interveno federal,
enumerados no art. 6 da Constituio, ou si somente para o do
n. 3, onde ella se acha expressamente declarada.
A questo se resume na seguinte espcie de sorites que pro-
curaremos estudar em todas as suas proposies:
Declinando os casos de interveno federal nos Estados, a
Constituio estabeleceu para um (art. 6o n. 3) a clausula ex-
pressa da requisio dos respectivos governos e a omittiu para
os outros, parecendo ter creado dois regimens differentes.
Si, apesar da omisso, no foram creados esses dois regi-
mens, porque ento a aliodida clausula deve ser subentendida
para todos os outros casos.
Si a clausula da requisio deve ser subentendida, ento
por ser ella um elemento constitutivo da interveno, um dos
traos que a caracterizam.
Sendo assim, a Constituio foi redundante quanto ao
caso do n. 3 citado, especificando uma exigncia que era inse-
parvel da providencia estatuda.
Si, porem, a Constituio no se presume redundante e a
especificao da exigncia era necessria, ento innegavel
que houve propsito em a dispensar para os outros trs casos,
como uma formalidade intil e, qui, prejudicial.
Mas, si a Constituio no a pretendeu dispensar, ento
defeituosa, ambgua, eollocando-a ao lado de um s dos casos,
 159

oom a aggravante de nem siquer ser este o ultimo ponto da

escala.
No se devendo, entretanto, em uma lei de to magna
importncia admittir o grosseiro vicio da ambiguidade, foroso
concluir-se que a interveno federal s depende da requisic o
idos governos estaduaes, quando tiver por fim restabelecer a
ordem e a tranquilidade nos Estados.

A demonstrao das proposies acima uma consequncia

da resposta que passamos a dar seguinte pergunta :
Entrara de tal modo na concepo dos casos de inter-
veno a requisio dos governos estaduaes, que no precise ser
expressa por se achar subentendida?

Quanto ao n. 1 repellir invaso estrangeira, ou de um

Estado, em outro , o Governo Federal no tem necessidade
seno de ser informado do facto, no s porque lhe incumbe
exclusivamente velar pela soberania nacional e declarar a
guerra, como tambm porque, na immineacia de um coniiicto
armado entre as foras estaduaes, occorre-lhe o indeclinvel
dever de evital-o, interpondo espontaneamente a sua autori-
dade e empregando os meios coercitivos.
De facto, a invaso estrangeira um acto de hostilidade
que pde produzir um rompimento das relaes internacionaes,
cbegando at ao estado milindroso de uma guerra. Ora, no
tendo os Estados a menor competncia para resolver questes
internacionaes, no lhes cabe o direito de tolherem, neste caso,
a aco do Governo Federal, o que aconteceria si este estivesse
na dependncia de uma requisio de sua parte.
A invaso inter-estadual, por sua vez, podendo degenerar
em uma guerra civil que comprometia o prestigio da forma de
governo adoptada, deve ser reprimida inoontinenti pelo Governo
Federal, o principal interessado e responsvel pela ordem
interna.
Si nunca se desse a requisio do governo estadual, a luta
tomaria propores de uma calamidade nacional, propagando-so
por todos os pontos inilammaveis, sem que o Governo Federal
pudesse entrar na arena para suffocar as exploses. Os Estados
se devorariam em uma implacvel sede de vingana; o facho
da guerra illuminaria com o seu sinistro claro os campos
belligerantes, e a Unio no teria o direito de interpor a sua
autoridade, porque esta lhe no foi reclamada pelo Estado
invadido, que consideraria uma humilhao o recorrer a auxilio
estranho.
 160

Nio podia estar na mento do legislador constituinte reduzis

o papo 1 da Unio ao de mera espectadora de um facto de que
podem resultar craves contequenoies para todo o pais.
i
E* poli, evidente que o Governo Federal aio esta dependendo
de uma reqnlsio dos governos estaduaes para conter o Estados
dentro de seus verdadeiros limitei e impedir a* jttr prprio as suas
veleidades de expansionismo. A Uniio no pde consentir que os
Estados se ompeonem em latas fratricidas, perturbando a harmonia
politica que uma das bellezas do systema federativo, A sua
noutra lidado equivaleria a um suicdio e ningum dlri quo fosse
ete o fim eollimado poios incansveis obreiros do nosso aetual
pacto politico.

OS* caso manter a forma republicana federativa>

6 ainda menos susceptvel de duvida. Nos Estados a forma
republicana federativa pode ser ameaada pelo povo ou pelo
Oovemo. No primeiro caso trat.i-.so de um movimento quo deve
er contemplado ao n. 3, que mais adiante ter conveniente
estudo.
Resta-nos o segundo caso. Si d o prprio governo estadual quo
faz periclitar a forma republicana federativa, intuitivo
? iue delle nunca partir requisio alguma para a interveno
liderai por no sor natural que algum pratique um acto pelo
simples prazer do solicitar auxilio de terceiro para o destruir.
Nestas condies ficaria definitivamente fundada em qualquer
Estado a forma que aprouvesse ao seu respectivo governo, ainda
mesmo que fosse a monarcInca.
A ningum podo, pois, occorror a idea do patrocinar o absurdo
de ser o Governo Federal obrigado a tolerar to formal rebeldia
contra os dispositivos constitucionaos.
Seria ento o aniquilamento da prpria Republica, porque a
rebellio, triumphante em uma parte, iria levando os seus effeitos a
todas as outras. Incendiado o rastilho ningum poder salvar a mina
da exploso imminonto. A interveno do Governo Federal, em tal
caso, uma medida de salvao da Republica, medida aconselhada
pelo instincto de conservao que s obedece a normas dieUdas
pelo prprio organismo.

Quanto ao n. 4- assegurar a execuo das leis e sentenas

fedoraes , de toda evidencia que elle no comporta u intruso
dos governos estaduaes, aos quaes no fot commettida nenhuma
attribuloao em execues desta ordem.
Competem ellas aos agentes do Poder Executivo Federal com
exercido nos Estados ou ao Poder Judicirio, conforme se trato de
leis OU de sentenas, nos tormos do art. 7o 3o da Constituio.
 ...

161
Em qualquer das hypotheses no ha 'razo que justifique|
uma requisio por parte do? governos estaduaes, salvo si estes
annuirem em dar execuo s leia federaes, caso em que sero
obrigados a communicir ao Governo Federal os obstculos que
os impeam de desempenhar o mandato.
Como delegados voluntrios, 03 governos estaduaes noi
requisitam a interveno federal, mas declinam da incumbncia
por falta de meios idneos para a desempenharem.

O mesmo, porm, no se d em relao ao n. 3 restabe-

lecer a ordem e a tranquillidade nos Estados .
Trata-so ahi de matria meramente policial que cabe dentro
da orbita governamental dos respectivos Estados que se presume
disporem dos elementos suffl cientes para resolvel-a sem o auxilio
de influencia estranha. Manter a ordem e tranquilidade dentro
dos Estados a misso principal dos respectivos governos que
para isto se devem munir dos recursos policiaes competentes.
Aos governos estaduaes, por meio de seus rgos, esto confiados
os negcios internos dos respectivos Estados, para o que devem
bastar-lhes as suas prprias foras.
Si estas, porm, contra toda a espectativa, forem deficientes
ou si tal fr o movimento que reclame a suspenso das garantias,
s o governo estadual o poder saber, cumprindo-lhe ento a
obrigao de, confessando a sua fraqueza diante da gravidade
da situao, requisitar da Unio o auxilio de que carece. I E' a
garantia contra as violncias domesticas (against do-mes{ica
violence) a que se refere a Const. norte-americana, na seco 4
do art. 4", conferida pelos poderes da Unio e para a qual
poderamos appellar si tivssemos necessidade de um espelho
para reflectir as nossas disposies constituciooaes.
Fonte onde fomos haurir as linhas bsicas do nosso edifcio
politico, a Constituio norte-americana e os seus commentadores
ainda mais uma vez se prestariam de boa vontade a remover
imprevistos embaraos que por ventura se nos antolhassem na
interpretao da clausula de que temos tratado.
Incontestvel a utilidade da clausula da requisio para
este caso, porque o meio de impedir que a Unio attente contra
a autonomia dos Estados, arvorando-se em arbitro dos seus
destinos e immiscuin .'o-se a cada passo em seus negcios mais
ntimos a pretexto de restabelecer-lhes a ordem.

Aqui pode surgir a questo de saber se o Governo Federal

tem o direito de negar a interveno solicitada, sob o fundamento
de dever ser respeitada a vontade popular com a qual se incom-
patibilizou o governo do Estado,
Uma soluo afflrmativa equivaleria a sanecionar os cha-
mados direitos da revoluo, traasformando-a de um oataolysma
7392 11
 162

que devo apavorar, oomo o mais terrvel dos terremotos, em

um melo normal e ooramum de substituir os governos legal-
mente constitudos.
Seria a instabilidade das instituies, e quem vivesse sob
esse regimen teria a impresso de achar-so pisando em um ter-
reno de constituio vulcnica, destinado a ser tragado a cada
momento pelas matrias fusveis que lhe refervem nas entra-
nhas.
Por mais pacifica que seja uma revoluo e por mais salu-
tares que sejam os fructos que se lhe attribuam, ainda no
conseguiu ella sahir da categoria de phantasma a aterrar os
seus prprios factores, pela incerteza dos destinos que aguar-
dam as sociedades que as sollrcra ; sem alludlr-se aos desatinos
que ella autoriza e que so consequncia do desapparooimento
da autoridade.
Tao terrveis so os effoitos do uma revoluo que os pr-
prios governos que se organizam em seu seio, no se esquecem,
logo que delia se desembaraam, de tomar medidas que lhe
impossibilitem o reapparecimento.
Dahi o estabelecimento de penas severas para aquelles que
conspiram contra a ordem publica e attentam contra a estabili-
dade dos governos legaes.
Por peior que seja, um governo sempre prefervel ao
domnio da anarchia em que as desenvolturas de uma dema-
gogia desonfreiada produzem as angustias de um uUvt-se
quem puder proferido no tumulto de um campo de batalha.
Tal governo, porm, no 6 de receiar em um systema re-
publicano, cujo caracterstico principal a renovao peridica
d.os mandatos que se legitimam pelos suffragios de que
emanam.
Por outro lado, ha tambm o processo de responsabilidade
contra aquelles delegados que se desviam da senda traada pelas
leis.
A esto respeito l-se em Cooley: Foram estabelecidas
adequadas providencias para que de um modo regular e pacifico
se fizessem as reformas das constituies, sem a presso de uma
revoluo, de modo que esta seja s -mpre evitada ...
No caso de um atteutado que vise mudar as instituies
por modos que no sejam os especificados acima, continua o
mesmo escriptor, cabe ao governo federal o dever de Intervir e
proteger o povo do Estado em seu governo legal, empregando a
fora militar, em toda a extenso do poder nacional, se assim
for necessrio.> (Cooley Principies on const. law, pag. 715
.)
No temos, pois, duvida em affirmar que, no desempenho
de uma attribulo constitucional, o Governo Federal cumpre
um indeclinvel dever, prestando soccorros ao governo estadual
que lh'o solicitar para restabelecer a ordem e a tranqulllidade
publicas, sem que lhe seja licito pactuar, mesmo pela neutrali-
iade, com o movimento sedicioso, qualquer que seja a causa
que o haja inspirado.
 163

*
Do estudo que precede fcil concluir-se que pensamos
que, salvo o caso do n. 3 do art. 6" da Constituio, a inter-i
Teno do Governo Federal nos Estados independo de requi-
sio dos respectivos governos.

Voltemo-nos agora para a outra face do problema.

A expresso Governo Federal equivalente a Poder

Executivo ou abrange todos os rgos da soberania nacional f

II
[.. A pergunta acima exige da nossa parte um ligeiro estudo
sobre certas noes elementares que, embora conhecidas, devem
ser relembradas como premissas de que decorrem importantes
corollarios.
O estado social a que tende o homem por uma propriedade
natural, que o leva a approximar-se de seus semelhantes, no
teria firmeza e consistncia, si, para mantel-o, no concorrese
uma fora poderosa a determinar o equilbrio dos interessess
impedindo que elles se choquem o que predominem as paixo,
do mais forte.
Gonglomeraes de indivduos, dotados de sentimentos
egoisticos, suppondo secada um, por uma dilatada o falsa viso
anthropocentrica, o centro para onde devem convergir todos os
privilgios, as sociedades seriam antes foras de destruio do
que fontes de vida e conservao, constituindo os seus membros,
em vez de alliados, inimigos irreduotivets a luetarem todos
pela conquista dos mesmos elementos e acabando por se entre-
devorar em um encarniamento de feras auladas.
Assim, porm, no podia ser, porque, do mesmo modo que
no mundo planetrio as leis de attraco e repulso estabe-
lecem a harmonia do systema, obrigando os astros a um re-
gimen de transaces, em virtude do qual cada um obrigado a
ciroumscrever-se sua orbita, assim no mundo social o equi-
lbrio o produeto de uma disciplina, uma medida de coaco
que tolhe a cada individuo os movimentos excessivos, tra-
ando-lbe um circulo de aco que seja compatvel com a liber-
dade de que precisam os seus co-associados que so termos da
mesma equao.
Essa disciplina, essa fora coactiva que presido as relaes
dos indivduos dentro da sociedade, dando a cada um o logar
 164
que lhe pertence e impedindo que nelle se desenvolvam in-
stinctos usurpadores, esse principio que garante a estabilidade
social o .Direito.
Corrente de energia que sulca a sociedade em todos os sen-
tidos, levando as suas injunces a todos os pontos onde se faa
sentir qualquer perturbao, implantando por toda parte o
imprio salutar da justia, o direito to necessrio para a
conservao das sociedades, como o a nutrio para a dos orga-
nismos individuaes.
Para trazer, porm, essa corrente em constante c perenne
estado do _ funeo, imprimindo-lhe direco conveniente, 6
necessria a presena de um agente que disponha da precisa
capacidade para aproveitar-lhe as virtudes, supprir-lhe as
deficincias e corrigir-lhe os defeitos.
Como a funeo especfica do direito realizar-se, impondo
coeritavamente os seus preceitos, e intuitivo que se lhe torna
indispensvel um rgo adequado que contenha em seus ele-
mentos histolgicos todos os germens de uma potencialidade
jurdica tal que estejam aptos a desabrochar aos primeiros sym-
ptomas de uma injustia.
Para desempenhar misso to delicada e complexa foi que
surgiu o Estado, armado de poderosos elementos que tornam
efflcaz o irresistvel a sua interveno.
Na theoria moderna da sociedade civil, diz Lastarria, o Es-
tado uma instituio social e politica que sob um regimen
qualquer, est encarregado de decretar e applicar a lei, tanto
quanto expresso do direito, para a manuteno e desenvolvi-
mento da harmonia que deve existir entro as espheras do acti-
vidade dos elementos que compem a unidade social
Para o citado publicista, o Estado moderno a instituio
incumbida de exteriorizar o direito por meio da leis, isto 6,
actos legislativos decretados no intuito de conter as diversas
actividades sociaes dentro de suas respectivas orbitas, de modo
que uma no perturbe o exerccio das outras, dependendo do
seu desenvolvimento harmnico a prosperidade e segurana da
unidade social.
Organismo essencialmente coercitivo, segundo a expresso
de Leroy Beaulieu, o Estado o coordenador por excellencia das
foras sociaes, ou contendo-as em seu pape), ou encaminhan-
do-as para um rumo que conduza ao bem geral.
O Estado moderno, diz Cogliolo, em sua Filosofia dei di-
rilto privalo, pag. 123, foi bem chamado um Estado de direito, no
porque tenha por nico escopo a tutela do direito, e nem se lhe
negue a benfica e crescente intromisso em todas as activi-
dades sociaes, mas, porque o seu organismo, o seu modo do ope-
rar e a sua constituio se vestem de formas jurdicas .
O Estado, diz von lhering, no Esprit du droit romain, tem,
antes de tudo, por fim realizar o direito e a justia at nas suas
mnimas espheras .
Eis ah! : a feio do Estado eminentemente jurdica,
ainda mesmo quando, em consequncia de suas mltiplas fun-
 165

ces, olle pratique certos actos alheios conservao e ao

desenvolvimento do direito.
Por mais renhida que tenha sido a controvrsia das escolas
que se criaram em torno da theoria do Estado, visando dofi-nir-
lhe as attribuies, ora restringindo-as, ora alargando-as, uma
verdade foi sempre reconhecida : a misso jurdica do Estado.
Como quer que seja, de funeo limitada ou absorvente, o
Estado 6 a instituio encarregada de velar pelas condies de
existncia da sociedade, ou defendendo-a de aggresses exter-
nas, ou impondo lhe a observncia de normas necessrias
prosperidade interna.
Para que elle saia, porm, do terreno das abstraces^ e
tenha existncia concreta, collocando-se altura de sua misso,
mister que possua uma autoridade competente para decretar
leis e applical-as.
O Estado, como instituio politica, ensina Lastarria, s
pde existir com uma autoridade que possua attribuies em
virtude das quaes elle constate, regule e applique o direito ou o
complexo das condies internas o externas que dependem da
cooperao humana c que so necessrias para alcanar o fim
assignado ao homem o sociedade, fim consistente na in-
tensidade da vida. E' essa autoridade que se designa sob o nome
de poder politico.
A aco desse poder o que se ohama governo e que se
costuma distribuir por trs rgos, possuindo aptides diAfe-
rentes de accrdo com a natureza das suas funees ou, em
linguagem constitucional, das suas attribuies.
O governo o Estado em aco, ou, por outra, a capaci-
dade physiologica dos elementos anatmicos que formam a
estruetura do Estado. Essa capacidade se revela por meio dos
tres poderes, pelos quaes se costuma distribuir a aco gover-
namental : legislativo, executivo e judicirio. So esses tres
poderes os rgos pelos quaes o Estado exercita a sua aco, de
modo que a expresso governo cm seu sentido technico significa
Estado em funeo, quer esta se exera por um, quer pelos tres
rfos concomitantemente, sendo certo que todos se ligam em
uma intima dependncia e completam-se na mais inteira
harmonia.
A palavra governo tanto pde abranger a totalidade dos
poderes, em que, pelo principio da diviso, se fragmenta o po-
der politico, como um s delles. Governo esta para qualquer
delles como o gnero para a espcie, mas isto no obsta a que
se possa ompregar esta para significar aquelle.
E' usando desta liberdade que o legislador, mesmo incor-
rendo no risco de sacrificara clareza do texto legal, adopta s
vezes uma expresso genrica para comprehender uma institui-
o especial.
Nem semp.e, por<?m, esse uso arbitrrio, pois pde acon-
tecer que o legislador, para provinir hypotheses casusticas, que
 106

a lei impotente para prever e crystallizar, no tenha si no o

recurso de uma palavra de significao maia compre*
liensiva.
Foi o qne se deu em relao ao art. 6 da Constituio, cm
que as hypotheses da interveno no podiam ficar reduzidas a
uma formula nica, reclamando cada qual soluo que no
pode emanar de um s agente do poder politico. Neste caso o
verdadeiro critrio para determinar com preciso o poder a
quem deve incumbir a interveno, consiste em destacar as hy-
potheses c indagar a classe de attribuies a que cada uma
pertence.
Delias algumas ha que so da competncia alternativa do
poder legislativo e do executivo, ou de um, ou do outro exclu-
sivamente o outras quo podem pertencer ao poder judicirio.

A do art. 6 n. Io tanto pde incidir na competncia do

poder legislativo como na do executivo.
A interveno deste ultimo no caso de invaso ostrangeira
ou de um Estado em outro, indiscutvel, visto que se trata de
medida urgente e o mais apto para adoptal-a o poder exe-
cutivo, pela natureza das suas fanees e pela facilidade de
aprestar os meios de aco. Alm da rapidez de suas delibera-
es, e olle que dispe dos recursos materiaes, que so elemen-
tos decisivos em questo de luta armada. H A invaso
estrangeira principalmente um facto do summa gravidade
para a soberania de uma nao, compromettendo os seus
crditos internaoionaes, alarmando os seus habitantes e,
perturbao das condies de vida interna, tornando diffleeis e
precrias as relaes jurdicas dos cidados que vivem no
territrio invadido.
Si no fosse immediatamente sufocado to brutal imprio
da fora, a nacionalidade, assim abalada em seus mais intimes
fundamentos, entraria a periclitar, perdendo a conliana em
sua energia e cedendo a cada novo attentado contra a sua so-
berania.
Urge, portanto, operar eom a maior presteza o efficacia,
oppondo a invaso affrontosa do estrangeiro uma repulsa supe-
rior na rapidez e na violncia.
Em taes condies evidente que no corresponde s ne-
cessidades do momento o poder legislativo, cuja aco est de-
pendendo de um cortejo de formalidades bysantinas e embara-
cantes.
Demais, a competncia do poder executivo est claramente
traada no art. 48 n. 8, donde se deve concluir que, em relao
a esta hypothese, a expresso "Governo Federal" de que se
serve o art. 6o equivalente a "Poder Executivo".
O mesmo argumento pde ser adduzido em relao invaso
de um Estado em outro.
 167

Si no se trata alii de affronta aos brios nacionaes, de modo

a fazer vibrar a alma popular contra audaz estrangeiro, no ,
entretanto, menor a gravidade do mal por denotar um perigoso
prurido de expanso, que deve ser reprimido inconti-nonto para
que no medrem impunemente immoderadas e irro-freiaveis
ambies. Um Estado federal que sabe de suas fronteiras em
demanda de conquistas terrltoiaes, alam de collooar-se fora das
normas oonstitucionaes, revela um manifesto pendor para
perturbar a harmonia do systema politico que adoptamos,
devendo, portanto, encontrar immediata represso. Para isto
nenhum poder est melhor apparelhado do quo o executivo,
pelas razes aoima expostas.

A hypothese do n. 2 "manter a forma republicana fede-

rativa"quadra-se melhor nas attribuies do poder legislativo.
Foi a propsito do artigo similar da Constituio americana
que Cooley escreveu as seguintes palavras:
Impoz-se aos Estados Unidos o dever de garantir a cada
Kstado da Unio uma forma republicana de governo. Essa
imposio fuoda-se na convico de que os governos de princ-
pios e formas dissemelhantes adaptavam-se menos a uma unio
federal do que os substancialmente samelhantes, e de que o go-
verno supremo devia possuir autoridade para defender o systema
acceito contra as innovaes que trouxessem eomsigo princpios
discordantes e antagnicos . (Op. cit., pag. 213.)
O Federalista tambm justificou este principio nos termos
seguintes: Os governos de formas e princpios heterogneos
so menos prprios a formar uma colliso federativa qualquer,
do que se fossem homogneos. (Federal, art. 48.)
Dando ao nosso actual systema politico uma consagrao
definitiva, a Constituio construiu-lhe emo torno um solido e
inexpugnvel contraforte com o art. 00 4 , que no considera
objecto de deliberao a matria que tenha por fim abolil-o.
81 nem o Congresso Federal, o mais immediato repro-
sontanto da vontade nacional, pde fazer qualquer tentativa no
sentido de mudar a nossa vigente forma politica, intuitivo
que a nenhum dos Estados da federao devia ser tolerada tal
veleidade.
Seria a desaggregao parcial, o rompimento de laos que
a Constituio forjou com o caracter de indissolveis.
Um Estado que proclamasse para si uma forma de governo
incompatvel com a existncia da Unio, collocar-.so-ia em um
estado de rebeldia compro me ttodora da uniformidade de re-
laes politicas to necessria integridade da soberania de
um povo.
Efectivamente, no se comprehendo que dentro do regimen
republicano federativo, como o nosso, se destaque um dos seus
membros para constituir-se sob princpios differentes, os mo-
narchicos, por exemplo, som que o prprio regimen deixe de
 168

soffror. Imagino-so um astro que de repente deixasse de obe-

decer lei da gravitao e comeasse a ter movimentes con-
trrios aos at ento observados.
Os outros membros do systema planetrio, dada a catas-
trophe, annullada a lei do equilbrio, estariam ameaados em
seus destinos pela total subverso da ordem.
Foi, pois, para evitar este inconveniente que a Constituio
probibiu que qualquer dos Estados se afastasse do systema de
governo adoptado para a Unio. Foi uma medida do conser-
vao que no pde ser illudida por qualquer Estado, sem que a
Unio tenha o direito de restaural-a, cm observncia ao cnon
da perpetuidade e indissolubilidade de quo falia a Constituio
no art. 1.
No s adoptando uma forma de governo manifesta-
mente contraria geral, que um Estado falseia o regimen; na
outros meios indirectos de fraudal-o. Em observncia das
formas prescriptas pela Constituio estadual para ravel-a. rofor-
mal-a, diz Gooley, no seria impossvel que o povo desse Estado
effectuasse alteraes que o privassem do seu caracter repu-
blicano. Deste modo poderia elle estabelecer a monarehia, ou
restringir de tal forma o suffragio que tirasse representao o
seu caracter popular, fundando assim uma aristocracia. {Op.
cit., p. 215.)
Como se v, a questo complexa, cheia do delicadas sub-
tilezas theoricas de modo que, para resolvel-a, no bastam a
argcia de um s homem, por mais profunda que seja, e a
promptido do apparelho de energias administrativas de que
dispe o Poder Executivo.
O problema deve ser estudado com demorada atteno o a
discusso estabelecida com a maior amplitude.
Ora, debate de tal natureza s se pde travar no seio de
uma corporao deliberante, onde se cruzam correntes de todas
as opinies.
S o Congresso Federal, pois, est suficientemente appare-
lhado para discutir o assumpto e resolver sobre o que constituo
ou no forma de governo republicana federativa. No estando
elle reunido, ao Poder Executivo cabo convocal-o extraordi-
nariamente (art. 48, n. 10), quando a violao do regimen fr,
por parte do Estado, to brusca e ostentosa que demande uma
prompta soluo.

A respeito da hypothese formulada em o n. 3 resta-
belecer a ordem e a tranquillidade nos Estados.convm fazer
uma distinevo substancial. Ou o restabelecimento da ordem o
tranquillidade medida do fcil adopo, no affectando as
normas regulares, ou exige um cortejo de providencias, anor-
jnaes, extraordinrias, entre as quaes, a suspenso de garantias.
No primeiro caso cabo a aco ao Poder Executivo pela
simples razo de ser este o representante da fora publiea,
podendo mobilizar contingentes do exercito o da armada, de
accrdo com as necessidades do Governo Nacional (art. 48, n.
4). EUe ahi intervm como um simples poder de policia, a
quem incumbe velar pela segurana publica em teda a peri-
pberia nacional. Suppre a deficincia da policia estadoal,
augmentando Ibe o contingente e dirigindo-lhe a aco.
Si, porm, o movimento de desordem mais intenso,
propagando-se pelas mais fundas camadas sociaes, o, ateado
pelo espirito de anarebia, toma propores assustadoras, ao
ponto de no poder ser reprimido com meras providencias po-
liciacs, ao Congresso Federal que incumbe a attribuiao de
fornecer os elementos para suffocal-o.
Tal movimento, assim indomvel e prenhe de desastrosas
consequncias, tem todas as caractersticas de uma commoo
intestina, porque abala a sociedade at aos seus mais ntimos
fundamentos, inutilizando-lbe os rgos do conservao. Tal
estado denota um vicio pathologico to profundo e rebelde que
s um remdio herico e extremo lhe deve corresponder. E' um
moribundo que arqueja nas vascas da agonia, si assim nos
podemos exprimir, e, para salval-o, no bastam recursos ordi-
nrios de uma tberapeutica limitada.
Impe-se uma medicao poderosa que, penetrando em
todo o organismo combalido, lhe reconstitua os elementos de
vida e lhe debelle o grmen de morte que se vae desabrochando
com tanta violncia.
A commoo intestina a que se refere a Constituio em
mais de um artigo, a mais grave molstia do organismo social,
porque o suppe dilacerado por lutas violentas, tendo-so rompido
todosos diques da ordem, sob es ltegos das cruentas tempes-
tades populares.
I Para dominai-a cumpre que se decrete o estado de sitio,
suspende udose as garantias, cuja existncia seria estorvo
aco da autoridade.
Acto de tal magnitude, porm, s pde ser praticado pelo
Congresso quando se acha reunido (arts. 34 n. Si e 80 Io),
devendo neste caso comprehonder-se na expresso Governo Fe-
deral a de Poder Legislativo.
Pelo citado art. 80 1, se v, entretanto, que o Poder
Executivo tambm tem competncia para decretar o estado de
sitio, o que quer dizer que lhe cabe tambm a synonimia na
alludida expressoGoverno Federal.

A hypothese do n. 4 assegurar a execuo das leis e

sentenas ederaes envolve tambm uma attribuiao do
Poder Judicirio. I
Ao Poder Executivo compete a execuo das leis federaes
que os seus agentes nos Estados esto encarregados de fazer
observar. Si surgom diffleuldades que lhes tolham a liberdade
de aco, esses agentes dovom solicitar o conveniente auxilio
 170

ao Governo Federal que, neste caso, o Poder Executivo, de

quem so propostos e em cujo nome agem.
As sentenas fedoraes, porm, so executadas pelos mem-
bros do Poder Judicirio e s oitos so competentes para decre-
tar medi las que facilitem essa execuo e inutilizem as resis-
tncias que EO lhe opponham. Si aos juizes no bastam os
elementos forenses que constituem os seus recursos ordinrios e
si de grande fora material precisam para cumprir os seus
mandados, desrespeitados acintosamente pelos agentes esta*
duaes, cabe-lhos a attribuio do requisitarem o soccorro indis-
pensvel ao Poder Executivo Federal.
Mas, uma vez fornecidos os elementos materiaes, o juiz,
representante de um poder independente, pol-os- em aco de
accrdo com as necessidades do momento.
Responsvel pela execuo das suas sentenas o no depen-
dendo do Poder Executivo, o Podor Judicirio apenas requisita
a este a fora armada, mas, no lhe confia o oncargo de diri-
gil-a. Os actos judicirios s por elle podem ser praticados legi-
timamente, sob pena de degenerar em violncia uma funeo
eminentemente legal.
E' nossa opinio, portanto, que, em face da hypotheso do
n. 4, oitado, a expresso Ooverno Federal toma um duplo aspe-
cto, significando, ora Poder Executivo, ora Poder Judicirio,
conformo o acto federal que se trata de pr em execuo.

Concluindo, por esta forma, o estudo da these acima,

fia voc-nos que interpretamos fielmente o pensamento do legis-
tdor constituinte, condensado no art. 6 e suas partos, formu-
lando as seguintes concluses:

I
A' excepo do caso especificado no n. 3, do oit. art. 6, os
outros trs autorizam a interveno da Unio nos Estados, inde-
pendente da requisio dos respectivos governos.
II
A expresso Governo Federal no tem a significao exclu-
siva de Poder Executivo, mas, abrange todos os rgos da sobe-
rania nacional,
CESB. DO REGO MONTEIRO.
nbuSBL.

THKMB QUINTA

O ART. 68 DA CONSTITUIO TAMBM APPLICAVEL AO DIS-|

TRICTO FEDERAL?
EMQUANT0 1LLE CONTINUAR A SER A CAPITAI. DA UNIO A SUA
ORGANIZAO DEVER SER A MESMA ?

0 art. 68 da Constituio tambm applicavel ao Disrioto

Federal?
Emquanto elle continuai- a ser a Capital da Unio dever
ter moldes especiaes ?
O art. 66 do dec. n. 510, de 26 de junho de 1890, determinava:
Salvo as restrices especificadas na Constituio e leis fede*
raes o Distrito Federal administrado pelas autoridades mu-
nicipaes e sujeito exclusivamente aos Tribunaes da Unio.
Paragrapho nico. O Districto Federal ser organizado por
lei do Congresso.
O Governo Provisrio, resolvendo modificar o decreto citado
e expedindo o de o. 814 A, de 23 de outubro de 18U0, substituiu o
art. 66 pelo seguinte:
Salvo as restrices especificadas na Constituio e
os direitos da respectiva municipalidade, o Districto
Federal dlreotamente governado pelas autoridades
federaes.
Paragrapho nico. O Districto Federal ser organizado por
lei do Congresso.
A preoceupao dos autores desses actos foi garantir aos
habitantes da Capital da Republica a autonomia municipal,
pelo menos, idntica assegurada no regimen que ento decanta*
E de facto pelo decreto de 22 de junho mantinba-se na admi-
nistrao do Districto Federal as autoridades municipaes e polo
de 23 de outubro, embora se entregasse a administrao s au-
toridades federaes salvava-se muito explicitamente os direitos
da respectiva municipalidade.
Sujeito a discusso o projecto entendeu a Commisso do
Congresso substituir a art. 66 pelo seguinte:
Salvas as restrices especificadas na Constituio o
nas leis federaes, o Districto Federal administrado
pelas autoridades municipaes.
Paragrapho nico. As despezas de caracter local, na Capital
da Republica,incumbem exclusivamente a autoridade municipal:
O Districto Federal, pois, deve ser administrado por auto-
ridade municipal, como parece ter ficado expresso no texto da
Constituio.
 172

A pergunta foita agora polo illustrado Presidente da Seco

Direito Constitucional Brasileiro >, respondeu o eminente Dr.
Joo Barbai lio afflrmando:
Aos Estados a Constituio formalmente lmpoz o respeito
aessa autonomia (art. 68); mas, ao tratar do Districto Federal
no fez o mesmo e collocou-o, sem disfarce, sem rebuo, sob a
tutela do Governo da Unio (art. 34, n. 30). E a este confiou,
como vimos, a organizao especial deste municipio o lhe deu o
poder de reservar, para a esphera da Unio, os servios que
nelle fr mister retirar das autoridades locaes .
Acceita como verdade a opinio do notvel constituciona-
lista brazileiro chegar-se-ia a concluso de que a Constituio
Republicana estabeleceu dois typos differentes de Municipio,
isto , um que a bel prazer do Congresso Nacional ter ou no
autonomia, outro que no se poderia organizar sem que fosse
assegurada a essa autonomia em tudo que respeitasse a seu
peculiar interesse.
No nos afiguraria lgico o proceder do legislador consti-
tuinte que a cada momento se mostrara cuidadoso em manter
as palavras autoridades municipaes, em tratando da futura orga-
nizao do Districto Federal, para conceder que fora o seu in-
tuito facultar ao Congaesso Nacional a plena liberdade de, sem
rebuo, sujeital-o tutela do governo federal.
Mau grado opinies que correm, especialmente nos Estados
Unidos da America do Norte do que a investitura das autori-
dades municipaes, dissentimos desse modo de ver o mantemos a
dos que sustentam que s a eleio pde outorgar poderes a
essas autoridades.
A propaganda republicana, que orientou os espritos antes
da substituio da forma do governo, trazia sempre como ar-
gumento demonstrativo da superioridade da Republica sobre a
monarcnia a descentralizao dos poderes, apontando entoo
typo do municipio autnomo como base de toda a organizao
republicana.
Os decretos ns. 510 e 914 A dispunham no art. 67: Os Es-
tados organizar-se-o por leis suas, sob o regimen municipal com
estas bases:1. A autonomia do municipio em tudo quanto
respeita ao seu peculiar interesse.
2. Electividade da administrao local.
Paragrapho nico. Nas eleies municipaes, eto.
Uma emenda firmada por Lauro Sodr condensou todas as
disposies citadas no vigente art. 68, eliminando-se por outra
emenda o paragrapho nico por suprfluo.
Sem entrar, pois, na questo de doutrina verificasse clara-
mente pela interpretao histrica que o legislador constituinto
jamais acreditou que as autoridades municipaes podessem re-
ceber sua investidura das autoridades federaes, tendo-se elimi-
nado o art. 63 dos decretos citados, no para condemnar a
forma electiva, e sim para afastar os extrangeiros de serem
eleitos ou do cxercorom a qualidade do eleitores.
 173

O paragrapho nico do arfc. 67 dos decretos us. 510, de 23

de junbo e 914 A, de 23 de outubro de 1891, foi eliminado por
suprfluo (vide emenda), certificando assim que o municpio do
Districto Federal, segundo o pensamento dos legisladores
constituintes, uma entidade, pelo menos, com iguaes direitos
dos Estados.
No se fazia necessrio manter o disposititivo do para-
grapho nico, a Constituio creava a entidade municpio entre
os rgos de administrao local sem cogitar, pois, do que se
pudesse admittir quanto a sua organizao que na Capital man-
tivesse sem autonomia e nos Estados autnomo.
Proclamou-se a Republica, com o fim de assegurar a liber-
dade e a igualdade no parecendo lgico admittir que na Con-
stituio Politica, se estabelecesse diflerena entre os direitos
dos cidados, restringindo os de determinada diviso admi-
nistrativa.
E por fim a collocao do paragrapho uaico, eliminado por
suprfluo, conjunctamento com o que cogitava da organizao
do municpio do Estado, fora a concluso do que o intuito do
legislador foi o de garantir a autonomia municipal no Districto
Federal.
Agora vejamos o que se deve entender por peculiar inter-
esse do Municpio do Estado em comparao com o art. 67 da
Constituio.
O Estado organizando o Municpio no pde invadir as attri-
buies meramente locaes, cuja administrao a este compete.
J dizia Royer Collard: La commune est comino la famille,
avant 1'E'tat; la loi politiquo la trouvo et ne la cre point. E'
certo que muitos entendem que ao Estado Soberano compete a
feitura do Municpio, ou como diz Maurcio tlocls : A
communa apparece sempre depois do Estado.
li' uma subdiviso administrativa que em todos os tempos
e paizes recebo dclles os seus limites, a forma de sua organi-
zao, e at sua prpria independncia.
Mas, responde Carneiro Maia no seu ezcellen te livro sobre
Munieipio: Quem no v uma confuso deplorvel neste argu-
mento em que se toma a forma pelo principio e reduz-se a
Municipalidade a uma subdiviso puramente geomtricat.. . O
regimen municipal como instituio, isto , o direito publico de
intervirem as localidades na gesto de seus prprios interesses,
no por certo o Estado quem cra a beneficio dos municipios.
Nasce do direito universal que precede a todas as organizaes
politicas.
E foi bem assim que entenderam os legisladores consti-
tuintes, que repellindo a emenia do deputado Meira de Vascon-
cellos o fizeram pela considerao exposta pelo Dr. Joo Bar-
bai lio, quando diz: Entretanto, apezar de quanto fica exposto,
isto , que o pleno exerccio da liberdade municipal no s
um direito, mas uru i condico sins qua de uma organizao
constitucional sobre as bases do Selfgovernment o que a historia
escrevia que os paizes das liberdades municipaes so os de maior
 174

resistncia tyrannia, a emenda devia cahir, como succedeu. E

a razo a mesma acima deduzida quanto a emenda que
eliminou dos arts. 67 e 68 do projecto as condies postas as
organizaes dos Estadosa violao da autonomia dellesNas
Constituies Estaduaes que compete tratar das condies do
organismo municipal.
Os servios propriamente looaes so os que a Constituio
entrega a administrao municipal no Estado, assim como no
Districto Federal.
O Estado organizando-os no pde deixar de constitucional-
mente reserval-us ao munioipio, assim como o Congresso orga-
nizando o munioipio do Districto Federal no pde deixar de
mantel-o sob a administrao das autoridades municipaes.
Da mesma forma que a corporao municipal ingleza, a
corporao municipal americana organizou-se principalmente
para satisfao das necessidades locaes, isto , para adminis-
trao das finanas locaes.
GoodnowAutonomia Municipal.
Posta a questo nestes termos e considerando-se que o
Munioipio do Estado est para o Poder Legislativo estadual,
assim como o Districto Federal como municpio para o Congresso
Nacional, o attendendo-se que ao disposto no artigo 67 da Consti-
tuio, parece evidente que o Congresso Nacional organizando
o munioipio tem fatalmente de attribuir s autoridades munici-
paes a gesto de seus servios de natureza local.
Assim sendo e equiparado como est o municpio do Estado
ao do Districto Federal pode-se responder a pergunta, afirmando
que o art. 68 da Constituio tambm applicavel ao Districto
Federal.
E foi o prprio Dr. Joo Barbalho que se viu forado tambm
assim entender, pois commentando o paragrapho nico do art.
67 diz :
Em summa : os servios de caracter local so, em geral,
geridos pela municipalidade e sua custa; escapando-lbe, porm,
os que a Constituio declarapolicia, ensino superior, e todos
os outros que por lei tem sido ou vierem a ser attribuidos a
Unio, incumbindo a esta o custeio dos que, no sendo de natu-
reza puramente municipal, o Governo tomar a seu cargo.
A resposta segunda questo est prejudicada.
Desde que a Constituio determina que o Districto Federal
um municpio, sua organizao deve sor feita obedecendo a
sua autonomia, de accordo com os preceitos estatudos na mesma
Constituio.
Rio, 31 de julho de 1908.

MILCIADBS MRIO DE Si FRSIRB.

 THE6E SEXTA

HA DISTIN0E3, QUANTO AOS SEUS EFPEITOS, ENTRE 0 ESTADO DE

SITIO DECLARADO PELO CONGRESSO NACIONAL E O DE-
CLARADO PELO PRESIDENTE DA REPUBLICA ?
DURANTE O ESTADO DE SITIO FICAM SUSPENSAS AS IMMUNIDApES
PARLAMENTARES ?

As iramuniddes parlamentares subsistem no estado de

sitio, pois so inherentes funeco do legislar, condio sins
qua non da mesma funco,que no pode ser exercida sem Inteira
independncia do legislador. (Accordo do Supremo Tribunal
Federal de 16 de abril de 1898.)
O estado de sitio no interregno constitucional, no sus-
pende o exercido aos poderes pblicos, mas somente as garan-
tias constitucionaes, que protegem e amparam os direitos
individuaes.
E' doutrina j consagrada no regimen imperial como se v
do seguinte trecho do Direito Publico Brasileiro, a. 609 de
Pimenta Bueno: A suspenso de garantias, imperiosamente
exigida pelo perigo da Ptria, e a suspenso, no da Constituio
ou dos direitos dos cidados, mas de algumas formalidades que
garantem a liberdade individual.
Merecem ser citadas as seguintes palavras do parecer da
Camar dos Deputados, por eila approvado, sobre a licena
pedida para ser processado um dos seus membros:
Bis a consagrao solemne do direito soberano que tem o
parlamento de zelar como sua a prerugativa excepcional da
immunidade de seus membros, primando sobre o interesse
pessoal de abandonal-a que cada um possa ter ; eU o principio
superior da immunidade como garantia da funeo, como
attributo da corporao, como privilegio do poder constitu-
cional, pairando inaccessivel as exigncias, s necessidades e
s solicitaes da vontade, do amor prprio, do capriclio, da
vaidade dos indivduos, que delle se acham investidos por
motivos de ordem publica. (Sesso de 17 de julho de 1907.)
E esse o pensar dos mais notveis constitucionalistas o,
entretanto, citaremos Jefferson, Blackstone e Eug. Pierre.
Diz o primeiro no seu Manual de Direito Parlamentar:
O privilegio no pertence aos Deputados, mas a Camar.
E se a um dos seus membros se permittisse a liberdade de des-
pojar-so delle, seria passvel de pena.
O segundo, nos seus eommentarios sobre a lei da Inglaterra,
assim se exprime : A inviolabilidade estabelecida no inte-
resse da causa publica.
 176

O terceiro, no sou Direito Politico e Parlamentar, escreve :

Os representantes do paiz no toem o direito de renun-
ciar uma garantia que no foi dada a elles, mas & asscmbla
inteira.
Sendo, pois, as immunidades parlamentares garantias de
Direito Publico, no podem ser renunciadas.
AQrmar, diz o conspcuo professor de Direito, Dr. Esme-
raldino Bandeira, que ao individuo e no ao Deputado que
pertence a immunidade, retrogradar aos annos anteriores a
1789 em que as classes se dividiam conforme 03 privilgios
individuaes do que gozava pessoalmente cada um de sous
membros ; ferir de frente o nosso systeraa politico, fructo de
uma lenta e dolorosa conquista de nossos maiores, consub-
stanciada na nossa Constituio de S4 de fevereiro que con-
sagra o sacrosanto principio da igualdade de todos os indi-
vduos perante a lei.
E' verdade que no caso de flagrncia de crime capital con-
code-se aos membros do Congresso a opo para ser julgado i
m mediatamente.
Isto se explica pela natureza da attribuio que tom o
Congresso de dar ou negar licena para ser processado um dos
seus membros.
No exercido dessa funco o Congresso tem s de verificar
si o pedido feito pela autoridade processante determinado por
interesse politico, perseguio ou vingana.
Ora, em flagrncia de crime capital no se do os moveis
acima indicados, havendo certeza da perpelrao do crime.
E nesse caso no se deve recusar a licena, pois isso redun-
daria em desprestigio do Congresso na sua nobre e elevada
funoco de legislar.
So dignas de transcripo as seguintes palavras do citado
parecer da Camar dos Deputados: Instituda para garantir e
assegurar a independncia e a integridade do Poder Legislativo
contra possveis attentados e aggresses do outros po eres, ou
dos particulares, desde que se afiaste desse objectivo deturpando
a sua natureza e ultrapassando os seus fins, ella converto-se em
um odioso e repugnaste privilegio, destru- ) c ti vos dos
principios cardeaes que constituema fora e a effi-cacia da
Constituio que adoptamos a diviso dos poderes e a
igualdade de todos 03 cidados perante a lei.
Accresco que, importando a suspenso das immunidades
parlamentares annullao do Congresso, ella incompatvel
com a Constituio pela qual lhe pertence a attribuio de
declarar o sitio que, s na sua ausncia e no caso extremo de
correr a ptria imminente perigo, pde ser decretado pelo Presi-
dente da Republica, a quem cumpre, como bem pondera o
notvel constitucionalista Joo Barbalho, convooal-o immodia-
tamente afim de exercer a sua funco constitucional deapprovar
ou suspender o sitio, para no incorrer no crime de responsa-
bilidade decorrente da manifesta usurpao de poderes.
 177

I Bis as palavras de Joo Barbalho : De no vir expressa na

Constituio esta obrigao do Poder Executivo no se pde
concluir que elle no exista.
A attribuio, dadanoart. 48, . 10, do convocar extraor-
dinariamente o Congresso, envolve certamente a hypothese
extraordinria do sitio, e para ter isso por certo, basta consi-
derar que este s permittido ao Governo com a condio de
homologao pelo Congresso, que pde, negando-o, suspendel-o.
< Ora, para o Congresso poder suspendel-o, indispensvel
estar funccionando. Mas, como no se pde reunir extraordina-
riamente, sem convocao, e existe autoridade a quem se deu
competncia para convocal-o, e por outro lado, como sem essa
convocao frustra-se e annulla-se a funco fiscalizadora que a
2a parte do n. 21 incumbe ao Congresso, concluso irre-
cusvel que, toda a vez que o Executivo decrete o sitio, por no
estar presente o Congresso, obrigado a convocal-o immedia-
tamente.
E o sitio declarado sem esta providencia orna verdadeira
usurpao de poderes.
O eximio jurisconsulto, Dr. Amphiiophio, opina igual-
mente pela reunio immediata do Congresso, quando Sr o
sitio declarado pelo Presidente da Republica, independente-
mente de convocao, entendendo, porm, que para isso se faz
precisa, e com a mxima urgoncia, uma lei regulamentando o
sitio.
Ainda que de pleno accrdo com Joo Barbalho, parecc-nos
de bom aviso dever sor adoptado o alvitre lembrado pelo Dr.
Amphiiophio, afim de evitar que continue o abuso do Poder
Executivo, alentado pela excessiva condescendncia do Con-
gresso.
E tal a doutrina firmada no citado Accordo de 1898 no
seguinte jurdico considerando: Se ao Poder Executivo fosse
licito arredar de suas cadeiras Deputados e Senadores, ficaria
merc do sou arbtrio, e por isso mesmo annullada a indepen-
dncia desse outro poder politico, rgo como elle da soberania
nacional (Const, art. 15) e o estado do sitio, cujo fim de-
fender a autoridade e livre funecionamento dos poderes consti-
tudos, converter-se-ia em meio de oppresso, se no da destruio
de um delles.
Dizem ainda os que sustentam que o sitio comprebende as
immunidades : Se o povo no as tem, como os seus represen-
tantes, a quem s pode elle conferir os poderes que possue,
gozaro dessas immunidades Nemo dal quod non ho.bet.
O povo pde, indiscutivelmente, no exercicio de sua sobe-
rania, instituir os poderes pblicos que entender, dando-lhes as
fnnees que lhe aprouver com as prerogativas precisas para
melhor excrcel-os, como fez com o Poder Executivo e Judicirio,
para os quaes estabeleceu foro especial, e com os membros do
Congresso, aos quaes outorgou, no como privilgios pessoaes,
mas como garantias que os habilitassem a defender com inde-
pendncia os direitos e as liberdades do prprio povo.
7502 13
 178

Como poderia o Congresso cumprir essa sua nobre misso

86 o Presidente da Republica, como bem pondera a sentena da
Suprema Corte da Republica Argentina, de 15 de dezembro de
1893 uma vez que no ha limite a priso dos membros do Con-
gresso pde o Presidente ageitar maioria e impossibilitar o
funccionamento do Congresso.
O Congresso depois de vacillaes firmou a s doutrina con-
sagrada geralmente nas legislaes dos povos cultos.

O Congresso no tem que approvar os actos praticados no

estado de sitio pelo Presidente da Republica e seus agentes.
A attribuiao, que lhe d a Constituio, de approvar ou
suspender o sitio quando decretado pelo Presidente da Repu-
blica tem como nico effeito um julgamento politico que abso-
lutamente no impede o Poder Judicirio de amparar e resta-
belecer os direitos individuaes que tenham sido violados, pois,
como diz um dos considerandos do luminoso Accordo, j citado,
de 16 de abril de 1898:
Se o habeas-corpus ficasse suspenso emquanto o sitio no
passasse pelo juizo politico do Congresso, indefesa ficaria por
tempo indeterminado a prpria liberdade individual e mutilada
a funeo do Poder Judicirio.
A saneo politica do legislador, diz o eminente consti-
tucionalista Ruy Barbosa, no exclue a necessidade da desag-
gravao da liberdade pessoal opprimida ou supprimida pelas
impacincias das autoridades administrativas.
O Congresso no seu julgamento politico tem somente de
verificar se o Poder Executivo excedeu as medidas autorizadas
pela Constituio, estabelecendo tribunaes de excepo, impondo
penas, etc, para nesse caso sujeital-o ao empeachement.
B nessa hypothese parece lgico, diz Alcorta, que o par
ticular encontre meio de fazer efiectivo immediatamente o seu
direito, sendo os tribunaes de justia quem o deve amparar.
H A irresponsabilidade, continua Alcorta, de abusos, de de
lidos no pode conceber-se em povo algum organizado; e o
abuso e o delicto no estado de sitio o abuso e o delicto em qual
quer dos actos ordinrios da vida civil (garantias constitucionaes,
pag. 267.)
|
Tal a doutrina acceita na Republica Argentina, cuja
suprema corte pela citada sentena de 15 de dezembro de 1893,
tratando das immunidades parlamentares, assim se exprime: E'
esse precisamente o ponto estudado nesta sentena, resultando
delle que entre as (acuidades constitucionaes do Presidente da
Republica, durante o estado de sitio, no se comprehende a de
prender membros do Congresso.
No voto vencido do Accordo de 27 de abril de 1892, disse
Piza e Almeida, de veneranda memoria, em prol da s doutrina:
Sendo as disposies da nossa Constituio relativas sus-
penso das garantias constitucionaes semelhantes s da Consti-
 179

tuio da Republica Argentina (arts. 23 e 86 n. 19) em apoio

da pretendida incompetncia do Supremo Tribunal Federal para
conhecer da petio de habeas~eorpu$, no pde ser invocado o
caso ultimamente dado naqnella Republica, porque l o Juiz
Federal concedeu a ordem de habeas-corpus a presos polticos
ainda durando o sitio.
O Supremo Tribunal deve, pois, tomar conhecimento do
habeas-corpus quando se der excesso nas medidas de represso,
empregadas pelo Poder Executivo para nesse caso amparar,
como lhe cumpre, os direitos individuaes illegalmente feridos.
|zj O accordo de 19 de setembro de 1894, depois de mostrar a
inapplicabilidade das leis em virtude das quaes se sujeitou ao
tribunal militar o deputado Jos Mariano, em um dos seus con-
siderandos declara: que, apezar de no constar dos autos a
poca da priso do paciente, nem mesmo se a esse tempo se
achava ou no em estado de titio o logar da priso, certo que,
em todo o caso, as medidas coercitivas autorizadas ao Poder Ex-
ecutivo contra as pessoas em virtude da declarao do estado
de sitio so somente aquellas duas declaradas no art. 80 2 da
Constituio da Republica, nenhuma das quaes se confunde com a
da privao imposta ao paciente do seu foro natural, processo
regular e juzo competente.
Cabe aqui observar que, por igual motivo, illegalidade da
priso e incompetncia do foro, foram sempre concedidos habeas-
corpus pelo Supremo Tribunal.
Os conspcuos magistrados Piza e Almeida, Jos Hygino e
Ampbilophio sustentaram nos seus votos vencidos, o primeiro
DO Accordo n. 460, de 31 de janeiro de 1894 ; o segundo, no de
n. 462, de 31 do mesmo mez e anno, e o terceiro, no de n. 512,
de 1 de setembro desse anno: Que o Supremo Tribunal deve
tomar conhecimento, mesmo no estado de sitio, quando o Poder
Executivo fr alm das medidas autorizadas pela Constituio .
Observa, com razo o citado Joo Barbalho : A appro-
vao pelo Congresso, em uma votao, dos actos, julgados sem
processo, do Presidente da Republica e s deante das infor-
maes que elle offerecer (naturalmente no apresentar o que
houver contra si) uma deturpao do regimen em ponto
capital.
E tanto a Constituio repelle essa approvao estram-
btica, tumultuaria, extravagante que, no art. 80, 3, simples-
mente exige do Ooverno um relatrio motivado das medidas de
excepo que houverem sido tomadas, no lhe impondo ao
menos a obrigao de apresentar documentos, nem provas.
Em virtude de tal approvao os tribunaes ou conside-
ravam o julgamento parlamentar essencialmente politico e vin-
garam as illegalidades e os attentados, ou annullaram, por
inconstitucional com relao a direitos individuaes, como de
sua competncia, desde que a isso fossem provocados pela
forma e via legal e em matria de tanta monta desprestigia-va-
se o poder.
 180
#*

Funccionando, durante^o estado de sitio, os poderes p-

blicos com as suas prerogativas, no podendo estabelecer-se tri-
bunaea de excepo, nem decretar-sa a lei marcial, fora de
duvida que so iguaes os effeitos do sitio declarado, quer pelo
Congresso, quer pelo Poder Executivo.
E esses effeitos consistem na suspenso das garantias con-
stitucionaes que amparam os direitos individuaes com a restri-
co dos lis. 1 e 2 do art. 80 da Constituio deteno em
logar no destinado aos ros de crimes comrauns e desterro para
outros stios do territrio nacional.
Uma vez que a bem das pessoas alcanadas pelo sitio, diz
Joo Barbalho, se observe essa limitao nas medidas de re-
presso, podem ser suspensas as outras garantias nelle no
comprehendidas, taes como a inviolabilidade do domicilio, a
liberdade de imprensa. E isto prevalece, quer o sitio seja decla-
rado pelo Poder Executivo ou pelo Legislativo.
A referencia do 2o ao Poder Executivo -lhe feita como
executor das medidas do sitio. Como 6 a elle, que fica incum-
bida a applicao delias, a Constituio adverte-o, qualquer
que seja a origem dessa providencia, do que, quanto as pessoas,
apenas pde elle detel-as ou removel-as e mais nada. (Ac-
cordo do Supremo Tribunal Federal, n. 133, de 27 de no-
vembro de 1895.)
Cumpre ao poder que decretar o sitio determinar quaes as
garantias que vo ser suspensas para que, como bem pondera
Joo Barbalho, no fiquem os cidados expostos a vexames e
perigos inopinados pela insciencia e incerteza.

CARLOS ANTNIO DE FRANA CARVALHO.

 1
RFLJlTOniO GERAI.
DAS

THESES DO QUESTIONRIO

A Unio pde intervir nos Estados ex jure prprio, inde-

pendente de requisio dos respectivos Governos 1
A expresso Governo Federal equivalente a Poder Execu-
tivo ou abrange todos os rgos da soberania nacional ?

A). Um dos mais analisados interpretes da Constituio

americana. Walker, accentuoa o caracter essencialmente pro-
tector do direito de interveno.
Essa proteco no somente um poder, um dever da
Unio not merely a tnatter of power, bui of duty.
Nos Estados, ella garante no s o livre exerccio dos res-
pectivos poderes polticos, como tambm a inviolabilidade dos
direitos concernentes liberdade, segurana individual e
propriedade, que a Constituio assegura a brazileiros e a es-
trangeiros residentes no paiz.
A ordem jurdica mais frequentemente perturbada pelo
arbtrio governamental do que pela insubordinao do povo ;
mas em ambos os casos o poder soberano, a Unio, falta ao
cumprimento do seu dever quando no se apressa em restabe-
lecer o domnio da lei.
Assim estabelecido o conceito da interveno, resulta como
corollario que o seu exerccio no pde ficar dependente em to-
dos os casos da requisio dos governos estadoaes e assim a
Constituio Federal andou muito acertadamente exigindo o
cumprimento da formalidade do pedido prvio, quando se tratar
de restabelecer a ordem e a tranquilidade nos Estados.
E, mesmo nesse caso, doutrina o Dr. Joo Barbalho, se a
ordem constitucional estiver de tal forma compromettida que o
Estado se veja absolutamente sem governo, campeando nelle a
anarchia, a Unio no ha de assistir queda e impassvel anni-j
quitao desse Estado, do seu dever intervir, sem esperar
uma solicitao, que talvez se tenha tornado impossvel.
 182

Por isso diz muito bem Barraquero que a requisio s

indispensvel quando a disseno intestina no tem compromet-
tido as instituies republicanas.
No menos absurdo seria esperar requisio dos respectivos
governos estadoaes quando se tratar da violao dos direitos in-
dividuaes, ou quando a organizao politica e administrativa
do Estado no tiver os caractersticos essenciaes da frma
republicana.
Outra no a praxe constitucional nos paizes que tambm
adoptaram o systema federativo.
Nos Estados Unidos o grande Washington interveio eco jure-
prprio na Pensylvania, 1794, p-.ra abafar a Whistty Insur-
rection.
Na Republica Argentina, diz Estrada, o Governo Federal
pde intervir motu-proprio para garantir a frma republicana
de governo e o exerccio das instituies locaes.
Na Suissa a interveno no depende exclusivamente de
requisio do canto interessado, porquanto a Constituio assim
dispe na ultima alnea do art. 16 :
As dospezas correro por conta do canto que tiver solici-
tado o auxilio ou occasionado a interveno, salvo se a Assembla
Federal decidir outra cousa, cm considerao as circumstancias
particulares.
I Em 1889, o Conselho Federal interveio cx-jure-proprio no
canto doTessino, o o seu acto foi approvado pela Assembla
Federal.

**
B). A Constituio falia em Governo Federal, expresso que
segundo uma interpretao arbitraria, mas que j teve voga
entre ns, equivalente a Poder Executivo.
Eu, porm, penso que a faculdade de intervir compete aos
dous poderes essencialmente polticos o Legislativo e o Exe-
cutivo visto se tratar de uma fnaco que tambm de cara-
cter privativamente politico.
Assim pensando, fao minhas as palavras proferidas pelo
senador Coelho e Campos, na sesso de 14 de agosto de 1895:
t Matria de alta ponderao melindrosa, disse o illustrc
senador sergipano, a interveno importando a suspenso, a
absorpo temporria da personalidade politica dos Estados,
affeotando o principio da federao, o legislador no a conferiu
a nenhum poder privativamente; pelo contrario, a poz sob a
guarda da Unio, dos seus podores constitudos, do governo
federal, como a garantia suprema dos Estados nessa situao
angustiosa, critica de sua autonomia.
Prova disto que a interveno no se acha enumerada entre
as attribuies privativas do Congresso Nacional, no art. 34,
nem no art. 48 entre as funeces privativas do Presidente da
Republica, nem ainda nos arte. 60 o 60, como funeo judi-
ciaria.
 183

Depara-se, sim, no art. 0o entre as disposies preliminares

da organizao federal, e bem de industria, como advertncia
de que so trata de um prineipio orgnico, b sieo, deixado ao
Governo Federal, como representante geral da Unio.
Cada poder age segundo a natureza peculiar de suas funcas
conatitucionaes, em presena do facto quo occasiona a inter-
veno.
O Congresso Nacional decreta: o Poder Execntivo realiza a
interveno; e o Poder Judicirio, sem Interferir no aeto poli*
tico, conhece dos factos que incidem na sua funeo ordinria.
A suspenso das garantias, sejam as do cidado, sejam as do
Estado, quer dizer a suspenso da lei quo as assegura; e, como
uma lei s por outra lei podo ser suspensa, claro que, como o
estado de sitio, a interveno nos Estados s polo Congresso pde
ser decretada.
A iniciativa deve ser do poder, que no momento pde agir
na esphera de suas attribuies.
Ora, achando-M o Congresso funecionando, se pela inter-
veno se trata da suspenso de uma lei, como neste caso re
cusar-1 lie a iniciativa?
Ausente o Congresso, se a interveno se impuzer como
necessidade do ordem publica, por que no fazel-a o Poder
Executivo, como no estado de sitio, ad referendum do Con-
gresso?
**%

Concluses :
1. Somente na hypothese do n. 3o do art. 6 da Consti-
tuio Federal, 6 necessria a requisio dos governos dos Es-
tados, se a disseno intestina no tiver compromottido as
instituies republicanas.
Em todos 01 outros casos a Unio deve intervir e.r-jure-
prprio.
2." A expresso Governo Federal abrange todos os
rgos da soberania nacional, agindo cada poder segundo a
natureza peculiar de suas funees conatitucionaes.
Estando funecionando o Congresso Nacional, a elle compete
decretar a interveno; o Poder Executivo a realiza; o o Judi-
cirio, sem interferir no acto politico, conheo doa factos que
inoidem na sua funeco ordinria.
No intervallo das sesses, se a interveno se impuzer, como
necessidado de ordem publica, o Poder Executivo, como no
estado de sitio, exercera essa attribuio.

A inviolabilidade consagrada no artigo 19 da Constituio

Federal compatvel com os princpios bsicos do regimen re-
publicano f
 184

Na hypothese da segunda alnea do artigo 20 da Constitui-

o Federal, as Camars exercitam uma funco meramente
politica ou esto adstrictas s provas dos autos?
O Vice-Presidente da Republica, como Presidente do Senado,
tambm goza de iromunidades parlamentares?

A) Commentando o citado artigo 19 da Constituio Federal,

diz o Dr. Joo Barbalbo que nada ha mais estranho do que
existirem inviolveis numa republica, o acerescenta:
No ba fundamento nem necessidade dessa excepo aberta
em favor das pessoas dos legisladores.
J no estamos mais em tempos em que um chefe de Estado,
um Jayme VI, quando se irritava com a opposio, fazia pren-
der os membros do parlamento que o contrariavam, e, com a
organizao constitucional que temos, mais ba que receiar das
Camars o presidente da Republica, do que ellas dello, dada a
faculdade, que ficou cabendo dos Deputados, de o suspender
por uma simples maioria de votos, conforme o artigo 53 nico.
Data vnia, a critica absolutamente no procede, porquanto no
se trata de um privilegio pessoal e sim funcciottal, a disposio
incriminada no teve o intuito de garantir unicamente a inco-
lumidade individual do representante, e sim o livre exerccio de
um dos rgos da soberania nacionalo Poder Legislativo
exerccio que pde ser perturbado no somente pelo Executivo,
como tambm pelo Judicirio.
As Immunidades, doutrina Laband, no so direitos pessoaes
dos membros do Reichstag, mas principalmente de direito pe-
nal e de processo, fundados sobre motivos polticos e de direito
publico, pertencem ao corpo inteiro parlamentar, constituem
uma garantia da funco publica.
No es simplemente el privilegio de cada miembro de
sus constituyentes, diz Nicolau Calvo, sino tamben el privilegio
de la Camar.
A inviolabilidade que cobre os membros das Camars, en-
sina tambm Pierre, no um privilegio creado em favor de
uma categoria de indivduos: uma medida de ordem publica
decretada para pr o Poder Legislativo acima dos ataques do
Poder Executivo.
Nos grandes confliotos polticos, um Governo ameaado po-
deria ser levado a se servir da Justia em proveito da sua defesa
ou dos seus dios.
E' indispensvel que o exerccio do mandato conferido pelo
paiz no possa ser suspenso sem uma deciso formal dos re-
presentantes do paiz.
A calma observao dos factos sociaes no me permitte par-
tilhar do optimismo com que o illustre commentador do nosso
pacto federal considera impossvel a pratica dos processos eli-
minatrios de um Jayme Vi; pelo contrario, se me afigura cen-
survel imprudncia despojar o Poder Legislativo da alludida
garantia funccional, e isto justamente no momento em que esse
 185

Poder atravessa um perodo de crise, tem diminudo o seu pres-

tigio no sentimento popular, ao passo que em todos os paizes
ganha fora e vigor o Poder Executivo, encontrando-se at na
librrima Inglaterra incontestveis symptomas do que entre ns
se chamou no antigo regimeno poder pessoal.
Entre ns, o processo do investidura do Chefe do Poder
Executivo inteiramente idntico ao do Poder Legislativo,
ambos emanam do suffragio directo da Nao, e assim, dado o
conflicto entre elles, pde faltar ao segundo a sympatbia publica,
o apoio de um desses irresistveis movimentos populares que
tornam impossveis as violncias da fora.
No privemos o Poder Legislativo da sua nica arma defen-
sivaa immun idade.

***

B). No parecer n. 21, de 1891, sustentou a Commisso do

Constituio, Legislao e Justia da Camar dos Deputados que
a mesma Camar no podia prescindir do exame e apreciao
dos documentos, inqurito ou outro qualquer gnero de provas
em que pretenda basear-se o ministrio publico ou a parte
offendida, para processar qualquer dos seus membros, afim de
poder pronunciar-se, com conhecimento de causa, sobre a proce-
dncia do pedido de licena, de que trata o citado art. 20 da
Constituio e concedel-a ou negal-a.
Approvado este parecer, firmou-se neste sentido a doutrina,
que se encontra reproduzida nos pareceres da mesma Commisso:
n. 164, tambm de 1801; n. 67, de 1896; en. 11, de 1904; e nos
pareceres : das Commisses reunidas de Constituio, Poderes e
Diplomacia e de Legislao e Justia, do Senado, n. 203, de 1893,
e da primeira, sem numero e datado de 20 de dezembro de 1904.
Como relator do parecem. 18, de 1904, disse o deputado Arthur
Lemos :
< Conhecendo do pedido de autorizao para procosso de
um dos seus membros, a Camar pronuncia-se evidentemente
como entidade politica; mas, para que o possa fazer com pru-
dente arbtrio, para decidir si se trata ou no de crimes ima-
ginrios , se o processo corresponde ou no a verdadeira ou falsa
imputao de um delicto, se artificiosamente se pretende ou no
atacar a integridade do Poder Legislativo, necessrio lhe
proceder, no com a technica esmerilhadora de juizes adstrictos
a estreitas exigncias legaes, mas, ao menos, com o simples
raciocnio de homens para quem no bastam, em matria de
tanta gravidade, as meras allegaces de quem quer que seja.
Assim, a par da funco meramente politica, Camar incumbe,
parece-nos, certo exame do podido e das peas que o justifiquem
sem que isto implique usurpao de funces judiciaes e neces-
sidade do conhecimento de todos os elementos probatrios da
acco.
 186

Fundamentando o sen voto vencido, sustentou o Sr. Estevo

Lobo que o art. 20 da Constituio Federal attribue respectiva
Camar a ampla faculdade de apreciar de meritis o pedido de
licena que se lhe solicita; e tanto isto assim, que, quando a
Camar nega a licena, impe perpetuo silencio ao processo,
cancella inteiramente o crime.
Quanto a esta ultima afflrmao, parece-me que o meu
illustrado amigo est inteiramente equivocado ; a denegao
da licena no impe perpetuo silencio ao processo, nem can-
cella o crime ; impede apenas o proseguimento da aco em-
quanto existir a immunidade.
Terminado, porm, o mandato, continua o processo, no
podendo ser invocada a prescripo em virtude do principio
contra non valentem agere non currit prescriptio.
Mas, considero tambm ampla a faculdade politica das duas
casas do Parlamento, de conceder ou negar a licena, exami-
nando o processo unicamente para a verificao de no ser
fantstica a aceusao, mas, sem estarem adstrictas s provas
dos autos, porquanto, mesmo provada a existncia do delicto,
podem entender que prejudicial ao interesse publico o afas-
tamento do representante, negando por este motivo a licena.
***

C) As immunidades foram taxativamente conferidas pela

Constituio Federal aos Deputados e Senadores, e, no sendo
admissvel na espcie a interpretao extensiva e ainda menos a
applicao do methodo analgico, claro que ellas no podem
abranger o Vice-Presidente da Republica, que, embora presida
s sesses do Senado, no membro do Parlamento.
O Vice-Presidente dos Estados Unidos, diz Wilson, o
presidente do Senado; todavia, no membro do Senado, sim-
plesmente preside s suas sesses he simply presides over its
sessions.
Mas, sendo essa funeo presidencial destinada unica-
mente a evitar no Senado, Camar dos Estados, assembla onde
se renem os embaixadores dos vrios membros da federao,
a diminuio dos votos de ura s dos Estados >, no menos
intuitivo que esse dogma constitucional tambm deve ter uma
garantia, no podendo o Vice-Presidente ser arbitrariamente
privado da presidncia do Senado, sem a audincia deste. V
Nem se comprebende que o suecessor eventual do Presi-
dente da Republica no goze de uma immunidade especial que
o ponha a salvo de um acto violento destinado a afastal-o do
governo.
Comprehendendo a necessidade dessa garantia, o senador
Lauro Sodr apresentou, em sesso de 12 de agosto de 1898, um
projecto tornando extensivas ao Vice-Presidente da Republica
as disposies das leis n. 27, de 7 de janeiro de 1892, e n. 30,
do mesmo mez e anno, o qual, tendo sido approvado sem debato
 187

em sesso de 28 de setembro, foi remettido Commlsio do

Constituio e Poderes, onde foi ultimamente distribudo ao
senador Muniz Freire.
O aiiudido projecto por demais lacnico, e nem ser pos-
svel abranger nas mesmas disposies dous funccionarios que
normalmente exercem attribuies to diversas ; mas o essen-
cial offerece? uma base, ou antes, um pretexto para ser o
assumpto amplameute discutido, sendo concedido ao Vice-Presi-
dente uma immunidade especial.
Concluses:
1.* A inviolabilidade consagrada no art. 19 da Consti-
tuio Federal no estabelece um privilegio exclusivamente
pestoal, sobretudo uma garantia funccional, pertence a todo
o corpo parlamentar.
Conseguiu temente, e perfeitamente compatvel com os
princpios bsicos do regimen republicano.
2.* Na nypothese da segunda alnea do art. 20 da Con-
stituio Federal, as Camars exercitam uma funco mera-
mente politica, no esto adstrictas s provas dos autos, teem a
mais ampla liberdade para resolver sobre a concesso da
licena, apreciando a opportunidade do afastamento do repre-
sentante da Nao.
3.a No sendo membro do Senado, o Vice-Presidente da
Repnblica no goza de immunidades parlamentares.
E' urgente a decretao de uma lei concedendo-lhe immu-
nidades especiaes.

Deve ser mantida a iniciativa da Camar dos Deputados,

relativamente aos adiamentos das sesses legislativas, leis de
impostos, leis de fixao de foras de terra e mar e discusses
dos projectos offerecidos pelo Poder Executivo ?
Empregando o art. 29 da Constituio Federal a expresso
leis de impostos pode o Senado iniciar a discusso dos
oramentos da despeza ?

O direito de prioridade conferido Camar dos Deputados

uma antigualha, sem base racional, conservado apenas pela
fora da tradio.
O direito de iniciativa foi conferido & Camar dos Communs
no por consideraes theoricas e sim devido a circumstancias
particulares.
Como essa Camar se reunia somente quando a Coroa a con-
vocava, ao passo que & dos Lords era hereditria, ella fez ques-
to desse direito de prioridade na concesso dos recursos pecu-
nirios e na votao de certas medidas governamentaes unica-
mente para garantir a, periodicidade das suas sesses.
 188

Alm disso, sahindo os impostos da massa dos cidados, nada

mais natural do que se conferir Camar electiva, represen-
tante directa do povo, a faculdade de iniciar o exame da lei de
finanas.
J no reinado de Ricardo II (1395) os Communs afflrmavam
o seu direito de votar os subsdios, com o assentimento dos
Lords; e, actualmente, o direito constitucional inglez consagrou
a frmula seguinte:
A Coroa pede os meios, a Camar dos Communs concede,
os Lords consentem .
Na Frana, as primeiras Camars altas, principalmente a
organizada pela Carta de 1814, eram aristocrticas e heredit-
rias ; a Camar dos Pares devia ser o sustentculo do throno.
A Assembla Nacional consentiu na existncia de uma se-
gunda camar devido unicamente a tenacidade com que Thiers
defendeu a sua necessidade; pareceu, porm, lgico aos consti-
tuintes que o Senado republicano no podia ter poderes mais
latos que os da monarohia, e, neste presupposto, mantiveram o
direito de iniciativa da Camar dos Deputados, apezar de no
existirem mais os motivos que o justificavam no regimen de-
cahido.
Ns importamos da Inglaterra e da Frana o nosso direito
parlamentar, sendo assim muito natural que tambm trans-
plantssemos para c o extico direito de iniciativa da Camar
dos Deputados, inteiramente deslocado no nosso meio.
E devido tambm lei da imitao, ao tradicionalismo,
que esse direito se encontra na Constituio americana.
A razo de ser do artigo 1, seco 7a, n. 1 da Constituio
dos Estados Unidos se deve procurar no caracter conservador da
Revoluo Americana.
Garantida a independncia e convertidas as colnias em Es-
tados, as respectivas Constituies, como observa Stevens, esti-
pularam em termos for mes todos os princpios bsicos do sys-
tema constitucional inglez.
A Conveno de Pniladelphia, em vez de architectar, em
todas as suas peas, uma nova organizao politica, teve o bom
senso de tomar por modelo o governo colonial familiar a todos,
adoptando tambm as leis e os costumes parlamentares da In-
glaterra.
A mais antiga Constituio estadoal da New-Hampshire
(1775) e nella se encontra a iniciativa em matria de impostos
conferida a Camar dos Representantes.
Mais uma prova convincente de no ser essa iniciativa ne-
cessria no regimen federativo nos offerece a Suissa, onde o
Conselho Nacional e o dos Estados gozam alternadamente do
direito de prioridade nas deliberaes oramentarias.
Nenhuma das razes allegadas em outros paizes em apoio
do direito de iniciativa da Camar dos Deputados, pde ser in-
vocada no Brazil, porquanto a periodicidade das sesses parla-
mentares esta amplamente garantida no artigo 17 da Consti-
 189

tuio Federal, e o Senado no um corpo aristocrtico, nem_ o

representante directo dos Estados, sendo, pelo contrario, eleito
pelo suffragio universal, representando immediatanwnte o povo,
e renovado triennalmente pelo tero.

O nosso legislador constituinte, na redaco do citado ar-

tigo 29, usou de uma synodoche, empregando a expresso
leis de impostospara significarleis do oramentoabran-
gendo assim a receita e a despeza.
E, assim procedendo, no innovou a technologia do nosso
direito constitucional.
A Constituio do Imprio considerava privativa da Camar
dos Deputados a iniciativa sobre impostos.
Commentando esta disposio, diz o eminente Pimenta
Bueno:
Tal iniciativa no um attributo indifferente: , polo
contrario, de muita importncia.
A lei do oramento, qualquer projecto sobre contribuies,
a lei de fixao de forcas, o recrutamento de mar ou terra, toda
e qualquer medida que importar alguns desses sacrifcios, no pde
ter nascimento seno no seio da Camar dos Deputados.
Conseguintemente, o mais profundo dos nossos constitucio-
nalistas considerava a lei do oramento comprehendida na ex-
presso sobre impostos affirmando peremptoriamente que
cila no pde ter nascimento seno no seio da Camar dos De-
putados.
No seria possvel uma partilha entre as duas casas do
Congresso Nacional, ficando uma com a iniciativa da receita o
a outra com a da despeza. porquanto o oramento um todo
homogneo, cuja organizao deve obedecer a um plano bem deli-
neado e tendente, na medida do possvel, a manter o equilbrio
entre essas duas partes componentes.
A 1 fixao da receita um corollario da da despeza; a unifi-
cao do oramento um dos preceitos undamentaes da con-
tabilidade legislativa.
***
Concluses:
l.a O direito de iniciativa da Camar dos Deputados , entre
ns, uma antigualha, sem base racional, e conservado apenas
pela fora da tradio.
No deve ser mantida a disposio constitucional que o
consagra.
2.* A expresso leis de impsloscomprehende toda a lei
do oramento, a qual constituo um todo homogneo, sendo a
fixao da receita um corollario da despeza.
Conseguintemente, o altudido art. 29 da Constituio Federal
veda qualquer iniciativa do Senado cm matria oramentaria*
 190

Os ajustes, convenes o tratados inter nacionaes derem ser

submettidos approvao do Congresso como determina a nossa
Constituio, ou simplesmente do Senado, como preceitua a
Constituio Americana?
Sendo os actos inter nacionaes celebrados ad referendum
do Congresso (Constituio Federal, art. 48 n. 16), devem ser
examinados conjuntamente pela Camar e pelo Senado, reunidos
em sesso ?

Explicando a razo de sor da disposio constitucional ameri-

cana, assim doutrinou Hamilton no numero LXXV do Fede-
ralista:
Se nos governos em que o magistrado executivo um mo-
naroha hereditrio, pde ser conveniente e sem perigos confiar-
lhe inteiramente o poder de fazer os tratados, seria completa-
mente perigoso e prejudicial confiar essa poder a um magis-
trado electivo nomeado por quatro annos.
Um monarcha hereditrio, ainda que oppressor do povo,
est por tal forma pessoalmente interessado no governo que
no ha seriamente um motivo de receiar que elle se deixe cor-
romper pelas potencias extrangeiras.
Mas um homem elevado de simples cidado ao cargo de
primeiro magistrado, possuindo uma fortuna modesta ou me-
docre, e vendo num futuro bastante prximo o termo em que
ter de voltar ao seu ponto de partida, esse homem pde algu-
mas vezes experimentar a tentao de sacrificar o seu dever ao
seu interesse, e, para resistir a esta tentao, ser preciso uma
virtude pouco commum.
Assim, no seria prudente confiar interesses de uma natu-
reza to delicada, como so os que dizem respeito s relaes
inter nacionaes, a simples discrio do Presidente dos Estados
Unidos.
Ha, porm, motivos decisivos contra a admisso da Camar
dos Representantes a participar da formao dos tratados. | A
versatilidaie desse corpo e a sua composio numerosa, no nos
deixam esperar que nelle se encontre as qualidades essenciaes
ao bom desempenho dessa funeo.
Um conhecimento exacto o profundo da politica extran-
geira; uma adheso firme e systematica aos mesmos planos;
um sentimento delicado e uniforme do caracter nacional; fir-
meza, segredo e promptido, eis as qualidades incompatveis com
o espirito de um corpo to inconstante e numeroso. >
Chambrun, na sua exhaustiva monographia sobre o poder
executivo nos Estados Unidos, acha difflcil encontrar-se uma
combinao mais satisfactoria do que a consagrada na Consti-
tuio americana, porquanto o Senado pouco numeroso, se
renova pelo tero e constituo um corpo permanente ; pde, pois,
 191

manter a suas tradies, e, por outro lado, graas s relaes

intimas que assim se estabelecem entre o Poder Executivo e
elle, est iniciado nos grandes negcios.
E todos os commentadoros salientam qne o Senado, quando
intervm na approvao dos tratados, no ago como membro
do Poder Legislativo e sim como Conselho Executivo.
Desse Conselho no pde fazer parte a Camar dos Depu-
tados, a qual, renovando-so inteiramente em curto prazo, no
tem o espril de suite e, pela sua composio numerosa e pela sua
ndole irrequieta, no est apta a deliberar sobre assumptos
intcrnacionaos, que exigem principalmente firmeza, segredo e
proinptido.
A approvao dos tratados e uma funco executiva como
a do confirmar a nomeao de certos funccionarios ; entre-
tanto, a Constituio, muito acertadamente, confiou essa ultima
attrlbuiao exclusivamente ao Senado I
Essa anomalia, so bem que no seja justificvel, perfeita-
mente explicvel: a Constituinte obedeceu a um pbenomeno do
imitao.
A Camar dos Representantes nunca se resignou nos Es-
tados Unidos a no tomar parte na approvao dos tratados, e
mesmo na presidncia de Washington e a propsito do um tra-
tado celebrado com a Inglaterra, 1795, ella pretendeu firmar o
seu direito de examinar os tratados sempre que, para a exe-
cuo dos mesmos, fosso necessria a votao de fundos, preten-
o que o patriarcha da independncia repelliu in-limine (The
Life of George Washington, by John Marshall).
Obrigada a ceder nesse caso, como no da cesso da Alaska,
a Camar dos Representantes nunca renunciou s suas preten-
os, e em 1897, na presidncia Mac Kinloy, tirou a sua desforra,
porquanto o tratado de annexao das ilhas Hawai no obteve
no Senado a maioria dos dons teros, mas foi approvado por
moio de umajoint resolulion declarando o alludido arclii-
pelago territrio da Unio, o votado por simples maioria nas
duas casas do Congresso, ficando assim annullado oadeice and
tonsentdo Senado.
No regimen actual, ns tivemos deputados antes do ter
Constituio, e assim muito natural que elles, instrudos com .
o exemplo americano e so prevalecendo da forca numrica, asse-1
gurassom o seu direito de intervir na approvao dos tratados,
nas mesmas condies que os senadores.
Mas, para quo houve.-so essa eguaidade, determinou a Consti-
tuio que os actos inter naoionaea seriam celebrados ad refe-
rendum do Congresso, sendo examinados conjuntamente pela
Camar e pelo Senado, reunidos em sesso.
A praxe, quo so estabeleceu oin contrario, no e sanocio-
nada pela doutrina jurdica e apresenta os seguintes inconve-
nientes :
1", converte eiu medida legislativa um acto essencialmente
executivo;
 192

2, priva o Senado do conhecer dos tratados e eonvenSef

todas ai vozes que a Camar dos Deputados entender que ollosj
no devem ser approvados;
3o, sujeita a quatro discusses, em camars diffrontes, actos
que por sua natureza exigem segredo e promptidB^

Concluses:
I 1.' A approvao dos ajustes, convenes e tratados, sendo
acto de natureza executiva, no exige a interveno do ambas
as casas do Parlamento; deve ser exercida essa attribuo pela
camar menos numerosa o mais estvel.
E', portanto, prefervel a disposio da Constituio Ame-
ricana.
2. Segundo o art. 48, n. 16, da Constituio Federal, os
alludidos actos internacionaes devom ser examinados conjunta-
mente pela Camar e pelo Senado, reunidos em sesso.
0 art. 68 da Constituio tambm applicavel ao Distrieto
Federal?
Emquanto elle continuar a ser a Capital da Unio, a sua
organizao devera ter moldes especiaes ? |

O alludido artigo incluiu a autonomia dos municpios entre

os princpios constitucionaes da Unio, que os Estados so obri-
gados a respeitar nus suas organizaes, ov-vt do art. 63 da
mesma Constituio.
No applicavel ao Distrieto Federal, que no constituo um
Estado, se bem que goze do direito de representao, e cuja
organizao 6 regulada privativamente pelo Congresso Nacional
(Constituio, art. 34, n. 30).
A situao de Capital da Unio impe ao Distrieto um - regimen
especial; e o legislador constituinte tanto reconheceu essa
necessidade, que tomou a precauo de declarar expressamente
no art. 67 que as leis federa es poderiam restringir a competncia
das autoridades municipaes. H Commentando este artigo, diz
o Dr. Joo Barbalho :
As restrices ao poder municipal no Distrieto Federal
lhe so impostas pelo facto de ter sido elle destinado para sede
do governo da Unio.
O que se tem principalmente em vista com a instituio
doDistrieto Federal6 que o Governo da Unio, que nelle tem
a sua sede, esteja em sua casa e seja dono delia. A esta conside-
rao subordinam-se naturalmente todas as outras referentes a
administrao local.
 193

Aos Estados a Constituio formalmente impoz o respeito

autonomia municipal; mas ao tratar do Districto Federal no
fez o mesmo, e collocou-o, sem disfarce, sem rebuo, sob a tutela
do Governo da Unio.
Aqui no ha invocar como indeclinvel o principio da auto-
nomia municipal, o qual jamais servir de obstculo aos fins
constitucionaes desta instituio especial o Districto Federal
creada unicamente por bem da independncia e livre aco da
autoridade central.
No teve isto em vista o Congresso Nacional quando pela
primeira vez usou da sua attribuiao de legislar sobre o Dis-
tricto, esqueceu-se de que elle era a capital da Unio para, ater-
se unicamente a consideraes meramente doutrinarias, adi
dogma da escola liberal de ser a autonomia municipal a cettula
mater de toda organizao democrtica.
No tardaram a se fazer sentir os inconvenientes da lei n.
85, de 20 de setembro de 1892, e dahi uma serie de reformas
tmidas, incompletas, porque o Congresso Nacional no aban-
donou ainda inteiramente os primitivos preconceitos e aflecta
apparentemente respeito por uma autonomia que no existe
nem pde existir, era vez de legislar com franqueza, como
quem est. em sua casa, e somente se prooecupa com os inte-
resses da Unio.
No mesmo erro cahiram os americanos quando tiveram de
organizar o Districto de Colmbia ; mas emendaram a
mo estabelecendo, depois de varias tentativas, um governo que
Carlier chama autoritrio, mas que pratico e perfeitamente
attende aos interesses da Unio.
0 dogma do exaggerado respeito pela autonomia municipal,
alis, encontra actualmente poucos adeptos nas grandes cidads
americanas.
Depois que Stead publicou o seu livro Satan's invisible
World Displayed , formou-se uma corrente irresistvel no
sentido de sujeitar a gesto municipal fiscalizao dos Estados,
e de reduzir os poderes dos corpos electivos.
Um testemunho irrecusvel dessa tendncia a ultima carta
para a The Great New-York.
***

Concluses :
1 .* O art. 68 da Constituio no applicavel ao Districto
Federal, cuja organizao regida pelo art. 34, n. 30, combi
nado com o art. 67 da mesma Constituio ;
2.a Emqnanto elle continuar a ser a Capital da Unio, a sua
organizao deve ter moldes especiaes, se preoceupando o
Congresso Nacional exclusivamente com os interesses geraes
do paiz, esquecidas completamento as consideraes doutri-
narias.
7592 13
 104
Ha distinces, quanto aos seus effeitos, entre o estado de
titio, declarado pelo Congresso Nacional e o declarado pelo Pre-
sidente da Republica ?
Durante o estado de sitio ficam suspensas as Immunidades
parlamentares ?
As medidas de excepo tomadas pelo Presidente da Repu-
blica esto sujeitas approvao do Congresso Nacional f
Dessa approvao depende o livre ezercicio das attribuies
conferidas aos outros rgos da soberania nacional ?

A natureza do estado do sitio foi perfeitamente cara-

cterizada pelo artigo 80 da Constituio Federal, permittindo a
sua declarao somente quando a segurana da Republica o
exigir ou a Ptria correr ira mine n te perigo.
li' natural que a Constituio tenha investido o Poder Le-
gislativo c da tremenda faculdade de suspender as garantias
constitucionaes nus dois nicos casos nella determinados, in-
cluindo essa faculdade entre as attribuies privativas do Con-
gresso Nacional.
Mas como se trata de um poder cuja aco intermittente,
podendo aco tecer que, no inter vai lo das sesses, a Ptria
corresse perigo, a Constituio permittiu que o Poder Executivo
usasse da mesma faculdade.
A medida, porm, somente ser efficaz, poder fazer frente
a gravidade da si mao, se fr ampla, se produzir todos os seus
effeitos, seja qual fr o poder que a decrete.
Um estado de sitto amputado, reduzido a simples remoo
de pessoas suspeitas, seria uma arma de tempera pouco resis-
tente, incapaz de conjurar o perigo que ameaar a Ptria.
A* meu ver, a disposio do 2 do artigo 80 da Constituio
Federal no limitou a esphera do aco do estado de sitio decre-
tado pelo Poder Executivo, e apenas tornou claro que esse
Poder nunca poderia se arvorar om juiz dos suspeitos, restrin-
gindo as medidas de represso contra as pessoas, s absoluta-
mente indispensveis para impedir que ellas attentem contra a
ordem publica.
A referencia do alludido 2o ao poder executivo, observa
muito acertadamente o Dr. Joo Barbalho, -lbe feita como
executor das medidas do sitio. Como a elle que fica incumbida
a applioao delias, a Constituio adverteo, qualquer que seja
a origem dessa providencia, de que quanto s pessoas apenas
pde elle detel-as ou removel-as e mais nada.

Apezar de muito volumosa, a nossa legislao sobre estado

de sitio offerece escassos elementos para o exame da questo de
saber si elle suspende ou no as immunidades parlamentares.
 196

Apenas o Decreto Legislativo n. 201. de 4 de agosto de 1894,

resalvou as disposies dos arts. 19 e 20 da Constituio, silen-
ciando completamente a esse respeito os Decretos tambm Le-
gislativos ns. 172, de 10 de setembro de 1893; 456, de 12 de
novembro de 1897; 1270 e 1297, de lde novembro e 14 de de-
zembro de 1904.
Em compensao, no Decreto Executivo n. 791, de 10 de
abril de 1892, se l o seguinte considerando :
que entre os autores e promotores da sediose acham
membros do Congresso Nacional, que gozam de immnnidades
por lei prescriptas.
Os Decretos ns. 1549, de 25 de setembro de 1893; 1683, de
2 de maro de 1894; 1693, de 13 de abril tambm de 1894; 2737,
de II de dezembro de 1897 e 2810, de 31 de janeiro de 1898 de-
clararam o estado de sitio com suspenso das garantias cotisti-
tucionaes, expresso que se me augura um euphemismo para
abranger tambm as immunidades parlamentares.
Os outros decretos, em numero de oito, nada disseram a
respeito.
Mas a doutrina jurdica responde peremptoriamente per-
gunta pela negativa.
A immunidaae parlamentar no uma garantia pessoal,
um privilegio funccional, destinado a assegurar o livre exer-
cido de um dos rgos da soberania nacional.
Ora, no regimen imperial ja ensinava Pimenta Bueno que a
suspenso de garantias imperiosamente exigida pelo perigo da
Ptria a suspenso no da Constituio, nem dos poderes
polticos ou dos direitos dos cidados, sim de algumas forma-
lidades que garantem a liberdade individual.
A immunidade parlamentar, observa com alguma rudeza o
Dr. Joo Barbalho, da mesma natureza da que cerca o Pre-
sidente da Republica, e os ministros do Supremo Tribunal Fe-
deral no exerccio das respectivas funces ; e, em sentido lato,
so tnmbem garantias constitucionaes a representao, a diviso
aos poderes, a periodicidade presidencial, etc. Mas s algum
regresso de asylo de alienados, contm* o illustre publicista,
poder afflrmar que tudo isco cousa que pde ser posta em
estado de sitio e suspensa pelo Presidente da Republica ou
pelo Congresso!
E' realmente um absurdo afflrmar que uma garantia fun-
ccional julgada indispensvel em pocas normaes possa ser sus-
pensa justamente quando falta ao representante da nao a
proteco geral da lei.
Felizmente o accordo do Supremo Tribunal Federal n. 1073,
de 16 de abril de 1898, do qual foi relator o meu preclaro amigo
Dr. Lcio de Mendona (cujo afastamento da cadeira que elle
tanto honrou foi to justamente deplorado) desaggravou a
doutrina jurdica no magistral considerando seguinte :
Considerando que a immunidaae, inherente a funco do
legislar, importa essencialmente autonomia e independncia
 196
do Poder Legislativo, de sorte que no pde estar includa entre
as garantias constituconaes que o estado de sitio suspende, nos
termos do art. 80 da Constituio, pois, de outro modo, se ao
Poder Executivo fosse licito arredar de suas cadeiras
Deputado. e Senadores, ficaria a merc de seu arbtrio, e, por
isso mesmo, annullada a independncia desse outro poder
politico, rgo, como elle, da soberania nacional (Constituio
artigo 15) e o estado de sitio, cujo fim defender a autoridade e
o livre funccionamento dos poderes constitudos, convertr-so-
hia em meio de opprossp, si no de destruio, de ura delles
(sentena de 15 de dezembro de 1893, da Suprema Corte
Argentina, no recurso de habeas-eorput do Senador Alem.
**

Tendo o Marechal Floriano communicado ao Congresso Na<

cional alguns actos que praticara, constantes dos decretos de
10 e 12 de abril de 1892, resolveu o mesmo Congresso Nacional
approval-os decreto n. 72 A, de 5 de agosto de 1892.
Esta corruptela, que no encontra apoio na lei, se con-
verteu, por motivos exclusivamente polticos, em um cnon do
nosso direito constitucional, e os actos praticados pelo Poder
Executivo durante o estado de titio tm sido approvados pelos
decretos legislativos ns. 273, de 13 de junho de 1895, 503, de 30
de setembro de 1898 e 1377, de 11 de setembro de 1905.
Mas, sendo agora a matria examinada exclusivamente sob
o ponto de vista jurdico, sem preoccupaes politicas, porque
no ha um caso concreto a resolver, a occasio opportuna
para se firmar a verdadeira doutrina, condemnando essa praxe
da approvao do Congresso Nacional.
Sem que me cegue a affeio filial, considero irrespondivel
a argumentao desenvolvida pelo senador Gomes de Castro no
discurso que pronunciou em sesso de 1 de setembro de 1905, do
qual transcreverei os seguintes trechos .
No ha na Constituio da Republica artigo algum que
sujeite approvao do Congresso os actos do Executivo prati-
cados em estado de sitio; no ha, nem podia haver, sob pena de
Irecusar-se ao legislador constituinte a presumpo de sabedoria,
inherente a todo legislador.
Os actos praticados por cada um dos poderes pblicos tm o
seu mrito intrnseco, valem por si, no tiram a sua fora jur-
dica da approvao que possam receber de algum dos outros
poderes.
Dentro dos estreitos limites traados pelo art. 80 tem de se
mover o Executivo.
Os actos que elle praticar em estado de sitio sero ou con-
formes ao preceito constitucional ou violadores desse preceito.
Si conformes Constituio, valem por si, tiram sua fora
da mesma Constituio, que olles respeitaram, e nenhuma fora
lhes acarretaria a approvao do Congresso,
 Si, porm, os actos do Executivo violaram o preceito consti-
tucional, falta ao Congresso competncia para approval-os.l
porque no deu a Constituio a nenhum dos poderes por ella
creados a faculdade de a violar, porque isto seria o suicidio.
Assim, a approvao pelo Congresso dos actos do Executivo
praticados em estado do sitio no teria outro effeito si no
vincular a responsabilidade moral do mesmo Congresso do
Executivo e seus agentes responsveis, no accrescendo novo
vigor aos actos legaes, nem comniuncando aos illegaes a fora
jurdica, que lhes fali eco.
Alm de no ter fundamento constitucional, tenho a appro-
vao por muito inconveniente. Uma vez concedida pola Ca-
mar dos Deputados, no resta ao cidado, que houver sido
offendido por um desses actos, o recurso de promover perante a
mesma a responsabilidade do agente, porque 4 bem de ver que,
tendo ella approvado taes actos, no ha de denunciar aquelle de
quem se tornou complico, embora x post fado e declarar
illegal e criminoso o que em acto solemne reconheceu regular e
legitimo.
Outra no a lio do Dr. Joo Barbalho.
Mas, ainda que houvesse necessidade da approvao do
Congresso Nacional, o seu julgamento seria essencialmente po
litico, e no poderia impedir, nem mesmo demorar, o livre
exerccio das attribuies conferidas aos outros rgos da sobe
rania nacional. I
No alludido acordo de 16 de abril de 1898 tambm se l
o seguinte considerando, que me dispensa do mais largas
explanaes:
Considerando que, se a garantia do hbeas-corpus hou-
vesse de ficar suspensa emquanto o estado de sitio no passasse
pelo julgamento politico do Congresso, e de tal julgamento
ficasse dependendo o restabelecimento do direito individual
offendido pelas medidas de represso empregadas pelo Governo
no decurso daquelle perodo de suspenso de garantias, indefesa
ficaria por indeterminado tempo a prpria liberdade individual
o mutilada a mais nobre funeo tutelar do Poder Judicirio,
alm de que se abriria abundante fonte de conflictos entre elle
e o Congresso Nacional, vindo a ser este, em ultima analyse,
uem julgaria os indivduos attingidos pela represso politica o
sitio, e os julgaria sem forma de processo e em foro privilegiado
no conhecido pela Constituio e pelas leis.

Concluses :
l.a No ha distinees, quanto aos seus e fiei tos, entre o
estado de sitio declarado pelo Congresso Nacional e o declarado
pelo Presidente da Republica ; ambos podem ter a mesma ex-
tenso, e soffrem a mesma restrico quanto & represso contra
as pessoas.
 166
. Constituindo ai iramunidadea parlamentares
funccionaes, nunca podem ser suspensas.
Nem ollas coem que ver com o estado de sitio, o qual aio um
imUtrroono constitucional, no impede 9 livre emenoio dos moderes
politicas, apeaM usp-inde algumas formalidades % rantidoras da
lbnrdade individual.
3.' As medidas de excepo tomadas pelo Presidente da
Republica durante o estado de si lio no estio sujeitas A appro-
vao do Congresso N tcional.
4.* Mas. ainda que estivessem, tal approvaco constituiria um
Julgamento politico que nao podaria demorar, e molto menos
impedir, o livre exerccio das attribuioes conferidas aoa outros
rgos da soberania nacional.
Rio de Janeiro, 29 de Julho de 1908.

O Presidenta da Secfio, Da. AUGUSTO

OLTMPIO VXVKIROS t>i C&RTKO.

 Acta da sesso de 20 de agosto do 1908

A's 4 horas da tarde de 20 de agosto de 1908 realizou-se a

1 reunio da seco de Direito Constitucional do Congresso
Juridic i, sob a presidncia do Dr. viveiros de Castro.
Compareceram os seguintes congressistas: Drs. Joo Carlos
Pereira Leite. Felinto Bastos, Adolpho Oordo, Manoel Coelho
Rodrigues. Oliveira Coutinho, Viveiros de Castro, Pedro Lesaa,
Taciano Baslio, Campos Tourinho, Thiers Velloso, Frederico
Borges Fduardo Espnola, Antnio Pinto, Frederico Carpenter,
Joo Luiz Alves, Arruda Camar. Jacintho de Mendona, Theo-
doro Magalhes. Conselheiro Coelho Rodrigues, Souza Ban-
deira, Raul Fernandes, Inglez de Souza, d olho e Campos,
Thiajro da Fonseca. Alfredo Russell, Rego Monteiro, Buarqua
Guimares, Teixeira do Lacerda, Queima do Monte, Thomaz
Cocbrane, S Freire, Esmeraldino Bandeira, Pinto Lima, Isaias
de Mello. Herbert Moses, Justo Moraes. Eugnio de Barros,
Alfredo Vallado, Casl.ro Nunes e Ed. Otto Theiler.
O Sr. Presidente Convido para secretrios os Srs. Drs.
Thiers Velloso, Oliveira Coutinho, Luiz Carpentor e Theodoro
Magalhes.
(Os secretrios oecupam os seus togares mesa.)
O Sr. Presidente Assumindo a presidncia, devo, antes
de iniciar os trabalhos da seco consagrada ao Direito Con-
stitucional Brasileiro, fazer ao Congresso Jurdico uma confisso
franca e leal.
O orador otQolal, voz por mais de um titulo auetorizada,
desfraldou aos quatro ventos a bandeira revisionista.
Presidindo a seco a qual competiria a discusso do
assumpto, se elle figurasse no nosso programma, do meu
dever declarar que no me enfileiro entre os defensores dessa
bandeira.
No perteno ao numero dos que pensam que os pactos
fundamentaes devem ser consi Jerados intangveis e sagrado!
eomo o celebre manto da Deusa Tanit, de que nos falia Flau-
bert o qual fulminava a quem ousava tocar-lhe, por mais
piedosa que fosse a inteno determinante do acto.
No considero absolutamente a Constituio Federal st
ultima expresso da sabedoria humana; pelo contrario,
algumas das suas disposies se me afiguram ingnuas manifes-
taes de almas sonhadoras.
 200

Mas tambm se me afigura illogieo, ou antes profundamente

Injusto oondemnar reviso ama Constituio que ainda no
foi perfeitamente executada, cujo texto tem sido interpretado ao
sabor das convenincias do momento e cujas disposies no
tiveram.o necessrio desenvolvimento.
Como acontece com as nossas florestas seculares, cujos se-
gredos poucos se atrevem a ir devassar, prestando mais
atteno ao vago receio do desconhecido do que ao attractivo
das opulncias de uma natureza sem par, a nossa Constituio
ainda um mundo ignoto, no destitudo de riquezas que, conve-
nientemente exploradas, seriam de grande proveito causa
publica.
E* quasi impossvel aos corpos polticos interpretar fiel-
mente o texto constitucional, porque o seu exame sempre
solieitado por um cato concreto que desperta a incandescncia
das paixes partidrias, as quaes perturbam a serenidade do
debate e pervertem a conscincia do julgador.
Esta Interpretao deve ser obra dos congressos jurdicos,
que examinam o texto sob o elevado ponto de vista dos princ-
pios, calmamente, sem ouvir a voz dos interesses em jogo.
Para que as nossas decises no pudessem ter a mais leve
eiva de suspeio, os organizadores deste Congresso no qui-
zeram convidar para presidir esta seco os pontfices do
constitucionalismo brazileiro, porqueelles tambm so polticos,
ou exercem cargos que os inhibem de prejulgar questes consti-
tucionaes ; foram arrancar-me da urea mediocritas em que
vivo (no apoiados), porque Mu talvez-o cidado brazileiro mais
afastado das luctas partidrias, acompanhando ao mesmo tempo
com o mais apaixonado interesse a gesto dos negcios
pblicos.
Organizando o questionrio desta seco e os respectivos
relatrios, no tive outro intuito seno sabmetter deliberao
deste Congresso questes que visceralmente interessam ao
regular funocionamento dos rgos da soberania nacional.
Sejam quaes forem as decises, aoeital-as-hei satisfeito,
porque tenho a certeza de que sero imparciaes e competentes.
Terminando, fao os mais ardentes votos para que este Con
gresso contribua eficazmente para fortalecer cada vez mais o
sentimento da unidade nacional e que paire sempre sobre as
suas deliberaes, como um anjo tutelar, a imagem sagrada da
Ptria. .-.
O Sr, PresidenteConsulto casa se devo fazer a dis-
cusso englobadamente ou separadamente, de cada these. Os que
approvam a discusso em conjuncto conservem-se sentados.
(Pausa). Approvado. Tenha, portanto, a palavra o Sr. Dr.
Thiers Velloso, primeiro orador iascripto.
O Sr. Thiers Velloso Diz o orador que, representando
um Estado, no pde deixar de se envolver no debate da these
respeitante interveno federal. E como entende que no se
teem dado prerogativas aos Estados nas theses apresen-
 201

tadas, s se tratando de alargar a esphera da aco da-Unio,

cumpre fallar tambm em nome doa interesses dos Estados.
No sabe por que no seio do Parlamento se tem levantado certa
opposio a regulamentao do art. 6 da Constituio. Acre-
dita o orador que esta lei s viria em beneficio das pre-
rogativas da autonomia dos Estados, que teriam o cuidado de
no infringir os seus preceitos, e ficariam assim tranquillos de
que a sua autonomia seria respeitada,
I Diz que francamente pela regulamentao do art. 6o,"(
como limite ao arbitrio do poder central, embora reconhea que
os nossos poderes centraes teem at agido com muita sabe-dria
se eximindo a essa interveno todas as vezes que no foi
solicitado pelo governo local. a
Quanto segunda parte da I those, acredita que essencial
a collaborao dos dous poderes polticos para a interveno,
excepto em dous casos, e estende-se em consideraes no
intuito de fundamentar a sua opinio. Assim, apresenta as
seguintes concluses:
Quanto a Ia concluso do relatrio do Sr. Presidente da
seco, concorda com ella. Quanto a, prope o substitutivo :
Em todos os outros casos o Governo Federal deve intervir ex-
jure-prprio pela forma e nos casos que devem ser
estabelecidos em lei reguladora do art. 6 da Constituio.
Aceita a 3a. Quanto a 4a, prope o seguinte substitutivo :
Ao Congresso Nacional compete decretar a interveno e o
Poder Executivo realizai-a, conhecendo o Judicirio, sem
interferir no caso politico, dos que incidirem na sua funco
ordinria.
Ao 5 prope o seguinte substitutivo : Excepcionalmente
ao Executivo competir por si s intervir quando sua aco fr
requisitada pelo Governo estadoal ou na ausncia do Con-
gresso, para dominar disseno intestina com luta armada,
compromettedora dos princpios fundamentaes do regimen, at
que o Congresso delibere.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Dr. Adolpho Gordo.
O Sr. Adolpho Gordo Felicita calorosamente a commisso
organizadora das theses submettidas a apreciao do Congresso,
por ter cogitado de uma questo de excepcional importncia
que affecta, de modo natavel, a vida da federao. Refere-se
ealutarissima instituio da interveno da Unio nos negcios
peculiares aos Estados, eixo sobre o qual se move todo o
regimen federativo.
O Congresso Nacional, deixando de cumprir o dever que
lhe impem os ns. 34 e 35 do art. 34 da Constituio, at hoje
no regulamentou o art. 6o da mesma Constituio, no estando
por isso determinado ainda o sentido do disposto no n. 2 desse
artigo, no estando definida a competncia dos poderes federaes
para a interveno nos diversos casos previstos no texto con-
stitucional, no estando definida a natureza jurdica do acto da
interveno e nem determinados a aco do interventor, as suas
faculdades e o limite dessa aco. Disse o orador ter-se sempre
 208

batido pela regulamentao do art. 6, da tribuna do Congresso e,

recordando os graves succesaos que se deram no Amazonas, Matto-
Gross > e outros Estados, bem como os que se tm dado na
Republica Argentina, demonstrou que essa regulamentao e urgente.
No aceita uma das concluses do digno relator.
A Constituio no empregou no art. h a locao Governo
^Federal para designar o Poder Executivo, m >s para significar o
Poder Supremo da No. poder que a dirige e preside aos seus
destinos, incumbindo, portanto, a interveno no Poder Legislativo e
ao Executivo, que agiro conforme as suas funces o primeiro
dieta ndo a l#i e o segundo provendo sua execuo. Para repellir a
invaso estrangeira, ou de um Estado em outro, para restabelecer a
ordem e a tranquilidade nos Estados e paia assegurar a execuo das
lei-! e sentenas federaes, indispensvel uma aco prompta, em-
rgic* e poderosa, e o nico poder que dispe dess>\ aco o
tixerntvo Compete a interveno nesses res casos ao Pod-T
Executivo. No caso, porm, do n 2, do art. 6, para manter a forma
republicana federativa, a competncia nu do Poder Executivo.
Invocando a doutrina dos publicistas americanos e argentinos e a que
consta dos julgados da Suprema Corte da America do Norte, diz que
violada a forma republicana federal sempre que so violados os
principies fundamenta es de um regimen republicano inscriptos na
Constituio Federal, quer a violao se d nas instituies locaes,
quer na pratica dessas instituies. Tra-ta-se, pois, deu m assumpto
muito delicado e melindroso, que no deve ser confiado ao critrio de
um nico podei'o Executivo. Cada caso oceurrente deve ser
debatido no Congresso, e s depois de autorizada a interveno por
uma lei especial, dever o Poder Executivo promover a sua execuo.
T -rotina o orador affirmando que o Congresso Jurdico prestar
relevante servio ao paiz ofixando as bases piincii aes de uma boa
regulamenta o do art. 6 . O orador concluo, enviando Mesa a
seguinte emenda substitutiva :
These Ia Substituam-se os dous ltimos perodos da 2*
concluso do presidente da commisso pelo seguinte : Compete ao
Poder Executivo intervi rem onegcios peculiares aos Estados, nos
casos dos ns. 1, 3 e 4 do art. 6 da Constituio, mas a interveno no
caso do n. 2 do mesmo artigo s pde ter logar em virtude de lei
especial. Sala das sesses, 21 de agosto de 1908. Adolpho Gordo.
O Sr, Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Souza Bandeira.
O Sr. Souza Bandeira Declara que mandar Mesa um
substitutivo 3a concluso da 2a tbese do Presidente da Seco. No
concorda com as concluses do Dr. S Freire. DiZ que no regimen
actual a Constituio nada mais faz que manter o regimen anterior.
 803

O Congresso por lei ordinria pde cercear attribuies das

Municipalidades. Na discusso da Constituio houve verda-
deira desclissirtcao do Districto Federal.
A conservao de regimon municipal outro ponto. As
Municipalidades no tm semelhana com as communas ame
ricanas, ellas tinham uma organisao administrativa, sujeita
s assemblas provnciaes. Paz o histrico do antigo "uunicipio
neutro, onde o poder geral, em ultima instancia, legislava. O
oramento da Camar Municipal era app 'ovado pelo Poder
I Executivo A Municipalidade do Rio no gozava de
autonomia.
Na Republica, a Capital da Federao 4 a cidade do Rio de
Janeiro, onde tem sedo o Governo Federal. ('onclue, adduzindo
argumentos em favor das doutrinas que expende.
O Sr. PresidenteTenha a palavro Sr. Dr. Manoel Coelho
Rodrigues.
O Sr. Manoel Coelho Rodrigues A these n. 4 da Seco de
Direito Constitucional, formulada pelo illustre Dr, Presidente e
por elle-respondida no seu magistral relatrio, sobre qual a
melhor forma de approvaco dos ajustes, tratados e convenes
internacionaes, si pelo Congresso Nacional, como prescreve a
nossa Constituio Federal, ou si simplesmente pelo Senado
Federal, como preceitua a Constituio Americana, me d
ensejo a fazer algumas consideraes para apresentar concluses
diversas s formuladas pelo Exm Mestre, de cuja opinio la-
mento estar em profunda divergncia.
As palavras do grande Hamilton citadas pelo Exm. Dr. Pre
sidente, longe de enfraquecer os argumentos que vou apresentar,
os robustecem, pois o constitucionalista americano refere-se
vontade soberana dos monarchas, absolutismo esse que vai ce
dendo a grandes passos invaso benfica do constitucionalismo
representativo nos paizes monarchicos, onde a vox populi j a
I vox Dei: o absoluto Czar das Russias teve que convocar a
Duma
e o prprio Sulto da Turquia jura pelo Alcoro querer o
seu povo politica e constitucionalmente organizado.
J passou ao dominio da historia a phrase : l'Etat c'ett moi.
Senhores, no pde haver, boa poli uca internacional sem a
approvaco popular; os ajustes, tratados e convenes inter-
nacionaes no so manifestaes cortezes de sympathia entre
os Governos dos Estados contractantes, so pactos firmados
para o bem reciproco de povos distinctos.
Ainda neste ponto se verifica quanto profunda a diversi-
dade etimolgica entre a Republica Norte Americana e a
Brasileira.
A Constituio americana deu aos Estados plena liberdade
na legislao do seu direito substantivo, com excepo nica
das fallencias e das naturalizaes : ao passo que entre nos
isto da competncia exclusiva do Congresso Federal (art. 34,
n. 23, da Constituio Federal) e um dos maiores anhelos de
todos os que se interessam pela conservao da nossa naciona-
lidade, cuja maior expresso a unidade do direito nacional.
 304

6 a rostrico do preito de legislarem sobre o processo, do que

gozam os Estados brasileiros, em virtude da faculdade implcita
consti tucion il.
\o mesmo tempo que a Constituio americana deu aos
Estados plena liberdade de legislar sobro o direito substantivo
com aquella restrico, vodou-lhes expressamente o direito de
celebrar tratado, alhana ou confederao (Const americana,
art. ]. SecoX. n. 1), para logo em seguida estatuir que
nenhum Estado poder, sem consentimento do Congresso,
estabelecer qualquor direito sobre tonelagem, manter tropas o
navios de guerra em tempo de paz, oontrabir algum tratado
com outro Estado ou com uma potencia estrangeira, ou
immiscuir-se em uma guerra, seno nos casos de Invaso ou de
um perigo bastante imminente que no permitia demora
alguma. (Const. Am., art. Io, Seco X, n. 2).
A nossa Constituio Federal no foi to explicita quanto
s relaes jurdicas dos Estados em matria internacional; a
impersonalMade internacional dos Estados brazileiros decorre
implicitamente de toda ella.
Aqui reside toda a differena entre as duas constituies
quanto celebrao e aos effeitos dos ajustes, tratados e con-
venes imernacionaes.
Na Republica Norte-Americana os Estados podem fazel-os
com potencias estrangeiras cora a approvao do Congresso
Nacional da Unio, o que quer dizer que semelhantes pactos
so permittidos aos Estados, com a tutela da Unio, mani-
festada solem no monto por uma lei federal : no Brasil negada
essa faculdade peremptoriamente aos Estados* s podendo elles
fazer entre si ajustes e convenes sem caracter politico (artigo
65), mediante a approvao do Presidente da Republica, que os
submetter, quando oumprir, auctoridade do Congresso (art.
48, n. 16).
Portanto, a Constituio de 17 de setembro de 1787, nas
suas disposies encarou os Estados da Unio Americana como
povos di florentes, com lei i e costumes diversos e prprios,
capazes de terem de resolvor assumptos de interesse interna-
cional decorrentes da diversidade do direito privado local e do
direito privado dos paizes de origem de seus habitantes estran-
geiros, assumptos esses que a sua natureza privada interna-
cional no excluo do negociaes diplomticas ; mas essa facul-
dade foi dada aos Estados Americanos com a vigilante co-par-
tipao do Congresso Nacional para o bem commum da Fede-
rao, nica a quem cabe exclusivamente a personalidade
internacional; a Constituio Federal de 24 de fevereiro de 1891,
ao contrario, encarou os diversos Estados brazileiros como
dlvisOes autnomas de uma nacionalidade, sujeitas a um di-
reito substantivo nico; em summa, na America do Norte
predominaram as leis e costumes iocaes, no Brazil o direito
nacional.
Alm disso, preciso se verificar que a Constituio Bra-
zileira dando ao Congresso Nacional a competncia privativa
 05

para resolver definitivamente aobre os tratados** ^convenes

% ajustes celebrados com as naes estrangeiras (art. 34, B. l),
no julgou serera esses p ictos internacionaes actjs essencial-
mente executivos, como quer o meu illustre mestro, o Dr.
Presidente da Seco.
O Congresso Constituinte de 1890 muito bem fez exigindo
a approvao do Congresso Nacional para esses actos interna-
cionaes, porque a elle compete a discusso e a votao dat leis
da Republica, o os tratados e as convenes internacionaes so
leis que duas ou mais naes se obrigam a observar e fazei*
respeitar dentro dos seus territrios.
E a prova de que aos tratados e s convenes internacio-
naes no pode deixar de ser reconhecido o caracter legislativo,
reside no facto de que, na falta delles, uma nao pode pedir
outra, sob promessa de reciprocidade, a expedio de um acto
administrativo que as leis do paiz solicitado appliquem no caso
concreto do pedido no seu territrio contra os seus sbditos ou
cidados : exemplificando, para melhor nos fazer comprehen-
didos, na falta de tratado de extradico, uma nao pde pedir
la outra a entrega de um criminoso, sob promessa de recipro-
cidade, mas nenbuma nao pode conceder a extradico de um
individuo, cujo delicto, como tal considerado no seu paiz de
origem, no o seja tambm pelas leis da nao onde est re-
fugiado.
A approvao do Senado Federal que a Constituio Brazi-
leira estipula para as nomeaes dos Ministros diplomticos e
do Supremo Tribunal Federal no ura argumento para a ex-
cluso da ingerncia da Camar dos Deputados nos tratados e
convenes internacionaes.
Os Estados brazi loiros no podem ter representao inter-
nacional e esto sujeitos ao Poder omnipotente do Supremo Tri-
bunal Federal; um ministro diplomtico no um simples
delegado do Presidente da Republica, a encarnao viva da
Unio brasileira perante um Estado estrangeiro, e um Juiz do
Supremo Tribunal Federal da Republica, no o portador do
pensamento do Poder Executivo da Unio, a voz suprema e
independente da Justia Federal; a audincia do Senado Fe-
deral no representa mais do que o pleno assentimento dos
Estados da Unio pelo, voz dos seus Embaixadores na suprema
direco da Republica, para a consagrao das nomeaes feitas
pelo Poder Executivo para os altos cargos de Embaixadores no
estrangeiro e de Juizes soberanos da nao.
A interveno do Senado Federal nessas nomeaes no re-
presenta uma interveno legislativa em actos do Poder Exe-
cutivo da Republica, e sim um voto de confiana nacional e
necessrio a essas nomeaes, s quaes esto ligados o interesse
e a honra do paiz inteiro.
Ha outra grande divergncia entre as Constituies ame-
ricana e brasileira sobre o assumpto em debate.
Depois de vedar peremptoriamente aos Estados o direito de
celebrar tratado ou alliana, na seguinte disposio constitu-
 206

cional, admttio-lhes a faculdade de fazerem tratados internacionaes

com a approvao do Congresso Nacional; qu >r isso dizer que o
Legislador Constituinte Ame -cano admittio que os Estados
inclussem no seu direito substantivo convpues por elles celebradas
com potencias estr ingeiras mediante appro-va da Unio Fe leral.
Quanto s convenes e aos tratados celebrados entre o Governo da
Unia > Americana e os Estados estrangeiros, certo que o Legislador
Americano declarou que a competncia de fazel-os cabe ao Presidente
da Republica com approvao do Senado Federal expressa por dous
teros dos seus membros, mas tambm no menos certo que a
Constituio Americana deu aos tratados internacionaes celebrados
pela Uni-i, segundo as suas dl-posies, o prvio caracter
legislativo dispondo no 2 do art. 6o que
Es ia Constituio e as leis dos Estados Uniios que forem feitas
em consequncia delia e todos os tratados feitos ou que fore.a feitos
sob a autoridade dos ditos Es-ados Unidos comporo a lei suprema do
paie; os juizes de cada Estado sero obrigados a se conformar com ella,
no obstante qualquer disposio que nas leis ou na constituio de um
Estado qualquer esteja em oopposio <om esta lei suprema. I
(Constituio ara Ticana, art. 6 , n. 2.)
Ao passo que a Constituio americana proclamou como lei
suprema dos Est idos Unidos os tratados internacionaes anteriores e
po tenores a ella. a Constituio urazileira, depois de dar a
competncia privativa ao Congresso Nacional para resolver
definitivamente sobre tratados, ajustes e convenes internacionaes,
proclamou no art. 73, 1", que ningum pde ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer alguma cousa sino em virtude de lei.
O art. 48, n. 16, deu ao Presidente da Republica a respon-
sabilidade da iniciativa das negociaes dos tratados e convenes
internacionaes ; m s estabelecendo que esses actos so feitos ad
re/erendum do Congresso Nacional, no fez sino patentear a
necessidade da approvao legislativa, j proclamada como privativa
do Congresso N icional, a quem cabe resolver definitivamente sobre
os ajustes, tratados e convenes com as naes estrangei as (art. 34,
n. 12).
Eis, Srs. membros do Congresso Jurdico Brazileiro, a diver-
gncia profunda entre is duas Constituies, que no emtmto
proclamam ambas a uatureza legislativa dos ajustes, convenes e
tratado^ interna donaes, divergindo a Constituio americana da
nossa quando eufoixa nas mos do Presidente da Republica a
representao internacional da Federao Americana, para o que lhe
deu at prerogativas de poder legislativo, invertendo o uso do direito
do veto, que passou para o Senado Federal nes>e ponto.
Muito bem fez a Constituio brazileira proclamando o caracter
legislitivo das convenes internacionaes e estabelecendo a
solidariedade do Pouer Legislativo nas relaes internacionaes
entabuladas pelo Poder Executivo da Republica.
 207

V. Ex., Sr. Presidente, no seu relatrio, confessa com a

sinceridade serena <ie um mestre que ama a sciencia que pro-
fusa e no lana mo de subterfgios para Ufflcultar a argu-
mentao contraria, <|ue a Camar dos Representantes dos
Estados Unidos por varias vezes se tem insurgi io centra a sua
exclu>o constitucional na d sf.nsso e votao dos tratados
celebrados entre o <>ovorno da Unio e as potencias extran-
reiras : quem l o relatrio de V. Ex. v qunto s.io procedentes
estes reclamos; pois bem, ^r. Presidente, entre ns elles no
podem ter losj-ar: a Constituio bra* zileira 6 clara nesse
ponto, e foroso reconhecer que a Camar dos Deputa 'os
brazi leira nunca difflcultou a appro-vaode tratad< s
internacionaes, cuja execuo, mui'as vezes retardada, de\ id
<. demora da troca das ratincaes. da qual so responsveis
unicamen<e os Governos dos pases amig s- A publicao das
leis approvando os tratados no Dia-io Official 0 a prova cabal do
que afSrmo.
A exacta observncia dus regras explicitas da nossa
Constitu.o Federal nunca causou oonsequencias desastrosas
vida da Republica braziHra : o abuso da interpretao
extensiva das (acuidades implcitas delias decorr-ntes quM
deve ser reprimido com tolo o ng r pela regulamentao em
lei* ordinrias de diversos artigos coustim ionaes.
A segunda parte do quesito formulado por V. Ex., Sr.
Presidente, no p te, portanto, deixar de ser respondido pela
negativa.
A Constituio brazileira no art. 18 estatuiu que a Camar
dos Deputados e o Senado funccionam separadamente e no
capitulo V da Seco II do seu Tit. I estabeleceu o processo da
formao das leis da Republica, com os diversos tramites
constitucionaes at sanco, cuja forma prescreve.
Qualquer modificao na funco legislativa acarretaria a
inconstitu 'ionalid.ide da deciso >io Pari imonto.
Quanto ao segredo e promp ido, que correm risco de
serem prejudicados em quatro discu soes em Camars ine-
rentes, no encontramos explicao possvel, dando o citado
art. 18 a faculdade das sesses secretas e demais sendo, como
devem ser. os representantes da nao os portadores da opinio
publica, os mandatrios mais directos da soberania nacional, a
mais interessada nost ratados e convenes internacionaes.
No basta o estudo das commises pai lamentares, para
sobre elle um parlamento inteiro dar o seu assentimento a um
tratado interna nonal : casos ja houve na nossa historia politica
em que a Com.misso de Diplomacia e Tratados deu parecer
favorvel a um acto desses, e o Parla uentu teve que repro-val-
o, levado pela opinio publica contraria, tal o caso dos
Protocollos Italianos, em 1896.
Sennores, um negocia lor internacional que teme a in-
discrio parlamentar d J seu paiz, que se amedronta ante uma
votao de um acto seu que interessa o paiz inteiro, que no
 08l

deseja discusso ampla da parte dos representantes da sua oao

no tora outro caminho seno retirar-se do seu posto. As qus"
toes nternacionaos no podem ser causas de paixes partidrias,
incendeiam o corao da ptria.
P na nossa capacidade politica, critrio na administrao,
opportunidade e utilidade nos nossos pactos nternacionaos so
virtudes que dispensam o segredo para o Congresso Nacional,
representante directo da opinio do paiz, e geram a promptido
na discusso e votao das medidas legislativas necessrias a
grandeza da ptria.
Envio, pois, a Mesa o seguinte substitutivo s concluses do
Exm. Sr. Presidente sobre a These n. 4, da Seco de Direito
Constitucional:
1." A approvao dos ajustes, convenes e tratados in-
ternacionaes, sendo acto de natureza legislativa, exige a inter-
veno de ambas as casas do Parlamento.
A Constituio americana nesse ponto no deve ser imi-
tada, pois fez depender a opinio nacional da vontade do Poder
Executivo nas relaes nternacionaos.
2. Os arts. 48, n. 16, e 34 n. 12 da Constituio brasileira
exigem que os alludidos actos internacionaes corram por todos
os tramites constitucionaes na discusso e votao nas duas
Casas do Parlamento, separadamente.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Joo Luiz Alves .
O Sr. Joo Luis AlvesDiz estar de accordo com as con-
cluses do relator, quanto s theses 1 e 2*. pelo motivo que
dar. A lei ordinria no pde crear immunidades para o Sr.
Presidente da Republica. Diverge quanto as concluses da these
3\ na primeira parte. O privilegio da Camar dos Deputados
para as leis de fora e outras deve ser mantido, continuando
com a Camar dos Deputados. Diverge tambm quanto these
4*. Pensa que os tratados e convenes no podem ser
considerados como actos exclusivos do Poder Executivo, porque
esses actos podem alterar as leis do paiz, como as criminaes, etc.
Deve a sua approvao ser confiada aos dous ramos do Poder
Legislativo. Oart. 18 da Constituio claro em impedir que a
Camar e Senado funecionem conjunctamento, em Congresso.
Mandar as suas emendas s concluses do relator.
Antes de deixar a tribuna,o deve declarar a S. Ex. e ao Con-
gresso que julga que o art. 6 da Constituio no precisa ser
regulamentado. Definir a competncia do Poder Executivo para
intervir tornar a lei casustica. Pensa que no intervallo das
sesses legislativas no ha mal em o Poder Executivo intervir.
No intervallo das sesses preciso, pelo menos, 30 dias para
a reunio do Congresso e o caso pde no permittir. Justificou
o seu voto. Faz votos para que as deliberaes deste Congresso
sejam efflcazes e de proveito.
O oraior envia Mesa as seguintes
EMENDAS Substituam-se as concluses do Sr. Dr. Viveiros
de Castro, nas theses que menciono, pelas seguintes:
 209

These 2aTaea immunidade3 no lhe podem ser concedidas

por lei ordinria. -
These 3 Devo ser mantida a iniciativa da Camar dos
Deputados nas matrias de que trata o questionrio.
These 4a1) Os ajustes, convenes e tratados internado-
naes devem ser submettidos a approvao do Congresso e no
somente a do Senado ;
2) Esses actos devem ser examinados separadamente pela
Camar epelo Senado.
Sala das sesses, 21 de agosto de 1908./otfo Luiz Alves.
O Sr. Presidente listo encerrados os trabalhos. Conti-
nuar amanh a discusso das theses, ficando inscriptos os Srs.
Drs. Coelho e Campos, Isaias de Mello e Conselheiro Coelho
Rodrigues.
(Levanta-se a sesso s 6 1/4 da tarde.)

7502 14
 Acta da sesso da 22 d* agosto de 1903

A's quatro horas da tarde de 32 de agosto de 1908, no Instituto

dos Advogados, reunio-se a seco de Direito Constitucional do
Congresso Jurdico, sob a presidncia do Dr. Viveiros de Castro. I
Compareceram os Drs. Teixeira Pontes, Felinto Bastos Eduardo
Espnola, Isaas de Mello, Virgilio de S Pereira Viveiros de Castro,
Mrio Gomes Carneiro, Alfredo Vallado, Manoel Coelho Rodrigues,
Theodoro Magalhes, Luiz Carpenter, Abelardo Lobo, Arruda
Camar, Pedro Lessa, Thiers Velloso, Pinto Lima, M. B. Pinto
Guimares, Oliveira Coutinho, Joo Carlos Pereira Leite, Taciano
Baslio, Jacintho Mendona, Rego Monteiro, Frederico Russell,
Coelho Rodrigues, Coelho Campos, Alfredo Russell, Soares
Guimares, Campos Tourinho, Joo Luiz Alves, Rodrigo Octvio,
Souza Bandeira, Deodato Maia, H. Moses, Thiago da Fonseca, Baeta
Neves Filho, Inglez de Souza, Adolpho Gordo, S Freire, Novaes de
Souza e Joo Marques.
O Sr. Presidente Est aberta a sesso. Tenha a palavra o Sr.
Or. Isaas de Mello.
O Sr. Isaas de Mello Diz que para sentir que homens
versados na scieocia das leis, mestres que se consideram do Direito,
contestem ao primeiro dos municpios da Republica o direito que
ningum ousa recusar ao mais distante e obscuro dos nossos
municpios.
No sabe como se pde negar ao municpio desta Capital a
autonomia assegurada pela Constituio da Republica aos
municpios nos Estados, em tudo quanto respeita ao seu peculiar
interesse.
Expressamente se declara na Constituio que o Districto
Federal administrado pelas autoridades municipaes. Tanto basta.
A expresso autoridades municipaesno deixa lugar duvida.
I Autoridades municipaes so aquellas que o municpio quer, por
seus rgos legtimos, ou no ha autoridade municipal. Se o Districto
no tem rgos seus, da sua vontade, taes autoridades s por
eupnemismo sero municipaes.
Seria absurdo ai anuir que o legislador constitucional, ao
determinar a administrao do Districto Federal pelas autoridades
municipaes, tivesse^ em mente negar ao municpio o
 212

direito de, uma vez organizado, so reger por si prprio, em tudo

quanto respeite ao seu peculiar Interesse, nos servios do
caracter propriamente local, isto at porque as despe: as cora
esse caracter, segundo o texto da Constituio, incumbem
exclusivamente a autoridade municipal.
Nem vale invoonr a excepo consignada no texto salvas
as restnces especificadas na Constituio e nas leis federaes
isto porque no DlBtrioto Federal, que 6 a Capital da Republica,
ha servios, como os da policia, o eusiuo superior e outros no
considerados do caracter locai e que esto reservados para o
Governo da Unio. O que a autoridade municipal no administra
so esses servios. O mais est sob a sua vigilncia immediata
o o da sua privativa administrao.
A faculdade de administrar, por autoridades suas, os ne-
gcios de caracter local, outra cousa no , na linguagem
politica, seno a autonomia.
A instituio do Districto Federal no obedeceu, segundo
foi lembrado, ao pensamento, para o Governo da Unio, de
estar em tua casa 0 ter dono delta. No, e nunoa.
Quem o disse no fali ou com a precisa atteno5 no teve
presente a conbeoida noo de autonomia. E no ha negar,
observa&o de um publicista, que a autonomia administrativa
pode perfeitamente subsistir ao lado de uma autoridade gover-
namental muito concentrada: esta serve aos intei esses geraes e
communs a toda a sociedade, taes como, entre outros, a
adiministrao da justia; e a autonomia tem limites naturaes,
no podendo ir alm dos negcios locaes ou munioipaes. O que
esta vedado & Unio, nas attribuiSes do Congresso Nacional,
emquanto vigorar o Estatuto de 24 de fevereiro, organizar o
Districto Federai, como se este no fora um municpio com
direito a exigir a segurana da sua autonomia, tanto quanto os
outros municpios, isto porque, como ja foi afirmado com o
texto expresso da Constituio, essa autonomia est positivada
no facto de ser o Districto Federal administrado pelas autori-
dades munioipaes. Outra no a autonomia que os Estados
devem assegurar aos seus municpios, secundo a Constituio
em vigor, e outra no a que elles asseguram a esses municpios
a administrao pelas autoridades munioipaes.
Se o municpio da Capital deve ser administrado pelas
autoridades munioipaes, o mesmo se entender com os outros
municpios.
Os estados, pois, se organizariam de forma a ser assegurada
essa autonomia dos respectivos municpios, sejam os mais
romotos, ou os mais prximos, seja mesmo aquellu em que tiver
a sua sedo o Governo de cada listado, que ahi poder reservar,
como natural que o faa. para os suporiuiender, por
atteiidorein a interesses de OMOIH geral, dotei minados servios,
a policia, a justia e tantos outros. I
SO depois de eliminadas da Constituio, art. 67, as
palavras O Districto Federal administrado pelas autoridades
municipaes poderiam ter opportunidade as draconianas obser-
 213
vages do relatrio. Contesta que a Constituio houvesse
collocado o Districto Federal, sem disfarce, sem rebuo, sob a
tutela do Governo da Unio. ' *|
Prote-ta contra to perigosas affirmaes, que importariam
em annullar os preceitos da lei bsica da Republica, garanttdores
da vida municipal.
Este Districto no a casa do Governo Federal, de que elle
ponha e disponha a seu talante; isto aqui no uma aldeia de
bugres, mas uma cidade culta, a primeira da America do Sul, e
seus habitantes toem o direito de exigir que lhe deixem o que a
Constituio expressamente lhe reconheceu a faculdade de
administrao por autoridades municipaes, a regncia dos
interesses locaes, em uma palavra a autonomia, que
assegurada igualmente a qualquer remotJ municpio de Goyaz,
Piauhy e Matto-Grosso.
Diverge tambm do relatrio na parte referente s im-
munidades do Vice-Presidente da Republica.
No sendo membro do Senado, diz o eminente relator, o
Vice-Presidente da Republica no tem immunidades.
S. Ex., bem de ver, teve bem presente, bem gravada no
espirito, a brutalidade de um facto occorrido ha dez annos na
vida constitucional da Republica.
Independentemente de licena do Senado Federal, um Vice-
Presidente foi denunciado e processado criminalmente.
Quer isto dizer que na pratica o Vice-Presidente um
cidado como outro qualquer; o nome pouco importa.
Quem quer que ocoupe esa altssima dignidade, poder ser
chamado policia correccional e at advertido por algum
commissario 1 Eis a triste situao do substituto legal do
Presidente da Republica e do Presidente do Senado Federal 1
No tem immunidades, no tem garantias: pde impunemente
ser enxovalhado, oonfundindo-se no banco dos ros com os
malfeitores conhecidos.
Se esta a verdade, 6 tristssima, e muito desabona o
critrio do legislador constitucional.
Ainda hoje pensa da mesma forma que em 1898, quando
lhe foi dada a honra insigne de redigir o protesto judicial
apresentado ao juiz processante da denuncia contra o ento
Vice-Presidente, a quem a maldade politica attribmo crimes
nefandos.
Nesse documento, firmado por esse alto funccionario, cuja
agonia comeou desde o momento da leitura do Dirio Official
que lhe annunoiava o relatrio do delegado do inqurito, foi
escripto, e pede licena para roproduzir os trechos mais
importantes:
Permittir-me-heis vos diga, Sr. Juiz, sem quebra do
respeito autoridade da Justia, que representaes, mas com o
respeito a dignidade da funeo que exero na representao
nacionala presidncia do Senado que, sem prvia licena
desta Casa do Congresso, no me licito estar em Juizo para
responder aos termos de uma aocusao criminal,
 Peza-me certo esta circumstancia, pois terei, mo grado
meu, de deixar revelia o processo mandado instaurar pelo Sr.
Presidente da Republica, no comparecendo audincia do
vosso Juzo.
Pio, porm, do vosso espirito esclarecido que comprehende-
reis os meus justos escrpulos, aquilatando-os devidamente.
No se trata, e bem de ver, da minha personalidade como
simples cidado.
Sou no momento, e durante o perodo presidencial a terminar
em 15 de novembro do corrente anno, o Vice-Presidente da
Republica, e.jsomo tal. Presidente do Senado, ete-vi do art. 38
da Constituio de 24 de fevereiro, que designando to importante
funco, a de presidir o Senado, ao Vice-Presidente da Republica,
eleito pelo suffragio dilecto da Nao e maioria absoluta de
votos (Const., art. 47) no o deixou em plano inferior aos
representantes do povo, eleitos pelos Estados e pelo Distrioto
Federal para cada uma das casas do Congresso.
Presidindo o Senado, o Vice-Presidente o primas inter
pares. Senador por direito: e se no representa nessa funco
algum dos Estados da Republica, certo que representa a
Nao pelo suffragio directo desta, sendo, como , to inviolvel
no exerccio do mandato, por suas opinies, palavras e votos
(Const., art. 19) como os representantes do povo eleitos pelos
Estados, no podendo ser preso nem processado cri-
minalmente sem licena da Camar que preside (Const., art. 20)
e onde tem voto de qualidade (Const., art. 32).
E, fora e convir, o contrario redundaria, sob qualquer
aspecto, num flagrante absurdo, incompatvel com as luzes do
legislador constitucional.
Neste modo de ver a funco de que me investio a con-
fiana dos meus concidados, tenho por dispensvel procurar
outro soccorro alm da prpria Constituio, cujo espirito seria
falseado, occasionando os mais graves embaraos ao fuacciona-
mento do regimen, caso vingar pudesse o sentir daquelles para
os quaes a vice-preeidencia da Republica e a presidncia do Se-
nado nada traduzem, nada significam, se esto a cargo de um
cidado porventura incurso no desagrado do Presidente, dos
seus Ministros, dos seus cortezos, dos seus familiares e criados.
Antes, como vedes, pelo respeito funco constitucional
que exero, e para que no passe sem protesto da rainha parte
um .facto, que importaria, pelas consequncias que delle di-
manam, na annullao do Vice Presidente, que me pronuncio,
defendendo a Constituio Federal, contrariamente a pretenes
que, se legitimas fossem, poderiam autorizar, sem dependncia
do voto ou da licena do Senado, a eliminao do presidente
dessa casa do Congresso, arrebatando-o da sua cadeira para o
banco dos acousados ou para as prises dos malfeitores, por sim-
ples mandado d i justia ordinria e local, a primeira manifes-
tao do ouio partidrio, ao primeiro acceno da politicagem, que
seriam assim largamente satisfeitos, costa, embora, da digni-
dade nacional.
 215

Persisto em acreditar, fazendo justia sabedoria do legis-

lador, que o Vice-presidente da Republica e presidente do Se-
nado tem, no regimen da Constituio de 24 de fevereiro, um
valor que no 6 precisamente o que lhe empresta, na cegueira
da sua paixo, o Sr. Presidente.
Ehito simultaneamente com o Presidente para substitudo,
no caso de impedimento, e succeder-lhe no de falta (Const., ar-
tigo 41, paragrapho 1") e para presidir o Senado (Const, art. 32)
e no podendo, sob pena de perder o cargo, sahir do territrio na-
cional, sem permisso do Congresso (Const., art. 45) o "Vice-
presidente, cuja autoridade estende-se at a de promulgar as
leis (Const., art. 38), quando o presidente no as promulga
dentro de 48 horas, nos casos dos paragraphos 2* e 3* do art. 37
da Constituio, uma alta dignidade da Republica, e no pde,
attenta a sorama de poderes de que esta investido no machi-
nismo constitucional, ser equiparado a qualquer cidado: <?,
cato o presidente, um funccionario responsvel, nada tem de
inviolvel, a no ser por suas opinies, palavras e votos, na
presidncia do Senado, roas, no exerccio do mandato, e, em-
quanto presidir o Senado, o que coostitue a sua funco ordi-
nria, no pode ser processa-lo criminalmente sem prvia li-
cena dessa casa do Congresso, salvo flagrncia em crime in-
afiaoavel, observada, neste caso, a regra da parte final do
artigo 20 da Constituio .
Assim fora escripto nesse documento, que o juiz mandou
unir aos autos da aco criminal.
Assim pensava, e assim continuo a entender, sem embargo
do tempo decorrido e de haver a morte cruelmente abirto um
claro nas fileiras dos combatentes da boa cansa, fazendo desap-
parecec dentre ns, como que para lhe apagar todas* as magoas,
esse illustre patrcio, o vice-presidente do quatriennio de 19J4
1908, aquelle brazileiro que o orador conheceu e amou como a
um irmo, e cuja memoria venera com a santidade de um
affecto que no se apaga.
Se o Vice-presidente no tem immunidades, porque assim o
entendem as regras invocadas no douto relatrio, o seu cargo
meramente decorativo, uma inutilidade, uma superfectao
no regimen constitucional da Republica* Cumpre, sem perda de
tempo, rever neste ponto a Constituio Federal.
O Sr. Presidente Tenha a palavra q Sr. conselheiro
Coelho Rodrigues.
O Sr. Conselheiro Coelho Rodrigues No tomaria parte
nesta discusso, se no tivesse ouvido os dous discursos dos
Exrns. Srs. Deputado Adolpho Gordo, e Senador Joo Luiz; o
primeiro sustentando, e o osegundo negando a necessidade de
ser regulamentado o art. 6 da Constituio, na conformidade
dos paragraphos 33 e 34 do artigo 34 da mesma Constituio .
Com o devido respeito ao illustrado Senador, deide-se pela
opinio do seu digno antagonista, porque o art. 6* no bas-
tante claro nas suas expresses, e , no fundo, to amplo que
 216

presta-se, tanto aos abusos, por excesso, como per omisso, dos
poderes federaes.
EUe autoriza a interveno do Governo Federal nos neg-
cios peculiares dos Estados, em quatro casos, cada qual mais
grave:
1, o da invaso extrangeira, em algum dos Estados, ou de
um destes no outro;
2o, o da alterao da forma republicana federativa;
3, o da alterao da ordem e tranquillidade publica, em
algumo delias;
4 , o da inexecuo das leis e das sentenas federaes.
Quanto ao 3* caso, o legislador appoe-lhe a condio de ser
requisitada a interveno do Governo Federal pelo do Estado
onde occorrer a perturbao da ordem ou tranquillidade, e,
como quis de uno dicit, de alteris negai,, segue-se que, nos outros
casos, a iniciativa pertence ao Governo Federal.
Acredita mesmo, que, no caso exceptuado, quando a per-
turbao exceder de certos limites, importar! a alterao da
forma de Governo, ou, ao menos, a inexecuo das leis federaes,
garantidoras da ordem e dos direitos dos cidados, e entrar
ipto fado, na comprenenso dos 2 ou 4, dando lonar a legi-
tima interveno do Governo Federal, por iniciativa delle, e em
cumprimento de seu mximo dever.
E no obsta a esta intelligenoia a expresso poder, do pr.
do art. 6o; porque, embora as palavras sejam a porta por onde o
interprete deve ir ao pensamento do legislador, a lei no o
texto nu e cru, mas vivo, pela mente de quem o redigiu quod
legislator voluit quod judicio suo probavit et reeepit, e a
hermenutica fornece-nos os elementos necessrios para abrir-1
mos a porta, quando no houver bastante luz no interior, ou
para estreitarmos a abertura, quando fr excessiva, ou para
alargal-a, quando muito estreita, para conter o pensamento.
E, no caso vertente, basta o elemento lgico para mostrar-
nos que o Governo s pde, porque deve, e quando deve, no
pde deixar do querer, sem incorrer na falta de exacoo no
cumprimento dos seus deveres, como se induz do art. 54, pelo
qual incumbe ao Presidente da Republica manter a forma de
governo e a segurana interna do paiz ( 2 e 5), sob pena de
responsabilidade.
Para isto deu-lhe a Constituio, alm dos meios ordinrios
de Governo, o extraordinrio do estado de sitio, que elle pde
decretar, na ausncia do Congresso ( 15 do art. 48) e que este
deve decretar, si estiver reunido, sob pena de incorrer em
grave responsabilidade moral, a nica a que est sujeito, como
primeiro poder ,que o , da Unio.
Como quer que seja, o poder do art. 6, no importa uma
faculdade, mas uma obrigao do Governo Federal, pelo menos
no 1, no 2 e no 4 caso.
Isto nos leva questo de saber a qu se refere as ex-
presses Governo Federal daquelle artigo; porque ellas podem
applicar-se, ora aos trs rgos da soberania, institudos no
 217

art. 15; ora ao Poder Executivo, ora a qualquer dos trs.

Assim, si se trata de repellir uma invaso, em qualquer dos
Estados, as providencias podem ser to urgentes que no espere
se a reunio do Congresso, nem cheguem mais a tempo, se esp
-rarem por elle. Neste caso, portanto, e ao menos nelle, a
interveno incumbe directamente ao Poder Executivo, isto ,
ao Presidente da Republica.
Si o caso de negar-se execuo in specie a uma lei esta-
doal, por contraria a Constituio ou s leis federaes. a compe-
tncia do Poder Judicial, que na espcie no s tem a faculdade,
como o dever de negar-lh'a.
Si o caso de op posio s sentenas federaes, o Poder
Judicial tem a obrigao de requisitar a fora federai, e o
Executivo a de fornecer ln'a, tanto quanto bastar.
Si o caso de ooaflict] aberto, entre as leis ou a Consti-
tuio de um Estado e as federaes, o Congresso pde e deve, com
ou sem mensagem do Presidente da Republica, revogar a Con-
stituio ou as leis que tiverem suscitado esse conflicco, como,
por exemplo, a dos impostos nterestadoaes.
O mesmo se deve applicar s expresses respectivos Go
vernos do 3o, para extender a httribuio de requisitar a
interveno federal, a qualquer dos poderes constitudos no Es
tado onde se verificar a perturbao da ordem. I
Figuremos as hypotheses das suppostas dualidades do Gover-
nador, ou do Corpo Legislativo, ou da usurpao du Poder
Judicirio de qualquer Estado, pelo Executivo: si os represen-
tantes de cada um desses poderes, que se suppuzerem legiimos,
no tivessem aquella attribuio, o 3 se.-ia uma luatitdade,
nos casos exacta aente em que parece mais necessrio.
Tem ate aqui procurado fixar a intelligencia das expresses
poder e Governo Federal, do pr. do art. 6o; mas falta ainda
fixar a do adjectivo peculiares, que tem passado quasi desper-
cebido e muito importante.
Com effeito, em todos os negcios, que no so peculiares aos
Estados, a interveno federal legitima e conat-mte, desde o
Cabo de Orange ao Chuy, e do Cabo de S. Roque aos confins
do Acre. JSj
Quaes so, porm, os negcios peculiares de cada Estado?
Naturalmente aquelles cujo governo e administrao lhe
compete, com excluso da Unio, em virtude da Constituio,
que tiver adoptado, e pela qual se dever reger, bem entendido,
si nella houver respeitado os princpios constitucionaes da
federal.
Mas, quaes so esses princpios, que decorrem da forma
republicam federativa, que dever ser mantida espontanea-
mente, ou pela interveno federal, nos termos do art. 6o, 2 ?
Hoc opus, hic labor est.
E' esta a pedra de escndalo que teem encontrado tolas as
tentativas de regulamentao daquelle artigo, inclusive a do
projecto do Senado n. 70, de 9 de julho de 1895, a que prestou
 aia
sua asaign atura, apezar da deficincia, delle, para ver si alguma
cousa se conseguia no sentido de realizar o seu constante
desiduratum
Esta questo capital, para a soluo das questes do pa-
ragrapbo 2o do art. 6", sobre o ciso de interveno, para
manter a forma republicana federativa. Qual esta forma ?
'Naturalmente a mesma estabelecida pelo art. Io, sob o
regimen representativo , que garante a representao da mi-
noria, nos termos do art. 28, pela aco independente, mas
harmnica dos trs poderes institudos pelo art. 15. assegurando
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes em todo o torritorio
do Brazil os direitos garantidos pelo art. 73, e a autonomia dos
municpios promettida no art. 68 quanto caos negcios do seu
peculiar interesse, & qual devem os poderes estadoaes o
mesmo respeito, que exigem dos federaes para a dos Estados.
E no so estes os nicos princpios estabelecidos pela Con-
stituio- Federal, que tambm estabelece o das incompatibili-
dades parlamentares e eleitoraes; a prohibio da investidura
dos cargos de um poder a agentes de outro ; a das accumulaes
remuneradas; a das aposentadorias a quem no se houver in
vali lado no servio da Nao, etc, etc.
Tem estes princpios, todos justos e alguns altamente mo-
ralizadores, sido respeitados pelas Constituies Estadoaes ?
Infelizmente nem pelas prprias leis federaes o tem sido, e
e preciso que o sejam, para que a Constituio Federal no
continue a ser uma colleco de frmulas vs, ou conselhos
inteis, como tem sido o art. 63, ou o bode expiatrio de todos
os crimes e abusos, que assolam o Brazil e desolam os brazi-
leiros de corao; porque ella, sobre no ser cumprida nem
respeitada, ainda oalumniada, como causa occasional de todos
os males, cuja primeira victima ella mesma.
No 6 fetichista, nem mesmo enthusiasta da Constituio
de 24 de Fevereiro, cujo peccado original foi ter sido moldada por
outra, muito boa para o povo que a fez. mas, por isso mesmo,
imprpria para os outros, que a adoptaram, apezar de se
acharem em condies muito differentes, e a muitos respeitos
antinoinicas.
Entretanto, o peior o abuso que se tem feito das suas
tendncias centrfugas, ao mesmo tempo que se tem procurado
frustrar, por todos os meios e modos, os seus princpios cen-
trpetos.
Entre estes considera principaes o art. 6*, regulado como
cumpre que seja, quanto antes, e o art. 63, com uma lei, que
defina quaes so os princpios constitucionaes da Unio.
Feito isto, cliameseordem tudo quanto est fora delia e
exeoute-se a nossa malfadada Constituio, que multo melhor
do que teem sido todos os seus executores. I Si a autonomia dos
Estados, elevada soberania por uma sobrevivncia do art. 3*
do decreto n. 1 dooGoverno Provisrio (que fez o possvel para
enxertal-o no art, I da Consti-
 219!

tuio), continuar a produzir os fructoa cpe tem dado ; em uns

fazendo o Governo receiar desobedincia as ordens de kbeas-
corpus do Supremo Tribunal, em outros autorisando uma ou
duis dzias de chefes polticos a lanarem interdicto perpetuo
contra a elegibilidade de um adversrio, no sabe que futuro
nos aguarda. '
Parece lhe, porm, que pelo caminho que vamos trilhando,
muito breve as opposies ver-se-ho na triste alternativa do
tyrannicidio ou da revoluo; porque no lhes resta maia nem a
triste esperana de mudar de senhor, no fim de trs ou quatro
nuos; pois nem para isso lhes tem servido a Constituio
Federal,
Cumpre-nos, pois, regular as disposies, garantidoras da
Unio e dos cidados, e experimental-a com esses novos appa-
reihos vivificadores; mas, at l, deve ser adiada a sua reviso;
porque no prudente revogar uma lei, que ainda no foi
executada.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Pinto Lima.
O Sr. Pinto Lima Diz que a soa collaborao na dis-
cusso das theses da seco de Direito Constitucional, brilhan-
temente relatadas pelo Sr. presidente, era imparcial, porquanto,
no estando ligado a nenhum partido politico na Republica,
conservando ainda as suas sympathias pessoaea pelo regimen
decahido, essa collaborao s poderia ser attribuida aos senii
estudos de jurista, feitos sem paixo nem interesses de qualquer
espcie.
Como, porm, o tmpo exguo, ler as divergncias das
concluses do illustre relator em alguns pontos das theses em
discusso, passando pelos argumentos rapidamente sem ac-
ceitar sobre elles demorado debate, afim de no prejudicar a
justificao de todas as suas emendas e substitutivos. Muito
aparteado pelos collegas, que ora o approvavam, ora o contra-
riavam, o orador rapidamente, uma por uma, desenvolveu as
concluses a que chegou no estudo do relatrio apresentado,
L a seguinte indicao :
Propomos que se supprima a orao: se a disseco
intestina no tiver compromettido asa instituies republi-
canas, com que termina o relatrio a I parte da Ia concluso
do seu questionrio.
Quanto 2' concluso: propomos o seguinte substitutivo:
A. expresso Governo Federal , usada no art. 6o da Constituio
Federal, refere-se unicamente ao Poder Executivo, sendo
conveniente a regulamentao deste artigo, afim de tirar ao
Executivo o arbtrio, do qual pde abusar em detrimento da
autonomia dos Estados, legislando-se de forma a no tornar
casustico esse regulamento.
Quanto 3a concluso da 2a these do Questionrio, pro-
pomos este substitutivo : Embora no exera o mandato de
Senador. O Vice-Presidente da Republica tem inviolabilidade,
em vista do art. 32 da Constituio Federal, que lhe d di -reito
de voto, que incontestavelmente uma funeo senatorial.
 220

ficando assim equiparado aos Senadores de que trata o

art, 19.
Quanto a Ia concluso da 3* these, propomos que se sub
stiiua pela seguinte : Deve ser mantida a inioiativa da Ca
mar dos Deputad >s, como uma medida de garantia liberal,
por ser esse ramo do Poder Legislativo o que mais directamente
representa o povo.
^
Quanto primeira concluso da 4a these, substitua-se o
final da primeira parte dessa concluso pelo seguinte : deve
ser exercida essa attribuio pelo Senado Federal, por ser
constitnido poios representantes dos Estados, a quem mais de
perto interessam esses actos .
Quanto s concluses da these n. 5, substituam-se pelo se-
guinte : O art. 68 da Constituio de 24 de fevereiro ap-
plicavel ao Districto Federal, em virtude de estar elle equipa-
rado aos Estados em varias passagens da Constituio, no se
admittindo, portanto, a restrico actual do voto dos eleitores
do Districto Federal, que no escolhem, por eleio, o Chefe de
seu Poder Municipal, como da essncia do regimen republi-
cano.Augusto Pinto Lima.Miguel Buarque Guimares. _
O Sr. Presidente Fica era mesa a proposta do Sr. Pinto
Lima para ser apreciada opportunamente. Tenha a palavro Sr.
Dr. Coelho e Campos.
O Sr. Coelho e Campos Acha-se, em geral, de accordo com
as concluses do ilustrado relator s suas tlieses, divergindo so-
mente de duas, de que vae tratar, conduzindo, quanto possvel,
as suas razes no curto prazo da discusso.
L as duas theses e suas concluses e declara dissentir da
soluo dada 3a these, e quanto 4, limita-se a modifical-a
por outra modalidade.
No quistao nova a de que se trata. Ja, de tempo, de-
batera-na publicistas argentinos em radical divergncia, enten-
dendo uns que no dependem de approvao do Cungresso a de-
clarao do estado de sitio pelo Poder Executivo nem os actos
por elle em consequncia praticados, opinando outros por essa
approvao, em um o outro caso.
Entre nos no pe questiona sobre a approvao do estado de
sitio, mas somente sobre si os actos praticados esto sujeitos, ou
no, approvao do Congresso.
Os que se decidem pela negativa, allegam : Io, que os actos
de um poder no dependem, para que subsistam, de approvao
do outro poder; 2, que essa approvao, si houver, cercear
funees de outros poderes ; 3o, que rege o caso o art. 80, 3
da Constituio, que no falia de approvao, mas somente de
um relatrio motivado das medidas de excepo, logo que esteja
reunido o Congresso.
Procede o primeiro argumento, si se trata de actos origi-
nrios desse poder, que no podem ser alterados ou cumulados
por outro poder.
Assim, si o Poder Judicirio no applioa tuna lei, por incon-
stitucional, nem por isso a nulliflca, ou revoga. 0 Congresso
 221
no pde revogar directamente actos de funco originaria do
Poder Executivo. Quando, porm, diz Pomeroy e comi elle
outros publicistas, o acto procede de uma autorizao em dele-
gao legislativa, pde d lie conhecer o Congresso, alteral-o ou
nulifloal-o, e para isto o Poder Executivo o submette a sua
apreciao
O critrio, pois, para que um acto executivo indepeDda. ou
dependa d appniv co legislativa, consiste em saber s< t-lle foi
praticado nu exerccio de funco oiigin r>a. ou no; si o Poder *
Executivo exerceu a funco por direito prprio, ou no. Assim
tambm, sempre que exigida a approvao do C( ngresso ou
que o Poder Executivo lhe d conhecimento do acto, que praticou,
que a funco no exercida por direito prprio, no l
originaria sua.
Ora, a Constituio, art. 34, n. 21, sujeita approvao do
Congresso oo estado de sitio declarado pelo Poder Executivo ; o
art. 80, 3 , dispe que, reunido o Congresso, o Poder Exe-
cutivo lhe relate, motivando, as medidas de excepo; conse-
quentemente a declarao do sitio pelo Poder Executivo no
funco originaria, uma funco subsidiaria, ou suppletiva,
ou antes uma delegao que faz a Constituio deuma fiwo
legislativa ad referendum do Congresso. E funco legislativa
no pde deixar de ser a declarao do estado de sitio, porque
suspender garantias suspender a lei, e a lei s pde ser sus-
pensa por outra lei.
Dahi vem que diversamente do que succede quanto aos
mais actos do Poder Executivo, deve elle dar conhecimento mo-
tivado ao Congresso das medidas de excepo adoptadas no
estado de sitio.
Li Ser isto uma simples formalidade tabellia, sem alcance
jurdico? Certamente no ; e prova que recebida a mensagem
do Presidente da Republica - as mesas do Congresso no a
mandam archivar, e antes a enviam s Commisses respectivas,
e estas ou no toem por justificados os factos e opinam pela re
sponsabilidade legal, o que importa a no approvao; ou se
no ha base para a responsabilidade que se conformam com os
actos e, portanto, os approvam. I
Essa approvao poderia ser tacita, e tanto bastaria; mas a
pratica tem adoptado a approvao , ositiva ou expressa, fun-
d.mdo-a em razes de ordem jurdica e politica, no s por se
tratar de actos da funco no originaria do Poder Executivo,
sino como medida politica, amparando a autoridade, que es-
tabelece a ordem, contra as investidas e denuncias possveis e
quantas alicantinas dos elementos perturbadores.
llega-se que ess . approvao restringe e cerceia a funco
do Poder Judicirio. No como esse cerceamento. O Congresso
s pde conhecer dos factos de sua competncia : no pde ir
alm. A sua competncia e a do Puder Judicirio esto discri-
minadas na Constituio e na lei de responsabilidade do Pre-
sidente da Republica : ao Senado compete julgar os crimes po-
lticos ou de responsabilidade ; ao Supremo Tribunal Federal os
 288

crimes communs; em qualquer dos casos dependendo o prose-

guimento do processo de que a Gamara dos Deputados declare
procedente a accusao.
No precisa dizer que approvando actos da competncia do
Senado o Congresso no invade funoo de outro poder. Si
nos crimes communs depende a aco judiciaria de que a Ca-
mar declare procedente a accusao, Isto por fora da Consti-
tuio e no por e fiei to de approvao do Congresso. Quanto s
garantias individuaes, sempre livre a aco do Poder Judi-
cirio, logo que esteja suspenso o estado de sitio, seja qual fr o
voto do Congresso. E' exemplo e regra no direito americano o
caso de Milinghan, na Indiana, onde suspenso o habeas<orpu$,
proso Milinghan e condemnado a morte por um tribunal mliitar
foi an nu liado o julgamento pela Corte Suprema, por inconsti-
tucional e illegitimo o tribunal, j quando os actos do Poder
Executivo submeitidos ao Congresso.
No ha, portanto, o pretendido cerceamento de funeco
judiciaria pela approvao dos actos do sitio pelo Congresso.
ABoal, o argumento do art. 80 3 da Constituio, que no
falia de approvao, mas somente do conhecimento motivado
dado ao Congresso.
J disse para que esse conhecimento motivado, com elle se
pretende a responsabilidade legal, o que importa a no appro-
vao ; se no ha a responsabilidade, 6 que com elle se con-
forma o Congresso, e, portanto, os approva ; approvao tacita,
ou mesmo expressa, como geralmente se pratica.
Assim tem sido entendido o dispositivo do citado art. 80 3,
e parece que com razo.
Escreve apreciado publicista que uma constituio politica
tem grande valor histrico e nada mais: o valor jurdico dos
seus dispositivos depende do desenvolvimento que com o tempo
ella assume, da pratica que nasce desse desenvolvimento, dos
costumes que se geram dessa pratica. Essa pratica constante,
esses costumes accentuam e definem o valor juridico dos prin-
cpios consagrados mais e melhor que a propriaConstituiopodia
fazel-o.
A forma pratica do art. 80 3 pela approvao expressa
tem sido constante entre ns. E' tambm a doutrina mais se-
guida na Republica Argentina. Refere Srskine May, em sua
Historia Constitucional da Inglaterra, que os actos pela sus-
penso de habeas-corpus nos governos de Pitt e Lord Simouth
tiveram a approvao do Parlamento. Si lhe fiel memoria,
Lincoln, suspendendo o habeas-corpus, tiveram os seus actos a
acquiescencia do Congresso.
No essa pratica in jurdica ou uma corruptela, como se
afigura ao illustrado relator, e antes se funda em razoes de
ordem jurdica e politica, como j disse ; por isso que pro-
cedem os actos de funeco no originaria do Poier Executivo e
medida de elevado alcance para o poder publico contra as
investidas da anarchia,
Si a pratica o melhor interprete das leis, no ha por que
 223

no o seja no caso de qae se trata, quando assente em razes

plausveis.
Parece, e resulta de seu relatrio, que preoccupa tambm o
illustrado Relator a doutrina que faz depenlente do voto do
Congresso a aco judiciaria em bem das garantias individuaes,
pomo tem entendido o Supremo Tribunal Federal e outros juzos
e Governo, para preferir, como prefere, a doutrina do Accrdo
de 16 de abril de 1898 daquelle Tribunal, segundo a qual, sus-
penso que seja o estado de sitio pode agir livremente o poder
judicirio.
Manifesta-se tambm o orador pela doutrina deste Accrdo,
feitas ai limitaes que as circumstancias possam determinar.
Si a doutrina contraria, alias, at boje mais geralmente pra
ticada eompromette as garantiasindividuaes, a do dito Accrdo
pde no bastar s necessidades da ordem publica, ou, para satis-
fazel-as, pde desattender aquellas garantias. Um exemplo o
esclarece. *
Supponha-se o estado de sitio de 10 de abril de 1892, em que
foram deportados desta Capital diversos cidados por perigosos
ordem publica. A durao do sitio foi de trs ou quatro aias,
e, no obstante, permaneceu o desterro dos ditos cidados, sob o
fundamento de que antes do voto do Congresso no cessavam
as medidas de excepo, nem pde agir o Poder Judicirio. Dou-
trina inacceltavel certamente, porque suspenso o sitio deveu
cessar taes medidas.
Mas considere-se por outro lado, que expirando o prazo do
sitio no terceiro ou quarto dia, fossem, segundo a doutrina do
citado Accrdo de 1898, restitudos a esta Capital os cidados
desterrados. No podia, por Uso,ficar compromettida a ordem
publica ?
E' bem de ver que mais vale para a garantia da ordem o
afastamento, o desterro por algum tempo, do que sujeitar os
desterrados a processo, por crimes polticos, de que seriam ab-
solvidos com certeza. Para que, porm, continuasse o desterro,
fora mister que em vez de ser o estado de sitio por trs ou quatro
dias, fosse-o por trs, quatro mezes ou mais, e, ento, ter-se-nia
o espectculo aburdo, deshumano a de uma populao pacifica
ficar com as garantias suspensas por todo ese prazo, somente
para durante ell<* poder continuar o desterro. A doutrina, pois,
Uo Accrdo, comquanto em regra verdadeira,pde, entietanto,
ser deficiente, falha. Isto pelo modo incondicional, lllimitado, por
que entre ns se declara ou suspende o est ido de sitio, ao envez
das estricjs admittidas por diversas legislaes e que servem
de corrigir a deficincia notada.
A lei ameiicaoa de 5 de fevereiro de 1867, fazendo cessar a
suspenso do habeas-corpus, exceptuou os cabeas e certos cm-
plices da revolta. A lei iogleza de 2 de maro de 1881 estabeleceu
anlogas restrices quanto aos suspeitos de conspiraro.
Essa restnco que, quando necessrio, deve estabelecer
a lei que suspende o estado de stio. E' o correctivo a adoptar-se
para que a doutrina do Accrdo, alis acceitavel, assegurando
 224

as garantias individuaes, no comprometta os interesses da

ordem.
Como na amnistia, que pde ser ampla ou restricta, o estado
do sitio, on H sua bu-penso, pde tambm suffrer restrices.
p'est'arte ficam entendidos todos os di ei os e interesse-' leg-
timos: os direitos iuuividuaes e as necessidades da ordem; o
voto do Co> g>esso, approvando os actos do Poder Executivo, sem
prejuzo da aco judiciaria ; o poder judicirio abroquelando
as 'iberdadm individuaes, respeitada as vstricces legaes em
beneficio da ordem.
Finda a hora, pe termo s suas observaese e envia a
mesa as suas concluses s theses de que se occupou.
3 these:
As medidas de excepo tomadas pelo Presidente da Repu-
blica durante o estado de sitio esto sujoitas approvao do
Congresso Nacional, nos. limites da sua competncia e por fora
desta, segundo 6 praxe, como 'consequncia jurdica da funco
no originaria que exera o Poder Executivo quando declare o
estado de sitio e como medida politica momentosa, indispens-
vel em circumstancias dadas.
A' 4a these:
Suspenso o estado de sitio, pde o Poder Judicirio agir
Bobre taes medidas em garantia dos direitos individuaes, com
restrico, porm, que tenha estabelecido a lei que decreta a
suspenso do sitio. Coelho e Campos.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Rego Monteiro.
O Sr. Rego Monteiro Diz que tem necessidade de justifi-
car a sua these cm face de uma das concluses do relatrio, da
qual sente divergir. No foi sem um certo constrangimento que
se resolveu a infligir aos seus eminentes collegas o supplicio da
sua palavra.
A divergncia, porm, no to insignificante que no me-
rea um pouco de atteno do egrgio congresso.
Na sua alludida these chegou o orador seguinte concluso:
A' excepo do caso especificado no n. 3 de art. 6, os outros
trs autorizam a interveno da Unio nos Estados, independen-
te de requisio dos respectivos Governos.
O illustrado jurista Dr. Viveiros de Castro fez, porm, em
seu relatrio, uma restrico, doutrinando que, mesmo no caso
do cit. n. 3, a requisio dispensvel, desde que a disseno
intestina tiver compromettido as instituies republicanas.
Segundo o orador, duas razes, principalmente, oppem-se
a essa dlstinco.
Em primeiro logar uma formal infraco ao conhecido bro-
cardo jurdico ubi lex non distinguit, nec nos islinguere de-
bemus.
Exigindo a clausula da requisio como condio imprescin-
dvel para a interveno federal no caso do cit. n. 3, a Consti-
tuio fel-o de um modo peremptrio, sem distinguir hypotheses.
E' que a preoccupou o pensamento de impedir que fosse cer-
 225
coada a autonomia dos Estados, autonomia que constitua o ele-
mento bsico por excelleneli do regimen federativo.
Ora, dar ao Govorno Federal attribuio para intervir nog
Estados, independente de re uisio dos respectivos governos,
para restabelecer a ordem e a tranquilidade, equivaleria a mu-
nil-o de uma certa dose de arbtrio para, a sou talante, sob qual-
quer pretexto, chamar os mesmos Estados a contas e coarctar-
lhes a aco governamental.
Seria, portanto, o falseamento do prprio regimen federa-
tivo.
Em segundo logar, afflrraou orador que essa distinco vinha
ampliar a esphera de attribuies do Governo Federal, e, entro
ns, 6 cnon de direito constitucional que Unio s pertencm
aquolles poderes que lhe foram expressamente conferidos, ao
passo que os dos Estados so implcitos, bastando, para que exis-
tam, que lhes no sejam vedados.
Passou em seguida a demonstrar que, sendo a ordem, na
technica constitucional, um conjuncto de normas fixas em que*so
apoia o Governo para garantir a segurana publica, cila estava
confiada exclusivamente aos governos estadoaes, cujas foras
deviam ser suficientes para mantel-a.
Demonstrou ainda o orador que o Dr. Joo Barbalho, citado
pelo relator, a que estava oppondo ligeira contradicta, no lhe
suffragava os conceitos, pois que era elle prprio que capitulava
como um caso do n. 2, e no do n. 3, a disseco intestina capaz
de alluir os alicerces das instituies republicanas.
Neste sentido citou o orador excerptos de sua these, em
que foram condensados os principaes fundamentos de sua opi-
nio.
Referindo-so a um dos pontos do discurso do Dr. Joo Luiz,
declarou que lhe no podia concedor o seu assentimento, pois
que entendia que o Poder Legislativo era o nico competente
para decretar a interveno no caso do n. 1 do art. 6o da Con-
stituio.
Alludiu a propsito a opinio do Sr. Joio Barbalho que, apoi-
ando-se no constitucionalista argentino Varela, declara que
isto que prevalece em todos os paizes om que vigoram as
instituies federativas, como a nossa.
O orador envia depois mesa o seguinte substi tuti vo:
Na Ia concluso elimine-se a condicionalsi a disseno in-
testina no tiver compromettido as instituies republicanas.
Substilinam-so as duas ultimas partes da 2a concluso pelas
seguintes: < A interveno compete:
No casodo n. 1, ao Poder Executivo, salvo quando a invaso
de um Estado em outro reclamar a suspenso de garantias em
poca em que o Poder Legislativo estiver funecionando;
No caso do n. 2, ao Poder Legislativo, cabendo ao Executivo
convocal-o extraordinariamente, si no estiver reunido ;
No caso do n. 3, ao Poder Executivo, silvo si, sendo
necessrio o estado de sitio, o Congresso Federal estiver re-
unido;
7592 15
 2*>

No ouo do n. 4, tanto ao Eieoativo quanto ao o,

conforme is tratar de leia ou sontena* fedemos. Quur dm Rego
Monteiro.
O Br. Presidente Estando a hora adiantada, toerro otj
trabalho*. Continuar amanha a diacuatao, falando oa rola toro.
(Levanta-80 a trio as 6 1/4 da tarda.)
 Acta da sesso de 24 ae agosto de 1908

A's_quatro horas da tarde de 24 Agosto de 1908 aberta a

reunio da seco de direito constitucional do Congresso
Jurdico.
Acham-se presentes os seguinte? congressistas: Drs. Felinto
Bastos, Myrthes de Campos, Eduardo Espnola, S Freire, Theo-
doro Magalhes, Viveiros de Castro, Alfredo Valladao, Virglio
da Si Pereira, Isaas de Mello, Annibal de Carvalho, Joo Car-
los Pereira Leite, Frederico Borges, Passos Miranda Filho, Luiz
Carponter, Carlos Guimares, Thlers Velloso, Taciano Baslio,
Novaes de Souza, Ovidio Romero, Pedro Moacyr, Ubaldino do
Amaral, Manoel Coelho Rodrigues, Antnio Pinto, Jacintho de
Mendona, Thomaz Cochrane, Paulino de Mello, Germano Hasslo-
cher, Pedro Lessa, Justo de Moraes, Herbort Moses, Alfredo
Russel, Coelho e Campos, Abelardo Lobo, Frederico Russell, Car-
los Soares Guimares, Buarque Guimares, Severino Vieira,
Octacilio Camar, Joo Luiz Alves, Teixeira de Lacerda, Deodato
Maia, Pedro Jatahy, Castro Nunes, Eugnio do Barros, Rodrigo
Octvio, Pinto Lima, Rego Monteiro, Inglez de Souza e Thiago
da Fonseca.
O Sr. Oliveira Coutinho Peo a palavra.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Oliveira
Coutinho. M
O Sr. Oliveira Coutinho Communico a V. Ex. que o Sr. DF
Adolpho Gordo deixar de comparecer ao Congresso durante
trs dias.
W Presidente A mesa fica inteirada. Conselheiro
Sr. O Coelho Rodrigues Poo a palavra. Presidente
Sr. O Tenha a palavra o Sr. Coelho llodri-
Sr.
gus. O Conselheiro
S Coelho Rodrigues
Requeiro que se insira na acta um voto de pezar pelo
fallecimeato do jurista Dr. Salustiaao Orlando.
O Sr. Presidente Interpretando os sentimentos da casa
dou por approvado o requerimento. Vo comear os debates.
Tenha a palavra o Sr. Dr. S Freire.
O Sr. Sd Freire Comea dizendo que a these proposta
no 6 to simples como disse o digno relator, presidente da
seco de direito constitucional. Pensa que no foi conveniente-
mente posta a questo e difflculdade teve em respondel-a por
esse motivo.
 223

_ Devia, segundo o seu modesto modo do ver, ser inquirido as

o Districto Federal tinha ou no autonomia.
.
Sujeito, porm, ao questionrio, respondo que a disposio
do art. 63 da Constituio se applica ao Districto Federal.
Para demonstrar o seu asserto, estuda as disposies dos
doara tos ns. 510 o 514, de 1890, e a emenda substitutiva appro-
vada pela Congresso Constituinte.
Mostra que a autonomia dos municpios dos Estados, referi
ndo-se administrao de seus servios locaes, enquadrava-se no
mesmo dispositivo da Constituio, art. 6o, paragrapho nico,
quando dispe que aa despezas de caracter tocai pertencessem a
Municipalidade.
Explica como entende a autonomia pela Constituio, asse-
gurada aos municipios dos Estados e ao Districto Federal.
Cita a Constituio argentina e a dos Estados Unidos.
Declara que, sem a prvia federalisaao do territrio no
podem ser eliminadas as attribuies das autoridades munici-
paes. '
No comprchende que a Constituio creasse duas entidades
distinctas cem a mesma denominao do municipios.
Estuda a creao do Districto Federal da Colmbia, exemplo
vivo do quanto o povo americano respeita as liberdades dos ci-
dados o dos seus direitos.
O Districto Federal tambm participa da natureza do Es-
tado, elegendo deputados e senadores e pessoa jurdica do
direito publico.
A concluso da theso formulada pelo Dr. Viveiros do Castro,
anirma o orador, importa em dizer que o verbo restringir da
Constituio significa eliminar.
O Sr. Presidente Convido o Sr. Conselheiro Antnio Coe-
lho Rodrigues, presidente da seco, a dirigir os trabalhos.
O Sr. Coelho Rodrigues (depois de assumir a presidncia)
Tenha a palavra o Sr. Viveiros de Castro, relator das theses do
direito constitucional.
O Sr. Viveiros de Castro To elevada, imparcial e eru-
dita se manteve sempre a discusso das theses do questionrio,
que ao orador anima a esperana de que os trabalhos da seco
ho de influir salutarmente na conscincia jurdica do paiz,
abrindo-se novos horizontes ao Direito Constitucional Brazileiro.
Nestas condies, se o orador pudesse ouvir _ as suggestes
da prudncia, ficaria silencioso, porque considera b palavra
instrumento de ainda mais difficl manejo do que a penna.
Ms, como Presidente da seco, do seu dever defender aa
concluses que sujeitou deliberao do Congresso, sendo assim
obrigado a analysar, ainda que perfunotoriamente, todos os
argumentos adduzidos pelos congressistas que to brilhante-
mente quanto proficuamente se oceuparam do assumpto.
O primeiro dos oradores inscriptos, o Sr. Dr. Thiers Vel-
loso, se revelou advogalo habilissimo do principio da no inter
veno.
O seu ataque contra as concluses do relatrio foi de flanco.
 22

no as combateu por errneas, considerou-as apenas incom-

pletas, porquanto no enumeraram as garantias que deviam ser
concedidas aos Estado?, estabelecendo assim a regulamentao
do artigo 6" da Constituio Federal.
Partidrio resoluto dessa regulamentao foi tambm o Sr.
Dr. Adolpho Gordo.
O orador porm, propositalmonto havia excludo essa
questo do questionrio no somente para simplificar o pro-
blema, como tambm porque lhe pareceu lgico firmar pri-
meiramente o verdadeiro conceito da interveno e qual o Poder
que a exercita, deixando a outro congresso jurdico atarefa de
resolver sobre a necessidade da regulamentao.
Mas, desde que a questo fui agitada, no hesita em mani-
festar mais uma voz a sua opinio em contrario regulamen-
tao, que considera intil, ou antes, muito inconveniente.
Por mais casuista que fosso a disposio legal, seria im-
possvel enumerar todos os casos em que se torna indispensvel
a interveno ; e diante de um caso omisso ou simplesmente
duvidoso, os advogados d outrance da autonomia dos Estados
oncontrariam nas subtilezas de uma hermenutica interesseira,
os meios de impedir a aco protectora do Governo Federal.
Suprflua seria a enumerao das garantias coucedidas aos
Estados na hypothose da interveno, porque os poderes da
Unio so circumscriptos pelo prprio fim que cila tem em vista,
no pde praticar acto algum que no seja indispensvel
consecuo do mesmo fim.
Divergio o Desembargador Csar do Rego Monteiro, sobre o
final da primeira concluso que admittoo a interveno sem
requisio, mesmo na hypothese do n. 3 doart. &> da Con-
stituio, se a disseno tiver compromeliio as instituies repu-
blicanas, porquanto a alludida disposio no faz essa dis-
tineo e ubi lex non dislinguil, nec nos distinguere debemus.
Alm disso, dada a hypothese figurada na concluso, seria
o caso previsto no n. 2 do citado art. 6 da Constituio.
Sustentou, por sua vez, o Dr. Adolpho Gordo que o Poder
Executivo no pde intervir ex jure prprio nos Estados para
estabelecer a ordem e a tranquilidade, devendo sujeitar o caso
apreciao do Congresso Nacional, convocando-o extraor-
dinariamente se o facto se der no in torvai lo das sesses.
Ao aphorismo jurdico citado pelo Sr. Desembargador
Monteiro, oppoe o impossibilia nemo tenetur.
Se for notrio que os poderes estadoaes esto impossibilita-
dos de agir, seria admissvel que a Unio se conservasse espe-
ctadora indifferente da mais grave conflagrao, a espera de
uma requisio que materialmeo nte se tornou impossvel?
Classificar o caso no n. 2 ou no n. 3o do art. 6 no tem
praticamento grande importncia; o que essencial garantir 0
direito da Unio de intervir nos Estados, sem requisio destes,
todas as vezes que a perturbao da ordem publica com-
proraetter as instituies republicanas, impedindo o livre
exerccio dos poderes estadoaes.
 830

No ha duvida de que nessa hypothese a faculdade de intervir

pertence originariamente ao Poder Legislativo; mas os '
acontecimentos podem assumir tal gravidade, que seja impossvel
aguardar-se a reunio desse Poder, e ento o Executivo no
cumpriria o seu dever se no interpuzesse a sua autoridade para
restabelecer o domnio da Lei.
Assim pensando, no pde acceitar a doutrina do illustre Dr.
Adolpbo Gordo, nos termos absolutos em que elle a expoz.
Somente a terceira concluso da segunda these foi discutida,
sustentando os illustres Drs. Pinto Lima e Isaias Guedes de
Mello que o vice-presidento da Republica, como Presidente do
Senado, tambm goza de immunidsdes parlamentares, cx-vi do
art. 32 da Constituio Federal.
Referindo-se ao caso occorrido em 1898, disse o Dr. Isaas
que o orador no podia tel-o esquecido.
Realmente no o esqueceu, porque o prende a memoria do
notvel estadista que foi o Dr, Manoel Victorino Pereira o
sentimento da mais imperecvel gratido.
Quando circurnstaocias que no vem ao caso mencionar
forcaram o orador a deixar o seu Estado natal para vir disputar
uma collocao neste grande meio, 8. Ex. no hesitou em
confiar-lhe, apezar de ser nessa poca um obscuro advogado, as
rduas funces de representante do Ministrio Publico no
Tribunal de Contas, na reorganisaco desse Tribunal, quando
elle comeava a exercitar attiibuies da maior importncia.
Mas 6 justamente esta gratido que impedio a sua penna e
agora impede a sua palavra de associar o morto querido, ca-
racter sem jaca, talento pouco commuin, grande corao,
recordao de um processo criminal.
Obrigado a ceder a injunco dj Did, desejosa de conhecer os
promenores da queda de Troya, Enas soltou este grito de
angustia, este brado d'alma, appello supremo caridade da
rainha para poupar-lhe a dor da narrao. lnfudwn, regina jubes
renovare dolorem. Mais feliz do que o here troyano, elle pde
resistir a injunco do seu illustre amigo; no renovara as
dores ao passado.
J ento pensava, como boje pensa, que o Viee-Presidente
da Republica no faz parte do Senado, e em apoio da sua ma-
neira de pensar cita justamente o art. 32 da Constituio Fede-
ral qne dispoz terminantemente que naquella Casa do Congresso,
elle s teria voto de qualidade.
Quando o Senado discutio a ultima reforma do seu regi-
mento interno, o pontifico mximo do constitucionalismo ptrio
Ruy Barbosa, pronunciou dous discursos magistraes, aos quaes
o orador se reporta, dispensando-se assim do trabalno de repi-
zar argumentos, trabalho intil porque Rama locuta est.
Pensam os illustres Drs. Souza Bandeira e Joo Luiz Alves,
que se deve supprimir a ultima alnea da terceira concluso
porque seria inconstitucional que uma lei ordinria concedesse
ao Vice-Presidente da Republica immunidades especiaes.
 331

Confessa o orador que essa expresso no foi feliz, nem

traduzlo fielmente o seu pensamento.
No quer o orador, nem podia querer, qne uma lei ordinria
estenda ao Viee-Presidente da Republica as immunida-des
parlamentares; o seu desejo que o Poder Legislativo cerque o
substituto ira medi ato do Presidente da Republica de algumas
garantias processuaes que o defendam contra oa actos de
prepotncia.
Assim estabelecida a questo, parece que o seu desejo nada
tem de inconstitucional, merecendo a sua concluso a appro-
vaco do Congresso Jurdico.
Quanto a terceira tbese, o Dr. Joo Luiz Alves defendeu a
prerogativa conferida pelo art. 29 da Constituio Camar dos
Deputados, sendo secundado pelo Dr. Pinto Lima que con-
siderou essa prerogativa liberal, visto ser esse ramo do Poder
Legislativo o que mais directamente representa o povo.
Prestes a deixar a Camar, onde fez to brilhante figura
para tomar parte nos trabalhos do Senado Federal, o illustre Dr.
Joo Luiz Alves, na opinio do orador, cedeu unicamente a um
sentimento affectivo, defendendo essa prerogativa dos seus
antigos companheiros.
Mas o orador appellar para a conscincia dos juristas, dos
seus contradictores, certo de qne elles no podero deixar do
reconhecer que o Senado Federal, eleito pelo mesmo modo por
que o forem os Deputados (Constituio, art. 30), 6 tambm di-
recto representante da povo.
A clrcumstancia de ser nelle igual a representao dos Es-
tados, sem a proporcionalidade de populao, devia estabelecer
a prerogativa em seu favor porque assim os interesses econmi-
cos dos pequenos Estados ficariam melhor defendidos, no cor-
reriam o risco de ser sacrificados por uma colligao dos grandes
Estados, cujas deputaes so to numerosas.
Mas o orador no recorre a esse argumento para firmar o
direito de prioridade do Senado; quer a suppresso do art. 29
da Constituio para estabelecer a absoluta igualdade de ambas
as casas do Congresso Nacional, em todos os assumptos do natu-
reza legislativa.
O primeiro orador que se oceupou da quarta these, o sou
joven amigo Dr. Manoel Coelho Rodrigues, comeou o sou dis-
curso afirmando que no pde haver boa politica internacional
sem a approvao dos povos.
O oradur tambm j teve essa iIluso, nos rosoos tempos da
sua mocidade; mas a lio dos annos ensinou-lhe que governar
realmente prever, pesar no s as oircumstancias do mo-
mento, como as eventualidades do futuro, essa tarefa no pde
ficar dependente das fluetnaces da opinio publica.
O povo tem todas as qualidades, mas tambm tem todos os
defeitos das almas infintis.
E' principalmente um mpulsivo, cede as primeiras impres-
ses, e no raro se deixa arrastar pela voz interesseira das se-
reias politicas.
 38

Ora, um Governo que se convertesse era ventoinha, dcil ao

sopro das paixes populares, seria um Governo cobarde, ou an-
tes criminosamente incapaz.
Na opinio do sou talentoso amigo o na do illustre Sr. Dr,
Joo Luiz Alves, a approvao dos tratados uma funeo le-
gislativa porquanto elles podem alterar profundamente a legis-
lao do paiz, affectando os commerciaes s tarifas aduaneiras.
O orador pede vnia para continuar a afflrmar que se trata
de uma funeo meramente executiva.
Nos ajustes internacionaes, ficam completamente invertidas
as posies dos dous poderes Legislativo e Executivo.
As duas funees caractersticas do primeiro discusso o
resoluo so exercidas pelo segundo.
E' ao Governo que compete discutir com es representantes
das naes estrangeiras as clausulas dos tratados, o resolver da
forma que julgar mais conveniente causa publica.
Firmada a conveno, o Congresso Nacional, ou o Senado,
como ao orador parece mais conveniente, intervm para dar a
sua approvao, isto , exercer uma funeo essencialmente
executiva - a sancoo.
E' por este motivo que os tratadistas americanos faliam das
attribuiSes do Senado como conselho executivo ; o a doutrina
que o orador acaba de expor, est magistralmente esplanada em
um voto de D. Ignaeio Vai lacta, ex-Presidente da Suprema
Corte do Mxico, e que, pela profundeza dos seus conhecimentos
jurdicos e largo descortino, em nada 6 inferior ao celebre
Marshall.
Em nenhum paiz o regimen parlamentar se conserva mais
puro do que na Inglaterra, e no na Camar mais ciosa das suas
prerogativas do que a dos Communs.
Pois bem, na Inglaterra nunca se pretendeu que approvar
tratados fosse funeo legislativa ; e a Camar dos Communs,
em vez de reclamar essa prerogatlva, a repollo como atten tu-
toria das boas praxes constitucionaes.
Era 1890, a Rainha Victuila celebrou um tratado com o
Kaiser, e, como uma das clausulas estabelecia a cesso da ilha
de Helgoland, os ministros aconselharam & soberana que sujei-
tasse o seu acto a approvao do Parlamento.
Esto conselho foi vivamente censurado na Camar doa
Communs, porque a prerogativa era da Coroa, o a interveno
do Parlamento teria como enfeito diminuir a responsabilidade do
Executivo.
Combatendo o acto do Governo com a habitual superioridade
de vistas, o grande Gladstono salientou quo osso acto ora con-
trario a uma longa pratica uniforme e invarivel.
Se de um tratado internacional resultar a necessidade de
qualquer modificao na legislao ptria, o Governo, antes do
cumprimento da formalidade essencial da troca de rectificaes,
pedira ao Poder Legislativo quo o habilite com os mulos neces-
srios para se desempenhar doa compromissos contrahidos.
 233

Somente ento entrar em exercido a funco legislativa;

todos os actos anterioies so de natureza meramente executiva. I
As concluses da quinta these foram vivamente combatidas
pelos Drs. Pinto Lima, Isaias Guedes do Mello e S Freire, que
no ieu relatrio desenvolveu todos os recursos da sua esclare-
cida intelligencia para firmar o principio de ser applicavel ao
Districto Federal a disposio do art. 68 da Constituio Federal.
A causa, porm, no era boa, o brilho da palavra do advo-
gado principal necessariamente empallidece deante da fora ir-
resistvel do direito expresso.
O orador nunca pretendeu, como afflrmou o seu prezado
amigo Dr. Isaias, reduzir esta cidade ao papel de burgo podre;
nunca contestou que olla deva ser administrada por autoridades
municipaes, e nem poderia fazel-o, porque isto importaria no
mais completo desconhecimento do art. 67 da Constituio.
Afflrma, porm, que a organisao municipal desta cidade
deve ser peculiar s das grandes metrpoles, e que, emquanto
ella fr a capital da Unio, o Congresso Nacional, usando da at>
tribuio que lhe confere o art. 34 n. 30 da Constituio, pde
impor chamada autonomia do municpio todas as restrices
que entender necessrias, at mesmo supprimir completamento
as auetoridades municipaes electivas.
Para comprovar esta assero, o orador recorrer primei-
ramente aos prprios annaes da Constituinte, onde o illustre
Dr. S Freire julgou encontrar armas irresistveis contra as
concluses do seu relatrio.
Effectivamente, ao passo que o art. 66 do projecto prescre-
via que na organisao do Districto Federal seriam respeitados os
direitos da respectiva Municipalidade, o art. 67 da Constituio
no cogitou desses pretensos direitos, no impoz limitaes fa-
culdade que conferiu ao Congresso Nacional de legislar sobre a
referida organisao municipal, impondo chamada autonomia
do municpio as restrices que entendessem convenientes.
Ainda mais.
O art. 67 do projecto apresentado pela Commisso dos 21
inclua entro as bases da organisao municipal que os Estados
So obrigados a respeitar a eleclimdade da administrao local.
Igual disposio se encontra no art. 68 do projecto do Go-
verno Provisrio, e no art. 88 do projecto da commisso que
elle nomeou.
Foi a representao do Par, chefiada pelo Sr. Lauro So-
dr, adepto da escola positivista e, portanto, da dictadura scien-
tiflea, que propoz a substituio dos arts. 67 e 68 do projecto
polo actual art. 8 da Constituio, que no exige a electividade
como caracteristico da autonomia municipal; e essa omenda foi
approvada em sesso de 12 de janeiro do 1891.
A disposio do paragrapho, cuja suppresso o Sr. Lauro
Sodr obteve por intil, era effectivamente desnecessria, por-
quanto a competncia organisadora do Congresso Nacional j
havia sido reconnocida quando se tratou de enumerar as suas
attribuies.
 234

Quanto disposio do paragrapho nico do art. 67 da

Constituio, qao o illustre Dr. S Freire pretoudou arvorar em
argumento favorvel autonomia municipal, o sou intuito 6
meramente fiscal, oramentrio, impe a autoridade municipal
0 nus do pagar as despezas de caracter municipal, muitas das
qunes, alis, so votadas pelo Congresso Nacional, sem a mnima
interveno da alludida auctoridade municipal, encarregada do
pagamento, o que com certeza constituo mais estranha modali
dade de autonomia que so pode imaginar.
Mas o argumento mais insistentemente apresentado pelo
illustrado Dr. S Freire, em apoio da sua maneira de pensar, fui
o do no ter a Constituinte federalizado o territrio do Dis-trioto
Federal.
O legislador constituinte, porm, no (tderalisou o territrio
porque no teveo necessidade do fa/.el-o. j encontrou o servio
feito pelo art. I , 2* alinea, do Acto Addicional, que desmem-
brou o Municpio Neutro da antiga provncia do Rio de Janeiro.
Trazendo s concluses do orador o valiosssimo apoio da
sua incontestada autoridade, o Dr. Ingls de Souza, no discurso
magnifico que pronunciou na sesso inaugural deste Congresso,
lembrou que a soberba Londres gosa de menos autonomia mu-
nicipal do que a mais obscura com murta da Frana,
1 Nos Estados Unidos, o acto do Congresso ade 11 de junho de
1878 (Tbo Statutes of United States, 45 cong. 2 sesso, cap. 180)
que estabeleceu a organizao actual do Distrioto de Colmbia.
declarou expressamente que o lio continuaria corporao munici
pal; entretanto, elle e administrado por trs autoridades muni-
cipaes, duas civis e uma militar, sendo as primeiras nomeadas
livremente pelo Presidente da Republica, com approvao do
Senado, devendo o militar pertencer ao corpo de engenheiros
com patente no inferior de capito.
A actual organisaoo municipal de Nova York, na phrase
do Dr. Shaw, reduziu a assemblea electiva ao papel de uma
simples debati y society, excepo feita do Mayor e do City
Comptroller, todos os funecionarios encarregados da gesto dos
negcios municipaes so nomeados o no eleitos.
Entretanto, na Inglaterra e nos listados Unidos a liberdade
6 um facto, cuja garantia se encrustou na conscincia jurdica
do povo antes do ser sanecionada pela lettra fria da lei.
Foi o illustre Senador Coelho Campos o nico orador que se|
oceupou da sexta those do questionrio, defendendo a praxe de
npprovar o Congresso Nacional os actos praticados pelo Poder
Executivo durante o estado de sitio.
A pezar de predisposto persuaso pela muita estima e
considerao que tributa ao sen contradictor, o orador no se
convenceu de ser errnea a sua concluso de no estarem as me-
didas do excepo tomadas pelo Presidente da Republica, durante
o estado de stio, sujeitas approvao do Congresso Nacional.
No 6 em virtude de uma delegao legislativa, e sim no
exerccio de suas prprias attribuies que o Poder Executivo
pratica ties actos.
 235

Ora, no sendo mandatrio, no tem de que prestar contas

o a Independncia dos poderes, todos igualmente rgos da sobe-
rania nacional, no permitte que os actos de naturza executiva
praticados no pleno exerccio de uma funeo constitucional,
no tenham valor intrnseco, dependendo a sua validade de
resoluo de um outro poder.
Argumentando lealmente, fatiando como jurista e no como
politico, o illustre Senador Coelho Campos nao deixou de reco-
nhecer implicitamente que a communicaco preceituada no
art. 80, 3 da Constituio tem como intuito principal habi-
litar o Congresso Nacional a resolver sobre a responsabilidade
presidencial, porquanto declarou que a approvao legislativa
podia ser tacita.
Se assim e, se no se faz preciso um acto legislativo, dedu-
zindo-se a approvao da no decretao da responsabilidade
presidencial, e claro que os actos executivos teem validade
intrnseca, e a concluso proposta pelo orador se impe como a
consequncia dessas premissas.
H Disse o seu contradictor que no era possvel considerar
corruptela uma praxe to uniformemente observada, impondo
as regras de hermenutica a sua aceitao como a verdadeira
interpretao do texto constitucional.
O orador no tem a mesma opinio porque esta convencido
de que essa praxe adquiriu foros de cidade no nosso direito
constitucional, por motivos exclusivamente polticos.
Quando o Marechal Floriano communicou ao Congresso Na -
cional alguns actos que praticara, constantes dos decretos de 10
e l de abril de 1892, havia na Camar dos Deputados uma
forte opposio, muito desejosa de envolvel-o nas malhas de
um processo de responsabilidade, para o qual, alis, no falta-
vam motivos legaes.
Ora, nesse tempo era doutrina corrente que, da mesma
forma que as salutares aguas do baptismo convertem em armi-
nho a alma negra de um incro, a approvao do Congresso
tornava legaes e inatacveis todos os actos de prepotncia e de
arbtrio.
A Camar dos Deputados, pesando criteriosamente as cir-
cumstancias do momento, entendeu que convinha evitar a todo
transe o processo presidencial e por este motivo converteu a
approvao em uma espcie de bill de indemnidade, alias incom
patvel com o regimen que adoptamos. .
Firmado o precedente, os outros presidentes, que usaram
ou antes abusaram do estado do sitio, quizeram gosar do mesmo
salvo-conducto, obter a mesma prova de confiana politica das
maiorias parlamentares, afim de no perder o prestigio gover-
namental.
Mas quando houver um presidente da Republica que, depois
de um estado de sitio, se julgue bastante forte para dispensar
essas moes de confiana, de esperar que dosapparea a praxe
que o orador continua a considerar corruptela, porque no
sanecionada pela nossa lei bsica e contraria aos bons costumes
 23G

constitucionais, revivendo praticas peculiares ao regimen par-

lamentar.
Apezarde ter procurado resumir o mala que era possvel as
suas consideraes, o orador fui obrigado a exceder de muito o
tempo que o regimento concede aos relatrios das tliosos para
defender as suas concluses, e o eminente Sr. Conselheiro Coelho
Rodrigues est o advertindo de que no possvel levar mais
longe a tolerncia.
Assim, pede ao Congresso Jurdico que o desculpe pela in-
fraco regulamentar que eommetteu unicamente pela impor-
tncia dos discursos a que teve de responder, e concluo repetindo
os votos, que formulou ao iniciar i s trabalhos da seco, para
que se fortalea cada vez mais ontre ns o sentimento da
unidade nacional.
Vasto, ubrrimo e fecundo o nosso territrio, o esforo
horculco dos nossos antepassados nelle lanou os alicerces do
uma grande nao.
Ainda que no fosse seno uma questo do amor prprio, a
actual gerao no pde deixar que so desbarate a preciosa
herana, devendo, pelo contrario, tornal-a mais opulenta.
Consagremos toda a nossa energia ao servio da Ptria
unida, habilitando-a assim a desempenhar a sua tradicional e o
desinteressada misso de defensora do Bem, da Justia e da
Verdade. "
(Reassume a presideneia o Dr. Viveiros de Castro.)
O Sr. Presidente Vou proceder votao das thoses. Os
senhores quo approvam a 1* concluso da Ia these do lelator,
salvo a emenda Pinto Lima, fiquem sentados (Pausa). Appro-
vada. Os senhores que adoptam a emenda Pinto Lima conser-
veoi-se sentados (Pausa). Regei tada. Os senhores que aceitam
a emenda Rogo Monteiro levantem-se (Pausa). Regei tada.
O Sr. PresidentePassomos a segunda concluso. Os senhores
que entendem estender-se a expresso Governo Federal a
todos os rgos da soberania nacional queiram se conservar em
seus logaros (Patu). Approvada. Esto prejudicadas as domais
emendas oflorocidas, faltando apenas resolver o Congros so
sobre a regulamentao lembrada pelo Dr. Adolpho Gordo. Os
senhores que pensam quo a interveno do caso n. 2 do art. G.
s pde ter lugar em virtude de lei especial fiquem sentados
(Pausa). Approvada. Prejudicado est o substitutivo do Dr.
Thiors Veloso.
O Sr* Presidente Est em votao a 2n these. Os que
adoptam a Ia e 2a concluses queiram se conservar sentados
(Pausa). Approvadas. Os que approvam da :i.a concluso a
emenda Joo Luiz Alves conservem-se sentados (Pausa). Appro-
vada a emenda e rejeitada a concluso. a
O Sr. Presidente Votao da 3 these. os senhores que
approvam a primeira concluso salvas as emendas levantem-se
(Pousa). Regei tada.Os senhores que adoptam a emenda Joo Luiz
Alves levantem-se (Pausa). Approvada. Os que acoitam a
emenda Pinto Lima levantem-se (Pausa). Approvada. Aquellea
 237
a
hue approvam a 2 concluso, fiquem sentados (Pausa),
llegeitada.
O Sr, Presidente Votao da 4a these. Os senhores que ap>
provam a emenda Joo Luiz Alves & Ia concluso levantem-se
(Pausa). Approvada a emenda o regeitada a concluso. Aquelleg
que aceitam a segunda concluso fiquem sentados (Pausa). Re-
geitada. Fica prejudicada a emenda do Sr. Dl*. Coelho Rodri-
gues.
O Sr. Presidente Vae st-r votada a these 5a. Os que a
approvam com as suas duas concluses, conservem-se sentados
(Pausa). Approvada.
O Sr. PresidenteVota- se agora a 6a these. Of senhores que
approvam a Ia e 2* concluses do relatrio fiquem sentados
(Pausa). Approvadas. Os senhores quo aceitam da 3a concluso
as emendas do Sr. Coelho o Campos, levantem-se (Pausa). Appro-
vadas as emendas; esta regeitada a concluso. Osa senhores que
adoptam a emenda do Dr. Coelho e Campos 4 concluso le-
vantem se (Pausa). Approvada a emenda e regeitada a concluso.
O Sr. Severino vieiraPeo a palavra.
O Sr. PresidenteTenha a palavra o Sr. Dr. Severino Vieira.
O Sr. Severino VieiraDeclaro que votei contra a emenda
o contra a concluso da these 3a, porque entendo que o Vico-
Prcsidente da Republica tom as mesmas garantias do Presidente
da Republica.
O Sr. Presidente Ser consignada cm acta a declarao
do illustre congressista.
O Sr. PresidenteO Sr. Secretario vae proceder a leitura
das declaraes de voto enviadas mesa.
O Sr. Secretario(lendo) :
Declaro 1que votei contra a necessidade da regulamen-
tao do art, 6' da Constituio Federal. Joo Lui* Alves.
Votei contra a 2a parte da 3a concluso apresentada 2*
these pelo illustrado Sr. relator, por entender que o Vice-Pro-
sidente da Republica, como Presidente do Senado, gosa das ga-
rantias concedidas aos demais Senadores, eat-vi do art. 33 da
Constituio Federal. Thiago da Fonseca.
Declaro que votei a favor da 3a concluso apresentada a
6* these pelo Dr. relator da seco por entender que os actos
praticados pelo Presidente da Republica durante o estado de sito
independem de approvaoo do Congresso. Thiago da Fonseca .
Votei contra a concluso 3a questo da these n. 2, re-
ferente immunidade parlamentar do Vice-Presidente da Repu-
blica, como Presidente do Senado; em razo de me no parece-
rem fundados em Direito os motivos da resposta negativa.
Para essa resposta, no caso sujeito, manifesta a inapplica- J
bilidade das regras invocadas no relatrio, da interpretao ex-
tensiva por analogia ou paridade, inadmissvel para qualificar
crimes ou applicar-lhes penas.
Segundo a lio corrente, a interpretao extensiva a que
autoriza a applicao do texto a casos que, no estando in-
cludos na significao de suas palavras, esto, todavia, inclui-
38
 SBO<?--0 TERCEIRA

DIREITO INTERNACIONAL

Relatrios, Memorias e Actas dos Trabalhos

COMPREHENDE-SB NO DIREITO INTERNACIONAL O DIREITO PENAL
INTERNACIONAL

Para abranger e harmonizar as mltiplas o variadas rela-

es jurdicas, a scieneia do Direito as reduz a unidades typicas,
que vm a constituir os seus institutos ; e estes, no tocante ao
direito privado, se circumscrevem aos direitos individuaes,
porque outra cousa no fazem seno fixar os limites do poder
jurdico reciproco doi individuos entre si, na expresso de
OTTO MAYER. Taes institutos jurdicos, quando estudam relaes
de caracter privado oat *e individuas do varias nacionalidades
ou que tm a sua propriedade ou direitos outros em Estados
differentes, formam em seu conjuncto harmnico o chamado
direito internacional privado.
Poder enquadrar-se noj institutos do direito internacional
privado o direito penal internacional ? Eis um assumpto, om que
no se acham acoordes os juristas ; e, na divergncia em que
esto, acompanhamos aquelles que resolvem a questo pela
negativa.
Se o direito penal nacional fundamentalmente caracteri-
zado pela represso do delicto em nome do Estado, qae nico
tem o direito de punir jut pvniendi; no parece natural que,
pelo facto de se cogitar de crimes perpetrados, por estrangeiros
ou em paiz estrangeiro, da extradicn o de outras matrias de
ordem penal, que so objecto do direito internacional desappa-
ren. o direito do Estado na punio do delinquente, para surgir,
desfigurado, um novo instituto de direito privado no qual s
podem ter entrada, como diz PLANIOL, os actos que os par-
ticulares realizara em seu prprio nome para seus interesses
individuaes.
Quando e como se manifestam, no plano do direito penal
internacional, os actos que aponta PLANIOL?
Sero os actos delictuosos dos estrangeiros, ou os crimes]
praticados em nao estrangeira, quo poloro engendrar le-j
gitimos interesses de ordem particular ?
Que outro direito poder invocar o delinquente sino o de
defesa, quo lho garantido polo direito constitucional e
regulado pelas leis do processo criminal?
Pretender-se-ha porventura que a tutela publica do habeas-
corpu$, que se estende a nacionaes o estrangeiros, possas revestir a
feio de matria do direito privado ?
7593 W
 243

Cdigo Commercial, antes que o Cdigo Penal, se ligam a um

Instituto que 6 prprio exclusivamente do direito commercial, o
que no impede que esses crimes se devam entender subordinados
ao Cdigo Penal no referente ac processo e aos princpios geraes do\
mrailo punitivo.
Nesta conformidade, no para causar estranheza que
possam penetrar no domnio do direito internacional privado
questes referentes fallencia ; mas, chegado o momento judi-
cirio da represso do delicto, ao direito pnal, que no ao
commercial, se pedem as normas da instruco do processo e do,
julgamento, -segundo os principios geraes do direito social de
punir; porquanto no conceito de TOLOMEI a justia e a utili-
dade concorrem para exigir que o Estado commine sanco pe-
nal contra os factos que directamente abalam 03 fundamentos
do publico commorcio e das industrias ou lhes dificultam ou
tolhem o exercido .

Emqaanto a sciencia conservar a denominao de direito

internacional, bipartindo-o em publico e privado, no ha por
onde sobtrahir esphera do primeiro o direito penal inter*
nacional. No ser para admirar que o progresso scientiflco
indique um titulo mais adequado a esse ramo particular do di-
reito : mas, emquanto no chegar a doutrina a impor seu desi-
deratum, 6 mister acceitar o que se acha estabelecido.
Resumindo as nossas dcsprotonciosas e desconnexas consi-
deraes sobre o assumpto, respondemos:
O direito penal internacional no se comprehende no direito
internacional privado:
|
o) por no ser natural e lgico que, pelo facto do sahir do
campo do direito nacional, onde 6 sempre subordinado & es-
phera do direito publico, passe o direito penal internacional a
ter o caracter de privado;
b) porq e as questes de direito internacional privado so
circumscriptas ao estado e capacidade das pessoas, aos actos
jurdicos, a propriedade e aos direitos reaes, s obrigaes, as
relaes de famlia e successo, e no se podem confundir
com as relativas represso dos delictos e outros assu raptos do
direito penal, em que no se contemplam legtimos interesses
individuaes, mas a funco suprema do Estado na assistncia
segurana publica pela sanco penal; I c) porque as questes
que, prima facie, parecen lo de direito publico, se
comprehendem no direito internacional privado, tm
effectivamente, sob certo aspecto, o caracter de direito privado,
j em relao ao direito civil propriamente dito, j
relativamente ao direito commercial.
Rio de Janeiro, 16 de agosto de 1908.
FiLiNTO BASTOS
(Delegado do Tribunal da A ppellacSo s Revista da Bahia e do
Estado da Bahia),
 XIIESIO HKTIMI

Qual a extenso dos direitos das pessoas jur-

dicas de direito publico alro do sou paiz dei
origem ?

I
As pessoas jurdicas de direito publico so :
) o Estado;
bj as diversas divises e subdivises administrativas de ura
Estado estados federaes, provncias, departamentos, muni
cpios, communas, districtos, etc, cujas denominaes variam
conforme a organisao politica e administrativa de cada Es-
tado;
c) as naes estrangeiras, equiparada a ellas a Santa S.
O Estado a pessoa jurdica por exceilencia : dentro do sou
territrio estabelece as diversas divises da administrao pu-|
blica e reconhece os representantes diplomticos dos Estados
estrangeiros, inclusive da Santa S, acreditados junto ao seu
Governo.
A personalidade internacional s cabe ao Estado, isto ,
ao politicamente organisada, segundo o ensinamento de
Bluntscbli no art. 17 do seu Direito Internacional codificado :
< oa Estados so as pessoas de direito internacional e o grande
Jurisconsulto commentou esta norma com as seguintes pa-
lavras:
A personalidade e uma qualidade necessria dos
Estados. Uma pessoa, no sentido jurdico, um ser
capaz de adquirir e fazer valer direitos e de contrahir
obrigaes. O Estado, regulando e protegendo o di-
reito no sen territrio, nelle a pessoa por exceilencia.
O Estado, a medida que entra em relaes com outros Estados,
adquiro a qualidade do pessoa intornacional. O bem estar
universal a regra suprema do direito Internacional, que encara
os diversos Estados, poderosos ou fracos, grandes ou pequenos,
recentes ou seculares, europeus, americanos oa asiticos, sem
distinco de raas ou de religies doa seus habitantes, como
pessoas eguaes, com idnticos direitos e semelhantes
obrigaes.
 246

FEni face do direito internacional o cidado da mais livre

republica egual ao mais escravizado sbdito de tyranno; elle
encara os indivduos como membros de uma soberania ter-
ritorial e essas soberanias territoriaes so as pessoas, cujas rela-
es reciprocas se regulam pelo direito internacional, que no
tambm universal, porque a humanidade, com a diversidade de
instinctos, costumes e caracteres, incapaz de se sujeitar a uma
organizao nica e geral.
O homem nasce no seio da sociedade j amparado pelo
direito privado o especialmente pela legislao reguladora das
relaes de famlia; cresce e, dia a dia, mais se firmam os seus
direitos e mais vasta orbita abrangem; a existncia traz
comsigo as necessidades e a conservao gera a propriedade : o
direito garante tudo que se torna necessrio vida humana,mas
essa garantia nulla seria, si no houvesse uma sanco a lei,
norma jurdica a zelar pelo bem commum, emanada de um
poder competente o Estado.
O Estado, poder soberano, promulga as suas leis, e estas
leis teein os diversos effeitos correlatos as suas causas. Um
administrador nico em um territrio seria uma coisa imposs-
vel ; dahi a necessidade do ordem politica da ereao de divises
e subdivises administrativas, incumbidas da applicao e do
cumprimento das leis, com uma certa quantidade de poderes,
descri ptos e delimitados expressamente, afim de se cohibir o
abuso, taes so as pessoas jurdicos de direito publico.
As pessoas jurdicas ou so de direito publico ou de direito
privado: as primeiras dizem respeito s collectividades dos
habitantes nas relaes entre governantes e governados; as se-
gundas se referem s communhes de interesses individuaes.
Umas e outras so creaes da lei nacional sendo que o Esta-
do assume a posio eminente de pessoa jurdica por oxcellen-
oia, capaz de contratar direitos e obrigaes com outros Estados
estrangeiros, e. dentro do seu territrio, de reconhecer, prote-
ger e crear os direitos individuaes, civis e polticos.
As divises administrativas do poder publico, as communas,
os municpios, as provncias, os departamentos, os estados fede-
raes so as p;ssoas jurdicas do direito publico, teem a capaci-
dade que a lei nacional, quando as cra, lhes prescreve nas re-
laes entre governantes e governados, dentro dos limites dos
seus respectivos territrios, fora nos quaes cessa a sua jris-
dico, residindo nisso a grande distinco entre ellas e as pes-
soas jurdicas do direito privado, que, como as pessoas naturaes,
podem ter diversos domiclios, dentro ou fora de uma nao,
comtanto que se obriguem ao respeito s leis e aos tribunaes
loces.
O cidado de um paiz est sujeito s posturas municipaes
ou aos decretos provinoiaes de um certo municpio ou do uma
determinada provncia, emquanto nelles residir, obrigado, por-
tanto, a respeitar as autoridades locaes, ou nelles tiver bens ou
interesses sujeitos.aos impostos ou fiscalizao administrativa
locaes.
 247

As pessoas jurdicas de direito publico, ramificaes do

poder soberano naoional. no podem ter a mesma extenso que
tem o Estado; este reconhecido pelo direito internacional com
abstraco da soa forma de governo, aquellas esto sujeitas a lei
que as reou, emanada do poder sob?rano nacional, so admi-
nistraes subalternas do Estado, sem vontade absoluta, sem di-
reito de rapresentao externa alguma, porque no teem sobe-
rania prpria.
Alm da falta de soberania, que as exclue da representao
diplomtica, as pessoas jurdicas de direito publico no podem
ter vida internacional porque, sondo do natureza essencialmente
politica e administrativa, so se referem s relaes entre go-
vernantes e governados, e sua funeo se restringe a applicar e
fazer respeitar a lei nacional dentro de certa parte do territrio
do seu paiz de origem, que foi demarcada para o exercido da
sua autonomia, competncia o jurisdico, o que se pde dizei-
, com outras palavras, que essas pessoas jurdicas de direito
publico no podem crear, so antes creaos do direito publico
constitucional do um Estado.

a
Como dissemos, tanto o Estado como as suas divises poli*
tico-administrativas so pessoas jurdicas de direito publico,
mas usualmente esta designao applicada s segundas para
distinguil-asdo Estado.
No territrio do Estado a sua soberania s tem a restrico
decorrente do favor da extraterritoriedade, concedido s pessoas
dos soberanos, enviados diplomticos e aos navios de guerra
dos Estados estrangeiros. A eztraterritoriedade uma fico
pela qual se considera os soberanos, os onviados diplomticos
e os navios de guerra dos Estados estrangeiros, como capazes
de trazer comsigo suas ptrias e seus paizes e nelles residirem,
apesar de estarem em territrio ou aguas naclonaes.
Mas, si e certo que o favor da extraterritor.edade impede a
applicao das leis naclonaes contra a pessoa que goza delle, por
outro lado no e menos certo que este favor no implica; na
faculdade de poder o seu portador livremente affrontar e
desrespeitar as leis e poderes pblicos do Estado quj o concede:
no , portanto, a extraterritoriodade concedida aos Chefes,
Enviados e navios de guerra dos Estados estrangeiros, propria-
mente uma rbstrico de soberania, antes uma confirmao
da igualdade e da independncia dos Estados.
A distineo entre o Estado e as suas diversas divises
administrativas, ou pessoas jurdicas de direito publico, d
lugar s duas seguintes concluses:
a) somente os Estados, isto i\ as naes politicamente or-
ganizadas, podem fazer entre si tratados e convenes inter-
nacionaes e contratar direitos e obrigaes do caracter interna-
cional publico;
 248

b) as diversas pessoas jurdicas de direito publico s podem

contrahir, alm do seu paiz de origem, direitos e obrigaes com
pessoas privadas estrangeiras, naturaes ou jurdicas; e essas
relaes jurdicas so domnio exclusivo do direito internacional
privado.
De facto, os tratados e as convenes internacionaes so
pactos firmados entre poderes igualmente soberanos, que quando
os ratificam, os erigem em leis nacionaes dentro dos respectivos
territrios.
Segundo a verdadeira concepo do Direito das Gentes, as
dividas externas dos Estados so do domnio exclusivo do direito
internacional privado e a esse respeito formalmente se pronun-
ciou, quando commentou a These Drago em 1904, o illustre in-
ternacionalista F. de Martens, que foi o Presidente da Com-
misso da Conferencia de Haya, de 1907, que tomou conheci-
mento da celebre proposio do Governo Argentino sobre as
dividas dos Estados e sua cobrana. So delle as seguintes
palavras:
Resta dizer algumas palavras sobre os dividas publicas como
causa de reclamaes da parte dos estrangeiros. Desde muito
tempo o direito internacional admittio que os subscriptores
dos emprstimos de Estado, assim como os credores dos
Governos arriscam voluntariamente seu dinheiro fiando-so no
credito do Estado devedor. E' impossvel sustentar a these do
que o listado, ao qual pertencem os credores, seja obrigado a
forar o Governo devedor a pagar as suas dividas ou
desembolsar o dinheiro necessrio para o pagamento dos
coupons vencidos. Os credores de um Estado estrangeiro ou os
detentores das obrigaes estrangeiras, no tm o direito de se
substiturem pelo seu Governo nacional o de exigir-lbe que
intervenha mesmo fora armada para fazer o devedor pagar
as suas dividas ou contrangel-o a executar as obrigaes
contractadas. {Par la justice vers la Paix E'tude de F. de
Martens St. Petersbourg 1904, pag. 15.) Desde que as
dividas externas dos Estados so consideradas como actos que
se regulam pelo direito internacional privado, com mais forte
razo no podem deixar de assim ser considerados os
contractos de emprstimos e servios pblicos feitos entre as
diversas ramificaes do poder publico de um Estado com
particulares estrangeiros domiciliados no seu paiz de origem.
O estrangeiro que contracta com um representante com-
mercial de um municpio, estado federal ou uma provineia,
desde que entra em transaces ou subscreve um emprstimo
reconhece implicitamente:
I. a validade dos poderes do intermedirio.
II. a realidade das garantias ofierecidas pelo municpio,
estado federal ou pela provncia, e as respectivas vantagens es-
peculativas.
 -#

49
III. as leia do Estado que deram existncia s mesmas divi-
ses territoriais.
So princpios estes de direito oommum: Qui cum alio con-
trahH, vel esl, vel debel esse non ignarus condttionis ejus (Lei
XIX Dig, de Reg. JMV. 50, 17.
So semelhantes transaces actos paramento voluntrios,
com fim lucrativo ou commerclal, onde no pde haver sombra
alguma de combinao politica, o quo acarretaria do pleno
direito a sua nullidade e inexequibilidade e sujeitas, portanto,
aos princpios rudimentares do direito internacional p.-ivado.

III

As regras acima expostas foram claramente reconhecidas e

estabelecidas pela Constituio Federal Brasileira de 24 de feve-
reiro de 1891.
Assim que o art. 4R attribuo ao Presidente da Repu
blica a manuteno das relaes com os Estados estrangeiros
(D . 14), a nomeao dos ministros diplomticos, mediante appro-
"vao do Senado Federal (n. IS) o dos demais membros do Corpo
Diplomtico e dos Agentes Consulares (n. 13) e deu-lhe compe
tncia para entabolar negociaes internacionaes, convenes
e tratados, sempre ad referendum do Congresso Nacional (n. 16);
e o art. 34 declarou a competncia privativa do Congresso Na
cional da Republica para resolver definitivamente sobre os
limites do territrio nacional com as naes limitrophes (n. 10)
o sobro os tratados e convenes com as naes estrangeiras
(n. 12). -
Os Estados componentes da Federao Brasileira, obrigados
a prover a expensas prprias as necessidades de seu governo e
administrao (art. 5*>e a respeitar os princpios constitucio-
naes da Unio (art. 63), no podendo, portanto, manter relaes
internacionaes, nem nomear ministros e empregados diplo-
mticos ou agentes consulares no estrangeiro, nem firmar tra-
tados e convenes internacionaes, no podem, do mesmo modo,
legislar sobre o direito civil, comraercial e criminal, o que da
attribuio privativa do Congresso Nacional (art. 34 n. 23),
0 os ajustes que fizerem entre si no podem ter caracter po
litico (art. 05 n. '.) e so sujeitos approvao do Presidente
da Republica, que, quando cumprir, os submetter autori
dade do Congresso Nacional (art. 48. 0. 16).
Semelhantes princpios constitucionaes negam qualquer qua-
lidade de caracter internacional aos estados da federao Brazi-
leira, e, portanto, aos diversos municpios, divises territoriaes
delimitadas pelas organisaes ostaduaes, que so obrigadas a
respeitar a autonomia dos municpios em tudo quanto se referir
ao seu peculiar interesso (art. 68).
1 Essas pessoas jurdicas de direito publico brasileiro toem a
sua existncia e as suas attribuies determinadas pela lei con-
 350

stitucional da Republica e nenhuma rotao de direito interna-

cional publico pde ser por ellas assumida ; as suas transaces,
os seus contractos de servios pblicos, de emprstimos, de for-
necimentos, etc, feitos era praas estrangeiras, assumem o
caracter de relaes de direito privado, sujeitas aos princpios do
direito internacional privado, excludas de toda e qualquer in-
terveno diplomtica directa.
E afim de ser o credor estrangeiro, domiciliado no seu paiz
de origem, ampara lo nas suas relaes jurdicas com os diversos
estados e municpios da Unio, o art. 60 lettraAda Constituio
Federal deu competncia a Justia Federal da Republica para
resolver as questes de direito criminal ou oivil internacional,
e ao Supremo Tribunal Federal, pelo art. 59 n. I d, incumbiu o
Legislador constituinte do processo o julga-cento privativos e
originrios nos litgios e reclamaes entre naes estrangeiras
e a Unio ou os estados.
A interpretao dessas duas importantes disposies con-
stitucionaes foi magistralmente feita pelo eminente commenta-
dor da lei das leis brazileiras. Assim que o Dr. Joo Barbalho
explicou o sen fundamento, com as seguintes palavras, quanto
ao art. 60 letra h :
h. As questes de direito criminal ou civil inter-
nacional. O caracter internacional das questes desta
natureza as colloca fora das jurisdices locaes, impr-
prias para conhecer delias; cabe isto Unio, ao poder
federal, a quem incumbe o que se refere s relaes
com os Estados estrangeiros (Gonst. arts. 34 n. 12 e 48
us. 14 e 16).
A presente alnea respeita ao direito internacional
privado e comprehende, nas questes a que allude,
tambm as de direito commercial e administrativo,
conforme o Accordo do Supremo Tribunal Federal, Rec.
extr. n. 54 de 4 de dezembro de 1895: ....... o artigo
60 letra h) dispe que aos juizes ou tribunaes federaes
compete processar e julgar as questes de direito cri-
minal ou civil internacional, alludindo ahi claramente
ao direito internacional privado, pois que do direito
publico internacional ou das gentes se occupa o art. 59,
I, d) attribuindu privativamente ao Supremo Tribunal
Federal a competncia de processar e julgar os litgios
entre as naes estrangeiras e a Unio ou os Estados ;
........ o direito internacional privado , na opinio dos
publicistas, o complexo de leis positivas, actos, prece-
dentes, mximas e princpios, segundo os quaes as na-
es applicam as suas leis ou consentem na applicao
de leis estrangeiras nas questes de caracter particular,
que aff-jctam sbditos estrangeiros em matria de direito
civil, commercial. criminal e administrativo ; pelo que o
pensamento do direito internacional privado esta-
belecer as regras para resolver o conQicto das leis das
naes difl.erem.es sobre o mesmo caso e para cuja so-
 251
luo ha o processo e~^ tribunaes do paiz em que ellas
se agitam, emquanto que as questes de direito publico
internacional ou das gentes no tem ura tribunal supe-
rior que as decida e s podem ser pacificamente resol-
vidas por meio de tratados ou convenes internado-1 naes.
(Joo Barbalho -Uommentarios, pag. 255). Ningum pode
considerar os emprstimos externos, os contractos do
fornecimentos e de servios pblicos, sino como actos regidos
pelo direito administrativo, ramificao do direito publico
nacional.
A respeito da disposio do art. 59 n. 1, d) assim se exprime o
iflustre publicista ptrio:
d ) Entre naes estrangeiras e a Unio e os Es
tados. A gesto dos negcios pblicos, no que entende
com interesses internaclonacs, , nos governos federa-
tivos, exclusivamente reservado a Unio.
E' bera de ver, pois, que, desde que tenham de
assumir feio judiciaria, elles devero ser tratados
perante as justias no estaduaes, mas federaes, e
destas ( em homenagem a alta parte contendora que
livremente procurar ou accoitar a deciso pelos tribu
naes nacionaes) perante o de mais elevada categoria.
Dizemos livremente procurar ou accoitar os tribu
naes nacionaes porque, como sabido e conforme aos
princpios admittidos pelo direito das gentes universal,
nenhuma nao obrigada a submetter-se a leis e jris-
dices alheias. Os governos costumam derimir suas
contendas, uns cora os outros, por via diplomtica, ar
bitragem, tratados e at ( o que por honra da cvili-
saco vae sendo mais raro ) por meio da guerra.
ortanto a presente clausula s vigorar quando
alguma nao, expontaneamente ou por algum accrdo,
quizer recorrer nossa Justia e figura na Constituio
para na phrase de Story oferecer um recurso amis-
toso ante a justia ordinria do paiz em caso de con
testao entre um Estado da Unio e um Estado estran
geiro, sem que seja necessrio pedir a reparao por
meio de negociaes ( Comment. n. 929. ) Na hypo-
these de, em virtude desta clausula, ter de ser por
governo estrangeiro citada para qualquer litigio a
I Unio, necessrio que esta, legitimamente repre-
sentada, satisfaa a condio, imposta por sua soberania
e dignidade, admisso judicial desse pleito, isto ,
consinta eila nisso, diz o Acc. do Supremo Tribunal
Federal n. 223, de 17 de novembro de 1897.
A commisso do Congresso constituinte tinha pro
posto a eliminao desta aUnea d do art. 59 n. I
(Ann.Ipag. 118). No a quiz suprimir o Congresso
f Ann. cit. II pag. 136). Nem sobre ella houve dis-
cusso. Jnlgou-se do melhor alvitre no alterar nisso o
projecto.
 252

O ministro qil organiara a Justia Federal defendia essa

disposio constitucional amparando-a com os exemplos dos
Estados Unidos N. A. e da Republica Argentina, e allegava a
influencia benfica que alli produzira na soluo de questes
com vrios Estados da Unio, mormente sobre dividas, tendo
varias naes autorisado seus agentes diplomticos a
submetterem as pendncias suprema corte, abrindo-se
margem ao compromisso de, nos contractos com os Estados,
ser aceita essa jurisdico, e tendo concorrido isso muito para
manter-se a paz interna e as boas relaes inter-nacionaes ( Rei.
do Min. da Justia, janeiro de 1891, pag. 28) > ( Op. cit. pag.
238 ). Os commentarios supra do nosso mais abalisado
constitucionalista pem em relevo no s a natureza privada
internaciona-dos actos administrativos que aftectam a
estrangeiros domiciliados no seu paiz de origem, como tambm
mostram a jurisprudncia firmada neste sentido pelo nosso
alto Tribunal, guarda supremo da Constituio Federal
Brazileira, e esclarecem o espirito constitucional do art. 59 n. I
d) que, segundo o Accordo do Supremo Tribunal Federal
citado, se refere s relaes de direito publico internacional.
O confronto dessas duas disposies constitucionaes suggero
varias consideraes.
Em primeiro logar os Estados estrangeiros nenhum litigio
ou reclamao directa de caracter publico internacional podem
ter contra os estados da Unio Brazileira, porque isso vedado
pela Constituio Federal, que incumbe ao Presidente da Repu-
blica da manuteno das relaes internacionaes ( art. 48 n. 14).
Dahl se segue que os estados s podem ter relaes directas com
os governos de naes estrangeiras com sciencia e approvao
expressa do Governo da Unio, que nesse caso assume o cara-
cter de pessoa principal e responsvel.
Examinando as relaes jurdicas em que podem ser partes
os estados federaes ou municpios e pessoas privadas estrangei-
ras, verificamos que essas pessoas estrangeiras podem ser do-
miciliadas :
a) no Estado Federal cora que ou cora cujo municpio tom
relaes jurdicas ;
b) era Estado da Unio Brazileira diverso ;
c) om seu paiz de origem.
No primeiro caso a pessoa estrangeira t pede defender o
seu direito violado perante as justias do estado, de cuja admi-
nistrao se queixa, e onde domiciliado. Nos segundo e terceiro
casos a justia competente a federal, de accordo com o artigo
60 lettra h) o com a concluso que se tira da disposio da
alnea d) do mesmo art. 60, na qual a palavia cidados comosy-
nonima de habitantes reconhecida por vrios Accordos do
Supremo Tribunal Federal ( Joo Barbalho op. dl. pag. 251).
E' principio fundamental do direito internacional que os
Estados s podem se immiecuir com os interesses privados de
 253
seus sbditos em outros Estados, ou em relaes jurdicas com as
diversas autoridades administrativas de outros Estados, quando
esses sbditos tiverem sido victimas de uma patente denegao
do justia.
Ora, em qualquer dos trcs casos acima expostos, a inter-
veno diplomtica muito dificilmente poderia se resolver com
a applicao da aco originaria prevista no art. 59 n. I d) da
Constituio Federal, mesmo porque das sentenas dos tribunaes
locaes cabo o recurso extraordinrio para o Supremo Tribunal
Federal, nos termos do n. Ilido mesmo art. 59 ; e quanto s
aces movidas contra os estados da UniSo perante a Justia Fe-
deral, ao mesmo Supremo Tribunal Federal cabe delias conhe-
cerem gro de recurso de appellao. Portanto, quando as
aces intentadas por sbditos estrangeiros contra a Unio e os
diversos estados brazileiros so julgadas improcedentes pelos
tribunaes nacionaes, quasi que se pde dizer que o so pelo Su-
premo Tribunal Federal; nestes casos, convencendo-se uma na-
o estrangeira de denegao de justia soffrlda por sbdito seu,
cabe-lho o direito de intervir diplomaticamente e ento no e
crivei, que ella abdique dos recursos do direito internacional,
para se sujeitar a leis e jurisdices alheias, contra as quaes re-
clama, e de cujas decises nega a justia, no caso concreto da
reclamao, cujo patrocnio assume.

IV

A Constituio Federal Brazileira no seu art. 59 n. I d

no contm uma disposio intil, como pode parecer primei
ra vista. J
Si certo que as pessoas jurdicas de direito publico ne-
nhuma obrigao de caracter internacional publico podem
contratar, porque lhes falta a necessria personalidade interna-
cional ; tambm no 6 menos certo, que a falta de execuo do
compromissos assumidos por essas pessoas jurdicas, ou a violao
de direitos individuaes de estrangeiros por parte de suas auto-
ridades, podem muito bem dar logar a serias reclamaes diplo-
mticas por parte dos governos estrangeiros, que se vm na
contingncia de solicitar ao Governo do paiz de origem, para in-
tervir nessas pessoas jurdicas de direito publico, afim de serem
reparados direitos privados lesados.
Essas reclamaes diplomticas s podem se basear na de
negao de justia e esta s pode ser allegada, entre naes po
liciadas, num dos seguintes casos:
j
1 quando a sentena judiciaria, passada em julgado, no
tiver execuo em virtude de empecilho politico ou constitu-
cional, que o governo reclamado reconhea e no possa re-
mover; e
2 quando os tribunaes nacionaes proferirem, em ultima
instancia, sentenas contrarias a direito expresso ou baseadas
 254

em documentos falsos, o que devo ser cabalmente provado por

via diplomtica.
Somos dos que reconhecem e proclamam que no regimen
federativo bvazileiro as fazendas publicas estadoaes e rauni-
eipaes gozam de idnticos privilgios aos da Fazenda Federal.
E' a concluso lgica que decorre do decreto n. 360, de 26 de
abril de 1890, que estabeleceu o processo executivo para a co-
brana de multas de impostos e alcances dos empregados p-
blicos que forem devidos Fazenda Nacional, s dos estados e s
municipalidades; do decreto n. 169 , de 19 de janeiro de 1890,
sobre hypothecas, art. 3o, 5 e art. 5o 2o; da lei n. 859, sobre
fallencias, de 16 de atrosto de 1902, art. 77 A o seu regu-
lamento decreto n. 4.855, de 2 de junho de 1903, art. 303; e
principalmente dos termos claros o precisos do art. 11 da lei n.
939, de 29 de dezembro de 1902, que reorganizou o Districto
Federal da Republica, e que diz expressamente:
Competem fazenda municipal todos os favores e
privilgios de que presentemente goza e de que vier a
gozar a Fazenda Federal, sendo applioavel tambm a
seus representantes judiciaes o disposto no art. 51 da
lei n. 221, de 20 de novembro do 1894.
Ora, esta disposio aproveita no s ao Districto Federal,
como aos diversos Estados, aos quaes elle constitucional e le-
galmente equiparado (arts. 2, 3, 30, art. 34 n. 10 da Consti-
tuio Federal e decreto n. 848 de 11 de outubro de 1890, art.
365).
Entre os privilgios da Fazenda Federal um dos mais im-
portantes o de estarem os seus bens livres da penhora, nas
execues das sentenas proferidas contra ella. (Decreto n. 3084,
de 5 de novembro de 1898. art. 41 da P.irte V.) I Aos estados e
municpios brazileiros no pode deixar de ser reconhecido este
privilegio, donde se conclue, que os s ibditos estrangeiros que
obtiverem sentenas a seu favor, passadas em julgado, contra os
estados e municpios, tero diant i de si o aocedo com essas
pessoas jurdicas de diroito publico, caso ellas no possam
cumprir integralmente as sentenas que as condemnaram.
Semelhante resultado no pode dar lugar, certo, res-
ponsabilidade da Unio que s pode ser obrigada pelos compro-
missos estadoaes ou municipaes, aos quaes ella deu expressa-
mente o seu consentimento.
O facto de um devedor no poder pagar os seus compro-
missos, em um dado momento, no de modo algum deshon-
roso. As naes e as suas divises territoriaes de poder publico
esto sujeitas s mesmas contingncias que os indivduos: e as
pessoas jurdicas de direito publico, como as de direito privado,
podem suspender os seus pagamentos.
Os credores externos devem, portanto, entrar em negocia-
es com os poderes pblicos sobre propostas de moratria, ou
diminuio do juros ou de amortizaes, ou qualquer rateio,
emquanto tiverem convico de que nessas negociaes ha, por
 S5l
parte dos poderes pblicos estadoaes ou munioipaes, as neces-
srias boa f e seriedade.
Quando, porm, surge a ra f por parte das autoridades
dessas possuas jurdicas de direito publico, com todo o squito
de arrogncias baseadas no privilegio legal nacional; quando os
sbditos estrangeiros domiciliados nos seus paizes de origem,
teem a prova cabal de que, apesar de uma sentena a seu favor,
o estado ou municpio da Unio no paga o que lhes deve e o
governo Local, em vez de economizar os dinheiros pblicos,
reservar as quotas das ren las hypothecadaa em garantia do ser-
vio de pagamento da divida externa, esbanja as rendas publi-
cas com obras inteis, novo* contractos onerosas, novus cargos
pblicos, augmento do vencimentos do funccionalismo ; quando
o credor externo v a bancarrota do estado federal devida uni-
camente incapacidade do.chefe responsvel do governo e o v
reeleito com a maior s.ma cerimonia; quando, emfim, tendo ha-
vido uma moratria, exg<>tado o prazo da sua durao, o ser-
vio de pagamento da divida no se reenceta: quando qualquer
dessas ou de outras circuinstancias aggravantes se verifica, ser
muito dif&cil haver boa f em negociaes por parte desses go-
vernos lucaes, e confiana e credulidade nelles, por parte dos cre-
dores externos.
Em casos taes um governo estrangeiro tem pleno direito de
defender os interesses dos seus sbditos, que com as suas eco-
nomias, juntas no solo da ptria polo seu trabalho, subscreveram
emprstimos ou contractaram servios e fornecimentos, levados
por prospectos e editaea de concorrncia publicados em seu paiz
de origem por intermedirios validos dessas pessoas jurdicas
de direito publico. Ao mesmo tempo d esse governo estrangeiro
uma grande prova de cordialidado internacional perante a
Unio BraZileira, aceitando o remdio constitucional do art. 59
In. 1 d), afim do entregar ao Supremo Tribunal Fedoral o pro-
cesso e julgamento de uma reclamao, que podia sei tratada
diplomaticamente, para, por esse meio, obterem os seus sbditos,
credores externos, contra o estado federal devedor a interven-
o federal, prevista no art. 6. n. 4 da Constituio Brazileira,
com o fim de, moralizada a administrao, serem devidamente
arrecadadas as rondas do listado e os seus credores pagos.
A Unio Federal no responsvel pelos compromissos dos
estados, mas no pode fugir ao dever constitucional da interven
o, quando o descalabro moral das administraes estadoaes a
obrigar a isso, para no ser ella, prpria afinal, quem tenha de
pagar a divida. . ..
Ao Congresso Nacional cabe a culpa de possveis reclama-
es diplomticas desta natureza, que no sero virgens, pois
ainda no se apagou a lembranas das reclamaes dos credores
francezes contra um dos estados da Unio, tendo o Governo fe-
deral tido necessidade de entrar em accordo com os mesmos cre-
dores. O Congresso Nacional em 20 anos de vida republicana
ainda no regulamentou o citado art. 6" da Constituio Fede-
ral, nera determinou a extenso do art, 65 2 e a soa intelli-
 256

gencia constitucional com o art. 5. sobre a capacidade para o

credito externo.
De facto, a Constituio Federal assegura aos estados o di-
reito de arrecadarem todos os impostos sobre os bens sitos o pro-
duzidos nos seus territrios, desde os de transmisso de heran-
as e de propriedades at os de exportao (art. 9.), e pelo art.
7. reservou para a Unio os impostos sobro a importao es-
trangeira, entrada e sabida de navios de procedncia e destino
estrangeiros, as taxas do sello, resalvados os direitos dos estados
e as dos correios e telegraphos federaes.
A Constituio concedeu aos estados plena liberdade de
vida dentro dos seus territrios, para que entregues s suas
prprias foras possam progredir portanto a elles cabe evitar
o abuso dos emprstimos externos, to nocivos vida delles,
quanto ao credito da Unio.
No se pode, nem se deve restringir o credito publico, mas
necessrio regulamentar a competncia estadoal para con-
trahir emprstimos externos ; a Unio no poderia, nem saberia
negar a sua annuencia no caso de serem as propostas, garantias
e bases de um emprstimo externo vantajosas para um estado ;
mas, do modo por que actualmente se multiplicam os compro-
missos dos estados no estrangeiro, e como se accentua a politica
individual em cada um delles, urge que se opponha um dique
vigoroso para conter os desvarios dos governos estadoaes, que no
encontrando recursos no credito interno, se aventuram em
transaces nas praas estrangeiras, onde intermedirios, se-
quiosos de gordas commisses, os aconselham a fazer contractos
de emprstimos sobre bases e typos vergonhosos.

V
No que diz respeito applicao do n. I letra d) do art. 59
daConst. Fed. quanto s aces movidas por Estados estran-
geiros Unio Brazileira, a funeo do Supremo Tribunal Fe-
deral no pode deixar de ser a de um arbitro internacional
obrigatrio e inappellavel para ambas as altas partes conten-
doras, e dever a propositura dessa aco ser precedida de
accordo diplomtico nos termos do art. 48 n. 16 da Const.,
approvado pelo Congresso Nacional, como prescreve o art. 34
n. 12 da Const., e ratificado por ambos os Governos : nica
forma pela qual se pde manifestar o consentimento do Go-
verno Brazileiro, a que se refere o texto acima transcripto do
eminente constitucionalista ptrio. E no decreto n. 3 084 de 5 de
novembro de 1898, que consolidou as leis da Justia Federal
Brazileira, na parte V, Tit. I, Cap. 1, referente ao processo
dessas aces movidas por naes extrangeiras Unio ou aos
Estados, encontramos a seguinte disposio no art. 5o.:
na execuo se guardar o que for determinado em lei
federal, tratado, conveno ou compromisso das partes , o que
confirma a nossa deduco supra.
 257

VI
A exposio que acabamos de fazer da 7a Questo da Seco
de Direito Internacional, nos autoriza a aubmetter 4 deliberao
e approvaco do Congresso .Turidieo Brazileiro as seguintes

PROPOSIES

Somente 08 Estados, isto , as naes politicamente organi-

zadas, teem personalidade internacional, podem fazer entre si
tratados e convenes, adquirir direitos e contrahir obrigaes
de caracter intornacional publico.

As pessoas jurdicas de direito publico, divises administra-

otivas de um Estado, como sejam os municpios, as provncias,
os estados federaes, etc, s podem contrahir, aim do seu paiz
de origem, direi tose obrigaes com pessoas de direito privado,
jurdicas oa naturaes, e essas relaes jurdicas so do domnio
exclusivo do direito internacional privado.

As pessoas jurdicas do direito publico s podem ter relaes

com as autoridades do um Estado estrangeiro mediante consen-
timento do seu E-tado de origem, e prvio accordo entre ambos
os Estados, obtido por Intermdio do enviado diplomtico do Go-
verno do s u paiz do origem janto ao do Estado estrangeiro.

O Estado no responsvel pelos compromissos oontrabidos

no estrangeiro pelas pessoas jurdicas de direito publico nacio
nal, salvo no caso de terem sido estes compromissos assumidos
com approvaco e garantia de pagamento, expressa e formal,
dada pelo Governo do Estado aos credores externos dessas pes
soas jurdicas do direito publico. m

A' vista dos princpios estabelecidos pela Constituio Fe-

deral Brazileira, no caso de apresentaram os Governos dos paizos
7598
de origem dos credores externos doe Estados e municipalidades
da Unio Brasileira, reclamaes diplomticas ao Governo Fe*
deral, baseadas na ma ti, desordem e insolvabilidade voluntria
e deliberada dos governos ettadoaes e municipais devedores, aos
mesincs governos estrangeiros s calie reclamar por via diplo-
mtica a interveno da Unio Federal, prevista no art. 6, n.
4o, da Constituio, caso no prefiram intentar directamente
contra o Estado devedor a aco estabelecida no art. 50, n. I d,
da Constituio.
Quer a aco originaria perante o Supremo Tribunal Fe-
deral, quer a reclamao diplomtica, devem ser instrudas com
a oarta de sentena expedida pela Justia Federal Brazileira a
favor dos credores externos dessas pessoas jurdicas de direito
publico brasileiro.
S. R. e M. J.
Rio de Janeiro, 30 do julho de 1908.

MANOU. COSMO RODMOUBS.

 RELATRIO DE TBE8ES l>E DIREITO
INTERNACIONAL.

TIIESE PRIMEIRA

Pde ser o direito internacional privado conside*

rado parte do direito internacional publico ?
Os que consideram o direito internacional privado parto do
direito internacional publico no se encontram accordes na
determinao do meio de ligao de um ao outro.
A identidade de natureza das relaes que um e outro di-
reito devem regular, no poden lo ser admittida, por importar a
unificao essencial dos dous ramos do grande roble que
comprazem os theoristas ora denominar direito geral ou uni-
versal e que Kohn (apud Pillet) figura dominar com os seus
preceitos generalizadores os direitos das naes e por isso o
denomina direito supemacional, procuram o critrio diToroncial,
que os separa, e o lao de affloidado, que os prende, em phe
nomenos a que o ponto de vista, sob que so encarados, em-
prestam as duas disciplinas aspectos que ora os fazem irmana
r-se como proliferao do mesmo tronco, ora differenar-se no
objectivo que tendem acollimar.

O nome que traz a sciencia, objecto destes estudos (direito

internacional privado) indica que ella se prende ao direito que
rege as relaes das naes.
Este conceito, com que Laurent abre o seu tratado de direito
civil internacional, deixa patente que o seu processo de in-
vestigao das relaes entre o direito internacional privado e
o pulico parte da unidade de denominao.
Todos os autores assim o entenderam excepo de Rocco,
segundo o testemunho de Laurent, e apoiado na autoridade de
3uantos escreveram sobre a matria a (firma o principio : o
ireito internacional privado um ramo do direito piblico,
quede ordinrio, se denomina direito das gentes.
Salientando, porm, que no direito internacional privado
regulam-se interesses de caracter privado, faz notar que os
preceitos reguladores de taos interesses no podem ser com-
prehendidos entre os que constituem o direito civil.
 sao
Este essenoialmente Interno, promana do legislador de cada
Estado e varia de Estado pari Estado; ao em vez disso, o direito!
priva 10 internacional, externo, e tem como origem o conflioto
das leis das diversas naes, que o direito interno no pode. de per
tf s. resolver, como resolve o oooflicto, que no seio de um mesmo
Estado se estabelece entre as leis e os costumes que o regem
E* justamente porque o direito das naes est em causa,
que o direito civil internacional distingue-se do direito privado,
que rege cada povo. O direito das gentes 4, pelo menos em
theoria, o mesmo para toda a humanidade.
O direito internacional privado tende igualmente uni-
dade, no no sentido de ter elle como ideal a uniformidade das
leis para todas as fraces do gnero humano; semelhante ai
tora uma utopia, porquanto a existncia de naes diferentes,
importa a de direitos didecentes, o, consequenteui nte. a exis-
tncia de conllietos ; as regras que servem para resolver taes
couflict s podem e devem ser as mesmas, a despeito da varie-
dade das legislaes.
Como, porem, chegar a esta unificao a que o direito
internacional privado visa attingir?
A questo capital, pois, trata-se da prpria existncia do
direito ioteruacin J privado. Este no se forma, como o direito
civil do cada povo, por meio da legisla to, que suppe uma
autoridade com poder de ordenar, o que as naes soberanas
no reconhecem, por isso que a autoridade de legislar cir-
cumscreve-se aos limites da soberania territorial de que
orgam; a consequncia que a unidade do direito internacional
privado no pde ser conseguida por meio da legislao.
Entre as naes que tm, como os indivduos, personalidade
prpria, as relaes jurdicas promanam das convenes, isto ,
do consentimento; dahi se origina o direito das gentes, positivo,
constitudo pelos tratados; ora, e igualmente, por meio do con-
sentimento que as naes se obrigam a observncia de certas
regras destinadas a resolver os connictos, que se apresentam nas
leis particulares dos diversos Estados.
As convenes so, em geral, tcitas, porque o consenso t-
cito basta para formar o compromisso. O que occorre oom o
.direito internacional puidico, ou das gentes, que , principal-
mente, um direito costumeiro, fundado sobro o consenso tcito
dos povos, d-se igualmente, com o direito internacional priva
io : regras communs a todas ai naes s se podem estabelecer
pelo consenso expresso ou tcito; o expresso nos tratados limi-
ta-se em geral s partes contractantes; restam os costumes que
se estabelecem, por consentimento tcito, e so quasi a fonte
nica do direito internacional privado.
Bis a theoria de Laureot, reproduzida em os prprios
termos empregados no primeiro volume do seu Tratado de di-
reito d vil internacional (pags. 11 e 20).
Completa os lineamentos de tal theoria a determinao da
noo que o jurisconsulto belga lega s expresses direito civil
internacional.
 261
A despeito de afQrmar que a sanco das regras do direito
internacional privado coi fiada aos trlbunaes, por serem os
indivduos e no os Estados, que se encontram em cansa, em
suas relaes jurdicas, o direito internacional privado cir-
cunscreve a sua aco ao direito civil e no ao commeroial e ao
penal.
Sendo o consenso o fundamento nico do direito interna-
cional privado, como o do direito das gentes o seu lao de iden-
tidade originaria est encontrado a sua communho de ndole
essencial e orgnica.
I Como se v esta doutrina do consenso approxima-se muito da
ue fundara a existncia do direito internacional privado na
3 enominada Comitas gentivm, isto , na cortesia internacional.
O direito de uma nao no conseguia acceitao e
sanco em outra a no ser pela benevolncia, pela cordura nos
interesses internacionaes, pelo consentimento, por isso que a
independncia absoluta dos Estados no permittiria que as leis
de um tivessem applicao em outro ; a theoria da
territorialidade das leis soffria assim a attenuao da
cordialidade nas relaes internacionaes: era a doutrina de
Voecio, Hubero, Hercio, que Flix e "Wneaton preconizaram
mais modernamente e que encerra a ida capital da doutrina de
d'Argentr, no sentir de Pillet (Principes de Droit International
prive, pags. 52 a 58).
A' noo da Comitas gentium, definitivamente abandonada,
procuraram autoridades de reconhecido valor oppor critrio
mais scientifico para apreciao da situao de affinidade entre o
direito das gentes e o direito internacional privado. m
*
A doutrina de Pillet, professor na Faculdade de Direito de
Pariz, offerece feio original e mereceu acolhida por parte de
no poucos mestres, em to complexa e diflcil disciplina.
A existncia das relaes entre os povos e a constituio
da Sociedade internacional, delias oriunda, alterou profunda-
mente a noo da territorialidade da soberania, si que esta
noo chegou a se concretisar em qualquer tempo, no facto. A
soberania transpoz as ralas territoriaes do Estado desde o dia em
que a qualquer pessoa permittio se manter relaes fora de sua
ptria. O reconhecimento da qualidade de estrangeiro importo,
forosamente, o reconhecimento do effeito extra-territorial de
uma soberania estranha.
A partir de ento deixou a soberania de ser absolutamente
territorial e deixaro, igualmente, de ser legitimas todas as
dedueces tiradas da pretensa territorialidade da soberania.
E' esta feio da theoria de Pillet, que maior impresso
tem produzido.
Procurando demonstrar a sua procedncia, ainda perante
os que suppem assentar a noo essencial discriminativa d*
 S6

natureza do direito das gentes o do internacional privado no

objecto das relaes, que tendem a regular, intenta Pillet
encarar de frente, o que olle reputa o argumento fundamental
dos que professam a separao das duas disciplinas jurdicas.
A nica differena sria que se possa allegar condiste em
que o direito das gentes tem como objecto a regulamentao dos
interesses dos Estados, ao passo que o direito internacional
privado apenas visa os interesses dos simples particulares. B'
esta differena o grande argumento de quantos julgam neces-
srio estabelecer uma separao fundamental entre os dois
ramos do direito internacional.
Ella encontrou sua mais ntida impresso neste trecho de um
autor contemporneo : e transcreve ao passagem em quo Lain
(Introd. au droit Intern. Prive, vol. I .) accen tu ando a diffe-
rena das relaes de direito regidas pelo direito das gentes e o
internacional privado, faz saliente que o primeiro, jus inter
gentes, no se pde confundir com o segundo, jus inter gentium
teges, e que ao passo que o primeiro, obra dos homens de Estado,
procura o seu preceituario fora das legislaes nacionaes, levado
por consideraes que lhes so estranhas, o segundo, obra dos
jurisconsultos, devendo estabelecer qual dentre muitas leis em
conflicto deve ser applicada a determinada relao de direito
ir formular suas regras inspirado no conhecimento intimo
dessas mesmas leis e no exame attanto do objecto a que ellas se
propem, e como os condidos das leis surgem sempre no
decurso das contestaes affectas ao poder judicirio, os preceitos
do direito internacional privado so applicados pelos tribunaes
e dados a execuo em virtude de seus julgados.
Contestando o antagonismo, attribuido aos dois ramos do
direito internacional, Pillet declara insufflciente o critrio
differencial apresentado, por isso que, questes que concernem
aos interesses geraes dos povos podem ser do alcance do direito
privado, como succede sempre que os Estados celebram entre si
contractos anlogos aos que podem celebrar os particulares, taes
como vendas de armamento, de navios de guerra, de moedas,
de -bilhetes de banco, de material de estradas de ferro, actos de
interesse geral, que no se subtrahem ao imprio das regras do
direito privado. Ao passo que factos do domino dos interesses
privados como o armamento de corsrios, o engajamento de
combatentes por conta de um belligerante extrangeiro, certos
fornecimentos do material de guerra so actos que do origem
a relaes de direito privado, entre as pessoas que para elles
concorram, e, no entanto, a validade d'vs operacesa que do
logar, os effeitos que possam delias provir a sanco dos
mesmos no dependero exclusivamente do direito privado e sim,
das regras do direito das gentes, que regulam a neutralidade.
A distinco dos dois ramos de direito internacional no en-
contra, portanto, segundo Pillet. fundamento na natureza dos
interesses, que acham-se em presena: faz-se necessrio ir mais|
longe, prescrutar um pouco mais profundamente a mataria, e,
como o direito publico tem por objecto essencial os attributos
 263
da soberania, indispensvel indagar si as questes interessam
as soberanias, que si encontrara em face uma da outra. A analyse
deste ponto que nos podo orientar si ellas pertencem ao direito
internacional publico, ou si devem ser delle destacadas. I Sob
este aspecto no parece duvidoso que o objecto do direito
internacional privado interessa directamente a soberania dos
Estados.
Tal , resumidamente expendida, a doutrina de Pillet.
**
Ao ponto de vista do illustre professor francez, seno sob a
mesma feio fundamental, ao menos concordando com a so-
luo definitiva, a ligao do direito internacional privado ao
direito das gentes, adherem escriptores de nota. Entre elles in-
dicaremos Despagnet. Fiori e, a despeito da falta de rigor que
lhe imputa Pillet, Mailh de Chassat, precursor da doutrina
sustentada pelo illustre professor da Faculdade de direito de
Parte.
O direito internacional publico e o direito internacional
rivado revelam se como partes de uma mesma sciencia, tendo
t ase e princpios communs, o que fcil de descobrir.
O direito internacional repousa sobre esta ideia essencial
que os Estados, em razo de sua existncia, como factos natu-
raes e, conseguintemente, legtimos, assim como pelas relaes
necessrias que guardam en're si devem-se reciprocamente
respeito sua personalidade, sua igualdade jurdica e ao seu
oommeroio mutuo. Ora, seria conceber de modo muito estreito
estes (diferentes attributos dos Estados, ligar-lb.es apreo unica-
mente nas circumstancias em que se encontra em jogo o seu
interesse collectivo.
Faz-se preciso respeitai os igualmente sempre que, de
modo legitimo, manifestam-se a propsito de um interesse pri-
vado : do contrario commette-se contra o Estado eztrangeiro
orTensa que apenas differe, quanto a importncia, da que se
inflingiria desconhecendo directamente seus direitos polticos.
Demais, a generalisao de actos idnticos, terminando por
comprometter a soberania dos Estados sob o ponto de vista do
exercido de seu poder legislativo, viria a dar em despreso
completo de sua autoridade legitima, ainda sob o aspecto de
personalizados politicas, com prerogativas iguaes s das outras
perso oal idades semelhantes.
A despeito desta revelao de ponto de vista idntico ao
de Pillet, accenta Despagnet linhas de separao entre os
dous ramos de direito, e diferenas sensveis que justificam
0 eludo, em separado, que fas-se de um e outro,
1 Contestando, porm, que a differena essencial esteja em
que a-, questes dos conflictos das leis sejam especialmente
resolvidos nas leis dos diffe^entes paizes, porquanto tal modo
de vr cmdusiria doutrina anglo-saxonica que considera os
conflictos das leis dependncia do direito interno de cada paiz,
 264

convm, todavia, em que taes questes sejam previstas nas leis

internas de cada paiz, mais frequentemente do que o so na
actualidade, j para esclareci meu to dos particulares a que
interesso, j para tornar fcil a aco dos tribunaes que devem
julgai-as.
No facto de no receber o direito internacional publico
applicaco por via judiciaria, salvo caso de acc.do prvio para
arbitramento, ao passo que as questes do direito internacional
privado so affectas aos tribunaes do Estado e a sentena, por
elles_proferida, tem execuo no s no paiz em que da-se a
prolao mas, no maior numero dos casos, igualmente nos
outros, graas ao concurso dos Estados, no encontra Des-pagnet
meio de a (firmar o critrio diferencial dos dous ramos do direito
internacional; reconhece, todavia, de facto tal critrio quando
afflrma a identidade de condies das solues de questes de
direito internacional privado, s do direito civil ou commercial
interno.

A maioria dos doutrinadores vae-se arregimentando entre

os que encbergam no direito internacional privado disciplina
jurdica inteiramente independente do direito das gentes.
81 o ponto de vista em que assentam a apreciao de cri-
trio differencial, varia quanto razo fundamentai deste, o
accrdo estabelece-se na apurao da ndole e naturesa das
relaes dominadas pelo direito internacional privado: taes
relaes sendo ntre indivduos P no entre Estados, ou entre
Estados e indivduos, so do domnio do direito privado. (Jitta,
La Mthode du droit international prive, pag. 34.)
O que da caracter de privada a uma relao : em primeiro
logar, ter por sujeito o individuo, o homem e no o cidado ou
uma conectividade politica ; em segundo, ter por objecto uma
aco ou omisso que se realize na espbera da vida social e no
na da vida politica, som interesse Individual ou familiar e no
collectivo, nacional. Examinados luz desse critrio e*
manifesto que so privadas as relaes de direito internacional
privado, por se tratarem entre individuo < e no entre naes
consideradas em suas funces de organismos polticos.
(Clvis Bevilqua, Direito Internacional Privado, 17,
pag. 86.)
despeito da argumentao em contrario de Pillet na
determinao da natureza do direito de caracter privado,
contraposto ao do direito publico, interno ou externo, que
assenta a soluo da afflrmao fundamental do direito interna-
cional privado, e do direito das gentes.
O conceito da Meili (opina Pillet) apresentando o direito
internacional publico e o privado como dois ramos do direito
anlogos ao direito interno publico e privado, proporciona so-
luo & difficuldade de determinar a linha divisria, o vallo
profundo de separao do direito internacional privado do das
gentes.
 265

TTpnSPS de que num caso se suppSem rls sujeitai

a uma mesma soberania e em outro a snberan.as diffeventes,
iresento-se da influencia da ida que preside a tbeoiia de Pillet, i
j apreciada, modelada sobre a doutrina de Mailhe de Cbassat,
alis, propugnada p<>r Piore ao preconizar o principio da n .oio*
natidade s<-bre o do domicilio como o regulador da situao jur-
dica dos estrangeiros. (Droit International Prive, n. 45.)
E' portanto, de grande justeza o conceito de Bevilqua*, o
direito que regula as relaes entre individuo um direito
privado e como tal no pode ser um ramo do direito publico,
eja interno, seja externo. (Obra cit., pag. 86.)

**

No prevalecem as ohjecOes formuladas a esta doutrina.

A deduzida da denominao internacional, dada sciencia,
a mais fraca de quantas razes se teem dado da filiao e iden
tidade do direito internacional privado ao publico a despeito
de patrocinada por Laurent, porquanto si as relaes de que
tal sciencia se occupa no esto em harmonia com o nome de
que ella usa, o nome que esta errado. fl
Textualmente a palavra internacional s deveria ser era-
pregada para designar relaes entre naes ; a linguagem usual
applica-a. porm, a tudo quanto sane, no todo, ou em parte, da
espbera nacional.
E' as dm que tratando de um congresso internacional, de
uma associao internacional, no se pretende indicar uma
reunio ou uma corporao nas quaes ns naes so represen-
tadas por procuradores, mas simplesmente assemblas ou socie-
dades que admittera em seu seio tanto os estrangeiros como os
nacionaes. (Jitta. obra cit., pag. 35.)
A que se funda na procedncia das regras do direito civil e
das do direito internacional privaio, estabelecendo differenca
entre a natureza do preceituario de um e outro, sendo o direito
civil oriundo do legislador de cada Estado, e o dir d to inter-
nacional privado, externo, oriu ido do conflicto das leis, cabe
diante da ponderao, do dever ser commettida no a natureza
das regras positivas, mas a das relaes juridicas a que taes
regras devem ter a pp li cao e desde q o os sujeito- de um* re-
lao do direito inte .-nacional privado so os individuos e no
as naes, a soluo est encontrada.
Finalmente, quando os Est idos, figuram em relaes re-
gid vs p-tlo direito privado, apparecem em taes relaes, como
in tividualidadrts de direito privado, pessoas juridicas contra-
ctando sob a feio de entidades de direito privado e no de
direito publico. (Jitta, obr cit. pag. 36 a 37 ; Bevilqua, obr
cit., pag. 86.)
Asser e Rivier abundam em conceitos favorveis a noo
da perfeita descriminao das duas disciplinas (Elementos de
direito In tem. Privado, e die., de 1884, pag. 4, nota 1*.)
 S65

A expresso direito internacional privado parece suppr

a existncia de um direito internacional geral, que compre-
hendesse, ao mesmo tempo, a tbeoria do conflioto das leis e o
das gentes"ou o direito internacional publico. Eita id*ia no ,
porm, justa ; pois, o direito das gentes, por uma parte, e o
direito internacional privado e penal, por outra, formara dis-
ciplinas distinctas, que melhor no reunir.
E* ainda menos justo dizer que o direito internacional pri-
vado um ramo do direito internacional publico.
Resta mencionar a doutrina professada por Vareilies
Somraleres na sua Syntheae do Direito Internacional Privado.
_Em suas concluses definitivas esta doutrina leva a sepa-
rao das duas disciplinas e a negao da tbeoria que filia uma
outra, pela identidade de noo originaria, qual o fazem a
doutrina de Laurent e de Pillet.
Definindo o direito internacional privado o conjuncto dos
princpios e das leis que, em cada Estado, entendem com os es-
trangeiros, considerados ut singuli, com os nacionaes que residem
no estrangeiro e com os nacionaes simplesmente proprietrios no
estrangeiro e encarados nesta qualidade, elle accenta a noo
de direito interno, que lhes inherente.
Ainda mais precisamente aceenta-se tal noo, quando
alargando o circulo de aco do direito privado, fal-o alcanar
as relaes, que se posam gerar sob o domnio do todos os
departamentos do direito privado, desde que se refiram si-
tuao dos estrangeiros; elle no constitue um ramo especial
do direito o direito, todo inteiro, encarado de um certo
ponto de vista, applicado a um grupo de indivduos os
estrangeiros considerados ut singuli, isto , como indivduos
(Prefacio da obra cit., ns. 45, 50, 53 e 55.)
O direito internacional privado, cumprebende, segundo Va-
reilies Sommires, grande numero de ideias e de regras com-
pletamente estranhas ao direito internacional, s relaes de
Estado para com Estado, e que se cjroprehendem quer no
direito publico interno natural, quer no direito publico interno
positivo, quer no direito privado.
Esta noo que imprime, em ultima anaiyse, um cunbo
impreciso ao objecto do direito internacional privado, e no
pde constituir elemento para accentuar a sua linha de sepa-
rao do direito das gentes, o autor torna-a mais precisa no n.
34do seu Prefacio, quando doutrina que a nica questo a que
os autores reduzem o direito internacional privado, a questo
da competncia legislativa do Estado em face dos extran-geiros
ou dos nacionaes expatriados, no nem somente, nem,
principalmente, uma questo de direito internacional ; por-
tanto incorrecto classificar unicamente no direito internacional
o direito internacional privado, ainda quando assim reduzido e
truncado.
Effectivmente, continua elle, o direito internacional o
direito que rege as relaes de Estado para com Estado: ora,
na questo de saber si o Estado pode impor suas leis aos ex-
 67
trangeiros ou a seus sbditos expatriados, no so os Estados os
nicos interessados e os nicos em scena. Tudo no se reduz a
relaes de Estado para com Estado. H i pessoas mais humildes,
porm, em maior numero, que se acuam em causa ; so os ex-
trangeiros e os naciouaes expatriados. Ao lado das relaes de
Estado para com Estado, ha as relaes de Estados para com
individuos.
H
Alongino-nos, talvez demasiadamente, no relatrio da
questo formulada.
I Levar-se-nos-ha, em attenuao a tal demazia, que no ha
como estabelecer, com alguma preciso, princpios referentes a
uma disciplina jurdica, sem firmar, previamente, os lineamentos
desta, de mo lo a accentuar-lhe a prpria figura e pol-a ora
destaque, no campo cm que se deve fazer sentir a sua aco.
Apurar si o direito internacional privado uma disciplina au-
tnoma, com estructura prpria e aco peculiar, no campo das
relaes que o direito de\e dominar ; ou si outra cousa mais
no do que uma derivao do direito das gente, um rebento
da direito internacional publico, p >nto capital para afflr mao
de consectarios, que constituem a applicao desse direito
quando posto em movimento, e o desdobramento do seu poder
na regncia das relaes ao mesmo a (Tectos.
Sob este aspecto e que tem inteira procedncia o conceito do
Pillet: La question des rap por is existant entre les deox
branches du droit international est capitale. (Obr. cit., pag. 57.)

TIIE3B SEGUNDA

Constituindo o direito internacional privado, em SUB

essncia, o oonjuncto das regras jurdicas que dominam
as relaes individuaes da sociedade internacional, al-
cana na rea de sua aco a parte processual correspon-
dente ?

Participando o direito adjectivo da natureza do substantivo,

deve aquelle comprehender-se na disciplina deste, alm de que
constitua o modo de applicar os princpios formulados no direito
substantivo, dos quaes complemento natural.
Esta soluo proposta por Bevilqua subordina-se as regras
de direito, que dominam os actos, segundo a ndole essencial
dos mesmos.
Assim, os actos ordinatorios do processo (ordinatoria litis)
s devem regular-se pela leu fori, isto , pela do paiz onde o
 a
processo se desenvolvo em suas phases diversas. Estes actos
entn lera com a ordem do processo e so de ordem publica.
Quanto aos acto* decisrios, que consistam na applicaoo da
lei ao can controverso, an jirz cabo resolver sobre a applicao
da lei prpria on da extrang-ira. desde que a esta competi re-
gular a relao de direito, que constituir objecto dojulg-amento.
No quadro das matrias do sen estudo do direito interna-
cional privdo comprehendem Asser-Rtvler o direito formal ao
lado do material (pag. 5>.
No conceito que VareiUes Sommires forma do direito
internacional privado, discriminando no mesmo um parte
estvel e permanente, a que denomina direito n tural publico,
immutvel e universal, constituda pelos princpios que esta-
belecem e limitam os direitos do Estado sobre os estrangeiros e
os nacionaes expatriados e outra varivel de ura Estado a outro
e no mesmo Estado, e an mesmo tempo reconhecendo que a
sua essncia est em attingir todas as partes do direito que se
referir aos extrangeiros. no ha como deixar de compre-bender
as regras do processo, desde que alcana, as do direito civil e
commeroial. (Prefacio, rap. XXV. n. 5.)
Jitta, do estudo da formao histrica do direito interna-
cional privado, concluindo que elle nasceu e se desenvolveu
como uma doutrina visando o oonflicto das lei", e destinada a
regular suas relaes, sua cohabifeio tranquilla no mundo
(pag. 41 do Methodo a) e chegando na apreciao analytica dos
elementos eesenciaes a concluso, que no exi-te differena,
quanto sua natureza, entre o direito internacional privado e o
direito privado nacional, collocnndo essa seiencia e o direito
privado no gtnui direito privado (pag. 45), de nccoHo com o
conceito de Brooher, no parecia poder deixar de comprehender
o direito formal no quadro d disciplina: , no em tanto, levado
a fazer collocar o direito processual com um p no internacional
privado, e outro no direito publico, ou das gentes, isto devido
& dupla natureza dos actos do direito formal.
Considerado sob o ponto de vista das partes interessadas o
processo no outra cousa mais do que o direito privado dessas
mesmas partes que em vez de conserva r-se em repouso, entrou
era actividade, em aco; o direito ameaado ou lesado que
affronta seu adversrio, para obrigal-o a fazer desapparecer o
perigo que cansa, ou a reparar o damno que j causou. Este
estado particular do direito em aco arrasta uma serie de
relaes entre o processo e o direito privado.
Por outro lado, porm, o Estado para proporcionar aos in-
divduos a justia, que elles no podem obter pelas prprias
mos. e que lhes dispensada pela autoridade publica organisada,
usando de attribuio soberana, o poder judicirio, ao qual
presta mo forte no caso da execuo das sentenas.
As panes do processo que entendem com esta funeo do
Estado, .dependem do direito publico.
No se podendo sep rar, no direito processual, os elementos
do direito privado dos do direito publico, no ha como, segundo
1

289

[Jitta, deixar de considerar tal direito como matria mixta, par-

ttclpando do direito privado e do direito publico.

I THESB TERCEIRA. I
Comprehende-se no direito internacional privado o
di."eito penal inter nacional ?

As regras do direito penal internacional fundadas sobre oa
princpios de ordem differente, diz Asser, devem ser expostas em
separado. Acham-se fora de nosso quadro. (Blement. de I D ir, inter.
Privado, pag. 5.)
Bevilqua julga importar desclassificao do direito inter-
nacional privado a incluso do direito penal ao quadro de seu mbito
acieniiSoo.
A generalidade dos escripiores su (Traga esta suluo.
A razo que ao campo de uiru scien da que rege rei .ea
de direito privado no cabe o estudo de disciplina que euten le
com relao de direito publico, como so as que fazem objeoto
do denominado direito penal internacional. H
B A tendncia da actualidade da doutrina sobre tal assumpto
contraria corrente de opinio, que se formara sob a noo estreita
do direito Internacional privado.
A tua denominar' > viciosa j fora objeoto dos reparos do pro
S rio Piore, e mais modernamente conde nnada por Jitta, no trecho >
seu livro La itelhode du drott international priw qae deixamos
transcrlpto e no qual conceitua, juliciosamente, que si as relaes
juridiCtB de que SJ occupa essa scienoia no esto em harmonia com
o n>>mo de que elU ua, e o nome que est errado. SI de facto ao
direito internacional privado melhor cabe a denominao de Sciencia
de applioao das leis estrangeirai ou de reconhecimento
extraterritorial dos direitos, que pretende dar-lhe H lland, a verdade
6 que tal denominao a que melhor se coaform t com a noo que
a tal dUciplint empresta Vareilles, Sommirea na sua Sunihese do
Direito Internacional j Prvoad > c UM COMPOSTO D< TUDO
QUANTO, EH TODAS AS P RTKS
DO DIREITO, RF.FBRg-oE AOS ESTRANGEIROS! UN FOT POURRI, QUE
CONTIENT DES ELEMENTS D ri TOUTES LES PAKT1BS DU DROlT.
I Constituindo a applicao, a um grupo de indivduos, do direito, todo
inteiro, encarado sob um certo ponto de vista, ainda segundo o
mesmo escriptor, no ha como repellir da rea de sua irradiao as
questes peuaes, desde que estas no se possam alinhar na
subordinadas territorialidade do direito penal, por se referirem a
crimes perpetra los pelo estra igeiro dentro do tistulo em que se ache
e que seguido a li pena deste deve ser julgado.
Desde que seja accelto o critrio estabelecido por Vareilles
Sommires para aquilatar a ndole do direito internacional privado,
deve desapparecer a equiparao do direito interna-
 ?o
cional privado e publico ao direito publico e privado a,
como sendo ramos de direito anlogos e parailellos : deste con-
ceito, que Meili empresta para assento distinco fundamental
das duas disciplinas do direito internacional, nasce o vicio de
afflrmao da sua verdadeira noo, da determinao do campo
de aco de ambos e do mbito de sua irradiao cientifica.
A feio, dada por VareillesSommires ao direito interna*
cional privado, annulla, por completo, o fundamento apresentado
para a repulsa das questes de direito penal internacional da
esphera de aco do direito internacional privado.
O que passa a constituir objecto da sciencia, que applica o
direito aos extrangeiros, nas situaes creadas pelas varias
relaes em que se possam encontrar, a qual no pde deixar
de comprehender as relaes do direito das gentes, Vem a al-
canar as questes da extradico, que a competncia arrogada
pelos tribunaes, para julgar da legalidade das prises requisi-
tadas, pde affectar em sua soluo definitiva e na sua efecti-
vidade, desde que o relaxamento da priso importa recusa da
extradico.
Com maior preciso accentua-se, porm, a situao' de com-
petncia do direito internacional privado, sempre que se tiver
de applicar o direito repressivo ao Individuo, que se* acbar
ausente do paiz onde perpetrou o crime, ou daquelle em que o
crime deva ser objecto do sentena judicial. I-, Admittida a
rea de aco dada ao direito internacional privado por
Vareilles Sommires no escapam mesma as prprias
relaes entre Estados, desde que o objectivo seja deter* minar,
de modo preciso, a situao dos extrangeiros no Estado.
(VareillesSommires Obr. cit. vol. Io, Premeio, n. 51.)
No ha, mesmo admittida a noo discriminativa da matria
do direito publico da do direito privado, arredar do domnio do
internacional privado o direito penal e conservar o direito pro-
cessual, menos ainda, poder-se-ha insistir em tal excluso
considerando que no ha como contestar a realidade do aspecto
que a moderna doutrina empresta ao direito internacional
privado, o de uma disciplina que no se filia exclusivamente ao
direito publico ou ao privado, antes participa da ndole das
relaes jurdicas a que se prende e que so de natureza vria e
tanto de ordem civil e eommercial, como processual o penal.

THKSB QUARTA

A determinao do e fiei to internacional dos direitos

adquiridos constituo na actualidade do conceito do
direito internacional privado, o seu verdadeiro objecto?
***
O relatrio deve visar, exclusivamente, a apreciao do
affeito internacional dos direitos adquiridos, afim de poder
 27l
Concluir ai a assecurao effectiva dos direitos j incorporados
no extrangeiro predomina a soluo dos conflictos das leis, no
objecto do direito internacional privado.
No oe trata, portanto, de desenvolver a theoria dos direitos
adquiridos to amplamente tratada por Pillet sob o ponto de
vista do direito internacional privado e por Lassalle sob outro
aspecto mais largo ; mas apenas de determinar-lhe os effeitos,
na sociedade internacional, em relao aos estrangeiros.
Suppondo se regularmente adquirido um direito em um
paiz, de accordo com a lei nelle om vigor, dado invocar a
existncia desse direito e fazel-o produzir effeitos em outro
paiz.
Nestes termos, a questo posta por Pillet envolve em sua
soluo a apurao dos conilictos das leis. Desde que a exis-
tncia desse direito no deva ser considerada limitada ao Es-
tado, em cujo territrio originou-se, mas reconhecida em outro
Estado qualquer, que devera prestar ao titular do direito apoio
da fora publica, para assegurar-lhe o goso das vantagens
decorrentes desse direito, est prevenida a soluo do
conflicto das leis.
Si, exemplificando o caso, os paizes do occidente devero re-
conhecer como legtimos os filhos oriundos dos casamentos po-
lygamicos celebrados na Turquia, e si carecerem taes juizes de
poder para julgar esses casamentos inexistentes, antes devendo
assegurar & prole delles proveniente todos os direitos que lhes
conferirem sua lei nacional, o conflicto entre a lei que admitte
o casamento polygamico e a que o repelle, ficar apurado e li-
quidado, pelo reconhecimento aos cnjuges do direito adquirido
da situao de casados e implicitamente de quantos direitos
promanem de tal situao.
Ora, os direitos regularmente adquiridos devem ser re-
speitados na ordem internacional. Este respeito comblna-se, nas
noes comprehondidas na communidade internacional, com a
obrigao de nada praticarem que possa enfraquecer ou annuliar
um direito regularmente adquirido e o dever de assegurar-lhes,
no seu territrio, todo o effeito compatvel com as exigncias
da ordem publica . ( Pillet, n. 297 .)
A este conceito ajusta-se o consoe trio tirado por Bevilqua
de principies incontestes na disciplina do direito internacional
privado :
E' condio para que entre os povos se estabeleam re
laes de caracter individual, de modo permanente e seguro,
que os Estados reconheam a eficcia internacional dos direitos
legitimamente adquiridos em outro. ( Direito Internacional
Privado, pag. 343. ) H
Si nos conflictos das leis o direito encontra-se no seu pe-
rodo de formao ou no momento de acquisio ( Pillet n. 273;
Bevilqua, 73) e nos direitos adquiridos a relao de direito
existe definitivamente estabelecida, a apreciao dos effeitos
de taes direitos e o respeito garantia outorgada a taes effeitos
importam a soluo dos conflictos das leis, o que,
 272

constitua na actualidade do direito Internacional privado o seu

objectivo capital.
Certo, este modo de ver, no parece podar justiflcar-se pe-
rante a doutrina de alguns eseriptores eo prprio Bev.laqua
offerece elementos de duvida na maneira pela qual a expe em
caso concreto.
Quando cnjuges de nacionalidade estrangeira se apre-
sentam ao juiz local para que este resolva uma contestao que,
entre ambos se levantou, supponhamos, sobre um direito decor-
rente do BOU regimen de bens, o Juiz consldera-os em sua quali-
dade de casados ; esta qualidade, que e a baso da soluo que o
juiz vae dar, e, para os cnjuges figurados, um direito adquirido.
Nem as leis dos dous paizos, o da origem dos interessados e
o de seu domicilio actual, nem outros quaesquer se acham em
conflioto. (obr. cit., pigs. 342 a 343.)
Nao ba contestao possvel; mas si os effeitos do direito
adquirido ao estado de casados, forem reconhecidos e encontra-
rem garantia e amparo, o conflioto das leis, oriundo de factos ou
consequncias da situao de casados, estar eliminado.
B sob oste aspecto que a questo proposta na these deve
Ser apreciada.

THESE QUINTA.

Qual a aco da theoria do retorno ou da devoluo

sobre os princpios que dominam a soluo do conflioto
das leis, dada a noo aoceita da sociedade interna-
cional ?
***
No ha como contestar que a possibilidade da soluo da
quosto prendo se afirmao de dous conceitos: o da sociedade
internacional, em toda a sua figura essencial, e o da essncia e
comprehenso das leis de direito internacional privado e de
direito interno.
A falta da determinao destes dous elementos complicou
a soluo do caso, e deu appareocia d procedncia as doutrinas
de Labb e Lain que a Pillot e Despagnet parecem conter o
fecho da controvrsia.
Quaes as leis que regem a sociedade internacional?
EUa no tem leis suas, umliza-se das leis dos Estados, pondo-
as em p de igualdade, applie indo as segun lo a natureza das
prprias relaes de direito. (Bevilqua. Dir. Int.. Priv. pag. 101.)
Si a lei estrangeira aoceita par.i regular o caso, socie-
dade internacional s pdi convir a applicao do que a lei es-
trangeira determiuar : o contrario, fora a mesma sociedade
firetender estatuir preceituario em contraposio ao dos Es-
ados, quea formam e constituem; a estabilidade juridica da
 273

sociedade internacional depende, portanto, de tal applicao, e

de que esta se faca rigorosamente.
A distinco entre direito interno e internacional privado
no affecta a relao da questo.
Desde que o direito internacional privado no tem leis,
mas apenas princpios que dominem a applicaco da lex-fori
da lex rei titce, da L da nacionalidade ou da do domicilio, no
ha como deixar de filiar a soluo da questo s leis internas,
que tm, em referencia s outras, effeitos extra-terri-toraes.
O retorno caracteriza-se principalmente, como o caso mais
commum, na determinao da capacidade do estrangeiro.
A lei nacional da pessoa rege o seu estado e capacidade,
0 principio estabelecido no projecto do cdigo civil brasileiro,
organizado por Bevilqua.
O cdigo civil argentino no art. 7 estatuo que a capacidade
das pessoas domiciliadas fora da Republica, seja julgada pelas
leis de seu respectivo domicilio.
Tendo de ser julgada no Brasil a capacidade civil de um
argentino, alei deste devia ser applicada, segundo o projecto
Bevilqua, mas sendo determinao da lei argentin i, que a
capacidade seja regulada pela lei do domicilio ter-se-hia de
applicar o direito brasileiro.
Eis a figura do retorno.
No seu julgamento, as doutrinas variam.
Quando um legislador remette lei estrangeira para que
ella re ule ama relao de direito, por que julga, que a appli-
caco desta lei exigida pala prpria natureza, da relao juri-
dica de que se trata. Bile refere-se, portanto, s disposies da
lei extrang3ra sobre a regncia de tal relao de direito ; de
modo algum, pretende elle, porm, reportar-se s idas que
poasa ter o legislador estrangeiro sobre a determinao da lei
applicavel, nem acceitar, que elle remetta-o sua prpria le-
gislao, que, alis, elle julgou dever afastar aa espcie.
(Despagnet, Droit Internacional Prive, pag. 216. j
1 < ' incontestvel que a theoria do retorno eaoerra uma
oontradico. Um exemplo vae tornal-o sensvel. O art. 3
3 dj coligo civil decide, que o estalo e a capacidade do
francez no extrangeiro regulam-se pela lei franceza e a juris
prudncia admitte que reciprocamente, o estado e a capaci
dade do extrangeiro em Frana so, salvo certas excepes re
gidos pela lei nacional desse extrangeiro. A theoria do retorno
tende a dar a estas duas proposies sentido inteiramente dif-
ferente. Quanto ao francez, no extrangeiro, no duvidoso que
e a lei franceza que determina seu estado e sua capacidade;
quanto ao extrangeiro. em Frana, sua lei nacional determina,
ria no seu estado civil e sua capacidade, porm a lei que deva
reger seu estado civil e sua capacidade. Ha nisto contradicao
manifusta. Gomo suppor q e dois princpios concedidos nos
mesmos termos o ue constituem, um e outro, a expresso de
uma nica e mesma ideia posso ter sentidos diversos ?
75U2 18
 274

Tal cousa no possvel, tio o art. 3 3, decide real-

mente, que o direito francez regera o estado e a capacidade do
francez no estrangeiro, a reciproca significa que o direito
nacional interno desse estrangeiro constituir lei quanto ao seu
estado e sua capacidade; ou ento ter-se-ha de admittir que, a
respeito do ultimo, para que a tbeoria do retorno seja a soluo
justa, faz-se preciso interpretar o 3. no sentido de haver o
legislador francez apenas reservado para si o direito de estatuir,
por meio de uma lei qualquer, sobre o estado e a capacidade do
seu nacional, o que absurdo. ( Pillet, Princ. de Droit
International Prive, pags. 160 a 161.)
Laio no v nas di(Acuidades accrescidas soluco dos
conflictos das leis, pelo systema do retorno, outra cousa mais do
que uma consequncia da applicao das leis estrangeiras que
pertencem ao direito internacional privado em vez das que per-
tencem ao direito interno.
Quando em um conflicto de leis o direito internacional pri-
vado manda applioar lei estrangeira, entende-se que 6 a lei
interna do paiz estrangeiro, que se refere, e no lei que o
decreto estrangeiro indicar. E' a mesma concepo de Labb, e
delia aprosima-se, igualmente, a de Bardin ( apud. Bevilqua*
obr. oit. pag. 102).
O conceito de Bevilqua que a observncia da lei indi-
cada pelo direito estrangeiro, impe-se ao magistrado, como a
applicao do direito escripto regulador da relao jurdica em
causa : quando a lex fori invoca a lei estrangeira para
applioar a suas determinaes; si a lei estrangeira manda reger
o caso pela lei do domicilio, esta, e somente esta, deve ter
applicao, porque assim applicado o direito estrangeiro
segundo estatuiu a lex fori.
A theoria do retorno poderosamente influenciada pela
determinao das relaes jurdicas, isto , pela accentuaoo
da natureza de taes relaes?
Jitta considera essas determinao o accentuao ponto
capital para a soluo do conflicto ; v, mesmo, nellas o
assento fundamental da soluo.
Nada se lhe afigura mais arbitrrio do que a afirmao de
qualquer critrio para a apurao do caso, sem a provia
discriminao das relaes jurdicas e a afflrmao da natureza
dos mesmos, si naeionaes, relativamente inter-nacionaes, ou
absolutamente internacionaet.
Na primeira espcie de relaes, quando o Estado indicou
o limite ao imprio de suas leis nacionaes, o direito appli-
cavel s relaes jurdicas, dentro desses limites, no pde ser
objecto de duvida, para os juizes. Tero de restrin-gir-se aos
dispositivos que determinam o imprio das leis nacionaes e
cada juiz applicar a lex fori, desde que ella *e declare
appllcavel a uma relao jurdica. [La mthode du droit
internacional prive, pag. 204.)
Nas relaes jurdicas de caracter relativamente inter-
nacionaes o direito a applicar-lhes o do Estado para o
 275

qual a relao jurdica puramente nacional. Os indivduos no

podiam ter cogitado de nenhum outro direito privado (pag.
207).
As relaes de caracter absolutamente inlernacionaes, por is-
o que ellas sanem da esphera do direito privado nacional, sem
penetrar na de um direito estrangeiro determinado, antes
prendem-se por seus elementos a legislaes df-ferentes. a sua
delimitao depende das duas cathcgorias acima indicadas o
participa da individualidade destas porque abrange as relaes
jurdicas que, sob o ponto de vista de um determinado Estado,
no so nem puramente nacio-naes, nem relativamente
internacionaes. (Obr. cit., pag. 212.)
Dada a existncia da sociedade internacional a soluo da
questo proposta, prende-se aos dois princpios de que ella de-
pende: o universalismo individual e o partcularismo nacional.
(Bevilqua, obr. cit., pag. 104.)
Tal soluo pde encontrar-se na que prope Piore no easo
mais commum do retorno o da determinao da capacidade
do estrangeiro f
Trata-so do prprio estatuto pessoal desse estrangeiro; no
lia propriamente retorno, e sim, determinao dos direitos do
individuo, segundo a lei do Estado a que elle pertenci ? D * Si o
legislador desse Estado formulou disposies para indicar a lei
reguladora da condio civil e dos direitos privados de seus
cidados residentes no estrangeiro, estas disposies devem ser
reputadas um elemento integrante do estatuto pessoal, e devem
ser applicados, de um modo absoluto, pelo magistrado chamado
a se pronunciar sobre essa condio e sobre esses direitos, salvo
o caso em que a lei estrangeira offeoder a ordem publica ou ao
direito social. (Piore, pags. 103 a 104.)
Ter consagrao o resurgimento da theoria dos estatutos
preconisada por Varei lies Sommieres na sua syntliese do direito
internacional privado?
A theoria dos estatutos resiste victoriosarnente a todos os
ataques do que objecto? (Obr. cit., vol. Io,pag. 97.)

DlDIHO ArtAPITO DA VglOA,

Presidente da Seco de Direito Internacional.
 Acta da sesso de 25 de agosto de 1908

A'a 4 l/s horas da tarde, DO Instituto dos Advogados, por

impedimento do Sr. Dr. Didimo da Veiga, presidente da seco
de direito internacional, assume a direco, dos trabalhos o Sr.
conselheiro Coelho Rodrigues, presidente da seco de direito
civil, listavam presentes os Srs. Drs.: Felinto Bastos, Barros
Barreto. I.-aias O. de Mello, J. C. Pereira Leite, Abelardo Lobo,
Oliveira Coutinho, Manoel Coelho Rodrigues, Lencio de
Carvalho, Arruda Camar, C. Soares Guimares, Rodrigo
Octvio, Theodoro Magalhes, Conselheiro Coelho Rodrigues,
Virgilio de S Pereira, Jacintbo de Mendona, Afranio de Mello
Franco, Alfredo Vallado, Luiz Carpenter, Thomaz Cochrane,
Frederico Russell, Esmeraldino Bandeira, Levy carneiro.
Alfredo Russell, Antnio Bento de Paria, Eduardo Otto Theiler,
Deodato Maia, J. Thiago di Fonseca, Inglez de Souza, Antnio
Pinto, Eugnio de Barros, Mareilio Teixeira de Lacerda, Eduardo
Espndola e Joo Luiz Alves.
O Sr. Presidente Convido para secretrios da seco os
Drs. Oliveira Coutinho, Luiz Cavpenter, Abelardo Lobo e Theo-
doro Magalhes.
(Os secretrios oceupam os seus togares d mesa.)
O Sr. Barros Barreto Peo a palavra pela ordem.
O Sr. PresidenteTenha a palavra o Sr. Dr. Barros Bar-
reto.
O Sr. Barros Barreto A oppovtunidade que se nos offe-
rece na presente seco, consagrada discusso das Theses de
Direito Internacional, e a feio patritica de festiva com-
memorao nacional com que se inaugurou o Congresso Ju-
rdico Brasileiro, manda-nos recordar com elfuso a victoria
assignalada que alcanou o Direito Internacional na 2a Con-
ferencia da Paz, em Haya, haver precisamente um armo ; o
feito de luz da memorvel assembla que vinha pelejando a
opulncia do saber, o civismo valoroso da Embaixada Brasi-
leira, defendendo pela confraternisao da famlia Americana e
pela solidariedade internacional o principio de suprema
igualdade jurdica de todos os Estados soberanos, sem distinco
de fronteiras, ricos e pobres, fracos e poderosos ; acontecimento
que, enriquecendo os fastos dos annaes da vida constitucional
da Republica, testemunho eloquente do progredir pacifico
de nossa nacionalidade, attestao imperecvel de quanto,
pela civilizao e telo direito temos sabido honrar a grata
 278

memoria do eximio jurista Silva Lisboa que, ba cem annos

abria os portos do Brasil ao commercio do mundo, para que
por elles entrassem a civilisao e o progresso ; disse-o, ha
pouco, o preclaro Presidente do Instituto da Ordem dos
Advogados Brasileiros.
Envio a mesa a seguinte
Moo O Congresso Jurdico Brasileiro, iniciando a dis-
cusso de Thesjs de Direito Internacional, recorda o feliz e
glorioso desempenho do mandato conferido Embaixada Bra-
sileira, na Conferencia da Paz, de Haya. Sala das Sesses do
Congresso Jurdico Brasileiro, 25 de agosto de 1908. Joaquim
Francisco Barros Barreto, Isaias Guedes de Mel o, Abelardo Lobo,
J. B. de Oliveira Coutinho, Manoel Coelho Rodrigues, Felinto Jus-
tiniano Ferreira Bastos, Leonci de Carvalho, Arruda Cantara, Joo
Carlos Pereira Leite, Virglio de S Pereira, Theodoro Magalhes,
Alfredo Vllado, Mello Franco, F. Russell, Thomaz Cochrane,
Jacintho de Mendona, Esmeraldino Bandeira, Alfredo Russell,
Bento de Faria, Luiz Carpenter, Levy Carneiro. Deodato Maia,
Thiago da Fonseca, Eugnio de Barros.
O Sr. Presidente Considero approvada a moo por estar
assignada pela maioria dos congressistas presentes. (pausa).
Vae comear a discusso das theses. Tenha a palavra o Dr.
Manoel Coelho Rodrigues.
O Sr. Manoel Coelho Rodrigues No posso deixar de de-
clarar preliminarmente que estou de pleno aecrdo com a opi-
nio do Exm. Sr. Presidente, expendida no seu relatrio sobre
a Ia These da Seco, proclamando a independncia perfeita
entre as duas disciplinas, o direito publico internacional o o
direito internacional privado.
Pedi a palavra para discutir a tbese 3a que inda 'a si o
direito penal internacional faz parte do direito internacional
privado,
A preveno e a punio dos delictos formam uma funco
do Estado, que s existe com a condio sine qua non da ma-
nuteno da ordem publica, e esta funco se caracterisa pela
vigilncia para que os delictos se no pratiquem e pela coaco
do delinquente, para soffrer a punio merecida, afim de que o
crime no prolifere em virtude da impunidade.
O direito penal no pde deixar de ser considerado como
um ramo do direito publico. Policiar e punir so deveres do
Estado, por elle assumidos desde que se constituo, so deveres
inherentes sua existncia para garantia ou reparao de leso
de direitos to sagrados, que o individuo no pode de-fendol-os,
nem garantil-os isoladamente.
Assim sendo, no pde o direito penal ser considerado
como um ramo de direito privado, que presuppe relais ju-
rdicas, nas quaes o lesado, desde que recorre autoridade ju-
diciaria, obtm reparao completa do damno soffrido e a re-
integrao do direito violado, ao passo que aquelle, mesmo
quando o direito violado no possa ser reparado, por se ter
extincto com o delicio, pune o delinquente.
 879

A applicao da pena uma funco sujeita a quatro prin

cpios cardeaes: , .,
Io) serem a pena e o delicto correspondente previamente
estabelecidos; "
2) no passa da pessoa do delinquente ;
;?) eminentemente social e s cabe a autoridade do logar
onde se deu o delicto : e ... ..
4o) um dever do Estado, que de modo algum pie a elle
se recusar, sendo que as autoridades que a no executarem, po-
dendo fazei o, tornam-se tambm criminosas^
O jus persequendi era matria criminal nao tem fronteiras, o
Estalo onde um criminoso se refugia, no pde dar agazalho sob
pena de violao do seu dever de policia, acarretaria a impuni
dade geradora de novos delictos. ' ~~ _-_
O crime gera, portanto, relaes jurdicas de ordem pu-
blica internacional. Nenhum Estado tem obrigao de con-
servar no seu territrio, estrangeiros transgressores da ordem
publica, elementos subversivos da sociedade, assim como ne-
nhuma nao plo vedar a entrada em seu territrio de sb-
ditos s-us, que foram expulsos dos territrios dos Estados
estrangeiros. _ .... ,
Estas regras de policia e represso criminal internacional
so baseadas no beneficio da humanidade, e por serem princ-
pios essencialmente humanitrios, os crimes polticos, que sao
os mais graves para a existncia politica dos Estados, escapam
ao direito internacional penal, porque seria entregar uma nao
ao Governo de outra, indivduos, aos quaes a applicao da pena
seria uma vingan.a de vencedores contra vencidos.
O direito administrativo regula o exercido da administrao
publica entre governantes e governados, estabelece as normas
pelas quaes se arrecadam as contnbuiooescom que os habi-
tantes concorrem pvra poder a administrao superintender aos
servios pblicos, flscalisar, policiar, promover, em nm, o bem
estar geral. Quralo, porm, a administrao publica faz con-
tratos com particulares pira a execuodesses servios pblicos,
ou para obteno de dinheiros, afim de poder montal-os, ties
contratos collocam a administrao em igual p com os contra-
tantes particulares, se tornam leis para ambas as partes e sao
verdadoios actos de direito privado.
Com muita maior ra*.o os contratos feitos pela adminis-
trao publica, sei v o prprio Estado, sejam quasquer pessoas
jurdicas do direito publico, com pessoas privadas estrangeiras,
domiciliadas no seu paizdo origem..perdem o caracter jurdico
publico e s) tornam d* competncia exclusiva do direito inter-
nacional privado. . ..
Os interesses dos contratantes estrangeiros com a adminis-
trao publica, no caso de contestao, podem e devem ser su-
jeitos autoridade judiciaria, sem interveno diplomtica de
espcie alguma. . , ~ ,
As questes do direito penal internacional, sem excepo al-
guma, s podem ser tratadas por via diplomtica, de onde se
 280

conclue que o Direito Penal Internacional fez parte integrante

da direito publico internacional, quer te encare a sua essncia,
quer a sua pratica e sanccao.
A ingerncia da Justia Federal estabelecida pela Cons-
tituio brasi eira para tomar conhecimento das questes do
direito criminal ou civil internacional (>rt. 6>) lettra A), foi
prescripta para prevenir o abuso pt^sivel do Puder Executivo,
satisfazendo sem exame devido, os pedidos de governos estran-
geiros, referentes a questes penaes internacionaes, nas quaes se
aebam em jogo no s as necessidades do Governo como tambm
a liberdade individual. Mas esto art. 60 lettra, h da Constituio
Federal, formulado como se acha, mostra evidentemente a se
parao entre o direito penal internacional e o direito inter-
nacional privado ao qual se refere evidentemente a design ;o-
civil internacional.
Sr. Presidente, quando discutia na seco de direito con-
stitucional, sustentando o caracter legislativo dos ajustes, tra-
tados e convenes internacionaes, dizia eu que na falta delles
as questes internacionaes deviam ser reguladas pelo confronto
o verificao de semelhana entre a lei estrangeira e a lei na-
cional, e citei como exemplo as extradies, as quaes, na (alta
de Tratado, podem ser pedidas mediante promessa de reciproci-
dade, devendo a nao solicitada concedel-a quando o delicto
praticado pelo individuo estrangeiro em seu paiz de origem, fr
igualmente classificado e puni lo pelas leis nacionaes.
O meu pregado mestre e amigo, o Exm. Or. Rodrigo Octvio,
cujos estudos na matria do sua opinio o cunho de autori-
dade, em aparte disse que a troca de notas vale por uma con-
veno internacional, e sendo esta de natureza legislativa nos
termos do art. 48, n. 16, combinado com o art. 34, n. 12, da
Constituio, a doutrina ejurisprudncia brasileira no admitiem
extradies seno baseadas em tratados entre as naes estran-
geiras e a brasileira, o que se pode resumir com esta phraso :
sem tratado, o Brasil no concede extradico.
Sr. Presidente, aproveito a occasio em que se celebra o
Congresso Jurdico Brasileiro e funcciooa a sua seco do direito
internacional, para lavrar solenne protesto contra semelhantes
doutrina e jurisprudncia.
As convenes so tcitas ou expressas : a Constituio bra-
sileira no seu art. 60, lettra, h admittio a ventilao de todas as
questes de direito penal internacional, portan' reconheceu a
todas as potencias estrangeiras o direito de solicitarem ao go-
verno brasileiro medidas de ordem pena 1 internacional.
Dizer que a troca de notas em matria do extradico vale
por uma conveno confundir a regra com o caso concreto
por ella regulado; e se verdadeira essa doutrina em matria
penal internacional, tambm no pde deixar de ser applicada a
todas as demais relaes do direito internacional publico, e
portanto nenhum Embaixador ou Ministro Diplomtico
estrangeiro acreditado no brasil, foi ou est legalmente habilitdo
a exercer as suas altas funees, porque as suas nomea-
 281

coes, que foram precedidia de troca de notas indagando se eram

personae gratae ao Governo Brasi loiro, nunca foram pelo Poder
Executivo da Republica sujeitas ao conhecimento do Congresso
Nacional.
Ainda mais : no caso do ser aceitvel semelhante doutrina.)
um Estado estraogeiro que fizesse empenho solomne de cumprir
0 sou dever o punir um delinquente perigoso refugiado no
Brasil, na ausncia, de tratado poderia solicitar a approvaco
do Congresso Nacional para o pedido de extradico desse indi
viduo; essa approvaco se transformaria em orna lei, mas essa
lei no seria executada por inconstitucional, por ser no s in
dividual como tambm retroactiva (art. 11, n. 3, da Constitui
o Federal).
Os tratados no so causas das rela is ioternacionaes, so
efieitos positivos -tessas relaes; elucidam os casos jurdicos su-
jeitos diplomacia, mis no excluem os outros, que podem ser
regulados pelo confronto das leis das diversas naes.
Em matria de extradlco, se ba tratado, existe um diroito
internacional positivo, lei para duas naes; se n ha tratado,
a nao solicitada para entregar ura delinquente, sob promessa
de reciprocidade, s tem que examinar a procedncia da denun-
cia ou a legalidade da eonderanao do criminoso, abrir o seu C-
digo Penal, verificar se o delicio 6 igualmente considerado infa-
mante ou inaianavel. se tem uma pena idntica ou mais ou
menos rigorosa e se no est prescripto. (5 Verificadas essas
condies, negar a extradiceo equivale; a denegar justia.
1 Perdoem-mn os illustres Congress 3tas a dureza desse con
ceito, filho do ura voto ardente que (ao paia que a nao bra
sileira nunca tenha complicaes diplomticas com potencias
estrangeiras, devidas a doutrinas vs que, appl iadas na juris
prudncia, podem dar lugar a denuncia* de tratados de amizade
e mais convenes, como suecodeu entre a Suissa e a Ingla
terra, que no quiz punir um sub lit seu, que fugio da Suissa
depois de ter roubado da.carro ta de um estafeta do corraio,
em Zurich, valores que vira na agencia serem acondicionados
para a distribuio domiciliaria.
Ajusta repulsa da Suissa, esse pequeno paiz. grande, porm,
pela sua tradicional cultura jurdica, deu lugar a que t poderosa
Inglaterra no perseverasse no seu erro, prompti-fioando-se a
reparar o dam no causado por seu sbdito, a quem applicou a
pena estabelecida pela lei Suissa. rV Semelhante rompimento
de relaes e o seu reatamento deu lugar a que fosse firmado
entre a Inglaterra e a Suissa um tratado de represso criminal,
que digno de ser imitado por todos os povos cultos.
Meus senhores, alii est a prova do quanto interessa o di-
reito internacional penal s relaes internacionaes publicas;
eis a prova de que no pode ser essa matria descuidosamente
tratada em um paiz cujo desenvolvimento tudo tem a esperar
do brao estrangeiro e do convvio internacional.
 288

Respeitemos, pois, as nacionalidades alheias para que a nossa

seja acatada, como desejam todos os bons brasileiros e proclamemos
bem alto que o territrio nacional no valhacouto de criminosos
audazes e ricos, que comraettem no estrangeiro delictos horrendos e
fogem para o nosso paiz, certos de que a falta de um tratado lhes
garante a impunidade.
De accrdo com a These 3\ formulada por V. Ex., envio Mesa
a seguinte :
Proposio : O Direito Penal Internacional faz parte integrante
do Direito Publico Internacional.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Dr. Rodrigo Octvio.
O Sr. Rodrigo Octvio Comea respondendo parte do
discurso do sou distinoto colloga. o Dr. Manoel Coelho Rodrigues,
ora que este se referio sua opinio. Disse que os ac-crdos para a
concesso de extradio por notas, mediante promessa de
reciprocidade, constituem uma conveno, que deve, ora face da
nossa Constituio, ser sujeito approvao do Congresso.
Por isso o fioverno no pde mais conceder extradio em
relao aos paizes com que ns temos tratado. No dos que
pensam que sem tratado no se possa conceder extradio ; esta
uma medida de defesa e assistncia contra o delicto, e que incumbe
s naes, mesmo independente de tratados.
Entre ns, porm, essa praiica seria impossvel na ausncia de
lei. era virtude <ie dispositivos de nossa Constituio que no
pormittem a priso do nacional ou do estrangeiro sem lei anterior
que o autorize. Entrando no estudo do questionrio faz observaes
sobre as theses l, 2 e 3, que se consubstancia no substitutivo que
segue:
Apresenta a seguinte cjncluso aos nmeros 1, 2 e 3 do
questionrio:
Ao 1:
O chamado Direito Internacional Privadj, sendo o con-juncto de
regras que fixam o effoito extraterritorial das leis o assim regulam
as relaes jurdicas da sociedade internacional, isto , dos
indivduos no estrangeiro, ou era relao ao estrangeiro ; podendo
estas regras ser estabelecidas na legislao interna de cada povo o
estanlo a garantia de sua efflcacia entregue ao resectivo Poder
Juliciario, uma disciplina autnoma que no pde ser
considerada parte do direito internacional publico.
AO 2o 0 3: *
Fixado este conceito, podendo as relaes da sociedaie
internacional ser de natureza civil, coramercial, penal ou processual,
no devem de seu mbito ser excludas as questes relativas ao
processo o ao direito penal.
A rea decomprenenso da disciplina devo dacorrar logi-
camente de seu eonceito e no da significao rigorosa de sua
denominao consagrada que pode ser, como no caso eviden-
temente, defeituosa e imprpria. Rio 25 do agosto de 1908.
Rodrigo Octvio.
 284

uma conectividade politica; em segundo, ter por objecto uma

aco ou omisso quo se realise na esphera da vida social e no
da vida politica, um interesse individual ou amiliar en&o col-
lectivo, nacional.
Examinadas luz desto critrio, manifesto que so pri-
vadas as relaes de direito internacional privado por se trava-
rem entre indivduos e no entre naes consideradas em suas
funees de organismo politico. Se uma qualquer nao nellas
toma parte no exerccio de actos jurdicos privados, que no se
confundem com os actos jurdicos do direito publico.
A aco ou omisso que faz objecto da relao de direito
neste domnio, assim como o interesse que constituo o seu n-
cleo, de ordem privada. Trata-se de interesses econmicos,
domsticos, moraes, de transmisso de bens, de obrigaes civis
ou oommerciaes, de casamentos, de relaes de famlia e de
outros elementos semelhantes (Bevilacqua, Princpios elemen-
tares de Direito Internacional Privado).
Evidentemente, o direito que regula essas relaes um
direito privado e como tal no pode ser um ramo do direito pu-
blico, seja interno, seja externo.
Os tratadistas que pensara de modo contrario foram, para
chegarem s suas concluses, a natureza das cousas Para offe-
recerera ao direito internacional privado uma base mais solida,
e, sobretudo, um principio de obrigao que actue sobre os Es-
tados, coagindo-os a acceitar em seus territrios a applicaao da
lei extrangeira.
Mas o direito das gentes no pde fornecer o que para si
mosino no possuo, como ensina Bevilacqua.
Assim, pelos ensinamentos deste insigne mestre, que esto
de accordo com os princpios da sciencia, penso quo o direito
internacional privado no pode ser considerado parte do direito
internacional publico.
De accordo com a opinio autorizada do mesmo illustrado
professor, respondo pela negativa Theso 3a do questionrio pro-
posto nesta seco do Direito Internacional.
O Sr, Presidente Tenha a pala\ra o Sr. Dr. Oliveira Cou-
tinho:
O Sr, Oliveira Coutinho Regendo ha sete anos cumu-
lativamente os cursos de direito internacional publico, diplo-
macia e direito internacional privado, este como aula comple-
mentar, desde o dia seguinte ao da minha posse de substituto
da 2a seco da Faculdade de Direito do S. Paulo, por motivo de
licena ininterrupta do illustre cathedratico, da cadeira referida,
naquella Faculdade, tenho todos os annos de tratar da primeira
questo do direito internacional, proposta no questionrio do
Congresso Jurdico Brasileii o.
Com o aperfeioamento de conhecimentos e novas leituras
que de anno a anno deve fizer todo o lente de estimulo, fui encon-
trando primeira vista razes e argumentos bons e frgeis, tanto
do lado dos que sustentam que o direito internacional privado
parte, ramo, ou subordinao do direito internacional publico.
 385

como dos que o consideram inteiramente independente do direito

internacional publico, uma disciplina autnoma. I So
conhecidos taes argumentos, resumidos n > relatrio do
presidente da seco de direito internacional. Duas dificuldades
embaraam a soluo, de perto ligadas a esta, mas que esto
fora da primeira questo de direito internacional, uma vez que
es L estabelecido, como natural, que os congressistas no se
podem afastar dos termos e limites do questionrio.
A primeira que os termos publico e privado, annezos ao
direito internacional, originam-sa da distinco de Ulpiann entre
o direito publico e privado em relao ao direito nacional e esta
diviso susceptivel de criticas, entre outros, de Aubry et Rau,.
Planiol, Schlossmann e do nosso collega, membro deste Con-
gresso, Dr. Eduardo Espndola.
A segunda consiste nas impugnaes generalizadas deno-
minao do direito internacional privado, por entendero que
comprehende ora mais, ora menos do que o seu objecto.
Tem havido ma comprehenso dos termos da questo, mal
posta a nosso ver. Dahi argumentos, ora plausveis, ora inacei-
tveis, apparen temeu te, porque a verdade no esta inteira com
nenhuma das correntes de opinio.
O Sr. relator passou, sem perceber, pelo ponto da questo,
a que quero me referir, quando em principio disse que os esjri-
ptores procuram o critrio differencial, que os separa, o di-
reito inter nacional pubhco e o privado, o o lao de alfinidade, que
os prende, em phenomenos a que o ponto de vista, sob que so
encarados, emprestam s duas disciplinas aspectos que ora os
fazem irmaoar-se como proliferao do mesmo tronco, ora,
differenar-se no objectivo que tendem a collimar .
Apezar disso, o illustrado relator das thoses de direito inter-
nacional formulou a pergunta nos termos em que a questo
costuma ser discutida : Pde sei' o direito internacional privado
considerado parle do direito internacional publico ? Seguiu Lau-
rent, citado no relatrio que afilrma que o direito internacional
privado um ramo do direito publico que de ordinrio se
denomina direito das gentes e empregou os termos usados por
outros internacionalistas. Prefiro, como Eugnio Andinet, nos
Prncipes du Droit Internacional Prive a. 1, Lomonais, Tratado di
Diritto Internazionale Publico> pag. 49. Bonfils, Man, de Droit
Internationale Public, n. 3, Merignac, Droit Public Inter-nationale p-
.ig. 6, Diena, Dirito Internationale Publico, n. 8, pag. 26, Despagnet,
D. Internationale Public, n. 44, e Droit. Int. Prive, 6 e 12 e outros,
subdividir o direito internacional geral em dois ramos e
disciplinas distinctas, o internacional publico e o internacional
privado sem que este seja o ramo daquelle.
A nosso ver, devendo a resposta ser de accordo com a
pergunta, a negativa impoe-se : No pde ser parte de um todo
o que repugna a natureza do mesmo todo; tem objecto, fim ou
contedo diversos. O direito internacional publico prone-se
directamente ao direito publico e o direito internacional privado
 286

ao direitoprivado, como os nomes indicam com verdade. Mas,

a sua razo de ser, a sua historia, a sua forma, os autores e o
tempo de sua creacao, os seus fins o pessoas sujeitas as suas
regras, os princpios so diferentes.
E' menos corto, escreve Rivier, dizer-se que o direito inter
nacional privado um ramo do direito internacional publico.
(Asser, Eiements du Droit internationale privo) traduzido e
annotado por A. Ilivier (Nota 1, 1, pag. 4). No ha separao
absoluta entre o direito internacional publico e o direito inter-
nacional privado, como no o ha entre as varias disciplinas
jurdicas que entre si se ligam. Piore no admittiu a opinio de
Laurent e dos autores que desconhecera as afinidades entre o
direito internacional privado e o direito internacional publico
Pensamos ao contrario, diz elle que a nossa scienoia deve
aproveitar o principio de direito internacional publico.
Mas, pela aproximao em que esto, pelo subsidio que
prestam, ningum englobou as varias disciplinas seno sob o
nome de ramos differentes dasoiencia do direito em geral.
Os argumentos em favor da no autonomia do direito inter-
nacional privado provam apenas a influencia, o contacto ou
suas relaes com o direito internacional publico.
Hoje, como observa Pillet, quasi que no ha mais autores
que no reconheam que existem cortas relaes entre os dois
ramos do direito internacional, Prncipes de Droit International
Prive, n. 22.
Um dos motivos invocados, peremptrio, no dizer de Meri-
gnac, no &eu Tratado de Direito Publieo Internacional, pag 8
e nota 1, consiste em que a soluo de todo o conflicto de leis,
na esphora dos interesses privados, pe em jogo uma questo de
soberania; e assim, o direito internacional privado, ap-zar do
nome que traz, ultrapassa a esphora dos interesses privados,
derime um oooiicto entre as duas soberanias e como tal consti-
tuo um ramo verdadeiro, uma parte integrante do direito pu-
blico internacional. Merignao acha to peremptrio esto mo-
tivo que se exime de exhibir outros. Mal andou como logo vero
osSrs. congressistas.
pilet, o mais hbil defensor desta doutrina, declara que
todas as questes que fazom objecto do direito internacional
privado dizem respeito, em primeira linha, a soberania dos Es-
tados. (Obr. cit., n. 2). Dissera antes no22, in fine, que o ob-
jecto do direito internacional interessa directamente soberania
dos Estados e que a analyse deste ponto a nica que pode
resolver si as questes de direito internacional privado perten-
cem ao direito internacional publico ou si ha razo de separao.
Mas, senhores, porque o direito publico interno, de que o
direito constitucional 6 um dos ramos, funda-se na soberania,
delia dimana e exprime-a, versa sobre a soborania interna e
externa, rea seus rgos, regula seu exerccio, fixa a natureza
e limites das suas attribuices, trata das relaes e questes de
interesse e caracter internacionaes, de direitos de estrangeiros,
expulso e admisso destes, perda e aoquisio de nacionalidade
 287

responsabilidade do Estado, conquistas, arbitramento, litgios

hvternacionaes, considera-se sem discrepncia aciencia afim ou
subsidiaria importante do direito internacional, quer publico,
quer privado, com Bunfils, obr. cit., n. 67, Cbauveau. Le Droit Ides
Gens, n. 24, Pioro, 11 D. Inlem-izionale Codificato, Introd. n. 70,
Diena, obr. cit. n. 0, espagnet, obr. cit. n 50, Ernest Nys, Le
Droit International, vol. 1, pag. 185. Pradier, nota 1, ao
Nouveau drt. intern. public de Fiore, pag. 86. Alcorta, D. Int.
PubV.c pag. 161, e tantos outros, mas jamais parte integrante
destas duas disciplinas. Com rela&o a paternidade e filiao, o
prprio Pillct d" traos de aproximao e dilferena entre o
direito interno e o direito internacional : o direito interno, tanto
publico, como privado, suppe relaes submettidas a mesma
soberania; o direito internacional tanto publico como privado,
versa sobre relaes dependentes do soberanias diffe-rentes, (obr.
eit., pag. 59, nota 2). Isto explica o nome de internacional dado a
estas duas sciencias; soa aifinidade, uma das differenas com o
direito intsrno.
Cbauveau, insuspeito, porque afflrma que o direito inter-
nacional privado tem sua base o origem racional no direito das
gentes, que tal direito suppe um conilicto de soberanias entre
Estados sobre extenso da applicao de suas le.s respectivas,
que o direito internacional privado d a medida da soberania
do Estado, que nelle a soberania que est em jogo (obr. cit.,
n. 27) escreve no n. 28 da sua obra: Entretanto, o diroito inter-
nacional privado no poderia ser confundido com o direito inter-
nacional publico; um ramo especial e distincto da sciencia
jurdica. E passa a dar as razes disso.
espagnet considera o direito internacional publico e privado
como partes da mesma sciencia, tendo uma base e princpios
communs, e divide o direito internacional em deis ramos,
segundo a natureza das relaes de interesse publico collectivos
ou de interesse privado de simples particulares (Precis de Droit
Internacional Prive ns. G e 12;. No n. 44 do seu Dire.to Interna-
cional Pubblico insiste que o objecto do direito internacional so
as relaes de interesse publico e collectlvo e do direito interna-
cional privado so as relaes de interesse privado. Estes dois
ramos do direito internacional, continua o oscriptor, teem por
dilferena esta particularidade caracterstica que o primeiro
visa relaes que dizem respeito a questesde interessecollectivo
o o segundo que dizem respeito a questes de interesse privado.
So do mesmo parecer : Cbauveau quando diz que o direito
internacional privado tem por tu jeitos os particulares ou pessoas
moraes, encarados sob o ponto de vista dos seus direitos pri-
vados, sendo differentes os interesses a salvaguardar pelo direito
internacional privado dos do direito das gentes (obr. cit. n. 261),
e Clvis Bevilacqua, quando assevera que o sujeito do direito
no o mesmo nos dois domnios e que as relaes jurdicas, no
direito das gentes, tem por objecto interesses nacionaes, colle-
ctivos, e no direito internacional privado, interesses particu-
lares, individnaes.
 28*
Lalo, na Introduction au Droit International Prive, tom. I, pag.
5, acba profunda a differena que separa os dons ramos do direito
internacional. O direito publico tem em vista os interesses geraes
dos povos, o direito privado os interesses particulares dos
indivduos. Pillet, transcrevendo Lain cumo a mais ntida expresso
da doutrina da separao, proclama : A nica differena seria que
se possa allegar consiste em que o direito das gentes tem como
objecto a regulamentao dos interesses dos Estados, ao passo que o
direito internacional privado apenas visa os interesse* dos simples
particulares. E' esta differena o grande argumento do quantos
julgam necessrio estabelecer uma separao fundamental entre os
dous ramos do direito internacion .1. Obr. cit. pag. 62.
Emtanto, Pillet declara insufflciente o critrio differenoial apre
entado, por isso que, questes que concernem aos interesses geraes
dos povos podem ser do alcance do direito privado, como succede
sempre que os Estados celebram entre si contractos anlogos aos
que podem celebrar os particulares, taes como vendas de
armamento, de nav os de guerra, de moedas, de bilhetes de banco,
de material de estradas de ferro, actos iie interesse geral, que no se
subtrahem ao imprio das regras do direito privado. Ao passo que
factos do domnio dos interesses privados como o armamento de
corsrios, o engajamento de combatentes por conta de um
belligerante estrangeiro, certos fornecimentos de material de guerra
so actos que do origem a relaes de direito privado, entre as
pessoas que para ellos concorram, e, no entanto, a validade das
operaes a que do logar, os effeitos que possam delias provir a
sanco dos mesmos no dependero exclusivamente do direito
privado e sim, das regras do direito das gentes, que regulam a
neutralidade. (Pags. 63e6U
A totalidade dos internacionalistas, como se v, esto de
aocrdo que, o sujeito ou pessoa por excellencia no direito inter
nacional publico, so os Estados, regulando as relaes do inter
esse directo publico ou collectivo dos Es ti dos, ao passo que o
direito internacional privado regula o interesse das pessoas con
sideradas individualmente. Pouco importa que, algumas vezes,,
os Estados figurem como contratantes nas relaes de direito In
ternacional Privado por |U3 ficam equiparados aos particulares
e agem como entidade do direito privado e no do direito pu
blico, como advertem com propsito, inutilisando o argumento
de Pillet, o internacionalista Jltta no Melhode en Droit Prive,
pags. 36 o 37, Clvis Bevilqua, no seu Direito Internacional Pri
vado, pags. 86 e Daspagnst. no Pres de D. fnternational Prive,
n. 6. . *
Que o direito internacional privado recebe proteco, garantia
e orientao do direito publico constituicional, no contestarei,
expritniu-se Clvis Bevilacqua. Mas desta oircumstanoia.
acrescenta, somente se deduz que tambm no direito externo
verdadeiro o principio por Kacon includo no seu terceiro
aphorismo jus prioatum sub tutela jris publici jacet. E por
 280
fora dolle, jamais legista algum afflrmou que o direito civil e o
cotamercial so partes do direito constitucional. Sobre a denomi-
nao do direito internacional privado e o seu locar enlre as outras
disciplinas jurdicas, na Rev. de Jurisprudncia, vol. 4 pag.249
e 250). No moderno Direito Internacional Privado, pag. 87, dou-
trina : No se deve negar a influencia que o direito interna-
cional publico merece sobre o privado, mas no isso um facto
que por si auctorize a reunio das duas disciplinas. Tambm o
direito privado interno, como disse Bacon, jacet sub tutela iuris
publici, mas ningum ainda se animou a destruir os quadros da
classificao que nos vem dos romanos para fazer o direito pri-
vado interno uma ramificao do publico.
O meu pensamento est de accordo, como verifica este illus-
trado Congresso, com o do venerando relator, que, todavia,
omittin inadvertidamente, por certo, a formula synthetica das
suas theses, em proposies fiuaes e substanciaes das idas qae
sustentou.
Suppro timidamente essa falta, enviando Mesa para, sor
submettida discusso e votao do Congresso, a seguinte
Concluso O Direito Internacional Privado, ligado es*
treitamente ao Direito Internacional Publico, ama sciencia de
fins e objecto differentes, a qual deve ser estudada parte. '
Rio de Janeiro, 25 de agosto de 1908. J. B. de Oliveira Cou-
tinho.
O Sr. Presidente Estando adiantada a hora continuaro
os debates na prxima reunio.
(Levanta-se a sesso s 6'/da tarde.)

7393 19
 Acta da sesso de 26 de Agosto de 1908

A's 4 horas da tarde, no Instituto dos Advogados, reuniu-se a

seco de Direito Internacional, sob a presidncia do Dr. Didimo
da Veiga.
Estavam presentes os seguintes congressistas: Drs. Felinto
Bastos, A. Gomes de Almeida, Jacintbo de Mendona, Dldimo
da Veiga, Buarque Guimares, Pereira Leite, baias G. de Mello,
Thoodoro Magalhes, Eduardo Theiler, Myrthes de Campos,
Oliveira Coutinho, Soares Guimares, Leopoldo Teixeira Leite,
Abelardo Lobo, Conselheiro Coelho Rodrigues, Luiz Frederico
Carpenter, Inglez de Souza, Thoraaz Cochrane, Rodrigo Octvio,
Arruda Camar, Coelho e Campos, Virglio de S Pereira,
Joo Luiz Alves, Barros Barreto, Manoel Coelho Rodrigues,
Justo de Moraes,"Luiz C. de Castro, Eduardo Espndola, Vicente
Ouro Preto, J. Thiago da Fonseca, Frederico Borges, Alfredo
Vallado, Deodato Maia, Passos de Miranda, Campos Tourinho,
Herbert Mosca e Pinto Lima.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Dr. Abelardo Lobo.
O Sr. Abelardo Lobo O illustrado Presidente da seco de
Direito Internacional, no seu luminoso parecer sobre as theses
apresentadas, no offereceu concluses s perguntas contidas no
n. 9 do questionrio e pena, porque, para que eu possa chegar
ao fim a que mo proponho, terei de collocar os illustres congres-
sistas na desagradvel situao de ouvir-me durante um quarto
de hora.
Duas
a
so as perguntas contidas na 9a these:
I . Que principio deve regular a capacidade das pessoas, o
do domicilio ou o da nacionalidade? - 2*. Tendo o Direito
Brasileiro aceito o principio da nacionalidade, ha
crcumstancias de ordem econmica que aconselhem
convenincia de ser adoptado outro principio f I Logo em
comeo cumpre minha lealdade declarar que taos perguntas
no completaram o quadro das questes srias que sobre os
chamados estatutos se debatem entre ns, de forma
3 ue, embora sem autoridade, terei de aproveitar a opportuni-
ade para alludir a uma delias e pedir o voto do Congresso
concluso que pretendo offerecer.
Para isso, porm, tenho necessidade da restringir-me ao es-
tudo da capacidade das pessoas relativamente d suecesso, se-
gando os princpios do direito internacional privado.
Percorrendo os systemas adoptados pelas legislaes dos
povos cultos e as lies dos mestres na matria, podemos assi-

'
 292

gnaiar quatro categorias de princpios reguladores da success)

ab intestato no direito internacianal privado e so:
1. O systema que estabelece a distiaco eutre bens moreis
e immoveis;
2o. O systema que, deixando de parte essa distiaco,
manda regular a suocesso de accrdo com a lei da situao dos
bens deixados;
3. O systema que applica a lei do domicilio do de cujus,
sem soe preoccupar com a situao e natureza dos bens;
4 . B finalmente o systema que subordina a suocesso, quer
quanto ordem hereditria, quer quanto extenso dos direitos
successorios, lei nacional do de cujus.
Estes quatro systemas podem ser reduzidos a dois so-
mente: o do estatuto real e o do estatuto pessoal, pois que o da
situao dos bens e o da lei do domicilio no passam de variantes
aos dous systemas principaes.
Data do sculo XVI a celeb?e luta travada entre Dou-
moulin e d'Argentr para assentar a predominncia da reali-
dade ou personalidade das leis de suocesso.
Aquelle, inspirando-se nos trabalhos dos Glosadores, sus-
tentava que os bens tinham existncia para satisfao das ne-
cessidades do homem o, por isso, as pessoas deviam prepon-
derar sobre ellos, tanto mais quanto o inverso redundaria em
subordinao incompatvel dignidade humana.
Este, porm, encarando as leis mais pelo lado geographico
do que pelo lado, que chamarei etimolgico, sustentava que a
soberania territorial fazia excluir a sua personalidade e pro-
curai a, assim, manter a tradio do feudalismo na sua feio
alis mais vulnervel.
Dessa luta foi, inquestionavelmente, que surgiram armadas
as duas escolas a realista e a pessoalista, a vigoradas pela irra-
diao soientiflca que vinha ento do grande foco que se chamou
Escola de Bolonha.
Os realistas ganharam adeptos no norte da Europa; os pes-
solistas vulgarizaram-se pelo sul; de forma a poder dizer-se
que a escola realista ficou sendo saxonea e angio-saxonea e a pes-
soalista latina e neo latina (artigo de doutrina que publiquei na
Rev. de Jurisp. vol. 6o pag. 311).
A distiaco entre bens moveis e immoveis admittida em
varias legislaes como critrio para regular a snccesso, con-
stituo um temperamento da doutrina geral e essa adopo 6 jas-
ti ficada pelos seus propugaadores com a razo de convenieaeia
da pratica.
Na A LI ema n ha, por exemplo, a successo dos moveis rege-
se pela lei do domicilio; na Itlia pela lei nacional do de cujus.
Se o fundamento da applicao da lei do domicilio origina-se
da soberania territorial, parece que uma lgica rigorosa
deveria encamiohar a doutrina para applicao de tal lei ia-
distiaotameate a todos os bens e, assim acoutecendo, chega-
ramos as consequncias mais disparatadas; veramos o patri-
mnio de um individuo sendo distribudo, depois de sua morte,
 293

sogando as regras de legislaes diTorcntos o ato mesmo di-

vergontes em pontos capites.
Entretanto* os realistai invocara a soberania do Estado | uai soas
mltiplas manifestaes, a supremacia da lei terrlto-| rial, para
fundamento da sua doutrina. Mas, Isto no passa de orna
reminiscncia do direito feudal, uma recordao da idade mdia, em
qae, com muito bem disse Beaomaooir teada baro 4 rei do seu
baronato. (Origln. do Dr. Fran.)
A esse temi o, afflrma Mlcholot o homem era possudo pela
terra, mais do que elle a possua O systema feudal como a
religio da terra. (Woiss-Dir. Int. Priv. pag. 241.)
Felizmente, essa doutrina j perdeu quasi todo o torro no
outrora conquistado.
O conceito do Estado se tem modificado de tal fornia quo nojo
j se pode dixer, como sustenta um notvel internacionalista, no se
concebo um Estado sem cidados, mal a imaginao bem pode
conceber, com rigor, um Kitado sem territrio.
Batidos of realistas pela nocio moderna do Estado, procuram
refugio na doutrina qae faz das leis de suecessao uma espcie de Mi
politicai.
No possirel negar s leis de suecesso o caracter do leis
politicas; no e possirel negar qae o regfmam succossoral est ligado
aos prinelpios polticos e econmicos de cada Estado. Mas foroso
convir tambm que este caracter peculiar a todas aa instituies de
direito civil. Em nenhuma se accenta mau esse caracter do qae no
estafe da peisoa. O divorcio, a fixao da maioridade, a extenso
do ptrio po er, do poder material, o muitas outras instituios de
direito civil, esto intimamente lindas ordem publica e politica,
constituem pho-nomenos jurdicos de ordem politica o, no entanto,
no na quem invoque as lei reaes para soluo das questes a que
essas instituies do lugar.
A razo politica, portanto, no basta, por si somente, para
determinar a applieaao exclusiva da lei territorial; as razes de
ordem econmica, por sua vez, no tm a relevncia quo lhes
querem attrlbuir.
A ordem econmica do palz afflrma Brecher (Trait do
Dir. Int. Priv. pag., 231) no poderia ser perturbada seriamente pelo
tacto de atiribuir-se o direito de suecesso dos bons de ura
estrangeiro a tal pessoa de preferencia a qualquer outra.
Savigny (Trat. Da. Kom. tom., 8-, 375) sustenta que
juridicamente impossvel applicar s SUCCCSBGB o principio do
estatuto real.
O sablo allemo, para fixar este axioma, partiu do principio de
que: o herdeiro o representante da pessoa do d cujus, 6 como
que o seu prolongmen to .ainda que, na distribuio do patrimnio da
pessoa aqum suecede, nem uma partcula lhe cabia.
Se assim , ama lei somente deve reger essa distribuio e essa
lei outra nao deve ser seno aquella qae regalava as relaes jurdicas
do de cujus para com os objectos do sua propriedade.
 294

Para demonstrar quanto verdadeira esta doutrina, no ha

necessidade de invocar a famlia, o nascimento, o sangue, a
religio, os costumes, as affeiSes etc., mas to somente a l-
gica da ordem natural das cousas.
Por mais material que seja o patrimnio de um individuo, |
a sua acquisio e conservao exigem continuamente uma
norma juridica reguladora das relaes entre o possuidor e a
cousa possuda. Estas relaes esto subordinadas s manifes-
taes da vontade, constituem o objecto regulado pelas leis que
regem o direito da propriedade, que o agente transmitte, por
sua morte, quelles que com elle viviam em sociedade per-
manente. Para estabelecer estas relaes, o individuo indu-
bitavelmente subordina suas idas anormas de direito, a pre-
scripes legaes de certa espee e estas no podem ser outras
seno aquellas que, por um sem numero de razes, o individuo
habituou-so a observar e cumprir.
Transmittindo, por sua morte, o objecto dessas relaes, a
lei no pde logicamente presumir que a vontade do trans-
mittente fosse que os seus successores exercessem os direitos
transmittidos em condies differentes e sob o regimen de leis J
a que no estavam sujeitos at a data daquelle acontecimento
At aqui, no me parece duvidosa a eoneluso s perguntas
do questionrio.
Mas, a questo continua insolvel em uma das suas faces,
a que diz respeito a lei de successo dos alhos menores de es-
trangeiros, nascidos no Brasil.
E' regra de direito universal que o menor no tem estatuto
pessoal prprio; a sua capacidade regulada pelo estatuto de
seu pai, tutor, etc.
Portanto, eomo resolver a situao? Nenhuma outra ma-
neira se nos offerece sino a applicao a tal caso da lei n. 1.098
de 10 de setembro de 1860.
Assim, respondo & 9a these:
Concluses Ia. O principio que deve regular a capacidade
das pessoas o da nacionalidade (estatuto pessoal).
2a. No ha circumstancias de ordem econmica, nem de
outra qualquer ordem, que aconsolbem a convenincia de ser
adoptado outro principio.
I Pergunta que formulo: Dada a aceitao pelo direito
ptrio do principio da personalidade da lei de successo (lei na-
cional do de cujos) e unidade do patrimnio, deve esse principio
ser applicado a successo dos filhos menores dos estrangeiros
residentes no Brasil, sem ser por servio de sua nao, ainda que
nascidos na Republica ?
Resposta: Os princpios de direito que regulam no Brasil
a successo dos extrangeiros ahi residentes, sem ser por servio
de sua nao devem ser applicados successo dos filhos desses
mesmos extrangeiros nascidos na Republica, durante a menori -
dade somente e som prejuzo da nacionaLdade reconhecida pelo
art. 69 1 da Constituio Federal.
 295

O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Luiz Carpenter.

O Sr. Luiz Carpenter Declara que se prope a tratar das
thesea do questionrio pela ordem em que se encontram neste.
Responde pela negativa a primeira these, que reza: Pde
ser o direito internacional privado considerado parte de direito
internacional publico ?
Sustenta que, assim como o direito privado no parte do
direito publico, assim tambm o direito internacional privado
no parte do direito internacional publico.
Diz que, entretanto, assim como o direito publico e o pri-
vado se irmanam como direitos nacionaes, assim tambm o di-
reito das gentes e o direito internacional privado se irmanam
no caracter da lnternacionalidade.
Acha que o direito internacional privado no um direito
interno: so elle o que regula o conflicto das leis privadas dos
differentes paizes, elle suppe a coexistncia de vrios Estados
e, portanto, no um mero direito interno.
Se as fronteiras das naes fossem muralhas chinesas, do
sorte que cada Estado vivesse de si para si, nunca teria surgido
o direito internacional privado, que de outra cousa no se
occnpa seno de forneeer as regras, segundo as quaes, ora preva-
lece, em um paiz, a lei deste, ora a lei estrangeira.
De passagem allude o orador & these 4a do questionrio, di-
zendo que a resoluo do conflicto das leis privadas dos diffe-
rentes paizes, de modo o serem garantidos os direitos adquiridos,
, como pergunta a these, a principal objectivo do direito
internacional privado.
Assevera que, desde que no sa trata de resolv >r conflicto
das leis privadas de differentes paizes, o assumpto no do di-
reito internacional privado: tal o modo de vr de Asser, o
eminente Asser, no seu manual de direito internacional privado
to vulgar isado e precioso.
O erro de confundir o dominio do direito internacional pu-
blico como dominio do direito internacional privado no pde,
ser evitado, desde que se abandone essa bssola: que o objectivo
de direito internacional privado 6 unicamente o seguinte
aplainar os conflictos que, no fosse elle, surgiriam no seio dos
paizes, molestando iniquamente os estrangeiros.
O orador critica o dispositivo do art. 60, lettra h, da Con-
stituio Federal, que diz que os casos de direito civil interna-
cional so da competncia da Justia Federal.
A Constituio abi se quer referir a casos de direito inter-
nacional publico, e emprega erroneamente a expresso direito
eivil internacional >. que, como se sabe, uma parte do direito
internacional privado.
Que tal era o pensamento do legislador constituinte, o
prova o oommentario ao dito dispositivo do art. 60, lettra A,
do eminente Joo Barbalho , o qual inclue na esphera do direito
internacional privado o direito administrativo.
Desta arte se v que o eminente constitucionalista allude a
casos que so de direito internacional publico, casos sobre os
 296

quaes o relator da 7 t Lese do questionrio, o Sr. Manoel Coelho

Rodrigues, se estendo, qualificando-os erroneamente de casos de
direito internacional privado, mas qne se desenvolvem no ter-
reno do direito internacional publico, como magistralmente elu-
cida o nosso eminente Lafayette no seu livro sobre Direito Inter*
nacional Publico 130, 131 e 132 do tomo I.
Debaixo do mesmo ponto de vista de que o objectivo do di-
reito internacional privado s a soluo dos conflictos de leis
do direito privado, ou melhor a preveno desses conflictos, o
orador sustenta que o direito internacional penal nada tem de
commum com o direito internacional privado, uma provncia
do direito parte ou antes uma parte do direito internacional
publico.
Consoante o direito internacional privado, um paiz qualquer
admitte a vigncia de leis estrangeiras, para assim serem pre*
venidos os conflictos e no soffrerem leses os direitos adquiridos
dos estrangeiros.
H No ha, porm, paiz nenhum que, em matria de direito
penal, admitta a vigncia da lei estrangeira; o direito penal
eminentemente territorial e todo estrangeiro entrando em
qualquer nao no pode ai legar em seu favor a lei do seu paiz,
nem allegar direito adquirido; de sorte que, em direito penal,
no ha conicto entre leis de diflerentes paizes, porque a nica
lei que rege a do paiz em cujo territrio o crime praticado,
sendo indifferente que o autor deste seja nacional ou estran-
geiro.
A extradio um instituto do direito internacional pu-
blico, medida de reciproca assistncia que os Estados adoptam
para melhor represso do crime.
O nosso Cdigo Penal, no seu capitulo Ia, enumera alguns
crimes, que pune, praticados era paiz estrangeiro; esses actos
delictuosos, porm, o paiz estrangeiro, em que so praticados,
no se pre o cc upa deli es, de maneira que as leis penses no
entram em conflicto.
O quadro do direito internacional privado fica preenchido
com o seguinte : extradio e crimes praticados em paiz es-
trangeiro, no punidos nesse paiz, e sim somente no paiz cujo
cdigo enumera os taes crimes. Tudo isso matria que, ou
entra no Direito Internacional Publico ou no Direito Penal In-
terno de um dado paiz; intil, pois, a creao dessa provn-
cia do direito, a saber, do Direito Internacional Penal.
O Sr. Presidenta Tenha a palavra o Sr. Dr. Thiago da
Fonseca.
O Sr. Thiago da Fonseca No vou propriamente fazer um
discurso, porque no desejo tirar ao debate a elevao com que
teem sido encarados os problemas submettidos ao exame do
Congresso.
Julgo-me obrigado a vir tribuna para affirmar a minha
inteira solidariedade com a doutrina que prega o domiclio como
a condio para a acquisio de direitos civis, doutrina que tem
por defensor o profundo internacionalista americano Sr. Esta-
 297

nislo Zeballos, que a desenvolve sob todos os seus aspectos, de

modo a dar-lhe uma face inteiramente nova e original, irredu-
ctivel e brilhante.
Para os americanos que necessitam da corrente immigra-
toria, o conceito da nacionalidade traria extraordinrias compli-
caes, porque cada estrangeiro teria uma lei reguladora de
seus direitos civis.
E isso o comprehenderam todos os internacionalistas sul-ame-
ricanos quando em sua qoasi unanimidade acceitam o principio
de domicilio, cujos primeiros delineamentos, lanados por Tei-
xeira de Freitas, foram transportados para a Argentina por Sar-
sfie!d.
O Brasil que. desde a Monarchia, acceitou principio con-
trario, teve de formular leis inconstituicionaes, que abriam ex-
cepo doutrina da Constituio, tanto quanto os demais
paizes sul-americanos, precisa adoptar o domicilio, que ser o
elemento garantidor de sua integridade futura.
No assumpto mostra o orador, ao concluir, quanto valiosa
a opiuio deCarlos de Carvalho que deu a essa questo notvel
desenvolvimento.
O Sr. PresidenteTenha a palavra o Sr. Dr. Rodrigo
Octvio.
0 Sr. Rodrigo Octvio Diz, que tendo occupado hontem
a atteno de seus collegas no contava ter de falar hoje.
Vem, porm, tribuna em razo do discurso do seuillustre
amigo Dr. Abelardo Lobo a quem no pde deixar de responder.
Diz que evidentemente a lei n. 1096 de 10 de setembro de
1860 pela qual pretende o seu collega que se devam regular a
questo de estado dos filhos de estrangeiros nascidos no Brasil,
durante a menoridade, no podo ter applicao por ser contraria
constituio. Por certo a lei no foi revogada, mas o Su-
premo Tribunal Federal j declarou inconstitucionaes as dis-
posies de ambos os seus ariigos; o primeiro que se refere
condio civil dos menores, filhos de estrangeiros, e o segundo
que se refere naturalidade da mulher brasileira que casa com
estrangeiro.
No tempo do Imprio, no tendo o Poder Judicirio compe-
tncia para negar efficacia s leis inconstitucionaes, a opposio
lei de 1860 no poude sahir do terreno da discusso. No actual
regimen o poder judioiario com a sua funeo constitucional de
fiel da constitucionalidade da lei j fulminou de morte o velho
decreto de 1860. Quando esse decreto no fosse evidentemente
inconstitucional, como o foi largamente demonstrado pelo
orador, elle no poderia ter a applicao que lhe quer dar o Dr.
Lobo, porque este decreto, no sen artigo primeiro, no encerra
uma disposio obrigatria, mas facultativa. Favores a serem
reconhecidos no filho de estrangeiro em troca de eguaes favores
para os filhos de brasileiros nascidos na ptria desse estrangeiro.
B a rociprocridado diplomtica indispensvel para a applica-
o do art. Io do decr. de 1860 ns s a temos hoje com a Itlia,
 298

com quem celebramos uma conveno especial, que no foi ainda

denunciada.
Continuando nesta mesma ordem de consideraes estuda a
questo de saber qual o principio que deve regular as questes
pessoaes de estrangeiros se o do domicilio se o da nacionalidade,
Resume as razes e argumentos de uma e outra escola e concluo
favoravelmente as principio do domicilio, que em ultima analyse
a ptria de eleio e a cujas leis deve o domiciliado sujeitar
as suas relaes pessoaes.
Demonstra que a tradio de nosso direito favorvel ao
principio da nacionalidade. O nosso plenipotencirio no Con-
f resso de Montevideo de 1889, no poude subscrever o tratado
o Direito Civil Internacional ali celebrado por que tal tratado
foi fei to sob a base do domicilio; e o procedimento do nosso Dele-
gado foi approvaio pelo Governo.
Apezar de ser esse o espirito de nosso direito, reflectido na
jurisprudncia, sempre accorde em proclamar entre ns o prin-
cipio da nacionalidade, espirito s contrariado pela opinio, alis
muito ponderosa de Teixeira de Freitas, que consigna o principio
de domicilio no seu Esboo do Cdigo Civil, apesar disso parece
ao orador que na rases de ordem econmica da mais elevada
considerao que aconselham a adopo entre ns do principio
do domicilio, Paiz de emigrao, destinado a ter extenses de
seu territrio povoado, de modo permanente, por indivduos da
mesma nacionalidade, a adopo de sua lei nacional para re-
gular suas releies pessoaes determinaria a anomalia de se
subtrahir extenses de nosso territrio formalmente A enlearia
da lei civil brasileira no que entende com a maioridade, effeitos
do casamento, ordem sucessria, etc.
[v Pela mesma raso, porque os paizes da Europa, de cujo seio
partem as levas de emigrantes que vem povoar o novo mundo,
se aferram ao principio da nacionalidade e que um derradeiro
lao que prende o colono mai ptria ; os paizes novos que re-
cebem o imigrante devem adoptar o principio opposto, que mais
concorre para a adaptao do seu novo habitante ao solo frtil
que vem fecundar cc m o seu trabalho e que, recobondo-o como
seu filho, quer que elle o seja em todo o rigor da expresso, para
os benefcios como para as obrigaes decorrentes da sujeio &
lei nacional.
Enviar mesa a resposta do 9o quesito do questionrio de
accordo com a ordem de ideias que acaba de desenvolver.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. dezembargador
Felinto Bastos.
O Sr. Felinto Bastos Sr. Presidente. O adiantado da hora
e o brilho dos oradores que me precederam conspiram, contra a
minha obscuridade e fazem importuna a minha palavra.
Devo, entretanto, explicar as razes que me demoveram de
acompanhar a V. Ex., Sr. Presidente, na soluo da terceira
these do que tionarlo, pondo-me assim em divergncia com o
illustro mestre, cujas luzes me tem prestado to valiosos subs-
dios na vida pratica; corre-me outrosm o dever de, em um
 299

congresso de juristas, no deixar sem resposta a increpaco de

illogica com que se pretendeu aqui fulminar minha modesta
mas verdadeira argumentao.
Sobre a parte do questionrio relatada por V. Ex., j se fi-
zeram ouvir vrios oradores, especialmente em relao s trs
primeiras theses.
Havendo aecrdo quanto soluo dada primeira, j bri-
lhantemente discutida, ocioso se torna insistir sobre a mesma.
Ao envez do que affirmara um jurisconsulto romano sobre o
penhor e a hypotheca de que entre elles havia apenas a dis-
sonncia dos vocbulos, do direito internacional publico e do
direito internacional privado, podemos dizer que entre elles pro-
priamente ha a semelhana doa vocbulos direito internacional,
e do mesmo modo que o direito civil brasileiro e o direito cons-
titucional brasileiro, as palavras direito brasileiro no re-
presentam dependncia e immediata subordinao que faam da
primeira parte do segundo, assim o direito internacional pri-
vado no se pde considerar parte do direito internacional pu-
blico .
Basta a considerao da distineo fundamental quanto ao
objecto e s pessoas que figuram no direito internacional publico
e no privado, para se impor a resposta negativa ao primeiro
quesito. O direito internacional privado no pde ser consi-
derado parte do direito internacional publico ; sem embargo
mesmo da judiciosa ponderao de HOLTZENDORFF sobre a possi-
bilidade de tomar a natureza de internacional publico um caso
de direito internacional privado, como o de denegao de justii.
Quanto segunda these, foroso ter em vista o que ensina
VANDER EYCKEN, notvel jurista de Bruxellas: O direito 6 uma
sciencia pratica. O estudo de muitos phenomenos jurdicos im-
portantes convence de que sua nica explicao verdadeira est
na considerao do fim social.
No ligeiro relatrio que apresentei sobre a terceira these,
tive ensejo de referir-me ao conceito do eximio professor de di-
reito civil na Faculdade de Direito de Pariz, que comprehonde
na subdiviso do direito privado o processo em matria deste
direito, do qual elle considera o processo como um capitulo que
se destacou.
Attendendo a que mltiplas difflculdades ocoorrem que
tornam por assim dizer impossvel, na esphera do direito na-
cional, uma segura delimitao das raias que separam o direito
material do formal, e tendo em particular atteno que maiores
bices podem surgir em assumptos do direito extranacional,
chamado direito internacional privado, no descubro inconveni-
ente algum em que na rea do direito internacional privado,
que um direito positivo, se inclua a parte processual do di-
reito oivil e do commercial, a qual tem por objectivo e fim social
regular o modo da defesa dos direitos indjviduaes perante o
Poder Judicirio.
H Polo que respeita quarta questo, afim de resolvel-a seria
mister precisar o conceito de direitos adquiridos para o qual
 300

existe o persistente desafio de VAREILLEB-SOMMIRHS, desafio

que, observa PLANIOL, nenhum jurista aceitara.
Entretanto se ponderarmos que ha elementos de capacidade
de autonomia individual, como a maioridade, que no podem
ser eliminados ou desconhecidos sem grave detrimento do
sujeito do direito, e se por outro lado observarmos o patrimnio
do individuo, patrimnio que tem um cunho peculiar do titular
a que pertence, veremos nessa autonomia, nessn acarvo
patrimonial, direitos que devem ser respeitados incondicional-
mente e que no podem ser attingidos pela retroactividade das
leis.
Esses direitos chamados adquiridos, tm seu fund imento
em pri cipios universaes, que nenhum povo podo ignorar e que
nenhum, por seu prprio interesse, deseja que soffram modi-
ficaes fora do territrio.
Assim sendo, na determinao clara, insophi-mavel, dos di-
reitos adquiridos, na exposio segura dos effeito que decorrem
dos mesmos, na orbita do direito internacional privado, est
no o nico, mas um objectivo dos de maior relevncia.
A ultima questo do relatrio, que a these quinta das
matrias desta seco, exige uma analyse detida, que agora no
me licito fazer porque, na urgncia do tempo, devo aproveitar
o que me resta para explicar a minha divergncia na soluo
da terceira these, e a defesa que devo oppor a um dos mais bri-
lhantes talentos deste Congresso, o Exm. Sr. Dr. Rodrigo
Octvio.
No meu relatrio acentuei de modo claro e conciso as
razes de minha convieco para no se admittir como com-
prehendido no direito internacional privado o direito penal in-
ternacional.
Afirmei que no assumpto no estavam accordes os juristas.
Ha sectrios de uma e de outra theoria ; e ha ainda os que
pensam como o emrito professor de direito criminal da Univer-
sidade de Lyo, em Frana, Garraud, que o direito interna-
cional no um direito completo: faltam-lhe saneo, tribunaes,
processo.
O direito criminal no faz parte dolle... E' da essncia do
direito de punir ser o facto de um poder superior: e na esptiera
do direito internacional, um tal poder no existe ainda.
No subscrevo os conceitos do insigne criminalista.
Todo o direito presuppe a fora physica como meio para
tornai o effectivo, isto e, a coaco jurdica, ensina o Conse-
lheiro Lafayette.
As naes, como todo o sujeito de direitos, tm o direito de
coaco jurdica, li como entre cilas no ha um poder superior,
pod< m recorrer ao emprego da fora para fazerem valer os seus
direitos. E que a guerra, seno o exerccio desse direito ? _
Quanto aos tribunaes e ao processo, claro que delles no
se olvida o direito internacional.
A argumentao que adduzi em justificao da resposta que
dei terceira these, disse o Exm. Sr. Dr. Rodrigo Octvio, 6
 301
verdadeira ; mas a concluso 6 falsa, Ora, pareca-me que no
merece a pecha de illogica a concluso que tirei da rainha mo-
desta argumentao, reputada verdadeira.
Si verdadeiro o argumento de que o direito penal faz parte
do direito publico, porque o jus puniendi funcao exclusiva do
Estado ; si o direito penal , portanto, essencialmente diverso
do direito privado, tambm verdadeira e lgica a concluso
de que, dar-lhe o caracter de direito privado desnatural-o,
modificar-lhe o fim social.
I Si o direito um poder jurdico, e no sentido subjectivo, na
phrase de VON LISTZ, direito penal quer dizer direito de punir;
e, portanto no ha direitos individuaes penaes como repre-
sentando interesses garantidos pela lei : na esphera do direito
penal no se comprehendem como actos praticados pelos parti-
culares em seu prprio nome para seus interesses individuaes,
os actos delictuosos dos estrangeiros ou os crimes commettidos
em nao estrangeira. O direito de defesa e o habeas-eorpui no
so actos individuaes realizados em prprio nome e para inte-
resses de ordem particular. Lgica e a concluso do argumento
cuja verdade se reconheceu.
E neste particular sobreleva attender a que, reproduzindo a
lio de notveis escriptores, de que mesmo, na ausncia de
tratados, deve sor praticada a extradico, o meu illustrado
contradictor no poder afflrmar que, pertencendo a matria
da extradico ao direito penal internacional, se incorpore ao di-
reito privado, quando certo que, na phrase de Blunt, citado
pelo Conselheiro Laffayette, o interesse geral, e no somente o in-
teresse de wn\ pais dado, exige que os grandes falsarios, os assa-
sinos e os grandes ladres sejam punidos. E o grande criminalista
que, em 1764, em Milo, revolucionou a soienoia penal, havia
doutrinado: A persuaso de no se encontrar um palmo de terra
em que se perdoe aos verdadeiros delictos, seria um meio effl-
cacissimo para prevenil-os (Conselheiro Lafayette Princpios
de Direito Int. Vol. Io pag. 834).
Ha questes, como as de nacionalidade, de naturalizao, de
processos civil e commercial, que se desdobrando pelo direito pu-
blico, muitas vezes chegam a orbita do direito privado ; e nesta
conformidade, se no prprio direito nacional, difScil muitas
vezes repellil-as do direito civil ou commercial, avultam as
dificuldades, quando taes questes invadem o campo do direito
internacional. Ora, o direito penal, por seu organismo, por sua
essncia, por seu fim social, jamais pde confundir-se com o di-
reito privado, do qual o afastam interesses supremos do Estado
que o direito penal destinado a garantir.
E' verdadeiro o argumento ? Falsa no pde ser a conse-
quncia que deste naturalmente decorre.
No tocante a fallencia, fora separar o seu lado mercantil
prprio daquelle em que ella penetra no campo do direito penal.
Repetindo o ensinamenot de DAVID STJPINO, dissemos em nosso
impugnado relatrio: A fallencia, como as varias figuras jur-
dicas de crimes com que se occupa o Cdigo Commercial, antes
 302
que o Cdigo Penal, se ligam a um instituto quo prprio
exclusivamente do direito commercial, o que no impede que
esses crimes devam-se entender subordinados ao Cdigo Penal no
referente aos processos e aos princpios geraes do direito puni-
tivo.
Ter a fallencia, no direito internacional, uma figura di-
versa da que lho determinada no direito commercial nacional ?
Si em substancia e a mesma, claro que no pode ser desnatu-
rada.
O Sr. Presidente Observo que est terminado o tempo con-
cedido ao orador.
O Sr. Felinto Bastos Dou por finda a minha tarefa para
no faltar ao cumprimento da disposio regimental.
O Sr. Presidente Est encerrada a sesso de hoje ; prose-
guiro amanh os debates, havendo votao.
( Levanta-se a sesso s 6 i/g da noite.)
 Acta da sesso de 27 de Agosto de 1908

A's 4 horas da tarde de 27 do agosto de 1908, no Instituto

dos Advogados, aberta a sesso sob o presidncia do Dr. Di-
dimo da Veiga.
Estavam presentes os seguintes congressistas: Drs. Abelardo
Lobo, Felinto Bastos, Isaas de Mello, Manoel Coelho Rodrigues,
Rodrigo Octvio, Eduardo Espndola, Oliveira Coutinho, Mrio
Carneiro, Teixeira Leite, Thomaz Cochrane, Theodoro Maga-
lhes, Jacintho de Mendona, Arruda Camar, Didimo da Veiga,
Conselheiro Coelho Rodrigues, Alfredo Russell, Thiers Velloso,
Joo Luiz Alves, M. B. Pinto Guimares, Alfredo Vallado, H.
Moses. Victorio Cresta, Thiago da Fonseca, L. Carpenter, Inglez
de Souza, Baeta Neves Filho, Frederico Russell, Barros Barreto,
Teixeira de Lacerda, Pedro Lessa, Campos Tourinho, Pinto Lima,
Eugnio de Barros, Deodato Maia e Virglio de S Pereira.
O Sr. Coelho RodriguesPeo a palavra, pela ordem, para
uma explicao.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Conselheiro
Coelho Rodrignes.
O Sr. Coelho RodriguesDiz que pela noticia de alguns jor-
naes, paroco-lhe que tudo quanto disse neste Congresso sobre a
decadncia do ensino jurdico, foi lanado conta das facul-
dades livres e collegios equiparados.
Protesta contra a interpretao, no s porque atacando o
ensino preparatrio, cuja falta no pode deixar de influir em
todos os cursos superiores, como porque teve occasio de pon-
derar em aparte que as facilidades livres de direito nunca ha-
viam diplomado um seu discpulo, no espao de dez mezes.
O Sr. Presidente Sero consignadas em acta as palavras
deV. Ex.
O Sr. Abelardo LoboPeo, Sr. presidente, que consulte
casa se me concedo a palavra visto como offereci concluses
sobre uma these no relatada e necessito defendel-as.
O Sr. PresidenteConsulto casa sobre o pedido do Dr.
Lobo. Os Srs. que entendem poder o illustre congressista usar da
palavra queiram se conservar sentados (pausa). A casa no se
oppo ao pedido. Tenha a palavra o Dr. Abelardo Lobo.
O Sr. Abelardo LoboResumindo o que explanei na sesso
anterior, passo s seguintes consideraes:
Os pessoalistas dividem-se em dous grupos: uns entendem
que a lei reguladora das succcsscs deve ser a lei do domicilio,
outros a lei da nacionalidade.
 304

Entre aquelles esto as nossos i Ilustres collegas Drs. Ro-

drigo Octvio eThiago da Fonseca, que sustentam sor prefe-
rvel a applicaio da lei do domicilio, porque isso evita a pos-
sibilidade dos confiictos a que da lagar a lei nacional.
Para demonstrar os fundamentos de sua opinio, o Dr. Ro-
drigo Octvio usou dos argumentos que, em geral, empregam
os sectrios da mesma doutrina.
Assim, exemplificando, disse S. Ex.: uma criana, filha de
pes francezes, nascida no Brazil, franceza, pelo Cdigo Civil
Francez e brasileira, pela Constituio da Republica. Bis um
caso de dupla nacionalidade e, portanto, um argumento deci-
sivo a favor da applicao da lei de domicilio. E* o grande ar-
gumento de Wachter (Archiv. fur civilistosche, tom. 25. 381),
que chega at a afflrmar que muitas vezes o individuo no tem
ptria.
Entretanto, nada mais frgil do que esse argumento, se-
gundo sustenta Champcommunal, no precioso E'tude sur la sue-
cession ab intestato en Dr. Int. Priv., pag. 509.
E' inadmissveldiz elleque uma pessoa tenha duas na-
cionalidades. Os direitos e as obrigaes que so impostos ao
cidado, so, as mais das vezes, exclusivos e se oppem a que
elle possa depender de diversos Estados. E' ainda mais iIlgico
que uma pessoa no tenha ptria. O homem no pde viver s;
sua fraqueza natural lhe impe a necessidade da assistncia de
seus semelhantes.
Assim, excluda a possibilidade de confiictos consequentes
de nacionalidades duplas ou da ausncia de nacionalidade, ve-
jamos se possvel, logicamente e juridicamente, servir-nos do
mesmo argumento com relao ao domicilio.
Todas as legislaes, inclusive a nossa, admittem a possibi-
lidade de um individuo ter mais de um domicilio; e, para accen-
tuar, figuremos: um individuo que mora, com sua famlia, em
Nictlieroy e tem um estabelecimento commeroial aqui, no Rio
de Janeiro. O professor, que educa os filhos desse individuo, em
Nictheroy, no foi pago dos seus salrios e quer cobral-os judi-
cialmente. Para elle onde o domiciiio do devedor? Incontesta-
velmente em Nictheroy.
Esse mesmo individuo contrahe uma obrigao resultante
da compra de mercadorias para seu estabelecimento aqui, no
Rio de Janeiro, e no paga no prazo convencionado. Para o
credor onde o domicilio do devedor ? Incontestavelmente no
Rio de Janeiro.
Logoeis, lgica e juridicamente, um individuo com dous
domiclios.
Masdizem os nossos adversriosem tal caso deve preva-
lecer o domicilio principal. Nas hypotheses figuradas, porm,
para o professor o domicilio principal 6 Nictheroy, para o outro
o domicilio principal o Rio de Janeiro o para ns, alheios
quellas obrigaes, foroso confessar, amb s esses domiclios
$do principaes. Eis a situao lgica a que nos conduz a dou-
trina do domicilio.
 305
Poderia tambm figurar o caso do domicilio necessrio, acci-
dental e transitrio, para contrapor ao argumento da acquisio
accidental da ptria, pelo nascimento em um paiz onde os pes
do nascido fossem simples transeuntes; mas este facto apenas
serre para mostrar a exactido do principio que sustento rela-
tivamente a ser regulada a sucoesso dos filhos menores de es-
trangeiros pelos princpios do jus smguinis e no pelos princi-|
pios do jus soli.
E para deixar bem accentuadas as razes da minha con-
vico, lembrarei, finalmente, o seguinte facto da mais alta1
significao scientifica.
O Instituto de Direito Internacional, fundado em Gand,
sob a direco do notvel internacionalista Rolin Jacquemyns,
composto de membros de todos os Estados da Europa e da
maioria dos paizes da America, onde os Italianosque pugnavam
pelas leis da nacionalidadee os Anglo-Americanos se esfor-
avam pela lei do domicilio; os Francezes e AUemes com os
seus systemas mixtos; todos dispostos a um combate sem trguas,
no puderam resistir evidencia do principio da lei nacional e,
numa unanimidade admirvel, que eu desejaria fosse Imitada
por este eminente Congresso, capitularam honradamente e prp
clamaram que:
As successes universalidade de um patrimnio so,
quanto deto'minao dos successiveis, extenso dos seus
direitos, quantidade ou qualidade da poro disponvel ou da
reserva e validade intrnseca das disposies de ultima
vontade, regidas pelas leis do Estado ao qual pertencia o de
cujus e somente subsidiariamente pelas leis de seu domicilio,
quaesquer que sejam a natureza dos bens e o logar de sua si-
tuao.
Venceu a doutrina do art. 8o, disposies preliminares, do
Cdigo Civil Italiano, que mais cedo ou mais tarde ser a dou-
trina universal, no obstante o vigor e energia dos seus adver-
srios, entre os quaes e justo que colloquemos, como um dos
mais hbeis e mais convencidos, o nosso illustre collega Dr.
Rodrigo Octvio.
Ate aqui no me parece duvidosa a concluso s perguntas
do questionrio. Mas, a questo continua insolvel em uma das
suas faces, a que diz respeito a lei de successo dos filhos menores
de estrangeiros, nascidos no Brazil, quando estes estrangeiros
no estejam a servio de sua nao,
E' regra de direito universal que o menor no tem estatuto
pessoal prprio ; a soa capacidade regulada pelo estatuto
pessoal de seu pai. (Laurent, Dir. Civ. Int. tomo V, pag. 508.)
Portanto, como resolver a situao ? Nenhuma outrama-
neira se nos offerece seno applicando a tal caso a lei n. 1.096,
de 10 de setembro de 1860, cujo art. Io dispe:
O direito que regula no Brasil o estado civil dos estran-
geiros ahi residentes, sem ser por servio de sua nao, poder
per tambm applicado ao estado civil dos filhos desses mesmos
estrangeiros, nascidos no Imprio, durante a menoridade
7592 80
 306

somente e osem prejuzo da nacionalidade somente reconhecida

pelo art. 6 da Constituio.
O illustrado contradictor recusa autoridade ao principio
contido na disposio citada, allegando inconstitucionalidade da
lei de 1860.
Vem da longe o mo veso de considerar inconstitucional
qualquer lei que escapa ao ritual patritico: alei de 1860, con-
sagrando o principio de que um individuo nascido no Brasil
pde ter a sua sucoesso regulada por lei de outro paiz,
principio de alta significao jurdica e moral, no podia subtra-
hir-se pecha de inconstitucional; rehella-se contra elle, no o
espirito do Jurista e sim o espirito do patriota,
Eu no direi, como disse a mais vigorosa mentalidade que
tem tido o nosso paizo grande Tobias Barretoque s
conheo a ptria atravs do imposto que me exige e do soldado
que me faz medo. No ; no, conheo-a tambm atravs da
garantia que d aos meus direitos e do futuro que assegura aos
meus filhos. Mas, no caso que se descute, ou melhor, quando
se trata do direito, quando se prooura estabelecer um principio
regulador dai relaes da vida social, a minha ptria- no tem
limites, no me preoocupo com o cidado, mas com os
interesses do homem.
No vejo em que a disposio da lei de 1860 possa ser consi-
derada inconstitucional. Ser porque manda applicar s relaes
jurdicas do estado civil dos menores, nascidos no Brazil de pes
estrangeiros, s leia destes ?
Est em discusso, portanto, o principio consagrado no
art. 83 da Constituio da Republica, que diz:
Continuam em vigor, emquinto nao revogadas, as leis do
antigo regimen, no que explicita ou implicitamente no for
contrario ao syttema de governo firmado pela Constituio e
aos princpios por elia consagrados.>
Explicitamente nenhuma lei revogou a de 1860 e o Supremo
Tribunal Federal no tem autoridade legal para revogar leis,
mas to smente para deixar de applical-as, por inoonstitu-
cionaes a casos determinados, o que nao exclue a possibilidade
de decises contrarias. * Implicitamente no vejo qual o
dispositivo constitucional que se possa dizer contrario a lei de
1860. Ser o art. 69, paragrapho 1, que diz: So cidados
brasileiros:
Os nascidos no Brasil, ainda que de pai estrangeiro, no re-
sidindo este a servio de sua nao ?>
A constituio do Imprio (art. 6) continha dispositivo tex-
tualmente igual ao do art. 69, paragrapho Io da Constituio da
Republica, e, no tempo do Imprio ningum se lembrou de con-
siderar inconstitucional a lei 1860.
Ser porque essa lei repugna ao regimen republicano. Confesso o
meu ultra-republioanismo e confesso tambm que elle no se
sente, absolutamente, offendido cora o preceito da ei de 1860,
como igualmante no so sento offendido em consi-
 807

derar perfeitamente constitucional o direito romano justinianeo

imperial ou commum, como fonte do direito civil ptrio de ca-
racter obrigatrio. (Carlosde Carvalho Nova Consol., art. 5,
11, lett. h.)
No ha, pois, para onde fugir: ou a lei de 1860 deve ser ap-
plicada, sem prejuzo da nacionalidade, como ella expressamente
dispe e assim o sentimento patritico fica perfeitamonte
abrigado,ou no deve ser applicada, e orearaos a, situao Into-
lervel, illogica, incomprebensivel, de regular os direitos e de-
veres dos pes estrangeiros para com os seus filhos menores, de
accordo com a sua lei nacional e as relaes desses filhos para
com os seus pes, de accrdo com a lei brasileira.
No preciso mostrar as difflculdades que semelhante dou-
trina vir oppr ao nosso cultivo jurdico.
E nem se diga que a adopo do princpios de lei do domi-
cilio far arredar taes difficuldades, pois que tal principio muitas
outras crear, sem que, ao menos, possamos recorrer nossa
prpria legislao para resolvel-as.
Argumenta se cora a doutrina argentina. -Sr. PresidenteEu
conheo bem essa doutrina e tambm o pata em que ella
floresce. La estive duas vezes e estudei as tuas instituies e,
particularmente vos digo, sem a menor inteno de ofender a
nobre nao visinha, tanto a admiro nos seus progressos, na
urbanidade de seus filhos e na cultura social de seu povo. a
Republica Argentina no esta em condies de fornecer
ensinamentos jurdicos aos dicipulos de Teixeira de Freitas,
Tobias Barreto, Carlos de Carvolho e tantos outros juristas e
philosophos cojos trabalhos guardamos como verdadeiras pre-
ciosidades da riqueza nacional.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Manoel Coelho
Rodrigues.
O Sr. Manoel Coelho Rodrigues Na phrase feliz do meu
illustre collega, o Or. Luiz Carpenter no devia sacrificar o di-
reito de ouvir do que ns os moos tanto necessitemos, ao de
de falar, mas o dever de defesa me obriga a mais .uma vez
abusar da atteno dos illustres membros deste Congresso.
Si apresentei um relatrio sobre uma das these desta seco,
Sr. Presidente, o fiz em virtude de insistente animao do
querido collega de anno o Exm. sr. dr. Theodoro Magalhes, o
escolhendo a these 7a, no fiz mais do que procurar uma
matria semelhante a de um trabalho meu publicado em julho
do anno prximo findo, causa certamente de to honroso con-
vite.
A these formulada por V. Ex. no questionrio desta seco
que relatei foi a 7a, isto , a que indaga qual a extenso dos di-
reitos das pessoas jurdicas de direito publico alem do seu paiz
de origem.
Nas proposies que apresentei a deliberao do Congresso,
declarei que somente os Estados, tendo personalidade interna-
cional, podem adquirir direitos e contrahir obrigaes de ca-
racter internacional publico, e portanto, as pessoas jurdicas de
 308

direito publico s podem ter fora do seu pais de origem relaes

judiricas de caracter internacional privado.
O meu illustre collega Or. Carpenter acha que as relaes
jurdicas quer do Estado, quer das pessoas jurdicas de direito
publico no estrangeiro so todas do domnio internacional pu-
blico e faz derivar esse seu pensamento da natureza primordial
dos Estados, a assistncia e proteco dos seus sbditos.
Raciocina ainda mais o meu collega que sendo o Estado e as
suas divises creaes do direito publico e por elle reguladas,
no ha razo para exclu<r qualquer das suas relaes interna-
cionaes da esphera do direito internacional publico e chama cm
seu apoio at a minha proposio, quando falo na interveno
diplomtica, nas relaes jurdicas dessas divises administra-
tivas com as pessoas privadas estrangeiras.
Relatei, creio, que com fidelidade, a opino adversa, peo,
pois, licena para defender as minhas proposies.
Sr. Presidente, indago eu preliminarmente qual o fim do
direito publico. A resposta, no ha outra possvel, : regular
as relaes entre governantes e governados.
Podem as autoridades de uma pessoa jurdica de direito pu-
blico impor sua jurisdioo de governante a um individuo do-
miciliado em territrio de outra diviso administrativa do Es-
tado e que na primeira nenhum bem sujeito administrao
fiscal tenha? Certamente que no.
Um emprstimo, um contracto de fornecimento de mate-
riaes, oontrahido por um municpio, provncia, ou Estado fe-
deral em praas situadas no territrio nacional, mas alheias ao
das suas jurisdies e autonomias, geram relaes de gover-
nantes para governados? Responder pela affirmativa, seria des-
conhecer o vocabulrio...
Porque uma relao jurdica pode vir a ser matria do di-
reito internacional publico devido a oircumstancias especials-
simas, como figurei no meu relatrio, querer que seja somente
regulada por esse ramo da sciencia jurdica levav muito
longe a deduco doutrinaria.
Ainda ante-hontem, sustentando que o direito penal inter-
nacional faz parte integrante do direito publico internacional,
dizia eu, Sr. Presidente, que assim pensava,- porque a re-
presso penal internacional se basa no dever de punir e no
dever de prevenir o crime, cabendo aquelle ao Estado que re-
clama, este ao Estado reclamado, e que alm desse fundamento
havia mais o de que nenhuma questo penal internacional
podia ser tratada seno por via diplomtica.
O fundamento do direito internacional publico a igual-
dade de todos os Estados, cujas relaes regula, nada tendo que
ver com o individuo.
O Estado, e, portanto, as suas divises administrativas
"quando figuram em relaes regidas pelo direito privado, appa-
recom em taes relaes, como individualidades do direito pri-
vado, pessoas jurid ias contratando sob a feio de entidades de
direito privado e no de direito publico", tal conceito se en-
 300

contra no relatrio Exm. Dr. Presidente da Seco, sobre a Ia

tnese, em que S, Ex. se apoia nas opinies de Jitta e de Clvis
Bevilacqua.
De facto, o direito hypothecario um ramo do direito
civil, o portanto, direito privado, e o Estado se reserva a bypo-
tbeca legal e a prescreve no direito privado nacional, assim
como estabelece regras de prescripo a favor do fisco, de pre-
ferencia nas fallcnciag e ningum dir que so essas disposies
legaes de caracter juridico publico.
Se dentro do prprio territrio nacional, quer o Estado,
quer as suas divises politico administrativas podem ter relaes
de caracter exclusivamente privado, como pretender que essas
relaes, quando contrahidas no estrangeiro, sejam todas do do-
mnio exclusivo do direito publico internacional, que s tem que
ver com as relaes dos Estados entre si ?
As pessoas jurdicas ou so de direito publico ou de direito
privado; estas se referem as communhes de interesses indi-
viduaes e podem ter como o individuo diversos domiclios com-
tanto que se obriguem ao respeito s leis e tribunaes locaes, ao
passo que aquellas dizem respeito s collectividades dos habi-
tantes nas relaes entre governantes e governados, tendo a ca-
pacidade que a lei nacional, quando as crea, lhes prescreve
dentro dos limites dos seus territrios, fora dos qnaos cessa a
sua jurisdico.
Essas pessoas jurdicas, s quaes falta a personalidade in-
ternacional, no podem ter relaes de direito publico fora dos
seus territrios, como lhos admitir capacidade para relaes
reguladas pelo direito internacional publico ?
Um emprstimo acto regulado pelo direito privado, o seu
lanamento om praas estrangeiras, a ingerncia de um cor-
retor, e redaco das clausulas em notas de notrio publico, so
formalidades reguladas pelas leis locaes, locus regit ncius; o es-
trangeiro quando subscreve um emprstimo para uma nao ou
qualquer diviso teritorial, sabe de antemo que as Justias do
seu paiz no tem jusrisdico nem competncia para resolver
os seus direitos, e no caso de falta de pagamento, no tem
outro remdio seno procurar nas leis do paiz com que con-
tractou, ou que crearam a pessoa juridica de direito publico de-
vedora, a reparao do seu direito.
Sr. Presidente, melhor do que eu, sustentou essa theoria o i
11 ustre internacionalista F. de Martens, quando commentou a
theso Drago, cuja opinio transcrevi no meu relatrio. Disse
elle que insustentvel a these de que o Estado, ao qual per-
tencem os credores, seja obrigado a forar o Governo devedor a
pagar as suas dividas ou desembolsar o dinheiro necessrio dos
coupons vencidos.
Essa opinio elimina por completo a interveno diplom-
tica; portento, onde o caracter internacional publico ?
O remdio dos credores estrangeiros io pde seno ser
outro, isto , recorrer aos tribunaes nacionaes do paiz devedor,
que no Brasil no podem senSo_ser os federaes.
PI E as questes de direito Internacional privado que podem
surgir perante a Justia nacional so lnnumeras: a exacta obser-
vncia das disposies da lei do paiz de origem dos credores
na escriptura do contrato, a validade dos poderes do inter-
medirio, a falta de corretor, a prescripo do direito de
demandar o Estado ou suas divises administrativas, a nullidade
da citao, o excesso de poderes, as entradas feitas fora de
prazo, moratrias previstas no contracto, so questes estas
que se debatem perante o poder judicirio, que tem de estudai -
as, examinando at onde se applica a lei estrangeira e onde
comea o domnio da lei nacional. Ainda mais, a questo da
preferencia entre os credores si os emprstimos forem feitos
em diversas pocas e diversas praas, assumptos iodos esses
que devero ser elucidados pelos princpios do direito inter-
nacional privado.
Creio, Sr. Presidente, ter respondido cabalmente ao illustre
collega e o Congresso no seu voto dir qual de ns sustenta a
verdadeira doutrina.
Sr. Presidente, eu s admitto interveno diplomtica em
matria internacional privada em um unlco casoa denegao
de justia.
Cada vez mais mo conveno de que estou com o verdadeiro
pensar de todos, quantos zelam a sua ptria e a sua nacionali-
dade, proclamando essa regra.
Restringindo os meus argumentos ao ponto do questionrio
que relatei, devo dizer que ao mesmo tempo que sou radical nas
minhas idas, reconheo ao fisco das municipalidades e dos Es-
tados da Federao Brasileira o privilegio que a lei brasileira
creou para a Fazenda Nacional de no serem os seus bens sus-
ceptveis de penhora nas execues de sentenas proferidas
contra ella. No meu relatrio fundamentei a minha opinio com
as disposies do decreto n. 360, de 26 de abril de 1890, sobre o
executivo fiscal, para cobrana de multas de impostos e alcances
de responsveis as Fazendas federal, estadoal e municipal, nas
leis vigentes sobre hypothecas e fallenclas e seus regulamentos
e especialmente no art. 11 da lei n. 939, do 29 de dezembro de
1902, que declarou que Fazenda municipal do Districto Fe-
deral competem todos os favores de que presentemente goza e
de que vier a gozar a Federal, e eu estendo essa regra para os
Estados, divises administrativas, mais autnomas do que o Dis-
tricto Federal, que, por favor constitucional e legal a elles em
muitos pontos equiparado, e s demais municipalidades brasi-
leiras, porque entre pessoas jurdicas de direito publico no ha
distineoes seno expressas.
Portanto, disse eu no meu relatrio, quando os credores ex-
ternos de um Estado federal brasileiro ou de uma municipali-
dade, depois de demandai-os perante a Justia Federal Brasi-
leira, obtivessem carta do sentena a seu favor, estavam Da
contingncia de entrar em accrdo com essas pessoas jurdicas
de direito publico, caso ellas no pudessem por fora maior
solver seus compromissos.
 an
E' claro qae quem est armado de uma carta de sentena s
trata de accrao com o seu devedor si et in quantum tiver
confiana na seriedade e boa f da parte contraria.
No caso figurado, faltando essa confiana, os credores es-
trangeiros poderiam penhorar as rendas estadoaes ou munici-
paes violentamente? Poderiam se irrogar o direito do canho e
pedir ao seu Governo o bombardeio ou a invaso militar do Es-
tado federal devedor ?
E o Governo Federal poderia assistir a tudo isso friamente,
ligando pouca importncia ?
Bis o momento em que pde surgir a interveno diplom-
tica do Governo da nao de origem dos credores externos dessas
divises administrativas, eis o momento em que o amparo e a
proteco devida por um Estado aos seus cidados se manifesta,
eisemnm a opportunidade da applicao do direito publico inter-
nacional ; antes disso, qualquer interveno diplomtica seria
intempestiva, porque o Governo brasileiro, como qualquer outro
Governo, responderia: leges et judices hbemus.
Aqui tem o meu illustre collega porque no admitto s pes-
soas juridicas de direito publico o direito de contratarem fora
do seu paiz de origem obrigaes de caracter publico, e o que
inadmissvel em theoria ainda mais impossvel na pratica.
Negar a necessidade e utilidade do artigo 60, h, da Consti-
tuio Federal reconhecer aos estrangeiros a proteco de um
quarto poder soberano no territrio nacional o de seus go-
vernos de origem, o que seria a annullao completa da sobe-
rania nacional.
Senhores, seria isso o reconhecimento da procedncia de
todas as reclamaes diplomticas que em alluvio foram diri-
gidas ao Governo brasileiro logo aps o perodo revolucionrio,
de 1893 a 1894, em que, sob pretextos e fundamentos os mais
exorbitantes, os habitantes estrangeiros do nosso paiz, esquecidos
de que abandonaram suas ptrias para virem buscar a fortuna,
julgaram se com maior direito do que os naoionaea e recla-
mavam enormes indtjmnisaes, olvidados de que a guerra civil
um tufo que a nada respeita, um cataclysma de que ningum
se livra, e de que eram olles os que menos podiam se queixar,
porque, si soffreram prejuzos pecunirios, foi nesta bemdita
terra que obtiveram os seuhaveres.
Poderamos citar ainda diversos exemplos pouco edificantes
na nossa historia diplomtica; um dei los foi o caso Roth, em
Santa Gatharina : havia um professor allemao em Blumenau, se
me no engano, que, em passeia ta escolar, sahiu com seus
alumnos allemes e teuto-brasileiros empunhando a bandeira
allem, na frente do prstito, e na cauda, vinha o pavilho na-
cional, rodeado peloa alumnos de cr preta; tal facto gerou uma
repulsa patritica na altura da offensa, e brasileiros dissolveram
o prstito e infligiram ao incivil professor um merecido castigo
corporal.
Senhores, o Governo desse sbdito estrangeiro apresentou
uma reclamao diplomtica baseada no direito de proteco do


313

Seu sbdito, que allegava ter ficado impotente com a surra. As

justias catharineusos abriram inqurito, denunciaram e pro-
nunciaram os delinquentes, contra os quaes se procedeu com o
mximo rigor, que esbarrava diante da soberana vontade do
jury popular.
* O sbdito allemo recebeu trinta contos de indemnisaco,
casou-se immediatamente, e um anno depois desse recebimento a
mulher desse Allemo provava, com o nascimento de um filho,
que a impotncia do marido tenha sido radicalmente curada pela
indemnisaco ; este facto, que conhecia, me foi confirmado pelo
Congressista presente, o illustre delegado do Estado de Santa
Catharina, o Bxm. Sr. Dr. Thiago da Fonseca, cujo nome de-
clino por elle autorisado.
Em aparte, o Dr, Thiago declara que, salvo alguns detalhes,
o facto verdadeiro.
Eis, meus senhores, o que pde dar logar a proteco inter-
nacional publica dos interesses privados ; as relaes jurdicas,
reguladas pelo direito internacional privado,4feo aquellas que
se podem debater nos tribunaes nacionaes, no so matria de
negociaes diplomticas, e nenhum povj culto, que preza a so-
berania nacional, a libeidade dos seus cidades, a independncia
da sua justia e dos seus poderes constitudos pde admittir que
as relaes privadas de estrangeiros, quer com o Estado, quer
com as divises administrativas, quer com os nacionaes, estejam
sob a tutela directa de governos esrangeiros.
Termino, meus senhores, pedindo licena para lembrar a
VV. EExs. que no meu relatrio estudei as relaes jurdicas
dos Estados e municpios brasileiros com as pessoas privadas es-
trangeiras ; mostrei que a Constituio Federal deu garantias a
esses interesses privados, e, votando as concluses por mim
apresentadas, este Congresso Jurdico ter prestado um grande
servio no s A Unio, como aos Estados, e patentear a todas
as potencias estrangeiras que a nao brasileira Do admiite
intervenes indbitas e tem em alto conceito a justia, a mais
bella das virtudes, a maior geradora da paz e do progresso.
Fao ardentes votos para que os Estados componentes do
nosso querido Brasil, entregues aos seus prprios recursos, para
cuja tilisaco a nossa Constituio Federal prodigalizou-lhes
todas as faculdades possveis, restrinjam por completo as ope-
r
raes do credito externo.
< Geram taes transaes compromissos to graves, quanto de-
sastrosos no seu insuecesso ; a Unio uma me carinhosa; desde
o renascimento da nossa paz interna aps o perodo fatricida de
1893,que ella se dedica ao desenvolvimento do paiz inteiro;
mas os seus compromissos externos j so pesadssimos; ainda
no soou a hora do reencetamente do pagamento em espcie das
amortisaes da divida externa federal ; irresponsvel, como ,
pelos compromisos externos dos Estados, no pode nem deve
assumir a obrigao de pagar por elles, dever cumprir o que lhe
impe o pacto fundamental de 24 de fevereiro de 1891, e, desde
que um credor externo recorre ao seu Governo, allegando sor
 313
vietima de denegao de justia, o que comprova com uma
carta de sentena expedida pela Justia Federal brasileira, a que
a m f, desordem, insolvabilidade voluntria e deliberada do
Governo de um Estado da Unio no permittem cumprimento,
ao Governo Federal, cabe cumprir o dever constitucional da in-
terveno federal, prevista no art. 6, n. 4.
Tenho confiana de que nunca a Unio ser obrigada a usar
da interveno, porque estou certo de que o brio nacional
ainda a mais bella qualidade brasileira e nenhum Governo es-
tadcal deixar de encarar a pontualidade dos compromissos ex-
ternos como ponto capital da honra do seu Estado, e fao votos
para que politica de stalu quo, de espectativa negligente em
que os nossos polticos tem-se mergulhado por to longo tempo
de calmaria, succeda uma politica de princpios digna da gran-
desa ptria, e espero que, ao regimen das olygarchias e do fllho-
tismo succeda, por uma reaco vibrante, uma poca de activi-
dade de organismos potentes, guiados por vontades o.iergicas,ca-
pazes de implantar em todos os Estados o verdadeiro regimen
democrtico, a liberdade de voto ampla e veriuica, a integridade
da justia, o caracter, a honra e o brio de seus governos.
Creio que no sou sonhador, e se fermulo essas esperanas,*
porque no posso descrer de uma nacionalidade que com a sua
grandiosa Exposio acaba do demonstrar a sua pujana, os seus
recursos e a sua capacidade.
Terminando, parodio a phrase litrgica, saudando o natal
brasileiro: Glm-ia in excelsis Ptrios, et par hominibus bonce vo-
lunlatis.
O Sr. Presidente Tenha a palavro Sr. Dr. Thiago da
ponseoa. m
O Sr. Thiago da Fonseca Pedi a palavra para apresentar,
de accordo com o iIlustrado collega, Dr. Rodrigo Octvio, um
substitutivo concluso que formulou sobre o 9 quesito. Jul-
go-me dispensado de rebater as asseresemittidas pelo distincto
collega Dr. Abelardo Lobo, visto que todos sabem que o prin-
cipio da nacionalidade, proclamado em 1851 por Manoini, no pde
deixar de ser defendido pelo Congresso, que assim poder manter
sempre Integro, atravs do oceano, o sentimento da nao de
origem.
A America, porm composta de paizes de immigrao
precisa premunir-se contra os perigos da multiplicidade de
direitos dentro de m paiz novo. O systema que abraamos um
movimento de resistncia contra invaso do Direito Interna-
ional europeu.
Na prpria Europa as naes muitas vezes teem transigido,
foradas pelo sentimento americano e entre ns fundas brechas
teem sido feitas ao mesmo principio, sem razo acceita pelos n
ossos legisladores e mantida a custa de sacrifcios ingentes.
No querendo tirar Casa o prazer de ouvir o illustrado Sr.
Presidente da Seco, termino enviando Mesa o seguinte:
 314
Substitutivo As questes de estado, capacidade, e as re-
laes de famlia devem ser reguladas pela lei de domicilio.
Tendo a legislao brasileira accoito para principio regu-
lador dessas questes o da nacionalidade, ha razoes da ordem
econmica, attenta a nossa qualidade de paiz de immigrao,
que aconselham a convenincia de ser adoptado o principio do
domicilio.
S. R.Rio, 87de agosto de 1908. Rodrigo Octvio.Thiago
da Fonseca.
O Sr. Presidente Convido o Sr. Conselheiro Coelho Ro-
drigues, presidente de seco, a tomar a direco dos trabalhos.
O Sr. Conselheiro Coelho Rodrigues (depois de assumir a pre-
sidncia) Tenha, a palavra o Sr. Dr. Didimo da Veiga.
O Sr. Didimo da Veiga As impugnaes feitas soluo
afflrmativa dada primeira these podem-se resumir em duas,
que oflerecem apparencla de procedncia.
A frmula do postulado no correcta.
No se pde curar de saber se o direito Internacional pri-
vado faz parte do direito internacional publico, sem estabele-
cer-se uma proposio, que no fundo carece de raso de ser; si
ambas as disciplinas jurdicas so revelaes do departamento
do direito internacional a frmula da these viciosa como
postulado.
No ha como prevalecer tal reparo.
Laurent responde ao argumento fundamental desse reparo
com a simples declarao da dupla classificao do direito
internacional,
Le droit International prive est une branche du droit In-
ternational publio, gue Von appelle d'orinavre droit des gens.
Tanto vale, portanto, inqu.jrir si o direito internacional
privado parte do direito internacional publico, como indagar
si o direito internacional privado prende-se, por qualquer lao
de filiao ou derivao, ao direito das gentes.
A importncia da apurao de tal ponto acudio a Pillet
liando afflrmou : La question des rapports existant entre Ie>
3 eux branches du droit International est capitule.
O postulado justificasse por completo, no unicamente, pelos
conceitos que em it timos quando affirmamus no haver por onde
estabelecer, com alguma preciso, princpios referentes a uma
disciplina jurdica, sem firmar previamente os seus lineamentos
; como principalmente, pela tendncia que se vae accen-tuando
para deslocar do campo do direito internacional o denominado
direito internacional privado e enoerral-o no de direito interno,
desde que no mbito deste que se oomprehende o
preceiturio regulador das collised de direito, que fazem
precisas para sua soluo a applicao de regras que em nada
entendem com a internacionalizao das relaes de entidades
consideradas ut singuli.
A despeito da noo nada imprecisa com que Weber cara-
cteriza a soluo do conflictus legum e Paulo Voecio a do coneur-
sus legum, todavia o facto de flar-so a soluo do taes colllses de
 315

dispositivos do direito interno, levou a formao das doutrinas

que desaggregam do direito internacional o direito civil inter-
nacional, para imprlmir-lbe feio differente da daquelle.
E' esto aspecto que caracteriza os conceitos de Jitta, de
Bevilacqua, de Moili e que levados as ultimas consequncias,
offerecem fundamento tbeoria de Vareilles Sommieres.
A segunda impugnao consistiu, justamente, na negao
de qualquer lao de subordinao do direito internacional pri-
vado ao publico ou das gentes.
As relaes dominadas pelo direito internacional privado
so entre indivduos, nunca entre Estados ou entre indivduos
e Estados; desde que taes relaes toem por sujeito o individuo
Isto , o homem, no ba como deixar de considerar as relaes
privadas fugidos pelo direito civil internacional.
No se pretenda, porm, caracterizalas, exclusivamente,
perante o direito privado; oconhea-se que si eonflioto ba, este
s se origina da diversidade das legislaes das naes; como,
pois, deixar de reconhecer que objectos ba, que possam ser do-
minados pelas regras do direito internacional privado, que affe-
ctem relaes de entidades lnternacionaes ?
A doutrina de Jitta justiftca-se assim.
Esta variedade na feio das relaes de direito regidas
pelo direito internacional privado, conduz na applicaao de
doutrina, que se ajusto as diversas figuras fceis de formarem
na evoluo da vida que taes relaes vem a dominar, & n^o
de Vareilles-Soramieres.
O direito Internacional privado no constituo um ramo es-
pecial do direito, antes o direito, todo inteiro, encarado sob
certo ponto de vista, applicado a um grupo de individuos: os
estrangeiros, considerados ut singuli, isto , orno indivduos.
Esta noo de Vareilles Sommires parece modificar-se em
sua oonstrooao essencial, desde que o grande doutr nador faz
entrar o elemento da dlfferena de nacionalidade dos estran*
siros, considerados ut tinguU, na apreciao das relaes jri*
f Ias entre os mesmos.
E' o escolho da doutrina, que pretende julgar a essncia do
direito internacional privado arredando, como elemento de
apreciao, como factor necessrio a formao do conceito sobre
tal disciplina jurdica, a situao da nacionalidade.
Da differena desta, surge a do direito a applicar na re-
gncia de uma relao creada pelo contacto social; si assim ,
como excluir o elemento de internaclonalidade, inhorente a si-
tuao estabelecida ?
O preceltuarto, que deve regular tal situao, no pde
abster-se de con -iderar o elemento da dlfferena da legislao dos
estrangeiros, para resolver os con flicto; estes s encont-am
razo de ser em tal differena; ora esta assenta exclusivamente
na variedade das formaes) nacionaes, com a feio prpria de
taes conglomeratos, com a ndole, o systema orgnico e o feitio
jurdico de cada um.
E o direito que regula tal situao no Internacional
 Se o no for no resolver os conflictos legam.
Era nenhum instituto do direito civil internacional apura-
se melhor o cunho caracterstico de sua construco, de modo
palpvel c pratico, como no do RETORNO.
Por isso, mais do que qualquer outra, a determinao da
applicao da legislao em tal hypothese offerece diffloul-
dades.
Nada do que se tem pretendido apresentar como a soluo
These 1" do Questionrio, corresponde melhor realidade dos
factos do que a resposta dada. a
A regra que defende-os na 8 these, como concluso, encon-
tra-se estabelecida nestes termos:
O que passa a constituir o objecto da sciencia que applica
o direito aos estrangeiros, nas situaes creadas pelas varias re-
laes em que se possam encontrar, a qual no pde deixar de
comprehender as relaes do direito das gentes, vem a alcanar,
as questes da extradio que a competncia arrogada pelos
tribunaes, para julgar da legalidade das prises requisitadas,
pde a Afectar em sua soluo definitiva e na sua efectividade,
desde que o relaxamento da priso importa recusa da extra-
dio. A formula no perfeita; no guarda mesmo os moldes
de uma regra imperativa, como fora para desejar, em uma
concluso these apresentada. A' matria da questo, antes do
que, propriamente, impreciso dos princpios, que devem
dominal-a, pde ser imputado o defeito da resposta.
Na primeira these deixamos affirmada, de modo patente, a
concluso que o denominado direito internacional privado
filia-se ao direito das gentes e coraprebende, em sua esphera
de aco, relaes que a doutrina anda tradicionalmente a ca-
pitular naquelle departamento do direito.
No fundo das cousas, perscrutado o mago de sua construco
estructura, dissemos ns, o denominado Direito Internacional
Privado outra cousa no mais do que o conjuncto de princpios
que domina a soluo das collises de direito, oriundas da si-
tuao do estrangeiro e das relaes de direito derivadas de tal
situao.
E' a noo do confUcto das leis de Hubero e do concurso das
leis de Voecio cuja ampliao eneontra-se modernamente nas
noes de Holland, de Jitta e de Vareille Sommiers se-
gundo as quaos a disciplina jurdica to mal caracterizada sob
a imprecisa e mesmo errada denominao de direito internacional
privado, outra cousa no mais do que o direito em sua appli-
cao resoluo de questes originarias das situaes em que o
estrangeiro pde encontrar-se sob o domnio da lei de p&iz di*
verso do seu.
Gomo tal situao pde ser determinada pela formao de
relaes de direito civil, commercial, penal e mesmo interna-
cional, como succede na extradio, o instituto de direito que
domina taes relaes no pde deixar de constituir, antes o pr-
prio direito em suas modalidades adaptveis as varias relaes
creadas pelo concurso de quantos participam da vida social, do
 317
que uma formao bybrlda de preceituarios de cada uma disci
plina jurdica. m\
International Private law, tbougb a dangerously ambi-
gnoas terra, is not incapable of being understood to denote the
modo in which rules of private law are borrowed bythe courts
of one State from those of another. (HOLLAND, The Elemento
of Jurisprudence 16a edio pag. 409.)
<On peut donc condenser la defini tion et dire le droit inter-
na tional prive est, dans chaque Socit civilo, 1'ensemble dos
prncipes et des lois rlatifs aux individua qui sont exelusivement
ou non, memores d'une aatre socit civile. Ou plus simple-
ment: c'est Tensemble des lois naturelles ou positives qui ont
trait aux etrangers, qui determinent la condition de 1'treoger;
ou, plus synthtiquement encore: c'est le droit qui occupe des
etrangers. ( YAUEILLES SOMMIERM, La Synthese du Droit Inter-
national Prive, vol. Io, Prface, n. 51.)
Desde que um facto a applicao extraterritorial das
leis de um Estado e, por outro lado, a imposio ao estrangeiro,
do preceituado das leis hei, para decidir sobre a procedncia
do fundamento allegado em prol de um direito subjectivo do
aliengena, no ha como pr em duvida, que taes pnenomenos
denunciam a ndole polychromica do direito internacional
privado. y|
Como subtrahir-lhe da aco o direito penal, quando as si-
tuaes em que se accentua a applicao dos princpios e regras
que dominam os condidos das eis civis, commerciaes proces-
suaes, caracterizam-se, igualmente no sentido da applicao das
leis penaes?
Por no ser natural e lgico que, pelo facto de sair do
campo do direito nacional, onde sempre subordinado a esphera
do direito publico, passe o direito penal internacional a ter o
caracter' privado ?
Assenta esta ponderao do illustrado Conselheiro Felinto
Bastos na equiparao do direito internacional publico e pri-
vado, ao direito interno publico e privado, como ramos do di-
reito geral; mas tal equiparao suggerida por Meili, at certo
ponto acceita por Hllet, em nada collide com a noo essencial
que emprestamos ao direito Internacional privado, do
conformidade com os conceitos de Jitta, Cirabali e accentuada-
raente de Vareilles Soramieres.
Quanto s duas outras impugnaes formuladas pelo illustre
congressista a que j nos referimos, carecem de procedncia,
dada a noo do direito internacional privado, pela qual pro-
pugnamos.
Desde que, o direito internacional privado, , em cada
Estado, o conjuncto dos princpios e das leis que se referem aos
cstrangeii os considerados w singuli o aos naoionaes residentes no
estrangeiro, constituo elle um compsito de tudo quanto, em
todas as partes do direito, refere-se aos estrangeiros, no um
ramo especial do direito : antes, o direito todo inteiro enca-
rado sob um certo ponto de vista, applicado a um grupo de
 818

indivduos; como limitar sua esphera de aco s questes que

indica o Sr. conselheiro Felinto Bastos?
(Reassume a presidncia o Sr. Dr. Didimo da Veiga,)
O Sr. Presidente Esto encerrados os debates. Antes de eu
proceder as votaes, o Sr. Secretario ler a emenda que o Sr. Dr.
Joio Luiz Alves acaba de enviar mesa (pausa). Tenha a palavra o
Sr. Secretario.
O Sr. Secretario (lendo) : Emenda, d these 0a (8* parte)
Na ordem econmica aconselhvel a adopo do principio da
lei do domioilio relativamente cambial.
7 Justifica essa concluso a natureza do titulo cambial, cuja
segurana condio do preenchimento das funces, que 6 cha-
mado a desempenhar como instrumento de credito e como meio
de pagamento.
Em um paz novo, aberto immigrao de todoa os povos, a
variedade das leis sobre a capacidade doa vinculados cambial
mentediminuo a segurana daqnelle titulo, inconveniente que
desapparece com a adopo do principio de que a" oapacidade ser
regulada pela lei brasileira.
Este o preceito da Ordenana allem e do projecto do
Congresso de Anturpia. Sala das sesses, 27-8-908. Joo Luiz
Alves,
O Sr. Presidente Passemos s votaes (pausa). Os senhores
que adoptam as opinies do Relatrio Geral, sobre ai* these, deixem-
se ficar sentados (pausa). Approvadas. I O Sr. Presidente Os
senhores que aceitam o parecer do relator da 2* these, fiquem
sentados (pausa). Approvado.
O Sr. Presidente Os senhores que votam a 3a these de
accrdo com o Relatrio Oeral, conservem-se sentados (pausa).
Approvada. Est prejudicada a concluso do desembargador Pilinto
Bastos.
O Sr. Presidente Os congressistas, que aceitam opinio do
relator sobre a 4 these, mantonham-se em seus logares (pausa).
Approvada.
O Sr. Presidente Os senhores que esto de accordo com o
relatrio da 5a these fiquem sentados (pausa). Approvado.
O Sr. Presidente Vo ser votadas as duas thesos do ques-
tionrio, que por mim no foram relatadas mas pelo Congresso
tratadas. Quanto these 9a, os senhores que so adeptos do prn-1
cipio o domicilio como regulador da capacidade das pessoas, con-
servem-se sentados (pausa). Approvado o principio do domicilio. 1
O Sr. Thiago da Fonseca (pela ordem)Peo a verificao da
votao,
0 Sr. Presidente Vou verificar a votao. Os senbores, que
aceitam o principio do domicilio, lovantem-se (pausa). Approvado.
Os senhores que approvam a emenda additiva do Dr. Joo Lus
Alves levantem-s* (patu). Approvada. Fioam prejudicadas as
demais concluses.
O Sr. PresidenteVo ser votadas a concluses do trabalho do
Dr. Manoel Coelho Rodrigues, com a emenda suppresaiva do Dr.
Rodrigo Octvio que, in-fine da S proposio, excluo a pa-
 319

lavra internacional. Os senhores, que approvam as conclases,

salvo a emenda, levantem-sa (pauta). Approvada. Os senhores
que adoptam a emenda fiquem sentados (pausa). Approvada.
O Sr. Presidente Est terminada a votao. Tenha a pa-
lavra o Sr. Secretario para ler as declaraes de votos man-
dadas a mesa.
O Sr. Secretario (lendo) Declaramos que nos abstivemos
de votar as concluses das theses 4* e 5 de Direito Internacional
Sala das Sesses, 27 de agosto de 1908 Rodrigo Octvio,
Eduardo Espndola, :,
O Sr. Presidente Acham-se concludos os trabalhos da
seco de Direito Internacional. Encerro, portanto, a reunio.
(Levanta-se a sesso s 6 horas e 40 da tarde.)
 SBOSJLO GiXTJ^JRTA.

DIREITO CTVTL

Relatrio, Memorias e Actas dos Trabalhos

 Subsistem ainda as rates que determinaram a
dbUncco corrente entre o Direito Cml o Direito
Commereial I

I
OIMII KTOLUlO 00 DIREITO COMMERCUL

A tbeee que w desenha sob a pergunta acima tem sido

ultimamente uma da* tortura* que a soiencia est wmpm a infligir
ilquollee que es lho dedicam ao eolto, fascinadas pelo
ioougnoscivel, esse oceano que vem bater 4 nossa praia o para o
qual aio temos barco e nem vela, sagundo a expresso de Llttrd.
Uma VM levantada a dorida sobre a utilidade do dualismo nu
direito privado, foi eUa tom todo sempre maiores propor-oee, at que
h>j> o problema, eomo o enigma da lenda, est a taiglr o srii Idipo
para dar-lhe % soluo em que debalde se tem aventurado jurista* de
consagrada nomeada. I Desde MuOiaoelll qut> em I-St7 travou o
prtim>i o combate coatimfiMpartleJba, a corrente unificadora, longe
de se eta-goar, v.<m se precipitando pelos trreas* accMentad da
dia-cuseae jurdica, tnraaadeeo oariajea asais isapetogea polas
lmp>rtaates e podeneae adb<enessejpe *%e euoquUtaadVi
St se MM avaliar a soa sajeaca pese na i ero o qualidade, de
foeieeque aelimeniaui. ate sana erroosu dm prvsjl
que Ibe augurasse um bntaiate utam posai
Na Itlia, prn delmi ate. % sita 'ia uuirtcan gwbou l
tanto torreo, aortad i. . feeaaae aa iradwio duaiuttica,
que. si de alguma ooosa aos >*. d do a oao vermos
logo adoptada eomo um tracto se tonado ao calor do uma vasta o
solida oal'"-
Vlvaiite. um dos mais denodados competente de eatooacao. viva o
taeasmeate combatido em sua per WN eeeMe mete sWTesiigesdasd,
eom que lnaugurou~l7{ esjroo de direito eeuiuvereiej na
CoJversIdodo do Bolonha, voltou a i ame ooj e com ergeawotuo ateie
abundantes, aparando assim eom uromptulao o peneis oo golpes que
lho atiraram os Oootoodoreo.
 324

O MU segando artigo foi traduzido por V. Yseux oa re-. via ta

francesa Annales d* Droit Commercial, de 1893.
Qnera ler essa peca em que vibra a alma de um apostolo
convencido e fervoroso, ter a impresso de que vae assistir ao
desmoronar de seculares tradies ao influxo de nn bem orientado
movimento innovador que ha de terminar pela unificao fado direito
privado, recoohocend i-se, emfim, qno j passou o empo em que a
diviso era direito civil e direito commercial era ama Justa exigncia
das condies socines de antanho.
Bem ooebecida a historia dessa bipartio; mas no ocioso
relerabral-a ainda orna vez, surprehendendo-a no bero e
acorapanhendo-lhe o desenvolvimento at aos nossos dias,
E' pelo estudo do embryo, analysanJo-lbe os elementos
oomponentes ou anatmicos e observando-lhe as propriedades
pbysiologioas pelo funcoionamento rudimentar desses elementos,
que s mais das vezes se oonseguo assignalar-lbea papel que lhe est
reservado no perodo da maturidade ou do maior crescimento.
No indi iro rente estudar-se tambm o meio em que a
semente germinou e desenvolveu se at produzir os seus mais bellos
fructos.
Fecundos de proveitosos ensinamentos so os estudos geolo-
logfoos, iios quaos se evidencia que no ha vida possvel em meio
hostil.
Tal ser que viveu e prosperou no perodo tercirio, extinguiu-se
no quaternrio por serem outras e diversas as disposies telluricas e
outros os princpios viuves fornecidos pelas condies
atmosphericaa.
Km resumo, verdade consagrada pala paleontologia que a
cada perodo geolgico corresponde uma fauna prpria.
Na Bdade M lis foi notria a preponderncia que tomou a
classe dos mercadores nas cidades italianas.
0 direito romano, por esse tempo animado ao influxo das idas
enristas, tinha modidoado, suavizando-as, as regras referentes aos
devedores, o que as tornou mais desfavorveis ao desenvolvimento
do credito e, portanto, do commercio, de que eiie i por assim dizer,
a cofdmna vertebral.
Era o ambiente Jurdico de ento mais prprio para amo-tentai
o e dissolvel-o, do que para foinental-o e desenvolvel-o.
Medidas benignas para os aevedores fo.am adoptadas com certa
profuso, vaes como, entre outras, a exceptio non numeratce
pecumat; a limitao da tex anaslaciaaa; a latia enormis, como
arma fornecida ao devador para impugnar a venda ; o beneficio de
disousso cauo e o de diviso ao devedor solidrio. Por outro I
.do, O meios de execuo resentiara.-se do mesmo defeito. Assim
era que a vetulttto bonorum achava-se em pleno descrdito, e o
systema da fallencia, to indispensvel ao commercio, ia
desapparecendo diante da acceitaco e pratica constante do arresto,
que tinha o effeito de armar o arrestante contra os outros credores,
ooUocados, por esse facto, em posio inferior.
 885

O direito cannico, por sua vez. no era de feio a animar

as transaces coramerciaes, prohibindo os emprstimos a juros
e qualquer outro lucro auferido pelo dinheiro.
Era, patente, pois, a hostilidade do direito vigente ao des-
envolvimento do commercio.
Este, porm, que sentia no selo os germens fecundos da
vida, convidando-o a uva prodigiosa expanso, procurou eman-
cipasse e conseguiu-o com o emprego das energias prprias
doe orgmismos fortes.
I Colllgados em corporaes, os mercadoras foram pouco a
pouco adoptando para sou uso clausulas que tinham por fim
nnullar disposies desfavoravois do direito vigente, introdu-
zindo nos contratos mais facilidades de execuo.
81 eram vantajosos os resultados dessas clausulas, fomen-
tando as operaes do credito, estavam filias ento destinadas a
perpetuar-se. desanvolver-se no tempo e no espao.
Quando faltou a confiana no direito romano pelo enfra-
quecimento da autoridade, e formarara-sa as classes no intuito
de proteger os interesses communs a cada uma, foi justamente
quando comeou a prosperidade commercial. Era natural, pois,
que os commerciantes, bafejados pelo sopro que reinava ento,
organizassem-se tamb-ra em companhias, as quaes cm pouco
tempo ostentavam pujana excepcional.
Constituam essas companhias pequenos Estados pela sabedo-
ria com que eram organizadas as suas foras e pela energia com
que impunham as suas regras. Dirigidas por cnsules, estes
exerciam funees legislativas o judiciarias; pois que, quando
tomavam posso do cargo, tinham por costume formular as
suas regras e principalmente as de direito, que lhes deviam
servir de norma durante o per iodo de seu governo.
Essas regras eram consideradas como disposies legislativas
que, correspondendo as necessidades do momento, recebiam
immediata o indeclinvel applicao, desde que, como juizes,
tinham os cnsules de julgar os litgios travados no seio da res-
pectiva corporao.
Era ainda excercendo o mister de juizes que os cnsules
podiam inspirar-se nos princpios de equidade e na experincia
adquirida nos negcios, caso fossem omissos os usos e as regras.
Neste caso a funoo judicante no se podia separar da le-
gislativa, tendo os ditos cnsules necessidade de preencher as
lacunas, ornando, assim, com as suas decises, resras novas. H
Do sculo XIII em diante foram-se consolidando as regras em
estatutos, sendo estes as primeiras leis cnmmerciaes escriptas.
Eis, pois, lanados os primeiros lineamentos do direito com-
mor ciai, que cada vez mais foi accentuando a sua autonomia
e a sua tendncia para formar um ramo independente do di
reito civil.
Gomo se v, os trs factores do direito commercial foram
o uso, a jurisprudncia e a lei, concentrados em uma s mo.
I Essa elaborao, porm, de uma companhia isolada no
seria sumeiente para generalizar o direito commercial, si as in-
 326

numeras companhias no se agrupassem, formando um systema

federativo, uma unio da corporaes. Essa unio tinha a vantagem
de uniformizar os estatutos, procurando oada corporao adoptar nos
seus as regras mais teis que os outros j haviam condensado.
Acrescia que os chefes dessas corporaes occupavam nas
cidads funces publicas, o que os habilitava a decretarem medidas
favorveis ao commercio, de que eram os mais elevados
representantes.
Inspiradas mais em razes de ordem commercial, essas medidas
representavam outras tantas conquistas do direito com-meroirt 1, e,
como fossem figurar nos estatutos da cidade, adquiriam um caracter
de obrigatoriedade geral. Creado numa cidade, esse direito ia
repercutir e encontrar franco acolhimento nas outras cidades
italianas, com as quaes aquulla mantinha frequentas relaes de
commercio.
As cidadi-s francezas tambm no lhe escapavam influencia,
sendo elle ahi levado pelos immigrantes italianos, cuja colnia
propagava os usos de sua ptria, infiltrando-os nas populaes com
que se entrelaava.
pi Eram as feiras, principalmente as de Champagne e de Lyon, os
pontos de convergncia do elemento cosmopolita que se dedicava
ao commercio, os melhores meios de propagao do direito
commercial.
Nessas feiras era onde mais imperiosamente se fazia sentir
necessidade de uma derogno do direito commum em favor de
regras mais expeditas e adequadas ao credito. Os italianos ahi eram
elementos preponderamos, quer pela cultura jurdica, quer pela
experincia dos negcios, de modo que foi fcil a applicao dos
seus usos em relao s questes commerciaes.
Assim, nas cidades prximas s italianas foi inevitvel a
infiltrao do seu direito commercial. E o que mais notvel que,
passando-se para as cidades francezas, as instituies italianas
recebiam maior vio e entravam em via de franco florescimento. Tal
foi o caso, por exemplo, da letra de cambio que, rudimentar na
Itlia, tomou um vigoroso impulso, logo que lhe transpoz as
fronteiras em demanda dos mercados fran-cezes, onde se acclimou e
medrou, como planta que encontrou terreno favorvel.
Como o meio mais conveniente de transporte do dinheiro, foi
tendo larga acceitaco por parte do negociante que, viajando de uma
praa para outra, no exerccio de sua profisso, ficava assim com os
fundos necessrios, sem ser obrigado a con-duzil-os comsigo,
affrontando riscos to communs naquelles tempos de precria
segurana individual. Nessas foiras tomaram incremento outros
institutos que at ento eram nu lios em Frana, como : a falleocia,
cujos primeiros germens se lobrigam no processo adopt ido. contra
os fugitivos das feiras.
Dahi em diante o direito commercial adquiriu to grande poder
de expanso que j se no limitou s feiras e invadiu as oidades.
 To evidente eram as suas vantagens que todos se submet-
teram de boa vontade ao seu imprio e o appliavam a actos
praticados nas cidades, ainda que para isso tivessem as partes
necessidade de empregar o estratagema de gimulal-os praticados
nas feiras.
?
.
Contando assim com geral acquiescancia, a sua marcha foi
triumphal, chegando a invadir os domnios do direito civil. Todas as
barreiras foratn-se abatendo sua passagem e o mundo jurdico teve
de apreciar um espectculo curioso : a excepo tornava-se to gro
le que ameaava ab-orver a regra ; isto , o direito civil ia
diminuindo o seu mbito medi la que o direito oommercial lhe
estendia os tentaculos e sugava-lhe a seiva.
Foi assim que pouco a pouco o direito commercial, de subje-
ctivo ou pessoal que era, tornou-se objectivo ; j no eram as
pessoas, mas os actos que entravam cm seu systema teleolgico.
Direito destinado a principio aos commerciantes exclusiva-
mente, sua aco escapavam os particulares, ainda que effe-
ctuassem actos prprios daquelles. S os commerciantes tinham lo
direito de invooal-o. formado, como foi elle, para reg.r as relaes
da sua clas.se, de aocordo com as necessidades da poca.
Impossvel, porm, foi impedir que as suas reconhecidas
vantagens fossem applicadas as outras classes. Dahi a facilidade
com que se operou a sua marcha evolutiva, penetrando, desas-
sombrado, no circulo do direito civil em busca ora de um, ora de
outro instituto para insnflar-lhealento mais generoso e trans-mittir-
lhe um pouco da energia que o caracterizava.
O direito civil, longe de revoltar-se e levantar diques contra a
onda invasora que lhe ia usurpar os elementos constitutivos, ao
revez, sai a-lhe ao encontro e saturava-se de sua seiva, sempre que
julgava opportuno rejuvenescer e romper as peias da tradio que,
por lhe tolherem os movimentos, podiam causar-lhe uma atrophia.
Tal era a fora de expanso que o direito das feiras tirava das
vantagens das suas instituies : no somente elle tendia a propagar-
se no domnio do commeroio e a tornor-se um direito commercial
geral, mas comeava j a ameaar o direito oivil em seu prprio
domnio e a substituil-o parcialmente. (Ch. Laurent De la
Fuslon du Droit Cioil et du Droit Commercial, p. 33).
Constitudo o direito commercial pela irradiao dos estatutos
adoptados nas cidades italianas e nas feiras francesas, vamos assistir
s conquistas por elle o per.idas nos catnpjs do direito privado.
Subjectivo a principio, isto , oreado apenas por convenincia
da classe dos mercadores, conformo j dissemos, elle foi pouco a
pouco adquirindo um caracter objectivo, e os legisladores tiveram
que destacar e classificar como commerciaes um certo numero de
netos que deviam ser regidos pela legislao oommercial, ainda que
no fossem effectuados somente por negociantes.
 338

B A influencia do direito eoraraercial ento faz sentir-se nas

prprias relaes da vida civil, tornando-se elle, no ja o di-
reito exclusivo de uma classe, mas um direito destinado a
circulo mais vasto e com accentuada tendncia para alargar-se.
Era todos os povos cultos da Europa observa-se o mesmo
phenomeno de infiltrao, iniciado com certa timidez, pois
ainia a fico continuava a presumir a subjectivao. ainda
mesmo quando o direito oommercial coliimava os actos sem
atteno s pessoas.
Allegava-se que os particulares tornavamse proviso-
riamente cnmraereiantes quando praticavam actos que s
profisso commeroial concerniam. A tradio lutava contra as
novas condies sociaes que j no comportavam a distinco
entre co nmerciantes e no comraerciantes. A fico era um
meio termo, uma espcie de modus vivendi, entre duas escolas
que se enfrentam, trabalhadas, uma, pelo elemento esttico,
essencial mesmo no mundo das creaes intelleetuaes, e a
outra, pela dynamica, manifestada pelo desejo que tem o or-
ganismo de aperfeioar-se e adaptar-se ao meio ambiente.
O direito no podia escapar a lei geral da lata pela vida:
para o desempenho das suas funeces elle tinha de despir-se de
certos attributos inteis, ao mesmo tempo que outros novos lhe
vinham acerescendo e preparando-lhe novas fontes de energia.
So noes correntes que no precisam de desenvolvimento.
Referindo-se a theoria magistralmente sustentada por von
Ibering em sua vibrante e genial monographiaLula pelo di-
reito exprirae-se d'Aguanno: A luta pelo direito , positiva-
mente considerada, uma condio indispensvel para a realizao
do direito; e o direito em seu desenvolvimento histrico e evo-
lutivo (que nada representa de fatal) forma-se com o attrito
entre os novos interesses que surgem e os outros que j no so
patrimnio da maioria. > (D'Aguanno Gnese e evoluzione dei
diritto civtfe, p. 12i).
I J no constituo novidade no mundo jurdico a applieao da
lei da seleco natural, formulada por Darwin para os phe-
noraenos biolgicos e mais tarde estendida aos sociaes. E' ella o
resultado de um penoso trabalho de adaptao, que no pro-
duz somente a vida, mas d tambm a morte quelles seres que
so feridos de incapacidade.
Entre os elementos que surgem e os que se vo extinguir
trava-se um conflicto, que nem sempre termina pela victoria
dos primeiros, pois que s vezes lhe attenua os effeitos por
uma opportuna transaco. E* o perodo de transio que tem o
inconveniente de no apresentar uma situao clara e definida,
pois que apenas produz um hybridismo que no mais do que
uma formula onde se incubam os germens de novas divergncias.
No foi, pois, sem hesitaes ou tacteamentos que se effe-
etuou a passagem da subjectivao para a objectivao do direito
oommercial. Esta ultima forma, porm, tinha de triumpbar
fatalmente, dadas as condies de homogeneidade a que tendia
a sociedade moderna pela abolio da barreira que se interpu-

389

nha nitidamente entre commerciantes e no commerciantes. De facto,

s a ultima forma se podia justificar no momento histrico em qne a
profisso do comtnercio deixou de estar circumscripta a uma classe
para tornar-se accessivel, embora por actos parciaes, a todos os
cidados.
Por isso era todos os povos de avanada cultura jurdica, a
objectivao do direito commercial tornou-se um estado com-mum,
eos cdigos commerciaes, obedecendo a este critrio, deram aos
actos uma importncia capital.
Desde ento, porm, uma difflculdade se antolhou: estabelecer e
precisar uma linha de demarcao em que ficassem perfeitamente
descriminados os actos commerciaes dos civis. O nosso legislador
commercial no escapou ao escolho a que esto expostos aquelles
que se aventuram a mares desconhecidos sem o apoio de uma
bssola segura que lhes norteie a marcha, indicando-lhes com
preciso o rumo a seguir.
Baseando nos actos de commercio a razo de ser do direito
commercial, tinha o legislador dois caminhos a escolher: definir
esses actos de um modo preciso e completo, para que se distin-
guissem onde quer que fossem praticados; ou enumeral-os de um
modo taxativo, no admittindo absolutamente a hypothese da
incluso de outros.
No querendo o da definio, naturalmente por entender com os
jurisconsultos romanos que omnis definitio, in Jure civili,
periculoso. estoptou pelo caminho da enumerao, sem comtudo
se resolver a abandonar totalmente o outro.
Von Ihering tambm j disse que Ha casos em que os
jurisconsultos clssicos se declaram impotentes para dar uma
definio exacta, e insistem sobre a necessidade de fazer-se uma ida
delles observando-se-lhes a vida (L'e*prit du droit romain, v. 1, p.
44).
O autor do nosso Cdigo Commercial tambm assim o entendeu,
e sente-se lhe a conscincia da impotncia para dar uma definio
exacta de acto de mercancia. Pretendeu definil-o, certo, mas a
enumerao que logo se seguiu in lia a inteno de abandonar o
caminho que primeiro escolhera. Dahi o regimen raixto, cujos
inconvenientes ja esto por demais conhecidos. Deficiente e confusa
a definio, era preciso que a enumerao ficasse escoiraada de
incertezas e de outros vidos da clareza. Ao revez essa enumerao
no tinha a limpidez almejada e, vasto campo de duvidas e
controvrsias, estabeleceram-se-lhe logo em torno correntes
contrarias, das quaes nada se apurou de definitivo seno que a tbeoria
dos actos commerciaes est exigindo novos es tu los da parte dos no
ss hguUioras.
O regimen mixto a que nos referimos, no era um ana-chronismo
no tempo em que se implantou ; elle no era mais do que um reflexo
das dificuldades oriundas das questes com-merci ts que se no
subordinavam a um seguro critrio scienti-flco. Sente-se que j se ia
insinuando na conscincia dos juristas oprodromoda futura escola da
unificao do direito privado. Ao passo que na definio do nosso
Cdigo Cornai roial (art. 18
 330

tit. nico do Cod.) ha uni pendor para o aspecto subjectivo do

direito commercial f na enumerao (art. 19, tit. bit;) o as-
pecto objectivo que prevalece. Na parte objectiva, por sua vez,
foram mais graves as dificuldades, porque, incluindo no direito
commercial acto prprios do direito civil, o legislador acho u-se I
no limiar do problema que actualmente tanto se impe.
As idas so como o raio de sol que antes de pompear em
estonteante orgia de calor e luz, esbate-se, diludo e tnue, na
grande tela da noite, despertando a natureza e diffundindo pela
atmosphera vagos effluvos que mais convidam ao sonho do que
ao raciocnio.
As discusses que ss travaram a propsito da enumerao
dos actos de commercio, prepararam o terreno para a codificao
nica do direito, pois que cilas tiveram a propriedade de abalar
os fundamentos do direito commercial, demonstrando que era
verdadeiramente iIlusria a distinco entre elle e o direito
civil.
Procurou-se saber si os casos enumerados eram taxativos
ou exemplificativos, e as decises no primaram pela coherencia,
nem pela uniformidade, como se pde verificar nos livros onde
se registra a jurisprudncia patri.
H c A noo do acto de cntnmercio, noo que primaria e I
fundamental, ainda um problema insolvel para a doutrina,
um tormento para o legislador, um enigma para a jurispru-
dncia. Nem a theoria, nem a pratica alcanaram desfazer as
duvidas e as confuses na delimitao na esphera jurdica em
que se move o commercio (D -asilio Mach;ido, apud Carvalho
de Mendona Fallenoias, vol. Io, pag. 49). I Isto retrata o
espirito de anarcbia que tem reinado nesse departamento do
direito, rei iti vmente ao modo do encarar as linhas fun-
lamentaes do direito commercial.
No ha negar que um cunho de incertezas 6 o trao cara-
cterstico das legislaes commerciaes, sendo relevante a falta
do noo exacta sobre os institutos de que se devam compor.
Si grande a balbrdia legislativa, no 6 menor a da ju-
risprudncia, pois os juizes, exercendo a faculdade de inter-
pretar, vo proferindo as mais contradiotorias e extravagantes
decises, que tem feito do direito commercial um pande-
monium, onde, em danas macabras e gestos desordenados,
vivem a bailar os institutos do direito privado. Para attestal-o
ahi esto, entre outras, as deci-cs sobre sociedades commerciaes
com ref >rencia_ao art. 19 n. 2 do tit. nico do cod. commercial.
O eclectismo do nosso cdigo a respo.to dos actos do com-
mercio j um anaclironismo, porque est triumphante a
orientao que ten le objectivau do direito commercial, o que
significa que deixou de ter importncia a distinco entre com-
merciantese no commurciantes.
De facto, o commercio j no o monoplio de uma classe,
mas o fructo do desenvolvimento dos phenomenos econmicos
que se irradiaram por todas as camadas sociaes. Com os novos
hbitos que se introduziram na sociedade moderna, em con-
 881

sequencia das grandes descobertas industriaes e scientiflcas, surgiram

novas necessidades que exigem prmpta satisfao.
Todos os membros da actual sociedade civilizada deixaram
arrastar-se no vertiginoso torvelinho da especulao, presas imbelles
da allucinao do ganho e dos lucros fabulosos.
Por toda parte animam-se emm-ezas que tm por fim explorar
qualquer ramo de actividade humana. Reina sem contestao a
nevrose do commercio, embora se possa ainda constatar a existncia
de algumas pessoas simples e despre-tenciosas que parecem ter
ficado immun<>s e isoladas.
Cimbali, em trechos repassados de arlonte f na victoria das
novas doutrims. escrnveu: Esta relao de truca eretroca dos
valores, que antes se limitava somente aos objectos de luxo e a bem
poucos outros artigos do uso comraum, pois que, quanto aos outros
cada um procurava produzil-os directamente na medida do consumo,
esta hoje, por meio de um processo gradual de especializao e
organizao, realizada no corpo da sociedade, to diffundida e
generalizada que constituo j um estado normal (Nuova fase dei
diritlo civile, pag. 358).
Desta verdade que ja entrou na categoria de cousas banaes,
decorre que os chamados actos de commercio no so mais hoje
propriedade exclusiva de uma classe, porque todos os cidados tm
necesidade de exercei os e effeotivamente os exercem, ainda que em
propores mais ou menos restrictas.
Tal a evidencia dos factos neste particular, que Ch. Lau-rent
na sua obra j citada, poude formular a seguinte proposio : O
espirito de especulao intiltrou-se nos meios mais diversos da
sociedade .
Assim, pois, por qualquer face porque seja encarado a
subjectiva e a objectiva, o direito commereial esta carecendo
de base para uma vida autnoma sem provocar srias pertur
baes no seio do direito civil. I

II

PENETRAO DO DIREITO COMMERCIAL NO DIREITO CIVIL

Entretanto foroso reconhecer que. si a separao da classe,

dos commerciantes da dos que o no eram, foi a ca.u->a directa da
formao do direito commerci il, uma outra tambm existiu que lhe
no foi indiflorente e que antes a reforo.i.
A ningum dado desconhecer q ie como t dissemos acima, o
direito romano, com as suas regras rgidas e inflexveis em favor do
deve ior, por um lado, e o direito cannico, com os seus princpios de
tnica juridico-religiosa, por outro lado, formaram na Bdade Mdia
um pesado ambiente jurdico, onde a
 338

instituio do credito, longe de se expandir e desabrochar em

seus mais ateis e viosos fructos, parecia antes condemnada a
asphixiar-so e a fenecer.
No se pde dizer que os romanos eram avessos ao direito
commereial, mas, pois que o jus genlium preenchia de alguma
forma essa funeo, principalmente em suas relaes com os -
estrangeiros e, dadas a universalidade e a flexibilidade do Jus
eivile, conforme observa Goldschraidt, citado por Vivante, a
verdade que lhe no sentiam a falta.
Entretanto, por mais reduzidos que fossem, tiveram elles
alguns institutos jurdicos que correspondiam s necessidades
do coramercio, ta es como: a actio tributaria, que autorizava
aquelles que faziam commercio com o peclio de um escravo, a
accionarem o senhor d"sto; a actio inslitoria, pela qual os cre-
dores de um escravo ou de um filho-familia podia,vi accionar-
lhes o senhor ou o pae. em cujo nome era exercido o com-
mercio. Outros institutos ainda podiam ser citados para pro-
varmos que aquelle grande povo no desconhecia a necessidade
de regular certos factos da vida commereial, julgando, embora,
intil cear-lhes um direito parte.
No baixo imprio, porm, a influencia do christianisrao deu
logar a algumas reformas legislativas que, inspiradas em eleva-
dos sentimentos humanitrios em favor dos devedores, no eram
de molde a favonear o desenvolvimento do commercio. O direito
romano da decadncia tinha tomado uma direco nitidamente
contraria s exigncias commerciaes, porque, si ha uma coisa
que o commerciante reclama da lei, antes de tudo, a proteco
aos legtimos direitos do credor (Ch. Laurent, op. cit., p. 10).
Em taes condies era impossvel que as poderosas asso-
ciaes commerciaes, dispondo de uma considervel fora de
expanso, conformassem-se com a severidade quas monachal
do direito vigente e no aproveitassam o ensejo para subtrair-
se lhe ao jugo e lanar as bases de um systema jurdico que
melhor protegesse os seus interesses.
J assistimos gnese desse systema e descrevemos-lhe a
marcha rpida e triumphal, chegando elle at a entrar ousada-
mente pelos domnios do direito civil para arrancar-lbe alguns
dos seus institutos e insuflar-lhes a seiva que o seu estado de
anemia estava a reclamar.
n O direito civil, longe de onpor-lhe resistncia, aceitava-lhe o
providencial auxilio e conformava-se com esse modo especial
de evolver se.*
Tantas foram as invases, que elle se deixou influenciar e,
perdendo a forca de inrcia que parecia leval-o a ankylosar-se,
tomou-so, por fira, smsivel a esse prurido de reformas. No era,
pois, difflcil velo penetrar no campo do direito commereial para
lhe copiar os moldes.
O direito commereial tinha, como peoneiro, aberto ca-
minho a modernas concepes jurdicas; por sua vez o direito
civil penetrou nesse caminho assim desbravado (Cosack
Trait d drot com., tr. de Lon Mis, v. Io, p. 46).
 333

Como exemplos da primeira hypothese, temos a letra de

cambio e da terra e vrios outros e (Feitos de commercio.
De origem eminentemente eommeroial, porque foi oreada
ara ser o vebiculo mais fcil e commodo do transporte do
Inbeiro de uma praa outra, a letra de cambio que j hoje,
segundo as legislaes mais adiantadas, no exprime mais um
simples contrato de cambio, mas e tambm um instrumento dei
credito e de pagamento, tem sido adoptada tambm por muitos
povos para operaes de natureza exclusivamente civil, o que a
habilita a ir exercer a sua funco fora do meio eommercial.
Pde-se dizer que neste caso ella um documento civil com
os requisitos caractersticos de um acto eommercial. Mais uma
vez o direito civil deixa-se substituir pelo direito eommercial
que lhe vae attrahir uma das suas operaes para applicar-lhe
as regras.
No mesmo caso se acha a letra da terra, instituto exclusi-
vamente brasileiro, embora as semelhanas que se lhe assi-
gnalam com o bilhete ordem, dos franceses, e a nota promis-
sria dos inglezes.
Os ttulos ordem e ao portador, como faz notar Vivante,
embora actualmente possam desempenhar qualquer funco da
vida civil dos particulares, so, entretanto, regidos na Itlia
pelo direito eommercial. Na Blgica domina o mesmo prin-
cipio.
Na legislao brasileira a absorpo do direito civil pelo
eommercial verificado ainda em relao aos ttulos da divida
publica e quaesquer ooutros papeis de credito do governo, nos
termos do art. 19, I do tit. nico do Cod., mas aos quaes no
se pde emprestar nenhum requisito de commercialidade, quer
em razo da natureza das suas operaes, quer em razo das
pessoas que nelles intervm.
Os seguros realizados nas companhias que se dedicam a
esses actos aleatrios; os depsitos em conta corrente nos can-
ios; as participaes nas aces das sociedades e muitos outros
actos deste jaez bastam para sujeitar um particular a jris*
dico eommeroial, segundo as varias legislaes modernas. ,
Nada exprime com mais eloquncia o poder de irradiao
desse direito; poucas so as relaes da vida social que se tm
conservado alheias sua influencia.
Por outro lado, o direito civil no tem ficado inactivo e vae
recorrendo legislao eommercial para dar aos seus institutos
novos alentos de vida.
Tem logar ento uma penetrao em sentido differente s
no o direito eommercial que avana para o civil, mas este
que vae pedir queile as suas normas e processos.
Deste phenomeno encontram-se alguns exemplos no direito
allemo, conforme se l emCosack. Os privilgios jurdicos, diz
elle, concedidos s mulheres pelo S.C. Velleianwn so arre-
batados primeiro a oommeroiante casada, e pouco a pouco s
outras mulheres; a commerciante casada declarada capaz de
estar em juizo, sem auxilio do marido, e pouco & pouco essa
 834

capacidade se estende As outras mulheres casadas (Op. c.,

V. 1% 17.)
9j Transformao regressiva do direito oommercial 6 a deno-
minao que o eminente commercialista d a esse phenomeno, mas
para ns elle no mais do que um movimento evolutivo do direito
civil, estimulado por esse lei de imitao que Laurent tomou a O.
Tarde.
Postas lado a lado duas machinas destinadas ao mesmo fim, das
quaes uma, pesada, lenta, complicada e de resultados insignificantes,
e a outra, ligeira, fcil, econmica e produzindo o suficiente para
demonstrar a sua grande utilidade, ningum ter a ida de escolher a
primeira e repudiar a segunda. B* o que se d com dous institutos,
um civil e o outro commeroial, preenchendo a mesma funoo.
Sendo intil conservar os dous, natural que o segundo supplante o
primeiro que, com seu aspecto vetusto e carunchoso e com a sua
lentido em mover as molas, d a ida de um esqueleto a que faltam
as energias musculares. Esse esqueleto, porm, em um momento
dado, anima-ae ao calor de novos princpios e, entrando em
competncia com o seu rival, assimila-]he as propriedades plsticas
e, em vez de mo .Ter, mata-o, ou por outra, absorve-o.
Tal o papel do direito civil em face do oommercial, at-
tendendo-se a que este, por ser excepo, tem uma esphera de aco
muito mais limitada.
J citamos alguns casos indicativos da transformao do-direito
civil ao influxo do commeroial na Ailemanha, cumprias do-nos
agora percorrermos outros paizes da Europa, sem no determos na
Inglaterra, cuja legislao no comporta a bipartio do direito
commum.
Na Itlia veremos que, embora o movimento se tivesse rea-
lizado em sentido inverso, pois que o direito civil ahi foi que cedeu,
a generalizao tem sido constante. Nesse paiz notvel o numero
de operaes que se destacaram do direito civil para enriquecer o
commeroial, taes como, entre outras, a compra e. revenda de
immoveis com o fim de lucro, as emprezas de obras e construces
e outras. Bastam estas exemplificaes para que se comprehenda
que na Itlia inteira.itente arbitraria a linha de separao entre um
e outro direito, parecendo conceder-se ao commercial uma plena
liberdade de aco.
Na Suissa no ha uma simples generalizao, mas uma ver-
dadeira fuso dos direitos .em matria de obrigaes. O Cdigo |
federal das obrigaes foi o passo mais ousado que j se deu para
resolver o problema da unificao, demonstrando de um modo
pratico a sua exequibilidade. Em consequncia da abundncia das
matrias, que se acham compreuendidas no citado cdigo, so
poucas relativamente as que ainda no foram unificadas, sendo as
principaes as referentes obrigatoriedade, para os commerciantes, de
terem os livros de commercio e de se fazerem inscrever no Registro
do commercio. Nada impede, porm, que os particulares tambm se
inscrevam no dito Registro, Em vista disto parece que a Suissa com
mais um esforo
 335

conseguira remover os obstculos peculiares ao systeraa dua-listico.

Na Frana, a generalizao operou-se por meio das socie
dades por aces, pelos effeitos do commercio e pelas clausulas
ao portador e ordem, sendo que desta ultima foi a jurispru
dncia a verdadeira fonte. jm
Entre ns, alm dos casos j apontados, temos; como um dos
effeitos da generalizao, a concesso da personalidade jurdica s
sociedades civis.
Ha, pois, uma forte e accentuada tendncia para a approxima-
o dus dous direitos, ganindo o civil da sua habitual inrcia, impeli
ido peli estrada as innovaes.quer pelo contacto com o com-
mercial, quer pela mudana das condies de vida da sociedade.
No periodo actual em que domina a febre do industrialismo pela
applicao dos agentes naturaes no terreno econmico, no pde
existir uma instituio social que, isolando se, tique estacionaria e, o
que mais, enrige-se na crosta de suas tradies.
Em tal caso, a immobiiidade o comeo da decomposio
particular aos cadveres pela impossibilidade em que se acham de
receber do mundo exterior os elementos de assimilao.
No se mover na legislao, emquanto um maravilosho
movimento de investigaes soientiflcas e de regenerao eco-
nmica, abre novos horizontes aos nossos olhos, significa viver-fora
da vida e, portanto, fora da verdade. Ahi ficam as pa vras de
profundo senso jurdico que Gallo, ministro da Itlia, escreveu em
seu relatrio de 1906 para justificar as reformas que se impunham ao
direito civil.
Pea desse grande mecanismo sociolgico, composto da plu
ralidade das instituies que resultaram da cultura humana, o
direito civil sente cada vez mais necessidade de precipitar os
seus movimentos pedindo dynamica a energia precisa. -\
Si assim , si o direito civil perdeu aquella feio obsoleta do
direito romano, feio que tornava inapto para fomentar o
desenvolvimento do commercio ; si, por sua vez, o direito cannico
ficou reduzido a um precipitado de regras religiosas, parece que
podemos com segurana concluir :
jVo subsistem mais hoje as causas que determinaram a dis-
tinco corrente entre o direito civil e o direito commercial,

III UNIFICAO DO DIREITO

PRIVADO

Esta concluso obriga-nos a levarmos o estudo do problema at

s suas ultimas consequncias e a immiscuirmo-nos no debate que
vem travado entre defensores e adversrios da fuso dos dois direitos
em um cdigo nico.
 330

Gomo acabamos de ver, o direito oommercial gue a*prinolpio

consistia apenas em regras restrlctamente indispensveis aos
commerciantes, foi-se estendendo pouco a pouco pelos domnios
do direito civil, oonquistiindo-lhe dia a dia novas matrias, de
modo que hoje a sua pujana contrasta com a debilidade deste.
Avanando sempre, elle no conhece barreiras, emquanto que o
direito civil, exposto a constantes invases, vae tendo o ' seu
campo cada vez mais limitado. Continuas e systematicas, essas
invases proseguiro sempre e um dia vir em que esses dois
direitos se acharo confundidos, no pela natural expanso do
civil, mas pel i infiltrao do oommeroil.
Mais em harmonia com as aotuaes condies da sociedade,
estando mudados os ambientes religiosos, ethioos, polticos e ju-
rdicos, o direito commercial no pode deixar de generalizar os
seus preceitos e de impor as suas regras.
A poca, em que a electricidade revolucionou a soiencia eco-
nmica pela grande influencia que exerceu na produco, forne-
cendo-lbe novos instrumentos e tornando-a mais rpida, facl e
abundante; a poca, em que o industrialismo criou necessidades
novas e introduziu em todas as camadas sociaes uma anci de
bem-estar, uma febre de especulao, no pde tolerai* seno
um direito que lhe comprehenda essa anoia e lhe offerea as pre-
cisas vlvulas de segurana.
O direito oommercial, com a facilidade de adaptar-se a todos
os ambientes, de assimilar os usos, de modificar-se segundo as
exigncias da oocasio, despindo-se de formulas inteis, ao
mesmo tempo, que adquire outras de evidente opportunidade,
tem incontestvel vantagem sobre o civil. Este, porm, que o
direito commum, no pde suocumbir; mas, saturado pela in-
fluencia do direito commercial, saccudido pelos seus attritos
constantes, ha de acabar por ceder e ter de tomar parte no mo-
vimento geral, adquirindo uma certa flexibilidade to commum
as instituies modernas. Ento, no havendo mais distinco en-
tre commerciantes e no commerciantes, porque aquelles fundi-
ram-se na massa homognea da sociedade e nem sendo fcil a
distinco entre actos de mercancia e actos puramente civis, os
dois direitos deixaro de existir para entrar em uma codificao
nica em que os seus elementos se entrelacem em uma perfeita
ooncordanoia.
De facto, considerado subjectivamente, o direito commer-
cial no tem mais razo de ser, porque, como j demonstramos,
o oommeroio deixou de ser o privilegio de uma classe para se
tornar accessivel a todos os cidados.
Quem estudar o papel do agricultor, por exemplo, ver que
debaixo da. sua pelle palpita uma alma de negociante, para pa-
rodiarmos uma expresso consagrada. Quando elle vende os seus
productos tem, como o oommerciante, a mesma sede de lucros. E'
assim que elle preoonisa as suas boas qualidades, discute-lhes j o
preo na inteno de encarecer-lhes o valor.
Intil Insistir sobre este tnema, por j no ser passvel de
contestao.
 337

Os que'defendem o dualismo eaforam-se por demonstrar a

procedncia da distinoo entre actos commeroiaes e actos ci-
vis, faz nJo delia decorrer a necessidade de uma separao dos
respectivos direitos. Mas, em primeiro logar, cumpre ter-se|
em vista que o direito commercial ainda uo perdeu o seu as-
pecto subjectivo. De facto, pelas diversas legislaes estrangei-
ras e ptria, si ha actos que, em razo de sua ndole, pertencem
jurisoiceo commercial, tambm ha outros cuja commercia-
lidade est dependendo da pessoa do commerciante.
Ha tambm certas regras e institutos que no podem ser
applicados seno quelles que exercem a profisso habitual do
commeroio, taes como: o uso obrigatrio dos livros e o processo
da fallencia.
Ainda mais, quem percorrer toda a escala das matrias que
formam o alimento do direito commercial, convencer-se- da
sua impotncia para descobrir a orientaoa que obedeceu o nosso
legislador. Guiou-o o caracter objectivo ou o objectivo do direito
commercial ?
Quem quizer julgar simplesmente pelo art. 18 do tit. nico
do Cod., respondera que nem um nem o outro o inspiraram,
pois que foi adoptado o regimen mixto, em que, alm da com-
mercialidade do acto, exige-se que, entre as partes que o prati-
caram, uma, pelo menos, seja commerciante.
Mais adiante, porm, no art. 19, deparar elle um systema
francamente objectivo. Mais claro o Regul. n. 737, de 1850,
que estabelece captulos especiaes para a jurisdico commercial
em razo das pessoas e dos actos ou em razo somente dos actos.
Admitamos, porm, o caracter exclusivamente objectivo
do direito commercial, concedendo que nos actos de mercancia
que elle tira os seus elementos de vida.
Desde logo surge-nos uma questo a embargar-nos o passo,
como aquella esfaimada loba de que nos fala o poeta florentino,
quando, incertos, erravam os seus passos pela selva escura por
onde se embrenhara. No ser a interveno do poeta mantuano
que nos tirar da dificuldade, mas teremos como guia uma bri-
lhante cimstellao de juristas que se tm empenhado no des-
bravamento do terreno, facilitando-nos a misso.
Si a distinoo entre actos commerciaes e civis a causa da
diviso dualista do direito privado, ento deve haver uma linha
que separe os dois campos, de um modo to nitido e preciso que
ser impossvel qualquer confuso entre elles e v qualquer tenta
ti "a do invaso de um no outro. Os dois direitos devem
occtipar posies to distinctas que <e ora em diante nem mesmo
ao mais inexperto ser dado desconhecel-os, sem um visvel fal-
seamento ou antes perverso da sua viso jurdica.
Ser este o verdadeiro estado das coisas ?
Copiosos documemos colheramos na legislao estrangeira
si a quisssemos perlustrai*. para demonstrar que o assumpto,
lon re de resolvido, debate-se nas angustias procusteanas, >lan-
do-so aos actos de commercio maior ou menor extenso, segundo
o critrio com que so encarados.
7582
 338

A verdade que ainda se no encontrou, quer na legislao

estrangeira, quer na ptria, a justa medida para a compre-benso
desses actos, destacando-se os coramereiaes, que deviam ser a
excepo, da grande congerie das civis, de um modo a evi'.ar a mais
leve infuso, AO contrario, ha entre elles um perpetuo e irritante
chass croise, capaz de causar vertigem ao espirito mais bem
equilibrado.
J vimos que, em torno do art. 19 do Reg. n. 787 tem reinado
toda sorte de controvrsias, sendo a maior culpada a nossa
jurisprudoncia que vive a variar, agitada pelo sopro violento das
mais bizarras e contradictorias doutrinas, semelhana da bssola
que, batida pel.is ventou que se cruzam em todas as direces, acaba
por subtrahir se ao magnetismo terrestre, oscil-lando
desordenadamente.
A legislao commeroial brazileira, j o dissemos, no contente
com a regra que tra >u para a competncia do1 juizo coin-mercial,
pretendeu particularisar, e fez a enumerao dos actos de mercancia
no art. 19 do cit. Reg. n. 737, a exemplo do Cdigo francez, que lhe
foi a fonte.
O defeito no de difflcil constatao desde que deu logar, na
applicao, s mais contradictorias decises.
Ainda boje os tribunaes se perdem em discusses byzantinas
para resolver ai os casos ali enumerados so taxativos ou ex-
plicativos.
Tratando-se de um direito de excepo, parecia que a in- I
terpretaao devia ser restrictiva, devendo oomprehender-se no direito
civil todos os actos que no fossem expressamente collo-cados na
rea do direito commeroial. No e outra a opinio de Thaller que,
commentando dspogio idntica do Cod. Com. francez, diz: a
enumerao legal Kmitattoa. No se tem o direito de estondel-a por
analogia. Provm isto do facto de formar o direito commeroial um
direito de excepo, ao lado do direito civil que oonstitue o direito
commum. Ora, as excepes so submettidas a uma interpretao
striota e estreita (Th. - Tr. lm. de droit com., p. 8).
Entretanto, justamente a opinio contraria que vae do-
minando, o que alis est de accordo com os princpios que temos
expendido sobre o poder de expanso do direito com-mercial.
Para provar a inconstncia dos nossos julgados basta que se
leiam as decises sobre a qualificao que deve caber com-
panhiaCity Improvements, que fnneciona nesta cidade, no exer-
ccio do monoplio que destYucta.
Si no exame ua legislao e jurisprudncia fomos levados a
um labyrintno de incertezas e incongruncias, cumpre que re-
con anioa doutrina para lbe arrebatarmos o fio que nos in
dique o rumo verdadeiro.
j si a razo de ser da bipartio do direito privado est na
distine&o entre actos co.nmeroiaes e civis, devemos indagar si essa
distineo repousa em razo de ordem tal que exija a applicao de
regras substancialmente difFerentes,mas mdispeusavei
 339

a cada um dos grupos em que se acham classificadas as relaes

jurdicas. \
Aceitando a definio de Vidari, por estar de aooordo com
a actual orientao, entendemos que actode commercio o acto
de habitual intromisso entre o productor e o consumidor, pela
qual os bens passam mais rapidamente do primeiro para o se-
gundo .
Assim temos que, si o productor no tem intermedirio que
faa a sua mercadoria chegar s mos do consumidor e vende-
lh'a directamente, a venda effeotuada em taes condies no
constituo um acto de commercio e est subordinada s dispo-
sies do direito civil. A presena de um intermedirio, que
serve de trao de unio entre productor e consumidor, que
caracteriza a commercialidade da venda, comtanto que se no
despreze a ida do lucro.
Entretanto, eflectuada pelo productor ou pelo intermedirio,
a venda revesfce-se dos mesmos requisitos e produz os mesmos
effeitos. Em um e outro caso, a venda conserva os seus ele-
mentos ooustitutivw; apenas no intermedirio ella suppe a
compra. Esta circumstaneia, porm, no 6 sufficiente para al-
terar a natureza do acto, seja elle uma venda ou uma revenda.
A inteno do lucro no elemento caracterstico da intro-
misso, porque o productor, o agricultor, por exemplo, ven-
dendo os seus gneros, procura tirar delles todo o proveito
possvel, disputando com o comprador sobre o preo, exaggeran-
do-lhes o valor e no trepidando mesmo em attribuir-lhes qua-
lidades que elles esto longe de possuir.
O agricultor no produz simplesmente p ira trocar os seus
com os productos que lhe faltam para o consumo, mas para au-
gmentar a sua riqueza, alargar o campo da sua actividade e
accumular capites. Tambm o consome a sede de especulao e
seus actos, neste sentido, no se differenam dos do commer-
ciante. Por que, pois. devem elles ser regidos de modo diffe-
rente ? Por que razo conceder ao commerciante normas que se
recusam ao productor no exerccio de funco idntica '.
No s aqueile que precisa de maior largueza, facilidade
e maior som ma de garantias para elfectuar a sua venda; pois o
productor tambm tem o direito de pretender essas vantagens.
Si ambos se encontram no mesmo terreno para o exerccio
de actividade idntica, no justo que se conceda a um mais
vantagem do que ao outro, sob o pretexto de que s um ne-
gociante. Ambos realizam a mesma operao, visando o mesmo
resultado, devendo, portanto, ambos ter direito aos mesmos
meios e vantagens.
Refutando a proposio de Cohn sobre a considerao que
deve merecer a mediao entra a produco e o consumo, diz-lho
com razo Ch.Laurent: a utilidade do dualismo no nos parece
estabelecida por to pouco; porque a questo versa precisa-
mente sobre saber se um acto jurdico relativo a um producto
(Simulando assaz differente de um acto jurdico concernente ao'
mesmo producto antes ou depois da phase da circulao, para
 340

que o legislador deva submettelos a regras distinctas, (Op. cif.

p. 135).
Ningum dir que a circulao tenha o poder de emprestar
ao produoto aspectos jurdicos diffurentes daquelles que elle j
possua antes de sahir das mos do productor ou depois de
chegar ao consumidor, de modo a determinar-lhe um regimen
legal differente, quanto aos actos jurdicos.'
Si a causa em todas as suas phases e sempre a mesma: a
venda, no se comprehende que, por uma simples questo de
tempo, devam-se-lhe exigir auributos differentes e especiaes.
No ha motivo para que os dois agentes da circulao, prati-
cando a mesma operao, sejam collocados em condies diver-
sas, creando-se para um circumstancias mais favorveis. Nem
mais benfica a actividade do intermedirio, de modo a me-
recer do legislador maior soturna de favores. A este respeito
muito judiciosa a observao de Tortori: as leis de oommer-cio
que do normas especiaes venda realizada pelo intermedirio
sero leis de obstculos ao exerccio da actividade produ-ctora,
com a plenitude que as condies econmicas da concur-renoia
exigem o a que egualmente tende o producto.(Sociologia e diritto
commerciale, pag. 190).
Exercendo a mesma funco, isto , praticando o mesmo
acto para pr a mercadoria ao alcance do consumidor, productor
e intermedirio no esto, entretanto, subordinados s mesmas
normas, pois que. no conceito do legislador o ultimo deve ser
favorecido para supplantar o primeiro no terreno da concur-
rencia.
A mercadoria, que se destina ao consumo, s pde attingir
o seu fim por meio da venda, mas esta no privilegio do
commeroiante, podendo o productor negociar directamente com
o consumidor.
O acto o mesmo, porque a mercadoria, deslocando-se, ou
em procura do intermedirio, ou em procura do consumidor,
objecto do mesmo contrato, caracterizado pelos mesmos ele-
mentos.
Dir-se-a que o intermedirio, por isso mesmo que se encar-
regou de dar circulao mercadoria, precisa de meios mais
rpidos e efficazes para cumprir a sua tarefa, attendendose a
que as suas desposas so grandes.
Em primeiro logar, no nos parece que a rapidez e a effl-
cacia sejam mais necessrias a um do que a outro, desde que
o mesmo o objectivo a que aabos se propem.
Em segando logar, no certo que as despesas attinentos
produco sejam inferiores s exigidas para a circulao.
Demais, os intermedirios tm o recurso dos syndicatos,
dos tru$ts que, formando uma potencia nas sociedades mo-dei
nas, tm conseguido dietar as suas leis a que acabam por
inclinar-se productores e consumidores.
No ha, portanto, razo alguma que justifique a distinco
entre a venda do productor e a do commeroiante; uma nica
lei bastava para a regular.
 341

No so fundando em razo de ordem lgica, a distinco

entre actos deoommerco e actos civis 6 o que ha de mais arbi-
trrio, estando por conseguinte sujeita a oscillar entre um
mximo e um minirao, conforme o capricho do legislador e at
do interprete.
T' Basta o inconveniente apontado para se duvidar da sua
firmeza e estabilidade. Theorias fundadas em uma vontade
caprichosa, vontade que no obedece a um espirito de coorde-
nao scientifica, assemelham-se a construces erguidas sobre
movedios cmoros de areia que o tufo dostre e varre.
Ora, que arbitraria a distinco a que nos temos referido
prova-se com um ligeiro cotejo das diversas legislaes, onde
se pede verificar que no ha a menor uniformidade no modo
de encarar o comprebender os actos de commercio: ha cdigos
qne os restringem, mas ha outros que os ampliam de tal forma
que pouco deixam esphera do direito civil.
informa-nus Marghieri que, emquanto o Cod. Comm. fran-
cez de 180? enumera 13 categorias de actos, o belga enumera
21 e o italiano 24.
Uma base que varia assim ao sabor de opinies irritante-
mente aventurosas no tem a solidez necessria para fundar
um systema que se deve presumir o resultado d conquistas
seguras alcanadas no terreno experimental.
V-se, pois, que a passagem do estado subjectivo para o
objectivo, envez de melhorar, mais complicou o direito com-
mercial.
O nosso actual estado de cultura jurdica no pode tolerar
as aberraes que deformam a legislao commercial. dando a
impresso de um corpo que se no desenvolve seno violando
todas as leis biolgicas. Crendo para servir os interesses de
uma classe preponderante no momento histrico, e que s
encontrava no direito commum disposies hostis ao seu
desenvolvimento, o direito commercial, longe de considerar
findo o seu papel com a fuso dos commerciantns na massa geral
dos cidados, entrou em um perodo de renovao e, mudando
de eixo, passou a reger, no mais as pessoas, mas os actos
caracter is ticos da profisso commercial. Dahi em diante a sua
esphera de actividade foi se alargando, com prejuzo do
direito commum ou civil o terreno, onde se tem ropastado
essa voracidade sempre cata de novos elementos. 0 direito de
excepo j se no circumscreve a regras limitadas que o
direito geral no pode comportar. Elle j no c esse filete de
agua a correr sempre na direco dos interesses de nma
classe. 0 regato fez-se mar e, rompendo os diques, inundou os
terrenos circumjacentes que se foram incorporando aos seus
domnios.
A situao , portanto, intolervel e est a exigir uma
soluo que garanta o prestigio da sciencia, restabelecendo a
ordem to fundamente perturbada.
0 gomo que abrolhou no tronco, cresceu, desenvolveu se,
fez-se arvore e, sugando a melhor selva, vae atirando os seus

 342

ramos vicejantes pelo espao alm, do modo a tornar impos-

svel a vida de outros representantes da flora, quando no do
prprio ancestral. Tal foi o caso do direito commercial: de
simples rebento transformou-se em ama instituio colossal
que, caminhando lado a lado com o direito civil, tem revelado
um to grande poder de assimilao, que cada dia mais se
robustece, a contrastar com o rachitismo deste.
O contraste tanto mais flagrante quanto a instituio que
enlanguece justamente a que devia occupar maior espao,
adquirir maior pujana e riqueza de princpios.
Quem quer, porm, que auscultar as pulsaes do orga-
nismo do direito privado, ha de perceber os symptomas de uma
elaborao unificadora, reconhecendo no ser o desenvolvi-
mento exaggerado do direito commercial mais do que uma fr-
mula engenhosa, empregada para a eliminao de um dua-
lismo que actualmente nada pde justificar.
No foi porque se tivesse extinguido a classe dos commer-
ciantes que s > apagou a linha divisria entre elles e os no
commerciantes. mas porque estes passaram a praticar, dentro
de uma certa medida, actos prprios daquelles.
O commercio, que ento constitua o monoplio de uma
classe, ao ponto de assignalar-lhe um togar distincto entre as
outras classes laboriosas, penetrou por todos os recessos da
sociedade, como a gotta de leo pela trama de um tecido. Todas
as camadas sociaes de hoje possuem o instincto do commercio,
ainda que seja de forma larvada. Ningum mais se limita a
produzir cora a inteno nica de consumir, na anota cm que se
empenham todos de conservar reservas que lhos garantam a
satisfao de necessidades que tendem a augraentar com as
crescentes exigncias da civlisao.
A lei biolgica da seleco natural, que Darwin constatou
como uma consequncia da luta pela vida, foi tambm observada
no mundo social, onde as Instituies mais adequadas e ada-
ptveis ao meio cada vez mais accentuam a sua preponde-
rncia.
Preparada para vencer, a classe dos commerciantes tomou
a maior ascendncia nas lutas econmicas. Nenhuma outra podia
com cila compelir no conflicto vital que estabelecia o seu campo
principal n>s departamentos da sciencia econmica.
Passado o perodo agudo das conquistas pelas armas, e,
prevalecendo os meios pacficos, tornou-se o commercio a mais
poderosa alavanca para a construo da riqueza publica e
particular.
A aptido commercial sendo uma fora, um elemento de
s uccesso, c nstitue-se objecto de uma seleco, aperfeioando-se
sempre por uma constante e intensa cultura, A hereditariedade
depois incurabiu-se de transmittll-a s novas geraes, que a
foram recebendo como um caracterstico do temperamento das
sociedades modernas.
Sendo assim, no para admirar a facilidade com que o
direito commercial propagou-se e augmentou em dimenses.
 343

deixando ao direito civil somente aquelles elementos estructu-

raes que a aco do tempo impotente para destruir.
Encontrando terreno assim to propicio, o direito commer-
cial adquiriu uma to prodigiosa fora de expanso que essa
quasi aconfundir-se com o direito civil, do qual no o separam
seno pontos secundrios. E' o trabalho inconsciente qne comea
para a unificao, no havendo temeridade em prognosti-1 car-
se-lhe a phaso definitiva em um termo relativamente breve.
De facto, sendo o direito commercial incompetente para
conter em suas frmulas todas as regras jurdicas do direito
civil, mas no podendo voltar a restringi r-se aos casos que lhe
deram origem, porque, segundo a expresso de Laurent, a his-
toria uma corrente que no retrocede, est claro que 6 elle
qne tem de desapparecer, no por se tornar desnecessrio, mas
porque os seus elementos deixaram de ser sua partilha
exclusiva, o que importa negar-lhe a utilidade da autonomia.
O impulso est dado ; o movimento j comeou e hoje no
haver pulso capaz de paralysal o ; do mesmo modo que no ha
fora que possa deter em sua fonte as aguas de um rio.
No dependera da vontaie humana os phenomenos jurdi
cos, ainda que apparentcmente se lhe subordinem. B
Si fosse preciso constatar a natureza superior do direito,
si fosse preciso demonstrar que elle no 6 a obra dos homens,
nem um simples produeto da refleslo, este facto nico fornecer*
lhe-ia a prova : o legislador que edicta uma lei, tendo a plena
conscincia do fim que quer alranar e das intenes que quer
realizar, no pde -subtrair-se ida de que essa lei bom obra
sua, que ella s contem o que elle nella quiz exprimir ; e no
em tau to foi o espirito de sua d poa que, sem que o suspeitasse,
introduziu-lho, nas mos os respectivos materi te* (von Ihering
op. cit., v. 1\ p. 46).
Si a these da unificao um facto justificvel perante a
doutrina, como o nico estado que se concilia com a condies
homogneas das sociedades modernas, ua pratica in contes uivei
a sua utilidade.
Por pequena que seja a experincia que se tenha doa
negcios do foro, deve-se ter observado que nada ha de mais
torturante do que as eternas questes de incompetncia baseadas
no caracter civil ou commercial da obrigao. As decises neste
sentido so as mais disparatadas e de molde a darem a mais
triste impresso sobre a seriedade da justia.
Em nossa jurisprudncia encontra-se um caso typico que,
dando uma ida do cabos que temos apontado, dispen.sn-nos
de longas citaes no intuito do documentarmos a proposio
aventada, ao mesmo tempo quo forneci elemento su til ciente
para um estudo de psyohologia sobre o foro da nossa terra.
Em a nota 15 do titulo nico do Cod. Coima., de Orlando,
figura um accordam da Relao da Corte, em que se declara
que a venda de gneros para consumo, feita por commercianto a
coinmerciante, no mercantil.
 344

Eis ahi um escolho em que podem vir a naufragar os

mais experimentados capites. Na prs de que um com-
merciante, no exerccio de sua profisso, havia lhe comprado
gneros para os revender, o outro comrnercianteo leva-u ao
juzo commercial, o competente ex-vi do ar. 19, I , du regula-
mento n. 737.
No toma a srio a excepo de incompetncia opposta
pelo seu contendor, considerando-a apenas um Indecoroso
recurso protelatorio que ha de cair ceifado pela espada severa
com que a lenda armou o brao da justia.
Infelizmente, porm, em breve vem surprehendel-o uma
decepo : a justia declarou civil a obrigao, e raandou-o a
outro juzo para o consolar da sua falta de perspiccia que o
impe liu de ver que, comprando-lhe os gneros, o commerciante
se transformara em consumidor.
Como esta encontram-se muitas outras decises que servem
para condemnar to nefasta dualidade, cujo nico prstimo
acudir em auxilio de devedores recalcitrantes.
Quem se prepara para um pleito judicial, entre ns, no se
deve preoccupar somente com as provas do direito que lhe
assisto : deve antes de tudo explorar o terreno jurisdi-ccional
afim de que mais tarde no o surprehenda uma cilada que lhe
arme o adversrio oooulto nos prfidos meandros de uma
apavorante questo de incompetncia.
Pde estar certo de que, qualquer que seja a jurisdico
escolhida, no escapar ao inevitvel enliamento com que lhe
pretende embaraar a marcha manhosa declinatoria fori.
Insustentvel em theoria e inconveniente na pratica, o
dualismo do direito privado um systema agonizante ; cada dia
o direito commercial mais se approxima do civil, no qual ha de
acabar por penetrar e undir-se.
A legislao comparada no nos falta com os seus preciosos
subsdios.
A Suissa, que iniciou o movimento unificador por meio do
seu Cdigo federal das Obrigaes, deu a demonstrao pratica de
que, do direito das obrigaes, pelo menos, pode formaro um
organismo nico e de que a bipartio no passa de um
preconceito que no tardara a dissipar-se.
Si nessa mesma Suissa ainda se mantm a dualidade no
systema da execuo, dualidade que apenas ficou como um
attestado do grande poder que tem a tradio nos destinos dos
povos, em compensao na Allemanha a unificao
completa neste particular. Naquella unificado o direito das
obrigaes, mas no o a execuo, ao passo que nesta
unificada a execuo, mas no o o direito das obrigaes.
Complete-se o systema da Suissa com o da Allemanha e
nada mais lhe resta a fazer para abolir o dualismo, salva a ex-
cepo, para os commerciantes, a respeito dos livros.
Applique-se o mesmo processo a respeito da Allemanha o
teremos nestes dous paizes conseguido sem difilculdade o deside-
ratum a que tende a moderna escola jurdica.
 345

Na Inglaterra, onde no se comprehende a necessidade da

codificao das leis, o direito oommeroial no goza de autonomia
e nem por isso a vida commercial deixa de ter a intensidade que
faz delia uma das mais prosperas naes.
Nella vigoram leis de feio oommeroial para regularem
as sociedades por aces e os rffeitos de oommercio ; mas no
se lhes plo negar um caracter de generalidade, desde que se
attunda a que na Inglaterra as sociedades ou omprezas civis
podem tomar a forma das scio lados por aces, assim como os
effeitos de commercio esto ao alcance de todo o mundo, con-
forme nos informa Laurent. j citado.
O mesmo pde allegar-se dos Estados Unidos, onde preva-
lece o regimen inglez e onde a fora commercial tem dado de
si as mais assombrosas manifestaes.
Si assim , no ocioso lanarmos uma vista sobre os
institutos que fazem o objecto das duas legislaes separadas
e, estudando-lhes a indole e as funcoes especificas, indagarmos
si to fundameutaes so os seus pontos do divergncia que se
deva considerar uma utopia o pretender unil-as em uma s
estructura.
Neste propsito destacaremos em primeiro logar a theoria
dos contratos e obrigaes que o nosso Cod. Comm. condensou
nos arts. 121 a 139.
Percorrendo os citados artigos nada descobrimos em suas
disposies que j no esteja ou no possa estar vigorando no
direito civil, sendo tal a sua amplitude que o prprio T. de
Freitas, esquecido de que o direito commercial e a excepo,
choga a dizer-nos que a regra do art. 129, n. 1, do Cod.
Comm. applicavel em matria civil. A verdade, porm, 6
que neste particular o legislador commercial fez um trabalho
desnecessrio, compendiando como especial, regra que tem cara-
cter genrico.
Nos citados artigos do Cod. Comm. v-se que o contrato e a
fonte normal das obrigaes e que as condies de formao do
contrato commercial so as mesmas do direito civil ( consenti-
mento, capacidade, objecto e causa ), variando apenas quanto &
extenso da capacidade.
No direito commercial o menor e a mulher casada que,
legalmente habilitados, exercem a profisso de commorciante,
tem plena liberdade para contratar na esphera da sua activi-
dade ; o que uma consequncia da indole do commercio que,
exigindo promptido, no admitte formas complicadas e
morosas.
Entretanto, e* foroso reconhecer que essa anomalia repu-
gnante & razo e tende a desapparecer ; pois no se pode com-
prehender que seja incapaz para certos actos da vida civil quem
goza de plen. capacidade para outros s vezes mais importantes,
e at para os mesmos, desde que os pratica na qualidade de com-
morciante.
O mesmo individuo, desdobrado em duas personalidades
distinctas, como commerciante capaz para contrair obrigaes
que Ibe podem comprometter todo o patrimnio; mas, eomo
simples particular, incapaz para alienar uma parte mnima
da sua fortuna.
So palpveis as complicaes que na pratica podem ori-
ginar-se deste systema bifronte, para que nos detenhamos em
d escreve l-as. Os que, com taes pessoas contratassem ficariam
expostos a indecentes burlas, prevalecendo-se ellas das rea-
trices civis quando os seus interesses o aconselhassem.
E\ pois, intuitiva a necessidade de uniforraisar se a legis-
lao neste sentido. Ou a emancipao do menor com todos os
effeitos da maioridade, sem distraco da sua personalidade
civil ou commercial, ou ento a suppresso absoluta dessa
emancipao. Pelo primeiro systema optaram a Allemanha e a
Suissa e pelo segundo a Inglaterra.
Quanto mulber casada, no duvidamos que o regimen
allemo seja de ora em diante o preferido pelos cdigos civis
que se forem reformando.
Realmente, no se justifica a incapacidade da mulher, bojei
que ella vae sendo admittida em quasi todos os ramos de acti-|
vidade que at ento constituam monoplio do sexo masculino.
Si se Ibe reconhece a aptido necessria para concorrer com o
homem no exerccio de certas profisses liberaes, independente
da autorizao do marido, por que exigir-lhe esta, como comple-
mento da sua capacidade jurdica, para exercer todos os actos
concernentes a essa profisso ?
Muito mais de accrdo com os princpios que se tm diffun-
dido nas camadas sociaes esto as doutrinas condensadas nos
arts. 1353 a 136 do Cdigo Civil Allemo, embora ainda no te-
nham attingido ao estado definitivo a que aspira o ideal feminista.
A parte relativa aos outros elementos de formao dos con-
tratos nada tem o Cdigo Commercial que j no esteja regu-
lado no direito civil. O art. 129 menciona como causas de
nullidades as mesmas reconhecidas no direito commum : falta
de capacidade; objecto prohibido pela lei ou de uso ou fim
manifestamente offensivo da s moral e dos bons costumes;
causa incerta ou falta de causa, e vcios do consentimento. S
o caso do n. 5 faz uma excepo aos princpios do direito civil,
porque a fallencia, entre ns, ainda um instituto exclu-
sivamente commercial, ainda que j esteja a ser solicitado pelo
direito civil, como pretendemos demonstrar na continuao
deste trabalho.
A extinco das obrigaes civis ou commeroiaes, obedece
s mesmas regras e se faz pelos mesmos modos, embora no pa-
gamento e prescripo encontrem-se pequenas differenas que
podem ser supprimidas sem inconveniente. Essas differenas,
ainda mesmo que sejam conservadas, no constituem razo
sufflciente para justificar uma codificao dupla, desde que um
mesmo cdigo pde comportar excepes que se destaquem da
regra geral. Nenhuma razo de ordem lgica impede que,
estatuindo os princpios geralmente seguidos, a mesma lei reco-
nhea a existncia de excepes para casos especlaes.
 347

Outro instituto que vive separado nos dois direitos 6 o das

sociedades, ainda que a differena entre ellas no seja funda-
mental, consistindo antes em suas condies physiologicas do
que em seus elementos anatmicos.
Hoje, que as sociedades civis podem adquirir personalidade
jurdica, desde que se constituam nos moldes -las commerciaes,
distinguindo-se apenas pela natureza das operaes que lhes
formam o objecto, j no pode provocar alarma entre os miso*
neistas a these da fuso applioada a e>ses institutos.
O assumpto, porm, de mais importncia para o problema
que temos discutido, o referente a fallencia. Incendido
debate se ha travado em torno dessa instituio para resol-
ver-se si ella deve conservar-se encerrada no mbito com-
mercial que muitas legislaes estrangeiras e a nossa lhe
assignalaram, ou si deve dilatar-se pelos domnios do direito
civil, preenchendo uma lacuna que se vae fazendo sentir cada
vez mais.
Antes de tudo cumpre no esquecermos que os romanos,
que no conheceram o direito commercial como um ramo dis-
tincto do civil, possuam um instituto que, com .a denominao
de missio in possessionem, foi o grmen da fallencia do
direito moderno. Perdendo-se, porm, a tradio romana pela
intercalao dos processos germnicos, a fallencia caiu em
desprestigio, para ser restaurada mais tarde, quando na Edade
Mdia as necessidades do commereio a solicitaram, dando-lhe
ento organizao mais perfeita.
A sua completa excluso do direito civil data da promul-
gao do Cdigo Napoleo que teve largo acolhimento por parte
dos paizes europeus que fizeram codificao posterior.
Instituto civil na origem, fora de duvida que a fallencia
voltar a conquistar o seu caracter primitivo, taes o ardor e a
convico com que hoje se reclama a sua reintegrao no
tronco ancestral.
Para illudir as impacincias formou-se a instituio da in-
solvncia, a frmula intermediaria, que como todos os phe-
nomenos de transio, est destinada a desapparecer, falta
de elementos que lhe assegurem logar distincto no grande
conflicto vital, sua concorrente, a fallencia ha de acabar por
expellil-a, por isso que dispe de um apparelho mais adequado
as actuaes condies jurdicas.
A inferioridade da insolvncia palpvel, desde que ella
no est apta a garantir a egualdade entre os credores do
insolvente.
r*t Na Allemanha e na Inglaterra a fallencia no conhece mais
limites entre os dois direitos, e na Hespanha e ustria, embora
em processos separados, ella applica-se tambm tanto aos de-
vedores civis, quanto aos commerciaes. O estado de fallencia
como um coojuncto de garantias concedidas aos credores de um
devedor insolvavel no e s necessrio ao commereio. Os cre-
dores civis tambm sentem necessidade de Uma proteco legal
 348

ue, ao mesmo tempo que os premuna contra as manobras frau-

ulentas do devedor cominara, impedindo a alienao simulada
de bens e outros artifcios reprovados, garanta a todos uma
partilha equitativa na massa do patrimnio do devedor. [T No
julgamos necessrio entrar em maiores detalhes, porque o
assumpto tem sido magistralmente tratado, parecendo
victorosa neste sentido a escola fusionist i.
A palavra respeitada do eminente autor do Projecto do
Cdigo Civil ahi est para fortalecer a nossa convico. Acei
tando a observao de Josephus Jitta, Clvis Bevilacqua afflrma
que existe uma tendncia no sentido de afastar a fallencia
do direito penal e do commercial, reconduzindo-a para o direito
geral. H
E' pois, incontestvel que os dois ramos do direito pri-
vado cada vez mais se approximam, entrelaando se em mais
de um ponto, de modo a dar a impresso de ser commum a
seiva que os alimenta.
Partindo da Itlia o brado de unificao do direito priva-
do, foi elle repercutindo por todas as outras naes que occu-
pam a vanguarda na elaborao jurdica.
At a ns tambm foi elle transmittido por infatigveis e
autorizados juristas. J o nosso grande Teixeira de Freitas ha-
via plantado o grmen da reforma, em offleio de 20 de setembro
de 1867, dirigido ao Ministro da Justia, e no qual se lem es-
tas palavras : e boje minhas idas so outras; resistem in-
vencivelmente a essa calamitosa duplicao de leis civis; no
distinguem no todo das leis desta classe algum ramo, que exija
um Cdigo do Commercio.
Tal foi, entre ns, a voz potente que traou o roteiro que
devia ser trilhado pelos futuros codificadores que lhe soubessem
descobrir nas inflexes os conceitos de profunda sabedoria.
Outros unificadores tm surgido, preparando os alicerces
para o futuro edifleio que entrevem.
E' verdade que no campo opposto bate-se Clvis Bevilacqua;
mas isto apeuas indica que at os maiores athletas esto sujei-
tos a delquios.
Em razo do methodo que adopt imos neste trabalho, rele-
garemos para o logar competente o exame dos fundamentos por
elle apresentados.

IV

OBJECES

Convencido de termos demonstrado a exuberncia da escola

a que nos filiamos, prognosticando-lhe o mais franco suecesso,
paroco-nos opportuno dedicarmos um pouco de at teno aos gol-
 349

pes que lhe foram vibrados por adversrios respeitveis, mas

obcecados pelo dio s innovages.
Depois da construco tratemos 4a defesa.
E' natural que espritos educados ao influxo do certas idas
que formam, por assim dizer, os sedimentos que lhe resultaram
de uma longa e perseverante cultura, revoltem-se com os ata-
ques que ponham essas idas em imminente perigo.
E como que um pedao de sua alma que estala e se dila-
cera sob a aco de impiedosos iconoclastas.
As dores consecutivas a esses dilaceramentos produzem
violentos transportes de clera, tornando-se inevitvel um com-
bate que s pode cessar pela rendio de um dos lutadores.
Formam-se ento as escolas como reservatrios de forcas an-
tagnicas.
Essas escolas enfrentam-se atirando uma contra a outra os
seus melhores argumentos guisa de projoctis, destinados a ful-
minar a adversaria.
A's vezes no ardor da peleja, os contendores vo perdendo as
suas armas mas frgeis, despiudo-se mutuamente dos seus argu-
mentos, de modo que no fim s lhes restam aquelles que, pela
sua natureza e condies de solidez, no puderam sor des-
trudos.
Quando isto acontece, d-se uma espcie de congraamento,
e as escolas, fazendo se mutuas concesses, acabam por fundir-
se e perder as asperezas do perodo da luta, ainda que fiquem
latentes germens de futuras discrdias.
Tal 6 o phenomeno que se vae reproduzindo na phase actual,
em que a corrente da fuso, sempre mais caudalosa, corre ve-
loz, transpondo todos os obstculos e rasgando fundos sulcos na
conscincia jurdica das naes.
Surgiram ento as objeces que, como settas aguadas, so
desferidas pelos guardas das relquias sagradas no corao das
novas doutrinas, no intuito de paralyzar-lb.es a circulao.
Vi vante rebateu as primeiras e outras que se seguiram
encontraram immediata resposta, pelo que apreciaremos apenas
aquellas que nos parecem mais importantes.
Ia. A funco dos usos no direito commercial no idntica
dos do direito civil, de modo que fundil-os seria tirar-lhes
as vantagens e burlar-lhes o fim, porque o que til em relao
a um direito separado pde deixar de selo em relao ao direito
unificado.
Os usos, dizem ainda, so as fontes mais importantes do
direito commercial, ao passo que no civil o muito limitada a
sua influencia.
Por maior, porm, que seja a divergncia dos dois direitos
neste sentido, ella no vae ao ponto de negar aos usos a qua-
lidade de uma das fontes do direito civil.
Entre ns o direito consuetudinrio ainda no perdeu a
funco que lhe foi assignalada de supprir o silencio da lei,
sempre que for conforme boa razo, principalmente em mat-
ria de interpretao de contractos.
 350

NM nossas leis vigora, mais ou menos, & mesma disposi-

o doe legislaes italiana e franoeza, onde m reconhece no
uo om papel interpretativo, desde que se trata de supprtr o si-
lencio da lei oo da conveno.
Ora, si o uso pode ser uma fonte subsidiaria em ambos o*|
direitos, a difBcuIdade se -esolve, dando-lhe em o DOTO c-
digo um papel de justa medida, em que sua capacidade dyna-
mca se exera sem prejuzo para a parte statica do direito, a
que no esta sujeita a rpidas transformaes.
[tomais, conforme a judiciosa observao de VIvante, o uso
tendo cada vea a restringir mais o seu poder de formador de re-
gras, porque estas hoje so mais o frueto de um* elaborao
BCientiflca .
No campo das obrigaes e principalmente como recurso
interpretativo de clansula* obscuras, no ha incouveninte em
dar ao uso a largueza de quo actualmente goza no direito com-
mercial.
2. Allega-se ainda contra a fuso di>s dois cdigos a ditll-
culdado que ella vem oppr uniformidade internacional das
leis oommerclaes, cuja internacionalizao constistue nm dos
maiores idoaos dos povos cultos, ligados por estreitai relaes de
commeroio, como um melo de fazer cessar a penosa situao
eivada pela diversidade de legislaes sobre este ramo de acti-
vidade.
Pde-so conceber, diz Goldschmidt, um direito commer-
cial cosmopolita, um verdad-Aro jus ijeniium no sentido da tbeo-
ria romana : emquanto que o direito civil soflre necessaria-
mente um diviso territorial.
Kata objeco, pertlhada por Manara, foi vantajosamente
rebatida por d'Aguannu e Bolafllo. Para o primeiro o contra-
rio que so deve dar, porque mais praticvel a internaciona-
liiao de um direito uniforme das obrigaes que ficam quasi
exclusivamente em uma serie do interesses privados, do que a
do direito commorcial que contm questes referentes ao
estatuto pessoal o outras concernentes ao principio da sobe-
rania.
AO segundo aflgura-se incomprehensivel que se pretenda
8iierificar uma medida de utilidade immodiata & outra que s
pde ser o frueto de uma fantasia.
Com effeito, a perspectiva da uniformizao Internacional
do direito commercial no passa actualmente de uma chi mera
que s pode ser afagada por esses eternos sonhadores que vivem
a -eniear pelo mundo as suas utopias.
Si o Cdigo Commercial contm, no dizer de Vi vante, regras
de ordem publica que determinam a capacidade e o estado das
pessoas , para que se chegasse a obter a sua unificao inter-
nacional, fora preciso que se cogitasse primeiro da fuso das
soberanias. Ora. como diz Thailer, a reunio dos povos em
uma nica soberania no est em vspera de realizar-se; si ella
algum dia tivesse de sair do domnio do sonho, seria prova-
velmente depois de triumpharem as idaa que no deixariam
 38!

mais ao coramercio e ao direito commercial a menor eaphera de

aco (Annales de Droit com., de 1892, pag. 257).
Demais, a universalizao do direito commercial teria de
comprehender o instituto das obrigaes que, embora lhe seja uma
parte complementar, conttltue, entretanto, matria do direito civil.
Neste caso a unificao do direito privado, em vea de um obstculo,
seria antes um po leroso auxiliar para a obra da almejada
internacional isao.
3." Allega-se mais a differena de indoie dos dois direitos:
emqnanto o civil 6 eminentemente conservador, tendendo sempre
para a estabilidadade dos seus institutos, o commercial, de
temperamento um tanto trefego, possue em alto gro o dom da
instabilidade, passivei sempre de rpidas transformaes. Ora,
conter um nos moldes do outro equivaleria a talhar a mesma norma
de coudueta para dois Indivduos de gnios inteiramente oppostos :
a pressa e a turbulncia de um no se coadunariam com a lentido e
a impassibilidade do outro.
Ha um evidente exaggero na maneira de encarar a indoie dos
dois direitos. Nem o commercial esse corcel fogoso que vive a
coreovear para libertar.se de cavalleiro na impacincia de ama
vertiginosa disparada ; nem o civil tem o passo trpego das
debilitadas alimrias que, fatigadas com o peso de carga excessiva,
aspirem ao mais completo estado de repouso. Tanto um como o
outro obedecem as leis fataes da evoluo social a que esto presos
corno dois elos da mesma cadeia.
No pretendemos recordar a theoria de voo ihering sobre a
importncia do tempo ni elaborao do direito. Para elle no 6 do
grande numero das produces legislativas que depende o
desenvolvimento do direito; aquellas passam rapidamente sem
deixar vestgios, quando no so das que o organismo j uridico
digere.
O direito commercial, pois, no pode infringir a lei gorai do
movimento, preeipitando-se em marcha desordenada, som alterar o
equilbrio do systema juridico.
Por outro lado, o direito civil no podo ficar indiilerente as
transformaes sociaes e, como um regulador das relaes ju-|
ridicas dos particulares, tem de forosamente reseutir-se das
alteraes porque vo passando essas relaes. J Cimbali, con-
statando a fatalidade do movimento da historia, considerando impo
temes para o conterem todos os esforos humanos, disse s Si esse
movimento ento se manisfesta tambm na esphera do direito civil,
como em outros ramos, que para elle chegou tambm o tempo de
uma radical transformao, que o ponha em estado de adquirir as
condies de adaptao reclamadas pelas exigncias modernas d.t
civilizao o pela necessidade de tomar uma figura e uma
organizao correspondentes s de outros orgams <ia vida social
(Op. Cit.< pag. 353).
Demais, si taes fossem as condies do direito civil e com-
mercial, tendendo um para a inrcia e o outro para a ativi-| dade,
nenhum inconveniente haveria na sua fuso, porque| no na
instituio que no possua as mesmas foras, sendo isto'
 352

at uma condio de progresso, que no mais do que o predo-

mnio do estado dynamico sobre o statico.
Longe, pois, de p.-ejuizo, o direito civil tiraria vantagem
da sua fuso com o direito commercial que lhe forneceria os
rpidos processos de transformao que actualmente lhe faltam.
Ento j se no verificaria a anomalia de ver-se injectado nas
veias do direito commercial, o sangue que devia ser destinado
ao civil que, por isso mesmo, se acha em estado de profunda
anemia.
E' mais uma vantagem que ha de produzir a unificao :
os orgams do commercio incumbir-se-o de ir reclamando as re-
formas que as circumstancias forem aconselhando.
Alm de outras objeces que j foram refutadas, temos as
que formulou um do.3 nossos mais reputados juristas.
Clvis Bevilacqua, em um dos artigos de defesa ao seu
Projecto do Cdigo Civil, reforando os argumentos com que
na Iniroduco sustenr,ou a autonomia do di.-eito commercial
apresenta as seguintes fundamentos :
1. Eir quanto for necessria a mediao entre a produco
e o consumo, determinando uma particular modalidade de rela-
es, no possvel dispensar-se um complexo de normas que
as reflictam;
2. A formao do direito commercial um resultado da
evoluo que se caracteriza pelo polymorphismo, pela pas-
sagem da uniformidade para a especializao;
3. O direito commercial no se justifica como o privilegio
de uma classe, mas porque regula relaes especiaes, quer ellas
se circumscrevam a essa classe, quer se estendam generali-
zao dos indivduos.
4. Em vez de desapparecer o direito commercial, sero
creadas, ao contrario, novas formas adequadas a outros insti-
tutos que vo appareceudo.
O primeiro fundamento est implicitamente refutado pela
srie de consideraes que formulamos para demonstrar que a
funco do intermedirio no differente da do productor,
quando este pe a sua mercadoria nas mos do consumidor. E'
sempre a compra e venda o acto jurdico pelo qual a trans-
aco se effectua e que conserva a mesma natureza.
Parece que no temos necessidade de maior explanao
sobre este ponto.
O segundo fundamento no nos parece ter a precisa solidez
para por si s amparar um edifioio que est prestes a ruir sob
a aco vigorosa e tenaz de intrpidos demolidores.
E' certo que funcos especializadas exigem orgams cor-
respondentes, mas certo tambm que aquelUs podem sub-
sistir sem estes, quando outros que se foram desenvolvendo,
mostram-se aptos a substituil-os.
D-se neste caso a atrophia, no como um facto patho-
logico, mas como um resultado de causas norm->es, de accrdo
com as proposies de Saint Hilaire acerca da organisao do
embryo.
 353

Segundo esse sbio, cada funco pode ser executada succes-

sivamente por dois organismos, um dos quaes pde ser chamado
provisrio e o outro permanente, definitivo. Vivendo um ao lado do
outro, o primeiro precede sempre o segundo, supprindo-o em suas
deficincias durante um tempo mais ou menos longo, at que
chegue o perodo em que se verifica a separao, a queda do
provisrio, ou a reabsorpo, passando ento o definitivo a
desempenhar a funco que o outro exercia em seu logar.
Tal o caso dos dois direitos de que vimos tratando: o
commercial, organismo provisrio, formado em um perodo em que
o direito civil no dispunha da precisa capacidade para disciplinar
certos factos jurdicos, adquiriu logo autonomia e encarregou se de
supprir-lhe as deficincias. Agora, porm, que o organismo
definitivo seote em si a robustez e energia necessrias para
desempenhar o seu papel, dispensando a cooperao do provisrio,
a atrophia deste inevitvel, devendo realizar-se pela completa
reabsorpo de todos os elementos que lhe exigiam a actividade.
Assim, o direito commercial torna-se um appendice intil do direito
privado e ter de desapparecer.
Demais, no este o nico phenomeno de atrophia que a
sciencia jurdica tem registrado. Para attestal-o devemos evocar o
periodo feudal, em que a separao da sociedade em classes
distinctas determinou um direito especial para corresponder a essa
organisao social. O direito feudal constituo ento um organismo
autnomo ao lado do privado, algumas de cujas | regras elle derogou
medida de suas aspiraes.
Attesta-o tambm o direito cannico que, pretendendo mitigar
os rigores do direito feudal, encarregou-se de sua appli-cao, como
de sua transformao, segundo o dizer de Gutat, e depois de ter
conseguido general izar-se como uma dasexpres-soes do direito
privado, esta hoje reduzido ao regimento de uma classe. Attesta-o
egualmente, entre outras, a aco publiciana que, segundo P.
baptista e T. de Freitas, perdeu a sua razo de ser e fundiu-se na
reivindicao.
Diante destes exemplos a doutrina da especializao fica
reduzida aos seus verdadeiros termos, servindo apenas para explicar
a necessidade de novos orgams quando especialmente reclamados
por funces que no possam ser exercidas pelos existentes. O
contrario seria preconizar o regimen da anarchia, collocando, ao
lado de uma fuoco, orgams homlogos, cuja duplicao s
poderia provocar attritos inteis, sem uma vantagem im media ta.
Quanto ao 3 fundamento, no julgamos necessrio dedi-car-
lhe uma refutao especial, porque neste particular, j est
conhecida a nossa opinio, tendo nos esforado por demonstrar que
no ha nenhuma operao commercial que se no possa
comprehender no quadro do direito civil.
0 4 fundamento constituo uma das hypotheses suscitadas por
Cimbali que logo a repudiou por entender, e com razo, que dividir e
subdividir o direito privado em tantos cdigos quantos so os ramos de
actividade, capazes de determinarem
7598 83
 364

novas relaes jurdicas augmentar as incertezas, contradices

o difflculdades inextricveis que preparam a crise do movi-
mento presente.
De (acto, ai a simples distinco em actos civis e com-
mereiaes fonte perenne de desgos'os entre ou litigantes e cansa
de desprestigio da justia pela incoherencia dos julgados, como
no cresceriam esses desgostos e no augmentaria esse despres-
tigio si apparecessem novos motivos de confuso com outras
divises determinadas pelas acti vida les industrial, lideraria,
pelas exigncias do operariado e outros ?
Acresce que a cada um desses departamentos jurdicos
deve corresponder a magistratura competente, para a mais
equitativa distribuio da justia. A perspectiva no to
agradvel para que nos embalemos com semelhantes sonhos

Cremos ter demonstrado que a fuso do direito civil e do

direito commercial 6 uma necessidade que cada dia mais se
impe.
Si de lies carecssemos a este respeito, no precisvamos
roais do que abrirmos o grande livro da natureza para lhe
estudarmos os segredos e acompanharmos-ihe os sbios e mara-
vilhosos processos. Espalhados pelas rochas e pelos troncos de
arvores pullulam esses pequenos vegetaes de forma hybrida,
que so a mais cabal demonstrao da praticabilidade da junco
completa de dois seres differentes para formar um s orga-
nismo.
O llchen, realmente, offerece um exemplo que no para
ser de-prezado por quem sabe que os methodos artinciaes que
melhores successos conseguem to os que se inspiram nos na-
turaes.
Composto de dois organismos differentes o cogumello e a
alga, o lichen encontrou nessa prodigiosa associao um
poder de resistncia de que nenhuma das duas partes compo-
nentes seria capaz individualmente. A alga, dispondo ta chio-
rophyla, absorve o carbono de que o cogumello se aprovei ia e
este. por sua vez, offerece quella a proteco dos seus fila-
mentos que a preservam da dessuccao.
A ida da unificao est plantada e a sua influencia j se
tem feito sentir em nossa prpria legislao, sendo digno de
nota o decreto n. 7 3, de 19de setembro de 1.-90, que no s ap-
phcou s causas civis os processos cummerciaes do regulamento
n. 757. como tambm restringiu o prazo para a allegao de in-
competncia baseada no caracter civil ou commercial da causa.
Destas disposies resulta o reconheci meuto implcito de que
carece de importncia a dualidade de jurisdico determinada
pela natureza do feito.
O dia da victoria ainda no se poder prever, mas o que
certo que elle se no far esperar muito, pois j se devisa m
 355

nos horizontes da historia os primeiros raios que lhe so os

precursores. A nebulosa comea a concentrar-se e no tardar
a fazer-se mundo.

CONCLUSO

I
No subsistem mais as causas que determinaram a dis-
tinco corrente entre o direito civil e o direito commer-cial.
II
No sendo mais justificvel essa distincco, torna-se im-
prescindvel uma reforma que unifique toda a matria do direito
privado.

DEZEMBARGADORCSARDOREOOMONTEIRO,
Delegado do Governo do Estado do Plaiihy.
 THE8E QUARTA

Tire a honra de receber do eminente Sr. professor Coelho

Rodrigues, prezidente da seco relativa ao Direito Civil, o encargo
de aprezentar relatrio sobre o 4 quezito formulado nos seguintes
termos :

E' possvel estabelecer o Direito Civil comum, ao

menos as naes da mesma origem e do mesmo
continente, seno no todo ao menos em alguns de seus
ramos f Neste cazo por onde comear a tentativa ?

Ventila-se nesta parte do questionrio o controvertido problema da

uniformidade da legislao civil. Sem desconhecer as vantagens que
delia adviriam para a sociedade internacional e assinalando a tendncia
moderna manifestada nos trabalhos coletivos, que, no dizer de Jitta ( I ) ,
constituem a carateristca da segunda metade do sculo passado,
digamos desde logo que nos alistamos entre aquelles que no acreditam
na possibilidade dessa uniformidade, no que respeita s relaes do
direito civil. , I
Si bem seja a funo da lei civil regular as relaes do individuo
como homem, antes que como cidado (empregado este termo no
sentido lato de nacional) e haja passado & categoria de axioma o
principio da igualdade civil dos nacionaes e estrangeiro (2),
proclamado modernamente pela generalidade das legislaes, oomtudo
o estudo da geneze e evoluo do direito nol-o mostra nas diversas
partes do globo sofrendo a inevitvel influencia das varias condies
naturaes que atuam sobre o de- J zenvolvimento da creatura humana.
A isso acresce que estas no vivem izoladas mas fazem a vida
de conjunto das agremiaes nacionaes, cuja evoluo uniforme
assegurada pela identidade de raas, de tradies, de lngua, de
costumes gerando as crenas religiosas, a constituio politica, a
organizao da familia, o regimen dos bens. Por ta es elementos
se v que cada povo da terra no apenas uma coleo de homens
sujeitos as leis geraes da natureza hu-

(i) Mtodo dei JDerecho Internacional Privado pag. 404.

(2) Von Bar (Das international Privatreoht) referido por Lauront
Droit Civil Internacional vol. 1 n. 6.
 358

mana, mas sim um agrupamento de indivduos dotados de

qualidades espeoiaes, condies, necessidades e atitudes que con-
stituem a peculiar compleio nacional. (1)
Assim, a formao do direito varia e multiforme, impul-
sionada pela ao du desenvolvimento da vida dos povos re-
unidos em nacionalidades, dentro de suas afinidades oaturaes.
0 conceito da vontade geral, em que Rousseau bazeava o seu fa-
mozo contrato social, perde terreno dia a dia na opinio dos
competentes (8), As legislaes nacionaes, pois, manifestao
condensada da evoluo do direito peculiar ao povo de cada na
cionalidade, so o refino das tradies, das tendncias, das fa
culdades desse povo e tal fenmeno d causa diversidade das
disposies legaes atinentes as relaes pessoaes dos indivduos
que a constituem.
Daqui se poderia concluir a fatalidade das variantes da le-
gislao mesmo dentro de uma nacionalidade, quando varias
raas a formam, ou muito extenso e de natureza varia o ter-
ritrio que seus povos habitam.
At certo ponto, evidentemente, essa variedade se manifesta
nos costumes, que so a fonte originaria do direito; mas, neste
cazo a uniformidade da evoluo jurdica, em seu conjunto,
fenmeno em que mais influenciara os elementos sociaes e rao-
raos do que os flsicos e naturaes, assegurada pela continuidade
da historia, pela solidariedade da vida comum (3).
Por isso, ao mesmo tempo que se observa a generalizao
da cultura e do progresso ampliando cada vez mais os domnios
da civilizao e, conseguiatemente, estendendo a aceitao de
uns tantos princpios geraea que constituem a baze da coexis-
tncia das sociedades nacionaes, por toda a parto se sente tam-
bm a fermentao izoiada, e por vezes contraditria, da vida
nacional de cada povo, acentuando as peculiaridades prprias,
quando no mesmo oreando ou verificando peculiaridades novas,
Desse duplo movimento na formao continua do direito
decorre que, se por um lado ganha terreno a tendncia gene-
ralizadora no domnio dos princpios geraes, bazicos da civi-
lizao, por outro lado cada vez mais se acentuam as dissimi-
1 bancas oriundas das condies diversas de cada povo.

(i) So expresses de Mandai na celebre Iielatione Preliminar*

que apresentou ao Instituto de Direito Internacional, no inicio de sua
vida, na sesso de Genebra em 1874. Nessa notvel trabalho o
eminente autor dez -nvolveu magistralmente a tese de que damos
um rapidi esc jrso; ide* de que j Montesquiea, em sua privilegiada
previso dos fenmenos sociaes, havia tratado no livro 3 de L'esprit
de lois,
(Z) Veja-se o texto, pag. 29 e notas 21 e 22 do recente e notvel
trabalho de Eduardo Espnola : Syitema do Direito Civil Erazileiro
(Bahia, 1908.)
(3) E' o exemplo do Cdigo Civil do Imprio Alemo, promul-
gado para comear a vigorar em 1900, e do movimento, cada vez
uiais accentua lo, da unificao do direito na Suissa.
 359

Pois que a humanidade pde ser concebida como a reunio de

todos oa homens que habitam o globo, a vida social deve ser por
todos considerada sob a proteo dos princpios geraes da justia
universal; ella, entretanto, no por si s um organismo com
personalidade prpria, seno, como observa Con-tuzzi (l), a
resultante harmonia dos organismos nacionaes que se dilatam nas
estirpes, nas raas, nas espcies, nos gneros.
Destas observaes, que temos rapidamente indica lo, se
levado naturalmente conclozo a que chegou Mancini, na j
referida Relazione aprezentada em 1874 ao Instituto de Direito
Internacional,
No ser, certamente, nma utopia esperar, em nm futuro no
remoto, o acordo da-; naes na adoo dos princpios e| preceitos
geraes que decorrem da natureza do homem, e so independentes
das condies da vida nacional de cada povo.
Mas, se o acordo sequizesse estender a uma codificao mun-
dial completa, os esforos e as esperanas nesta falsa direo no
poderiam conduzir a nenhum resultado pratico e til no que entende
com as relaes jurdicas pessoaes do individuo, dependentes do
seu dezenvolvimento relativo, da integrao de sna autonomia, do
modo de constituio da famlia, da perpetuao legal da espcie,
da transmisso do patrimnio.
So aspectos, estes, da vida jurdica dos povos que se estendem
como estratificaes geolgicas e que influem necessariamente na
natureza das floraes futuras. Instituies jri-dicas dessa natureza
transportadas para outros povos geralmente fenecem ; pois, como as
plantas exticas, t> na atmos-feia artificial das estufas poderiam
prolongar uma existncia deslocada.
Muitas vezes, certo, a transplantao tem sido feita e a
aclimao se tem operado. De quantos inconvenientes srios,
entretanto, no se deve ir buscar a origem nas perturbaes que
decorrem dessa adoo de leis formadas em sociedades diversas.
No impunemente que se introduz nm elemento estranho no
dezenvolvimento natural da vida de um povo. (3)
Para que fosse possvel a uniformidade da lei civil, reguladora
da vida jurdica dos individues, abi compreendidas as questes de
estado e capacidade, as relaes de famlia e sue-

(li La codificazione dei Diritto Internazionalc Prioato (Napoli 1886),

pag. 8.
(2) Par.i s citar nm exemplo. Em Franca se v geralmente na adoa do
princ pio da tran-m ssao neces*.iria da herana aos ilhos, com a ig aldad
estabelecda no Cdigo Nap -le >, uma das oaazas do d crescimmt das
populaes ruraes. L, a prooried de t rritor ai havia sid tradicionalmi-nte
orqaniz d p.*lo regimen da pr-mogeni-tura, qu ainda hoje p evalece n
Inglaterra. Abolido esse principio, op v i pr-rourou um mei pr t.co de
lu>lir o e eito da lei i.,iro uzids em Bua vida soe ai e evitar o parcelamento
da terra ; e a lei do fils mine foi substituda pelo costume de fite unique.
 360
cesso, seria precizo que a formao do direito fosso igualmente
uniforme DO mundo inteirofpois, a lei a traduo do direito ;
ora, o direito sendo o reflexo da cultura atuando sobre a
natureza dos povos, to impossvel a obteno de um direi'o
comum como o seria a de uma mesma flora na superfcie do
globo.
No que respeita s relaes coroerciaes e industriaes, mesmo
a certas relaes de natureza strictfimente civil, como a matria
fundamental das obrigaes, a regulamentao jurdica pode
ser uniformizada, e j neste sentido grandes tem sido os rezul-
tados obtidos.
Mas, esse o terreno franco da conveno. Ahi no se
trata de instituies originaes que o homem encontrou nas-
cendo e que se creou com ellas; trata-se da creao do homem,
por elle manifestada feio do seu interesse que, sob este
aspecto, no o interesse dos indivduos de uma nacionalidade,
mas o da sociedade internacional.
Sob os outros pontos de vista, porm, quando a relao do
direito civil se refere & pessoa, dentro de sua nacionalidade,
no possvel impulsionar de um modo uniforme a formao
do direito, porque a ao consciente do homem tem pequena
influencia nessa formao espontnea.
Nesse terreno a uniformidade do direito simplesmente
uma frase, como Tobias Barreto a chamou (1). Nem haveria pos-
sibilidade de cheprar-se a um acordo para a manuteno de uma
tal uniformidade por ventura obtida. Seria precizo que os Es-
tados abrissem mo da faculdade legistativa, inherente a sua
soberania; pois que seria condio para que tal situao se per-
petuasse a sua Imutabilidade, o desconhecimento nos Estados
do direito de a modificar. Esta situao, sem duvida, imobili-
zando o movimento continuo da formao do direito, seria um
formidvel obstculo ao progresso e bem estar dos povos para o
que deve concorrer poderozamento a perfeita conformao de
sua indole e tend <ncia com o direito, traduzido na lei.
Verificada, por essa forma sucinta, a impossibilidade da
uniformizao das diversas leis civis nacionaes, digamos que,
se haveria certamente convenincia para a vida da sociedade
internacional na uniformidade das legislaes dos diversos Es-
tados, ella no entretanto, condio essencial para seu dezen-
volvimento seguro e progressivo.
A sociedade internacional preciza essencialmente para
viver, no de lei uniforme, isto , de ter o seu direito regulado
do mesmo modo em toda parte; mas de ter a certeza do modo
por que elle em qualquer parte ter regulado. E essa certeza,
necessria para a traquilidade da vida do estrangeiro, no que
interessa as suas relaes pessoaes, e para segurana da efeti-
vidade extraterritorial dos direitos legalmente adquiridos e dos
contratos, se obtm pela adoo dos princpios que, regulando

(1) Na Introduco do sen livro Menores e Loucos.

 861

a aplicao das leis estrangeiras, estabelecem o limite de soa

atuao no espao.
Esta e a funo do Direito Internacional Privado que nasce
da desharmonia entre a vida jurdica da humanidade e o direito
pozitivo dos povos, assegurando a aplicao harmnica do direito
nas relaes individuaes da humanidade, a despeito da diver-
sidade de fontes jurdicos e da multiplicidade das jurisdies ;
pois, sua obra consiste em pr de acordo o direito pozitivo de
humanidade com as exigncias naturaes da vida. E foi justa-
mente considerando-o sob eme pjnto de vista que Brocher deno-
minou o Direito Internacianal Privado a lei das leis (1).

***

Firmadas estas observaes respondemos ao quistto:

A no ser na parte relativa s obrigaes, mera
aplicao de princpios geraes s convenes creadas
pelo homem, no possvel, sem contrariar as tendn-
cias naturaes dos povos e embaraar a conveniente e
continua formao do direito, estabelecer uma lei civil
comum, mesmo para as naes da mesma origem e do
mesmo continente. O Direito Internacional Privado,
promovendo a barmonisaao das diferentes legislaes
pozitivas, faz gerar a certeza na aplicao extraterri-
torial das leis e supre a convenincia da uniformidade
do direito civil.

RODRIGO OCTVIO.

(1) Foi conservada a ortografia usada pelo autor deste Relat-

rio, que a da Academia Brazileira.
 THE8B QUIIWTA.

Podem as pessoas jurdicas gozar das mesmas

garantias que as naturaes, em relao aos direitos
civis e ser possvel e conveniente equiparar, a
respeito delles, as pessoas jurdicas nacionaes is
estrangeiras ?
Entre as questes de relevncia, que chamam a atteno
dos Sn. Membros do Congresso Jurdico figuram as que dizem
respeito s Pessoas Jurdicas, seus direitos e garantias, quer no
vasto campo do Direito Internacional, quer sob o ponto de vista
do Direito Civil.
Matria de summa relevncia, que preoccupa e divide os
espritos, a instituio das pessoas jurdicas um desses as-
sumptos que attrahem e seduzem pela variedade dos prismas
atravez dos quaes pode ser encarada.
Desde a sua designao que 6 diversa, chamando-se pessoas
collectivas com Valverde e outros, pessoas sociaes com Giner,
pessoas civi ou moraes, segundo os Cdigos Francez e Belga e
pessoas juridictu, segundo Teixeira de Freitas, Bevilaoqua,
Chironi, Carlos de Carvalho, Savigny, Coelho Rodrigues e C-
digos Allemo, Argentino, etc, tudo interessante, de modo a
offurecer largo campo <1s pesquisas dos estudiosos que pro-
curem firmar os alicerces nos quaes se deve apoiar este seeundum
genus de pessoas, que, como as naturezas possuem os dous ele-
mentos animus e corpus, caractersticos da personalidade.
Desde que no possvel negar*e s pessoas jurdicas esses
dous requisitos, tem-se forosamente de responder pela affir-
mativa a pergunta contida na primeira parte do quesito.
Sob a inspirao do Direito Romano que, firmando a inca-
pacidade das pessoas jurdicas, as collocava no mesmo gro dos
menores e interditos, tal equiparao de garantias era in-
admissvel, mas hoje, sob o influxo das modernas doutrinas,
foroso concluir pela sua capacidade natural.
E, assim como a capacidade da pessoa-individuo est su-
jeita a limitaes e exercita-se dentro da esphera de aco
traada pela lai, a capacidade das pessoas jurdicas acha-so
limitada pelas leis que lhes do existncia legal e a sua acti-
vidade desenvolve-se, portanto, dentro dos limites traados
pelos fins a que se propem, sem que por isso percam a sua
capacidade.
 364

Lacerda escreveu :

cA capacidade da pessoa jurdica tem a am-

plitude que comporta o objecto de sua Instituio >.

No menos importante a segunda parte do quesito,

referente a possibilidade e convenincia de pe equiparar, a
respeito dos direitos civis, as pessoas jurdicas nacionaes s
estrangeiras.
A questo da capacidade civil das pessoas estrangeiras foi
pela primeira vez seriamente encarada por occasi&o do conflicto
greco-romaico e de uma sentena da Corte de Appellao de
Amiens. negando ao Papa capacidade civil em Frana (Carlos
de Carvalho. Nova Com. das Leis Civis), tendo mais tarde
includo na ordem dos trabalhos do INSTITDT DE DROIT INTER- I
NATIONAL.
I Dahi em diante o assumpto tem sido muito debatido, negando
uns a convenincia da equiparao e afflrmando outros a sua
necessidade.
Carlos de Carvalho diz em sua Consolidao :
O dominin eminente da soberania no per-
mitte que os Estudos estrangeiros e a Santa S
adquiram, per qualquer titulo, por si ou por inter
posta pessoa, propriedade immovei na Republica,
ou direitos susceptveis de desappropriao. Neste
n sentido sua capacidade jurdica privada limi-
tada.

As legislaes franceza e belga nesam-Ihe at a capacidade

de successo mortis 'ama, autorisada pelo nosso decreto n. 2711,
de 19 de dezembro de 1860.
Clvis Bevila*qiia, o nos*o civilista que to bem adaptou a
moderna corrente de idaaa ao nosso Direito Civil, divide as
pessoas juridicas estrangeiras em pestoas de direito publico e
pessoas de direito pri-ondo. Pertencem primeira classe o Estado
estrangeiro e suas divises poiitico-admin.strativas, no lhes
sendo licito possuir immoveis sem prvia autorizao do
Governo. As outras, isto , sociedades e fundaes so
equiparadas s nacionaes, desde que se submetiam s leis e aos
tribunaes do paiz.
De opinio contraria Vareilles Sommires [La Synthese
du Droit Int. Priv.) que entende no haver inconveniente em
permittir aos Estados estrangeiros direitos no territrio
nacional, inclusive a acquisio de immoveis, porquanto, em
sua opinio ha maior perigo na acquisio illimitada permit-
tida aos estrangeiros individualmente.
Lacerda, j citado, no obstante afflrmar que a persona-
lidade do Estado estrangeiro impe-se do ponto do Dir. Int.
 365

Ipriv., seja ou no reconhecido como autnomo e independente,

conolue conciliando as duas tneorias op postas :
O Estado estrangeiro, como corporao, como
pessoa juriiica, no terreno do Dir. Priv. pode
adquirir, exercer e demandar todos os direitos, ser
sujeito activo e passivo deites, responder perante
os tribunaes e ser por elles condemnado. O Estado,
I porm, onde exerce taos direitos no est inhibido
de limital-os, consoante suas convenincias e in-
teresses. >
Preferimos, porm, formar ao lado dos que pensam ser pos-
svel e conveniente a equiparao das pessoas jurdicas nacio-
naes as estrangeiras, quanto ao exercicio e gozo dos direitos
civis.

Estabelecidas essas premissas respondamos ao questionrio

Em relao aos direitos civis as pessoas jur-
dicas podem gozar das mesmas garantias que as
naturaes. E' possvel e conveniente equiparar, a
respeito egualmente dos dii'eitos civis, as pessoas
juridicas nacionaes s estrangeiras.

Rio, 28 de julho de 1908.

J. THIAOO DA FONSECA.
 THESE SEXTA

A successo do Estado s pessoas fallecidas sem

herdeiro, deve ser considerada um direito hereditrio,
ou uma consequncia do dominio eminente do sobe-
rano do paiz ?

Apezar da poderosa corrente em contrario, cremos sustentar

os bons princpios acompanhando a que nega ao Estado o direito
hereditrio no caso de uma successo aberta pela morte.
Basta que consideremos as razes at agora allegadas em
favor da successo ab intestato para chegarmos a concluso de
nue no na qualidade de h rdeiro que o Estado se apodera
3os bens de uma herana vacante.
Qualquer que seja a escola que adoptem todos os que
propugnam a necessidade da successo legitima, colhem os seus
argumentos mais convincentes nos vnculos da famlia, quer
propendam para as suggestes do amor, que se presume entre
os que se acham presos por uma communho de sangue, quer
se inclinem para a theoria do dever que faz da successo uma
consolidao ia divida alimentcia, quer aceitem o principio da
eo-propriedade familiar.
Os laos affectivos entre parentes prximos que sempre
viveram sob o mesmo tecto, em communho de idas e senti-
mentos, amparando-se reciprocamente em suas necessidades e
compartilhando as mesmas dores e alegrus, so to slidos que
se no rompem mesmo com a morte, falhando aqui o principio: i
mors omma solvit. Os que se vo, ficam na memoria dos que
lhes sobrevivem e que continuam a honral-os com um culto
intimo, onde a legenda no raro acaba por dar-lhes um cara-
cter sobrenatural. E' um dos effeitos da saudadeesse perfume
com que u pessoa do morto satura o ambiente dos vivos.
Por outro lado, sendo a famlia uma pequena sociedade,
em que o sangue criou para todos os seus membros uma
estreita solidariedade em todos os factos que a affectam, parece
natural que os mais abastados se considerem na obrigao de
soccorrer os necessitados, fornecendo-lhes os recursos que lhes
mitiguem os rigores de uma penosa perspectiva, e facilitando-
 lhes os meios prprios para lhes iniciarem os passos no terreno de
qualquer profisso.
Esia obrigao que, na maior parte dos casos, tem a sua sanco
npenas nos preceitos innocuos da moral, coercitiva-] mente imposta
quando as relaes de parentesco so de ascen ' deu te para
descendente ou entre cnjuges.
O dever, diz la Grasserie, traduz-se durante a vida do pae e do
filho pe\& divido alimentcia reciproca; depois da morte essa divida
se consolida e vae formar uma verdadeira successo. Seu ponto de
partida biolgico ; aquelle que gerou deve velar para que n
sofiram os seus descendentes, e deve-lbes a continuao possvel da
vida que elle causou... E' sobre essa base do dever que repousa a
successo para o filho natural ou para o cnjuge sobrevivente
pobre. (Detprinc. social, dudroit civil, p. 166). Por outro lado
ainda, natural que aquelle que vae mergulhar nas sombras da
eternidade e deante do pavor que sente com a ida do desconhecido,
queira ter o consolo de sobreviver nas pessoas dos parentes
prximos, passando-lhes os bens em que, por assim dizer, deixa
vivamente impresso o cunho de sua personalidade. ' a
immortalidade jurdica a que aspira o de cujus, segundo a expresso
de la Urasserie.
Nas suecesses romana e franceza, o herdeiro continua a
pessoa do defumo. Elle no suecede em tal ou qual bem particular,
mas no patrimnio inteiro, isto , na personalidade jurdica do
defunto. Este se presume sobreviver na pessoa do seu herdeiro. O
patrimnio conserva a sua unidade, ainda quando passa a vrios co-
herdeiros. (Ed. Guetat Hist. Elm. du Droit franais, pag. 228).
Entre os povos germnicos, si esta theoria da sobrevivncia do
defunto naoera aceita, o titulo de herdeiro era reservado aos
parentes do sangue, e do qual no era susceptvel um terceiro,
segundo testemunha Lehr em sua obra Droit civil germa-nique, 2
v., pag. 410.
Entre esses povos no era admittida mesmo a instituio do
testamento, porque, conforme diziam: Gott, nicht der Mensch,
macht dxe arben.
La Grasserie proclama as relaes de parentesco como a base
do direito soccessorio.
O elemento dominante aqui, diz elle, biolgico ; , com
effeito, sobre a filiao e as relaes de parentesco que so es-
sencialmente physicas, que o direito suecessorio se baseia. (Op.
cit., p. 156 ).
Distinguindo entre herdeiros legtimos e suecessores irre-
gulares, de accordo com a lei franceza, Planiol diz que a doutrina
considera os primeiros como continuando a pessoa do de/unto, o
que significa que elles suecedem pessoalmente em suas obrigaes eo
por ellas respondem como se fossem o prprio . (Droit civil, 3
vol., p. 337 ).
Nas mesmas razes abunda Pothier, definindo o herdeiro
aquelle que suecede em todos os direitos activos e passivos do
defunto.
 369

So estas theorias a sobrevivncia das idas que os povos

antigos alimentavam sobre os destinos que aos mortos estavam
reservados na vida do alm-tumulo, venerados com o ardente
fervor religioso com que os vivos costumavam honrar-lb.es a
memoria.
O culto dos antepassados que era institudo em todas as so-
ciedades antigas, segundo o testemunho do Cogliolo, exigia a
pratica de sacrifcios com que os descendentes acreditavam
melhorar-lhes a sorte no outro mundo.
A vida de alm-tumulo sempre constituiu um apavorante
mysterio a attrair, a desafiar a imaginao humana, que vive
a bordar-lhe em torno as mais desencontradas e extravagantes
fantasias.
Os que morriam,eram, ora deuses ou hores, que, sob fer-
vorosa invocao, podiam dispensar a sua influencia benfica e
protectora quelles que se consideravam seus legtimos repre-
sentantes na terra ; ora padecentes que, por moio de sacrifcios
praticados pelos parentes, podiam libertar-se das torturas a
que estavam condem nados.
Invocando a autoridade de Maine, disse Cogliolo que por
toda a parte admittiu-se a ida do que os membros sobrevi-
ventes da familia de um morto podiam por meio de sacrifcio
melhorar-lhe a sorte no outro mundo: a egreja christ na idade
mdia enoarava sob esse aspecto os bens moveis, que po- * diam
servir para, com a celebrao do missas, libertar do purgatrio a
alma do seu proprietrio. ( Filosofia dei dirittopri-valo).
Ainda hoje no tm outra explicao os suffragios que a
egreja catholica impe em favor dos seus mortos.
E' ainda Cogliolo que, tomando por guia Foustel de Cou-
langes, garante-nos que a qualidade divina attribuida aos
mortos, exerceu grande influencia na formao da herana, em
virtude das offertas que lhes eram consagradas.
Essas offertas obrigavam a despezas excessivas, pelo que
constituam um pesado nus para os sobreviventes que nem
sempre estavam em condies de supportal-o.
Dahi surgiu a necessidade da instituio da herana que,
despida do caracter sagrado que lhe era substancial nos seus
tem DOS primitivos, apoia-se hoje em razes econmicas e fa-
miliares.
Apezar, porm, do gro de evoluo a que attingiu, o di-
reito succassorio no perdeu a sua feio caracteristicamente
familiar, pois que delle so se podem prevalecer os membros da
parte da familia do de cujus, isto , quelles que se acham
ligados petas relaes de parentesco.
Si excepo foi aberta a esta regra para dar logar na sue-cesso
ao cnjuge sobrevivente, no o foi sem grande relu-ctancia e
restrices, que indicavam assim que esse ero de evoluo no
direito suecessorio tinha encontrado tenaz resis- I tencia no
principio de que a herana um attributo do parentesco.
7592 24
 37Q

Clvis Bevilqua diz que no um phenomeno jurdico ge-

neralizado nas legislaes antigas a sccess do cnjuge so-
brevivo . ( Oir. das suce.. p. 154 ).
Em todo caso, si o cnjuge no est vinculado ao de cujusl
por laos de sangue, no se lhe pde negar o direito de fazer
parte da mesma famlia, da qual um dos fundadores.
No ha um parentesco, mas ha a unio physiologica de que
fala la Grasserie.
Ainda assim a legislao franceza deu-lhe no direito succes-
sorio uma categoria especial, o que faz dizer a Planiol que o
cnjuge no herdeiro.
I A' vista do que acabamos de expor, no podemos ar
em dar ao Estado o qualificativo de herdeiro quando recolhe os
bens do de cujus que no deixou parentes successiveis. No ha
entre o Estado e o de cujus as relaes de famlia, nem aquelle
pode dizer-se o depositrio das affeces deste.
Resalta esta verdade dos prprios termos da nossa legis
lao, em que se estatue expressamente que a successo do
Estado s se opera quando a herana declarada vaga, ou por
falta de parentes successiveis, ou por motivos de renunciada
parte destes. W\
Si sen direito sobre a herana provm do facto de ficarem
sem dono os respectivos bens, est claro que no pde elle ser
attribuido ao principio dominante na successo ab intestato,
mas a um dos requisitos da soberania territorial, era virtude do
qual o Estado torna-se proprietrio de todos os bens vagos,
situados em seu territrio, desde que esses bens no podem
ficar pro derelicto sem graves inconvenientes, segundo o justo
sentir de Coelho da Rocha.
So bens vagos que, na conformidade das leis vigentes,
se devolvem Fazenda Nacional, os dos intestados, que no
deixaram parentes, ou cnjuges, herdeiros, nos termos de di-
reito (art. 11. n. 2, do Regul. n. 2433, de 15 de junho de 1859,
e art. Io, 2, do dec. de 9 de maio de 1842).
Da disposio acima transcripta decorrem dois corollarios:
1, que, nos termos de direito, isto , do accordo com 08 prin-
cpios consagrados pela sciencia jurdica, somente se considerara
herdeiros os parentes ou cnjuges; 2o, que na falta de herdeiros,
os bens so declarados vagos, e s depois dessa operao legal
que elles se incorporam ao domnio do Estado.
No 6, pois, na qualidade de herdeiro, mas precisamente
porque essa entidade faltou, no se podendo operar a transmisso
da herana, isto 6, porque os bens ficaram sem dono, que o Es-
tado os recolhe par.* integral-os em seu patrimnio. Quando
ha herdeiros, os bens do de cujus no se dizem vagos, porque,
em virtude do alvar de 9 de novembro de 1754, a posse civil
passa immediatamente do morto para o parente vivo, ou antes,
para o herdeiro.
Si so vagos porque o de cujus no deixou herdeiros non
vocantur bona hereditria, sed vacantia nominentur.
Si por terem ficado vagos, isto 6, sem dono, que o Estado
 371
os encorpora ao seu domnio, est claro que no exerce uma
funcco de herdeiro, mas pratica um acto de soberano.
O Estado no 6 um herdeiro; elle no succede ao defunto
em virtude de uma vocao hereditria ; exerce um direito de
soberania ( Planiol Tr. lm. de droit civ., vol 3
pag. 377).
E* esta a doutrina que conta maior numero de adeptos
entre os nossos escriptores, no nos sendo licito, entretanto, des-
conhecermos que contra ella se alistou um dos nossos mais repu-
tados jurisconsultos Clvis Bevilqua.
Joo Barbalho, firmado nos commentadores americanos,
citado por Barradas, afSrma :
t Os bens que nos Estados se encontram sem dono perten.
cem-lhes como parte ou accessorio de seu domnio territorial -
(Com. d Const., p. 272).
Rodrigo Octvio resume a sua opinio no seguinte trecho:
Firmando o principio de soberania territorial, do domnio emi-
nente do Estado, 6 fcil chegar-se concluso de sua proprie-
dade plena nos bens que se encontrem sem dono, por uma real
consolidao do domnio (Dom. da Un. e dos Est., p. 87)
O conselheiro Coelho Rodrigues tambm lhe prestou adhoso
nosarts. 2425 a 2430, no seu proj. do Cod. Civ , embora fa-
zendo uma distribuio arbitraria, mas que se lhe afigurou
inspirada pela equidade, dos bens vagos, pela Unio, Estados o
municpios.
No estado actual da aciencia econmica no se concebe
que um patrimnio qualquer fique merc do primeiro
oocupante, como verdadeira res nulUus que, na presente phase
do nosso direito, se acha reduzida a duas espcies:a caa e a
PGSCcL.
Hoje os bens som dono passam a pertencer nao com
petindo, neste caso, ao Estado, como encarnao dos poderes
politicos, integral-os era seu domnio, no intuito de aoro-
veitar-lhes a utilidade e convertel-os em instrumento da oros-
peridade geral. E' a sociedade que age pelo seu orgam compe
tente, o poder politico suficientemente apparelhado Hpara
administrar a fortuna publica.
E' por isso que o Estado no responde ultra vires heredital-S
como qualquer herdeiro que se no prevalece do beneficio do
inventario.
Verdade que contra esta proposio levantou-se a auto-
ridade superior de T. de Freitas, que aconselhava o Procurador
da Fazenda a assignar termo de aceitao da herana a beneficie
de inventario.
Em que pese ao respeitvel vulto que se nos depara pela
frente, nao podemos concordar com a doutrina, que absoluta
mente se no justifica em face dos argumentos relativos ao
domnio eUm9[
minente. u
W* franca s se transfere ao Estado depois de
constatado o seu abandono e da conveniente arrecadao v ooseguida
do inventario. s<"
 372

Neste ponto achamo-nos escudado com a autorizada opinio

de Clvis Bevilqua, que entende no ser possvel a confuso
de patrimnios, desde que a herana vacante deve ser compe-
tentemente inventariada.
Mas, pergunta o Instituto, sendo a successo do Estado s
pessoas fallecidas sem herdeiro uma consequncia do domnio
eminente do soberano do paiz, os Estados federados e os muni-
cpios podero pretender a mesma successo ?

II

Si se pde dizer diminuta e at nulla a alterao que soffre

o direito civil com as transformaes politicas, desle que se
trata de um povo constitucionalmente governado, , comtudo,
indubitvel a influencia que nas diversas espneras da activi-
dade humana exerce mesmo indirectamemente uma nova forma
de governo.
Modifica-se o regimen da liberdade sob a concepo da ca-
pacidade politica, resultante dos princpios implantados nos
textos constitucionaes, e essa modificao, por mais insignifi-
cante que seja, pde influir, mesmo indirectamente, no systema
geral das relaes civis, dilatando ou contraindo o mbito das
garantias jurdicas e avigoraodo ou enfraquecendo o amor pelo
direito.
Alm disto uma vontade prepotente e acostumada a im-
perar no vendo nas sociedades politicas mais do que campos de
batalha, onde s vencem as idas daquelles que as sabem impor
pela tenacidade e violncia, pde as vezes crear institutos jur-
dicos que mais se affeioem ao seu gosto e tendncia e eliminar
outros que os contrariem, embora reclamados pelo estado evo*
lutivo da sciencia.
Quem estudar a influencia que Napoleo exerceu na con-
feco do Cdigo Civil Prancez, encontrara a completa compro-
vao das duas hypothese: para a Ia ha a adopo e o divorcio
por mutuo consentimento que muito convinham ao primeiro
cnsul, e para a 2a, a preveno contra os estrangeiros, que
ficaram privados de cerros direitos civis, como a successo, a
doao ou legados.
Em o nosso direito tambm no poude deixar de repercutir,
embora de um modo fraco e em pontos secundrios, a transfor-
mao politica que se operou em nosso paiz a 15 de novembro
de 1889, como pretendemos demonstrar em relao these que
estamos estudando.
No passado regimen da completa centralizao politica, em
virtude da qual as provncias no tinham seno os direitos que
o governo central lhes queria conceder, a discusso neste ter-
reno seria ociosa, porque s o Estado representava a soberania
territorial.
 /

373

Com o actual systema federativo o domnio eminente, con-

sequente a essa soberania, perdoa a coheso que o caracterizava e
fragmentou-se para qne cada Estado podesse exercer uma das suas,
parcellas.
y Os Estado-; tambm podem, por exemplo, desapropriar por
utilidade publica; tambm exercem a sua autoridade sobre a viao
publica; tomam medidas concernentes ao bem geral, praticando
actos qne importem reatrico ao direito individual.
No exercido de certos direitos a sua aco pode ser concorrente
com a da Unio, desde qne uma no nullifique a outra, sendo-lb.es
facultado at combinar os seus esforos e encaminhados na mesma
direco.
A's vezes tambm os seus actos podem tender ao mesmo fim,
sem que, entretanto, *e entrelacem, como duas parai leias que se
estendem pelo mesmo horizonte sem se encontrar jamais.
A Unio, porm, apozar de ser a somma de todos os Estados e
de se poder manifestar em toda parte, no possue territrio
propriamente seu.
O governo da Unio, diz Tocqueville, repousa quasi todo em
fices legacs.
A Unio uma nao ideal que no existe, por assim dizer,
seno nos espritos, e cuja extenso e limites s intelligencia
dado descobrir. (Dem. en Am., Ia v., pag. 277).
S os Estados vivem em zonas territoriaes perfeitamente
demarcadas, sujeitas a sua aco governamental, que se faz sentir
de um modo decisivo em todos os departamentos da actividade.
Na Constituio Americana a proeminncia dos Estados, neste
particular, to indubitvel que Cooley a formulou do seguinte
modo : O domnio eminente, portanto, pertence em geral aos
Estados, e no aos Estados Unidos >. (Cooley Principies of Const
Laxo, pag. 364).
Entre ns tambm no faltam disposies que consagrem o
mesmo principio.
Para bem accentuar que a soberania territorial interna compete
aos Estados foi que a nossa Constituio expressamente declarou
que a elles pertencem as minas e terras devolutas situadas em seus
respectivos territrios (art. 64). B* a mais eloquente e irrefragavel
prova da capacidade dominial do Estado.
Reconhecer o dominio dos Estados sobre minas e terras
devolutas pelo simples facto de se acharem situadas dentro dos seus
territrios, consagrar a sua soberania territorial e, portanto, a
amplitude mxima do seu poder em relao ao dominio eminente.
Bem visvel foi a inteno do legislador constituinte, pois ao
mesmo tempo que s reservava 4 Unio nesgas de territrio
estrietamente necessrias para fortificaes e outras obras de defesa
nacional ou estradas de ferro, aos Estados aquinhoou com todas as
outras pores territoriaes qne no sejam objectos da propriedade
particular.
 374

A estes as riquezas, ao passo que quella somente os meios

de garantir a soberania nacional contra o estrangeiro; isto ,
tudo o que fosse susceptvel de transformar-se ora fortuna tocou*
aos Estados, emqnanto que Unio coube apenas o que podia
constituir ponto estratgico ou transformar-se em obras de
defesa contra invases externas ou de viao frrea.
No so limitou a isto o legislador constituinte, e a limpidez
do sen pensamento ainda mais transparece quando estatuo, no
paragrapho nico do cit. art. 64, que os prprios que at ento
pertenciam Nao, devero passar ao domnio dos respectivos
Estados, desde que no sejam necessrios ao servio da Unio.
Fazendo transferir aos Estados os prprios nacionaes que
podiam continuar a pertencer Unio, a nossa lei fundamental
deixou claramente consignado que s aquelles tm direito aos
bens que, em seus territrios, forem susceptveis de uma inte-
grao no patrimnio publico.
No prprio systema tributrio prevaleceu o mesmo critrio,
sendo reservados aos Estados os impostos que recaem, quer
sobre matria e produco internas, quer sobre relaes jur-
dicas que interessam particularmente vida intima dos ditos
Estados.
Somente estes podem estabelecer impostos sobre os bens do
seu solo ou sobre os que nelle se produzem, no cabendo Unio
seno os que tm caracter externo ou no se relacionam com a
fortuna territorial.
. Si os impostos sobre transmisso de propriedade so attri-
bnidos exclusivamente aos primeiros, porque se reconhece que
s a olles que cabem as vantagens que capaz de produzir a
deslocao da mesma propriedade.
Isto equivale a crear para os Estados uma espectativa de
direitos sobro os bens situados em seu territrio ; ou essa espe-
ctativa se resolva em um imposto, no caso de uma simples
mudana de titular, ou delia resulte uma apropriao dos bens,
no caso de morte, no tendo o de cujas um successor legitimo.
O fisco competente para arrecadar um pequeno interesse que
produz ira seu favor a propriedade ao passar de um titular para
outro, deve estar armado com igual somma de competncia,
quando essa propriedade; perdendo o seu dono, por motivo de
morte, no encontra successor habilitado para recolhel-a.
Si o fisco estadual tem as molas apprehensoras sufflciente-
mente geis e longas para alcanar a taxa tributaria, imposta
transmisso dos bens, porque so ho de emperrar e encurtar
quando se trata de realizar a apropriao desses mesmos bens
que ficam sem dono 1
Si acompanharmos o desenvolvimento de uma propriedade
territorial, por exemplo, desde a sua gnese at sua extraco
em relao ao fundador, teremos de constatar a incontestvel
influencia fiscal que sobre ella exerce o respectivo Estado fe-
derado.
Para adquirir uma terra devoluta, um cidado tem de com-
pral-a ao Estado, pagando-lhe o preo depois de observado o


398

processo legal. Si nella faz funccionar um estabelecimento

agricola para lhe extrair os recursos industriae de que sus-
ceptvel, appareoe-lhe o Estado federado para exigir-lhe a con-
tribuio fiscal a que esta sujeito, quer em relao a sua activi-
dade industrial (imposto de industria e profisso), quer em rela-
o aos productos, si so destinados a circular em paizes estran-
geiros (imposto de exportao).
Si, por qualquer circumstancia, esse estabelecimento e res-
pectivas terras mudam de dono, ainda se apresenta o Estado
federado para impr-lhes uma contribuio (imposto de trans-
misso de propriedade). .
Em nenhum desses aetos se reconhece a competncia tribu-
taria da Unio ; ou se venda, ou se explore, ou se transmitta,
essa propriedade escapa ao seu poder de tributao e ao domi-
nial . Porque razo, pois, esse poder, que nullo em todos esses
casos, adquire fora e vigor para annullar o que at ento
estava apparelhado e funcoionando em toda sua plenitude 1
Confessando a dificuldade de resolver a questo por meto
de clausulas constitucionaes, Clvis Bevilqua no julgou des-
necessrio, entretanto, ir haurir em nossa lei bsica o material
adequado para a admirvel construco exegtica que erigiu
em seu precioso livro Direito das successes.
E' assim que, no intuito de demonstrar a identidade de
situao entre bens vagos e terras devolutas, elle conclue com
rato: Demais, na linguagem jurdica, como na cominam, as
expressesvago e devoluto, significam ambas des-oecupado
; apenas devoluto indica um momento posterior ; o vago vae
ser devolvido ao fisco, o devoluto tal por achar-se vago.
justeza destas observaes ficar bem comprenendida por
quem conhecer a legislao que trata do assumpto, como, por
exemplo, o cit. deo, de 9 de maio de 1842, onde se diz: So bens
vagos devolutos Fazenda Nacional. Um vocbulo precede o
outro para significar que devoluto o que fica vago.
Ainda um outro argumento tirado da Constituio, foi
empresado pele conselheiro Barradas, em um voto vencido
em um accordo proferido pelo Supremo Tribunal Federal, de
que ora magna pars.
O que actualmente regula a matria, escreveu elle, no
s o art. 83, mas o art. 65, n. 2, da Constituio Federal. Os
poderes e direitos da Unio so somente aquelles que a
Constituio lhe outorgou; todos os mais pertencem aos Es-
tados, e nesta reserva no se incluem somente as faculdades
politicas, como alguns pretendem, mas todos os direitos, quaes-
quer que sejam, que possam competir ao Estado, como individuo
ou pessoa jurdica. E' bem significativa a locuo todo e qual-
quer poder ou direito de que usa a Constituio, quando
allude somma das faculdades outorgadas aos Estados, no se
podendo admittir nas leis palavras ociosas ou pleonasticas;
como se daria si as duas palavras poder ou direito fossem
mera repetio . (Direito, _vol. 62, p. 349).
 376

Tanto mais justas so estas ponderaes quanto ellas so

correntes no direito americano, a cujos commentadores temos
sempre de recorrer como guias seguros em matria constitu-
cional. Para no lhes alongarmos a lista, basta que invoquemos
a autoridade do Cooiey. Para saber si um Estado exerce legal-
mente um poder ns s temos que verificar si pela Constituio
dos Estados Unidos elle foi concedido Unio, ou si, por essa
Constituio ou pela do Estado, elle foi prohibido a este >.
(Op. Ci.,p. 31).
Eis pois, o verdadeiro critrio para se saber si um Estado
exerce legitimamente um poder: si a Constituio no o outor-
gou expressamente Unio, ou si o no prohibiu ao Estado,
fora de duvida que este no pode ser tolhido no exerccio de tal
poder, pois que a presumpo o que elle cabe na esphera da
sua compotencia.
Ora, o caso que estudamos no est comprehendido na
somma de poderes conferidos Unio e nem foi formalmente
prohibido aos Estados, pelo que deve ser arrolado entre os que
a estes se acham implicitamente outorgados.
Assim, pois, parece-nos incontestvel a doutrina que concede
ao Estado federado a successo dos bens vagos, no somente em
face dos textos constitucionaes, como da opinio da maioria dos
nossos mais autorizados tratadistas.
O direito comparado tambm lhe favorvel, segundo o
testemunho de Clvis Bevilqua, que neste sentido, tira provei-
tosa lio dos povos que, como ns, tm uma forma federativa.
Que esta a orientao moderna prova-se pelo art. 1936 do
cdigo civil allemo, a ultima palavra em matria de codifica-
o civil.

Das premissas estabelecidas c da concluso a que chegamos

torna-se de evidente intuio que os bens vagos s podero ca-
ber aos municpios se tal aprouver ao respectivo Estado, dispen-
sando-os cm seu favor.
E' clausula para ser includa nas constituies estaduaes,
desde que cabe aos Estados competncia para traarem os linea-
mentos estrueturaes das unidades municipaes.
No exerccio desse poder s uma condio lhes foi imposta :
respeitarem a autonomia dos municpios, isto , deixarem-lhes
inteira liberdade na esphera administrativa, de modo que possam
livremente adquirir os bens que lhes forem necessrios e admi-
nistrar os seus negcios peculiares.
O municpio deve viver dentro do Estado como a cellula
dentro do organismo.
Tem vida prpria, mas deve obedecer aco de um poder
superior que lho imprima um movimento capaz de harmonizar
as suas condies de vida com o interesse geral.
 377

A constituio estadual tem a competncia necessria para

determinar os recursos de que se devem prover os municpios,
dispensando em seu favor os direitos que, por sua vez, a Cons-
tituio Federal outorgou aos Estados ou lhes no prohibiu.
Est claro que, creando entidades jurdicas que esto des-
tinadas a ser o ultimo e inexpugnvel reducto das liberdades
publicas, as constituies estaduaes no podem deixar de dotal-
as da sufflciente capacidade physiologica para que desempenhem
desembaraadamente as suas lunces e preencham satisfctori-
amente os seus fins.
I* Isto porm, no importa obrigar o Estado a privar-se de
todas as suas fontes de receita, decretar a sua ruina, para fo-
mentar a prosperidade e grandeza dos municpios.
Seria a anemia ao lado da plethora, transfundindo se nestes
o sangue retirado daquelle com prejuzo da sua vitalidade.
Esta opinio parece alias a dominante entre os nossos mais
competentes exegetas constitucionaes.
Foi ella que prevaleceu no systema americano, onde so
pde encontrar o ideal para a implantao do governo represen-
tativo semecratico. no dizer de Lastarria, pois que ns temos
na unidade social de cada um dos Estados da Unio o verdadeiro
modelo de uma organizao pratica, servindo ao mesmo tempo
de antecedente positivo para deduzir os princpios e de prova
experimental para confirmados >( Pol. Pos., p. 440).
Pois bem, l mesmo nesse paiz, onde o governo municipal
funcciona de modo to perfeito quanto pde ser concebido pela
imaginao, l onde esses pequenos organismos polticos gozam
de invejvel robustez, que se concede s constituies estaduaes
a faculdade de lhes regularem a aco, alargando ou restringindo
a sua espbera de actividade financeira.
Referindo-so a esta competncia, escreveu Cooley : o Es-
tado, ao crear os governos looaes, deve conferir-lhes tantos
poderes quantos o aconselhar a sua sabedoria e prescrever-lhes
tantas salvaguardas o limitaes ao seu exerccio quantas lhe
parecerem nece-sarias e prudente. O Estado pode augmentar
a discreo os poderes assim conferidos, desde que sejam limi-
tados a matrias governamentaes de interesse puramente local,
podendo tambm dimiuuil-os a discreo, e at abolir qualquer
governo local particular e substituil-o por outro (Op. cit., p.
378).
Assim, pois, intuitivo que, comprehendidos na rea em
que se exercem os direitos patrimoniaes do Estado federado, os
bens vagos por falta de herdeiros, s por acquiescencia do
Estado, consignada em clausulas constitucionaes, podero ser
classificados entre aquelles que os municpios podem adquirir.
 378

CONCLUSES

A successao do Estado s pessoas fallecidas sem herdeiro

deve ser considerada, no um direito hereditrio, mas" uma
consequncia do domnio eminente da soberania territorial.

ii

No cabe a Unio e nem aos municpios, mas aos Estados

federados, a mesma successao.

CSAR DO REGO MONTEIRO.

Delegado do governo do Piuhy
 THE8B STIMA

Poder haver perfeita egualdade noa direitos civis e de

famlia entre cnjuges ?
II est temps que la femme mari soit eman-
cipes los puissances traditionelles et que l'inca-
pacit, ce dernier vestige de sonlantique domesti-
cit, soit enfia aboiie. LYON CAEN.

O casamento e a famlia, cuja razo primordial de ordem

puramente biolgica, (1) revestem-se de importncia elevads-
sima, quando considerados sob o ponto de vista social e
jurdico. Creao natural que a socidade amolda e aperfeioa,
tem sido a famlia objecto das mais renhidas controvrsias,
sempre que no estudo da sua evoluo assignala-se a tendncia
ao aperfeioamento da condio da mulher.
E' bem difflcil a discusso deste assumpto porque nos obriga
a abordar questes doutrinarias eivadas de preconceitos secu-
lares, mas, procurando supprir pelo esforo o que no ns
facultar a intelligenoia, faremos por sustentar a defesa dos
direitos da mulher, que julgamos poder ser perfeitamente reco-
nhecidos, sem prejuzo para a conectividade.
Desejamos prestar o nosso modesto concurso para que a
causa feminina saia do falso terreno das apaixonadas discus-
ses partidrias em que se debatem o carrancismo dos myso-
ginos o a temeridade dos revolucionrios. Preferimos vel-a
discutida em assemblas scientiflcas, ao abrigo da cegueira do
sectarismo e procuraremos o mais possivel justificar a nossa
opinio, pois entendemos, como Saleilles, que no basta clamar
justia para obtel-a, 6 preciso adquirir o direito de representar
a ida de justia, e o direito no creado para ningum em
razo da sua existncia, de seu sexo ou de sa idade; uma
consequncia da cultura individual ou collectiva.
No sunlciente que a mulher demonstre sua inferiori-
dade legal para que possa se declarar prejudicada; preciso
que por si mesma realize um estado de direito progressivo em
que figure como tendo pouco a pouco conquistado seus

(i) Ltourneau L'E'volution du Maringe et de la Famille, pag.

429.
 380

tHulos vida social e jurdica. A conquista destes ttulos to

valiosos quanto habilmente confiscados por falsos princpios,
concretiza-se na questo feminista, que no uma innovao,
raas simples consequncia do lentas transformaes sociaes que
teem in riu ido sobre a condio da mulher.
O feminismo no seno uma afflrmao moderna de di-
reitos que ha sculos se desenvolvem e se transformam, ou uma
tendncia particular para um augmento de justia e de equi-
dade. Assim, considerada a emancipao feminina como uma
resultante da grande lei de evoluo, parece que deve ser acceita
por todos aquelles que admittem a perfectibilidade constante e
sempre necessria da Lei (1) e que oomprebendem que a su-
bordinao da mulher no est de accrdo com o presente es-
tado social, em que no se pode mais justificar a supremacia
masculina, vestgio da fora imposta s primitivas aggremiaes
humanas em virtude do estado selvagem, sempre favorvel ao
mais forte, quer na acquisiio dos meios de subsistncia, quer
fio constante guerrear das tribus.
Mantida ainda a inferioridade da mulher entre os povos
civilizados da antiguidade oriental, ella era no direito um re-
flexo das concepes religiosas, que lhe attribuiam extrema fra-
queza ou inexcedi vel perversidade. Na ndia, cuja legislao,
no dizer de Martins Jnior, revelava sentimentos de bondade
em todas as suas disposies (3), o brando tratamento que as
prescripes de Manou proporcionavam mulher, resumindo-
se no potico preceito de que numa mulher no se deve bater
nem com uma flor, eram mais uma manifestao piedosa pela
sua supposta inferioridade natural do que uma demonstrao
de respeito e a sua condio jurdica nada teve de elevada.
As doutrinas judaicas afflrmaram decisivamente a maldade
da mulher, eterna condemnada pela sua perfdia imperdovel
de ter seduzido um purssimo ser do sexo masculino, sahido
impoluto das mos do Greador, e dahi a sua subordinao na fa-
mlia e na sociedade, confirmada pelas rudimentares instituies
jurdicas da poca.
A puilosophia da antiguidade clssica, lembrando as conve-
nincias domesticas, estabeleceu tambm uma espcie de escra-
vido feminina. A organizao da famlia na Grcia consagrava
de modo completo a inferioridade da mulher, a quem, para a
recluso do gynoceu, o que se devia ensinas, desde a infncia era
c a no fallar, a no ouvir e a no ver seno o menos possvel >
(3) . At a escolha do marido ficava a cargo do tutor, que agia
livremente.

(1) Krug Le Feminisme et le Droit Civil FraneaitPag.2.

(2) Historia do Direito Nacional Pag. 2
(3) GideE"tude Historique surja Conition Privei de la Femtne,
pag.69.
 381

S as cortezs gozavam de liberdade e podiam instruir-se, sendo

admiUidas s palestras philosophicas em que, pelo talento e pela
erudio, celebrizaram-se algumas como Aspasia, que passa por ter
sido poderosa collaboradora de Pricles.
No cabendo nos limites do nosso modesto relatrio um estudo
histrico detalhado da situao social e jurdica da mulher,
passaremos a fazer rpida apreciao do assumpto perante o direito
romano (uma das fontes da nossa -legislao) que, conjuntamente
com os costumes naeionaes dos Germanos e com o direito cannico,
ou mais geralmente, os princpios de direito emanados do
ohristianismo, formam a base de todas as leis europas (1), as quaes
no e estranha a legislao brasileira emanada da Pennsula Ibrica.
Em Roma foi regularmente instituida a tutela do sexo, tendo
tido como pretexto a fraqueza feminina, mas, como verdadeira
causa os interesses da fa rui li a: viava-se conservar a fortuna da
mulher em poder de seus agnados (2).
Solteira, ficava ella sujeita ao ptrio poder e, na falta deste,
tutella dos agnados; casada, se o casamento era realizado sem
manus, conservava-se sob tutela, quanto aos bens e pessoalmente
submettta-se ao poder do marido, que podia castigal-a e at matal-
a. No casamento com manus, era em relao ao marido loco filiai
soffria uma captis diminutio pela mudana de sua famlia para a do
marido, qual passava a pertencer, e o marido, na qualidade e
pater famlias, exercia toda a autoridade sobre a pessoa e sobre os
bens da mulher.
Como excepo da confarreatio, que era uma ceremonia
religiosa e solemne, usada entre as famlias patrcias, os modos de
adquirir a manus assignalavam to accentuadamente a inferioridade
da mulher, que a assimilavam s cousas. Aasim o demonstram a
acquisio da manus pela cohabitao durante um anno, usus, do
mesmo modo que a posse de boa f em determinado prazo d logar
acquisio da propriedade ; e a coemptio, ou compra da mulher
por meio da mancipao.
A autoridade do marido chegava a ser posthuma, devido a
faculdade que tinha de regular por testamento a tutela da| mulher (i).
Mas, sendo-lhe permittido confiar mulher a escolha do tutor
(tutor opttvw), enfraquecia-se a tutela do sexo, que, abatida ainda
pela manus formal, consistente num complicado recurso para evitar
a tutella dos agnados; e pela lei Jlia e Popia Popea, que
emancipava as mulheres ingnuas que tivessem trs filhos legtimos
e as libertas que tivessem quatro, chegou afinal a desapparecer.
Tambm desappareceu a manus matrimonial que deixava em poder
do marido todos os bens da mulher, succedendo a este regimen a
instituio do dote destinado a

(1) Gide Op. cit., pag. 168.

(2) Gide Op. cit., pag. 168.
(3) Goda De l'Incapacite de la Femme, Marie; pag. 5.
 382

animar ao casamento, mas, reatritivo dos poderes do marido,

pela inalienabilidado do dote, a pela obrigao de resti^nil-o
mulher quando se desse a dissoluo da sociedade conjugal
que se ia tornando frequente, com o uso do divorcio.
Apezar de opprimida pelos rigores da lei, os costumes
consagravam a considerao mulher, associada at s funces
publicas sacerdotaes quando casada com um magistrado que
exercesse essas funces. B, quando liberta da tutela e da manus
parecia dever attingir a completa etnancipao, resolveu o
legislador.de novo o com maior energia restringir os seusdif eitos,
no errado intuito de salvar por esta forma a sociedade romana
da corrupo que a devastava. A dissoluo dos costumes, depen-
dente de mltiplas causas a que talvez no fosse estranba a
influencia grega, parece ter sido attribuido mulher, cercada
ento de novas incapacidades que cerceavam a sua liberdade, no
mais na famlia, mas, nas relaes sociaes. O pretexto para a
coaco de ordem jurdica era simplesmente o sexo fragilitat
imprudentia, imbecUlitas sexui.
J, para a represso do luxo que seguia o relaxamento dos
costumes, tinha sido creado o recurso da prohibio do uso feito
pelas mulheres, de certos objectos, conforme a determinao da
lei Oppia que se teria tornado perpetua, se no fosse a opposio
feminina triumphante, apezar do celebre discurso pronunciado
contra o indomvel animal (date frenos impotentt naturce et indo-
mito animali) pelo rgido Cato que, no dizer de Tito Lvio, era
eloquentssimoSi causa oranda esset, eloquentissimus.
O mesmo intuito da lei Oppia teve a lei Voconia, probi-
bindo instituies testamentrias em favor das mulheres. Com-
quanto, ampliada pela voconiana ratio veio afinal a desappa-
recer, mais essa tyrannia legislativa depois de ter sido na
pratica frequentemente burlada, por meio da instituio de
um herdeiro capaz, a quem era em particular confiado o en-
cargo de transmittif a herana mulher, que por vontade do
testador deveria herdar.
Podia o portador entregar a herana qu ficar com ella o
que era legal, posto que no, fosse moral. Aon omne, quod iicet
honestam est. Ficava ento num terrvel dilemma muito bem
figurado por Montesquieu : La remettuU-it (a herana; il tait em
mauvais citoyen, la gardait-il, il tait un mal honntc hom-me (tj.
Era uma lei injusta :
Elle sacripdt le citoyen et fhomme et ne pensait $w'a la
republique. La loi mprisait dans le testaleur les sentiments de la
nature elle mprisait dans la filie la pit filial e.
Ainda com intuitos moralizadores, applicando todavia meios
diversos dos que usaram as velhas leis Oppia e Voconia, a lei
Jlia da adulteras do tempo de Augusto, prohibiu o testemunho
em juzo, das mulheres adulteras, tornando-se

(1) Esprit d s Lois Livre XXVII, chap. I.

 383
mais tarde a prohibio ostensiva a todas as mulheres (Dig| iLivr.
XXII, de feminis, lei 18, T. V).
Vigoraram as prohibies de postular, de exercer a magis-
tratura, em snmma, todos os oflnoios chamados viris, em at-teno
ao pndor do sexo e aos costumes, eonfeasando-so todavia que no
faltava mulher o preciso cri trio para se conduzir.
Fundamentando o edlcto do pretor diz Ul piano :
( Dlg. L. UI. T. I, lei I n" ) Sexun%, dum feminns prohibel pro
aliis postular* et ratio quidem prohibendi, me contra pudici-tiara
sexui congruentetn alienis ca WH* te immitcaunt: na virilibus o/ftciis
fungantur mulierit ; e. Com referencia 4 incapacidade pra exercer a
magistratura encontra-se o Seguinte texto de Paulo: Moribus
impediuntur femina et servi: non quia non ha-bcnl judieium, ted
quia nceplum ett ut civtlibut officim nau fun gantur ( 1%. L. V. T. I,
lei 18, 11 ).
A mulheres e escravos refere-se o jurisconsulto...
Completou a serie da restrices, a capacidade da mulher, o
senatnsconsulto Velleiano nue o produeto e a systematizato da
jurisprudncia anterior (l). A prohibio de interceder, feita as
mulheres pelo Velleiano, no pode sor derivada da inexperincia ou
da fraqueza do sexo: a sua verdadeira causa era a supposta
necessidade de restringir a actividade da mulher ao lar, a
prosumpo de que repugna 4 soa funeo na famlia ou na soci-
dade, oceupar cargos civis. como habilmente demonstra God na
introduco ao seu estudo sobre a Incapacidade da Mulher Casada
em Direito Franco/..
Quaisquer que fossem os verdadeiros fundamentos do velho
senatnsconsulto. o certo 6 que extincto j em algumas legislaes
modernas, em outras vae progressivamente perdendo o, seu
primitivo vigor. Embora permaneam Qa nossa pratica processual
os termos de renuncia do Velleiano sempre que a me ou av
assumem a tutela, como observa o Ur. Bulhes Carvalho na sua
erudita monographia sobre o senatnsconsulto Velleiano, no ha
duvLia que no direito brasileiro, a incapacidade feminina de
intercesso, soffreu iinmenso golpe com a disposio do art. 94 do
decreto n. 181, do f4 de janeiro de 18X), que confere mo
emquanto no passa a segundas npcias, o ptrio poder.
Em resumo, o direito romano, sem desconhecer qa mulher
capacidade natural para o exerccio de funees civis, sujeitou-a a
uma incapacidade toda fictcia, de que restam felizmente raros
vestgios, fora do casamento.
Dos primitivos poderes que a dominavam na famlia : q ptrio
poder, a tutela, a m&nus e o poder marital, s este logrou implantar-
se no direito civil moderno.
Investigando a resumindo em rpida synthese a condio da
mulher, segundo os costumes dos Germanos, encontramo 1-a sujeita
ao munJium, expresso que designa poder sobre as pes-

(i ) God Qp. cit. pag. 16..

 384

soas (l). A elle estavam subordinados todos os membros da

tribu incapazes de fazer uso das armas que representavam no-
tvel papel na sociedade germnica, intervindo em todos os|
actos da vida publica e privada.
Como na guerra, tinham as armas uma funco importante,
na administrao da justia, executada na assemblea do povo,
composta exclusivamente de guerreiros arma los. O processo era
a imagem do combate, terminando muitas vezes por um ver-
dadeiro duello (Simonet, op. cit., pag. 3).
Resolvendo-86 todas as questes pela luta era inevitvel a
submisso dos fracos. As mulheres, as crianas e em algumas
tribus, os velhos ficavam sob o mundium que era para as mulhe-
res, perpetuo.
Competia ao pae o mundium sobre a filha e pelo casamento
passava ao marido o mundium que lhe conferia direitos consi-
derveis sobre a pessoa eos bens da mulher.
Adquiria a propriedade dos seus bens e o direito de corri-
gil-a e at de matal-a.
Pouco a pouco foi-se abrandando o despotismo do mundium
marital e posto que fossem por muito tempo as- relaes entre
cnjuges, de autoridade e submisso, os costumes proporciona-
vam mulher uma situao importante no lar e na tribu (2).
Ella acompanhava os irmos e o marido durante os combates,
governava a casa (delegata domus et poenatium et agrorum cura
feminis) e chegava a ser alvo de uma considerao mystica.
As sacerdotisas como interpretes da divindade eram con-
sultadas e ouvidas religiosamente, antes da peleja, exercendo
assim uma influencia moral superior na guerra, para que no
podiam materialmente concorrer.
Com a instituio da realeza o mundium deixou de ser um
poder exercido no interesse do grupo familial para ser um
meio de proteco mulher, realizado pelo Estado. Comeou
ento a definhar a tutela do sexo, pois, como judiciosamente
observa Qide, desde que no se tem mais em vista o interesse
da pessoa incapaz, comprehende-se que o verdadeiro interesse
da mulher maior ter o livre e pleno exerccio dos seus
direitos. Permaneceu ainda, com o desmembramento dos gran-
des Estados ao qual succedeu o feudalismo, de caracter militar.
Mas, proporo que se foi tornando menos necessria a inter-
veno da fora e a feudalidado tomou feio civil, foi desap-
parecendo a incapacidade das mulheres, sendo-lhes facultada
a propriedade feudal, com os direitos correspondentes de justia
e de guerra que podiam exercer por meio de representantes ou
por si mesmas, como aconteceu muitas vezes.
Os direitos de suzerania concedidos s mulheres estavam
em verdadeira opposio incapacidade para o exerccio dos

(1) Simonnet Le Mundium dons le Broit de Xamille Germa-nique,

pag. 2.
(2) Lyon Caon La Femme Marie Allemande, pags. 16 e 17.
 385

offkios viris, creada pelo direito romano, e o respeito mulher vindo dos
costumes da Germnia deveria encontrar uma verdadeira elevao nas
doutrinas egualitarias do Christo que j haviam suavizado o direito de Roma
abatendo o despotismo da putria potestas e traziam a sua benfica influencia
belli-cosa sociedade medieval.
Funces judioiaes foram exercidas por mulheres, como Mahaut que
figurou entre os pares de Frana; Branca, condessa de Chanipagne, cuja
deciso arbitral numa questo entre a Ordem dos Cistercienses e a d< s
Templrios foi mandada executar pelo papa Innocencio III e muitas outras
que desempenharam notvel papel no exerccio de cargos que pareciam dover
ser privilegio masculino.
No ensino universitrio figuraram mulheres illustres : a Universidade de
Salerno teve entre os seus professores uma medica (1); na Universidade de
Bolonha distinguiram-se Dotta, filha de Accursius, que foi leitora de direito,
e Bottina e Novell a filhas de Joo d Andr o mais celebre processualista da
idade mdia, tanibem leitoras de direito cannico, sendo Novel la, substituta
de seu pae no ensino (2).
Mas, a todos esses progressos devia sueceder a Renascena: os novos
estudos do direito romano applicado inopportunamente, restauraram a
incapacidade jurdica da mulher, retrogradando at o senatus consulto
Velleiano, atteuuado com tu do pelo uso das cauteke Velleiani.
Innovaes inspiradas em um pedantismo visvel e difficil-
mente acceitas (3) como foram as introduzidas pelos fanticos
interpretes das Paudectas, no se poderam manter e pouco a
pouco foram-se dissipando at que a tutela feminina ficou re-
duzida ao casamento, onde se conservou como que inatacvel
at que o espirito lcido de Condorcot, no perodo agitado da
revoluo franceza, procurou reparar a injustia clamorosa da
inferioridade social o jurdica da mulher, que levada ao ex-
tremo no casamento, proporcionou aos tribunaes francezes a
apreciao das mais absurdas e ate ridculas questes, como
em 1089, a do Duque de Mazarino com sua mulher, a riqussima
Hortenoia de Mancmi, cujo principal attractivo para o exer-
ccio do poder marital era sem duvida a sua grande fortuna.
Tendo a duqueza abandonado o domicilio conjugal, foi,
por duas vezes, judicialmente obrigada a voltar, logrando por
fim evadir se, com a cumplicidade dos criados.
Depois de innumeras peripcias em que figurou com o seu
zeloso protector legal, vuio a fallecer, e, <il n'ayant pu 1'avoir
vivante, 1'et morte*. Fazendo abusiva applicao de unia dis-
posio cannica Unaqwxque tnuHer sequatur virum suum

(1) Janne Ckauvin E'tudes Ilisioriques sur les Professions

lAccessibles auto Femnirs. pag. 167.
(2) Prank La Fernme Avocai, pag. 61.
(3) Lyon Caen La Femmc Mariie Allemande, pag. 39.
7592 85
 380

sive in vita, sive in morte, o extravagante Duque viajou acom-

panhado do cadver de sua mulher, at que lhe foi prohibida a
macabra vagabundagem (1).
As theorias de Condorcet encontraram provisria guarida
na Conveno, por meio do projecto de cdigo civil, apresen-
tado por Oambacers, contrario autoridade marital, mas no]
triumpharam. Com a substituio doaprojecto, realizada pelo
prprio autor, manteve-so o principio da autoridade marital
que atravessou a poca da revoluo franceza, propagadora dos
grandes prinoipios de liberdade e egualdade, e foi definitiva-
mente confirmado, ao influxo das doutrinas de Napoleo o aven-
tureiro eliz, segundo Theophilo Braga, ou antes o aventureiro
retrogrado que sonhou a monarchia universal ao limiar do s-
culo XIX.
O Cdigo Civil de 1804. experimentando a influencia des-
ptica do guerreiro que considerava a mulher como propriedade
do homem e s lhe dava valor, como meio de conservao da es-
pcie, sem duvida para contrabalanar os effeitos do seu mili-
tarismo feroz e destruidor, estabeleceu a incapacidade da mulher
casada, baseado na superioridade masculina ena ida romana da
inexperincia e da fraqueza do sexo, como se deprehende de
opinies de jurisconsultos, externadas a propsito da codificao
do direito civil francez, e da regra de autorizao especial do
marido para que a mulher possa praticar qualquer acto jurdico,
decorrente da supposio de ser sempre necessria a sua assis-
tncia. Admittida, porm, a plena capacidade da mulher de
maior idade, solteira, divorciada, ou viuva, creou o Cdigo,
entre a condio da mulher casada e a da mulher livre, um ver-
dadeiro contraste, caracterstico do direito moderno.
No se encontra semelhante divergncia no direito romano
que determinava a incapacidade jurdica de todas as mulheres,
nem no direito germnico em que o poder marital era uma
applicao particular do mundiumi exercido perpetuamente
sobre todas as mulheres. (2)
A innovao to pouco vantajosa para o sexo feminino tem
sido combatida no s por philosophos, como por jurisconsultos:
Laurent no Avant Projet do cdigo civil belga repelle a des-
egualdade e, para remedial-a, conservando o regimen de com-
munho de bens, prope a diviso de administrao, que, salvo
a parte theorica muito equitativa, faz jus ao ataque que tem
sorido pelas dificuldades praticas que poderia produzir.
Busca-se ento justificar o poder marital pela necessidade
de unificar a administrao da sociedade conjugal em beneficio
das condies, quer moraes, quer pecunirias da famlia. Dada,
porm, a hypothese que a unidade reclamada e to valiosa seja

( 1) Munier Jolain Vieux Procs de Femmes, cit. por Du-rand

L'Autoriti; Maritale, pag. 55-57.
(2) Gorgerat Union das Biens et Segime Matrimonial Legal
Suisse, pag. 14.
 387

sempre como o tem sido at agora, o marido, no seria cohe-

rente que em vista da soa superioridade consagrada pela lei, lhe
fosse facultada a possibilidade de dar mulher uma autorizao
geral que modificasse a incapacidade? Mas o rgido principio de
ordem publica a que se prende a autoridade marital foi organi-
zado de modo a impedir tal concesso, permittida alias pelo
Cdigo Italiano. **
Todavia o decantado principio da unidade de administrao
represen tada pelo homem deixa de existir em face das relaes
pecunirias entre esposos, quando, por contracto ante-nupcial se
d o regimen de separao de bens, com a disposio permittida
no nosso direito, de serem administrados pela mulher os seus
bens prprios (Carlos de Carvalho, Cons. art. 1.509).
Na legislao brasileira quaesquer que sejam os fundamen-
tos apresentados para o poder marital, incontestvel a sua
origem no dever de subordinao imposto & mulher pelos prin-
cpios a que nos temos referido do Direito Romano, onde se inspi-
raram as Ordenaes do Reino que tambm contm o costume
originrio do direito germnico ou do norte, do semtico, rabe
ou hebraico, sob a influencia do direito cannico (1).
A reunio destes elementos no poderia deixar de dar em
resultado a inferioridade e a submisso femininas, concentradas
no casamento No s os termos da Ordenao justificam a
nossa concluso, como as consideraes philosophicas de La-
fayette, a propsito dos direitos especiaes concedidos mulher
casada: I
A posio de ente mais fraco e de companheira subordi-
nada que occupa a mulher na sociedade conjugal, d-lhe certos
direitos especiaes os quaes tm por fim garantir-lbe interesses
sagrados que se prendem inteiramente sua pessoa e digni-
dade (2)
Em outro ponto de seu valioso livro (Direito de Famlia)
allude o jurisconsulto convenincia de unidade de direco da
sociedade conjugal, referndo-se ainda superioridade das apti-
des masculinas. No poderia a sociedade conjugal subsistir
regularmente se o poder de dirigir a famlia e reger-lhe os bens
no estivesse concentrado em um s dos cnjuges. Sem esta
creao surgiriam diariamente onflictos que, no achando so-
luo prompta entre teriam no seio da famlia perpetua pertur-
bao .
D'csta necessidade resulta a formao do poder marital,
cuja denominao provm de ter sido elle exclusivamente con-
fiado ao marido, como o mais apto pelos predicados do seu sexo
para exercel-o (3).
Sempre que se procura saber a verdadeira razo do poder
marital, nota-so a divergncia e o embarao, dos juristas em

(1) Carlos de Carvalho, op. cit. C.

(2) Dir. de Famlia, 40.
(3)Lall'ayeto op. cit. 38
 388

geral para expol-a e defende-la perante a organisao social

moderna.
No poderam evitar semelhante difflculdade os interpretes
do nosso direito, como Laffayete, cuja explicao vacilla entre
a inferioridade da mulher conforme a velha theoria romana, e a
unidade de direco da sociedade conjugal.
E, como difflcil comprenender-se aapproximao de idas
to oppostas como as de inferioridade " subordinao e a dei
associao, quando a egualdade elemento bsico das associa-
es ! No ha inferioridade entre coassociados: existe apenas
diviso de attribuies, resultante de commum accordo, no de
imposio da lei como acontece na sociedade conjugal cuja or-
ganizao excepcional mereceu severa critica de Stuart Mill
que chegou a considerar o casamento a nica escravido man-
tida pelas leis.
Como um podor protector, apresenta Clvis Bevilacqua,
a autoridade marital (1) que no sendo absoluta, isto , per-
mittindo que a mulher exera alguns direitos, conotado irre-
vogvel e inaltcraivei, como principio de ordem publica e d
logar incapacidade civil da mulher casada.
E a proteco dispensada ao incapaz no ser uma prova
da sua inferioridade natural ?
I Se a lei faculta assistncia de tutor ou de curador aos actos
dos menores e dos loucos para supprir a'sua incapacidade
natural. Egualmente a curatela dos prdigos baseada no seu
estado particular de inaptido para reger a fortuna, obede-
cendo na pratica de seus actos a impulsos irresistveis que
caracterizam um desiquilibrio mental, conforme sustentou bri-
lhantemente o Dr. Nina Rodrigues (2).
Em summa, o poder marital a confirmao de um facto
baseado primitivamente na fora e na violncia, na apropriao
grosseira da mulher, em consequncia da selvageria dos pri-
meiros tempos da existncia humana. Vestgio da aspereza
dos antigos costumes, em que faltando a noo do direito im-
punha-se a da fora, o poder marital foi pouco a pouco modi-
ficando-se at adquirir uma benvola forma de proteco que
se extinguira fatalmente com o reconhecimento da capacidade
natural da mulher para o desempenho de elevadas funces
sociaes.
O direito ao trabalho, consistente na possibilidade de exer-
cer qualquer profisso para que seja apta, emancipando-a sob
o ponto de vista econmico, e attriouindo-lhe uma indivi-
dualidade distincta, a emancipar de qualquer poder tutelar, e
a anomalia jurdica da incapacidade da mulher casada ser
eliminada de todas as legislaes.
No direito brasileiro vigente, apesar de mantido o prin-

(1) Direito de Famlia pag. 182

(2) Proj. do Cdigo Civil Trabalhos da Camar dos Deputados
vol. n, pag. 309.
 389

cipio injusto da incapacidade, observam-se tendncias favor-

veis a condio da mulher, a quem so facultadas certas
garantias na sociedade conjugal como se deprehende do decreto
181 de 24 de Janeiro de 1890.
So deveres dos cnjuges -
I a) fidelidade reciproca ;
j
b) vida em oommnm no domicilio conjugal;
c) mutua assistncia. (1).
O dever de fidelidade igualmente imposto aos cnjuges,
conforme o art. 82 1 do decreto n. 181, que admitte como
causa de divorcio o adultrio, sem fazer especial referencia ;
mulher, no que differe por completo do Cdigo Penal que con-
sidera a infraco conforme o sexo do delinquente.
Diz o art. 279 que a mulher quecommetter adultrio ser
punida com a pena de priso cellular por um a trs annos e que
em igual pena incorrer o marido que tiver concubina teuda e
manteuda. E' por Consequncia punvel o adultrio da mulher,
em qualquer condio que se d, ao passo que o adultrio mas-
culino s 6 criminoso, quando manifestado por um concubinato
publico, o que quer dizer que bastante que o homem seja um
pouco cauteloso para ter garantida a impunidade de suas
faltas.
No nos compete discutir agora a represso do adultrio, a
que nos referimos unicamente para destacar o contraste entre
a legislao civil e a legislao criminal, e para assignalar os
vestgios da barbaria, sobro a condio jurdica da mulher.
Prevemos o ardor da deeza dos princpios seguidos pelo
nosso legislador criminal, mas, tensos a favor das nossas idas
o apoio do direito civil ptrio e do direito penal na maior parte
dos paizes europeus. A desigualdade na represso do adultrio
s existe nas leis penaes da Frana, da Blgica, da Itlia e da
Hespanha. sendo a legislao franceza a nica que leva a des-
igualdade a ponto de consagrar a ferocidade da vingana pri-
vada pela permisso do assassinato da mulher 6 do cmplice
em flagrante de adultrio. E' a defeza brutal da propriedade
consentida pela lei que, na espirituosa phrase de Beaumarchais,
considera a mulher menor em relao a seus bens, maior para
receber o castigo de suas faltas.
Na ustria, nos Paizes Baixos, na Suissa e na Rssia o
adultrio de ambos os cnjuges punido igualmente.
Na Allemanha, na Hungria, nos cantes de Bale, Neuf-
cliatel, Soleure e Zurich s applicavel a pena quando o adul-
trio d logar ao divorcio ou separao de corpos.
Na Inglaterra, no canto de Genebra e no Estado americano
de New-York. o adultrio no coustitue delicto. ()
Quanto aos deveres de vida em commum e de mutua assis-
tncia, a lei estabelece perfeita reciprocidade. Vejamos agora

(1) Carlos de Carvalho Consolidao art 1469.

(2) Morizot-Thibault De l'Autorit Maritais, pag. 256.
 390

os direitos especiaes do marido, cujo conjuncto forma o poder

marital, ou tutela marital. ( Clvis Bevilacqua, op.cit pag. 167, Dec.
n. 181.) Compete ao marido :
a) fixar o domicilio conjugal;
h) autorisar a profisso da mulher e dirigir a educao dos
filhos;
c) representar e defender a mulher nos actos judiciaes e extra-
judiciaes, quando no necessria a interveno pessoal d'ella;
d) administrar os bons communs e aquelles que por contracto
ante-nupcial, ou em virtude de lei devam ser administrados por elle.
No percebemos nas disposies citadas cousa alguma que faa
acreditar na conservao do antigo direito que tinha o marido de
exigir obedincia da mulher, com o seu inevitvel corollario do
direito de correco domestica. Nem to pouco divulgamos o
direito conferido ao marido de obrigar a mulher a acompanhal-o
para qualquer parte, ainda que elle seja vagabundo, se j o em ao
tempo do matrimonio e a mulher sabia. (1)
Referimo-nos, porm a estes princpios decrpitos das
Ordenaes em commenwrio ao dispositivo do art. 52, 3o, do
Doer. n. 181, por acudir-nos & memoria a opinio de um juris-
consulto, de que o marido tem o direito de fazer a mulher voltar ao
domicilio conjugal por meio da fora publica, manu militari, o que
considera muito conveniente. (3)
Ousamos discordar desta valiosa opinio, parecendo-nos que o
dever de vida em commum de ambos os cnjuges, e o direito que
tem o marido de fixar o domicilio conjugal, no o autorisam a fazer
uso de violncia contra a mulher.
O caso previsto pelo art. 82 3 do decreto n. 181 que dispe
que o abandono voluntrio do domicilio conjugal e prolongado por
dous annos contnuos motivo de divorcio, nica soluo razovel,
e tambm adoptada pela legislao ai lema (3).
Excusado querermos retrogadar ou imitar a Frana, apregoando
a convenincia de um recurso legal contrario digni-' dade humana e
especialmente humilhante para o marido que tem a simplicidade de
confessar a sua fraqueza moral, indo implorar a fora publica para lhe
restituir a mulher que o abandonou.
Quanto autorizao do marido relativamente & profisso da
mulher, nota-se que de facto exigida para o exerccio do
commercio, mas que em todas as outras, a liberalidade dos cos-
tumes tem se opposto alei. Ningum ignora o grande numero

(1) Borges Carneiro Direito Civil, vol. II pag. 67.

(2) Projecto do Cdigo Civil, Trabalhos da Camar, vol. V pag. 16.
(3) Schosrer Pricipales differences entre le Code Napolon
(1804) et le Code Guillanme II (1900) pag. 11.
 391

de mulheres que exercera entre ns diversas profisses e atol

funces publicas como o magistrio municipal, sem interveno do
marido, o que no se pde estranhar. Desde que as contingncias da
vida impem a necessidade do trabalho, e passa a mulher a ser
collaboradora do homem, em vez de sua protegida, inevitvel o
enfraquecimento da autoridade marital.
Na educao dos filhos o poder de direco foi todo condado
ao marido. (Decreto 181, art. 5o, 3o), mas ainda neste ponto
vemos na famlia brazileira a preponderncia do costume em favor
da mulher. EUa. como natural, o primeiro guia da existncia dos
filhos e aind i, quando alm da educao _ domestica apresenta-se a
necessidade de instruco, contribuo poderosamente para a escolha
dos mestres, a quem devem sr confiados.
Em toda a parte os factos demonstram o poder da autoridade
materna e justo que o direito a associe ao ptrio poder, tanto
quanto possivel.
Assim entenderam o Cdigo Portuguez, art. 138, ef Cdigo
Allemo de 1900, que reconhece o direito que tem a me de
exercer, simultaneamente cum o marido, o direito e o dever de
proteger a pessoa dos filhos. (1)
Regulando o consentimento dos pes para o casamento dos
filhos menores, o dec. n. 181, no art. 18, foi um tanto desfavorvel
& mulher, determinando que, quando houvesse divergncia de
opinio entre a me e o pae, fosse bastante o consentimento deste.
Mais razovel seria, em taes casos, prevalecer a deciso
judicial que evitaria a apparencia de inferioridade da me, de que
certamente no cogitou o legislador, que lhe concedeu o ptrio
poder, na falta do marido.
Passando-se a considerar o dever imposto ao marido de
representar a mulher nos actos judiciaes e extra-judiciaes e
defendel-a, encontramos logo as consequncias de taes disposies
que impadem a mulher casada de contratar obrigaes, e estar em
juzo, sem autorizao do marido, salvo nos casos em que o
consentimento pode ser supprido pelo juiz, ou desnecessrio.
Quanto a administrao do marido sobre os bens da com-
munho, extremamente ampla com relao aos moveis podendo
validamente obrigal-os, alienal-os e por causa delles estar em juizo
por direito prprio . Ha, todavia, limitao ao poder marital ();
no sendo permittido o marido alienar immoveis, qualquer que seja
o regimen do casamento, sem consentimento da mulher e mesmo na
ampla administrao dos moveis, o direito ptrio quiz de alguma
forma proteger a mulher.

(1) Gtastarabide L' Eafaut devant la Famlia et 1'JB'tat, 45 Tau-dire,

Trait de la Puissaace Paternello, pag. 529.
(2) Lafayette, op. cit, 39.
 1392",

Assim, determina que as fianas prestadas pelo marido

sem consentimento da mulher obrigam, em regra, somente
os bens prprios delle ou a sua parte na meia co, e que as
doaes gratuitas e immensas ser-lhe-bo imputadas na
meiaco, tendo a mulher o direito de repetil-as aus donatrios
na parte inofllciosa .
Pondo de parte a complicao para provar a immodicidade
da doao, ainda os dircit03 conferidos mulher so muito
limitados, desapparecendo com relao fiana desde que seja
ella prestada em garantia de contractos sobre rendas publicas,
porque neste caso obriga todos os moveis do casal. B o certo
que amplitude de poderes de administrao do marido sobre
os bens moveis, corresponde a incapacidade da mulher para
dispor delles a qualquer titulo, sem consentimento marital.
No nos permittem os limites de um relatrio, que deve
ser conciso, a apreciao detalhada de questes patrimoniaes,
em que seria indispensvel tratar amplamente do regimen de
bens no asamcnto, incorrendo sem duvida na justa censura
applicavel aos que escrevem em demasia gui ne sait se borner,
ne sx jamais crire.
Passaremos ento, cm brevssimos traos de legislao
comparada, a demonstrar a possibilidade de ter elevada a con-
dio jurdica da mulher no casamento, no nos seduzindo,
porm, a illusao de que devam ser copiadas as leis estrangeiras.
Tiremos delias s o que fr adaptvel ao nosso meio social.
Felizmente vai sendo comprehendida a injustia da subor-
dinao da mulher casada e desapparecendo successivamente
de diversas legislaes. O cdigo allemo de 1900 supprimiu a
sua incapacidade civil, admittindo simples limitaes no exer-
ccio de seus direitos, resultantes do regimen matrimonial ado-
ptado. Desapparecerara os antigos princpios que impunham a
necessidade de autorizao marital para que a mulher pudesse
exercer uma profisso, fazer um contracto ou comparecer em
juizo.
O projecto do cdigo civil suisso que devia substituir a
variedade das legislaes cantonaes, acompanhou tambm as
tendncias modernas e justas, procurando quanto possvel esta-
belecer a egualdade entro esposos.
Na ustria liberta a mulher casada da incapacidade com
que era abatida pelos costumes germnicos, escapa tambm s
incapacidades que restringiam a sua actividade na lei Romana.
Plenamente capaz no tem necessidade da autorizao do ma-
rido para agir (1).
At a Rssia tem uma legislao matrimonial progressista:
A independncia de esposa considervel; sua situao
idntica do marido ( 8).

(1) Aftalion La Femme Maxie, ses Droits et ses Interts P-

cuniaifes, pags. 327 o 328.
(2) Aftalion op. cit., pag. 366.
 393

Nos Estados Unidos que por muito tempo submetteram a

mulher casada aos rigores da common lavo, na variedade de le-
gislao dos diversos Estados da Unio, apparecem j completa
capacidade da mulher casada e verdadeira independncia do
marido.
A Inglaterra seguio o exemplo da sua ex colnia : depois
de ter mantido a mulher sob rigorosa submisso que inspirou o
livro de Stuart Mi 11 On the Subjection of Women, por meio de
leis sucessivas, libertou-a to completamente da tutela marital
que se pde dizer como Leduc que na Gr Bretanha: Le mariage
n'exerceptus aucun effet $ur la condition juritlique de la femme.
Assim que casando-se a mulher ingleza com um estrangeiro,
no perde a sua nacionalidade, systema que, como diz Lau-
rent (2), prefervel ao dos outros paizes, que determinam que
a mulher siga a condio do marido.
Na nossa legislao isto um ponto ainda controvertido,
havendo com tudo opinies valiosas em opposio ao principio da
perda da nacionalidade pelo casamento: A mulher no segue a
condio do marido, este resduo do mundium, afflrmoo com
razo o insigne jurista Dr. Carlos de Carvalho (2).
Realmente a Constinio da Republica, determinando os
casos em que se suspendem ou perdem os direitos de brasileiro,
art. 71, Io e 2", nenhuma referencia faz implcita ou explici-
tamente ao casamento.
Os progressos legislativos que acabamos de assignalar pro-
vam plenamente que as idas de inferioridade phyisica da mu-
lher, dominantes entre os povos brbaros, e as de inferioridade
moral da legislao romana esto em completa decadncia, e
que sem se pretender alterar a ordem natural, fazen .o a riva-
lidade dos sexos, proporciona-se & mulher inteira liberdade
para o exerccio de suas aptides, concedendo-selhe direitos,
o que no importa na obrigao de exercei-os.
Nem se pde mais admittir com razo a submisso feminina
emanada de preconceitos e de condies sociaes diversas da
actual. Si as manifestaes intellectuaes do homem tm sido
superiores s da mulher, explica perfeitamente essa differena
a educao que propositalmente lhe e ministrada. E' uma su-
perioridade apparente apenas, e semelhante que havia na
antiguidade entre os homens livres e os escravos, como diz
Novicow, tendo sido a vantagem d'aquelles devida unicamente
sua posioconsistia na liberdade.
Hojo, a mulher instrue-se; seu trabalho, mesmo fora do lar,
em qualquer ponto onde encontre um meio honesto de subsis-
tncia, impc-se, no, como uma pretenciosa manifestao, do
ideal de egualdade, mas, como uma necessidade. O reconheci-
mento de sua personalidade como um ser consciente e livre ou
como uma unidade econmica independente inevitvel, em-

(1) Prncipe do Droit Civil, vol. I, 454

(2) Consolidao, LX1X
 394

bora os benvolos protectores da fraqueza feminina pretendam

determinar a sua esphera de aco com uma preciso mathe-
matica.
A organisao familiar, a natural diviso do trabalho pro-
clamada normal e regular faz numerosas e frisantes excepes.
necessidade destre brutalmente o equilbrio que parecia
existir no plano da natureza (1) e a todas essas alteraes da
vida ho de corresponder diferentes modificaes das insti-
tuies jurdicas, as qua.es no passam entre ns despercebidas.
Soffremos tambm a influencia das leis geraes do progresso :
de ha muito despertou a atbeno do distincto jurisconsulto
Dr. Silva Costa a situao local da mulher casada, e em tra-
balho menos antigo () o notvel romanista Dr. Bulhes Car-
valho opinou pela abolio de todas as restrices capacidade
civil da mulher.
Em sesso da commisso encarregada de redigir o projecto
do Cdigo x!ivil no extincto regimen, achando-se presente o Sr.
D. Pedro II, manifestou-se o Dr. Silva Costa contra o ar-
chaismo romano, segundo o qual a mulher casada incapaz,
como uma captis minor.
E' preciso, dizia o orador, salvar a contradico que
irrompo da legislao que nega capacidade civil quella mesma
a quem faoulta o direito autonmico de testar, e que ao mesmo
tempo que a submette a tutella do marido d-lhe o direito da
obstar a venda do immovel do casal. (3)
Sem fazer innovaes que se possam julgar subversivas*
submettendo a apreciao do Congresso Jurdico Brasileiro
idas j enunciadas por preclaros jurisconsultos, e por ns sus-
tentadas perante o Terceiro Congresso Scientifico Latino Ame-
ricano, do qual mereceram approvao, conclumos:
1. Que deve ser abolida a incapacidade civil da mulher
casada.
3. Que poder haver perfeita igualdade nos direitos civis e
de familia entre os cnjuges.

MYRTHES UB CAMPOS.

(1) LoroyBeaulieuLe Travail des Feiwnes au XIX Sicle,

pag. 5.
(2) O Velleiano e a Incapacidade Civil da Mulher (memoria
apresentada ao 2o Congresso Latino-Americano. )
(3) A Phase Adventcia no Brazil. Pag. 16.
 THEHE OITAVA

No estado actual doa costumes sara necessrio

adraittir-se o divorcio, ou bastar o remdio da
separao de corpos e de bens f

Concluindo sua ardente defesa ao divorcio, diz PLANIOI, : c O

divoroio um mal, mas, um mal necessrio, porque o remdio
de um mal mais grave. Pronlbir o divorcio, porque vexatrio,
como si se quizesse prohibir a amputao, porque o cirurgi mutila
o enfermo. Nao o divorcio que destre a nstituio santa do
casamento, a desintelligenoia dos esposos, e o divorcio lhe pe
termo i1).
Ter razo o grande civilista de Pariz ? Qual o mal que s
pde ser remediado pelo divorcio ?
Estendendn-ee a respeito do que elle chama de razo pratica
do divorcio afflrma : A separao de corpos no faz
desapparecer o mal sino para substituil-o por um outro. J no ba
acenas no interior do lar entre dons esposos forados a conviver,
mas haver escndalos pblicos que faro o desespero do outro
cnjuge, e se este tambm culpado, o escndalo ser duplo.
Depois da separao, os esposos podem azer-se tanto mal quanto
antes, posto que de outro modo... E' arear para o Estado um perigo
permanente conservar em seu grmio um grande numero de esposos
desquitados, que so na realidade maridos sem mulher e mulheres
sem marido.
Sem embargo do muito respeito que impe o notvel professor
parisiense, ousamos qualificar de frgil, por no lhe chamarmos
contraproducente, o seu mais forte argumento em prol do divorcio.
No pode o receio de escndalos pblicos justificar por si s o
divorcio. Seria preciso modificar fundamentalmente a natureza
humana, seus declives e abusos, para tornar impossvel o
escndalo.
Mais que escndalos alarmantes, as mais violentas scenas de
sangue teem enlutado noivados que surgiram sob as maia pro-
missoras esperanas. Mas, nem por isso se ha de proclamar que
um mal o noivado, e que um perigo para o Estado a sua con-
servao nos costumes.
E' necessrio desconhecer por completo a physio-psycho-logia
das paixes, para sustentar que o divoroio tem o condo mysterioso
de dirimir os escndalos e extinguil-os de vez. No

(1) Trait ilmentaire de Droit Civil Tomo 1, pag. 378,

5 edio 1908.
 39
ha leviandade on arbtrio em afflrmar que escndalos pblicos,
crimes sensacionaes, podem occorrer, decretado o divorcio.
O esposo ludibriado que te v substitudo por um homem
que lhe inspira repugnncia e averso, muito capaz de, a
representao de tempos felizes, em que o amor mai$ forte
que a morteo embevecia, no consentir que o presente se
converta em um esoarneo ao passado, e supprimir tal situao
pelo homicdio. A esposa, victima da prepotncia do divorcio,
tem a seu lado um filho carinhoso que dia a dia vae sorvendo as
decepes da vida amargurada de sua me; esse, em momento
de desvario, resolve pr termo existncia da nova mulher de
seu pae sua ascendente pela ailinida-le natural.
Mais que os episdios algo cmicos descriptos pela penna ma-
gistral de SARDOU, aberraes delictuosas podem ter logar entre
os divorciados ; o assim muitas vezes persistir perigoso e
alarmante o mal grave que se pretendeu extirpar pelo processo
radical do divorcio.
O divorcio no evitar em casos taes o crime; teremos
ento, em varias bypotheses, no os maridos sem mulher ou as
mulheres sem marido, a que allude PLANIOL ; mas vivos e
viuvas que teem ainda vivos os primeiros cnjuges.
A que misrias no arrastam o cime, caprichoso e pro-
theico, a inveja que se morde ante a felicidade alheia, e a
recordao, na phase da desgraa, da ventura que se esvahiu, o
que, no verso de DANTE, a maior dr ? Se o divorcio, dissol-
vendo o vinculo conjugal, extinguisse todos os sentimentos de
que so capazes os divorciados, teria valor o argumento de
PLANIOL ; mas, no s o exame da natureza intima do homem,
como a analyse de factos muitas vezes reproduzidos convencem
da falsidade da aillrmativa de que o divorcio, mal necessrio,
extingue um mal maior, os pblicos escndalos. Ora, assim
sendo, no pde ser admittido o divorcio porque, o mal que elle
pretende supprimir subsiste vivido e forte, no obstante as tra-
mas de seu processo.
Por outro lado, e uma questo de moto, no registram
nossos annaes judiciriosnem a enronica dos suecessos sensacio-
naesos pblicos escndalos, oriundos da simples separao de
corpos. Desde o Imprio, quando a matria do desquite era con-
fiada a juizes ecclesiasticos, at hoje q'ue o divorcio da nossa lei
de janeiro de 1890, sem a quebra do vinculo conjugal, tem sido
muito utilizado, sob o duplo aspecto de litigioso e por mutuo
consentimento, no se observa a inefflcacia da medida, pela per-
sistncia de attritos entre mulheres sem marido e maridos sem
mulher.
A situao jurdica, estabelecida pela nossa lei, deixando
sempre aos cnjuges separados o* remdio ineflavel da reconci-
liao, determina uma posio mais conforme nossa ndole,
a nossos costumes, nossa crena, a tradies arraigadas, e so-
bretudo s imposies da moral social, do que divorcio a vin-
culo.
A ndole ordeira e pouco espectaculosa do povo brasileiro;
seus costumes, afeioados pela honra e pela modstia da fami-
 397

lia ao respeito do Ur alheio; a crena religiosa 4a quasi totalidade da

populao que, obedecendo as prescripes da lei civil, procura o
casamento religioso, no sA para tranquillizar a conscincia perante
a Egreja, mas tambm, para satisfazer as exigncias da moral social
do meio em que se desenvolvo; as tradies recebidas de Portugal e
sem interrupo mantidas em nossas Ws, sem embargo de
tentativas frustradas para o trium-pbo, almejado por alguns, do
divorcio, pem era destaque sua desnecessidade.
Nem se diga que 4 sem relevncia o argumento colhido de
ser a religio eatholica, infensa ao divorcio, a de rande maioria
do povo brasileiro, repotindo-se as palavras de NAQUKT 0 que
i indissolvel a >s olhos da religio, aio 4 o casamento civil, mas,
unicamente o sacramento lo matrimonio.
E um facto incontestvel que. como ja dissemos, mesmo depois
da lei do contracto civil do casamento, o casamento religioso
continua a ser celebrado com a mesma frequncia o com maior
solemntdade a pompa que o civil, fundande-se a famlia, no tocante
as relaes de ordem jnri lia, no acto celebrado segundo as
prescripoos da lei do Governo Provisrio, o, no tocante A sua
organizao moral, repousando sobre o sacramento da Kgr-ja.
Kstabeluoe-se, portanto, um vinculo ethico-jundioo na constituio
da famlia cuholicu, o esta 4 a que forma a regra geral. Ora, o
divorcio, rompendo o liame jurdico, viria neutralizar o elemento
tnico que se considerou essencial ao casamento, ao organismo da
famlia brasileira; e essa perturbao traria os mais lamentveis
resultados, porque, significando uma revolta contra a conscincia e
a religio. Importaria mais tarda em revolta contra os bons costumes
e a prpria ordem publica, indispensvel sociedade politica.
Ser isto uma declamao vf O povo, sobre o qual no paira o
espirito da religio a vivincal-o, 4 fatalmente condem-nado 4
anaivhia e 4 dissoluo.
I 4 moral no pode divorciasse do direito; e uma moral, toda do
conveno humana* que se no ampare na crena de um ser
supremo, ser vaoillante como os caprichos que a engendraram.
Costuma-so tambm alSrmar que o divorcio concorro para
melhorar a sorte dos ti lhos dos divorciados, porque J no sero
testemunhas presonciaes do dio, d-t discrdia, que lavram no lar.
B Pensamos que para evitar de todo o receio do semelhante
desgraa, a qual muitssimas vezes se origina da criminosa in-
diferena dos pes de famlia na apreciao dos sentimentos dos
noivos de suas tilhas, como bem pondera o grande psycnologista da
Academia Francesa, PAUL Bot norr. Ma seu notava! livro VSUtft,
eufllciente a separao de cornos com as garantia* offerecidas paia
lei. B quem poder sustentar que se uao reproduzam nas famlias
novas os mesmos escndalos, as mesmas acenas de desrespeito, que
na famlia primeira punham em risco a moralidade dos filhos? SA
os adeptos do divorcio, que tudo ou-oamm pelo prisma de sua
preocoupao reaccionria.
 No recaiamos afirmar que os representantes da Unio no
Congresso Nacional proclamaro bem alto que o poro brasileiro
6 infenso ao divorcio.
Se o direito representa um aspecto essencial da vida de
cada povo, e este tem a sua conscincia jurdica, contra a qual
no se pode investir, sem inverter as noes da equidade, inso-
phisraavel que, no Braiil, a conscincia jurdica popular, como
reflexo do que entende ser justo e equitativo, satisfaz plena-
mente a separao de corpos e de bens dos cnjuges desunidos
ou infleis, sem necessidade da decretao da medida perigosa d
divorcio a vinculo.
Rio, 18 de agosto de 1908.

FKLIMTO JUSTINIANO FKRHEIRA BASTOS,

Delegado do Tribunal de Appellaco Revista da
Bahia e do Estado da Bahia.
 lllHHi: OITAVA.

No estudo actual dos costumes ser necessrio

admittir-so o divorcio, ou bastar o remdio da
separao de corpo e de bens aos cnjuges desuni-
dos ou infleis ? No primeiro caso que restrices
lhe devero ser impostas f

O casamento excede os estreitos limites de um contracto

paramente civil ou religioso para assumir as propores de um
facto necessrio conservao e ao aproveitamento da espcie.
Portalis diz que o casamento no um contracto como os
outros, porque nelle no ba apenas estipulaes para os contra-
hentes, mas egualmente para o Estado ou sociedade geral do
gnero humano.
Em uma conferencia na Sorbonne, Lefevre afflrmou que o
casamento no somente um contracto, mas, sobretudo, um
acto do estado civil, tendo, sem duvida, por origem um livre
consentimento dos esposos, porm, cujas condies escapam a
essa vontade reciproca.
No pode ser um contracto puramente civil, porque exige
sentimentos, cria obrigaes internas verdadeiras obrigaes
de conscincia sobre as quaos no se pde legislar,
O casamento visa terceiros que so prejudicados com o
divorcio.
A razo de ser essencial do casamento se acha no descen-
dente, que no ouvido na aco de divorcio. B' principio ^eral
de Direito que ningum pode mudar de vontade em prejuzo de
outro (Lei 75, Dig. de R. J.), pelo que olfende os princpios
geraes da Justia a dissoluo do vinculo conjugal.
Aos que acham restrictiva da liberdade individual a clau-
sula da perpetuidade do matrimonio, objectaremos que a vida
social uma srie de continuas restrices a essa liberdade em
beneficio da communho.
Demais, Artbur orlando escreveu, alludindo necessidade
do divorcio para os casa.es infelizes, que o casamento uma
instituio destinada a regular, no o amor, mas, a familia. J
o insuspeito Zola dissera ser um erro confundir a ida de
justia com a de felicidade.
Sem nos alongarmos em dados estatsticos, dos quaes se
evidencia o perigo social do divorcio, concluamos com o
erudito Clvis Be7ilacqua:
No parece duvidosa a escolha entre um
remdio que se accommoda perfeitamente aos seus
fins (a separao actual) e um que os contraria,
 400

entre um recurso que no transforma os casaes

infelizes em seres ditosos, mas evita a propagao
da ulcera, circumserevendo-lhe a aco corrosiva
e um expediente que sobre as minas de uma
famlia ergue a possibilidade de outras runas,
formando uma triste cadeia de matrimnios epne-
meros, na qual se vae a dignidade ensombrando,
a noo do dever apagando e a organizao da
famlia dissolvendo.
Mas no somente sob esse ponto de vista que deve ser
encarada a questo do divorcio.
Assim como do Jury no podem ser eliminados os seus re-
quisitos essenciaes, porque a Constituio deu a estes um caracter
constitucional, do casamento civil, garantido pela mesma Cons-
tituio (art. 72, 4o), no se pde eliminar a caracterstica da
indissolubilidade, porque foi o casamento civil indissolvel o
que o nosso pacto fundamental reconheceu.
Nossas condies e reservando-nos para verbalmente abor-
darmos a questo com maior amplitude, julgamos que :
No estado actual dos costumes basta o remdio
da separao de corpos e bens aos cnjuges des-
avindos e infleis, mesmo porque em face da Cons-
tituio Federal a indissolubilidade do vinculo
matrimonial um requisito do casamento civil.
Rio, 20 de julho de 1908.
J. Tui AO o DA FONSECA.
 RELATRIO SUMMARIO

1." Qual o objecto prprio do Direito Civil, e

a melhor distribuio das suas matrias, quer
para o ensino, quer para sua codificao?

O elemento da sociedade civil a famlia e no o individuo

da espcie humana, que lhe no pde garantir a perpetuidade,
sem unir-se a outro de sexo diAferente.
A famlia , pois, uma sociedade necessria, na sua origem
e apenas voluntria na sua formao.
A lei natural, que se manifesta pelo instincto gensico,
quem obriga os indivduos de um sexo a procurar seu comple-
mento nos outros de sexo diverso.
O amor, que naturalmente exclusivista, na espcie hu-
mana, como em todas as outras inferiores, que vivem aos
pares, operou instinctivmente a seleco entre os indivduos.
Depois vieram os filhos e os filhos dos filhos, e assim se
operou a transformao da famlia em tribu.
A reunio das tribus, de origem commum, e fixadas num
territrio mais ou menos limitado, formou as primeiras com-
munas, que se reuniram mais tarde em pequenos estados, que
se constituram, sobre as respectivas sociedades civis preexis-
tentes.
O concubinato monogmico o casamento natural, que pre-
cedeu lgica e historicamente a todas as leis civis e a todas as
religies positivas.
Nem estas, nem aquellas crearam, portanto, a famlia, que
encontraram preexistindo; umas e outras limitaram-se apenas
a recontiecel-a e regulal-a, segundo as idas do tempo e as con-
dies do logar e do meio.
A famlia , pois, uma sociedade natural e, podemos aceres-
centar, naturalmente hyerarchica, onde o mando, como repre-
sentante do sexo mais forte, assumiu naturalmente a chefia, com
a mulher, como companheira 6 ministro necessrio, e os filhos
como governados pelos dous progenitores, sob a direco do|
primeiro.
Suas relaes originarias foram affectivas e moraes, e suas
primeiras relaes jurdicas foram antes de direito publico do
que de direito privado, que s se pode firmar sob a tutela da-
quelle, pois. como dizia liaoon (Aphor. 3) jus privatum sub tutela
jris publici lalei.
E' " contrario do que se verifica entre os indivduos de famlias
differentea', cujas primeiras relaes jurdicas foram naturalmente as do
direito privado; porque, desde que cooxis-
7592 26
 402

tiram independentes, tiveram necessidade de trocar cousas e

servios, para fcilit irem a vida em sociedade, exactamente
como os indivduos de nacionalidades differentes, que vivem em
1
relaes pacificas. H
Ainda hoje chamam-se na Alleroanha os direitos predo
minantes da famlia jura potestatis. o direito de famlia puro,
do qual decorre o derivado, ou applicado aos bens doa respe
ctivos membros. H
s tendncias modernas, sobretudo aa raa latina, para o
socialismo do Estado, e a omnipotncia o governo tm pertur
bado profundamente estas relaes naturaes, intromettendo-se
nellas a torto e a direito, e adulterando-as ao ponto de pretender
substituir relaes moraes, fundadas no amor, pelas jurdicas
armadas de coaco; depor o marido da chefia natural da sua
casa;. insurgir a mulher contra sua tutela providencial; isen-
tar o filho da obedincia salutar aos pais, sob cuja disciplina
se formam os bons cidados, cujo melhor seminrio a fa
mlia; civilizar o que deve ser sobretudo moralizado e converter
a unio dos sexos, que a lei natural da conservao da espcie,
em um mero contracto civil sobre os bens, cujos titulares se
confundiram para a vida e para a morte:
Soe fonte, derivata clades In
patriam populumque ftuxit.
HOft.
I No acceito, como j me foi suggerido, a diviso tripartida do
direito privado em direito familiar, direito privado nacional ou civil,
itrieto sensu, e direito privado internacional; porque a parte
principal do primeiro considera os indivduos como governantes o
governados e, portanto, e mais do direito publico do que do privado,
e no se pde separar o direito de famlia puro do applicado.
Do exposto concluo que o direito da famlia deve constituir um
todo a parte, e que a matria prpria do direito civil, ou privado
nacional, so as cousas o os servios, isto , a propriedade e o
credito.
Assim, quer para o ensino, quer para a codificao, eu proporia
uma como introduco geral, sobre os elementos do direito, seguida
do direito das obrigaes e dos direitos reaes, matria prpria do
direito civil, com o complemento do direito
da famlia, seguido do das suecesses, que no deve ser separado
delle. E no poria o da famlia antes do civil, porque o das
suecesses suppe os bens j regulados pelo segundo.

.a Subsistem ainda as razes que determi

naram a distineo corrente entre o direito civil
I e o commorcial t
1
Menos justificada que a separao entre o direito da famlia e o
civil, me parece a que se pretende fazer entre este o
 403

o commercial, salvo quanto s relaes com o estrangeiro, que

entram, como as civis, no direito internacional privado.
A matria principal do cdigo commercial so os contractos e
as obrigaes, e no ha uma theoria geral para aquelles e estai
quando ao commerciaes e outra para quando so civis: ha apenas
algumas regras de excepo, que podem perfeitamente caber em um
s e mesmo cdigo, como fez o civil do Canad.
A parte que elle consagrou ao commercio no excede d 336
artigos, inclusive 126 consagrados ao contracto de seguro que
outros cdigos modernos, e entre elles o de Zuncb, regulam como
civil, eoom razo, porque as partes mais numerosas os
segurados, no o fazem com o fim commercial ad lucrum captan-
dum, mas para evitar prejuzos ad damnum vilandum.
Depois a funco principal do commerclo a compra e venda,
cuja efScacia no depende do destino que o comprador ou
vendedor queira dar ao objecto.
E tanto isto verdade, que nada impede que o negociante retire
para seu uso um objecto, que comprou para revender, nem que um
dos seus freguezes revenda um objecto, que comprou para seu uso.
O acto de qualquer dos dous perfeitamente legal e valido.
Sem conhecer provavelmente o cdigo do Canad, o nosso
grande Teixeira de Freitas, pouco depois da promulgao delle,
propoz o mesmo que fazemos agora, com a autoridade que nos
falha, e a que nos soccorremos em f >vjr desta novidade velha, que
ainda se estranha entre ns, como se no o fosse.
O meu illustrado patricio, o Exm. Sr. Dr. Csar do Rego
Monteiro, desenvolveu longamente esta matria num trabalho, que
olfereceu ci mmisso, a cujos motivos adhi.ro com ligeiras
restrices, e cujas concluses acceito, pelo que julgo-me dis-
pensado de mais longa justificao.
Pao, portanto, votos pela unificao do nosso direito civil e
commeroial porque
Entia non suut tmtUiplicanda praeler necesstatem; J
Frustra fit per plttra, quo per pauciora fieri potest.

3a E' possvel fixar a Unha divisria entre o

Direito civil e o processo civil, de modo a evitar
confuso na pratica ? No caso afirmativo, como ?

Tambm me parece difflcil distinguir, a priori, linha 8e

separao entre o direito civil e o seu processo, de modo a evitar
confuso na pratica ; porque a transio da theoria para esta to
insensvel que no se percebe ; parum est enim ut non subverti
possit, como dizia Javoleno, referindo-se ao perigo das definies,
na L. %02 do D. de H. J. (50, 17).
A commisso revisora do Projucto do Cdigo Civil Hollan-
dez, no seu parecer intitulado Memoire justiffcatif, propoz esta
 regra, a que eu mesmo j adheri sem restric em um trabalho
anterior: Poar puser la limite qui separe le Code Civil da
Code de Procedure 11 ne 8'agit que de distiaguer les dispo-
sitions, qui foat naitre uu droix effectif de celles, qui regleot le
mode d'exercice d'un droit ou la forme d'accomplissement
dune obligation.
Mas, em direito, no ha cousa mais processual do que a
Eurematica, ou arte de formular ou redigir os actos juridicos,
e a forma das provas, que so necessrias eficcia dos di-
reitos, quando contestados, ameaados, ou violados e, todavia,
nada 6 mais frequente nos cdigos civis ou commerciaes do
que as disposies, que fazem depender a effectividade do direito
da forma do acto juridico de que resultou, ou do modo de o
provar, para quo seja valido.
Logo, a regra dos autores dos Motifs fusti/tcatifs do Cod.
da Hollanda no pde servir de critrio para se distinguir a
linha divisria eutre o direito e o processo civil.
Ha, alm disso, certas matrias especiaes, em que o direito I
subjectivo est de tal sorte relacionado com o modo da sua I
prova e com a forma do seu titulo, que todos os cdigos, ainda
os maia modernos, sentiram a necessidade de as regular simul-
taneamente, quer quanto sua acquisio, quer quanto ao modo
de o fazer effectivo na pratica. H Os actos do estado civil, os
inventrios e partilhas, o concurso dos credores e a fallencia
oommercial, que me conste, ainda no foram regulados, at
hoje, em algum cdigo sem que o legislador descesse a prover
sobre o modo de agir e a forma dos actos respectivos. O credito
real ainda no poude ser bem regalado sem reunirem-se s
disposies substanciaes do acto com a forma do titulo e os
meios prticos de garantir o credor.
De tudo isto se concluo que parece impossvel fixar a priori
a linha divisria entre o direito e o processo civil.
Mas, neste caso, pergunta-se, como conciliar-se a compe-
tncia do Congresso Federal com a faculdade conferida aos dos
Estados de legislarem sobre o processo das respectivas justias
locaes ?
Esta questo, j celebre, tem sido ventilada por muitos dos
nossos publicistas, e particularmente por dous distinctos profes-
sores da Faculdade de Direito de 8. Paulo, o finado Dr. Pedro
Lessa e o seu digno collega e antagonista, o Exmo. Sr. Dr.
Joo Mendes Jnior.
Este, attendendo mais ao espirito do que letra da lei, opi-
nou que a competncia dos Estados era apenas suppletoria das
deficincias das leis federaes ; aquelle, attendo-se de preferencia
& letra, alis no explicita, do 23 do art. 34, da Constituio
Federal, opinou pela competncia originaria e prpria dos le-
gisladores estadoaes, quaesquer que fossem os confiictos que
podessem resultar das duas competncias, e que elle, em vez de
os occultar, denunciou wrbi et orbi.
Com o devido respeito autoridade do illustre mestre.parece
que elle commetteu a incivilidade a que ajludiu Celso na L. 24
 ,405

do Dig. de Legib., sem a qual teria chegado a outra concluso:

o que no quer dizer que se deva acceitar a do seu illustre con-
tendor, sem restrices.
Com effeito, o citado paragrapho do art. 34 confere priv9-l
tivamente ao Congresso Federal a competncia para legislar
sobre o direito civil, commercial e criminal da Republica e o
processual da justia federal.
Logo, ahi est implcita, a contrario sen&u, a competncia
dos legisladores estadoaes para regular o processo das causas
movidas perante as justias respectivas, por excluso de partes:
quis de uno dicit, de altero negai. Mas as disposies a contrario
sensu implicam uma excepo e a excepo no admitte inter-
pretao extensiva; porque, nos casos duvidosos, o que se deve
presumir a regra.
Ora, a regra que compete ao Congressso Federal legislar
privativamente sobre o direito civil, commercial e criminal
(que so os mesmos em toda a Republica) e o processo da justia
federal.
Logo o processo, de que aqui se trata, o modus fadendi
de propor e seguir (procedere) perante a justia organizada, as
aces que garantem o direito ameaado, violado ou contestado.
Mas, ns j vimos que o direito effectivo pde depender no
s da forma do acto, que lhe deu origem, como do meio de pro-
val-o ; logo, aquella forma, e este meio, apezar da sua natureza
processual, no entram na competncia do legislador estadoal,
que no pde limitar a competncia privativa do federal, sobre
os direitos civil, commercial e criminal, que so e devem ser
nicos em toda a Republica.
Por outro lado, o processo, em relao ao seu uso effectivo,
a arte de formular e sustentar a preteno do autor at a in-
stancia final e, como toda a arte, suppe uma theoria, da qual
recebe as regras, que deve applicar na pratica.
E'essa theoria que regula apriori a marcha de cada processo,
conforme a natureza da respectiva aco, como 6 a doutrina
das aces quem as classifica e regala, conforme a nutnreza dos
direitos, a que ellas servem de garantia; e nem a primeira
seria theori i, nem a segunda seria doutrina, se fossem processo.
Logo, nem a doutrina das aces, nem a theoria do processo
esto includas na competncia, que o 23 do art. 34 da Con
stituio Federal deixou, por excepo, aos legisladores esta-
doaes, sobre o processo da respectiva justia local.
E no se diga que, nesse caso, aquella disposio incorreria
no vtcio de inutilidade, que o interprete no deve attribuir, so-
bretudo, a um texto constitucional, porque, ainda com essas
restrices, fica matria bastante ao legislador estadoal para
exercer a sua competncia.
Com effeito, a pessoa que carece de fazer valer o seu direito
ameaado, contestado ou violado, precisa, antes de tudo, de saber
a que autoridade tem de pedir a garantia delle, e a que outra
poder recorrer, se fr desattendida pela primeira; e tanto a com-
petncia como os recursos dependem da organizao judiciam,
que foi deixada aos legisladores estadoaes, respeitados os prin-
 406

cipioa coiistituoionaiS da Unio, pelo art. 63 da Constituio

Federal.
Este artigo importa o direito da Unio approvar on corrigir as
Constituies dos Estados, porque lei sem sanco um conselho, e
conselho s o toma quem quer, e quando lhe convm; mas, esta
questo esta (ora do quesito.
Do exposto se concluo que, a competncia dos Estados, em
relao aos processos movidos perante as suas justias, res-tringe-
ae matria da competncia e do recursos ordinrios, sem
prejuzo do extraordinrio, para a justia federal.

4.a E* possvel estabelecer um Direito Civil

commum, ao menos, s naes da mesma origem e do
mesmo Continente, se no no todo, em algum dos
seus ramos ? Neste caso, por onde se dever comear
a tentativa?

Cicero, no cap. da sua orao pro Archia, j afflrmava a

existncia., de ura vinculo de parentesco entre todas as soiencias
que se referem humanidade: Omnes artes, qua? ad humanitatem
pertinent, habent quoddatn eommunc vinculum et qusi cognatiane
quadam inter se continentur.
Nos fpite sculos decorridos, depois que o grande encyclo-
pedista do seu tempo divulgou aquella verdade, a scienca tem
constantemente adduzido provas em seu favor.
Mas, se todas as humanidades reunera-se n'um centro
commum, pomo sustentar-se, em these, a necessidade de um direito
privado differente do outro; s porque os povos regidos por elles
differem na Lngua, e acham-se separados por linhas geo-graphicas
s vezes desconhecidas e mais ou menos imaginarias ?
O que o direito internacional privado seno um direito civil
commum espcie humana ?
verdade aqum dos Alpes no pde ser erro alm delles.
Ou o direito uma lei natural da nossa espcie, e, como tal,
extensiva aos seus indivduos onde quer que estejam, na superfcie
do globo, nas profundezas do mar, ou nos bales, aeros ta ticos, on a
natureza do homem varia essencialmente, conforme o meio em que
vive; pois, de outro modo, o. direi to devia ser o mesmo, ao menos
em principio, e salvo a elasticidade dos seus meios de applicao,
porque a verdade uma s e, como dizia Juvenal:

Nunqmm aliud natura, aliud sapientia dicit.

E, si os povos em questo descendem da mesma raa, falam
lnguas oriundas do. mesmo tronco, teem a mesma religio e j
tiveram um mesmo Governo, q que, a priori, parece natural, deve
parecer at fcil, o posteriori.
 fel

407

Na idade mdia os povoa anglo-saxes e neo-latinos tiveram a

mesma religio o o mesmo direito ; veio a Reforma, sepado-os pela
crena, como ata os separou pelos costumes; mas, o Direito
Romano, quu o era de uns e dos outros, continuou a ser o direito
cornaram, ainda depois daquellas separaes aggravadas por longas
guerras politico-religiosas.
Exemplo mais eloquente offereon >s agora mesmo a Federao
Snissi, composta de quatro povos dilFerontes, ou antes de quatro
retalhos de nacionalidades diversas a francesa, italiana, a aliem
o a. roumaica. Depois de ter um Cdigo Civilj para cada canto,
alguns monumentacs', como o deZnrich, e dos Grises, aquella
Federao modelo acaba de adoptar um s e nico para toda a
Suissa, porque, como diz Ronssell, um dos*seus illustres
jurisconsultos contemporneos, citando um poeta :

Le monde, en s'eclairanl, s'elve Vunit..

Desgraadamente no este o caminho que temos preferido, e,

bem longe de imitarmos os suissus, comeamos e continuamos) a
marchar contra os nossos interesses polticos, e at contra os nossos
deveres de humanidade.
Temos vivido a olhar e a imitar a America do Norte e a Europa,
s vezes macaqueando-as, emquanto esquecemos at os vizinhos,
como o Uruguay, que ja fez parte do BradKl e, como a Argentina,
que j misturou o sangue generoso dos seus filhos com o dos nossos
compatriotas, em lutas tremendas, contra um inimigo commum, que
era, infelizmente, uma nao irra.e esquecemos tudo isto a tal
ponto que, ent e os preparatrios pari os nossos cursos superiores,
figuram o grego, o latim, o inglez, o alie mo e o francs, mas brilha
pela ausncia o hespaohol, que| falado em toda a America do Sul,
exceptuado o brazil!
Dahi essa politica dos jornalistas ociosos, ou sinistramente
interessados em favor de ministros idelogos, ou chefes militares
mercenrios, ou empreiteiros de fornecimentos bellicos, que a
negao da politica, e que semeia discrdias entre alliados naturaes,
contra um inimigo commum. insacivel e| poderoso, que, em futuro
prximo, nade impor-nos a unio pelo perigo, ou eugolir-nos
allopathicamente, depois de nos haver reduzido a republicas
homeopathicas, formadas imagem e semelhana de algumas, que
parece escusado L ornear. I E' tempo de reflectir e recuar, porque
todo governo, como qualquer homem sensato, deve empregar a
segunda metade da vida reparando as tolices da primeira.
Para isto no bastam os tratados internaciona.es de pas,
commercio e amizade, cuja execuo tem sido, muitas vezes, causa
de conflictos violentos; preciso unificar, quanto possvel, e o mais
cedo. possvel, o direito privado, de modo a. convertel-o"| aos
poucos em, direito commum sul-americano, como pcepai o de uma
confederao futura desta parte do nosso continente.
 408

Mas os governos prudentes devem imitar a natureza, que no

faz saltos. O direito da famlia, o das successes e o Ha
propriedade offerecem modalidades, que os costumes arraigam,
e que no podem ser supprimidos sem o concurso do tempo,
nem substitudos de chofre, por algumas regras de direito, for-
muladas em artigos.
B' certo que as leis, com a collaborao do tempo, formam
os costumes; mas estes tambm reagem contra as leis; a resis-
tncia, mesmo passiva, dos hbitos no para desprezar-se, nem
a linha recta sempre o caminho mais curto, para o legislador
chegar ao seu fim.
Toda prudncia pouca nas suas resolues, sobretudo nas
que interessam as relaes internacionaes.
A parte do direito privado que mais se presta a generaliza-
es, por ser a mais abstracta e a que offerece bases mais
solidas, a das obrigaes, e foi por isso que comeuu delia a
unificao do direito privado das quatro nacionalidades que
formaram a Federao Suissa.
A adaptao das instituies politicas da America do Norte
do Sul devia parecer mais difficil, menos justificvel, e menos
racional do que a que faz objecto desta questo, e, todavia, foi
tentada e continua a sel-o, apezar do resultado negativo, que a
experincia tem provado; sed non erat his locus.
Imitemos, portanto, o exemplo daquelle pequeno paiz,
habitado pelo maior povo do mundo civilizado, porque o
melhor governado, e governado melhor do que os outros, por-
que se governa a si mesmo e, o que mais admirvel, os seus
governantes, em vez de se onenderem, se gloriam por isso.
Alli o representante da autoridade no pensa que tem
direitos, como tal; pelo contrario, suppe que s tem deveres,
e que os poderes, que a lei lhe confere, so apenas os meios,
que elle julga necessrios ao cumprimento dos mesmos deveres.
Seja este Congresso um marco miliario, para attingirmos
esse desideratum, que depende tanto da boa vontade do nosso
Governo, como da dos nossos visinhos d'aquem e d alm dos
Andes.
Resolvam elles nomear um ou dous delegados, cada um,
para collaborarem, sob a direco de um presidente, escolhido
pelos nomeados, e com um pouco de boa vontade, e algum tempo
de trabalho, se poder obter esse opus desperatum, mas no
impossivel, e talvez nem mesmo muito difficil.
E, ainda que alguns desses Governos duvidem do resultado,
vale a pena tentar a experincia, porque na empresa grande
at a queda nobre". , se a cousa parece possvel at a um
velho, suspeito ao progresso, como laudutor temporis acti, deve
parecer at fcil legio dos jovens, que fazem parte deste
congresso.
infelizmente um delles, e dos mais illustrados, o Exmo.
Sr. Or. Rodrigo Octvio, no trabalho, que offereceu sobre esta
these, chegou a concluso differente, mas afflrma que: "O di-
reito internacional privado, promovendo a harmonia das diffe-
rentes legislaes positivas, faz gerar a certeza na applicao
 409

extra-territorial das leia, e suppre a convenincia da uniformi-

dade do direito civil.(1)
O autor desta exposio exige um pouco mais, deseja que se
dispense o direito internacional privado, ao menos em relao
s obrigaes, e que estas se regulem, na America do Sul, por
um direito commum, como, durante sculos, foi o romano, em
diversos paizes da Europa.
Ser uma utopia? O futuro responder.

5.* Podem as pessoas jurdicas gozar das mesmas

garantias que as naturaes, em relao aos direitos
civis, e ser possvel e conveniente equiparar, a res-
peito delles, s pessoas jurdicas nacionaes as estran-
geiras ?

Sociedade, lei e poder so idas, que se completam na con-

stituio politica dos povos. A sociedade a substancia; a lei a
forma positiva da sua vontade razovel e soberana, e o poder e
o instrumento necessrio da primeira, dentro dos limites da
segunda.
E' por isso que o poder no se presume, ou expresso na lei
ou no existe. Onde pra a lei. pra o poder com ella, ou co-
mea a tyrannia, que o poder sem lei e, portanto, sem titulo
obedincia do cidado.
Quando a sociedade se constituo, j encontra, como seu ele-
mento necessrio, a famlia naturalmente hyerarchizada, e com-
posta de indivduos da espcie humana, cuja capacidade de di-
reito comea do nascimento, com vida.
Esta capacidade o titulo de todos os seus direitos, tanto dos
subjectivos, como dos objectivos, que se resolvem em dous: o de
cons -rvar-se e o de aperfeioar-se e, portanto, o de procurar os
respectivos ireios.
Nelles se resumem os chamados direitos do homem, que
todas as Constituies modernas garantem, como preexistentes,
e que ellas no poderiam desconhecer nem supprimir, sem fazer
a vida do cidado peior que a do selvagem.
Aquellos direitos se presumem em cada individuo, sem ca-
recer de outra prova alm da existncia do titular; ainda que
sem a capacidade activa, isto , sem o poder do exercel-os por
si mesmo.
A sociedade pde apenas impor-lhes as restrices necessa
rias, para que esses direitos no collidam com os dos outros in-
divduos, com quem convive o respectivo titular.
Onde essas restrices param, comea o livre exercido
daquelles direitos, que so attributos inherentes personali-
dade humana, isto , da pessoa natural.

(1) Esta concluso pareo ter sido modificada mais tarde.

 410

A pessoa jurdica, pelo contrario no tem existncia prpria,

e recebe a vida do poder soberano do Estado, que, por excepo,
a nica pessoa jurdica de existncia necessria.
A lei, como acto do soberano, , o creador da pessoa jurdica
e orno a soberania inalienvel, essa cre io pde ser des-
truda pelo creador, sempre que a existncia da sua creatnra
lhe parea intil, ou nociva..
Esse poder, porm, de extinguir a creatnra nociva ou
intil, no pde, onde vigora;o principio da irretroactividade
da lei, ser exercido sem resalva dos direitos adquiridos pelas
pessoas naturaes, ou pelas outras jurdicas, contra a que deve
ser supprimida.
Se assim no fra.os rst,as sociedades de monoplio etc.etc,
uma vez formados, no teriam remdio possvel contra os seus
abusos e perigos; porque, em definitiva, a existncia da pessoa
jurdica de direito privado um privilegio, e nada mais.
E, se isto 6 verdade, ella no pde jamais pretender as garan-
tias, que competem aos direitos civis das pessoas naturaes, e
muito menos, se fr estrangeira; porque as palavras residncia
e individual, do principio do aro. 72 d i Constituio Federal,
mostram claramente que as suas garantias s se referem, e s|
se poderiam referir s pessoas naturaes.

6. A successo do Estado s pessoas fallecidas

sem herdeiro, deve ser considerada um direito
hereditrio, ou uma consequncia do domnio
imminente do soberano do pais ? E, neste caso, os
Estados federados e os municpios podero pretender
a mesma successo ?
H Diz Mavnz que os bens vagos, includos nesta expresso os
das pessoas fallecidas sem herdeiros, ou cujos herdeiros no que-
riam, ou no podiam acceitar a herana, devoiviam-se ao fisco,
desde que os Csares o s -pararam dos errios do povo e da mi-
lcia: o que deve ter comeado com o imprio. O celebre ro-|
manieta fuoda-se no 18 do antigo fragmento de Jure Fisci e
esse paragrapho confirmado pela L. 1* Cod. de Bon. Vacant.l
(10, 10).
Esta jurisprudncia dos romanos passou para o direito
feudal, como ae ve do principio do cap. 58 do L. 2* dos Peados,
donde passou, provavelmente para o 8* do Keg. de 11 de
maio de 1560, e daqui para o g 17 do tit. 86 do L. 2* da Compi-
lao Pbilippina.
Peita a nossa independncia, e jurada a Co dst. do Imprio,
aquelle direito passou, como cumpria, do Rei para o ristaio,
como a pessoa da nao soberana, politicamente organizada, e
assim se conservou at que o art. 11 do Reg. de 15 de junho de
1859 deixou s municipalidades os bons do evento (provvel-
 N

411

mente pelo seu pouco valor, on pela difflcnldade da sua arreca-

dao) encontrados fora do Municpio neutro, onde continuaram a
ser do Estado.
Deste esboo histrico do nosso direito o das suas fontes,
conclue-se que as successes igas no se devolvem ao Estado
por direito hereditrio, mas em virtude do dominio imminente do
soberano do paiz, onde ellas se abrem, domnio a que expres-
samente se refere a Ord. L. 3, tit. 71, 2 ib e outras cousas, que
ficam ao Rei, em signal e reconhecimento de universal e supremo
Senhorio (adde T da cit. Ord., L. 2o, tit. 20).
A boa doutrina parece confirmar essa jurisprudncia, ha tantos
sculos introduzida e acceita.
Pde a lei federal abrir mo desso direito da Unio, no todo ou
em parte, em favor dos Estados federaes, ou dos municpios da
abertura da successo, ou da situao dos bens. por motivos de
ordem politica ou de ordem moral ou econmica, mas o direito
delia.
Foi o que propnz, no meu projecto do cdigo civil, tomando
em considerao a unidade do patrimnio e a assistncia publica do
lugar da situao dos bens, ou do domicilio do de cujus ,-sem
desconhecer o direito do soberano, que um s, e s pode ser a
Unio.
B nossas antigas provncias, condecoradas com o titulo de
Estados, no gozam nem da meia soberania do direito internacional,
e a sua presumida soberania, audazmente proclamada at nas duas
casas do Congresso, se continuar a produzir os fru-J etos que tem
dado, ha de reduzir, muito breve, o Brasil a vinte governos
absolutos, contra cujos excelsos os governados ho de ver-se na
triste alternativa de escolher entre o tyrannicidio e a revoluo:
quod Deu avertat.
Em concluso, o direito s successes vag is, abertas em ter-
ritrio braziloiro, um direito da Republica, representada pela
Unio.

7.' Poder haver perfeita igualdade nos direitos

civis e de famlia, entre os cnjuges f

Exceptuadas duas espcies inferiores, as abelhas o as aranhas,

no conhecemos, no reino animal, outra em que o sexo masculino
deixe de prevalecer sobre o feminino, nem vimos ainda provada a
excepo, que se pretende em favor da mulher, sem quebra da
venerao que ella nos merece.
Esta regra, que parece ter sido reconhecida e respeitada em
todos os tempos histricos, comeou a ser contestada principal-
mente depoia que a Revoluo fraoceza proclamou, para a raa
latina, os direitos do homem, de que a anglo-saxonia j gozava.
 412

muito antes daquella proclamao, contempornea da Densa da

Razo.
E, medida que mais se apregoam os direitos da mulher, e
a urgncia de reivindical-os, vo-se esquecendo os deveres do
homem para com ella, DO que se denuncia o zelo do interesse
dos seus defensores, disfarado sob as apparencias da generosi-
dade.
O resultado mais notvel dessa campanha jurdica o aban-
dono do exame das relaes naturaes e moraes dos dons sexos, e
os seus deveres reciproco*.
O nosso ideal .o mesmo de S. Paulo, no cap. 11 da sua 1'
Epistola aos Corinthios, neque vir tine muliere, negue mulier
\sine viro, in Domino, formando cada par uma famlia, para per-
petuar e aperfeioar a espcie, em uma sociedade perfeita, que
no o ha mais do que a domestica, bem constituda.
De certa idade, at velhice, o homem carece da mulher, e
o que no tem uma sua, pde ser presumido, sem injuria, um
agente da prostituio publica, ou um perturbador do socego
particular das famlias. N'um ou n'outro caso, um suspeito
sociedade, e tem melhores ttulos vigilncia da policia do que
s funces publicas, a comear do voto, que 6 um direito de
representao, e na; pde competir a quem no passa de uma
meia unidade da sua espcie.
E' por isso que a nossa antiga legislao, inclusive alguns
actos do Governo Imperial, mandava preferir os casados para
os cargos pblicos, muitos dos quaes eram prohibidos aos sol-
teiros.
Hoje a relaxao dos costumes revogou essas leis, e multa
gente, com preteues a sensata, escarnece desta preferencia,
como de uma extravagncia.
U Quando um casal se une por amor sincero, quando suas
almas se casaram primeiro do que os corpos, para a vida e para
a morte, no disputam direitos, nem precedncias; entregam-se
um ao outro, sem clausulas, nem condies.
Sua unio moral prescinde dos direitos legaes, e sua dedi-
cao reciproca s disputa a preferencia de prestar um ao outro
os servios, de que elle possa carecer, ou que lhe paream
agradveis.
Nessa troca de servios, os mais pesados e numerosos
incumbem ao marido, por isso mesmo que o mais forte, que
est livre dos incommodos naturaes da mulher, e que s pode
dar o seu suor aos filhos communs, que ella nutre com o prprio
sangue.
Em qualquer sociedade profana, ao que tem mais deveres
compete maior somma de direitos; porque a igualdade jurdica
tambm consiste em tratar desigualmente aos seres desiguaes,
e na conjugal a maior somma de direitos, que a lei reconhece
ao marido. Do um privilegio odioso ; mas um meio necessrio
ao desempenho dos seus deveres.
Se o casal tem muitos filhos, no sobra tempo mulher
para cuidar dos seus direitos civis, quanto mais para pensar
nos polticos. Todo o seu tempo 6 pouco para tratar da prole,
 413
e o seu maior prazer vel-a forte, robusta, bem criada e contente. Se
algum lhe sobra, para cuidar do marido, que naturalmente
compartilha desse prazer innocente e sadio, que as leis no podem
dar, e que as vezes lhes tiram.
Nunca houve mridos com tantos direitos, como os da antiga
Roma, nem mulheres, q u gozassem de mais consideraes, no
seu lar, do que as matronas romanas, se devemos crer no
testemunho do seus mais autorizados historiadores.
Alli a lei do divorcio hybernou mais de quatro sculos, sem ser
applicada, nem uma vez.
Quando uma amiga de Cornlia, depois de a fascinar com a
riqueza das suas jias, pedio-lhe que mostrasse as delia, Cornlia
contentou-se com mostrar-lhe os dous filhos. Eram os Uraochos 1
Das jias da amiga Hpenas se tem noticia por este incidente ;
delia mesma at o nome se ignora; mas quem quer que conhea um
pouco de historia sabe quem foram Cornlia e seus dous filhos.
Qual das duas mes possua melhores jias, e qual o direito da
mulher, que possa valer para ella a posse dessa riqueza ?
Que as mulheres modernas imitem esse exemplo antigo, e
votem ao desprezo os que se fingem apstolos dos seus sup-postos
direitos, emquanto fogem do casamento, ou s reservam para o altar
de Hymeneu os destroos do culto <le Vnus.
Que no as preocoupe esse feminismo corrupto e corruptor.
Um cnjuge s carece de invocar direitos contra o outro
quando a moral tem desertado do seu lar, e ento no ha leis que
possam supprirasua falta. 0 caal esta de facto dissolvido, e sem
remdio possvel; porque desappareceu delle a confiana reciproca,
e a confiana como a vergonha : s se perde uma vez.
De tudo isso conclue-se que juridicamente a famlia uma
sociedade desigual, onde a desig laldade natural dos cnjuges
supprida pela moral, e nivelada pelo amor, que no se inspira nem
se conserva por leis positivas.

8.a No estado actual dos nossos costumes, ser

necessrio admittir-se o divorcio, ou bastar o re-
mdio da separao de corpos e de bens, aos cnjuges
desunidos, ou infleis ?
No primeiro caso, que restrices lhe devero ser
impostas f

Se nossa legislao considerasse o casamento como elle devo

ser considerado, isto , como uma sociedade necessria,
determinada pela lei natur il da conservao edo aperfeioamento
Ha espucie ; como a instituio typica do gov mo e a escola
fundamental da disciplina, que importa um contracto civil, sobre os
bens e servios, com que os cnjuges entram para formar o
patrimnio da famlia, seria intil esta questo;
 4

porque nenhum dos membros de tal sociedade poderia pensar

na 'formao de uma nova, durante a vida do outro porque as
leis nunins no revogam as naturaes.
Com taes princpios o Estado no pretenderia tambm as-
sumir a funcoao de casamenteiro mr e nico do pais, e deveria
limitar-se a fixar a capacidade dos nubentes e os impedimentos
dirimentes, exigindo apenas o registro do casamento, celebrado
segundo o rito dlls, como prova da data legal da consti-
tuio da famlia.
Esta ida formulada por Csar Cantu, na discusso do pro-
jecto do Cod. CiV. Ital. e rejeitada pela cmmisso. era tam-
bm a minha, ao redigir o projecto de lei do casamento cvilJ
onde ella no foi admittida, e apenas consegui introduzir a
faculdade de celebrarem-se as ceremonias religiosas, antes ou de-
pois" delle, no paragrapho nico do art. 108, logo aps revogado
pelo art. 284 do Cod. Penal.
Entretanto nada parece menos racional do que as restric
es arbitrarias, ou dispensveis, ao direito natural de constituir
famlia.
Pelo meu voto o concubinato monogmico, entre pessoas
desimpedidas, vivendo em oommunho effectiva, durante um ou
dous annos po leria ser registrado, como casamento e legitimar
os filhos unteriormemte havidos.
Foi o que o legislador portuguez de 1603, mais liberai do
que 0 brazileiro da ultima dcada do ecul XIX, fez na Ord. do
>. 4, tit. 46, 2", suspensa pelo alvar que Concedeu benepl-
cito ao concilio de Trento 1), mas restabelecida pelo der. dev de
jattiro de 1890, que abolio a religio do Es ado, ao menos at
a data da execuo da lei do casamento civil, 24 de maio do
mesmo atroo.
A' sociedade no convm a existncia de filhos sem pae ; pelo
contrario, sen interesse que no os haja, para evitar o au-
gmento dos candidatos possveis assistncia publica.
Mas o nosso legislador parece considerar o casamento,antes
de tudo e sobretudo, um contrato civil e, como este no pde
deixar de pertencer classe dos consensuaes, a consequncia ne-
cessria que pde ser desfeito como foi feito, segundo a velha
regra da L. 35 do Dig. do Keg. Jur.
Uma cousa decorre da outra; a lgica inexorvel nas suas
deduces, e quem concede o principio no pde recusar as con-
sequncias.
Dahi se conclue que o nosso legislador, dos princpios que
estabeleceu, ha de chegar, mais cedo ou mais tarde, a conceder
divorcio com a dissoluo do vinculo.
Sem embargo disso, ns lhe pediramos que, quando che-
gasse at l, no permittisse novo casamento ao cnjuge cul-
pado e, se ambos o fossem, a nenhum dos dous.

(1) Esse Alv. foi WD pretexto, porque era anterior, de 12 de setem-

bro de 1564.
 415

A famlia uma instituio venervel; qaata j deu causa

dissoluo 8a primeira, no dv ser admittidb a constituir se-
gunda, para no desgraar mais uma.

9. Ser prefervel a instituio da liberdade de

testar a da herana necessria e, no primeiro caso,
que restrices lhe devero ser impostas ?

No ha tal vez um animal quo nasa mais fraco do que o ho-

mem, nem que tenha tantas necessidades, sem cuja satisfao
no poderia subsistir, e milito menos aperfeioar-se. Essa satis-
fao encontra-se no u-o da utilidades naturaes, que o rodeiam;
mas esse uso demanda o esforo do trabalho, que comea da posse
e do signal, e continua at o consumo.
0 trabalho o fundamento natural da propriedade ; a pro-
priedade foi a condio primordial da civilizao, porque o
capital no produz renda sem ser empregado, nem o pde ser
com efflcacia sem o auxilio do trabalhador, que no trabalha
para outrem sem remunerao, ao menos actualmente, e por
consequncia sem a esp trana de lucro.
O direito de propriedade compre bonde os de possuir, usar,
gozar o dispor da cousa.
A livre disposio desta, pelo dono, s pde ser legitima-
mente limitada pelas suas obrigaes, emquanto no so,satis-
feitas, e as suas obrigaes s podem fundar-se nos seus con-
tractos, quasi contractos, delictos e quasi delictos, e por excepo
tambm na lei, como no caso das servides legaes, da expro-
priao por utilidade publica, e do imposto.
No pde haver- obrigao juridica mais legitima do que a
dos pes criarem e educarem a prole, fructo da unio delles e
nascida cheia de necessidades, cuja satisfao se impe sob puna
de morrer, e sem meios de as satisfazer.
Criados, porem, e educados os filhos, a obrigao dos pes
fica juridicamente satisfeita, e dahi por diante, si uma das
partes fica obrigada outra, no a que criou, a que foi
criada; e 6 por isso que diz Montesquieu : A lei natural
obriga os pais a criarem e a educarem os filhos; mas no a os
fazerem seus herdeiros.
Mas o cumprimento do dever jurdico pouco para o
corao dos pais, que no exigem quitao, nem allegam o
pagamento, quando o filho, j maior, carece do seu auxilio;
mas isto, que nobree generoso, torna-se ignbil e vil, quando
imps to u fortiori pela intruso do legislador, cuja aco, nestas
relaes, tem o effeito do contacto das Harpias de Virglio,
sobre os objectos em que pousavam.
Os bons filhos no carecem do seu favor, o os maus no
merecem que a lei lhes faa, custa dos pes.
Essa transformao sacrlega, dos filhos destes em seus
credores, armados dos meios compulsrios, e impacientes, como
todo credor, perturba e vicia as relaes naturaes,do lar, mSs-
 w
416
maraltsa M bofes da famlia HBGnqaecc & forof. moral do
educador mais pn?iosa do qijfl fica, c iusobstituti vel por
cato.
Quando A eor-soao I<*rnbra eoo educandos que aio ilihos, o
9.
Kata tra?#o*to constante 4 unta fonte do rebeldia um incentivo
corro peio dos bord oiros necesMrto, sobretudo i ot pes sEo ncs.
'or nair> Ivio, ao pae entende qofb* filho* aiomerecera o
favor, MO ihi- f ./ a !'-. ou procura d fra-hl il-a. emrida, o que aio
i dimcii (mormente boi qao a riqueza MovoTamlta maio 4o que a
ImttKKol, produz MM># d que pde, uO COO-some maia do que
carece, quando oo tu todo Mb) ao mesmo tora [Hi.
A herana p*orirta , portanto, simultaneamente con
fraria ao dinaM, moral eeuoooila po(Ui-a.
Gbjeci:. m M* m mos MM pedem ttMiir do direito do dtapnr
doa MM ttons ; SMB MO ba direro, do m M MO poss. nbtoar. o Mn
todM OS IMOOO foi mui admirada a piedade llial do que *
dodtoaotn dos PMK QM prova MO MU a regra ; a oi^p Bio
m presumo, m lo devem wr feitas para o fvtrf pierumqu* ftl.
Felizmente a DOM* Mi de SI cl* dezembro do anno paMaJo J
doo UM grande pano no bom camiou. O reato viri mais tarde.

0.' Que remdio podo, no regimen federal,

oferecer o Direita Civil aos pruductorM o consu-
midores do Brazil. para garantir era MM wns contra o triplico
floco, (odorai, estadual e municipal t

ia restriees, que pode aoflrer legitimamente a prprio

lado. aa lophera da direito privado: contracto, quasi contra-eto,
delicio o quasi dulicto, qoeM resolvem nas obrigaes civis, estio
todas reguladas.
As prprias servides legae* o estio, pela nossa legislao o
pela praxe forense.
Na esphera do direito publico, a expropriao tom sido varias
vezes regulada, desde os primeiros tempos do Imprio, com todas u
garantias do respeito o do indemnizao ao proprietrio.
Estava reservada i Republica a reforma da famigerada lei jsjr-J de 29
de dezembro de l'.K).com razo chamada Lei da Dictadura,i* Ique
estobeleeeu a espoliao da propriedade, por preo prefixado, B som sor
ouvido o dono, e o regulamento da Sade Publica, denominado pelo
povo o Cdigo das Torhtrat, qae di poderes aos mdicos da nygfene,
para expellir o. dono da sua* prpria casa.
 417
mais depressa do que elle poderia dospojal-a de ura inquilino
relapso; mas, boas ou no, sempre so regras, que advertem o
proprietrio das violncias, que pde soffrer.
S o imposto nunca a teve, apezar das que lhe assignaram
os economistas, desde Aristteles a Adam Smith, e desde Adam
Smith at hoje.
Entretanto, nenhuma carecia mais, porque nenhuma re-
strico propriedade se presta a maiores abusos do que o im-
posto, cuja nica regra tem sido a de no ter regra, nem me-
dida.
Conta Esopo que um burro, aconselhado pelo dono a fugir
de uns salteadores, que o atacavam, recusou o conselho, por-
que tinha certeza de que elles lhe no poriam duas cargas, de
uma vez.
Se no fosse fabula esta historia, o cidado brazileiro te-
ria muita razo de invejar a sorte daqiielle burro ; porque est
muito longe de contar com a certeza, que elle tinha.
Pelo contrario, em matria de impostos, elle vive sujeito a
trs senhores simultneos, cada um dos quaes lhe lana no s
uma, como duas, trs e quantas lhe apraz, sem cogitar do seu
peso.
J ouvi, em Zurioh, de um suisso que tem relaes cora-
merciaes nesta praa, que carecia de pedir todos os annos o
oramento da Unio e da Prefeitura, porque os nossos impostos
variam, como as estaes, e podia ter accresentado, quasi sem-
pre para peior.
Aqui, no Districto Federal, s temos dous senhores, mas
um delles, o Conselho Municipal, pesa por quatro, ou cinco;
intolervel.
A Const. no 30 do art. 72, dispe que: Nenhum ira-
posto, di qualquer natureza, poder ser cobrado, seno era
virtude de uma lei, que o autorize, e o art. 67 diz que :
Salvas as restrices, especificadas na Const. e nas leis federaes,
o Districto Federal administrado pelas autoridades munici-
paes... Administrado, note-se bom; porque administrar no
legislar, e quem no legisla no pde autorizar impostos.
E no se objecte que o paragrapbo nico desse art. diz que:
As despezas de caracter local incumbem exclusivamente au-
toridade municipal; porque poder no se presume por illao, e
a autoridade municipal podia muito bem propor os impostos, de
que carecesse, para serem concedidos por uma das leis federaes,
a que elle est sujeito, pelo mesmo artigo, sem usurpar | ao
legislador a faculdade de lanar impostos, e que impostos!
Isto no era menos constitucional do que a restrico, a
ella posta, sobre a faculdade de contrahir emprstimos, pela lei
orgnica de 20 de setembro de 1892, em m hora revogada pela
da Dictadura.
Desta reforma, to violenta como insensata, decorreram
todos os abusos, mesmo os que exorbitavam delia durante, a
administrao passada, cujas consequncias ainda perduram.'*
O imposto sobre a renda predial, j mais pesado que o
dizimo dos ominosos tempos, foi lanado de modo que podia ser

i
 IMM

elevado at a 60 % da renda, se o prdio no tinha mais de

cinco pavimentos e, o que peior, foi cobrado sobre os prdios
d ainda que por ordem da autoridade,' at sobre o
cho vasio dos incendiados e cobrado antes de vencido I
Alm disso, o proprietrio devia ainda fazer o conservar a
calada', que servido publica dos bipedea implumes, e a
metade, correspondente sua iestada, do calamento da rua,
que servido commum quelles bipedes e aos quadrpedes e
vehicujos.
E no eram s os proprietrios as victimas dessas extor-
ses . Qualquer certido de pagamento do imposto, cujo conhe-
cimento o contribuinte perdesse, custava-lhe tanto quanto o
mesmo imposto!
No levo adiante a recordao desses horrores, para no
parecer que estou imitando Ksopo.
Unio tem sido menos m (no emprego a expresso
melhor porque comparativo entre bons), mas, para d^r
ida da sua fria tributaria, bastar lembrar a nossa tarifa
aduaneira ; o imposto em ouro, quando o papel moeda incon-
versivel tem curso forado, e o prprio ouro tem offleialmente
trs valores: o par, o das alfandegas, e o da Caixa de Con-
verso ; a taxa de 22 % sobre as heranas, quando os herdeiros
no so parentes do de cvjus, e finalmente pedgio do 20 %
sobre o preo das passagens, apezar da Constituio garantir-nos
a liberdade de transito e o direito de locomoo!
Ainda no tudo; mas basta para dar ida da situao des-
esperada do contribuinte e, apezar disso, parece praxe" parla-
mentar, dos candidatos reeleio, recomendarem-se aos fun-
ccionarios eleitores, propondo a creao de novos o uo augmento
dos quadros e dos vencimentos actuaes, ao mesmo tempo que
recusam supprimir o imposto de guerra, ou do estado de fal-
lencia, sobre os ordenados de todos os outros.
Est entrando pelos olhos a urgncia d devolver-se ao le-
gislador a laculdade de autorizar impostos, no Districto Federal,
ou, ao menos, de determinar as matrias tributveis peio Con-
selho Municip '1, e limitar a taxao delias; porque a Constituio
tambm garante a propriedade, em toda sua plenitude, e
onde o imposto no tem limites, a propriedade no tem garan-
tias, nem o confisco deixa de o ser, porque, em vez de ser feito
de uma s vez, se faz por semestres, 'ou annualmente.
Se tamanhos abusos no tiverem um termo, ofereceremos
muito breve, aos futuros Aristteles, outro exemplo da tyrannia
de Dionsio de Syracusa, que, com os impostos de cinco annos,
reduziu misria todos os seus governados. I Isto, porm,
entra pelos domnios do direito publico, e a nossa questo do
direito civil.
Os meios de defesa, que este offerece, no podem bastar,
como remdio, nossa desesperada situao; mas. em todo caso,
podero ser empregados, como attenuantes ou sedativos contra
leste estado agudo: * j
1. Os interdictos possessrios, tambm applicaveis em be-
neficio da posse dos direitos;
 419
2. A aco de perdas e damnos, ou a de reivindicao,
contra a Fazenda Federal, estadoal ou municipal, conforme o
caso e a autoridade, que, como tal, tiver lesado o direito civil do
cidado, ou do estrangeiro, residente no paiz;
3. Finalmente, a aco annullatoria das leis inconstitu-
cionaes, perante o poder judicirio da UniouMmum civium
refvgium.

Rio de Janeiro, 1 de agosto de 1908.

A. COELHO RODRIGUES,
Presidente da Seco do Direito Civil
 Acta da Sesso de 28 de Agosto da 1908

A'a 4 horas da tarde, no Instituto dos Advogados, reuoiu-se a

seco de Direito Civil do Congresso Jurdico sob a presidncia
do Conselheiro Coelho Rodrigues.
Compareceram os seguintes congressistas, Drs: Rodrigo
Octvio, Conselheiro Coelho Rodrigues. Alfredo Russell, Myrthes
de Campos, I-aias G. de Mello, Eduardo Espnola, Mrio Gomos
Carneiro, Abelardo Lobo, Felinto Bastos, Jacintho de Mendona,
Viveiros de Castro, Oliveira Coutinho, Manoel Coelho Ro-
drigues, Buarque Guimares, Arruda Camar, Marcilio Tei-
xeira de Lacerda, Ovdio Romeiro, Barros Barreto, Coelho e
Campes, Taci ano Baslio, J. Thiago da Fonseca L. Carpentor,
Pereira Leite, Guimares Natal, Tbeodoro Magalhes, Thomaz
Cochrane, Frederico Russell, Octvio da Fonseca, Viotorio
Cresta, Frederico Borges, Herbert Moses, Levy Carneiro, Alfredo
Vallado, Rego Monteiro, Baeta Neves Filho, Virglio de S
Pereira, Eugnio de Barros, Deodato Maia, Pinto Limae Pedro
Jatahy.
O Sr. Presidente Convido para secretrios os Drs. Theo-
doro Magalhes, Luiz Carpentor, Oliveira Coutinho e Thiago da
Fonseca.
(Os secretrios oceupam as suas cadeiras.)
O Sr. Viveiros de Castro Peo a palavra.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Viveiros de
Castro.
O Sr. Viveiros de Castro Requeiro que conste da acta que
a 27 do corrente, eu communiquei a ausncia do Sr. Dr. Frana
Carvalho, pela forma seguinte :
Communico ao Congresso haver reeebido orna carta do Sr.
Dr. Frana Carvalho, participando que por motivo de mol.-stia,
no pde ainda comparecer s sesses, ficando assim privado de
discutir a these 6a do questionrio desta seco, sobre a qual
apresentara relatrio. Acredito traduzir os sentimentos do
Congresso, lamentando o motivo que nos privou de ouvir o
illnstre professor." Sala das sesses do Congresso Jurdico, em
27de agosto do 1908. Viveiros de Castro.
O Sr. Presidente Ser consignada em acta a communi-
cao. (Pausa) Tenha a palavra o Sr. Dr. Eduardo Espnola.
O Sr. Eduardo Espnola Exm. Sr. Presidente Exms.
Srs. Congressistas Era minha inteno assistir s vossas pro-
fcuas reunies, escutar, com o respeito e a admirao do dis-
cpulo que busca sompre aprender, os sbios ensinamentos de
 42

vossa, cultura jurdica, sem interromper o brilho dos argumentos

eruditos, dos conceitos genuinamente scientiucos, comas desalinha
vadas consideraes de minha desautorizada opinio.
Neste propsito ouvi, com religiosa attjno, as idas omittidus
por notveis juristas sobre os males que, recahindo sobre o ensino
jurdico de nossos dias, impedem que adquira elle o gro de
prosperidade e de elevao que todos ns ardentemente desejamos.
Ouvi aceusaes vagas contra os estabelecimentos equiparados de
ensino superior o defesas brilhantes, que plenamente demonstraram
dover-se estudar a etiologia do mal, tanto naquolles como nos
estabelecimentos ofliciaes. Nessa oocagio, senhores, teria reagido
contra o justo acanhamento que me impe minha prpria
obscuridade, se como r tivessem trazido a este tribunal a Faculdade
de Direito da Bahia, da qual, depois de ter sido alumno, vos afflrmo
sem falsa mo lesti, sou dos mais humildes professore.
Mas, uma vez que no foi acousada, no se fez mister a defesa,
que, Srs. congressistas asseguro-vos com lealdade, seria cabal,
porque a Faculdade Livre de Direito da Bahia s tem contribudo
para a elevao do ennuo jurdico e o nico mal que se lhe pde
attribuir, contra o qual tenho sempre reagido, a benevolncia
extrema das turmas examinadoras, e um mal no ha duvida, mas em
todo caso prefervel odiosa desigualdade com que t.eem lido, em
todo os tempos, tratados protegidos o desprotegidos.
Assim, se ho.e mo abalano a expender algumas consideraes
sobre as thesos que se debatem, fa o em atteno & insistncia
amistosa de col legas generosos que desse modo me fornecera o
ensejo de subraetter apreciao deste Congresso os resultados de
meu esforo continuo na investigao da verdade jurdica, e quase
compendiam em modesto trabalho que acabo do dar a publicidade.
Na dupla qualidade de professor de Direito Civil e de autor de
um livro sobre a matria, no poderei passar ao estudo das
importantssimas questes de grande interesse dogmtico e social
que foram apresentadas sob ns. 2 a 10, sem me deter um pouco
sobre o assumpto de indagao da primeira.
Acresce que, exactamente sobre ella, alm do relatrio do Exm.
Sr. Presidente, nenhum trabalho outro foi offerecido pelos distiuctos
juristas, membros do Congresso, e que, na impossibilidade em que
me achei de trazer sobre a matria um estudo especial, no deixei
todavia de responder, na obra a que alludi, those inquirida.
Receio, senhores, que o tempo no me permittair alm desta
primeira questo, espero, todavia, poder, de modo muito suecinto,
justificar o meu voto em relao a todos os outros.
Qual o objecto prprio do Direito Civil e a melhor distribuio
das suas matrias, quer para o ensino, quer para sua co-difloioo ?
IS' com a maior satisfao que declaro estar de accrdo com as
concluses do eminente jurisconsulto que V. Bx., Sr. Presidente,
embora com algumas restrices quanto d primeira.
 V

483

O Direito Civil, como o Direito em gerai, deve ser encarado

em seus doua aspectos objectivo e subjectivo.
Esta distinco, devida aos autores allemas, hoje adoptada
pela generalidade dos escriptores. Ainda recentemente um ju-
rista francez, dotado de espirito vigoroso e original Leon
Dagui. declarava que euibjra de procedncia allem, devia ser
adoptada essa terminologia pelos prprias escriptores francezes,
urna vez que estes, anis ou menos confess lamente, no pu-
deram deixar de admittir a verdade scientiflca do conceito cor-
respondente. Como teve occasio de escrever :
.i vida em sociedade exige o sacrificio de parte da liberdade
de cada individ 10: esta restrico da actividade humana re-
gulada por normas de couducta, dotadas do caracter de uma
possibilidade de coaco, directa ou indirecta, e ora imposta
em beneficio da conectividade, ora aproveita aos outros asso-
ciados, singularmente considerados. Observadas as prescripes
de taes normas, pde-se d -senvolver livremente a aco do in-
dividuo. A este, no s facultado exigir respeito aos seus actos
assim praticados, mas tambm requerer dos outros o cumpri-
mento d) que em sou proveito determinado pela norma de
conducta.
O conjuncto dessas normas constituo o direito objectivo e a
faculdaJe de agir dentro dos limites traados por ellas, o
direito subjectivo.
No ensino do direito civil deve-se consideval-o sob este
duplo aspecto, mas como os direitos (sentido subjectivo) so re-
conhecidos e determinados pelo mesmo de direito (sentido ob-
jectivo), deve ser elle estudado em primeiro logar em suas
font*s, sua natureza e seu campo de aco, quanto ao tempo e
quanto ao esp io I
O Cdigo Civil, que o mesmo que regala a faculdade de
agir, que o direito civil objectivo que reconhece e garante os
direitos civis subjectivos, no pode todavia dispensar alguns
princpios de objectividade pura, que nas legislaes modernas se
enquadram em leis chamadas de mtroduco ou em ttulos pre-
liminares. Ahi se procura principalmente determinar quaes os
effeitos das respectivas regras no tempo (theoria da retroactivi-
dade ou da ^retroactividade), no espao (theoria do direito
internacional privado).
Feito isto, cumpre analysar com critrio quaes os direitos
civis subjectivos, a cuja proteco se destina o nome de direito.
Sem me deter ao estudo complicadssimo da verdadeira natureza
ao direito subjectivo, pas-arei a apreciar as suas difierentes
classes e o modo de sua distribuio.
Peo licena para ler-vos o que a respeito escrevi em meu
referido Systema do Direito Civil Brasileiro: Partindo do con-
tedo do direito subjectivo, isto , da natureza do poder conce-
dido ao sujeito, costumam os autores, especialmente allemes,
estabelecer a seguinte distribuio: O poder, ou faculdade
contida no direito subjectivo, dirlge-se :
1.' Contra pessoas individualmente determinadasjou siisce-
 ..

424

ptiveis de determinao. Neste caso o direito do titular consisto

em poder exigir de taes pessoas uma certa aco ou omisso.
Trata-se ahi de um direito relativo, porque se funda em uma re-
lao pessoal entre o sujeito e o individuo obrigado. A principal
figura de direitos dessa espcie a dos Direitos das Obrigaes ;
2.* Contra toda e qualquer pessoa; e o direito existe pelo
simples facto da pessoa que o tem. Este direito obama-se absoluto.
Os direitos relativos so:
a) os direitos das obrigaes;
b) os direitos reciproc-js entre uma sociedade ou corporao
e os seus membros.
Os direitos absolutos podem ser considerados:
a) em relao s pessoasdireitos da familia;
bj em relao aos bensdireitos reaes;
c) em relao prpria pessoa do titulardireitos persona-
lssimos ;
d) em relao pessoa e aos bens de um individuo morto
direitos de successao.
Como esta diviso tem uma importncia simplesmente tbe-
orica, procurou-se um outro critrio para uma classificao de
utilidado pratica, e este critrio forneceu o prprio objecto do
direito.
Quanto ao seu objecto os direitos subjectivos se distinguem
por serem:
Io. Patrimoniaes, que so todos aquelles direitos susceptveis
de apreciao pecuniria;
2o. No patrimoniaes, que so todos os que no podem com-
putar-se em dinheiro.
Os direitos patrimoniaes subdi videm-se em :
a) direitos das obrigaes, cujo objecto consiste em uma
prestao pessoal;
b) direitos reaes, cujo objecto uma cousa.
Os direitos no patrimoniaes so :
a) os direitos sobre a prpria pessoa, como o direito & vida,
liberdade, a integridade corporal, honra, ao nome, eto. ;
b) os Direitos da Familia, que consistem em relaes no
econmicas entre pessoas (posto de parte o lado econmico da
sociedade familiar).
Ha uma classe de direito os de successao que teem um
lado caracteristicamente patrimonial, mas por outro lado teem
relaes intimas com 03 direitos da Familia, onde vo haurir os
seus principios sobre a vocao hereditria legitima.
Encarados em relao ao seu objecto, os direitos podem
ser distribudos em cinco classes caracteristicamente assigna-
laveis:
1. Direitos das obrigaes.
2.* Direitos reaes;
3." Direitos sobre a prpria pessoa ;
4.* Direitos da familia;
5. Direitos de successao.
E' verdade que entre todos os direitos existem relaes i
ntimas e alguns principios ha que a todos so communs : en-
 : .*: '., -

425
tretanto, a impossibilidade des orem conjunctamento conside-
rados, determinou sempre um processo de separao, pelo qual
se procura reunir em grupos os que, apresentando caracteres
semelliantes, se differenavam dos outros p-jr ura ou mais pontos
de capital importncia.
Era um tratado systematico de Direito Civil, assim como
em um Cdigo Civil, necessria uma Parte Geral, onde sejam
estudados os princpios communs a todos os direitos civis. Ahi
deve ser determinado o conceito do direito civil subjectivo,
como devem ser analyzados os seus quatro elementos :
1, o sujeito ;
2, o objecto;
3o, o facto jurdico que estabelece a relao entre o sujeito
e o objecto;
4, a garantia.
Das cinco classes de direito que foram assignaladas, uma
a dos direitos sobre a prpria pessoa, ou direitos personals-
simos por estar estreitamente ligada ao sujeito do direitono
pode ser destacada para um estudo especial.
Quanto s outras, devem ser estudadas na ordem seguinte :
1. Direito das obrigaes;
2. Direitos reaes :
3. Direitos da famlia;
4." Direitos de suecess-o.
Esta ordem de collocao dos diferentes grupos de insti-
tutos jurdicos no se impe de modo rigoroso e absoluto; por
isso, no ha sobre esse ponto verdadeiro accrdoentre os escri-
ptores.
Muitos preferem comear o estudo da Parte Especial pelos
Direitos da Famlia ; assim Rotli System ; Gabba Ques-
tioni, Teoria delia retroattivit ; D' Agua no Oenesi Gian-
turco Istituzioni Ribas Curso de Direito Civil ; C. Bevi-
lacqua Projecto.
Outros collocam em primeiro logar os direitos reaes; assim
Gierke Deutsches Privatrecht: Chironi e Abello Trattato ;
Cogliolo Filosofia : Pacifici Mazzoi Istituzioni; Wind-
soheid Pandekten ; Carlos^ de Carvalho Consolidao.
Outros, em fim, comeam plas obrigaes; deste modo
Crome System : Cosaek Lehabuch ; Dernburg Deutsches
Privatrecht; Endemann Lehrbuc ; Kuhlenbeck Von den
zum B. O. B. Pandekten; Cdigo Civil Allerao; Projecto
Coelho. Rod rigues.
Entretanto, a preferencia por este ultimo processo justi-
fica-se pela maior facilidade que offerece para uma exposio
metbodica. Com effeito, estabelecidos os princpios geraes com-
muns a todos os direitos civis, a ordem em que devem apro-
sentar-se as differentes classes de institutos jurdicos deve ser
determinada pelo critrio seguinte : aquelles institutos, para
cuja comprehenso forem suffleientes as regras estabelecidas
na Parte Geral, devem ser considerados em primeiro logar; em
seguida devem ser tratados os que com o conhecimento destes,
ficam satisfatoriamente esclarecidos, e eraflm, os que dependem
 m
dos outros ou de. uma vista de conjuocto. Ora, uma vez firmada
a noo do direito subjectivo e estudados os seus elementos, os
institutos jurdicos que se incluem no grupo das obrigaes
podem ser claramente apreciados, independentemente do quaes-
quei* outros. 0 mesmo no. se verifica em relao aos direitos
reaqs o muito menos aos da Pamilia e Successo, pois aquelles
em muitos pontos (como por exemplo o penhor e a hypotheca)
esto subordinados ao conhecimento dos princpios sobre, as
Obrigaes e o< da Famlia e de Suecasso dependem de todos os
outros para sua -omprehenso.
No me permitto o tempo maior desenvolvimento, nem
to pouco responder s outras theses, pelo que termino agra-
decendo a generosidade do vossa atteno.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Dr. Alfredo Russell.
ft., O Sr. Alfredo Russell Depois dos relatrios apresentados
a este Congresso pelos dignos congressistas Conselheiro Felinto
Bastos e Dr. Thiago da Fonseca, nada mais ser pre-cizo
acrescentar, Sr. Presidente, em defesa da manuteno, no nosso
direito, da indissolubilidade do vinculo matrimonial reconhecida
pela lei n. 181, de 24 de janeiro de 1890, que instiiuio o
casamento civil no Brazil, nica forma de casamento que a
Constituio da Repu Uca reconheceu.
H J em 1896, o eminente Sr. Dr. Clvis Pevilacqua, exami-
nando o nosso Direito Civil sob o ponto de vista da.famlia, es-
crevera pag, 3 )8, depois de estudar as dificuldades inhe-
rentes soluo do problema e de salientar os inconvenientes
do divorcio fcil, que a soluo melhor do problema seria per-
mttir-se o divorcio em casos graves e taxativamente limita los
pela lei, interdizendo-se ao conju-ce culpado contrahir novas n-
pcias. No , porm, diz o iIlustre professor, applicavel essa
soluo seno aos pjvos cujas circunstancias e condies de vida
exigirm-na do modo inequvoco, tanto quanto posso julgar por
conhecimentos pessoaes, pareo-me que -io especiaes as condi
es do nosso meio porque, concluo, a respeitabilidade com que
cercada a famlia brazileira, a honestidade de nossas patrcias,
os costumes de nosso povo, ornam, dispensam o meio extremo do
divorcio. No conhecemos, felizmente, ouquasi no conhecemos
esses lastimveis escndalos conjugaes, to frequentes em outras
populaes., :
Com mais esse to valioso apoio do nm jurisconsulto que no
pode ser suspeitado de retrogrado, poderia deixar. Sr. Presi-
dente, de dar mais fundamentos ao voto que vou proferir em fa-
vor da these sustentada em opposio s concluso 's de V. Ex.
Quero, porm, salientar ainda que a these que adopto re-
presenta o voto manifestado pelos rgos legtimos da nao nos
mais solemnes momentos.
Sem descer a minudenoias a respeito do que se tem passado
no Parlamento Nacional sempre que tem vindo discusso a
questo do divorcio, salientaremos apenas que nenhum dos ju-
risconsultos autores de projectos de Cdigo Civil quiz acceitar a
soluo ora lembrada pelo douto relator, alias, autor do projecto
apresentado em 18 J3 e que em seu art. 2.105 manteve o salutar
 4b
principio e que o divorcio, um dos pontos mais debatidos na cora-
misso especial nomeada pela Camar dos Deputados para dar
parecer sobre o projecto do professor Clvis Bevilacqua no teve
ingresso no projecto, <iue pende de deciso do Sen ido.
Naquella memorvel discusso em que se empenharam, ao
lado dos Deputados de ento, os mais notveis representantes da
antiga politica, como os Conselheiros Manoel Francisco Corra e
Araripe, de saudosa memoria, e Andrade Figueira, mereceu a
questo do divorcio a mais dedicada atteno no s dos que
tinham de sobre ella deliberar, mas tambm dos jurisconsultos
que, como V. Ex. Sr. Presidente, foram com o maior patrio-
tismo illustrar a discusso da lei que mais de perto interessa a
todos os cidados.
No quero, c, mesmo que o quizesse, no poderia em to ex-
gno espao de tempo dar aos doutos congressistas uma noticia
dos argumentos invocados pr o contra o divorcio. No poso,
entretanto, furtar-me ao prazer de lembrar o que disse, susten-
tando o projecto em discusso, o seu illustre autor e se l a pagi-
na 56 do vol. 5 da publicao oficial dos trabalhos da Commissao
espo-ial. Depois de examinar o assumpto pelos seus mltiplos
pontos de vista e de mostrar com os exemplos da Franca e da
Itlia que no se p to afirmar que o divorcio seja consequncia
fatal do casamento civil e que no se pde attnbuir ao elemento
catholico, como pretendia o illustrvdo ento Deputado A"ysio
de Abreu, a indissolubilidade do vinculo matrim miai que existe
na Itlia, no Chile, na Republica Argentina, no Uruguay e no
Mxico, desenvolveu S. Ex. a -gumontos no sentido do provar
que o divorcio no uma consequncia fatal da concepo con-
tratual do casamento. O casamento, disse elle, 6 um contrato
de natureza mixta, pessoal e social o como tal a lei, que a
expresso da vontade do povo, pde subordinai o a prescripes
rigorosas. E' um contracto sui-generis, sujeitj a leis. princpios
e regras especialssimas e no por isso de admirar que, entro
essas regras, esses princpios, se stabjlua a indissolubilidade
desde que o Estado, o povo, a sociedade, estejam con vencidos de
que esta medida indispensivel para a garantia da paz publica.
No se poda equiparar a liberdade que existe nos contratos
patrimoniaes, nos contratos secun larios, e a do contrato do
casamento; os interesses no contrato de casamento so do mais
alto valor, no s pira os contratantes, mas tambm
{Iara terceiros, como a prpria sociedade. Trata se de fundar a
Jimilia, instituio de natureza permanente e a sociedade, es-
tando em jogo os seus interesses presentes e futuros, tem todo
o direito de intervir, para limitar e dirigir a liberdade das
partes.
Terminando a brilhante ecabal defesa do principio que ado-
ptara em relao & dissolubilidade do \i culo matrimonial, o
eminente professor appallou mais uma vez para a desnecessi-
dade da mediai diante dos nossos costumes e para o perigo de
se estabelecerem entre ns os casamentos temporrios.
No me quero alongar cltand > o que foi dito com tanta sa-
bedoria por outros notveis defensores do projecto Bevilacqua, e
por Isso limitar-me-hei a lembrar ainda como o relator geral
Sylvio Roraer > justificou DO parecer floal o voto da Commisso
especial em qne foi vencido. A Commisso em sua maioria est
convencida de que o divorcio, no clssico sentido de dissoluo
completa do vinculo matrimonial, no encontraria apoio em
nossos hbitos e tradies, no moralizaria a famlia, no seria
ama soluo conveniente a certos males que possam porventura
acommetter a esta, poderia ser um fermento de desmoralizao,
facilitando aos mos os meios de por em pratica os seus
desregramentos e aos infelizes outros ensejos de verem reno-
vadas as suas desventuras. A Commisso suppe haver inter-
pretado e acatado os mais caros affectos da maioria do povo bra-
sileiro decidindo como decidio, essa tormentosa questo.
Razo teve a Commisso em assim afflrmar e a prova foi a
approvao dada pela Camar dos Deputados ao parecer, cuja
concluso no sentido da indissolubilidade do vinculo matrimo-
nial adoptou no art. ?22 do projecto que remetteu ao Senado.
De 1902 para c, pde-se a (firmar mudana nos nossos cos-
tumes, que justifique uma reforma de voto com tanto critrio
proferido em uma das mais notveis discusses a que temos as-
sistido. No o diremos ns, os sustentadores hoje desse voto.
Dil-o-ho os contrrios
Outro ponto, em que dissinto de V. Ez. na soluo dada
questo do saber se deve tambm ser mantido no nosso direito
o instituto da herana necessria ou se deve ser substitudo pela
liberdade ampla de testar.
Como na questo do divorcio, acho inopportuna pelo menos
a decretao da me lida radical prosposta. parecendo-me que o
legislador brasileiro j caminhou bastante,limitando a ligitima,
garantida em favor apenas dos descendentes e ascendentes me
tade dos bens do testador e indo alem nesse caminho do que pro-
punha o eminente autor do projecto de Cdigo Civil em 1900,
que acompanhado dos illustros jurisconsultos que reviram esse
rojecto opinavi pela manuteno da tera em favor no s dos
Sascendentes e ascen lentes, mas tambm do cnjuge sobrevi-
vente, seguindo nesse ponto o disposto em muitos cdigos, como
entre outras os da Hespanha, Itlia, Allemanha, Argentina,
Chile, Uruguay o do canto de Zurich.
O curto espao de tempo de que disponho e a minha pouca
competncia no me permittem entrar na larga discusso do im-
portante assumpto resolvido peloillustrado relator.de accrdo
com a soluo que a elle deram as legislaes da Inglaterra e
dos listados Unidos, e por que propugnaram tambm Edmond
Demolins Corblere, entre outros autores estrangeiros, e o Vis-
conde de Ouro Preto, Silva Costa, Viveiros de Castro, Amrico
Werneck, Adolpho Gordo e Vergne de Abreu, dentre os nossos.
Limitar-me-hei por isso a lembrar ao douto Congresso as opi-
nies ainda recenterao. te emittidas o que levaram o Congresso
Nacional a rejeitar os project s tendentes a liberdade de testar
apresentados uurante a discusso da recente lei de 31 de de-
zembro do 1907, notadamente o notvel paiecer de quo foi re-
lator o Deputado Germano Hasslocker e que a ella, entretanto,
oppunha restrico de que o testador que tivesse descendente ou
ascendente successivel de menor idade ou incapaz, por defeito
physico ou moral, de prover por si a subsistncia no poder
dispor da totalidade de seus bens, assegurada a mesma subsis-
tncia quelles limitada, quanto aos menores, durante a meno-
ridade. Restrico tambm oppunha a emenda dos Deputados
Adolpho Gordo e Fausto Cardoso, rejeitada pela Gamara dos De-
putados em 1907. Aos argumentos de um dos lados oppem-se
os do outro, e, vista disso, parece justo o que fez o legislador
brazileiro em 1907, mantendo, como fez, o instituto da legitima
com menos latitude do que ento existia permitida, como , a
desherdao em casos determinados.
Outros pontos interessantes tem ainda o parecer em discus-
so, mas no quero fatigar o Congresso. Proponho, terminando,
a seguinte concluso substitutiva 9a questo:
A instituio da liberdade de testar no preferirei da
herana necessria.
O <S}-. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Alfredo
Vallado.
O Sr. Alfredo Vallado Sr. Presidente, pedi a palavra,
especialmente, para falar sobre a the.se segunda do questionrio.
Pergunta V. Ex, nesta theso, se subsistem ainda as razes
que determinaram a distinco corrente entre o Direito Civil e
o Commercial.
Desde j direi que no.
De facto:
Quaes foram estas razes.
Os Romanos no tiveram um direito especial do commercio,
o que repugnaria tendncia unificadora de seu gnio jurdico,
como accenta Vi vante.
Quando elles davam a uma questo commorcial uma so-
luo commercial, diz Cosack, conservavam-se estrictamente
no quadro elstico do Direito Civil.
O Direito Commercial, como corrente, foi uma creao
da idade mdia.
Entretanto, Sr. Presidente, direi, com a autoridade do
Goldschmidt, que somente aps a descoberta do novo mundo, o
commercio alcanou e excedeu a extenso o a perfeio daquelle
florescimento, nos primeiros sculos da Roma imperial.
A que se deve, pois, a formao deste direito ?
A' constituio geral do Estado e da sociedade na poca me-
dieva.
Era o regimen das corporaes, que pouco a pouco se tor-
naram poderosas e conquistaram para si o direito de regular
seus interesses e os de seus associados.
Assim, o Direito Commercial comeou pelo systema sub-
jectivo ; era, a principio, o direito dos commerciantes.
S mais tarde, por uma fico, elle se alargou, passando-se
so systema objectivo.
Ora, Sr. Presidente, a razo histrica deste direito, no
mister que eu o demonstre, no se accommoda ao Estado mo-
derno.
 Nenhum direito pde, boje, assentar em ura privilegio do
classe.
Em relao ao seu elemento objectivo, a existncia de ura
direito especial do coramercio s se explica, ainda, por uma
falsa concepo da ida do direito e do prprio Direito Ro-
mano.
E' o direito um phenomeno evolutivo.
Emquanto o Direito Romano conservou-se como direito
vivo, evoluindo na obra liberal de seus tribunaes, no houve
mister de um direito das relaes commercias, independente e
distincto do jus commune.
Mas, como diz Jitta, o Direito Romano, por fora dos
acontecimentos, foi reduzido a compendio e nesse estado de pe-
trifleao exerceu sua influencia sobre o direito privado.
Assim, o phenomeno do coramercio, dado o assombroso des-
envolvimento que adquirio na idade moderna, no podia en-
contrar a sua regra no compedio de Direito Romano.
Houve mister de um direito novo, que no estava no com-
pendio.
E, como para muitos o Direito Civil ainda $ o compendio de
Direito Romano, o Direito Commercial ha de ser um direito au-
tnomo I
Mas, Sr. Presidente, desaggregando-so do Direito Civil, o
Direito Commercial a elle devia voltar pela prpria inflexibili-
dade da lei da evoluo.
E este phenomeno no um retrocesso.
O progresso humano e social, diz La Grasserie, no se des-
envolve em linha recta; descreve uma curva em forma de es-
piraloide.
Parece que voltamos, no fim de algum tempo, ao ponto
de partida, tendo percorrido um circulo que nos encerraria fa-
talmente, o que uma illuso ; certo, os pontos de partida e de
chegada esto na mesma linha vertical, mas a linha horizontal
elevou-se.
O Direito Commercial iu vadio o domnio do Direito Civil. I
E pela razo muito simples de que, com a diffuso da troca e da
circulao, como accenta Cimbali, se tornou eommum a todos
o phenomeno constitutivo do commeroio.
Se um conceito muito em voga pretende assentar a duali-
dade destes direitos em que o Direito Civil encara a riqueza for-
mada, e o Direito Commercial a riqueza em formao, evidente
que lhe falta a saneo do momento econmico.
Hoje todos os bens entram no commeroio e, por fora da es-
peculao e do jogo, diz IA Grasserie, todas as fortunas so in-
stveis.
Ate os immoveis foram apanhados pela onda da circulao ;
se elles no se deslocam materialmente, deslocam-se nos ttulos
que os representam.
Assim, Sr. Presidente, no e exagero dizer-se como Carlos
de Carvalho que a unificao do direito privado est feita* de
facto; resta dar-lhe lnna, tornal-a material e tangvel.
A monumental lio de Vi vante e a sabedoria do Congresso
me dispensam de mostrar no detalhe, no exame d,e cada insti-
tuto de direito, a verdade deste conceito.
Estranhavel , pois, que La Grasserie, nos seus Princpios
Sociolgicos do Direito Civil, depois de evidenciar por ama forma
brilhante a assimilao do Direito Civil ao Commercial. ainda
julgue necessrio no domnio do Direito Civil, embora no anta-
gnico a este, mas annexo, um Cdigo Commercial, occupndo-se
dos seguintes pontos -.
1." A obrigao para os commerciantes de ter livros; as
penas de bancarrota, mesmo a fraude civil constatada pela aco
pauliana deveria ser punida ;
2. Os navios e todo o commercio martimo que delles de-
pende, os bancos e as bolsas.
Toda esta matria poderia entrar tambm para o Cdigo Civil.
Em relao, por exemplo, obrigao de ter livros e f
que inspiram suas onunciaoei, o Banhruplcy, acto inglez de 1883,
onle no se distingue o devedor civil do commercial, leva a
conta de faltado fallido o no ter tido os livros usuaes de
contabilidade, apropriados aos negonios de que elle trata, dando
de suas operaes e de sua situao financeira uma exposio
suficiente . ^
Km relao ao commercio martimo, elle se accommoda in-
teiro em inseri pees conhecidas do Cdigo Civil, como o de-
monstrou Teixeira de Freitas.
Assim -.
na locao de servios, os capites de navios, pilotos, contra-
mestre e gente da tripolao ;
na loc io de bens, os fretamentos fk-,
no mutuo, o emprstimo a risco ;
na indemnizao do damno, as avarias; e, finalmente, na
inseripo prpria, os seguros.
Monumentos concretos de unificao, Sr. Presidente, j
temos no cdigo do Canada e no Cdigo Federal Suisso das o!>ri-|
gaes.
Aquelle afflorou espontneo no Estatuto de 1865, concernente
ao civil code o/" Lower Canad ; no era propriamente uma vi-
ctoria, mas a expresso natural do sentimento jurdico da Ingla-
terra, onde o direito commercial no autnomo.
Este foi de facto uma victoria.'"
Victoria do espirito democrtico da Suissa, hostil a toda a
distineo de pessoas, como dizia a mensagem do Conselho Fe-
deral de 27 de novembro de 1879 , victoria de uma unificao
conceituai, e no simplesmente politica das obrigaes. I E no
posso saber ainda, Sr. Presidente, se a recente promulgao do
Cdigo Civil Suisso vem empanar o brilho desta victoria.
O Direito Civil tem uma pane geral que se occapa da pessoa,
da famlia, do patrimnio, ( suecesses e testamentos ), na qual
no lhe abre concurrencia o direito commercial, e sim na parte
relativa aos bens.
Ora, este cdigo no trata das obrigaes, matria cuja dis-
cusso foi adiada.
 438

Assim, Sr. Presidente, ainda cedo para julgar se o legis-

lador suisso renegou, uo todo ou em parte, a obra unificadora
que o cdigo das obrigaes.
Em nosso paiza doutrina unificadora tem titulo espeeiaes.
E' quasi uma doutrina brasileira, do gnio que foi Teixeira
de Freitas.
Ia esqueoid't a obra de Montanelii, e ao conhecimento de
Teixeira de Freitas, por certo, no houvera chegado o Cdigo do
Canad, modesta elaborao paia servira uma simples colnia
anglo-saxonia, quando a conscincia do grande mestre so in-
surgio contra a duplicidade de leis civis.
E em communicao ao Governo do Imprio, expoc o seu
pensamento, attribuindo, com enorme clarividncia, o facto desta
duplicidade inrcia das legislaes, em desaccrdo com o
progressivo desenvolvimento das relaes jurdicas.
E deixou estabelecido o modo pratico da fuso.
Antecedeu, pois, escola nova, que, na Itlia tem Vi vante
por chefe.
A escola era velha entre ns, quando so tornou nova na
Itlia.
E no ha negar, ainda, que muito mais perfeita e completa
a fuso, no plano de Teixeira de Freitas, do que no Cdigo do
Canada.
I Em relao ao que entre ns, sobre o assumpto, se tem feito,
na obra legislativa, dispensando-me de o mostrar A sabedoria
do Congresso, salientarei, entretanto, o facto do Cdigo Com-
mercial conter amplamente matria de Direito Civil, como nos
arts. 140 a 169, bem como o facto da unificao, creio que em
todos os Estados da Republica, entre os processos civil o com-
mercial.
Sem querer entrar, agora, no exame da questo, se arbi-
traria a classificao das leis em substantivas o processuaes ou
adjectivas, direi, todavia, que sendo as leis de processo, no
prprio conceito deBeatbam, o autor das divises novas, aquellss
que no podem existir nem mesmo se conceber sem ai substan-
tivas que ellas tendem a fazer observar, seria ilgico no ad-
mittir oa unificao do processo civil e commerciai, ao menos,
um symptoma da prpria unificao do direito privado.
Creio, Sr. Presidente, que a unificao matria vencida
em nosso pai/., e que cila ter a consagrao do Congresso.
Lanada pela autoridade de Teixeira de Freitas, ella con-
quistou a adheso de V. Ex., de Silva Costa, de Brasilio Ma-
chado, de Carlos de Carvalho, de Didimo da Veiga, de Carvalho
de Mendona.
E, alm do apoio de V. Bx., conta j nesta casa com o do
Dr. Inglez de Souza, no magistral discurso com que abrio os
nossos trabalhos, e do Desembargador Rego M< nteiro em esplen-
dida e verdadeira monographia, cora que, sobre o assumpto, res-
pondeu ao questionrio.
Mas, Sr. Presidente, seria desconhecer o momento jurdico ;
a unificao do direito privado no pra adi.
Caminhamos para a grande socializao do direito.
 433

E' preciso, como diz Charmont, tornar o direito mais com-

prehensivo, mais amplo, eatendel-o do rico ao pobre, do pos-
suidor ao salariado, do homem mulher, do pai ao filho,
eiufira, admittil-o em proveito de todos os membros da socie-
dade.
E s assim elle ter preenchido a sua misso coordenadora e
salvadora, evitando que os interesses sociaes procurem a suai
soluo no processo empirico da concurrencia anarchica.
A lei antiga j no serve. I Os campos da actividade
privada, fonte perenne de direitos e obrigaes, ampliaram-se e
especificaram-se agora sob a aco incessante do capital, da
sciencia, das rnachinas, da associao, do credito, da grande
industria, do commeroio; visto o qne cada um merece ter para si
um Cdigo para regulamentar as mltiplas relaes jurdicas a
que da vida constantemente na sua prpria esphera.
Assim, seria necessrio, como mostra Cimbali, alm de leis
especiaes, um Cdigo do Commorcio, um Cdigo da Industria,
um Cdigo da Agricultura, um Cdigo das Aguas, um Cdigo
das Minas, um Cdigo para as produccs scientificas, artsticas
e li Iterarias.
E basta a enumerao para condemnar o polymorphismo. I
Cuordenal-os, pois, como diz Cimbali, como partes integrantes na
unidade de um organismo superior, o organismo do Cdigo do
Direito Privado Social, 6 o que impe o momento jurdico .
Ser uma utopia para alguns.
Tambm Napoleo exclamava, em Santa Helena, a minha
gloria no de ter ganho quarenta batalhas; Waterloo apagar
a lembrana de tantas victorias. O que no se apagar, o que
viver eternamente, o meu Cdigo Civil.
Entretanto, este Cdigo j est mais apagado do que a lem-
brana de suas victorias.
A socialisao do direito vai triumphando.
No Cdigo allomo, diz Endman, j pingaram algumas gottas
de socialismo.
Assim, apresento considerao do Congresso as seguintes
concluses:
1.* No subsiste a distinco corrente entre o direito civil
e o commercial;
2.* Em consequncia, impe-se a obra legislativa de unifi-
cao destes direitos;
3.' A tendncia jurdica pela confeco de um Cdigo de
Direito Privado Social.
O Sr. PresidenteTenha a palavra o Sr.Dr. Abelardo Lobo.
I O Sr. Abelardo Lobo No vou fazer um discurso. Os dis-
cursos pedem lettras, eu no as tenho e j comprehendi que
nada vale tel-as numa assembla de lettrados.
Tomando o exemplo do notvel Presidente da Seco de Di-
reito Civil, vou apenas palestrar, mesmo porque no desejo con-
trariar a fama dos filhos de minha terra, o Maranho, que
sempre passaram por grandes conversadores.
752 28
 434

L, com muita atteno o questionrio da Seco de Di-

reito Civil, antes de ler o relatrio do notvel Mestre Presidentea
da Seco, e fui pondo margem as minhas respostas. Na 7
the e escrevi sim, e o fiz na absoluta convico de que escrevia
uma verdade.
Prei-.iso confessar um facto, que o Congresso com certeza vai
jusricar plenamente: voto ao l lustre Mestre que dirige os nc-
s-os trabalhos uma admirao aocentuadissima, ao lado de uun
syrapathia pessoal sem restrices.
De S. Ex. bem pde dizer-se mesmo, como elle dizia, nos
saudosos tempos em que, com extraordinrio brilho, professava
na Faculdade de Recife plas primeiras badaladas se conhece o
sineiro e eu, esquecendo esta lico, repiquei mais cedo do
que devia e repiquei desastradamente.
Eu estava convencido de que sendo o marido e mulher dois
factores que se addicionam para obteno do mesmo producto
a prole; que exercendo naturalmente sobre esta os mesmos
direitos; que a natural fragilidade da mulher no a impede de
poder exercer direitos, maxime sobre os filhos e sobre a sua casa,
dahi deveria provir justificativa plausvel para autorizar a lei
civil a estabelecer perfeita igualdade nos direitos dos cnjuges.
I-.ntretanto, confesso, com intima satisfaeo, a leitora do
parecer do illustre Mestre tornou-me um vencido convencido.
Se isto no vale para o Mestre, pois que a opinio do discipulo
impondervel, todavia mostra que tenho a virtude de con-
fessar o erro, virtude que alis no est muito generalizada nos
nossos tempos.
Peo, porm, permisso ao notvel Mestre para fazer uma
rectificao ao seu parecer.
Disse S. Ex. que, excepo das abelhas e das aranhas, no
ha no reino animal outra espcie em que o sexo masculino
deixe de prevalecer sobre o feminino.
Quando estive, ha pouco, em Paris, adquiri um livro muito
interessante A vida das Abelhas, pelo Dr. Bornire, de cujo
trabalho bem me lembro com saudade, porque evaporou-se no
trem que me conduzia a Cherbourg.
Neste livro aprendi que, ao contrario do que j havia lido
outr'ora, na sociedade das abelhas as do sexo feminino so ver-
dadeiras machinas de trabalho, servas obedientes, que de outras
cousas no cuidam seno de procriar e criar a prole. As do outro
sexo so encarregadas da defesa da colmeia e da procura dos
campos floridos, ubertosos seios onde vo buscar o precioso ele-
mento para a fabricao do mel.
A abelha mestra no , como se suppe, a rainha poderosa
desse reinado, mas sim, uma espcie de matrona romana, oer- I
cada de todas as consideraes, livre, porm, de pretenes a
igualdade eom seu marido.
Daqui se v que, mesmo na espcie das abelhas, o sexo mas-
culino prevalece sobre o feminino e, neste ponto, o parecer do
notvel Mestre pde sor rectificado, para confirmar ainda mais a
verdade da sua concluso. & Quanto s aranhas, nada sei e de
aranhas s conheo um em-
 436

pregado da Alfandega de minha terra, excellente chefe do fa-

mlia, mas terrvel inimigo dos contribuintes.
At razes que determinaram no meu espirito a renuncia
das minhas das sobre a these que faz objecto da minha pa-
lestra, so as que vou ler o peo permisso para fazel-o,
porque sei que, eraquanto estiver lendo eu e todos vs fica-
remos D ama deliciosa situao de espirito, que s pde ser pro-
porcionada p >r homens do talento e da cultura do nosso notvel
Mestre, Sr. Conselheiro Coelho Rodrigues. I Termino,
afirmando concordar com as concluses do relator.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Desembargador
Pereira Leite.
O Sr. Pereira Leite A these 5, assim como as demais da
seco de Direito civil, formuladas por uma inquestionvel no-
tabilidwie sciontiflca, pelo provecto mestre de direito. Conse-
lheiro Coelho Rodrigues, respeitvel Presidente da presente
sesu, sobre ser interessante alis da maior importncia pos-
svel, porquanto envolve o estudo, at hoje to debatido, sobre a
ex is tone ia legal das pessoas jurdicas-
A divergncia de opinies a respeito deu logar a que uns
entendessem que as pessoas jurdicas so creaes da lei, e
outros sustentassem que as chamadas pessoas juridicis no
existem, nem ha razo para a sua existncia, sendo apenas as-
pectos ou modalidades apparentes das pessoas physicas [quorum
gr alia jus conslitulum cst). (Amaro Cavalcanti Responsabili-
dade Civil do Estado.)
Segundo a doutrina de fico, tambm chamada da per-
sonificao, a iessoa jurdica no tom, realmente, existncia,
sendo, debaixo deste nomo, apenas, uma creao da lei para fa-
cilitar a execuo de certos actos e factos da ordem jurdica e
nada mais.
B, no em tau to, como ensina o abalisado jurisconsulto contem-
porneo, que ha pouco tempo citei, Dr. Amaro ealvalcanti, a
osso ente de purificao, a essa pessoa, que nada , se reco-
nhecem na vida social, excepo apenas feita dos direitos de
famlia, todos os demais, como se fora a pessoa natural, a
dizer, o homem. I Eu peo licena para divergir do sbio
mestre, Sr. Conselheiro Coelho Rodrigues, cujo talento e
innegavel erudio eu admiro, cuja invejava! pratica eu muito
resprito, quanto a concluso que S. Kx. offeroce para a these 5"
subordinada ao questionrio da seco, ora submattido 4
apreciao deste illui-trado Congresso. I Eaminha divergncia
origiua-se do facto de no ser como S. Bi. adepto da doutrina
na qual considerada a pessoa jurdica como uma creao da lei,
quando S. Ex. diz na sua synthe-lca, mas substanciosa
dissertao:
A pessoa jurdica, polo contrario, no tem existncia
prpria, e recebe a vida do poder soberano do Estado, que, por
excepo, a nica possoa jurdica de existncia necessria. A
lei, como acto do soberano, o oreador da pessoa jurdica e,
 436
como a soberania inalienvel, essa creao pde ser destruda
pelo creador, sempre que a existncia da sua creatura lhe pa-
rea intil ou nociva, E' possvel que a minha divergncia ao
principio consagrado pelo grande mestre no seja seno devida
a deficincia da minha obscura intelligencia, considerando-me
desde j vencido, mas no convencido.
Alei, penso eu, no pde crear, mas sim reconhecer direitos aos
que podem adquiril- os, assim como regulamentai-os. Ora, se a
leis, reconheo o direito do individuo, da pessoa natural ou
physica, no pde deixar de reconhecer os direitos de uma
conectividade ou communho de indivduos.
Para significar o individuo tem a lei, o nome de pessoa
natural e para significar a conectividade de indivduos, o de
pessoa jurdica.
Diz o emrito Dr. Amaro Cavalcanti: No exacto que a
pessoa jurdica (dita pessoa fictcia) seja creao da lei. As eis,
se so as relaes necessrias que derivam da natureza das
comas, como ensina Montesquieu, ningum desconhece que
ellas lem por objecto, regular os factos e relaes da vida
social, em vista do interesso commum, ou para os fins do bem
publico Q privado. No esta, porm, no poder da lei ou do
legislador crear ente algum, e muito monos uma fico,
porque seria praticar um acto vo ou intil. Legislar ordenar,
6 permittir, prohibir, dispor ou regular, mas no , do forma
alguma, crear, vontade, novos sujeitos do direitos para a vida
social. A expresso crear, empregada nos actos legislativos,
inteiramente metaphorica; as cousas ou relaes persistem ao
acto, o que este faz 6 dar-lhe um destino especial ou regulal-o do
um modo que, na occasio, parece conveniente ou necessrio aos
olhos do legislador
Diz-se pessoa jurdica no por ser uma fico creada pela
lei, mas porque existe para os uns jurdicos, que motivaram a
sua instituio ou existncia. No ha duvida que a lei podo e
deve intervir para conhecer das qualidades necessrias a exis-
tncia ou a certas funees da pessoa jurdica. E porque assim
no fazel-o, se a lei intervm do mesmo modo com relao
pessoa physica ou natural diotando as condies em que ella
pode agir na ordem jurdica e representar nella pessoas diversas
? (plus personas sustinet).
Ora, supponha-se a associao. Esta pde ser instituda ou
formulada usando os indivduos da sua faculdade natural de
fazer convenes ou contratos.
Supponha-se do mesmo modo a fundao. Que impede que
um ou mais indivduos, usando igualmente do seu direito incon-
testvel de dispor de seus bens, pela doao ou por outro meio,
dem a estes um fim determinado de beneficncia ou utilidade
publica ?
O que o legislador faz, e com a competncia que lhe pr-
pria, 6 declarar os requisitos da existncia legal das pessoas
jurdicas em geral, ou de certa classe destas pessoas em par-
ticular ; isto suecede, principalmente, com as sociedades ano
ovinas e com as fundaes, j em vista da importncia de taes
 437

pessoas o dos fins a que se propem, j em vista das garantias de

direito que cumpre assegurar aos terceiros, que se achem em relaes
jurdicas com esses institutos. Essa interveno do legislador no a
de creador, mas a de regulador ou legislador, em atteno ao
interesse geral da socielade. B no se pense que, mesmo no
desempenho desta attribuio, caiba ao legislador um poder
arbitrrio. Em boa razo elle no deve, nem pde, negar o seu
reconhecimento de legalidade, seno, ao que fr illicito ou incapaz
de satisfazer aos seus flns de accrdo com o interesse geral da ordem
jurdica. Tratando-so, por exemplo, da associao, diz Michaud, a lei
seria infiel sua misso se recusasse, arbitrariamente, ou por falta de
sympathia para com o objecto, alis licito, que se propem os
associados a considerar a ag-gremiao como sujeito de direitos,
desde que no pensamento dos seus membros tivesse ella ura
patrimnio prprio e interesses distinctos dos interesses individuaes.
A lei pde prohibir, j se disse, o que fr illicito, pde ainda,
muito embor i como medida de excepo, vedar a formao de tal ou
tal instituto, o desenvolvimento ou a execuo de actos e factos, dos
quaes se receie um mal de caracter geral ou um perigo para a ordem
publica; mas, passar alm seria deixar de ser lei, para tornar-se a
violncia e o arbtrio. Em uma palavra, qualquer que seja a
interveno que ao legislador deva em boa razo competir, no se
pde, por isso, admittir a roposio de que a pessoa jurdica seja
uma simples creao a lei; porque isto levaria a consequncias
manifestamente ty-rannicas. Desde que no se trata de um direito a
exercer, mas de um favor ou graa do poder publico, nada impede
que este o faa, recuse ou annullo-o, depois de feito, ao seu livre
arbtrio. No ; esta no pde ser a verdade do facto. O poder publico
des-om penha, no caso, um papel anlogo ao que lhe compete como
regulador do exerccio e gozo dos direitos das pessoas physicas, taes
como: do menor, do interdicto, do cnjuge, do pai, do patro, do
proprietrio, ou possuidor, etc, etc, ou em outras palavras: o que a
lei faz, relativamente pessoa jurdicas, assim como relativamente
pessoa physica (o homem) , constatada a existncia de certas
relaes declarar quaes as condies ou normas exigveis, pelas
quaes determinado sujeito possa agir ou gozar de taes e taes direitos
na ordem social.
Como magistralmente tambm ensina o insigne mestre Dr.
Clvis Bevilacqua, no seu precioso trabalho intitulado Princpios
elementares de Direito internacional Privado os escri-tores que
consideram que as pessoas jurdicas so uma creao k lei
desviaram-se do caminho da verdade, no sendo, portanto, exacta a
concluso a que chegam, devido a falsa irta sobre a existncia de
taes entidades jurdicas de que ellas no podem estender a sua
actividade alem do paiz onde se organizaram .
Em que peze reconhecida autoridade dos que esposam esta
doutrina, levantam-se as seguintes objeces apontadas por Be-
vilacqua: 1% tambm a pessoa natural no pde exercer outros
direitos alm daquelles que a lei tacita ou explicitamente lhe
 438

reconhece ea a esses direitos no se contestam effeitos extra-ter-

ritoriaes ; 2 , depois, tanto no verdade que as pessoas sejam
creaces da lei, que esta presuppe a existncia do Estado e o
Estado uma pessoa jurdica de direito publico*
A ttaese contraria tem conquistado innegavelmente calorosas
sympathias na doutrina, auxiliada pelo espirito liberal do
tempo. Mas no pretende ella excluir quaesquer medidas de
precauo no sentido de resguardar interesses nacionaes de alto
valor.
Assim que no projecto do Cdigo Civil Brasileiro, elabo-
rado pelo illustrado autor, que mais de uma vez temos citado,
Dr. Clvis Bevilacqua, afftrmando-se o reconhecimento das pes-
soas juridioas estrangeiras, recusa, entretanto, para as de direito
publico, a faculdade de possuir bens immoveis no Brasil, sem
prvia autorizao do Governo Federal. Mas, taes limitaes,
prudentemente aconselhadas pelo interesse publico, jamais de-
vem alcanar a personalidade jurdica das corporaes, socie-
dades e fundaes extra ngeiras-
Assim, digo com o insigne Pillet, citado pelo no menos
douto Bevilacqua: Se a personalidade jurdica necessria ao
homem isolado para alcanar os seus fins, no menos neces-
sria para os homens formando sociedades; o fim coilimado
sendo o mesmo, no se concebe por que a personalidade conce-
dida a uns deve ser arbitrariamente recusada s outras. >
O nosso direito reconhece a existncia das pessoas jurdicas,
ou que trate das que exercem a sua actividade exclusivamente
no campo das relaes de ordem privada, ou se tenham em vista
as do direito publico, taes como os Estados estrangeiros com as
suas divises politicas e a Igreja (Bevilacqua, obra citada).
O inolvidvel jurisconsulto Carlos de Carvalho, de sau-
dosa memoria, nosarts. 147, 149 a 151, do seu Direito Civil,
ensina que o Estado estrangeiro e a Santa S no podero,
adquirir, por qualquer titulo, propriedade immovel na Repu-
blica.
A doutrina do pranteado mestre, porm, no encontra apoio
nos arts. 9o, n. 2, e 72, 17, por elle citado.
Parece ser mais jurdica a opinio do apreciado publicista
Lacerda de Almeida, quando escreve: O Estado estrangeiro,
como corporao, como pessoa jurdica, no terreno do direito
privado, pde adquirir, exercer, e demandar todos os direitos,
ser sujeito activo e passivo delles, responder perante os tri-
bunaes e ser por elles condemnado. O Estado, porm, onde
exerce taes direitos no est inhibido de limitai-os consoante
suas convenincias.
No deve soffrer a menor duvida que as convenincias da
vida politica autorizam o Estado brazileiro a pr limites aos
direitos das corporaes politicas estrangeiras quando assim lhe
parecer necessrio.
Quanto s pessoas jurdicas de direito privado, principio
corrente que eflas gozam de capacidade plena, com a limitao,
porm, quanto ao exerccio do seu direito, de se revestirem da
forma anonyma ou da em commandita por aco, preen-
 439

cherem, para funccionar DO Brazil, as condies de publicidade e

registro, determinadas pela lei brazileira, que ainda poder exigir
cauo correspondente aos actos praticados no Brazil, quando for
caso di>so, o submettol-os fiscalisao especial, se a sua natur.sa
justificar essa medida. A representao dessas pessoas deve achar-se
investida de plenos poderes para resolver) os negcios realizados no
paiz. e os actos aqui prai iados estaro submettidos a jurisdico e
as leis brasileiras (Bevilacqua, obra citada).
As pessoas jurdicas de direito publico no podem adquirir ou
possuir, por qualquer titulo, propriedade immovel no Brasil nem
direitos susceptveis do desapropriao.
Carecem de approvao do Governo Federal os estatutos ou
compromissos das sociedades e demais pessoas jurdicas estran-
geiras de direito privado, para que possam funccionar no Brazil por
si, por succursal, agencia ou estabelecimentos que as representem,
sujeitando-se as leis e aos tribunaes do pais. (Projecto do Cdigo,
em discusso no Senado brasileiro, art. 18.)
So estas. Sr. Presidente e iIlustrados oollegai do Congresso, as
consideraes que me cumpre fazer e que me serviro do
justificativa no voto que terei de dar & concluso offaroeida na 5*
these pelo provecto Sr. Presidente da Seco de Direito Civil.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Desembargador
Arruda Camar.
O Sr. Arruda Camar Vem manifestar o seu modo de ver
sobre uma questo que tem dividid a opinio nacional, isto , sobre
. a questo do divorcio.
O orador refere-ss a uma citao feita pelo Congressista Fi-linto
Bastos, que segundo Pianiol, o divorcio e um mal necessrio.
Diverge dessa opinio, mesmo porque entende que o mal, \ desde
que necessrio, no um mal. sim um bem.
Revolvendo na historia da humanidade, desde que esta entrou
na historia, o conhecimento dos seus f icto*, niustra que o divorcio
coevo das institu es humanas. Ento ufflrma:
Desde que o homem e a mulher se uniram, levados p v in-
stinctos mais olevados, no pelos meros instinetos tensuaes. elles et
mprelieuderam a necessidade do divorcio.
O divorcio ox'sto desde que o casamento existo.
Ja entre os Hebreus o divorcio era oeceito e adoptado.
Na Grcia, entre os Medas, os Persas, entre todos os povos vj
antigos, sempre existiu o divorcio.
0 divorcio existiu na Roma antiga; emquanto esta perma-' necia
sujeita aos principies republicanos do ento, j existia o divorcio na
lei.
li' certo que s mais tarde os divrcios se tornaram frequentes, isto,
porm, nada prova contra o i i v o cio e sim * i r-j eousequenoia da
dissoluo aos costumes, devida a causas ou iras, como a riqueza
importada, o fausto, etc., etc,
No oomprehendo mesmo qual possa ser essa instituio hu-
mana intangvel; o nosso prprio ser, physico, intoileotual e
moral, uma constante mudana. /
 Uf>

No meio de tudo isso s o divorcio que soca immutavel ?

Desappareceria toda a nobreza do casamento se residisse na
lei pronibitiva do divorcio o no era princpios mraes mais
elevados.
O desquite o maior contrssenso: o divorcio incompleto.
Se de facto, pelo desquite, o casamento, de facto, se anni-quilla,
como conservar ainda, idealmente, a sua sobrevivncia ? ^ j
O Sr. Presidente Esta levantada a sesso.
(Suspendem-se os trabalhos s 6 ilU da tarde.)
 VLttMSM

Acta da sesso do 29 de Agosto do 1908

A's 4 horas da tarde, no Instituto dos Advogados, reuniu-se

a seco de Direito Civil do Congresso Jurdico Brasileiro, sob a
presidncia do Sr. Conselheiro Coelho Rodrigues.
Compareceram os seguintes congressistas: Drs. Thiago da
Fonseca, Yirgillio de S Pereira, A. Teixeira Fontes, Isaas G.
de Mello, Manoel Coelho Rodrigues, Pereira Leite, Conselheiro
Coelho Rodrigues, Jacintho do Mendona, Arruda Camar, Al-
fredo Russell, Felinto Bastos, Frederico Russell, Adherbal do
Carvalho, Th jodoro Magalhes, Pedro Lessa, Eduardo Espnola,
Joo Luiz Alves, Barros Barreto, Taciano Baslio, Justo de Mo-
raes, Victrio Cresta, Mrio Gomes Carneiro, Ulysses Brando,
L. Carpenter, Coelho e Campos, Thiers Velloso, Buarque P. Gui-
mares, Alfredo Vallado, Pinto Lima, Guimares Natal, Ovidio
Romeiro, Marcilio de Lacerda, Rego Monteiro, Oliveira Couti-
nho, Abelardo Lobo, Bento de Faria, Eduardo Otto Theiler,
Deodato Maia, Novaes de Souza, Antnio Pinto, Eugnio de
Barros, Octvio da Fonseca, Carlos Soares Guimares, Baeta Ne
ves Filho, Gasto Victoria, Souza Bandeira, Pedro Jatahy e
Castro Nunes.
O Sr. Presidente,Tenha a palavra o Sr. Dr. Virglio de S
Pereira.
O Sr. S Pereiro-.Sr. Presidente, senhorescollegas: E' to
minguado o tempo concedido pelo regimento dos nossos trabalhos
manifestao do meu pensamento, que fcil voa ser dispen-
sar-me um pouco dessa benevolncia, ao mesmo tempo branda o
sceptica, com que os homens cultos ouvem discorrer aobre certos
assumptos os que, como credenciaes, somente lhes trazem o
testemunho de uma absoluta sinceridade.
O venerando relator das theses de direito civil, e aproveito
o ensejo do curvar-me ante o seu saber com a ahumildado de um
mal aproveitado discpulo, ao relatar a these 8 , em que se agita
a incandescente questo do divorcio, externou conceitos com os
quaes no estou inteiramente de accrdo e o digo com a devida
vnia, mas com S. Ex. chego mesma concluso. IS como essas
divergncias incidentes no alterem o accrdo sobre o ponto ca-
pital da dissolubilidade do casamento, e ao mesmo tempo se en-
lacem com as que por completo me afastam das concluses do
meu illustro patrcio Sr. Dr. Thiago da Fonseca e do iilustrado
Dr. Felinto Bastos, reservo-me para as expor eonjunctamente
com estas, no momento opportuno, se o tempo permittir. ,
No tenho a preteno de fazer um discurso, antes a de
traar ligeiras notas margem dos relatrios, pedindo desde j
desculpa do incommodo que a afflrmao das minhas idas libe-
 448

raes possa talvez causar naquelles que no estudam essa questo

seno sob o ponto de vista dos preconceitos religiosos.
As premissas do Dr. Thiago so exeellentes e, com franqueza, eu
s lhes acho dous defeitos:no se harmonisarem entre si; no se
harmonisarem com a concluso.
Eis a primeira; 9 "O casamento excede os estreitos limites de
um contracto puramente civil ou religioso para assumir os
propores de um fatio necessrio d conservao e ao
aproveitamento da espcie."
Observaes-,A reproduco da espcie se realiza pela unio
sexual. Impossvel esta pela separao de corpos, impossvel ser a
reproduco da espcie e muito menos a sua conservao e
aproveitamento, porque eu no sei como se conserva e aproveita
aqnillo que no existe. Logo, sendo o ca-amento um facto necessrio
conservao e aproveitamento da espcie, o regimen actual da
simples separao de corpos contraria este fim, e a premissa do Dr.
Thiago contraria a concluso.
Ainda debaixo do ponto de vista da simples reproduco da
espcie, no so compreheode a indissolubilidade do vinculo nos
casos de condemna<,o a penas longas ou recluso perpetua e no
de esterilidade incurvel ou de impossibilidade da concepo sem
sacrifcio da vida da mi ou do filho.
Se a indissolubilidade do vinculo imposta pelo Estado, sob
a alta preoooupao da reproduco e conservao da espcie, e
como no basta qus esta se reproduza, mas que se reproduza sob
uma forma s e moral, no se comprehende que o Estado consinta
na unio indissolvel dos epilpticos, dos alcolicos, dos
tuberculosos, dos imbecis, dos feridos emfim por molstias he-
reditariamente transmissveis.
Repugna tanto ao flm da reproduco da espcie a indis-
solubilidade havendo esterilidade de um dos cnjuges, como a
simples separao havendo fertilidade. N'om como n'outro caso,
fatal a constituio da famlia illegitima offenaiva do regimen legal,
ou a prostituio. Ora, esta se caracterisa pela esterilidade absoluta.
Logo, a indissolubilidade contraria o flm do casamento, reproduco
e conservao da espcie.
2* premissaPortalis diz que o casamento no 4 um contracto
como os outros, porque nelle no ha apenas estipulaes para os
oontrahentes, mas igualmente para o Estado ou sociedade geral do
gnero humano.
Si isto fosse razo para se manter a indissolubilidade, no
veramos o divorcio implantado nos paizes melhor organisados, quer
sob o ponto de vista da liberdade,como a America do Norte, quer
sob o ponto de vista da autoridade, como a Allemanha.
Por ora no sei qual o valor desta phrase: Sociedade geral do
gnero humano. Estou na situao do Conde de Maistre, que no
conhecia o homem, mas francezes, allemes, in-glezes, ete.
Igualmente conheo Estados ou Naes, monogamos, ou polygamos,
democrticos ou autocrticos, catholicos, maho-metanos ou
protestantes, e no sei como at tender aos seus, encontrados
interesses ao decretar no Brasil a dissolubilidade ou
indissolubilidade do vinculo matrimonial.
 au Jm

443

* premissaO casamento visa terceiros que, so prejudi-

cados'com o divorcio.
Chicana em nomo do ventre. E quando no ha filhos ?
E quando o casamento se dissolve natural mento pela morte 1
O raao exemplo aos filhos, escreve d'Ag nano, ser maior
com a unio forada, que se traduz na separao acompanhada
de todas as vergonhas da libertinagem, antes que com o simples
divorcio. (Gnese ed evohtxione dei diritto eivile, pag. 253.)
Esta piedade suspeita fez lembrar o verso de Dante:
Che viva la pield qi*ando ben morta !
a
4 premissa A razo de ser essencial do casamento se acha
no descendente, que no ouvido na aco de divorcio.
E se no ha filhos ?
So elles ouvidos nas segundas npcias dos pes ?
Nada inhibe que se representem pelos curadores que as
leis lhes do nas demais aces.
5a premissa E' principio geral de direito que ningum
pde mudar de vontade em prejuzo de outro (lei 75, Dig. de R.
J.) pelo que offende os princpios geraes da justia a dissoluo
do vinculo conjugal.
Nemo potest mulare consilium suum in alterius injwriam,
diz Papiniano. Esta regra s tem applicao no direito das
obrigaes, sobre o arrependimento e a reparao do damno.
T. de Freitas faz remisso ao L 4, t. 2, pr. das Ords., compra e
venda, (Regras de direito, verb. mudar) e Vignali (Massime dei
O. Et., verb. consilhtm) fez remisso aos arts. 1151 e 1218 do
Cod. Civil Ital., que respectivamente tratam da reparao do
damno e da inexecuo das obrigaes.
Si, como diz o relator, o casamento no um contracto pu-
ramente civil, a que vem a applicao desta regra de puro di-
reito civil ?
Si apezar disto invoca a regra, ento seja lgico. Etla s 6
applicavel entre as prprias partes contractantos, e os filhos
ainda no nascidos nem concebidos como podem ser partes nos
contractos de casamento dos seus futuros pes?
6* premissa Aos que acham restrictiva da liberdade in li-
vidual a clausula da perpetuidade do matrimonio, objectaremos
que a vida social uma serie de continuas restrices a essa
liberdade em beneficio da communho.
No um argumento. Para que o fosse, fora mister
provar que no caso vertente a restrico, isto , a indissolubili
dade, 6 um beneficio para a communho.
Ns sustentamos que um mal, e que positivamente uma
ima.oralidade, forrada de uma capitulao do Estado leigo, com
os seus alicerces na sciencia, diante de um preconceito reli-
gioso, cujo fundamento primeiro reside no mytho anthropol-
gico de Ado e Eva.
E como temos em vista a sociedade brasileira e no a socie-
dade geral do gnero humano, ns afflrmamos mais que esse mal
anti-oconomico, porque a indissolubilidade torna virtualmente
inaptos para a reproduco da espcie, dentro da lei, os cn-
juges separados. Impedidas de ser satisfeitas no lar, as necessi-
dades gensicas o sero nos prostbulos. Augmentoda immorali-
dade, decrscimo da natalidade, porque a prostituio e estril.
Ora, o problema econmico do Brasil esta
visceralmente ligado ao povoamento do solo.
O nico recurso, dados os obstculos
artificiaes croados pelas nossas leis unio dos sexos,
batermos porta das raas prolficas, Itlia e at ao Japo,
cada vez mais diminuindo e attenuando o elemento nacional na
constituio do typo ethnico definitivo, que ha de ser o
brasileiro de amanh.
Os mais ferrenhos adversrios do divorcio no negam que
elle concorra para o augmento da nupcial idade, e ainda ha
pouco o illustre Deputado, o Sr. Germano Hasslocher, num bri-
lhante parecer o confessava.
Conclue o relatrio comas seguintes bellas palavras do meu
querido mostre Dr. Clvis Bevilaequa:
AIo parece duvidosa a escolha entre um remdio que se ac-
eommoda perfeitamente aos seus fine (a separao actual) e um
que os contraria, entre um recurso que no transforma os casaes
infelises em seres ditosos, mas evita a propagao da ulcera, cir-
cumscrevendo-he a aco corrosiva, e um expediente que sobre as
runas de uma famlia ergue a possibilidade de outras runas,
formando uma triste cadeia de matrimnios ephemeros, na qual
se vae a dignidade ensombrando, a noo do dever apagando e a
organizao da famlia dissolvendo.
E' verdade... No transforma os casaes infelizes em ditosos,
porque a reconciliao, em casos taes, quasi sempre impos-
svel; nem o beijo da reconciliao tem o sabor virginal dos pri-
meiros beijos. Mas, no desola, no requema, nem esterilisa o
corao ds separados, antes, como o bom semeador, o amanha
e alquoiva para a semente da esperana.
Esse casal infeliz no se transformar cm ditoso, mas desse
casal infeliz podem germinar doas casaes venturosos 1
E se no ha maior dor que a lembrana dos dias felizes na
desgraa, que doce lenimento nos no apagar a lembrana dos
mos dias na ventura ds que vamos vivendo ?
Mas o Dr. Clvis Bevilaequa victima de uma illuso, ali-
mentada talvez por esse halo de ventura domestica, qae lhe en-
tretecem no lar a amoravel esposa e as anglicas filhinhas.
No ! a famlia no se dissolve ! A famlia e vole !
O divorcio tira indissolubilidade, no contracto civil do ca-
samento, o caracter de dogma, que lhe impoz a religio catho-
lica, e que hoje incompatvel com a secularisao do Estado.
Conserve-se, entretanto, como regra geral, sujeita, como
todas as regras, a excepes, que a lei definir.
A natureza no conhece o casamento, conhece a famlia, su-
jeita como todas as suas oreaes larga e inflexvel lei da evo-
luo.
Temer que a famlia se dissolva porque se altera o con*
ceito de casamento, o mesmo que receiar o esboroamento da
terra, porque se modifica o conceito de propriedade.
 445

At aqui, Sr. Presidente, tenho-me defrontado com argu-

mentos, bons ou mos, fortes ou frgeis, admissveis ou repul-
sveis, mas em todo caso argumentos.
Quand >, porm, a exemplo do illustre Deputado Sr. Dr.
Francisco Bernardino, se nos vem dizer que a indissolubilidade
do casamento um cnon constitucional, ad instar dos r equesitos
essenciaes do jury, no um argumento que se nos oppe, um
sopbisma e o sopnisma irrita, incommoda, exacerba, mas no
educa, no ensina, no convence, porque o gozo de convencer s
o teem os convencidos, e quem arma o sopnisma o primeiro a
descrer da sua verdade intrnseca.
Mas, como nesta questo do divorcio no ha heresias jur-
dicas que se no pavoneiem de axiomas orthodoxos, esboroemos
este castello com dous piparotes de lgica.
A separao da Igreja do Estado de 7 de janeiro de 1890,
o casamento civil do 24 do mesmo mez e anuo. Uma cousa
era consequncia da outra e isto reconheceu o Qoverno Provis-
rio, no s decretando o casamento civil, como legitimando pelo
decreto n. 278, de 24 de maro de 1890, todos os casamentos
realizados entre a data da separao o a da execuo da lei do
casamento civil, de conformidade com os ritos da religio dos
nubentes.
A indissolubilidade do casamento dogma religioso e por
sua intangibilidade se vem batendo denodadamente a Igreja des-
de os primeiros sculos. O Estado, portanto, que decretou a li-
berdade espiritual e a igualdade de todas as confisses perante
a lei, infringiria a liberdade de conscincia impondo aos no ca-
tholicos uma forma de casamento cuja caracterstica principal
um dogma catbolico.
Nem sob outro fundamento foi o divorcio inserido no C-
digo Civil Prancez. ;
<< Ha cultos, diz a Portalis, que autorisamo divorcio, ha cul-
tos que o prohibem ; deve, pois, a lei permittil-o, afim de que
possam delle usar aquelles o
cuja crena o autoriza. > (Locr, *-
gislalion de la France, t. 5 .)
E Treilhard acerescentava: Seria injusto forar o cidado
cuja crena repolle o divorcio a usar deste remdio; no sel-o-'
hia menos recusar-lhe o uso delle, quando compatvel com a
crena do esposo, que o solicita.
Esta aeria a concluso que sem ferir a lgica poderamos
tirar da Constituio. A dos Drs. Thiago da Fonseca e Francisco
Bernardino no representa, portanto, mais do que uma dessas
muitas violncias da lgica sectria contra a verdade manifesta
da lei fundamental, e ou a entrego ao julgamento da con-
scincia jurdica do Congresso.
Passando dissertao do iIlustrado representante do Tribu-
nal de Appellao e Revista da Bahia, o Sr. Dr. Felinto Bastos,
noto com um certo desapontamento que o substractum de sua
opposico ao divorcio de natureza religiosa e as estradas por
onde envereda S. Ex. vo todas ellas dar em Roma.
E talvez a este parti-pris sectrio, respeitvel como esta-
do de conscincia, mas condemnavel como elemento de raciocnio.
 44
que devemos a grande injustia feita ao insigne Planiol, injustia
tamanha que, no fra a elevao intellectual de S. Ex., e eu
diria que, por um processo de entrainementrebours, muito com-
nium na velha escolstica, S. Ex. procurara reduzir ao mnimo
a resistncia orgnica do athleta para ento prostral-o na arena.
Eis o que diz Planiol: Indubitavelmente a separao do
corpos faz desapparecer os inconvenientes da vida comraum:
supprimindo o casal, ella supprime as causas dirias de attrito,
mas deixa subsistir o casameAo: os dous esposos vivero sepa-
rados, mas permanecero casados; o lao do casamento apenas
se relaxou, no se quebrou. Resulta dabi que os esposos, no
sendo livres, no se podem recamar, crear uma nova famlia,
recomear a vida; sua existncia est sacrificada sem espe-
rana, Elles esto, portanto, condemnados ao celibato forado.
Ora, na maioria dos casos, o adultrio de um d elles, ou de
ambos , o que tornou impossvel a vida commum. Acredita-se
que, uma vez separados do corpos, renunciaro elles s suas li-
gaes illegitimus ?
E depois, que situao a da mulher abandonada ? E para o
marido, que a sua mulher deshonra, por toda a parte arras-
tando o seu nome e o dos filhos, assediando-o de pedidos de di-
nheiro ou ameaando-o de novos escndalos ? Portanto a sepa-
rao no faz desapparecer o mal sino para substtuil-o por
um outro. No ha mais scenas no casal entre dous esposos co-
agidos a viver juntos, mas haver escndalos pblicos que faro
o desespero do outro cnjuge e, si elle tambm culpado, o es-
cndalo ser duplo, etc.
S. Ex. o Sr. Dr. Folinto Bastos, de toda esta passagem que
transcrevi at encontrar a citao do S. Ex., apenas transcreve
a parte referente aos escndalos pblicos para dizer que este o
mais forte argumento do profundo mestre francez.
Appollo para os illustres congressistas que me ourem para
que digam se o argumento principal de Planiol no o que
resulta da fatalidade do celibato forado como consequncia da
indissolubilidade do vinculo matrimonial!
Este argumento irrespondivel; e tanto o , que o bri-
lhante parlamentar Sr. Hasslocher, no seu recente parecer sobre
o assumpto, impugnou-o com tal deficincia, que dada a capa-
cidade deS. Ex. nada melhor attesta a invulnerabilidade da
these impugnada.
Realmente ao esclarecido espirito de S. Ex, nada de melhor
appareceu para oppr-nos que o facto de milhares de mulheres
serem condemnadas ao celibato por no encontrarem marido!
Quando isso fosse uma razo, sel-o-hia somente para com
as mulheres superabundantes, de cuja valorizao no se pode
incumbir o Estado, como se incumbiu da do caf, mas no para
com os homens, que escasseiam!
Eu queria, entretanto, que o jurista, e de bom quilate, que o
S. Ex., embora um tanto paradoxal, me dissesse como se fez no
seu espirito a confuso entre o celibato forado decorrente da
lei, que impe a indissolubilidade do vinculo, e o celibato volun-
 447

tario ou imposto por condies personalssimas dos celibatrios ou

por condies geraes da sociedade em que vivem ?
O Sr. Presidente Lembro ao Sr. Congressista que o tempo
marcado pelo Regimento j se esgotou.
0 Sr.S Pereira Em obedincia a V. El., Sr. Presidente,
quebro aqui o fio das minhas observaes, pedindo apenas vnia para
ler as concluses, que submetto considerao do Congresso.
Concluses No estado actual da sociedade brasileira
necessrio adrnittir-se o divorcio nos seguintes casos:
a) adultrio;
b) attentado contra a vida e sevcias graves;
(Cdigos allemo, neerlands e francs, lei francesa de 1792,
lei missa de 1874 ) ;
c) abandono malicioso do domicilio conjugal;
{Cods. ali. e neerl., lei suissa cit.)
d) grave violao dos deveres matrimoniaes, comporta
mento desbonroso ou immoral, determinando uma commoo
to prolunda da relao conjugal, que a manuteno do casa
mento no possa ser exigida do cnjuge innocente;
{Cod. Civ. ali., art. 1568);
e) condemnao por crime infamante ou pena excedente de
dez ao nos. Parecer da commisso parlamentar italiana sobre 0
projecto Villa ( Cimbal, Nuova Fase, p. 96, nota). Cods. ali., neerl.,
francs, lei francesa de 1792, e lei suissa cit. ;
f) doena mental que haja durado, na constncia do matri-
monio, ao menos trs annos, e tenha attingido um tal gro que a
communho intellectual entre os cnjuges esteja supprimida e
perdida toda a esperana de vir a restabelecer-se.
" Disposio inspirada por sentimentos de alta justia", dis a
commisso dos grandes juristas franceses incumbida pelo respectivo
Governo de traduzir e commentar a Cod. Civ. ali.
Cod. ali., art. 1569. leifr. de 1792 e lei suissa cit.
No divorcio cu.,a causa implicar ollensa moral on physica a um
dos cnjuges, no passar a respectiva sentena em julga lo seno
depois de decorridos dous annos da d.ita de sua pronun-ciao, e
neste prazo se podero elles reconciliar.
Neste caso, o juiz competente, a requerimento do interessado,
far apagar nos autos tudo quanto possa ser ou vir a ser uma ameaa
paz da sociedade conjugal restabelecida e feli-oidade dos
cnjuges. S. R. Sd Pereira,
O Sr. Presidente: Tenha a palavra o Dr. Isaas de Mello.
O Sr. Isaas de Mello : Nada tendo que allegar contra a lio
do egrgio mestre relator das theses de Direito Civil, o illustre Sr.
Presidente, Gatando, portanto, de perfeito accordo com as concluses
desse trabalho, verdadeiramente magistral, e que tamanha honra faz
cultura jurdica do Brasil, seria estranha vol a sua presena na
tribuna, si lhe no corresse o dever de expor em forma rpida os
motivos que o induziram ao silencio, antes do inicio dos debates,
deixando de apresentar, para que a todo tempo constasse das nossas
actas, um voto do Congresso para a decretao do Cdigo Civil.
 448

Est certo, o no hesita em dizer, que, fundamentando esse

voto, interpretaria o sentir de todos os juristas brazileiros accor-
des na necessidade de dotar o paiz com essa lei, quando aindaJ
facto para o qual no v justificativa, ainda nos regemos por]
innumeros dispositivos de uma legislao j expressamente revo-
gada no paiz de origem, o velho e glorioso Portugal, que de-
cretou o seu Cdigo Civil, como tambm o fizeram naes outras
inferiores nossa.
B o Congresso tel-o-hia approvado, em se tratando de uma
promessa quasi secular, pois se encontra na lei de ao de outubro
de 1883, da, por tantos ttulos memorvel, Assembla Geral Con-
stituinte e Legislativa do Imprio, que mandou ficassem em in-
teiro vigor, na parte em que no houvessem sido revogadas,
para por ellas se regularem os negcios do interior do Imprio,
emguanto se no organisasse um novo Cdigo, as ordenaes, leis,
regimentos, alvars, decretos e resolues promulgadas pelos1
Reis de Portugal, o pelas quaes se governava o Brazl at o dia
25 de abril de 1821, em que Sua Magestade Fidelssima EI-Rei
Dom Joo VI se ausentara desta cidade.
Em boa hora demoveram-no desse propsito os conselhos
da prudncia.
O voto do Congresso poderia talvez induzir o Senado Federal
a um acto que seria de imperdovel precipitao, de effoitos sem
duvida mais nocivos do que o estado actual, que to justamente
nos entristece.
E' bem prefervel no ter um cdigo civil a tel-o obra im-
prestvel.
Mudou de parecer: sapientis est mutare consilium.
O Congresso Jurdico no pde querer, sem fundas altera-
es na substancia e na forma, o projecto de cdigo civil, ora
sujeito ao exame do Senado Federal. Espera e pede um cdigo
civil fundado nas solidas bases da Justia e da Equidade, na lin-
guagem do legislador constitucional de 1824.
No sanociona, no approva, em uma palavra, no tem o
direito de querer esse projecto de lei de reviso das leis civis,
que no o projecto Clvis Bevilacqua, nem o projecto Coelho
Rodrigues, nem o projecto Felcio dos Santos ; mas uma cousa
informe, condemnada pela critica jurdica, at na redaco, que
no a das leis.
Tarde o orador se arrependeria, si arrastasse o Congresso
a esse voto para a decretao do Cdigo Civil, dadas as cir-
cuinstancias do momento.
Alis, justo proclamar a necessidade dessa reviso das
nossas leis civis, que j foi objecto de uma memoria interessan-
tssima apresentada ao Instituto da Ordem dos Advogados Bra-
sileiros, pelo insigne redactor do Regulamento n. 737, de 1850,
o allecido jurisconsulto Carvalho Moreira, Baro de Penedo.
Essa reviso, ou o Cdigo Civil, j o disse o nosso eminente ci-
vilista Caries de Carvalho, o continuador da obra de Teixeira
de Freitas : " no e simplesmente uma necessidade jurdica. Re-
eril-o as Ordenaes do Reino e ao sculo XVIi, o mesmo que
referil-o ao direito romano e ao sculo VI. No o sentimento
 449

do dignidade nacional que o reclama; o sentimento da digni-

dade da vida.
Peamos a Deus que illamine os nossos legisladores para quo a
sua obra seja digna do Brazil e ama homenagem de venerao
memoria dos compatriotas iIlustres que, antes e du- rante o perodo
da Regncia, como no Io e no 2" Reinados e na P Republica, bem
serviram aos interesses do pais, no culto sagrado das letras jurdicas,
ate os ltimos estinctos, desde o famoso Cavr, o "grande cidado",
no conceito do annotador doutssimo A do Cdigo Philippino, o
preclaro morto Cndido Mendes; uma homenagem de respeito s
nossas tradies e aos nossos foros de povo livre.
O Sr. Presidente: Tenha a palavra oDr. Pinto Lima.
O Sr. Pinto Lima. Fala contra as concluses a que chegou
a congressista Ora. Myrthes de Campos, no relatrio da these?',
totalmente refuiadas no relatrio do presidente da seco.
Acha quo a questo se resumo no feminismo e so pro-
*'nuncia contra elle.
Passa depois a falar sobro o divorcio o se mostra inimigo
declarado dosso instituto.
Concluo tr itando da those sobre liberdade de testar e mos-
tra-se partidrio dessa liberdade, mas com certas restrices,
lias j ventiladas por um representante do Estado do Rio
Grande do Sul no Congresso Nacional.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Dr. Pedro Lessa.
O Sr. Pedro Lessa: In -,crevi-me para lalar sobre a terceira
these de direito civil unicamente p.ira defender idas que tenho
sempre propugnado, desde que as manifestei em uma po-I lemica
sustentada com o meu iilustre collega, Dr. Joo Mendes Jnior, e
que, no sei porque, j dois oradores deste Congresso afflrmaram ter
sido travada entre os Drs. Joo Mendes Jnior e Juo Monteiro,
quando certo que entre esses dois iIlustrados jurisconsultos nunca
houve polemica de espcie alguma acerca desta matria ou de
qualquer outra.
Comearei dizendo que a Constituio Federal muito clara ao
conferir ao Congres> Nacional competncia para legislar SJbre o
direito civil, commercial e criminal da Republica, e o processual da
justia federal, isto , s bre o direito substantivo ou material (art.
34, n. 23), o que significa de modo perera-I ptorio que o legislador
constituinte deixou a organizao judiciaria o o processo dos Estados
condados aos congressos es-taduaee.
Hoje ningum mais discute este ponto : pela Constituio oa
Estados legislam sobre a diviso judiciaria e o processo das jus-f
lias lcaes e a Unio sobre o direito material de todo paiz e o
formal do Districto Federal. No tenho, pois, necessidade de re-
produzir as razes em que me apoio para sustentar essa afflr-
mao. liojeo que se nota o (actode alguns entenderem que
mo o systema da Constituio e quererem revogal-o.
Confesso que, se tivesse de dar o meu voto na Constituinte,
teria apoiado os que sustentaram a unidade do direito judici-
rio, e isto somente pela razo de ainda ser grande o atrazo de
7592 89
 480

certos Estados, aos quaeg por isso no convm ou a com-

potencia para legislar sobre o direito judicirio, mas s por isso.
Uma ida que foi proposta D a Constituinte, e que me parece
seria peior do que a adoptada, a separao do direito judiciai
rio, de mudo que aos Estados ficasse pertencendo a faculdade
de legislar sobre a organisao judiciaria, e Unio a de le-
gislai sobre o processo. Basta attentar no capitulo dos recursos
para ver que desastrosas consequncias decorreriam dessa duali-
dade no direito judicirio. De duas uma : ou os Estados orga-
nizam a sua judicatura, devendo cingir-se rigorosamente s leia
de processo (as quaes podem ser feitas de tal arte, que conte-
nham em si os elementos essenciaes da organizao judiciaria),
e nesse caso os Estados no legislam sobre a creao e a com-
petncia dos seus tribunaes; ou os Estados no so obrigados a
se adstringir s prescripes do Congresso Nacional sobre o
processo, e no se respeita nesse caso a estreita relao entre o
processo e a organizao judiciaria, o que daria origem
maior das balbrdias imaginveis.
Devo dizer desde j que para certos casos ha manifesta uti-
lidade em confiar aos Estados a faculdade de legislar sobre a
organizao judiciaria e o processo, utilidade que se patenteia
aos olhos de todos os que conhecem o interior do paiz. Ha Es-
tados em que as difaculdades decommunicao e de transporte
e a escassez da populao so taes que uma organisao judi-
cial e um processo so necessrios, em que se attenda a esses
factos. Tivemos ha pouco a promulgao de uma lei, a de 28
de Novembro do anno passado, cujo fim evidente foi augmentar
o rigor com que se punem os moodeiros falsos. Essa lei estatuiu
que o prazo da formao da culpa, em caso algum, pde ex-
ceder a 20 dias. O resultado o que vemos diariamente. Nunca
se soltaram tantos delinquentes de introduco dolosa de moeda
falsa como hoje. Porque ? Porque em certos Estados ha impos-
sibilidade material de formar a culpa em 20 dias, pelas longas
distancias que se tem de vencer entre comarcas visinbas ou
muitas vezes na mesma cornares.
Mas passemos ao ponto capital da these. E' possvel fixar
a linha divisria entre o direito civil e o processo ? Sem duvida
alguma que sim. . ' J. '
Se fosse verdade a supposta inseparabilidade do direito e do
processo civil, as consequncias seriam estas, que ningum ad-
mitte,Bpor serem absurdos sesquipedaes :
l. Nos paizes sujeitos ao regimen federativo e nos su-
jeitos ao regimen unitrio seria impossvel organizar cdigos do
processo civil, separados dos cdigos de direito civil, e o Poder
Legislativo no poderia nunca alterar o processo, emquanto no
alterasse o direito material e vice-versa.
2,* Havendo uma connexo substancial entre o direito
processual e a organizao judiciaria, as alteraes do direito
civil acarretariam modificaes na organizao judiciaria e
vice-versa.
3." O direito internacional privado teria de passar pela
mais profunda revoluo, pois, at hoje tem entendido que as
 451

leis substantivas da um pais derem ser applicadas em outro por

magistrados e de accrdo com o processo desse outro paiz. Admit-j
tida a" inseparabilidade do processo e do direito ciyil, ser mister que
os juizes de uma nao julguem de conformidade com o processo de
outra, o que no sei se haver Estado que tolere.
4." Aceita a doutrina da inseparabilidade do direito material e
do formal, a theoria da retroactividade das leis ter de ser
completamente refundida Ser necessrio continuar a ap-plicar o
processo j revogado aos factos regidos por leis substantivas, a que
correspondia o dito processo. E, como a organizao judiciaria devo
adaptar-se ao processo, ou es 10 quella, teremos tambm este
absurdo estupendo, inaudito, no dominio do direito: os trbunaes
abolidos ao lado dos novos tribunaes, at que se julguem as relaes
de direito cre idas em pocas anteriores.
Veja o Congresso quanto dislate est no bojo da doutrina que
combato.
O direito material, desde que violado, reage, pe-se em aco.
Os direitos de ordem publica reagem muitas vezes de um modo
extra-legal, como na revoluoe na guerra. O direito de ordem
privada, se tambm reage algumas vezes por este modo extra-legal,
em geral reage por um modo legal, de accrdo com certas formas
preestabelecidas pelo legislador, isto , por um certo processo.
Gabba determinou bem a natureza das leis procossuaes, dizendo
que ellas so productos intellectuaes, meios excogitadog pelo
legislador para o fim de chegar promptamente ao descobrimento e
definio dos direitos e obrigaes controvertidos.
Muitos jurisconsultos j tm distinguido perfeitamente o direito
processual do material. Assim, por exemplo, Laurent, no Droit Civil
International, escreveu admirveis paginas, em que discriminou com
grande nitidez o proc IJO. isto , as regras ordinatorias das
decisrias. A prova, insistiu o jurisconsulto Belga, no matria de
processo somente, como pensam alguns. Mattirolo completou a
distincco de Laurent, mostrando que as leis concernentes essncia
da prova, a sua admissibilidade em JUZO, aos seus effeitos so
substantivas, ao passo que as leis relativas ao modo de produzir as
provas, do offerecel-as ao juizo, so processuaes. E' a lei material
que prescreve os casos em que 6 essencial a escriptura publica e os
em que basta a prova testemunhal. E' a lei formal que determina os
momentos do processo em que so ezhibe a escriptura, ou em que se
inquirem as testemunhas, e como se procede no inquirir as
testemunhas.
Promulgada uma lei pelo Poder Legislativo Federal, s temos
direito a um processo em que se nos offeream as garantias judioiaes,
e no a este ou aquelle processo determinado. O titular de um direito
tem, deve ter, a faculdade, garantida) pela lei, de o fazer valer por
uma aco.
E' essa a nica relao necessria entre o direito substantivo e o
adjectivo. Qual a forma da aco I Eis o que pode variar, desde que
sejam respeitados certos princpios cardeaes.
 452
Tanto pde fazer leis processuaes boas o Congresso de um
Estado, como o Congresso Federal. Tanto um como outro tm o
dever de votar leis processuaes que garantam bem os direitos
materiaes.
Mas, tenho ouvido dizer, ha outros processos que so inse-
parveis, certas aces em que as regras materiaes e as formaes
esto sempre e devem estar sempre unidas.
Cila-se o exemplo das fallencias No ha duvida : a lei das
fallencias um dos poucos casos em que no possivel separar
o direito substantivo do adjectivo. Porque || Por uma razo
muito simples, porque numa lei de fallencias, que uma lei de
caracter especial, uma lei sui generis, a rapidez do processo e as
cautelas que este deve encerrar constituem um doB mais
importantes elementos, um dos meios mais eficazes para a
consecuo dos fins que tem o legislador em mente. Veja-se a
nossa lei actual de fallencias, a de 16 de agosto de 1902. E' uma
lei em que as disposies de ordem judiciaria so em gr ando
numero e de tal modo se ligam as de direito substa n tivo, que
separatas desnaturar a instituio. Mas so poucas as
instituies como essa. No me lembro de nenhuma outra que lhe
seja equiparvel.
O orador do Instituto dos Advogados, na sesso inaugural
deste Congresso, citou a nypotheca como instituto em que tam-
bm nose i de separar o direito material do formal. A melhor
resposta que eu lhe poderia dar lembrar-lhe que a lei de 24
de setembro de 1864 instituiu a assignao de dez dias para a
cobrana das dividas hypothecarias, e depois a lei de 5 de ou-
tubro de 1885 substituiu a aco decendial pela executiva, sem
a menor alterao no direito material. E, como permittido ao
autor intentar a aco ordinria, em vez da decendiaria e da
executiva, tendo uma divida hypothecaria, pde ser esta cobrada
entre ns pelas trs aces mais usadas no foro brazile.ro e
que mais divergem entre si.
Como possivel, deante desses factos indiscutveis, affirmar
que a nypotheca inseparvel da sua aco, ou, o que g o
mesmo, que a hypotheca exige uma aco especial ? ! I Uma
confuso que cumpre evitar a dos que incluem no processo,
que s nos indica os moios de fazermos valer um direito em
juizo, aotos de notariado, como os registros de nascimentos,
casamentos e hypothecas, etc, etc. No so taes actos
processuaes mas meios ode prova.
Respondo, pois, 3 these :
E' perfeitamente possivel fixar a linha divisria entre o
direito civil e o processo respectivo, evitando-se confuso na
pratica. Essa fixao j foi feita por Dalloz, Laurent, Demolom-
be, Gabba, Asser et Rivier e muitos outros. Em substancia, ella
se reduz a distinguir os actos ordina trios dos actos decisrios
do Juizo.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Eugnio de
Barros.
O Sr. Eugnio de Barros Diz que responde pela negativa
these stima do questionrio, isto , que no pde haver igual
 453

dade perfeita nos direitos civis o de famlia, entre os cnjuges.

Entre o homem e a mulher, solteira ou viuva, os direitos]
civis devem ser os mesmos, porque nada autoriza a desigual-
dade, tendo passado o perodo em que o sexo era um motivo de
inferioridade sob o ponto de vista jurdico.
Mas o mesmo no pode succeder em relao mulher ca-
sada, porque na sociedade conjugal 6 preciso que haja quem a
represente, quem a dirija, quem a guie aos seus elevados des-
tinos o esse papel principal no pode deixar de ser confiado ao
marido pela sua maior aptido para a vida publica.
Se a igualdade existisse nos direitos dos cnjuges, ficariam
sem soluo as dissidncias que entre elles surgissem.
Assim o tm entendido as legislaes dos povos cultos as-
signalando ao marido o caracter de chefe da sociedade conjugal e
investindo-o de attribuices prprias e que no permittem sub-
sistir a igualdade pretendida e advogada pelos feministas oxag-
gerados.
Quanto these 8*, relativa ao divorcio, o seu parecer,
S ue esta instituio no deve ser admittida no estado actual os
nossos costumes.
O divorcio pde ser considerado um thema esgotado. Sobre
elle tem escripto e faltado advogados, juriscuiisultos, publicistas
etc, formulando opinies diametralmente oppostas.
Diz que no discute a questo sob o ponto de vista dos prin-
cpios ; que est convencido de que o divorcio , como soluo
s desavenas que surgem ao casal e que tornam impossvel a
vida em commum, prefervel separao de corpos ; mas que
os nossos costumes e as nossas tradies no comportam esse
instituto do direito civil ptrio ; que o legislador que no quer
construir sobre areia, mas estabelecer leis duradouras, no
pode deixar de attender aos costumes do povo para que legisle
e que em nosso paiz raras so as vozes em favor do divorcio. I
Disse mais que no se pode deixar de ter om considerao que
a maioria do povo catholica ; que os que professam o ca-
tholicismo nao toleram o divorcio e que o legislador no pode
nem deve impor essa instituio quasi totalidade da popu-
lao, porque um pequeno numero de indivduos advoga a
causa do divorcio.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Desembargador
Pilinto Bastos.
O Sr. Felinto Bastos Exm. Sr. Presidente Consentira o
Congresso em que tome algum tempo a seus trabalhos, para
perfunctorlamente me oecupar com duas theses do questionrio
e defender o que expendi em relao oitava.
Tal o respeito que me inspirava V. Ex., Sr. Presidente,
como um dos brasileiros que mais tem concorrido para a opu-
lncia do no.iso cab.-_.al jurdico, especialmente no departamento
do direito civil, que dispensvel seria a declarao de signi-
ficar em minhas ligeiras notas antes a anciedade do discpulo que
deseja conveucer-se da boa doutrina do que o prurido exhibicio-
nista de pseudo critico que, em falta de melhor assumpto, pro-
cura vestir moderna antigualhas, muitas vezes fteis.
 454

A V. Ex., Sr. Prosidonto, poder! repetir, sem laivos de lisonja

on suspeita de exagero, exclamao do Dante em presena de
Virglio:
H Tu duca tu, maestro, tu dottore
Guia de muitas geraes na conquista do Direito, analisado
mestre na difflcillima disciplina de Ulpiano, doutor illuminado pelo
talento o pelo estudo, postos ao servio da sciencia e da Ptria I
No tocante primeira these do relatrio que V. Ex. qualificou
de summario no me abalanarei a afflrmar que a brevidade tenha
compromettido a clareza, o que no raro acontece, mostrando a
justeza do verso:
B reais esse labor, obscurus fio do insigne vate amigo de
Mecenas.
Sem duvida, a minha m comprehenso, oriunda de imperfeitos
conhecimentos sobre a matria, que me levou a no enxergar claro,
nos ltimos perodos do relatrio da primeira questo, o conceito de
V. Ex. sobro o objecto prprio do direito civil. Para meu espirito, ha
alli alguma cousa de impreciso, sem a fixidez que se torna
necessria, como para um camponio a instantnea projeco do
liolophote, que o deslumbra e faz admirar o engenhe humano, mas
que no lhe deixa vista delineados com segurana os contornos do
local que por um momento notou inominados.
K Diz V. Ex. Do exposto concluo que o direito de familia deve
constituir um todo parte, o que a matria prpria do direito
civil, ou privado nacional, so as cousas e os servios, isto , a
propriedade e o credito. E logo depois acrescenta, como matria
prpria do direito civilas obrigaes e os direitos reaes.
Ora, parece ioferir-se que para.o insigne mestre, cousas e
propriedade so synonymos, assim como servios e credito,
sendo, depois, a propriedade equivalente dedireitos reaes e
creditoequipollente desobrigaes, **
Entretanto, se a propriedade pde sor definida com Aubry e
Rau o direito em virtude do qual uma cousa se acha sub-mettidade
um modo absoluto e exclusivo aco e vontade de uma pessoa
ou, como diz o Cdigo Givil Italiano,. ajet, 436, o direito de gozar
e dispor das cousas do modo mais absoluto, com tanto que se no
faca delias um uso. probibido pelas leisou pelos regulamentos, as
cousas representam o objecto da propriedade- publica ou privada,
tendo, neste particular, o nome de bens, e ainda tudo quanto
susceptvel de apropriao^ como as res nullius, a caa e a pesca. E
quando se pretende indicar em linguagem juridioa. a parte do direito
civil que trata dos direitos reaes emprega-se a locuo direito das
cousas e no somente cousas (LafayetteDireito das Cousas).
Por outro lado, o inadmissvel usar da expressoproprit-
dadecomo indicando os direitos reaes, pois axiomtico quo
estes abrangem, alm da propriedade, as servides o outros direitos
destacados deliaos jura in re aliena.
 455

No me parece tambm que se possa afflrmar a equipol-

lencia das palavras credito e servios.
A palavra credito, pela primeira vez traduzida na lin-
guagem forense pelo Cdigo Commeroial, diz Lacerda de Al-
meida, exprime bem a ida da situao do credor em relao)
ao devedor, a obrigao no sentido activo, situao que os pra-
xistas dizem sempre direito ou direito e aco. E', pois, um
vocbulo que tem sua significao peculiar e que se appliea com
mais propriedade ao credito commercial, ao agrcola, ao terri-
torial, etc.; emquanto o vocbulo servios lembra logo
qualquer espcie de trabalho licito, material ou immaterial, que
pde ser objecto de contracto de locomoo. Como confundir, pois,
na technica do direito civil, palavras que exprimem relaes to
diversas ?
Ora, no ser tambm muito fcil enquadrar todas as obri-
gaes no titulo de servios o ainda menos no de credito; seria
preciso reduzir as fontes das obrigaes que o direito indica ; a
lei, os contractos e quasi-cuntractos, os dolictos e quasi-delietos.
E no seria sem difflculdade para a theoria ensinar que se pos-
sam considerar como servios, no sentido prprio, as obrigaes
negativas, consistentes in nonfaciendo, em abstenes, quando o
contracto de locao se caracteriza por se obrigar uma das
partes a fazer alguma cousa para outra, mediante o preo con-
vencional .
No sei tambm como eoncilliar o final desta primeira these
com a concluso da segunda, em que V. Ex. se mostra sectrio
convencido da unificao do direito privado.
V. Ex. exclue do campo do direito civil propriamente dito
os direitos de famlia seguidos dos das succosses ; para que de-
partamento do direito devem ser remettidos to importantes
institutos ?
Como que se proclama neste Congresso a clarividncia do
eximio Teixeira de Freitas, o primeiro que lembrou a vanta-
gem pratica e fez a revelao doutrinaria da fuso do direito
commercial no civil, para se pretender em seguida um logar a
parte, fora do direito civil, para os direitos de famlia e os suc-
cessoriosf
Relativamente sexta questo, sobre a qual o nosso illus-
trado collega Desembargador Rego Monteiro escreveu interes-
sante relatrio, que, mais uma vez, poz em evidencia sua no-
tvel cultura, devo declarar que no posso aceitar tudo quanto
nelle afirmou S. Ex.
Para concluir que aos Estados federados, e no Unio,
cabe a successo s pessoas fallecidas sem herdeiros, no como
um direito hereditrio, mas em consequncia do dominio emi-
nente da soberania territorial, estabeleceu o distincto congres-
sista a seguinte premissa: a soberania territorial interna com-
pete aos Estados. Reconhecer o dominio dos Estados sobre minas
e terras devolutas, pelo simples facto de serem situadas dentro
dos seus territrios, consagrar a sua soberania territorial e,
portanto, a amplitude mxima de seu poder em relao ao do-
minio eminente.
 456

E' insustentvel, por subversiva ao nosso regimen constitu-

cional, semelhante premissa. Subtrair a nao Brazileira, Re-
publicados Estados Unidos do Brazil, Unio a soberania ter-
ritorial, para entregal-a aos Estados federados, importa neces-
sariamente em riscar do mappa das naes o Brazil; tem ter-
ritrio, nenhuma nao se pde conceber e a independncia
um elemento essencial, fundamental existncia de qualquer
nao. Ora, os Estados Brazileiros acham-se vinculados a nao
pelos laos do regimen federativo; a sua autonomia, por mais
ampla que pretendam entendel-a, no vae alm dos limites de
seus respectivos territrios; no a autonomia de nao, a so-
berania nacional, que se manifesta na sua vida interna e nas
suas relaes com os Estados estrangeiros. Seria um absurdo que
a soberania residisse nos Estados federados o o Brazil continuasse
a figurar como pessoa do direito internacional.
O povo Brazileiro, e no os habitantes deste ou daquelle Es-
tado, que decretou e promulgou a Constituif&o de 24 de feve-
reiro de 1891; foi a nao Brazileira que adoptou como forma
de governo a Republica Federativa, determinan .o que cada uma
das antigas provindas formaria um Estado e lhes fixou o m-
bito de suas attribuies e os rgos da soberania nacional to
indicados noart. 15 da mencionada Constituio.
A premissa impugnada evidentemente contraria nossa
Magna Carta.
No ignoro que, como o illustrado congressista, os autores
citados pelo Dr. Joo Barbaiho, em seus Commentarioi ao artigo
64 da Constituio Federal, patrocinam a doutrina da soberania
territorial dos Estados, o seu domimwm eminens.
Entretanto, por maior que seja o respeito que meream os
juristas que tal soberania attribuem aos Estados federados, me-
lhor amparados ficamos pela boa doutrina, que no admitte so-
beranias fraccionadas a soberania territorial dos Estados, com
o seu dominio eminente subordinada soberania politica da
Unio Brasileira evice-versa.
O dominio eminente, como bem o disse Teixeira de Freitas,
no o dominio civil, o politico, o dominio em poder, dominio
modernamente repartido pelos trs poderes legislativo, executivo
e judicirio; e por isso observa o Conselheiro Lafayetto, um
conceito errneo o dominio eminente entendido como uma re-
serva desmembrada do pretendido direito de propriedade, que
primitivamente pertenceu communho sobre o territrio o
mais tarde se concentrou na pessoa do soberano. E, conceito da
soberania territorial, outro no pode ser que o preconizado por
esse mesmo jurisconsulto: um poder meramente politico (impe-
rium potesias), que tem, por assento e limite no espao, o ter*
ritorio, A sujeio do territrio a soberania exprime uma relao
jurdica mas puramente politica, e consiste em que o ter-
ritrio o tudo que nelle eiiste pessoas e cousas ficam sob
a aco absoluta e exclusiva dos poderes do Estado.
Se 6 certo que aos Estados federados falta soberania, no se
pde afflrmar que da soberania territorial dos mesmos define o
sou direito de suoceder as pessoas fallecidas som hordeiro,
 457

B quando se quizesse sustentar que o domnio eminente um

consoetario do direito de propriedade incarnado na soberania
territorial, a consequncia seria a que V. Ex., Sr. Presidente,
indicou sobro esta questo; isto 6, que Unio, e jamais aos Es-
tados, compete o alludido direito successorio.
Ent. e ns, j no admissvel a controvertia sobre a espcie
desde queo o decreto n. 1839, de 31 do dezombro de 1907, em
seu art. I , dispoz que na, falta de descendentes e ascendentes,
defere-se a sucesso ab intestato ao cnjuge sobrevivo, si ao
tempo da morte do outro no estavam desquitados ; na falia
deste aos collateraos at ao sexto gro por direito civil; na falta
destes aos Estados, a" Districto Federai, si o de cujus fr domi-
ciliado nas respectivas circumscripees ou Unio, si tiver o
domicilio em territrio no incorporado a qualquer delles.
Foi o poder federal competente quem deu aos Estados esse
direito, como foi o Congresso Constituinte quem lhes outorgou
a propriedade das minas, das terras devolutas e dos prprios
nacionaes, que no fossem necessrios para servios da Unio.
Ora, saa Constituio Federal repartiu pelos Estados a allu-
dida propriedade e lhes assegurou competncia exclusiva para
decretar impostos sobre immoveis ruraes e urbanos, como sobre
a transmisso de propriedade, bem de ver que a Unio confiou
particularmente aos mesmos Estados a garantia, a defesa da
propriedade territorial. Mas, se na expresso de Cimbali a exis-
tncia barmonica do individuo e do Estado, pela qual sem negar
o valor e a livre iniciativa de um, pde proveitosamente exer-
citar-se a aco moderadora, integradora e civilizadora do outro,
constituo o caracter differencial de nova forma de relaes
entre o individuo e o Estado, desde que, entre ns, o exeroioio de
aco integradora dos direitos sobre a propriedade deixado
aos Estados federados, ou a estes compete, na phrase de Spencer,
a misso jurdica de defesa dos mesmos direitos, bem andou a
Unio em lhes ampliar sobre a propriedade, nos respectivos ter-
ritrios, o direito de sueceder aos faliecidos ab intestato sem her-
deiros.
Passando agora a tratar da convenincia de ser entre ns
adoptado o divorcio, pouco tenho que dizer em resposta ao illus-
trado Sr. Dr. Virglio de S Pereira, um dos ornamentos deste
Congresso, porquanto o Exm. Sr. Dr.Eugnio de Barros, como
S. Ex., notvel filho do glorioso Estado de Pernambuco, ainda
que propugnador do divorcio a vinculo, mostrou, de modo bri-
lhante, sua inadaptao aos costumes do povo Brazileiro. No
podia o illustre impngnador do meu modesto relatrio ter mais
convincente contradicta.
Sou, entretanto, forado a declarar que, referindo-me a
conceitos de Planiol, no os desvirtuei, pondo em olvido seus
argumentos de maior valor para, usando de processo irasto de
entrainement rebours, combater antagonista de to excepcional
envergadura; fui fiel ao texto e apontei o argumento que, para
os espritos positivos, inimigos da velha escholastica, tem
maior ponderao e relevncia: o que deriva de sua impor-
tncia na pratica da vida.
 458

No me causaria, estranheza o desapontamento do Dr. S

Pereira em ver no meu relatrio um reflexo da influencia de
Roms, si o seu desapontamento no encerrasse uma injustia.
Em um Congresso de jurisconsultos, no me sinto constrangido
em proclamar bem alto a P que me anima de catholioo apost-
lico romano, j que, para tal confisso, se me depara ensejo; no
foi, porm, como catholioo, mas a luz das lies dos mestres que
encarei a questo do divorcio. Ao facto de influir sobre nossos
costumes a religio da grande maioria dos brazileiros tambm
se referiu o illustrado Dr. Eugnio de Barros; nem podia deixar
de fazel-o para, conscienciosamente, responder pergunta da
oitava these do questionrio.
O meu contradictor no pde ignorar que o direito de um
povo reflecte a parte maior de seus sentimentos, como pondera
Gogliolo. Os seus temores, os seus prejuzos, a sua austeridade
ou a sua flexibilidade, o seu amor pela famlia, todo o seu espi-
rito lana reverbero sobre as normas jurdicas, e, no s ao sbio,
mas tambm ao Iegisladar interessa procurar a bate psyohologica
do direito. Na questo do divorcio, observa o grande jurisconsul-
to-philosopho tem grande parte a base psychologica. O divorcio,
realmente, no pde ser adraittido ou negado com critrios es-
trictaraente jurdicos; admittil-o recorrendo ao conceito do con-
tracto e regra ornne potest dissolvi eodem modo guo oolligalum
st, ou negal-o, levar a controvrsia para um terreno impr-
prio; juridicamente, opina Cogliolo, indifferente que haja ou
no divorcio; a pergunta deve ser esta: o povo quer ? repugna
aos costumes de um certo Estado ? O sentimento commum o
deseja ou rejeita ?
Entre ns a resposta no pde ser outra: o povo no quer o
divorcio, porque repugna a seus costumes, e o sentimento com*
mum se satisfaz com a simples separao de corpos e bens ; e para
esse commum sentimento do povo brazileiro muito influe, como
elemento psychologico, a religio catbolioa. I Do que escrevi no
relatrio impugnado bem se pde inferir que no apresentei e
analysei toda a argumentao de Ploniol em favor do divorcio;
comecei pela concluso que o mesmo tirou de seu brilhante
arrazoado e apreciei o que elle chama: de razo pratica do
divorcio, tal como o pretende entre ns o Dr. S Pereira Eis o
que escrevi :
Concluindo a sua ardente defesa ao divorcio, diz PJaniol
0 divorcio um mal, mas um mal necessrio, porque 6 o
remdio de um mal mais grave. Probibir o divorcio porque
vexatrio, como se se quisesse prohihir a amputao, porque
o cirurgio mutila o enfermo. No o divorcio que destre a
santa instituio do casamento, a desiotelligonoia dos esposos,
e o divorcio lhe pe termo.
Ter razo o grande civilista de Paris? Qual o mal que
s pde sor remediado pelo divorcio f Estendendo-se a respeito
do elle chamar a razo pratica do divorcio, aflli-ma: A sepa-
rao de corpos no faz desapparecer o mal, seno pani substi-
tuil-o por um outro. J no ha scenas no interior do lar entre
dois esposos forados a conviver, mas haver escndalos pu-
 499

blicos, que faro o desespero do outro ooDjuge, e se este tambm

culpado, o escndalo ser duplo. Depois da separao, os esposos
podem fazer-.se tanto mal quanto antes, posto que de outro modo... E'
crear para o Estado um prejuzo permanente, conservar em seu
grmio um grande numero de esposos desquitados, que so, na
realidade, maridos sem mulher e mulheres sem marido >.
Citei a pagina da 5a edio deste anuo, da qual extrahl os
trechos, em cuja traduco no receio o proloquio italiano:
traduttore traditore.
Analysando a encarecida razo pratica de Planiol, afflrmei que
no passara do um argumento contraproducente, porque, decretado o
divorcio, no s escndalos pblicos, mas at crimes sensacionaes
podem alarmar a sociedade, e, portanto, no se poder dizer
eliminado do Estado o grmen de srias perturbaes com a
applioaoda maravilhosa operao ; e accrescentei que ha noivados
que terminam em pavorosas scenas de sangue, mas esses casos
ezcepoionaes no podem determinar a eliminao dos costumes dos
povos civilizados, no tocante approxi-mao dos noivos.
Encarando o casamento sob o simples aspecto de um contracto,
os defensores do divorcio tornam-se muitas vozes alheios s boas
normas da hermenutica juridict. Alm das regras oommuns a todos
os contractos como as concernentes capacidade dos contractantes,
ha princpios peculiares a c ida um delles que se no podem estender
aos outros: no se pde confundir a locao de obras com a
hypotheca, nem esta com as sociedades mercantis. O processo
lgico, observa o jurisconsulto Van der Dychen, no se deve
contentar com as semelhanas externas, como fazem certas theorias
recentes, a respeito do casamento edo divorcio. Querem assemelhar
o casamento a um contracto de sociedade; conclue-se d'ahi que as
causas da dissoluo deveriam ser as n es 1 as nos dois casos ; no
ver do casamento seno o lado formal, desconhece r-1 lie o lado
humano e social. O estudo das realidales imp diria que se
produzissem egoaes opinies. A utilidade social do casamento no
dispensar algumas facilidades e commodos de existncia, mas.
antes, garantir a perpetuidade da rai nas melhores condies.
No se pde comparar um acto que liga as pr< prias perso-
nalidades, que intluo de uma maneira definitiva sobre seu destino e
interessa a creaturas novas, com um contracto que no affecta seno
a interessei materiaes.
O Sr. PresidenteLembro ao orador que j est, em muito,
excedido o tempo fixado paio regimento para os discursos dos
relatores.
O Sr. Flinto Bastos Obedecerei de boa vontade ordem de
V. Ex. Mas espero que o Congresso, conhecedor das condies
ospeciaes em que tomei a palavra, sem me haver p eviamente
inscripto, porque pala intimao de V. Ex. falaria agora ou ficaria
sem defesa o meu relatrio, me conceder alguns momentos mais
para o resumo de minha argumentao.
Como j observei, o divorcio no conjura os escndalos, que
 460

tanto pavor inspiram ao civilista parisiense; e, por outro lado,

os nossos annaes judicirios, como tambm as nossas chronicas,
sobre os desquites que, desde o Imprio, e conforme a legislao
cannica se effeotuaram, no registram esses escndalos oriun-
dos da simples separao do corpos.
Quanto a melhorar a sorte dos filhos dos divorciados, por
j no presenciarem as scenas de discrdia e dio, que infelici
tam o lar, pensamos que a simples separao remdio az
porque, separado o marido da mulher, na intimidade do lar j
se tornam impossveis os escndalos.
Alm disso, a situao jurdica, estabelecida pelo decreto
n. 181, de 24 de janeiro de 1890, em que aos cnjuges desavin-
dos sempre facultado o remdio da reconciliao, determina
uma posio conforme nossa ndole, aos nossos costumes affei-
oados em regra, pela honra e pela modstia das famlias ao
respeito do lar alheio; a noss i crena, que nos faz procurar o
casamento religioso como um complemento ao contracto civil; s
tradies que herdamos de Portugal e se tem mantido firmes
at hoje em nossas leis; s imposies da moral social, elemen-
to preponderante na famlia Brazileira, que se habituou a ver o
Sacramento do Matrimonio a santificar a vida dos cnjuges e da
prole, sob a proteco de Deus; e no se arrancar impune-
mente do corao do povo a sua crena, a sua religio, em ho-
locausto s ideias ou theorias, ainda que fulgurantes, de uma
minoria que se insurge contra a conscincia popular.
Peo ao Congresso que me releve o incommodo que fui for-
ado a dar-lhe em hora to adeantada.
O Sr. PresidenteTerminaro depois de amanh os debates
e sero votadas as theses. Est encerrada a sesso.
(Suspendem-se os trabalhos s 7 horas da noite )
 1
I

Acta da sesso do 31 do agosto do 1908

A's 4 horas da tarde, no Instituto dos Advogados, a seco

de Direito Civil do Congresso Jurdico Brasileiro, sob a presi-
dncia do Sr. Conselheiro Coelho Rodrigues, eEfectuou a sua ul-
tima reunio.
Compareceram os seguintes Congressistas: Drs. Buarque
Pinto Guimares, Thiago da Fonseca, L. Carpenter, Bento de
Faria, Arruda Camar, Theodoro Magalhes, Pereira Leite,
Thiers Volloso, Ovidio Romeiro, Eduardo Espinola, Viveiros de
Castro, Prisco Paraso, Antnio Pinto, Manoel Coelho Rodrigues,
Adolpho Gordo, Felinto Bastos, Taeiano Bazilio, Barros Barreto,
Myrthes de Campos, Conselheiro Coelho Rodrigues, Jacintho de
Mendona, Rego Monteiro, Esmeraldino Bandeira, Oliveira Cou-
tinho, Mrio Gomes Carneiro, Abelardo Lobo, Coelho e Campos,
Souza Bandeira, Virglio de S Pereira, Alfredo Vallado,
Herbert Moses, Germano Hasslocher, Justo de Moraes, Viotorio
Cresta, Severino Vieira, Teixeira de Lacerda, Pedro Lessa,
Isaas Guedes de Mello, Costa Ribeiro, Alfredo Russell, Thomaz
Cochrane, Eduardo Otto Theiler, Ignacio Tosta, Pinto Lima,
Passos de Miranda, Octvio da Fonseca, Frederico Rusell,
Inglez de Souza, Nodden Pinto, Frederico Borges, Baeta Neves
Filho, Cndido Mendes, Fernando Mendes de Almeida, Paulino
de Mello, Pedro Jatahy, Castro Nunes, Gasto Victoria, Joo
Marques e Joo Luiz Alves.
O Sr. PresidenteTenha a palavra o Sr. Dr. Thiago da Fon-
seca.
O Sr. Thiago da Fonseca Se no fora o cumprimento do
dever de sustentar as concluses que tive a honra de submetter
ao douto e esclarecido exame do Congresso, movido apenas pelo
desejo de concorrer com uma simples pedrinha para a obra gran-
diosa que, dentro deste augusto recinto, est sendo levantada to
proficientemente,eu no me abalanaria a contrariar a opi-
nio respeitvel do venerando jurisconsulto, que uma das
glorias da litteratura jurdica e que dirige com subida solicitude
os trabalhos desta seco e dos distinctos collegas que se batem
pelo divorcio.
Perdoe o Exmo. Sr. Conselheiro Coelho Rodrigues o arrojo
da ave implume que se pretende livrar ao ninho dos condores e
permitta que o obscuro discpulo mantenha as a th* r maes an-
teriormente feitas.
Para no fatigar o Congresso serei breve e limitar-me-ei a
consideraes geraes formuladas margem do brilhante rela-
 trio do illustrado mestre e das consideraes omittidas pelos
que abraam doutrinas oppostas s que suflrago.
Falemos em primeiro lugar das pessoas jurdicas, isto . da
5" ttaese.
O legislador ainia no firmou, definitivamente, segundo diz
Chironi, todas as idas basilares sobre as qoae^tem de erguer
suas construpes.
Dahi a incerteza que ainda reina sobre o assumpto, conforme
demonstrei DO trabalho apresentado ao Congresso.
Uma coma, entretanto, j est definitivamente assentada e
que todo direito redunda em vantagem do homem geralmente
falando (ffomttium causa 'omne jus constitum est. Dig. de stat.
bom. 1, 5, frag. 3) mas nodoYtosiflM-INDIVIDUO e sim do homem
considerado na Famlia, na Sociedade, nas aggremiaes a qui
na sociedade inteira (Lacerda, Pessoas jurdicas).
Em vista disso necessrio se tornou o reconhecimento da
personalidade a todos aquelles agrupamentos com orna funco
peculiar na sociedade. '
No 6 oaso para dissertaes dogmticas sobre a classificao
das pessoas jurdicas, porquanto nem houve contestao a re-
speito nem a exiguidade do tempo o permittira.
Devo apenas consignar que as pessoas jurdicas no so
absolutamente orea&o da lei, como o pontifica o illustrado
Sr. Conselheiro Coelho Rodrigues, adoptando assim - a doutrina
que encara a vontade do Soberano como a causa no somente ne-
cessria, porm, sufflciente da pessoa jurdica.
Esse dogma no antigo, como nol-o declara Varoilles-Som-
miores, porquanto nem os jurisconsultos romanos, nem os do
antigo direito o professavam.
Uma cousa e tornar certas associaes dependentes da auto-
rizao do Soberano e outra suppr que este quem as crea.
' autorizao do prncipe do Direito Ronrmo e do antigo
direito e o reconhecimento da utilidade publica da lei Waldecli-
Rousseau apenas permittem o funocionamento da Associao,
porem, no croam cousa alguma.
E' a lio dos mestres, claramente consagrada no art. 391 do
Cdigo do Processo Francez, que dispe: ~ M Nenhuma
associao de mais de 20 pessoas poder-se- formar seno com
a approvao do Governo.
O j citado Vareilles-Sommires trata longa e proficiente-
mente do assumpto.
A mor parte dos civilistas est accorde na equiparao das
pessoas jurdicas nacionaes as pessoas uaturaes, como principio
necessrio ordem social, sendo as maiores divergncias no que
diz respeito s pessoas jurdicas estrangeiras.
Refiectindo-se, porm, que o Estado regularmente consti-
tudo, segundo s regras de D ir. Int. Publico, , de pleno di-
reito 9 per se investido de personalidade, como V. Ex. no o
nega, a pessoa jurdica tor excellenoia, pessoa de existncia
necessria, na phrase de Dumoulin, recanhecer-se- que a
personalidade Ao Estado estrangeiro se impe do ponto de vista
do Dir. Int. Publico.
 ?Me*J*.

483

O reconhecimento do paiz estrangeiro como Estado inde-

pendente, ensina-o Lacerda, nada tira nem acrescenta ao facto de soa
existncia como corporao politica o o reconhecimento de sua
capacidade civil tambm indiferente sua qualidade de pessoa
hbil para adquirir e exercer direitos civis (Weiss, Mionoud,
Moreau).
A* doutrina professada pelo douto relator,Sommires chama de
avareza, patenteando a sem razo de desigualdade de direitos.
E entre os Estados estrangeiros convm incluir a Santa S, por
alguns chamada, no Estado estrangeiro, mas associao
internacional.
O citado Vareilles-Sommires e os nossos conspcuos civil-
lista Bevilqua e Lacerda estudam o assumpto e sustentam essa
doutrina.
Nessas condies penso que o Congresso no pde ser solidrio
com as concluses formuladas pelo Exmo. Sr. relator, quanto 5a
these.
Em uma assembla to numerosa e selecta, na qual se divisam
grandes vultos do nosso mundo jurdico, temerria a minha
attitude, intervindo em um assumpto to melindroso que sempre
apaixonou os espritos.
O divorcio, Sr. Presidente, occasiona as mais calorosas
discusses e na imprensa, na tribuna, nos livros, nos recintos
seientifleos, nos parlamentos, nos comcios, tudo se pe em jogo
para defender e hostilizar essa perigosa instituio que, luz da
historia, da estatstica e da ordem social no pde deixar de ser
repudiada pelos espritos alheios a- quaesquer preoceupa-es
sectaristas.
O divorcio um mal social afflrmou-o a igreja catholica,
demonstram-n'o os espritos mais liberaes.
O professor norte-americano Robinson disse :
So visveis os terrveis effeitos do divorcio sobro a sociedade
; elle a ruina futnra com que se ameaa famlia e Nao.
Corneley, estudando os effeitos do divorcio, cuja consequncia
a unio livre, alias preconizada pelo exmio do relator da seco,
escreveu :
Por culpa do legislador, com a cumplicidade, com o estimulo
mesmo da Justia, a unio livre vai substituindo pouco a pouco o
matrimonio e destruindo a famlia.
O grande estadista Roosevelt formulou o seguinte insus
peito juizo : "VJ*
A facilidade de divoroiar-se e, como sempre tem sido, uma
verdadeira maldio para a sociedade; uma ameaa para os lares, a
causa de muitos matrimnios mal suecedidos, uma excitao
immoralidade, um grande mal ainda muito maior para as mulheres
Para no citar por ora seno espritos chamados liberaes, devo
dizer que Gladstone, na Inglaterra. Fabre e Smihon, na Frana, etc.,
bateram-se sompro contra o divorcio, classificado por Glasson (Le
mariage civil et le divorce) como uma tarifa de agiotagem.
 464
Um positivista nglez, Mr. Harrison, disse que, para ga-
rantia da sociedade, deve-se fortificar os liames do casamento
e tornal-o indissolvel at morte.
B essa a doutrina do anglicanismo.
A igreja anglicana tem em sen ritual esta formula, que
condensa todos os deveres dos esposos:
Eu te tomo por minha mulher legitima, afim de te possuir,
a partir deste dia, na prosperidade e na adversidade, na fortuna
e na pobreza, na molstia e na sade, para amar-te e querer-te
at que a morte nos separe.
Leia-se o que contra o divorcio V. E. tem dito ; medite-se
nas palavras e conceitos de Gabriel Ferreira, Alencar Araripe,
Andrade Figueira, Lima Drummond, Coelho e Campos, Gomes
de Castro e Manoel F. Corra,, por occasio da discusso do pro-
jecto Clvis, de Hasslocher, Viveiros de Castro etc, e cbegar-
se- evidencia de que combater o divorcio misso neces-
sria e irrecusvel.
O meu digno collega, o Sr. desembargador Arruda Camar,
em sua apotheose ao divorcio fal-o contemporneo das primeiras
sociedades humanas, ento em plena dominao da promiscui-
dade ora polyandrica, ora polygamica, quer sob a matriarchia,
quer no patriarchado.
Mais tarde vem o regimen da compra da mulher, cujos in-
dcios so encontrados nos livros vedicos e ainda tudo embyro-
nario nas relaes das famlias.
Entre os hebreus que o illustrado collega oonsideraco mo
adeptos do divorcio, tal instituio era desconhecida : salvo se
S. Kx. quer referir-se a Abraho, que absolutamente no dis-
solveu seu casamento com Sara, porm tomou uma concubina
Agar, a pedido de sua esposa legitima. Igualmente Jacob des-
posou Lia e Rachel, porm conservou todas duas como suas
mulheres legitimas.
Mais tarde surgiu o repudio, reservado exclusivamente ao
marido, de que tratam os Provrbios, por cansa do adultrio,
propter fceditatem (Deuter. XXIII, 2) e alguns outros casos, me-
diante um processo rigoroso.
Entretanto, o abuso chegou ao ponto de haver um rabbino
Hillol repudiado uma de suas mulheres por ter preparado mal
Um prato, outra por ter queimado um guisado (Cauvire).
Mas, apesar de existente, o divorcio no era praticado, e
at na Grcia, para caracterizar o espirito do tempo, um philo-
sopho chegou a chamar o casamento da viuva de adultrio
honesto, dizendo que a mulher que se casa segunda vez faz trs
cousas ms:
a 1* contra si prpria, no guardando a continncia ;
a 2* contra a memoria do seu marido, violando a palavra
e a fidelidade jurada ; e
a 3* contra os filhos, abandonando-os, pequeninos, algumas
vezes de mezes, em mos estranhas, collocanclo os seus bens e
rendimentos nas mos avaras de um padrasto.
Quanto Roma sabe-o muito bem o illustrado Congressista
qual o resultado do divorcio alli: ordem moral, consagrada
 t'it

405
pelas conquistas do Direito, succedeu a mais completa runa
moral.
Leiamos Tcito:
Sabeis quando isso suecodeu ?
Succedeu quando a legislao civil, separando o matrimonio
dos ritos sagrados, separou tambm os coraes dos esposos;
succedeu quando as matronas romanas, desligadas daquell
soberana lei da divindade, que aperta e consagra o lao conjugal,
se lanavam no charco de todas as devassides.
Anteriormente, isto , antes das guerras pnicas, o divorcio,
reservado ao marido, era autorisado apenas em quatro casos:
envenenamento, adultrio, embriaguez e fabricao de chaves
falsas de adega.
Assim, ao contrario do que disse o Exm. Sr. Desembar-
gador Camar, com assentimento de V. Ex., os velhos juriscon-
sultos romanos fazem uma alta idea do casamento e o definem:
Contortium omnis vitae, individua vilce contuetudo divini et
hum a >i i jris commxmicato ; isto , a intima unio de toda vida,
o habito indivisivel da vida, a communidade das relaes divinas
e humanas ( Modesto fr. I. D. XXII).
O divorcio conduz fatal e inobstavelmente ao amor livre,
tal como o desejava Naquetautor da lei divorcista em Frana.
Dizia esse extraordinrio agitador:
c.O afrouxamento total, a unio livre, completamente
livre, em que se tome e em que se deixe o companheiro ou
companheira, sem outra formalidade a no ser uma declarao
perante o offlcial do estado civil, eis o ideal absoluto.
E efectivamente esse era o ideal do ardoroso israelita, que
incessantemente lutou polo divorcio, at ver realisadas ao sua
saspiraes, embora sem a amplitude que desejava.
J. C. Spencer (L Aurore de la civitisation) pensava do mesmo
modo:
Homens e mulheres so livres para formar entre si todas
as ligaes que quizerem, e, o que tem igual importncia, dn
quebrar toda unio mal sucoedida.
Analysando o assumpt J, o profundo Ponsagrive (Mariage et
union libre) faz o esboo do divorcio era suas ultimas conse-
quncias.
Desde que na unio livre, de que o matrimonio pelo uso a
primeira etape, no ha laos conjugaos, porm livres compa-
nheiro* e livre companhias; as mes podem, sem os castigos
jegaos, desembaraar-se dos filhos, libertar-se do pesado jugo da
gestao e do frueto no desejado do companheirismo.
Ao Estado cabe o dever de encarregar-se da alimentao e
educao dos meninos que conseguirem salvar-se do um e outra
processos eliminatrios. 4
Diz ainda Ponsagrive:
Um litterato contemporneo, Paul Adam, nos pintou um
quadro da cidade do futuro com que elle sonha: um estado de
natureza crua e simples, em que a mulher se d livremente ao
homem que lhe parece, s porque lhe agrada primeira vista,
sem necessidade de conhecel-o de aatemo, impressionada
a
7592 <>
 466
por eu bigode, por seu semblante, por seu sorriso. o Estado
satisfeito diante dessas reunies de uma hora e at de menos,
entregar-se-hia sua tarefa de construir albergues em toda
parte e at na extenso dos caminhos.
E' necessrio no nos assombrarmos com estas consequncias.
Elias esto, at o ultimo, contidas nas premissas, decorrem
fatalmente da instituio do divorcio.
Desde o momento em que se faz repousar o matrimonio
unicamente sobre as vontades aecrdes das partes e que se esta-
belece que ningum podo acorrentar irrevogavelmente a sua
vontade, deve necessariamente chegar-se a esse extremo inau-
dito; pois, pelas mesmas razes em virtude das qnaes se recusa
admittir um compromisso irrevogvel, se deve chegar con-
cluso de que deve arruinar-se e destruir a ida mesmo de todo
compromisso, de toda obrigao.
E no ha que duvidar, Sr. Presidente: o divorcio no ,
nem pode deixar de ser, a porta aberta ao amor livre, isto a
libertinagem no amor.
Se o divorcio impSe-se, como quer V. Ex. como consequncia
do casamento civil, o amor livre impe se como consequncia
mais directa aindado divorcio, e dahi seremos fatalmente con-
duzidos ao communismo : o Estado todo poderoso senhor
de nossas mulheres, dos nossos filhos, de nossas fortunas, dos
nossos affectos.!
Beilissima perspectiva !
Tenho, entretanto, f, a certeza absoluta de que estas idas
no perturbaro a serenidade dos nossos lares, que essas fanta-
sias no levaro o desasocego a conscincia dos homens enca-
necidos na santa contemplao da Famlia, nem corrompero
o sentimento moral de nossa mocidade to ardorosa nas ex-
panses do patriotismo que continuar a ter pela Mulher a
mesma contemplativa venerao, como representante daquella
que nos deu o ser e daquella outra, Maria, a mais pura dentre
as mulheres, que com as suas lagrimas e suas dores abrandou
a clera da Magestade infinita.
Sr, Presidente: O matrimonio indissolvel garante os fracos,
isto a mulher e os filhos. Destruil-o ama odiosa brutali-
dade, uma violenta oppresso.
O matrimonio tem tido diversos aspectos atravs as idades.
Nas antigas civilizaes asiticas o fim da instituio ma-
trimonial era manter integro o cuito doa antepassados. Era o.]
sacrifcio do futuro ao passado, do que ainda attestado a China
onde as honras tributadas ao indivduo recahem sobre o pai.
Na civilizao romana o casamento visava o augmento da
cidade, pelo que os filhos pertenciam ao Estado, que procurou
diminuir os horrores da polyandria. <gjp
O christianismo abraou este ultimo systema o desde ento
o matrimonio modelado por esse fim supremo, que faz com que
os pes se sacrifiquem pelos filhos, legando-lhes o seu nome, a
sua fortuna, a sua honra.
Os filhos so, portanto, parto no matrimonio o parte prin-
cipal que no pde ser desprezada, em que pese ao meu illustro
 467

collega Dr. Virglio de S Pereira, infelizmente ao servio de

ama causa ingrata e prejudicial famlia e sociedade do gnero
humano, de que nos lala Portals.
Dahi a falsa concluso a que chegam os divorcistas quando
a (firmam que o casamento como contracto bi-Iataral deve dis-
solver-se como os demais actos a que precede o mutuo consen-
timento.
Essa afflrmao talvez precise dos taes piparotes de lgica
que o Sr. Dr. Virglio de S Pereira costuma dar, porquanto
nem todos os actos oriundos do mutuo consentimento podem
extinguir-se pelo mutuo consentimento das partes contractantes.
O acto de adopo, que nasce do accordo entre o adoptante
e o adoptado, irrevogvel, como irrevogvel o acto de eman-
cipao.
K por que f
Por haverem terceiros emergentes, se assim posso expri-
mir me, cujo interesse est na manuteno do statu quo.
Insistamos que a dissolubilidade do casamento importa uma
situao tristssima para os filhos situao, muito mais triste que
a orphinlade.
O Visconde dAssouvilIe, em 1879, na sua importante obrai
A Infanda em Parti patenteia a enorme criminalidade dos me-
ninos orphos e filhos de divorciados. E Em 9900 meninos
criminosos, mais de metade pertencia a essa classe.
E cada vez mais augmenta essa criminalidade, pois em 1895
houve mais 3000 crianas do que em 1894.
O Exm. Sr. Dr- Virglio, alludindo a no interferncia dos
filhos nas segundas npcias per morte de um dos cnjuges, per-
gunta : E quando o casamento se dissolve pela morto ?
Ahi deviam ser applicados os taes piparotes lgicos, porque
ningum vai atirar-se da ponte abaixo porque viu um outro
suicidar-se.
Como no d possvel o uso de um direito em determinado
caso, extingamol-o em todos os casos possveis.
Nas consideraes que emitti, no relatrio que apresentei
ao Congresso, disse com os mestres, aos quaes devemos acatar,
que o casamento no como erroneamente muitos snppem,
nem um simples contracto civil, nem um acto puramente reli-
gioso, mas um facto necessrio conservao e aperfeioamento
da espcie doutrina com a qual esto de accordo o nosso Di-
reito e os Institutos de Justiniano e o Cdigo Philippino. I
Portalis diz que o casamento no um contracto como os
outros, porque nelle no ha apenas estipulaes para os c >n-
trahentes, mas igualmente para o Estado e para a sociedade
geral do gnero humano.
Lefvreafflrma numa conferencia pronunciada na Sorbonne:
... o casamento no somente um contracto, mas sobre-
tudo um acto do estado civil, tendo sem duvida por origem um
livre consentimento dos esposos.
E effeoti vmente n> pde ser una contracto puramente
civil, porque exige sentimentos, crea obrigaes psychioas
 468
verdadeiras obrigaes de conscincia sobre as quaes no se
pde legislar.
Como essa, a afirmao de que o matrimonio cerceia a li-
berdade individual o 6 um sacrifcio imposto a dous seres que,
contra a sua vontade, devem viver acorrentados um ao outro. I
Mas a vida social no uma serie de limitaes a liberdade
individual ?
Se ao soldado defeso o matrimonio e se a lei nesse caso
no cogita do sacrifcio que lhe imposto, como allegar-so que
o vinculo indissolvel oTcnde as leis naturaes ?
A vaccina obrigatria no uma restrico liberdade ? E
no ella aceita nos paizes mais cultos ?
As restrices do direito de livre profisso no importa uma
interpretao restrictiva da Constituio Federal ? no ella
pregada em bem da sade publica o da ordem social ?
O argumento acchUes do divorcismo utilisado pelos Exmos.
Srs. Desembargador Camar e Dr. S Pereira o da felicidade
dos cnjuges, velha cano, que, se no irrita, como o disse este
ultimo, inspira magua, porque 6 imprprio dos que labutam na
vasta arena jurdica,onde as atfeies e dios no so conhecidos,
como elemento determinatorio.
J o insuspeito jurista Dr. Arthur Orlando, nomo sobeja-
mente conhecido nas letras ptrias, disse que o casament
uma instituio destinada a regular no o amor, mas a famlia.
O prprio Zola disse:
<B' um erro confundir a ideada justia cornada felicidade. >
I Mas mesmo quando esse fosse o alvo do matrimonio, di-
remos com o erudito Dr. Clvis Bevilacqua:
No parece duvidosa a escolha ontre ura remdio que se
aocomraoda perfeitamente a essos fins e um que os contraria,
entre um recurso que no transforma os casaes infelizes em
seres ditosos, mas evita a propagao da ulcera, circumscre-
vendo-Jhe a aco corrosiva e um expediente que sobre as
ruinas do uma famlia ergue a possibilidade do outras runas,
formando uma triste cadeia do matrimnios ephomeros, na qual
so vai a dignidade ensombrando, a noo do dever apagando e a
organizao da famlia dissolvendo.
Assim como, escreveu um notvel estadista, o prazer da
mesa no o fim prprio do acto de comer, seno que esse fim
restabelecer as foras e conservar a vida, do mesmo modo o ex-
ercido dos sexos no serve para o prazer nem para a felici-
dade.
Antes de concluir, um pouco de estatstica no faz mal.
Em 1793, na Frana, poucos mezes aps a 1" decretao do
divorcio, deram-se alli tantos divrcios quanto casamentos. Seis
annos depois o numero daquellos era maior que o destes. .
E' esta a escala asocendente do divorcio, aps a Bua reintro-
duco em Frana, em 27 de julho de 1884:
1884 (5 mezes) ................................. 1.057
1885................................................. 4.153
188................................................ 4.005
1887................................................ 5.797


469

1888................................................. 5.482
1889 ...................................................... 6.249
1890.................................................. 6 537
1893 .......................... . * , ' . . ' . " , 6.937
1895 ........................................... ...j, 7.700
1897 ................................................ 7.969
1902................................................ 8.431
Na Allemanha, de 1881 a 1899, a mdia de divrcios subiu
de 3.942 a 9.333.
Na Sucia, no perodo do 1851-1880, o numero do divrcios
cresceu na razo de 61 y,,
Na Blgica, onde graas & Influencia do catholicismo, o di-
vorcio s 6 u(alisado pelos especuladores e agiotas, o numero
subiu de dous em 1830 a 821 em 1901.
Na Hollanda, de 1867 a 1895, o numero de divrcios subiu
de 113 a 473.
Na Suissa, de 938 divrcios cm 1879 subiu esse numero a
attingir 1.091 em 1899.
Nos Estados Unidos esse numero que era de 15.687 em 1877
passou a 25.535 em 1H86.
Apenas a Inglaterra tem conseguido evitar a sua dissoluo
morala e isso por duas razes :
I , porque o divorcio constituo ama aco onerosssima, so-
mentea possvel aos homens de fortuna, e
2 , porque o espirito ultra-conservador do povo inglez man-
tinha sempre expurgadas de abusos as suas conquistas.
O Jury, que em todos os outros paizes o que 6 em nosso
paiz a garantia mais segura da impunidade, na Inglaterra
guarda a soa primitiva e nobre caracterstica.
Mrselli apresenta dados eloquentssimos acerca dos suic-
dios na Saxonia e Baviora, onde o suicdio das pessoas divorciadas
6 seis vezes maior do que entre os solteiros, regularmente ca-
sados e vivos. Na Prssia o quintuplo entre as mulheres di-
vorciadas e o decuplo entre os homens divorciados.
O que se concluo dahi ?
Que o divorcio no satisfaz ao desejo da tranquillidade in-
dividual, que no produz a felicidade dos novos cnjuges, antes
elles tardiamente arrependem-se do erro commettido.
Na Frana, o escndalo chegou a tal ponto (s em um dia
no Tribunal do Sena foram decretados 98 divrcios) que o Par-
lamento desse paiz acaba de votar uma lei minorando os eflbitos
malficos do divorcio e fazendo com que somente trs annos de-
pois de pedido o divorcio o vinculo pde ser concedido.
No quero, nem devo, Sr. Presidente, cansar o espirito do
Congresso e por isso deixo de expor em toda a sua plenitude as
misrias que a aco do divorcio tem causado por toda a parte.
Antes de terminar, porm, seja-me licito, Sr. Presidente,
subscrever as opinies emittidas pelo illustrado Congressista
Sr. Dr. Pinto Lima. que brilhantemente sustentou a these da
inconstituclonali lade de qualquer lei dissolvendo o vinculo con-
jugal, tornado indissolvel pela Constituio Federal.
 470

Fao minhas as palavras de S. Ex., applaudindo a sua coragem

cvica, o seu ardor patritico, o seu desprendimento pelos applausos
dos espritos modernos, afim de volver-se cheio de H confiana
para essa viso sublime da famlia, intangvel e pura.
Sim, pornue a Constituio Federal, moldada nesse ponto
pelos princpios que V. Ex. sempre defendeu, decretando a in-
dissolubilidade do vinculo, impedia, como o disse Clvis Bevi-
lqua, o incremento das paixes anjmaes e o enfraquecimento
dos laos da Famlia enfraquecimento que repercutir desas-
tradamente na organizao social.
E se assim nao o tivesse feito o Congresso Constituinte ha
veriam recuado da situao moral da monogamia para o re-|
I gimen da polygamia successiva que, sob a forma de polyandria,
particularmente repugnante aos olhos do homem culto.
(Clvis Bevilqua, Disc. do Cod. Civil.)
/.J Sr. Presidente. No termino, como V. Ex. o fazia por occa-
* sio da discusso do Cdigo Civil, propondo a substituio do
casamento civil pelo regittro, adoptados os princpios salutares do
Cdigo Civil Hespanhol, porm, fazendo ardentes votos a Deus para que
illnmine sempre o espirito dos nossos homens polticos, afim de que
no maculem jamais o seu nome com a decretao I de uma
calamidade social.
Volvamos a nossa alma para a Famlia e para a Ptria e por
ellas sacrifiquemos o nosso orgulho e as nossas ambies.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Dr. Souza Bandeira.
O Sr. Souza Bandeira Faz consideraes sobre a these:
Que remdio pde no regimen federal offerecer o Direito Civil
aos produetores e consumidores do Brazil, para garantir seus
bens contra o trplice fisco estadoal, federal e municipal ?
O orador se diz divergente de algumas das concluses do B
relator e offerece a seguinte:
EmendaO remdio que pde competir aos consumidores
do Brazil contra os excessos dos fiscos foderaes, estadoaes e mu-
nicipaes a reviso do processo executivo fiscal, admittindo
outras matrias do embargos, alm das previstas na legislao
actual.
Rio, 31 de agosto do 1908, J. C. de Souza Bandeira.
O Sr. Presidente Convido o Sr. Dr. Pedro Lessa, Presi
dente de Seco, a assumir a direco dos trabalhos.
I O Sr. Pedro Lessa [depois de oceupar a presidncia).
Tem a palavra o Sr. Conselheiro Coelho Rodrigues.
O Sr. Conselheiro Coelho Rodrigues Montesquieu, no seu
Espirito das Leis, diz que se sentia forte quando podia se apoiar
nas mximas dos Romanos. E' o que lhe suecede, neste caso,
para no ceder a opinio contraria, sobre a sua primeira these.
Ainda no encontrou melhor critrio, para distinguir o di-
reito publico do privado, do que o de Ulpiano, includo na Ia L. do
D. Jus publicum est quod ad statutn rei romance spectat, pri-vatum
quod ad singulorum utilitatem; sunt enim quadam publice utilia,
queedam privatim. E' apenas preciso estender a todos os Estados
o que elle restringia ao de sua ptria; de modo a com-prehender
o Direito Publico as relaes collectivas de cada na-
 4Ti
cionalidade, e o Direito Privado as relaes particulares dos res-
pectivos cidados, entre si. E como as diversas nacionalidades vivem
relacionadas e, mais ou menos, unidas entre si, formando a sociedade
universal da espcie humana, e os seus cidados, em contacto mais
ou menos frequente, conforme as distancias dos seus (<aizos, e suas
relaes commerciaes e de famlia (porque hoje o commercium e o
connubium soffrem, de povo a povo, restrices cada vez menores),
aquelles dous primeiros ramos da arvore do direito bifurcam-se
parallelamente em nacional e internacional, de sorte a formarem
quatro: o direito publico interno e externo ou internacional, e o
direito privado nacional ou civil, e o internacional privado.
Ora, a famlia est e no pde deixar de estar na sociedade civil,
porque o seu elemento essencial; mas no se confunde com ella,
porque histrica e logicamente existi o antes delia; tem vida prpria,
e mais ou menos independente, conforme o gnio da raa, as
necessidades do meio e o estado de civilisao da sociedade em que
se formou.
Ainda aqui soccorrem-nos as maxim is romanas, que attri-buiam
ao direito privado trs fontes: o direito natural e das gentes e o civil,
ou proprium eujusque civitatis, considerando natural aquello
guod natura omnia anima/ia docuit, e fazendo derivar delle a unio
dos sexos, o cuidado da prole e o instincto de conservao,
manifestado pela repulsa da violncia e da injustia ut vim atque
injuriam propulsemus, como diz Florentino naL. 3, do D. de J. et J.
1, 1.
A famlia, portanto, embora seja o elemento essencial da
sooiedade civil, no uma sociedade civil, mas natural e natu-
ralmente organizada, e formada pela unio de dous indivduos, que
se juntam para completar uma unidade inteirada espcie, pelo
casamento.
Dahi vem a sua definio pag de Modestino na L. Ia do D. de
R. N. (23,2) oonjunetio maris et femince consortium omnis vitee
divini et humani jris eommunieatio, que se approxima muito mais
do ideal do Gnesis Erunt duo in carne una, do que ao definio
dos autores christos das Instituas no l do T. 9 do L. I viri et
mulieris conjunctio, individuam vitat consuetudinem conlinens.
Mas, se a famlia 6 uma sociedade natural e se a natureza
e a mestra da vida, de tal modo previdente que s fecha as
guelras do pequeno batracio depois que lhe fornece os pulmes,
no e possvel que aquella sociedade no tenha o que tem todas
as outras, inclusive as artiflciaes, uma lei que a regule e um
poder que a applique, e no lhe falta, felizmente, nem uma nem
outra cousa. ,
A lei 6 o amor que obriga dous indivduos do sexo differente a
se unirem, para se completarem e garantirem a conservao a
multiplicao e o aperfeioamento da espcie, pela sua unificao, e
o poder a autoridade natural do marido sobre a muiner e do pai
sobre os filhos.
Como quer qne, seja esta sooiedade to necessria que, se
no existisse, seria preciso iovental-a e, desde qua uma socie-
 478

dado, tom interesses eollectivos o interesses individuaes com-

munia omnium et singulorum e, se o direito os pode e devo re-
gular, ser preciso applicar s primeiras relaes as regras do
direito publico e s segundas relaes as regras do direito pri-
vado ; mas estas regras no podem ser as mesmas da communho
politica e dos cidados, estranhos ontre si, por pertencerem a fa-
mlias differentes.
Em concluso: foroso excluir a famlia da lei jurdica ou
reconhecer-lhe um direito publico distincto do nacional e do
internacional e um direito privado distincto do civil, porque os
direitos da famlia so, em regra, intransferveis, no tm valor
nem so objecto de commercio e no podem entrar DO quadro
eoramum dos direitos objectivos, reaes ou possoaes.
A famlia cujo lar se reger pelo Cdigo Civil, e cujos
membros no prestarem uns aos outros seno os servios nelle
previstos, pde ser muito civilizada; mas estar ainda mais
desmoralisada do que civilizada.
m O lar vive do amor; quando este falta, podo viver da moral;
mas faltando esta, o direito poder apenas distribuir os
destroos, nunca evitar a sua dissoluo de facto, que preceder
a invocao do sou auxilio.
9 E ahi tem o iIlustrado Sr. Desembargador Pelinto Bastos
porque o relator, embora unificador dos cdigos civil e com-
mercial, no considera propriamente civil o Direito da Famlia,
sobretudo, o que se costuma chamar puro, para no o cor-
romper.
Sua Ex. criticou tambm as expresses do relator cousas
e servios propriedade e credito covo correspondentes a
obrigaes o direitos reaes de que usou na concluso. H O
relator no ignorava quo a propriedade no o nico direito
real, tanto que empregou estas expreses no plural, nem que o
credito signifique etymologicamente o direito daquelle titular
que confiou credidit alguma cousa ao devedor ; mas a
concluso o quo se vota e no os considerandos, e no lhe pa-
receu nestes liberdade gallicana personificar os direitos reaes
no primeiro o principal delles, que a propriedade.
Por outro lado a expresso credito actualmente exprime
tudo quanto constituo matria da obrigao civil, quer venha de
contracto, quer do quasi contracto, quer do delioto ou quasi de-
licio por acto iutor-vi vos ou causa Miortts,ainda que o objecto seja
um bem determinado, movei ou immovel, porque pelo nosso di-
reito, seguindo as velhas regras do D. Romano (L. 31 D. de A.
R. D. 41, 1) e (L. 80 Cod. do Pact. 2, 14), antes da tradio no
ha aoquisiao do domnio, ao menos, em these.
Sabe tambm que a palavra cousas em sentido lato, com-
prebende tudo que no pessoa, por consequncia tambm as
obrigaes ou os servios, assim como sabo que o cumprimento
das obrigaes consistentes in non faciendo no se confunde com
o servio positivo; mas 6 um servio econmico que, como tal,
tem valor e pde ser substitudo e representado por um preo
em dinheiro de contado, como os servios tomados por locao.
Mas cousas, antepostas a servios, e propriedade a credito,
 473
como foram no relatrio, s podiam referir-so s obrigaes e
aos direitos reaes, de que falara a concluso, qne o que se vae
votar e cujas expresses precisas parece que poderiam bem dis-
pensar aquella* censuras e esta defesa.
Isto disponsa-o de provar que a nossa palavra obrigao
no trados exactamente a obligatio do D. R. * vinculum jurts
quo necessilale adstringimur alicujus solvendo: rei porque aquella
expresso se referia relao jurdica, de modo a exprimir tanto
o direito do sujeito activo como o dever do passivo; observao
que se poderia estender differena entre as expresses solutio
e pagamento.
Vai passar 4 3" those, porque todas as objeces quo se lhe
poderiam fazer sobro a segunda foram criteriosamente previstas
o valentemente combatidas pelos illustrados Congressistas os
Exms. Srs. Desembargador Csar Rego e Vilhena VaUadao.
Comea dando uma satisfao ao illustrado antogonista.
No tem noticia da ida a que a 1 ndio S. Ex. de conferir-se aos
Estados a organizao judiciaria, reservando 4 Unio o processo.
Sabo que alguns distinctos constituintes e particularmente
os distinctos Drs. Jos Hygino e Amphilophio, para conciliar os
particularistas com os unionistas, afagaram ou acceitaram a ida
de ser a lei da investidura do poder judicirio, federal, podendo
os Governadores escolher dentre os bacharis habilitados, se-
gando ella, os juizes da primeira instancia, o Governo Central,
dentre aquelles juizes os Desembargadores, e estes dentre si ou
de fora, escolhendo ura Ministro para o Supremo Tribunal.
No haveria justia federal na 1* instancia, porque haveria
recurso necessrio nas questes que interessassem Unio, para
a 2*, que j era um Tribunal mixto, salvo ainda o recurso extra-
ordinrio para o Supremo Tribunal. Collaboraram por aquella
ida o finado Conselheiro Andrado Pinto o o relator (lesta theso;
mas todos em vo.
Entrando na matria, diz que a 3* these no s admitte
como suppe a existncia de regras geraos para discriminar o
direito civil do seu processo ; o que ella concluo que na pra-
tica se no poder evitar conflictos nem confuso entre a com-
petncia da Unio e a dos Estados, se estes no se restringirem
4s matrias da competncia, moldada pela sua organizao judi-
ciaria, e dos recursos.
Nesse ponto continua a sustental-a, apezar da doutrina do
mestre, que ouviu de boamente, fel-o aprender, como sempre,
mas no o demoveu da sua ida, talvez porque soja um caso de
applicao da mxima de Javoleno Omnis efinilio in jure
civili periculosa est.
S. Ex. disse muito bem: O direito material, desde que
violado, reage, pe-se em aco >, porque esta sua compa -
nheira inseparvel, posto que oceulta emquanto no se faz pre-
cisa e s precisa quando surge um obstculo ao exerccio do
direito, que ella garante. Se todos ns respeitassemos_os direitos
alheios e cumprssemos as nossas obrigaes, a aco poderia
parecer intil, mas no o caso.
Considerada assim, a aco 6 ainda um direito subjectivo,
 474

que deve sor regulado conjunctamente com o garantido por ella.

Sua natureza e distinco devem seguil-o, passo a passo, e, por
tanto, a doutrina das aces pde ser considerada parte in
tegrante do cdigo dos respectivos direitos. H
x Mas a mesma relao que ha entre a doutrina das aces e
as regras dos direitos correspondentes, deve haver entre ella e
a theoria do processo, que a colleeo das regras geraes neces
srias a fazel-as valerem, regrai que devem variar, conforme
a natureza da aco, como esta varia, conforme a natureza do
direito correspondente.
O que resta, depois disto, a pratica, que deve observar a
theoria do processo, como esta deve estar subordinada dou-
trina das aces. A pratica 6 6 processo materializado, no caso
concreto.
Sem quebrar, pois, o lao intimo entre a theoria do pro-
cesso e a doutrina das aces e o direito subjectivo, no se pde
destacar da competncia da Unio para a dos Estados seno a
parte do processo relativa competncia e aos recursos, depen-
dente da sua organizao judiciaria.
Dentro destes limites, elles podero alterar seu processo,
como a soa organizao judiciaria, dentro dos limites do art. 63
da Constituio, som exorbitar da competncia a contrario sensu
do 23 do art. 34.
I Quando os nossos tribunaes conhecem de actos ou factos
processados em paiz estrangeiro, acceita-os na forma do respe-
ctivo processo e da respectiva legislao, no separa nem pde
em regra distinguir esta daquelle. Assim, se se trata de um oa-
samonto entre catholioos, celebrado em paiz onde elle admit-
tido, nossos tribunaes tem de acceital-o na forma e no fundo ;
ainda que ambos divirjam do direito e do processo que vigoram
aqui.
Sem essa restrico, a invaso dos Estados ser inevitvel
e com ella crescer o perigo da dissoluo deste paiz, cuja unio
vale muito mais do que todos os seus governantes.
A historia prova como o processo pde influir no direito
substantivo. A possessio in bonis supprimiu a necessidade do do-
mnio quiritario, para os cidados romanos, a pratica da tsti-
pulatio acabou eliminando a mancipatio e a cessio in juro das l
Taboas e a prescripo liberatria s pde existir depois do
processo formulrio e, portanto, muito tempo depois de ser dia-
riamente invocado o usooapio, ou a prescripo applicada e I
os bens corpreos, como e* fcil de explicar e o relator vai fazer
per sutnma capita.
Lembra que o direito moderno tende a ficar cada vez mais
formalista e, portanto, processual, como se v, por exemplo,
nos contratos de hypotheca e de compra e venda.
De tudo isso conclue que, emquanto o legislador tomar a
liberdade de fazer a substancia dos direitos depender da forma
do titulo, ou do modo da prova, poder converter em disposio
decisria a que devia ser simplesmente ordinatoria e vicejaria
e que. portanto, a frmula proposta pelo illustrado mestra ainda
que pudesse parecer bastante, em theoria, no poderia satisfazer
 475
na pratica. A nossa recente lei n. 1.939, de 28 deste mez, um
exemplo de quanto fcil passar da matria do processo ao di-
reito substantivo, tratando conjunct&mente de recursos e pre-
scripo. Finalmente, as mais importantes reformas do direito
civil romano comearam de uma alterao do processo; o que
bastaria para provar quanto este pde influir naquelle e o pe-
rigo do abuso nasa disposies processuaes dos Estados.
Quanto 4 these, sua divergncia com o iIlustrado Sr.
Dr. Rodrigo Octvio ficou to reduzida, pelo principio de sua
concluso, que no vale a pena insistir sobre ella.
Outro tanto no pde dizer da opposio do illustrado Sr. Des-
embargador Pereira Leite sua concluso valentemente batida
em todos os pontos. Felizmente, no 6 a primeira vez que o re-
lator enfrenta os seus argumentos e, se no est muito enga-
nado, poder responder a todos.
Antes, porm, de tental-o, carece de advertir que S. Ex.
preos tomar a palavra persona ora na accepo primitiva e
lata onde se refere a possibilidade do mesmo individuo repre-
sentar muitas plures personas sustinere ; ora no sentido prprio
das pessoas quorim gral ia jus ccnstitum est.
Explica a razo dos dous sentidos e declara que, para no
infringir as duas primeiras regras do Syllogismo, vai referir-se
pessoa propriamente dita, isto 6, ao individuo humano com
os attributos da espcie, ou da espcie citada, por oS. Ex. na
referencia que fez ao paragrapho ult. do Inst. do L. I , tit. 2.
Ahi o legislador s se refere s pessoas naturaes, inclusive
os escravos, que, como taes, eram reconhecidos por elle, apezar
de manter a escravido, que era considerada instituio de di-
reito das gentes qua quis dominiutn alieno contra uaturam su-
bejicitur. Em todo este livro, que trata das pessoas naturaes, no
ha nem referencia juridica, porque o direito no foi oreado por
amor delias, mas, ao contrario, foi quem as creou.
A pessoa natural, sim, existe por si mesmo, independente
da vontade do legislador, que s pde ser legitimo se repre-
sentar a conectividade das pessoas naturaes do seu paiz.
E' do uso voluntrio de um dos direitos dessas pessoas que
deriva todo o poder do legislador, a quem cumpre reconhecer e
garantir todos os direitos especficos dos seus constituintes,
desde a sua existncia intra-uterina, conservando-lhes os di-
reitos hereditrios, nomeando-lhes curador, punindo a provo-
cao do seu nascimento prematuro e concedendo mi crimi-
nosa favores em contemplao do filho, que traz no seio.
Cumpre-lhe tambm respeitar e garantir os seus direitos
de sangue, quce a nullo jure civili dirimi possunt, como dizia
Pomponio no L. 8 do D. do Reg. J.
O que o legislador pde a respeito desses direitos limitar
o seu exeroieio, quando presumir a falta de capacidade do ti-
tular, ou porque ainda est i rebus fuluris, ou porque propter
cetatem se defendera nequtt, mas sempre em sentido favorvel e
no em sentido restrietivo, ou odioso ao mesmo titular.
B' o contrario da pessoa jurdica, que no se distingue da
natural somente porque no tem direito de famlia, pois se
 assim fra o exposto estaria equiparado a ella e nunca o foi nem
poder ser. A capacidade do direito do exposto deriva-se da sua!
natureza e prova-se peli sua simples existncia; a da pessoa
jurdica no era possvel, antes da creao ou da permisso da
lei, e quem s pde existir com licena de outrem, ou mediante
as condies por elle impostas, 6 creatura delle o vivo a merc
da boa vontade de seu creador.
O argumento da supposta existncia necessria do Estado
funda-se em uma fico legal, porque elles tambm se extinguem
ex: as dezenas dos Italianos, que desapareceram de 68 a 70, e
os ducados absorvidos pela Prssia. I Os nossos Estados podem
fundir-se e dividir-se, e algumas das nossas antigas comarcas
deixaram j de existir.
Mas o jurista de profisso as vezes fetiebista, como os fa-
bricantes de imagens, que fazem uso dos seus santos e acabam
acreditando que elles tm virtude sobrenatural, e podem fazer
milagres.
Entretanto, o maior milagre, que a creao das pessoas ju-
rdicas podia fazer, e j fez, foi convencer aos seus inventores de
que so seus iguaes em direitos civis, ainda quando represen-
tados por um acervo de bens materiaes sem ligao apparente
com as pessoas naturaes. E' um cumulo ; mas sustentado pelo
illustre desembargador e com elle por jurisconsultos distinctos,
que estariam livres disso, se preferissem o seu prprio critrio
ao de uns tantos escriptores do alm-mar, que muitas vezes
valem menos do que elles prprios.
Passa a tratar das theses 7a, 8a e 10a, a ultima sobre a
igualdade jurdica dos cnjuges, o divorcio e o estado da fortuna
particular e da industria, sempre ameaadas pelos agentes do
fisco e dos poderes pblicos.
Faz as devidas continncias sua collega; no quer offen-
del-a, nem com uma flor; mas no lhe cede nem um tomo do
terreno, em que se collocou.
No divorcista em theoria, mais se a philosophia zomba
dos males passados e dos futuros, os males presentes zombam
delia, e tal a nossa situao, que no proporia, sob sua respon-
sabilidade, tal reforma, nem a negaria se dependesse de seu voto
om um corpo collectivo.
Sobre a liberdade de testar no insistir nem sobre a supe-
rioridade do homem na sociedade conjugal.
Concordaria de bom grado com a opinio contraria, se
pudesse, mas no pde.
E quanto ultima concluso acceita o concurso da emenda
o illustrado Dr. Souza Bandeira ; porque pensa que os contri-
buintes do Oistricto Federal devem acoeitar todos os auxlios, que
se lhes offeream, para se defenderem da medicina engenheira,
da engenharia medica e das extorses do fisco local.
(O Sr. Conselheiro Coelho Rodrigues reassume a presidncia).
O Sr. Presidente Antes de eu iniciar as votaes, o Sr. Se-
cretario vae ler as emendas enviadas boje mesa e ainda no
conhecidas dos Srs. Congressistas (pausa). Tenha a palavro
Sr. Secretario.
 477

O Sr. Secretario (lendo): EMENDA: Nas concluses off-

reoidas pelo Dr. S Pereira, substituam-sc as palavras, sevcias
graves por ferimentes graves .
A's mesmas concluses accrescente-se, como caso em que se
deve admittir o divorcio: a inaptido absoluta para a unio
sexual (impotenti coeundi).
E ainda como medidas complementares da decretao do
divorcio:
a) a mulher divorciada por motivo de alienao mental do
marido no se poder casar novamente seno 10 mezes depois
da deciso definitiva sobre o divorcio:
b) Sa os esposos divorciados se tornarem a casar, o regimen
matrimonial ser o da separao de bens:
c) Os cnjuges divorciados que posteriormente ao divorcio
se tornarem a casar, no mais podero se divorciar, salvo por
motivo de condemnaco por crime infamante decretado contra
um delles,- depois de novo casamento;
d) Os filhos do casal sero entregues ao cnjuge inno-
cente;
e) O cnjuge que, no processo de divorcio, fr julgado cul-
pado no poder contratar novas npcias, salvo se for com o
mesmo cnjuge de quem se divorciara;
f) Somente se consideraro provados o adultrio, o atten-
tado contra a vida e os ferimentos graves pela certido da sen-
tena condemnatoria passada em julgado.
Sala das sesses, 31 de agosto de 1908. Antnio Bento de
Faria.
EMENDA THESE 8a Supprima-se a restrico imposta ao
cnjuge ou cnjuges culpados nas concluses do Conselheiro
Coelho Rodrigues.
Sala das sesses, 31 de agosto de 1908, Mrio Tiburcio\
Gomes Carneiro.
EMENDA Substitua-se a 2a concluso do relatrio da
Dra. Myrthes Campos pela seguinte:
A igualdade dos cnjuges, no que respeita aos direitos civis
e da famlia aspirao justa, salvo quanto mulher a aco
legal do marido, como chefe da sociedade legal.
Sala das sesses, 31 de agosto de 1908. J. L. Coelho e
Campos.
O Sr. Presidente Vae ser votada a 1* these. Os senhores
que approvam a concluso da primeira these, queiram ficar
sentados (pausa). Approvada.
O Sr. Presidente Da 2 these, porei primeiro em votao
as concluses do Dr. Vallado. Os senhores que as approvam
queiram ficar sentados (pausa ). Approvadas. Esto prejudicadas
as demais concluses.
O Sr. Presidente Os senhores que adoptam a 3* concluso
do relatrio podem se conservar sentados (pausa). Approvada.
O Sr. Presidente Est em votao a 4* these. Os senhores
que accoitam a concluso do relatrio do presidente oonser-
vem-seem seus logares. (pausa). Approvada. Picou prejudicada
a concluso do Dr. Rodrigo Octvio.
 478

O Sr. Thiago da Fonseca Peo a palavra peia ordem.

O Sr, Presidente Tenha a palavra o SP. Df. Thiago da
Fonseca.
O Sr. Thiago da Fonseca Devendo aer demorada a vo-
tao e j se achando adiantada a hora, requeiro a V. Ex. se
adiem para amanh os trabalhos da seco.
Vates No apoiado. Muito bem I
O Sr. Thiago da ForneaHa assumptos de relevncia para
se decidir como, o do divorcio, o da liberdade de testar e, conti-
nuando a sesso, talvez muitos collegas sejam forados a se re-
tirar. H (Protesto; estabelece-se o tumulto).
0 Sr. Presidente Chamo a attenco dos Srs. Congres-
sistas. Dessa maneira sou forado a suspender a sesso. Quem
est com a palavra o Dr. Thiago da Fonseca.
Um Sr. Congressista O requerimento para impedir a
votao do divorcio.
Outro Sr. Congressista Votemos o divorcio.
O Sr. Thiago da Fonseca Sr. Presidente. 0 meu requeri-
mento est de p e peo que o ponha em votao.
O Sr Virglio S Pereira Peo a palavra pela ordem.
0 Sr. Presidente Tenha a palavra o Dr. Virglio de S
Pereira.
O Sr. Virglio S Pereira Venho, apenas, satisfazer os de-
[~\ sejos do meu collega que quer a these do divorcio votada por
(T grande numero de Congressistas: requeiro* V. Ex. inverta
s a ordem da votao, pondo jmmediatamente a considerao dos
collegas a these 8*.
Vozes Muito bem ; muito bem.
O Sr. Presidente Perdemos muito tempo com o incidente
levantado. Vae ser votado o requerimento do Dr. Thiago
da Fonseca. Quem o ap prova fique sentado (pausa ). Rejeitado.
Passemos ao requerimento doDr. S Pereira. Os senhores que
accordam em ser votada j a these do divorcio, queiram se con
servar sentados (pausa. )Approvado.
I O Sr. Presidente Vou pr em votao a these 8a.
O Sr. Fernando Mendes. Peo a palavra pela ordem.
I O Sr. Presidenta Tenha a palavra o Sr. Dr. Fernando
Mendes.
O Sr. fernando Mendes- Requeiro que a votao seja
nominal.
Vozes. Votemos o requerimento.
Um Sr. Congressista' No reeeiamos que as nossas opinies
sejam conhecidas I
O Sr. Pratidente Attenco 1 Os senhores que aceitam o
requerimento do Dr. Fernando Mendes levantem-se (pausa).
Approvado.
O Sr. Presidente O Sr. Secretario proceder chamada. I Os
que opinam pelo divorcio respondero sim e os que o rejeitam
diro no.
O Sr. Presidente (depois da chamada feita pelo Sr. Secre-
tario)-' Votaram sim os Drs: Pinto Guimares, Luiz Carpenter'
 479

Bento de Paria, Arruda Camar, Theodoro Magalhes, Eduardo

Espnola, Manoel Coelho Rodrigues, Adolpho Gordo, Barros
Barreio, Antnio Coelho Rodrigues, Jaeintho de Mendona, Rego
Monteiro, Mrio Carneiro, Abelardo Lobo, Souza Bandeira, S
Pereira, Herbert Moses, Justo de Moraes, Victorio Cresta, Mar-cilio
Lacerda, Isaas de Mello, D. Myrthes Campos, Eduardo Theiler,
Octvio Fonseca, Frederico Russell, Inglez de Souza Nodden Pinto,
Pedro Jatany, Castro Nunes e Gasto Vietoria (30)'.
Votaram no os Drs: Thiago da Fonseca, Pereira Leite! Thiers
Valioso, Ovdio Romeiro, Viveiros de Castro, Prisco Pa-raizo,
Antnio Pinto, Felinto Bastos, Taciano Baslio, Esmeraldino
Bandeira, Oliveira Coutinho, Alfredo Vallado, Coelho e Campos,
Germano Hasslooher, Severino Vieira, Alfredo Russell, Thomaz
Cochrane, Ignaeio Tosta, Pinto Lima, Frederico Borges) Cndido
Mendes, Paulino de Mello, Fernando Mendes, Passos d Miranda e
Joo Luiz Alves (25).
O Congresso adopta o instituto do divorcio.
{Palmas nas bancadas. Retiram-se alguns Srs. Congressistas).
O Sr. Presidente Esto agora em votao as concluses do
Dr. S Pereira com os additvos do Dr. Bento de Faria. Os senhores
que approvam as concluses do Dr. S Pereira conservem-se
sentados, (pausa). Approvados. Segue-se o additivo do Dr. Bento de
Faria. Quem o approvar fique sentado {pausa). Approvado.
O Sr. Presidente Votemos a these 5.a Quem adoptar a
concluso do relator, queira se levantar (pausa). Approvada e
prejudicadas as outras concluses. a
O Sr, Presidente These 6 . Os senhores que aceitam as
concluses oferecidas pelo presidente de seco queiram se con-
servar sentados (pausa). Approvadas.
I O Sr. Presidente Est em votao a these 7*. Os que adoptam a
concluso do relatrio gerallevantem-se (pausa). Approvada e
prejudicadas a concluso do relatrio da Dra. Myrthes Campos e a
emenda Coelho e Campos.
O Sr. Presidente Est em votao a these 9*. Os senhores
que opinam de accrdo com o relatrio do presidente, levan-tem-se
(pausa). Approvado. Considero prejudicada a concluso do Dr.
Alfredo Russell.
O Sr, Presidente Os Srs. Congressistas, que acoitam a
concluso da these 10, fiquem sentados (pausa). Approvada. Esto
encerradas as votaes. O Sr. Secretario tenha a palavra. H O Sr.
Secretario (lendo):
Declarao de votoDeclaro ter votado contra a liberdade de
testar, uma vez que no se indicam quaes as restrices que lhe
devem ser postas. 31 de agosto de 1908. Bento de Fim*.
Declarao de voto Em relao 8 these do questionrio, se
subsistem ainda as razes que determinaram a distinco corrente
entre o Direito Civil e o Direito Commercial, votei pela afflrmativa,
porque, continuo a acompanhar a opinio do eminente jurisconsulto,
o Sr. Clvis Bevilqua que, na sua bellis-sima obra *Em defesa do
projecto do Cdigo Civil, brilhantemente sustenta e prova que as
relaes jurdicas dos dous domnios, civil e commercial, no so
fundamentalmente iden-
ticas, que o objecto sobre o anal ellas se tecem no o mesmo
e nem pelo mesmo aspecto pode ser encarado e manifesto que
s no caso contrario que se poderia comprebender a necessi-
dade da eliminao do Direito Commercal. Rio, 31 de agosto de
1908. Baeta Neves Filho.
O Sr. Secretario Ha ainda os seguintes fundamentos de
voto mandados mesa pelos Drs. Buarque Guimares, Thiers
Velloso e Myrthes Campos.
FSmdamenlo de voto do Dr. M. B. Pinto Guimares Por
amor somente as doutrinas que de ha muito adoptei que
resolvi apresentar o voto que me compete dar para a soluo
dos problemas propostos, explicando as razes de apoio e de
adopo de algumas asseres e de rejeio de outras, re-
mettidas Mesa pelos doutos congressistas e referentes a se-
gunda tbese doprogramma formulado.
O meu voto de assentimento, sem restrices, as jurdicas
emendas offereoidas apreciao deste Congresso pelo iflustrado
Dr. Alfredo Vallado.
Os fundamentos que abi se contm e a argumentao com
brilhantismo deduzida, a parda proficincia com que foram lan-
ados, fartamente demonstram as innumeras vantagens do sys*
tema de codificao do direito privado social e a sua applicao
organizao brasileira como o regimen mais necessrio e mais
efflcaz ao nosso progresso econmico industrial.
A finalidade do direito assim o exige e a sua evoluo ac-
centa a forte tendoncia e o ingresso accelerado de taes normas,
de taes princpios, nas doutrinas e nas legislaes, abrangendo
as relaes econmicas e a proteco vida do operrio, sob
mltiplas formas do risco profissional e de assistncia publica.
A orientao moderna toda neste sentido, apezar do des-
caso e da reaco que lhe contrapem juristas e socilogos da
velha escola.
E' a negao systematica de que se refere Bain.
Socialismo no direito ?
Socialisao do cdigo de direito privado ?
Interrogativas aterrorizadoras de alguns juristas de agora,
nenhum motivo as justificam, pois, nada de anormal introduz no
direito a socialisao, que somente vem adaptal-o a uma osphera
mais compatvel e reveladora de justas aspiraes.
E' um conseotario da formao do direito industrial.
E esto se corporifica, mantendo, na actualidade, a feio pra-
tica e de ligao intima com o direito privado, principalmente
com o ramo commercal, pelas regras que estabelece no tocante
& produco em sua origem e sua intromisso especulativa com
0 consumo, ou a troca de riquezas.
1 Com prebende elle a garantia dos capites nas industrias
empregados e a segurana do operariado pelos seus salrios e
pelas suas vidas, evitando as perturbaes que podero dominar
as empresas que exploram estes servios.
Pipia especializou-se em direito industrial o nos fornece mo-
dalidades as mais interessantes das relaes dos industriaes entre
si, com os commerciantes e com o operariado.
 481
08 contractos, os quasi contractos, os delictos e os quasi de-
lie tos civis seguem a marcha progressiva do direito industrial,
com eueitos idnticos aos dos direitos commercial e civil.
No ha negar; a funco primordial do Estado moderno.
Sua interferncia nas officinas e DOS ateliers requerida
para assegurar elementares direitos dos fracos.
No poder ser effectiva a autonomia do direito industrial?
Respondo de modo negativo e, como soluo nica desta de-
pendncia, julgu a confeco de um s corpo de lei. *
No importa esta coordenao em profunda revoluo nos
principios que dominam o assumpto, e torna-se unicamente uma
questo de methodo.
O facto commercial tem consequncias semelhantes ao facto
industrial; oacto de commercio, indefinido at hoje e s espe-
cificado, se no separa mais o direito civil do commercial, muito
menos ainda do direito industrial.
As allencias e a insolvncia civil, applicadas aos indus-
triaes, trazem mostra a polemica dos professores. B Dada a
semelhana destes institutos, em que parte do direito deve ser
collocada a liquidao dos bens dos devedores para pagamento
aos credores ?
No estado actual, a fallencia est no direito commercial e a
insolvncia no direito civil, e, no emtacto, Jitta observa a re-
eondaco daquella tambm para o departamento civil, escluin-
do-a dos direitos commercial e criminal. I Assim no ha que
temer dos salutares principios que se derivam do direito
industrial.
A codificao do direito privado social no tem os vicios
que nos indica o professor Clvis Bevilacqua quando se expri-
me dizendo que cumpre evitar do individualismo o que elle con-
tem de exageradamente egostico e desorganizador, mas no
perigo menor resvalar no socialismo absorvente e aniquilador
dos estmulos individuaes.
Gianturco, referindo-se ao problema, pede a transformao
dos cdigos simples em cdigos de direito privado social.
E, no emtanto, fllia-se o eminente civilista a um individua-
lismo adaptvel aos fins sociaes.
E' o socialismo moderado, que se approxima do projecto de
Enrico Cimbali.
Certo, os estreitos moldes das codificaes especiaes com-
mercial e criminal , que ora adoptamos como systoma regular,
e os da legislao civil, constituda por varias leis, promulgadas
em pocas diversas, no bastam para comportar ou satisfazer a
regulamentao das relaes econmicas e para resolver os con-
fiictos de puro interesse industrial queapparecem em nossa so-
ciedade em ordem crescente.
Nenhum destes desmembramentos do direito pde abrigar me-
didas que envolvam todos os casos que precisam de ser coactiva-
mente garantidos como partes essenciaes vida collectiva.
Os factos que pedem esta remodelao (chamo remodelao
por nada se innovar e por ser apenas uma questo de meinodo,
81
7502
 488

de coordenao, como j disse) evidenciam-se e est ao alcance

de todos que observam a vida ntima de qualquer povo.
A confuso nos textos no devo perdurar e j algures escre-
vi:
Desta confuso resentem-se os cdigos qne apresentam
em seus corpos medidas industriaes esparsas, ora no Cdigo
Commercial, ora no Cdigo Civil, ora no Cdigo Criminal, e da
qual s nos pouparemos com a victoria do apregoado Cdigo
de Direito Privado e Legislao Industrial (Pag. 13).
Referia-me ento aos princpios de Enzieo Cimbali.
O desenvolvimento histrico econmico dos povos firma um
critrio de apoio ao introductor do socialismo no direito privado.
A unificao 6 um facto incontestvel; a socializao do di-
reito, tambm j consagrada ; porque no se admitiu* o Cdigo
de Direito Privado Social ?
Eu deveria entrar na especificao das partes componentes
do cdigo, mas vou terminar a minha declarao:
Devem ser vencedoras entre ns as doutrinas sustentadas
neste recinto pelo Dr. Alfredo Vallado; doutrinas que adoptei e
defendi no opsculo citado,em o qual acompanhei o illustrado con-
gressista, salientando o valor de seu trabalho sobre a unificao
do direito privado.
De resto, o relatrio feito dispensa-me de mais detalhada-
mante fundamentar o meu voto e concluo afflrmando concorde
com as leis j existentes e outras em elaborao e s dependente
de approvao no Congresso Nacional, que a nossa evoluo jur-
dica autoriza a assestar a victoria do Cdigo de Direito Priva-
do Social.
Fundamento de voto do Dr. Thiers Vlloso:
Com a devida vnia e o mais profundo respeito discordo
da opinio do venerando relator no considerar o divorcio um
consectario irresistvel do casamento civil, reputado no rela-
trio um mero contracto civil de natureza consensual.
Pelo pouco que tenho lido, verifico que em todas as escolas
de philosophla de direito, um principio aceito e irrecusvel
o da indissolubilidade do matrimonio, apszar da sua phase con-
tractuat, por todos elles reconhecida. Racionalistas como Kant,
Hegel, protestantes como Ahrens, scepticos como Hume, ency-
clopedistas como Mirabeau, os grandes mestres da escola philo-
sophica italiana, como Rosmini e Gioberti, e mais modernamente
Gabba e Cimbali, aceitam como principio incontestvel a
indissolubilidade do matrimonio, apezar de sua natureza con-
tractual.
Ainda ha poucos dias, entre ns, num parecer notvel, o il-
lustre parlamentar Dr. Germano Hasslocher, a quem me valho
nesta opportunidade para prestar uma homenagem por esse sub-
stancioso trabalho, mostrou exhuberantemente no haver a me-
nor incompatibilidade entre o casamento no seu aspecto contra-
ctual e a sua indissolubilidade, fundamentando-o, entre outras
razes notveis, no robusto argumento de Ernesto Glasson, do
que as leis das naes que tem adoptado o divorcio e as das que
teiu-no prohibid, fizeram-no em atteno ao principio de que
 483

elle seja on no uma consequncia necessria do casamento ci-

vil; assim que paizes, que reconhecera oficialmente o caracter
religioso do casamento, instituram o divorcio, e outro, que in-
stituram o casamento civil rocusam a dissoluo do vinculo
matrimonial.
O prprio Max Nordafii, pata que co falte nem a escola
anarcblsta nesse concerto, considera, no seu perigoso Kvro Men-
tiras Gonvencionaes, a indissolubilidade do casamento como uma
consequncia necessria do modo do ser actual da sociedade.
Disso resulta evidentemente que em face da opinio pre-
dominante dos theoristas e da pratica das legislaes, a dis- H
soluo do vinculo matrimonial no absolutamente uma
consequncia da natureza em parte contractnal do casamento, r
que, portanto, a instituio do casamento civil no implica
substancialmente o principio da sua dissoluo. Fg O mesmo
egrgio e sbio Relator renoga o radicalismo dessa sua doutrina
quando, no sou luminoso relatrio sobre o assumpto, pode ao
legislador que, se consentir no divorcio a vincolo matrimonii,
prohiba, entretanto, ao cnjuge culpado contrahir novo
casamento.
Se o cvsamento civil um mero contracto como outro
qualquer, no ha motivo para semelhante restricco ; pois no
ha principio de direito que prohiba a um individuo, que deu
causa voluntria ro ciso de um contrato, o contrahir depois
outra obrigao da mesma natureza.
No ha causa mais sufflciento para a dissoluo de qualquer
contracto, do que o mutuo consentimento: entretanto, publi-
cistas e povos, que admittem o divorcio a viu colo, repellem, e
outros que o consagram tendem a repellir o consentimento
mutuo como causa da dissoluo do vinculo conjugal. V-se,
pois, que face contractnal da instituio do matrimonio
repugnam muitos princpios fondamontaes que regem os- con-
tractos cm geral.
Em nome de^sa doutrina que v no casamento nm con-
tracto vulgar do direito civil, licito propugnar at a poly-
gamia e extinguir assim a prpria unio monogmica, porque
as^im como o individuo, com o seu prdio liypothecado a ura,
pde hypothccar-lhe os remanecentes a outrem, assim tambm
poderia o homem, na vigncia do um casamento, appli-car em
outro ai sobras da sua oxhuberanto capacidade amorosa.
Se em nome da liberdade que reivindicam o divorcio
como um direito, no podem recuar diante das concluses, -e,
em njino delia, devem tambm propugnar a polygamia, para
quem queira pratica 1-a. Alis com ella, seria mais plenamente
attin.-fido o ai vo a que visa ura dos argumentos com que na
ultima sesso desse Congresso, um dos seus brilhantes membros
combatia a simples separao do corpo por causa do celibato,
reclamando o divorcio a mieola a beneficio do povoamento do
solo, de que tanlo precisamos.
O caracter contractual, pois, do matrimomio de modo ne-
nhum conduz dissolubilidade do vinculo conjugal, como no
 I
conduz a maltas outras consequncias e Importantssimas appll-
cages da theoria geral dos contractos. BI
B se todas as escolas se harmonizara no reconhecer no ca-
samento o caracter da indissolubilidade, no mais oppor-
tuno. nem necessrio, nem poder-se-ia fazer aqui por falta de
tempo, o estudo das razes physicas, moraes e sociaes era que
assenta o conceito vencedor dessa indissolubilidade.
Resta saber e indagar se, admittido assim o principio de
indissolubilidade, pde se ou dove-se, como qu?ram muitos ds]
que o reconhecera, aceitar algumas reservas e instituir-lbe ura
certo numero de excepes.
No tenho a preteno de suppr-me capaz de adduzir
novos argumentos acerca de um problema investigado, ha scu
los, por grandes mentalidades. Nesse ponto da contenda no]
aspiro a nada mais do que exprimir com desassombro as minhas
convices. -
Como o meu illnstre collega o notvel jurista Dr. Pelinto
Bastos, com cujos princpios religiosos, verificadores e coorde-
nadores da sua vasta cultura e superior intelligencia, sinto-me
desvanecido em guardar a mais estreita communho de vistas
e_no experimento o menor constrangimento em declarar a filia-
o das rainhas idas eterna sabedoria da disciplina religiosa
do catholicismo.
No receio esses ares de generosa complacncia e quasi
desdenhosa piedade cora que o peregrino talento do Dr. Vir-
glio Pereira, entre as galas de primoroso esiylo e a caudal de
seus profundos conhecimentos, fulmina a inferioridade dos
crentes com o estigma do preconceito da religio, porque acho
uma certa graa no tom superior com que alguns arguem esse
preconceito, sem sentirem que nelles que est predominando
o preconceito anti-roligioso.
Que importa que os caminhos, por onde se envereda a lgica
contraria ao divorcio, vo dar a Roma, se em Roma reside o
pensamento do bera social e a verdade? No justo que s por-
que Roma prozi a eternidade do matrimonio, queiram levar
cora o divorcio a sociedade brazileira pela estradas que con-
duzem Babylonia.
Mas, justamente, como o illu-tre patrcio e notvel pro-
fessor Dr. Pelinto Bastos, no s em nome dos meus princpios
religiosos que me bato contra o divorcio.
A' sociedade, ao Estado, interessa mais a indissolubilidade
do vinculo matrimonial do qne religio, porque para esta
bem passageiras so as instituies da terra.
O K-tado tem um interesse immodiato na solidez estructural
da sociedade, que ser tanto mais forte, respeitada e progres-
sista, quanto mais alto (r o gro de moralidade e estabilidade
da instituio familiar. A' pureza dos costumes conjugaes rei-
nantes por tanto tempo nas austeras familias do Roma, onde
por 500 annos exiotiu o divorcio na lei sem applicao na pra-
tica, se ateribue com justeza a pujana o a iuexcedivel fortaleza
na primeira e mais gloriosa das suas phases como o registra Ho-
rcio em uma de suas odes immortaes.
 1K>
3u contra o divorcio, no somente restricto s circumstan-cias
dos costumes, nos termos em que est concebida- a the-8e que se
discute. Entendo que em quaesquer circumstancias o divorcio uma
instituio damnosa na pratica.
Em thooria, no ha duvida que se o pode justificar cora fortes
argumentos e excelientes razes, o todos aquelles que o sustentam
attentam mais o sobretudo no innogavel valor de seus argumentos
theoricos que nos desastrados resultados de sua effectiv applicao
sociedade.
Por um caso de divorcio, em que a instituio correspondo aos
seus nobres intuitos, ha vinte ou trinta cm que casaes cuja unio
menos coliesa, mas que som o divorcio manteriam e fortaleceriam o
vinculo, se dissolvem, indo procurar voluntria e int3noiouai mente
uma das causas logaes que lhes proporcione o rompimento do nexo
matrimonial.
Dessa verdade o prprio Planiol quem nos ofierece decisivo
fundamento. A quem o l, impossvel fugir impresso da sua
poderosa lgica ; mas a desiluso tremenda, quando oilo passa a
apreciar nos factos o resultado da vigncia desse instituto; e o seu
prprio assombro diante das estatsticas desfaz por completo o
prestigio da sua brilhante argumenta;o doutrinaria.
Vejam-se os desgraados effeitos do divorcio, nos grandes
paizes civilizados, taes como nol-os mostra e eminentssimo e
glorioso brasileiro Ruy Barbosa em alguma> de suas aprecia* veis
produces, como tu lo o que brota da penaa magna e fas-cinadora
do grande mestre da palavra.
De toda a parte, noa fiitaios Unidos, de estrangeiros que o
observam, do naoiouaessara distinoo de crenas, ergue-se o brado
do revolta contra a peste do divorcio, que ameaa alli a instituio
sacratssima da famlia.
Um juiz do supremo tribunal de New-York, num artigo do
North America-i Rvalov), registra es-:e movi nonto contrario ao
divorcio, mostrando a que gro de pavorosv dissoluo attingiu a
instituio do oisamento. Ha Estados em que a estatstica tem
aceusado a razo do um divorcio para sais casamentos I Para
provado quo a in .tituio le;al do divorcio qua facilita a
dissoluo da famlia, atQrma que ond 3 o seu processo mais
rpido e mais barato cresce numa proporo assustadora o numero
de divorciados. Aienta, eisso e ura argumento incomparvel o
irrespondivel que n 1 Carolina do Sul, onlo nunca houvd divorcio, a
instituio da famlia conserva ura estalo de pureza moral -e um
austeri Jade de costumes muito acima dos demais Estados.
Ser essa differena entro os Estados de ura mesmo paiz
porque a aptido dos indivduos para a vida conjugal em uns seja
maior do que em outros ? Nunca; a causa do mal , portanto, a
prpria instituio do divorcio.
Na Alleraanha. Bismarjk quem, nos suas memorias, cita
confrangido a facilidade inaulita dos processos de divorcio e o
pouco caso com que o procassam os prprios juizes; Glanturco, no
seu St/stema do Direito Cioil Italiano, & Allemanha da a pre-
enut entre todos os pizs europeus, quanto ao numerou
filhos bastardos; e Glasson oita um jornal da prpria cidade de
Berlim, que diz que o casamento ahi peior do que o pago, e
que nas estaes de banho frequente que um cidado num
hotel v encontrar talvez quatro senhoras, com quem j foi
casado, de modo que os filhos ja no conhecem pai nem mi.
Na Inglaterra o grande espirito liberal do Gladstone
quem se pe ao servio da campanha contra o divorcio, certo dosl
seus funestos resultados, o brilho excepcional da sua lgica ir-
resistvel, da sua prodigiosa vastido de conhecimentos, dos
seus miraculosos recursos de critico inexcedivel e consummado
analysta.
Um dos iilustres preopinantes, Dr. Arruda Camar, favo-
rvel ao divorcio, e que tanto brilho deu & discusso, argu-
mentou com a existncia do divorcio desde os mais remotos
tempos e em todas as antigas civilizaes, para concluir pelo
caracter natural desse instituto. Mas com esse argumento
poder-se-ia propugnar at a legitimidade da escravido. O
progresso est justamente no banimento dessas instituies per-
niciosas o que a humanidade deve aco regeneradora do cbris-
tianismo, da igreja catholica, como, com relao ao divorcio, o
reconheceu, com admirvel iseno de espirito, o Dr. Germano
Hasslocher, no seu j mencionado e luminoso parecer sobre a
questo.
O progresso na humanidade consiste no predomnio cada
vez mais crescente da natureza moral do homem sobre a sua
natureza physica, na sua maior capacidade para impor restri-
ces aos seus appetites, exigncias materiaes e instinctos ; a
philosophia egoistica e sen sua lista do divorcismo representa
uma tendncia retrogradao.
I E' bom que a sociedade se desenvolva, que as naes se
povoem, mas no custa do elementos que promovam asui
dissoluo.
No se contesta que doloroso para os casaes infelizes a
permanncia do vinculo ; so infortnios respeitveis, mas o
remdio que se procura constituo um mal ainda maior ; de
modo que fora impr-lho essas restrices, em beneficio da
communho. So consequncias excepcionaes da indissolubili-
dade, as quaes em vez de se estimular abrindo-lhe os diques
com a instituio do divorcio, deve-se procurar quando possi vel
circumscrever.
A simples separao, a menta et tforo o mais que se pde
conceder como allivio a esses infortnios. E quanto condio
dos filhos, quem pde haver que prefira vel-os passar tyrania
da nova espcie de pa Iras tos e madrastas que lhes depara o di-
vorcio, do que sujeital-os a testemunhar as disenes dos pr-
prios pais ou s soas unies illicitas, mas que em todo o caso
as effectuam menos directamente?
Alm de tudo isso no vejo que a opinio nacional recla-
mo o divorcio, e isso muito bem o fez sentir o iIlustre congres-
sista Dr. Eugnio de Barros, no seu esplendido discurso, em
que concluiu negando a necessidade do divorcio entre ns.
 487

Nas entrelinhas do prprio relatrio do egrgio mostre e

Presidente da Seco, v-se bem que S. Ex. no favorvel ao
divorcio, e s o admitte como uma consequncia da legislao.
Concluo, pois. de accordo com as minhas convices intimas,
e sob a gide gloriosa dos nomes de Ruy Barbosa e Clvis Bevi-
lacqua, em harmonia de vistas com os illustres relatores desta
these Drs. Felinto Bastos e Thiago da Fonseca, que no se deve
adoptar o divorcio a vinculo matrimonii no Brazil Thiers
Velloso.
Declarao da Sra. Lr a. Myrthes de Campos:
Embora para a compreheiuo de phenomenos humanos seja
necessria a observao da vida dos aoimaes inferiores, no se
pde por comparao chegar a concluses idnticas, equiparando
por exemplo o que se passa entre insignificantes insectos a factos
j extremamente differenciados na sociedade humana. A superio-
ridade do sexo masculino que soffre excepo entre diversas es-
pcie de animaes, insustentvel na espcie humana civilizada,
em que os phenomenos biolgicos, como observou Letourneau,
do logar a phenomenos sociolgicos importantssimos.
Assim, no podemos com idntica simplicidade observar as
differenas oriundas do sexo entre os animaes inferiores e os da
espcie humana, em cujo estudo no nos podemos limitar evo-
luo material e somos obrigados a apreciar a sua evoluo
moral.
E a ella submettendo o problema dos sexos, observamos a
tendncia para a elevao da mulher, desde que no mais se
discute o predomnio da fora physica, indispensvel no estado
selvagem.
Admittida mesmo por hypotheses a necessidade do labor
material na actualidade, ningum pode negar entre as classes
menos favorecidas da fortuna a energia com que grande numero
de mulheres concorrem com os homens nos mais rudes trabalhos
Infelizmente no comprimento desses penosos deveres im-
postos pela necessidade de subsistncia, ningum pensa no im-
meoso esforo feminino. S quando a mulher pela cultura in-
tellectual revela-se noutra espbera de actividade, apparece uma
especial proteco para lhe contestar os direitos.
Quando pleiteamos a igualdade nas relaes jurdicas no
pretendemos fazer desapparecer a ordem natural, confundindo
seres de natureza diversa, porm equivalente, como disse Al-
fred Fouille; o que temos em vista fazer com que no seja
uma frmula inerte a igualdade civil, que tem por Hm garantir
o livre exerccio das aptides individuaes. E se essas aptides
vo sendo progressivamente reconhecidas na mulher, na esphera
das relaes civis, porque ho de desapparecer com o casamento?
O prprio affecto, que deve sempre presidir s relaes ma-
tiimoniaes, reclama a igualdade. Entre o individuo que manda
e outro que obedece, as relaes existentes no podem ser de
pura e elevada amizade, so de autoridade e subordinao;
relaes estas mais prprias a inspirar receio de que qualquer
sentimento affectivo.
Conservamos tambm a crena feliz de que subsistira o ca-
 488

samento, quaosquer que sejam as transformaes, por que passa

a sociedade; mas certo que ha de sei* profundamente modifi-
cado fl que a sua evoluo ser, como adl/ma Lotourneiu, no
sentido de uma liberdade individual sempre crescente, sobre-
tudo para a mulher que atravessou uma longa submisso
Inteis sero as leis repressivas do celibato de que cogita o
illustre Presidente da Seco do Direito Civil. A legislao ro-
mana j demonstrou a sua nenleada dando logar a elevao ao
mais alto gro da ambio que rebaixa o casamento. Casava-se
ento para herdar ou para ter emprego. Assim que o affecto
indispensvel sociedade conjugal arrisca-se a ser substitudo
paio interesse, implautando-.se afinal a discrdia, para a qual
nunca poder concorrer a elevada cultura ntellectual da mu-
lher, nem o reconhecimento da sua capicidaie jurdica Mais
depressa faro a desabar mo ni i na famiiia 03 clculos interes-
seiros, a ignorncia e a submisso, qm permitte a revolta. '|
Sem o peso ferrenho de leis preparadoras do casamento, o
sem a servido injusta da mulher, estamos certo de que no
chegaremos a um estado de crise matrimonial, attingido peli
Frana, apezar da sua legislao anti-furainista, e que o casa-
mento que foi primitivamente a unio de um senhor o de uma
e crava, ser para o futuro, aqui, como em qualquer parte, a
associao de duas pessoas vivendo sob um regimen igualitrio.
Gomquanto condies especiaes do nosso meio possam ainda
de momento oppr-se a essi igualdade, perfeitamente realiz-
vel, no ha duvida que h i necessidade d j ser revogado na nossa
legislao o iilogico principio da incapacidade da mulher casada,
que, na insuspeita e valiosa opinio do De. Clvis Bevilacqua,
no tem fundamento nem na biologia nem na sociologia.
Repetindo as judiciosas palavras do erudito jurisconsulto,
diremos: que dentro das fronteiras tranquillas do direito civil,
licito esperar da reflexo e da justia a formao de uma so-
ciedade domestica firmada em bises menos egjistis do que a da
autoridade, da supremacia ; que o affecto e o respeito rec-
procos so elementos que devem hoje preponderar na famiiia
para dar-lho umi constituio mais liberal, mais humaua, e,
actuafinente, mais solida; e que, se os cnjuges so chamados a
exercer funees d i der entes na vida da famlia, no ha razo
para se estabelecer a inferioridade de um delles.
O Sr. PresidenteOa fundamentos de votos apresentados
constaro da acta. Encerro os trabalhos da seco.
(Levnto-se a sssso s 71/2 da noite).
 SBCAO QUINTA

DIREITO COMMERGIAL

Relatrios Memorias e Actas de Trabalhos

 Relatrio Geral dai Tlieses de Direito Couimorclal

Qual o regimen das sociedades cooperativas,

assim como dos syndicatos mercantis, segundo a
legislao brazileira, assignalando-se nas solues
o que porventura haja nesse regimen de acertado,
inconveniente ou defectivo ?

At data recente as sociedades cooperativas, que se cara-

cterizam pela variabilidade dos scios e mobilidade do capital,
no tinham existncia legal no Brazil.
Creaco moderna, no podiam organisar-se de conformidade
com o direito civil, que, salvas algumas alteraes de pequena
importncia, ainda o secular da antiga metrpole.
O Cdigo Comraercial, promulgado no anno de 1850, formou
os quadros das sociedades que admittiu, em nome collectivo,
capital e industria, em conta de participao e anonyma, de
modo que nelles no c tbiam as cooperativas.
No ha a concilial-as com os preceitos que regulam taes ag-
gremiaes. Isto foi demonstrado no Senado Imperial, ao ser
discutido o projecto convertido na lei n. 3.346, de 14 de outubro
de 1887.
Sob o Governo Provisrio da Republica instituiu-se, na Ca-
pital Federal, uma cooperativa das classes militares, favorecida
por concesses especiaes, sob cujo influxo se mantm.
O decreto n. 1.637, de 1 de janeiro de 1907, foi o primeiro
acto legislativo que versou sobre associaes cooperativas.
Permitte que ellas se constituam nos moldes das em nome
collectivo, em commandita e anonymas, e manda, art. 10, que
se regulem pelas leis applioaveis a cada qual dessas espcies,
com as alteraes que estabelece.
Estas so varias, e dentre ellas se destacam as seguintes:
a) Variabilidade do capital;
b) No limitao do numero de scios ;
c) Inoessibilidade das aces, quotas ou partes a terceiros,
estranhos & sociedade;
d) Responsabilidade dos scios limitada ou minutada.
 492

Arls. U e 12 Consenti qua a3

cooperativas se congreguem em federao.

Art. 21
Consagra disposies regulamentarei e finaliza declarando que
as cooperativas podero:
1. Emprestar (dinheiro, naturalmente) sob hypothecas, penhor
agrcola e ioarrantst estabelecendo para esse fim armazns qeraes,
de accrdo com as leis em vigor ;
. Emittir bilhetes de mercadorias;
3." Receber em deposito quautias de dinheiro, quer dos scios,
quer de pessoas estranhas a sociedade.

Art. 25
E' uma lei do timidez, e, portanto, vacillaute, defectiva. No
produzira o resultado desejado.
O presidente da Seco entende que o desideratum a respeito da
legislao sobre sociedades cooperativas, como de quaisquer outras,
consiste na consagrao do trs nicos preceitos liberdade,
publicidade e severidade na punio dos abusos.
Quanto a syndicatos, ou trusts, ainda no conseguiram vingar
no Brazil.
II
Sob o ponto do vista das garantias assegura* das
s marcas de fabrica ou de oommereio, as na-cionaes,
ou registradas no Brazil, eucontram-se em perfeito p
de igualdade oom as estrangeiras registradas no
Tribunal Internacional de Berna ?

A proteco no igual; as marcas estrangeiras registradas no

Bitreau Internacional de Berne so mais favorecidas do que as
nacionaes aqui registradas.no tantj pelas disposies da lei om
vigor, nem pelas convenes celebradas, como pela intel-ligencia
que lhes tem attribuido a Junta Comraercial do Rio de Janeiro e as
Gamaras da Corte de Appellaco. I Exempli causa : contra o registro
de marca aqui depositada, ha o recurso de aggravo, promptamente
decidido e a aco de nu 11 idade
D-se o caso de ser registrada em Berna, marca estrangeira,
que francamente contrafaz ou habilmente imita a brazi-leira,
destinada a produeto idntico ou semelhante. O concur-rente desleal
teve o cuidado de declarar ali quo esse emblema pde ser estampado
em qualquer cr.
 V

403

O jornal o file ia i publica, na Suissa, o emblema om tintado

imprensa.
Segundo o decreto n. 2.747, de 19 de dezembro de 1S'./7,| art.
4o, a Junta Commercinl, quando lhe fr ro nottida qualquer itisc
ipo no Bureau para archivar, deva examinal-a com cuidado, para
informar ao Governo se pode ou no ser admittida, aflm de goz.tr na
Republica das garantias legaes.
Prescindo a Junto, poro n, leso trabalho, ardiiva-a o deade logo
est o concurrente dosleal habilitado a disputar n>\ legitimo
proprietrio da marca o mercado brasileiro.
O proprietrio pr.-judicaJo reclama a oxecuo desse preceito ;
a Junta o no attondu. Aggravadi despacho, mas o recurso no
provido nem pela Junta, nem pela Camar da Corto de Appellacao,
pretextando no sor cao dollo.
S lhe resta uma aco de nullidado, que lhe acarretar grande
despes i e perda de tempo, durante o qual a fraude o vae
prejudicando a salvo !
E' conhecido o aresto neste sentido, om que o dolo do nego-
cianto estrangeiro se manifestou tanto maii claramente quanto os
rolulus com que expunha no mercada o produclo assiguaMo no
tinham acr com que o modelo fora registrado em Berna, mas
exactamente a que caracteriza o produoto nacional, aqui
anteriormente admittida a registro o publicada.

III

Quacs as causas que principalmente Influem para

o insuecesso, no hrazil, IIOH ttulos mercantis|
denominados warranls, e que medidas legislativas
podero concorrer para alcanarem elles a aceitao
obtida em outros paizesf

Mltipla-* causts contribuem para excluir dos nossos grandes

mercados esses preciosas ttulos, algures considerados de primeira
agua na teohoologia mercantil.
Realmente o so. Favorecidus por garantia real, transniis-siveis
por simples endosso, vencem juros o fazem circular o valor dai
mercadorias ainda recolhidas aos armazns.
No a falta de leis adequadas que influo para esse resultado.
Temol-as, seno perfeitas, capazes de acorooar to fecunda
movimentao, com a possvel segurana.
Desde 1*69, anno em que a lei n. 1.716, de 19 de outubro,
regulamentada pelo decreto 4.450, de 8 do janeiro do 1870, pri-
meiras tmtativas para a nacionalizao desses elleitos commer-
ciaos, suecessivos esforos teem empregado os poJeres pblicos,
para que encontrem geral aceitao. Aquelles actos legislativos
foram remodelados mais de uma vez, sempro no senti lo de
valorizal-os o diffundil-os, com menor dispndio e maiores
facilidades.
 Nesse propsito abriramse, na Alfandega desta Capital e na
grande estaco da Estradado Ferro Central do Brazil, armazena
Mpropriadoa para o reebimooto de mercadorias, collocou-se
pessoal habilitado para o servio, e baxirat as medidas
regulamentares necessrias para que o mesmo servio se iui-
cias*o com vigor.
Nem a Alfandega, nem a Estrada de Perro Central emittiu
nm nico v>irraat\
m Por sen lado. uma poderosa empreza particular, quo tem
sabido mostrar-se capaz dos maiores emprehendimentos, pre-
parou-sd para pr em pratica o grande melhoramento.
A Companhia Docas da Santos, desde maro do corrente
aono, pox a disposio do publico magniicoarmazm pare depo-
sito de generoe, adoptou regimento interru acertadssimo e
tarifes razoveis, muniu-se de livros, tales e modelos dos dous
ttulos a expedir, o conhecimonto e o weu^tmt.
At bojo no conseguiu negociar um atearrant. E, cir-(-
umstaocia digna de nota, os meros couhecimoutos da entrada de
genoros", firmados pela companhia, so disputados e aceitos som
hesitao, no primeiro e activo mercado paulista. I Eis ao
entender da seco ai causas do mallogro dos %eurrants :
1.* O espirito rotineiro das classes immediatamente in
teressadas ; o temor dus lnnovudes* quo alis no impede ten-
tainon verdadeiramente tresloucados, que em outros paizes j
produziram os maiores males. H
2." Ketrahimento da confiana publica, que outr*ora to
larva se manifestava em Iodas as nossas praas commerciaes.
3." O pequeno juro do tearrant, que, por sua natureza, ele-
vado, no pode fornecer, mas compensado pela presteza da
liquidao.
I." A geral prefereucia da ia a empregos de capital mais
rendosos, gl bom que aleatrios.
V O preconceito tambm geral de quo apurar dinheiro
mediante warrantt o indicio de fraqueza e mal estar, precon-
ceito infundado, porque a posse de vtarranU a prova irre-
cusvel da existncia de excellente recurso. locoherente
tambm, visto como no obsta a que francamente se adopte a
fiana o a cauo.
6.* Finalmente, o com primazia, o receio do xito dos re-
cursos administrao da justia, to morosa, to fallivel e
dispendiosa neste pais.
H Geralmente o negociante assim raciocina : est em meu
poder a mercadoria, vendo a, se preciso de dinheiro, libertando
mo das despesas e formalidades inherentes aowarrant. Para que
recorrer a elle t No se adverte que esse titulo permitte
aguardar cotaes vantajosas, e, conseguintemente, no sacri-
ficar o gnero quando em baixa.
Causas desta ordem no se removera a golpes de leis, e sim
pela elevao dos costumes, e tambm pelos ensinamentos
fecundos da desgraa, osquaes, como as tempestades, si cobrem o
solo de destroos, limpam e purificam a atmosphera, insulHando
 K

495
nos organismos novos mais fortes, elementos de vida e pro-
gresso.
D uma firma prestigiosa o exemplo de se servir de toar-
rants e outras a ho de imitar, patenteando-se logo as van-
tagens da medida. A questo est em comear.

IV

O estado actual e desenvolvimento provvel,

quer dos meios do transporte, quer dos de trans-
misso do pensamento, exigem reformas, e quaes
na legislao commercial brazi leira ?

Banalidade lembrar quo o vapor e o telegrapbo suppri-

miram distancias. A ida de distancia influiu no espirito do
legislador ao adoptar varias disposies.
Dabi resulta que os prazos fixados, ha mais de meio sculo,
e ento razoveis para certos actos e diligencias so anachro-
nicos e absurdos na actualidade, visto terem desapparecido os
motivos que os determinaram.
As operaes e controvrsias commerciaes devem ser resol-
vidas com a possvel celeridade : Time is money.
Sobretudo a demora na administrao do justia, nos pleitos
que se suscitam, na esphera mercantil, no raro prejudica mais
do que a prompta denegao delia, que abre espao a recursos.
15' de necessidade encurtar alguns prazos, estabelecidos
tanto no direito substantivo, como no processual.
No se concebe razo justificativa para quo seja precisa a
falta de noticias durante um anno, tratmdo-se da Americi, e
durante dois, relativamente a quaesquer outros porios do globo
para se presumir a perda de um navio, hoje em dia, que as
mais long t,s travessias se fazem em pouco mais de um mez, no
se contando as arribadas, que alis justificam, por sua vez, a
reduco dos prazos.
O art. 72 do Cdigo Commercial deve ser alterado e com
esses outros preceitos legislativos, que se no coadunam mais
com a poca.
Algumas naes j emprehanderam refjrmas desta na-
tureza.
V

Achara-se bem protegidos na mesma legislao

os direitos e legtimos interesses tanto do fali ido,
I como dos seus credores ?
Os interesses legtimos e direitos do fallido acham-se suffi-
cientemente garantidos pela legislao vigente.
 408
No assim os dos credores, que ao contrario so prejudica-
dos, principalmente por duas causas, a saber:
Ia, os avultados dispndios, que reclamam a arrecadao o
liquidao da massa do activo, e sua aj plicao ao resgato do
passivo; .
2, a facilidade na obteno do concordatas, indebitamcnle
urdidas, gravas as mancummunaes fraudulentas antecipada o
habilmente preparadas, mediante artifcios de escriptiii-ao.
No 6 facto anormal serem r-s credores legtimos viciimas
de homens de palha >, quo so prestam a figurar como se parti-'
Ihassom igual sorto, quando to criminosos so quanto o pr-
prio fallido de ma f.
VI

E' merecedora de applauso, ou incido em con*

sura, a faculdade conferida aos Estados da Unio
de legislaram sobre o processo das aces e exe-
cues commerciaes, movidas nos respectivos terri-
trios?

O desacerto da allodida faculdade flagrante. No se eom-

prehendecomo a legisladores de um paiz novo occorrese a
extravagante ida de autorizar disparidade de leis processuaes,
nas diversas circumscripes do territrio, quando em todas
ellas o direito objectivo 6 um nico, como reclama a homogenei-
dade dos elementos que as constituem, oriundos da mesma raa,
com a mesma ndole, com os mesmos usos, costumes, necessi-
dades e aspiraes, salvo pequenas differeneas, sempre existen-
tes, em todos os produetos j-hysicos ou moraes.
A tendncia hodierna e universal para a uniformidade
das legislaes, entre os povos que cultivara relaes frequentes
do commercio, industria, scincia e arte, identificao que se
vai operando, sob multiph.s aspectos, o cujas vantagens so in-
tuitivas.
Deste desideratum afastou se a Constituio da Kepubica,
permitindo a multiplicidade do formulas processuaes nos Es-
tados confederados, de modo que ainda o legista mais versado
na especialidade diflicilmente saber dizer si os meios de pro-
mover ou defender qualquer direito no Amazonas to utili-
zveis em (o.vaz ou Minas feraes-
W Desatou-so, dessa forma, um doa fortes laos que
seguravam e garantiam a preciosssima unidade nacional,
aggravando-se o lamentvel divorcio com outro erro deplorvel
o da trplice magistratura, federal, estadoal e do Districto
Federal.
Estas verdades foram j oflicialmente reconhecidas pela
tentativa de um governador de Estado, para a reunio de um
Congresso de representantes do todos elles, que se ocoupassem
dos mei<>s de reparar o mal.
Conquanto geralmente applaudida, no logrou vingar a
louvarei iniciativa.
 497

VII

Em fiico da disposio do art. 457 do Cdigo

Commercial pde ser considerada brazileira a em-
barcao pertencente a sociedade nacional de que faa
parte algum sbdito estrangeiro?

Sim; porque uma sociedade regularmente organizada tem

personalidade jurdica diversa da dis indivduos que a constituem ; e
si organiza ia no Brazil, segundo as leis om vigor, no deixa de ser
nacional pelo facto de ser estrangeiro algum dos seus membros.
Demais, o Co ligo Commercial foi, a respeito da nacionalidade
dos navios, modificado por disposies posteriores.
E' assim que o 2* do art. 5 do decreto 2.301, do 2 de julho de
1893, expedido em virtude do autorizao legislativa, preceitua :
Considera-se nacional:
a) A sociedade cm nome co!lectivo, om coramandita simples oo
do capital e industria, constitui la em territrio da Republica, no
podendo, porem, fazei* o commercio martimo de cabotagem, sem
que seja cidado brazilciro o gerente, sucio ou no;
b) A saciedade em nome collectivo, em commandita simples,
cjnstituida exclusivamente por brazileiro*. fora do territrio da
Republica, si tiver o seu contracto arcliivado no Brazil, a firma inseri
pta o a gerncia confiada a brazilciro;
c) A sociedade anonyma, ou om commandita por aces con-
stituda cm paiz estrangeiro, si, obtida autorizao para fune-cionar
na Republica, transferir para o territoi 10 delia a sua sede o tiver por
directores ou scios gerentes cidados brazi-leros.
E' liquida, portanto, a soluo aflrmativa da these.

VIII

E' concilivel com o intorosse do uma nao que

necessita de marinha raercint> nwmrosa o preceito da
ultima parte do citado artigo ?

Assim concebida, em uma recente edio snbstanciosa-mente

commenta la, a ultima parte do art. 457 do Cdigo Commercial. :
Os sbditos brazileiros, domiciliados em paiz estrangeiro, no
podom possuir embarcao brazileira, si nrtla for comparte alguma
casa commercial brazileira estabelecida no Imprio (Hoje
Republica).
7=92 32
 498

Seria to injustificvel e irritante uma tal disposio, que

logo Be patenteia ter sido erradamente impressa, como alias se
verifica em outros exemplares do Cdigo.
Na terceira edio de Orlando (1878) e em outras, a re-
daco odiversa,isto : Ossbditos brazileiros, domiciliados
em paiz estrangeiro, no podero possuir embarcao brazileira,
salvo st nella for comparte alguma casa brazileira estabelecida
no Imprio.
Aquella adveraativa salvo tira ao preceito o que nelle
havia de odioso.mas nem assim o torna acceitavel, nem compa-
tvel com as aspiraes da nao, que precisa e deseja marinha
mercan'o numerosa.
O cidado brazileira no podo perder a min ima parte de
seus direitos p3lo facto do estabelecer domicilio em terra es-
tranha, ao que pode ser compollido por interesses rospeitabiln-
simos.
IX
A alienao exigida no arfc. 453 do mesmo
Cdigo deve ser satisfeita in continenli hypo-
these alii figurada, ou dentro do prazo, c qual seja
este?

Determina o citado artigo que acontecendo passar alguma

ombarcao brazileira, exti de qualquer titulo, uo domnio do
estrangeiro, no todo ou cm parto, para que possa navegar sob
a bandeira nacional dever ser alienada a sbdita brazileira.
As embarcaes brazilciras smento pod ;m sor vendidas,
mediunte escriptura publica, o tanto basta para que a transfe-
rencia delia seja impossvel incontinenli ao suecesio que a
torna indispensvel.
Um certo prazo, pois, c preciso para que tenha logar, mesmo
porque no basta a escriptura, 6 necessrio levar a transferencia
a registro na Capitania do Porto e proceder As formalidades da
substituio da bandeira.
O Cdigo no fixa qual sej-i esse prazo, mas no deve
exceder do necessrio ao preenchimento dos expostos reque-
sitos.
Rio de Janeiro, 9 de agosto do 1908.
VISCONDE DB ODRO PR<TO.
 Acta da sesso de 1 de setembro de 1936

A'8 4 horas da tarde, ao Instituto dos Advogados, rouniu-se ;i

seco do Direito Cum morei ai sob a Presidncia do Jfem. Sr.
Visconde do Ouro Preto.
Estiveram presentes os Srs. c mgressistas : Dw, Visconde do
Ouro Preto, Pereira Leie, Frederico Russell, Isaiai de Mollo,
Theodoro Magalhes, M. B. Pinto Guimares, Barros Barreto,
Antnio Pinto, Pedro Lcssa, EdunrJo Espnola, Carlos Soares
liuimares-, Adherbal do Carvalho, Taciauo Bisilic, Alfredo Russell,
L. Carpenter, Thiago da Fonseca, Solidonio Leite, Manoel Coelho
Rodrigues, Jacintho de Mendona, Doodato Maia, Alfredo Valado,
Eugnio de Barros, O v d io Romeiro, Joo Luiz Alves, If. Mesas,
Justo de Moraes, Pedro Jataby, Campos Touriuho, Marcilio Teixeira
do Lacerda, Baeta Neves Filho, Thomaz Cochrano, Castro Nunes,
Thiors Vclloso e Leon-oio do Carvalho.
O Sr. Pr<uidente Cjnvido para secretrios da seco, os Srs.
Drs. Theodoro Magalhes, Socrotario Gorai, Thiago da Fo &eca,
Luiz Carpenter o Pinto Ouimaros. I O Sr. baias Gued:s ds Mello
PJO a palavra pela ordem.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Br. Is ibs de Mello.
O Sr. Isaias Guedes de Melh li' motivo da maior satisfao
para o Congresso verso pivsidid>, na sua seco de Direito
Commerdil. po.a um Brasileiro que, pwto arredado, iuf-li/nvnto, por
circumstancias extraordinrias, da politica, onde foi magno
pontifico, n > so.be coxo ro :usar os seus servios a uma obra,
como a doite Congresso, de paz e de esperanas para a Ptria.
Exprimo, assim dizendo, com os ti .tamanhos do nosso reco-
nhecimento, o sentir do todos o? nobres congressista , na saudao
que dirjp ao venorando Sr. Viscmde de Ouro Preto, um dos nossos
aimdvs jurisconsultos vivos, to notvel pelo seu saber jurdico como
por suas grados virtudes cvicas. ffl Devemos esta homenagem ao
eminento BrasiM:'o que, ha-vondo servido com dedicao extrema
ao regimen imperial, a cuja qnia assistio quando na presidncia do
Conselho do Ministros, exerce, o do outra no cogita, na sua Ptria,
to somente uma funeo, do que lho tom advindo gbria mxima, a
de jurisconsulto, o maior do q u e essa no S.M", porque foi a do
Papioniano, Calo, Modcstino, Cel/o e 11 piano, homens extra-
ordinrios da Roma antiga, cujos nomes havemos sempre do
mencionar com respjito jamais devido a todos quantos so nota-
bilizaram por feitos do armas nas lutas intestinas e nas guerras
externas.
Felizes os que, como S. Ex. - branqueados os cabellos o o
corpo alquebrado podem em vida conhecer a fama da soa
 500

reputao como mestre na dilcil scioacia das leis; felizes os

que logram tamanha ventura!
Registrem-se estas palavras na acta da primeira reunio
desta seco presidida pelo Sr. visconde de Ouro Preto. ( Ap~
plausos geraes).
O Sr. Presidente Agradeo as provas de amizado e sym-
pathia doB meus illustres collegas. Vou iniciar os debates, dando
a palavra ao sr. Dr. Antnio Pinto.
O Sr. Antnio Pinto Salienta a orientao que ao insti-
tuto das marcas de fabrica imprimio o Ex. Sr. Visconde de Ouro
Pretd, demora-se em largas explicaes sobre a proteco asse-
gurada s marcas de fabricas nacionaes em frente das depo-
sitadas em Berna chamadas intemacionaes.
Em principio, affirma, a proteco a mesma, por que a lei
nacional no est em desharmonia com a Conveno de 20 de
maro de 1883.
A situao lamentvel em que se acha a lei n. 1.236, que
querendo proteger eficazmente a propriedade da marca, tem
sido burlada, proveniente do modo de decidir adoptado pela
Egrgia Corte de Appellao, que tem recusado conhecer do
recurso, sob fundamento de s caber ao registro.
Dahi a fraude de ser tm registradas nos Estados marcas que
so verdadeir is usurpaes de outras anteriormente garantidas.
E essas espoliaes passam em julgado, por que a junta
no procede ao exame preventivo institudo para a garantia do
direitos adquiridos.
E' uma obrigao de poler publico no consentir no registro
de uma marca que venha abrir confiicto com outra cuja priori-
dade est assegurada.
Para esse fim foi que o legislador estabeleceu o deposito
eentral nesta Capital no s das marcas dos Estados como dos
estrangeiros.
Quem quer que conhea um pouco do assumpto, verificar
que a publicao do simples deposito nesta cidade da marca es-
tadoal no serve de base ao interessado para saber se deve ser
considerado prejudicado.
Na ausncia, portanto, para os terceiros da publicidade
dos caractersticos da marca, s ha exame preventivo, que, en-
tretanto, a junta no exerce*
A situao de facto que a contrafaco se faz a sombra do
registro nos Estados e decorridos seis mezes a proteco territo-
rial est assegurada ao usurpador.
E* necessrio que fique consignado expressamente o recurso
na lei, uma voz que os tribunaes no o admittem ou delle no
conhecem.
Termina enviando Mesa as seguintes:
CONCLUSES
As marcas nacionaes aqui registradas gozam das mesmas
garantias que as intemacionaes depositadas em Berna. A Conven-
o Internacional, celebrada em Pariz oiu 20 do Maro de 1883,
 501
est em harmonia com a lei n. 1.236, de 24 de setembro de 1904.
Alias no teve ella em vista derogar a legislao interna
dos paizes concordatarios. Ha, em verdade, o principio a que se
acham escravas as naes signatrias ou adherentesrelativa-
mente constituio da marca.
Nenhum paiz poder recusar proteco marca depositada
em Berna, sob fundamento de que no ponto de vista de sua
forma, ou composio, no corresponde ou no preenche as
condies da lei interna do paiz importador, uma vez que
tenha sido regularmente registrada de accrdo com a lei do
paiz de origem.
No mais, a lei interna appliada na sua plenitude.
Resulta dahi quo uma marca depositada em Berna, est
sujeita no Brasil ao exame preventivo que a Junta Commeroial
ora tem praticado, ora tem deixado de fazel-o.
E do acto da Junta que manda archivar ou recusa proteco
marca no tem o interessado recursos para os Tribunaes.
Tambm do acto que manda depositar as marcas estaduaes
no cabe recurso segundo a uniforme jurisprudncia da corte
de Appellaco.
Veriflca-se, pois, que as marcas dos Estados se acham em
melhor situao que as desta Capital e as registradas nos paizes
estrangeiros e aqui depositadas como ainda as chamados ioter-
naeionaes a que se refere a these.
E' certo que semelhante estado de cousas foi creado pelas de-
cises da suprema Corte do Justia local, estribada em que o
aggravo-recurso itrictis jris s admissvel do despacho que
nega ou permitte o registro.
Que funcoo desempenha ento o exame preventivo ?
Qual a utilidade de ser declarado aqui o deposito central
das Marcas dos Estados ?
E' evidente que se a interpretao se fizesse no ponto de
vista complexo das suas disposies a lei de marcas no permit-
tiria as expoliaes e usurpaes da propriedade praticadas nos
Estados e garantidas at contra accordos da justia local.
Os archivos da Junta Commercial conteem casos pavorosos.
E' preciso remediar males futuros pela admisso expressa do
recurso, no s do deposito das Marcas dos Estados como do das
estrangeiras cujos paizes tem comnosco reciprocidade e do arohi-
vamento ou recusa de proteco das internacionaes depositadas
em Berna 1/9/08. Antnio Pinto.
O Sr. PresidenteTenha, a palavra o Sr. Dr. Pedro Lessa.
O Sr. Pedro LessaFala sobre a these 3a, que diz ser mais
de jure constituendo do que de jure constitui. B Est de pleno
accrdo com as concluses do relator.
Achou a matria to interessante que pedio Associao
Commercial de Santos as informaes que traz ao Congresso,
e que so relativas s quatro compauhias que instituram arma-
zns geraes.
L o seguinte :
Existem actualmente quatro companhias de armazns geraes
 502

1. Companhia Paulista de Armazns Geraes. Sede o arma-

zns em Santos. Capital realizado 400:000$; doos armazns com
capacidade para 200.000 saccas; chegou a ler armazenadas 150.000
snccas o tem actualmente 70,000. os adiantamentos sobre cafs
em deposito nos seus armazns tem variado entre 400 e 600contos
sobre garantia do warranlt e sob contratos especiaes; os interes-
sados preferem, muitas vozes, fazer contractos especiaes para le-
vantar dinheiros, porque, assim, ficam com um titulo mais facil-
mente negocivel, o que seno dl no caso do endosso no w irrants
A imprensa local publica o movimento temanal destoa ar-
mazns.
H 2." Companhia Docas d Santos. Armazons em Santos, com
capacidade para 600.000 saccas.
Esse armazns j foram inaugurados, mas ainda no en-
traram em funeo activa. Ksto situados a margem do canal e
sorvidos por estrada de ferro, podendo assim ser effectuada
prompta descarga nesses depsitos, ou dolles ser rapidamente
transportados para bordo qualquer carregamento de caf.
3. Companhia Internacional de Armazns Geraes. Sede om S.
Paulo. Armazns cm Santos, com capacidade para 60.000 saccas.
Capital 500:000$ recebo cale e outros gneros.
4." Coir.pmhia Central de Armazns Genes. S'de o armazns
em S. Paulo. Capital nominal 100:000$, realizado 40:003$. Tem
vrios armaz ;ns arrendados com capacidade para 60.000 saccas.
Recebe, em deposito, enfe, eereaos e outras mercadorias.
A Instituio doa Armazns Geraes tem se desenvolvido re-
gularmente, o mais se desenvolver quando forem mais perfei-
tamente conhecidas as vantagens delia decorrentes. Como todas
as instituies om comeo, osta tem experimentado dificuldades;
todas, porm, tcein sido vencidas, o o futuro a compensara lar-
gamente dos obstculos do presente.
Estuda depois, a these 6.
Cada vez mais se convence de verdades antigas que sustenta
em relao a esse assumpto, em que est em divergncia com a
concluso do presidente.
Refere se & lei de 28 de novembro de 1907, lei de processo da
Unio, lei ai surda que marca o prazo fatal de 20 dias para a foj-
mao da culpa prazo no qual a culpa no 4 formada e os ros
so absolvidos.
Esta certo de que nenhum Estado na sua competncia de le-
gislar sobre processo, tem decretado uma lei prejudicial.
Aborda finalmente consideraes sobre a separabilidade
entre o direito substantivo e o direito processual.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Dr. Alfredo Valado.
O Sr. Alfredo ValadsoYem falar sobre a 6a those, estando
de inteiro accrdo com as concluses do presidente.
Em que se baseou o legislador constituinte para dar aos Es-
tados "a competncia de legislar sobre o processo ? pergunta o
orador.
Foi o culto soberania dos Estados, como se v da leitura
dos Annaes do Congresso.
A indivisibilidade da soberania uma these hoje vietoriosa,
 603
e tendo em apoio delia os escriptoros estrangeires e, entre ns,
Ruy Barbosa.
Foi era um falso conceito, pois, aquellc em que se estribou
o legislador constituinte
Teria sido o systema de Estado federativo que aconselhou o
legislador constituinte a dar aos Estados essa faculdade de le-
gislador sobro o processo?
Entende que, si assim foi, o legislador no teve razo, abo-
nando o seu modo do vr com o memorvel discurso de Jo.se
Hygino, na Constituinte. 0 Estado feder.il no tem a unidade da
moeda, a unidade do diroito substantivo, porque no ter tam-
bm a unidade do processo ?
A longa-se sobro consideraes no sjn'.ido de que a difuso
da unidado do direito substantivo nada aconselhava compe-
tncia dos Estados para legislarem sobre o processo.
Diz que, no nosso systema de direito substantivo nico, com
a dualidale de justia com pluralidade de processos, a consequn-
cia que no tomos direito substantivo nico, attenta a intima
confuso do processo e da organizao judiciaria sobre o direito
substantivo.
Refere-se ao recurso extraordinrio institudo pela Consti-
tuio, recurso que tende a conservar o direito uno : esse re-
curso, porm, resolve a questo no caso concreto, in specie o
remdio insuffleiente, pois que, a necessidade de um remdio
in-genere se impe incontestavelmente.
O Sr. Presidente No havendo mais oradores inseriptos,
convido o Sr. Dr. Pedro Lessa. presidente de seco, a dirigir os
trabalhos.
O Sr. Pedro Lessa (depois de oceupar a presidncia)
Tenha a palavra o Exm. Sr. Visconde do Ouro Proto.
O Sr. Visconde de Ouro Preto Occupando a tribuna come-
ou agradecendo a gentileza com que os oradoros o distinguiram
honrando-o com referencias que exprimem bondosa opinio in-
dividual, dos senhores congressistas.
Declara, em seguida o sr. relator, que muito pouco ter a
dizer, porque propriamente as suas concluso as no soffroram
contestao, pois o primeiro orador o Dr. Antnio Pinto referiu-
80 a casos no contidos no questionrio, visto no tratar de
outra cousa sino de saber si ha maior garantia para as marca de
fabrica nacionaes do que para as estrangeiras.
Quanto ao segundo orador, dr. Pedro Lessa, este robustece
a afflrmao do insuecesso dos carrants embora, divergindo
quanto ao desacerto da disposio constitucional sobre as faci-
lidades conferidas aos Estados de regularem o processo das
aces e execues commerciaes ; deixou, entretanto, transpa-
recer a sua desaflrmao a essa faculdade quando declai\.u_quo,
como deputado Constituinte votaria contra essa disposio.
O terceiro orador veio em apoio de sua doutrina, o que
enche de satisfaro ao rt lator das tboses.
Voltando ao assumpto, relativamente argumentao ao
dr. Pedro Lessa, lembra as. ex. a improcedncia das infor-
maes das Companhias Paulistas, quanto ao emprego dos mes-
 504

mos ttulos do credit), pais, ndmira-se que, sendo o Estado de

8. Paulo to audacioso, apenas possua, emprezas com os ttulos
representativos do 460 contos do ris. Cora estas explanaes
julga haver respondido s poucas observaes feitas ao seu re-
latrio.
O St. Visconde de Ouro Pre(o-(aps reassumir a presidncia)
Vou iniciar as votaes. Os senhores que approvam a 1* con-
cluso, queiram ficar sentados, (pausa) Approvada.
O Sr Presidente Passemos a 2a concluso. Os senhores
que a adoptam conservem-se sentados (pausa) Approvada.
O Sr. Presidente Os senhores que approvam a 3a concluso
fiquem sentados (pausa) Approvada.
O Sr. Presidente- Quarta concluso. Quem a approvar,
levante-se. (pausa) Approvada.
O Sr. Presidente- Votao da 5" concluso. Os que a acei-
tam, levantem-se. (pausa) Approvada.
O Sr. Presidente Esta em votao a 6a concluso. Os se-
nhores que a approvam, conservem-so sentados, (pausa) Appro-
vada.
O Sr. Presidente - Stima concluso. Os senhores que a ado-
ptam, lovsntem-se. (pausa) Approvada.
O Sr. Presidente Est em votao a 8a concluso. Aquel-
Ies que a aceitam, conservem-se sentados, (pausa) Approvada.
O Sr. Pres-d.nte Votao da ultima concluso. Aquelies
que a approvam, fiquem sentados, (pausa) Approvada.
O Sr. Presidente Esto terminados os trabalhos e encerro
a sesso.
(Levanta-se a reunio ds 7 horas da noite).

ADDENOA
DECLARAES DE VOTO KNVIAPAS NO DIA SEGUINTE AO DO ENCER-
RAMENTO DOS TRABALHOS DA SECO DO DIREITO COMMBRCIAL.

Declarao de voto:
9 A acta publicada no Jornal do Commercio de hoje, dando os
nomes dos membros presentes na Seco do Direito Comraer-cial,
e deixando de consignar que alguns delles no assistiram
votao, diz :
Passa-se s votaes e, unanimemente so approvadas as
concluses do relatrio do Presidente da Seco do Direito Com-
mercial.
Ora, no mo tendo sido possvel tomar parte nas votaes,
peo a devida rectificao ; e que se consigne a seguinte decla-
rao de voto, conforme teem-se observado sempre.
Estou de accrdo com as consideraes que a respeito das
questes 3a 9a fez em seu relatrio o illustrado mestre, que,
dignando-se aceitara Presidncia da Seco de Direito Com-
mercial, veio emprestar aos sens trabalhos o grande prestigio e
a reconhecida autoridade do seu nome, justamente acatado em
todo o paiz, que tem em 8. Ex. uma das suas glorias.


505
Quanto porm, s outras duas questes, peo vnia para a seguintes
ponderaes.
A 1 questo foi assim formulada por S. Ex :
Qual o regimen das sociedades cooperativas, assim como de
yndicatos mercantis, segundo a legislao brazileira; assi-gnalando-
se nas solues o que porventura haja nesse regimen He acertado,
inconveniente ou defectivo .
Acredito que a respeito das cooperativas, a expresso re-gimen
a Iludo aos diversos systemas seguidos pelas legislaes sob o ponto
de vista do gro da responsabilidade dos associados: o da
responsabilidade limitada, o da responsabilidade illiraitada, e o que
se podo chamar mixto, segando o qual se admittera scios de
responsabilidade illimtada. Este ultimo o da nossa lei.
Sob o ponto de vista da modalidade especifica, a nossa lei,
seguindo a quasi unanimidade das legislaes, no considera a
sociedade cooperativa como nova espcie, distincta das sociedades
ora nome collectivo, em commandita e anonyma; como faz a lei
belga, incorrendo, por isso, na censura dos competentes.
Outra differena se nota nos systemas adoptados pelas diversas
legislaes. Umas distinguem s sociedades cooperativas pela
variabilidade do capital e numero de scios (lei hollandeza,
cdigocommercial portugus, cdigo mexicano); outras, a cara-
cterizam tambm pela incessibilidade das quotas a terceiros (lei
belga); outras finalmente (cdigo italiano, cdigo federal suisso)
limitam-se a fixar alguns requisitos extrnsecos. Andam com mais
acerto estas ultimas (entre as quaes cdigo commercial hngaro);
pois no a variabilidade do capital e numero de scios, nem muito
menos a incessibilidade das aces, que se no deve admittir em
termos absolutos, o que caracteriza as sociedades cooperativas. Para
saber se uma sociedade tem ou no o caracter de cooperativa,
indispensvel examinar o seu papel econmico, o fim a que ella se
prope; e isto reconhecem at autores que adoptam o critrio da
variabilidade de capital e numero de scios.
O que caracteriza as sociedades cooperativas que os asso-
ciados desempenham nellas o papel de seus membros, participando
dos prejuzos e dos benefcios, e ao mesmo tempo o de clientes e
cooperadores da soa aco; realizando, assim, cada um delles, a
reintegrao do capital e do trabalho ; ou, como diz notvel jurista
italiano, a reintegrao de sna deHciente energia econmica.
A nossa lei estatuo :
So caractersticos das sociedades cooperativas:
a) a variabilidade do capital social;
o) a no limitao de numero de scios;
c) a incessibilidade das aces, quotas ou partes, a terceiros
estranhos sociedade.
B, quanto ao gro de responsabilidade dos scios, dispe que:
Ser solidaria ou dividida, indefinida ou at concurrencia de
certo valor, conforme determinarem os estatutos, sendo, no silencio
destes, solidaria a responsabilidade do todos os scios.
Deixando de parte o typo especial das cooperativas de cre-
 506

dito agrcola (que se podem organizar sem capital), notaremos

desdo logo que a nossa lei mostra a razo dos quo acham serem
inconsequentes os legisladoras que, na caracterizao das socieda-
des cooperativas, no se limitam aos requisitos extrnsecos, e
adoptam como critrio seguro a variabilidade do capital, influ-
enciados talvez pela denominao de sociedade de capilal vari-
vel consagrada na lei franceza, .quo, entretanto, permitte esti-
pulal-o em todas as outras espcies do sociedade, conforme ob-
serva Bedarride
A lei brazileira acrescenta a {acessibilidade das aces, no
obstante permiltir pouco depois que cilas sejam cedidas nos
mesmos casos em que o permitte o cdigo italiano.
Neste partioular ha a lei belga que no admitto a transfe-
rencia, e ha outras legislaes que s a permittem em casos es-
peciaes, com certas cautollas.
A lei franceza exige o pi vio consentimento dos administra-
dores ou da assembla geral; o oodigo italiano exige, alm disso,
que as aces estejam inteiramente pagas. E o quo faz a lei
brasileira, dispondo (art. 21) :
As aces ou ttulos so intransferveis, salvo autorizao
da administrao ou da nssembla geral... e somente depois de
completamente pagas.
Logo, a incessibilidade no carecterislici. A transferencial
permettida, exigindo-se, apenas, que se faa como a lei deter-
mina.
O systema da responsabilidade limitada o que mais se coa-
duna com a naturesa e fins da sociedade cooperativa, em que as
quotas so ordinariamente muito pequenas, e cujo capital varia
continuamente, acrescendo quo em regra podem os scios sahir
livremente
Assim, o melhor systema o o que estabelece a responsabili-
dade limitada, salvando aos scios a faculdade de assumil a illi-
mitadamente, se quiserem fazel-o expressamente.
Liberdade de organizao dentro de limites estabelecidos na lei
O legislador bra/.ileiro seguindo o bom systema, deixa a
sociedade cooperativa a escolha de qualquer das formas sociaes
em nome col lectivo, em commandit ou anonyma, exigindo s-
mente que observe algumas disposies especiaes estabelecidas
de accrdo com o seu rim econmico. Estas disposies especiaes
constituem uma regulamentao indispensvel, pois, a plena li-
berdade de organizao desvirtuaria os fins das coopeiativas o
deixaria os interesses dos scios mais fracos sujeitos a serem
prejudicados pelos dos mais fortes, tornando, por outro lado, im-
possvel a conciliao entre estes interesses individuaes e os da
sociedade.
Com a liberdade ampla, absoluta, na organizao dos estatu-
tos , seria impossvel evitarem-se muitos abusos e, ainda mais,
punil-os, pois teriam quasi sempre explicao no texto da lei
fundamenta'.
Liberdade dentro dos limites traados na lei, eis o que con-
vm.
Lembra-me a propsito, o voto do 16 Congresso dos Jris-
 507

tas tedeseos reunido em Berlim (9 a 13 de setembro de 1903),

assignalando que a misso dos legisladores no qae concerne aos
syndicatos deixir-lhes a liberdade que fr necessria para que
prestem os servios de que so capazes; mas ao mesmo tempo,
tratar de obter uma regulamentao legal que lhes impea de'
prejudicar generalidade.
Syndicatos E' sabido que a mesma lei, que entro ns
trata das cooperativas, oocupa-se antes (arts, 1 a 9) dos svndi-
catos em geral, sob a denominao de syndicatos profissionaes,
compreendedo Iam' em as profisses liberaes.
Afastando-se do regimen da lei franceza, excluiu os interes-
ses commerciaes do numero daquolles, cujo estudo o defesa con-
stituem o objecto dos syndicatos.
Contra os syndicatos tem-se dito que, propondo-so a regu-
larizar a produco e o preo, e defender os interesses geraes
das industrias o profisses, elies, na maior parte dos casos, cer-
ceiam a liberdade profissional, perturbam e at supprimem a
livre concurrencia.
Se ordinariamente, dizem, os primeiros membros do syndi-
cato se unem livremente, o mesmo no se d com os que para
elle entram depois, quando a sua fora o influencia j Betem
feito sentir no mundo econmico, impondo preos, forando os
demais produetores a aceitar a ligao, sem a qual seria pre-
judicados.
V-se desde logo que o mesmo se poderia dizer do produotor
isolado, que tivesse seguros olementos do superioridade, grande
capital, machinismos aperfeioados, etc.
A verdade que o syndicato no supprime a concurrencia ;
prejudica aos concurrentes que no tenham elementos sufici-
entes para a luta, mas no impede que nesta entrem os que
tiverem taes olementos. O obstculo que elles podem crear 6
momentneo, relativo.
Inconvenientes, inadmissveis so os trusts, segundo os
quaes o direito de administrar muitas eraprezas obtido por
um pequeno grupo que pode ficar oom a direco soberana de
todas as industrias similares, impedindo qualquer concur-1
rencia.
A lei de janeiro de 1907 no m. O que seria conveni-
ente que ella estabelecesse um bom servio de inspeco, seme-
lhantea ao da nova lei austraca.
2 questo A proteo em face da lei, a mesma, era-
quanto durarem os effeitos do registro ( arts. 4 a 6, do 2 dos
Protocollos firmados om Madrid (mandados observar entre ns
polo Decreto n. 2.380 de 1696, e confirmados pelo Acto Addi-
cional de 14 de dezembro de 1S00), sendo apenas differente a
justia competente para, em caso de necessidade, toroar-se
efectiva esta proteco. Passando do terreno legal para o da
praxe observada na Junta Commerciai, emquanto alli serviu o
fallecido Dr. Csar de Oliveira, o meu testemunho no sentido
de que as marcas registradas no Bureau de Berne ficavam em
posio inferior s que aqui se registravam directamente. Marcas
consistentes om rtulos destinados a Vinho do Porto, o que era
 508

Berne s seriam admittidas sado registradas previamente DO

paiz de origem do producto, eram aqui aceitas., sem esta exign-
cia, negando-so depois archivamento a marca igual, anterior-
mente registrada em Portugal, onde era fcil iuutilizal-a,
promovendo aqui o registro directo de outra que a reproduzisse.
note-se que se tratava de marcas consistentes em rtulos com um
nome qualquer e os dizeres Vinho do Porto, devendo -se por isso
observar o disposto nos Decrs. ns. 2.548 e 2.743 de 1897.
Em 2 de Setembro de 1908 Solidonio Leite.
Declarao Declaro que deix- hontem de me manifestar
sobre algumas das concluses do relatrio da seco de Direito
Comraercial, por me haver retirado antes da votao das tbeses.
Joo Luiz Alves.
 SBOQ-.O SEXTA

DIREITO ADMINISTRATIVO

Relatrios, Memorias e Actas de Trabalhos

 Relatrio da Primeira Questfio

A alterao profunda no aspecto externo das russas instituies

politicas, determinando, entre outras modificaes, a subordinao
dos ato* da administrao d prepondoranoia do poder judicirio, no
foi acompuihada do reformas idnticas no nosso mecanismo
administrativo. ' rotativamente facii alterar a forma politica de uma
nao, substituir por outros os orgams constitucionais mo li ficar o
jogo dos poderes pblicos em suas relaes com o exorcicio dos
direitos individuais. Mais difcil , porem, trs for m ir o ramerro da
maquina administrativa, e mudar o compasso p>r que se rojem,
desde tempos imemoriais, os servios pblicos, no seu Intimo
funcionamento. A questo dos privilejios da Fazenda disso uma
prova bem eloquente.
As nossas antigas leis, vindas da Metrpole, consagravam os
direitos majestticos da Coroa, cuja fazenda era equiparada fazenda
nacional, atento o rejimon absoluto em que assentava a organizao
politica do paiz. Assim, os privilejios do que as Ordenaes
chamavam A Alinha Real Fazenda estavam perfeitamente do acordo
com o rejimen ento dominante, complicada organizao de regalias
c prerogativas, umas emanadas dos atributos majestticos da Coroa,
outras funiadas em verdadeiros motivo de ordem publica. Este
conceito, comum a todos os povos latinos, vinha em linha rata da
idea romana dos ltimos tempos do imprio, em vlrtud da qual o
Estado, consubstanciado na Coroa, er.i a personificao da
sociedade, comentrando todos os poleros, e rostrlnjindo a liberdade
dos indivduos, com o escopo do conseguir os seus altos fins.
Sogundo o coaceito orijinario, o cerarium dos antigo tempos da
Hepublica correspondia a noo impessoal do patrimnio comum
(Ret publica). vindo a se onfundir dopois com o fiicus, ou tezouro
particular do soberano, quando os imperadores da ultima opoca adap-
taram os velhos moldes da idade urea s oxijencias do despotismo
autocratio, que os casares conquistadores haviam importado das
monarquias aziaticas, deixando o imperador de ser nm majistrado
eleito, para ser uma divindade.
Nessa conformidade passou o conceito da Fazenda para a
lejislao pirtuguezi, e desta para nossa, at que a proclamao da
Independncia e do rejimen constitucional obrigou o lejislador a
distinguir entre os bens da Corda e os da Nao.
Aconteceu, por m, quj distiolo ra tical entre os dois pa-
trimnio, exiji la pela mudana das formulas politicas, no
aompinbou a consequente reforma no direito civil e no mea-nis no
administrativo, e a Fazenda Naci m il do Imprio constitucional
reprezeatativo continuou a ser tratada da mesma forma qoe a
Fazenda Real dos reis absolutos da Casa de Bragana.
 Assim, nao someate sutozistiam os privilejios indispensveis ao
bom funcionamento do fisco, como supremo representante dos
interesses comuns, mas tambm se perpetuaram nas nossas leis
as velhas prerogativas da Fazenda, que somente se justificavam
pelo fato de se referirem pessoa do monarcas do direito
divino.
O rojimen de transao, incompleto o ilojico, com que se
procurou adaptar ao Imprio o sistema do contenoiozo adminis-
trativo francez, mas sem no levar at as ultimas consequncias,
estabeleceu, dssde o inicio, uma organizao vieloza da nossa ma-
quina administrativa. O Conselho de Estado, que o movimento
romntico do liberalismo suprimira no Ato Adicional, foi res-
tabelecido pela reao conservadora do 1841. Mas o Regula-
mento do 5 do Fevereiro de 1848, sem corajem para instituir a
jurisdio administrativa do contenefozo francez, no somente
tirou ao Conselho de Estado a funo rigoroza de tribunal, mas
tambm deixou fora da competncia administrativa todas as
questes relativas aos interesses patrimoniais da Fazenda Publica,
as quais continuaram a ser tratadas ora juizo. Restabeleceu-Be
pela Lei n. 242, de 20 de novembro de 1841 o Juizoodos Feitos da
Fazenda Nacional, que j exivtia desde a Ord. L. I T. 10, que a
Lei do 20 de Setembro do 1828 havia conservado, mas que a
Lei de 4 de Oitubro de 1831 e a Dispozio Provizoria haviam su-
primido.
Havia, assim, um simulacro do contencioso administrativo,
sem ao claramente definida, e sem processo regular, e ao
mesmo tempo so subordinava a administrao ao contenciozo ju-
dicirio, perante o qual a Fazenda Publica comparecia como
autora ou como r para defender o seu patrimnio, ou para
eziiir a arrecadao das rendas publicas. A esta organizao h-
brida, se acrecen ta vam os antigos privilgios da Coroa, que
acompanhavam em juizo a Fazenda Nacional, era todas as
cauzas a que ella respondia como simples parte.
Foi este o rojimen imperturbavelmente seguido at os l-
timos tempos do Imprio, onde se conservaram todos os antigos
privilejios da Fazenda, sem se distinguir entre os que se fun-
davam em principies do ordem publica, e os que se orijinavam
dos atributos majestticos da Coroa.
Nada tinha do extraordinria esta combinao das formas
absolutistas do antigo rejimon com a organizao liberal da
monarquia constitucional representativa, quando o chefe do
Ministrio Publico era ao mesmo tempo Procurador da Coroa e
da Soberania nacionais, os tribunais superiores tinham o trata-
mento do Senhor e de V. M. imperial, e as sentenas eram
dadas em nome de S. M. O Imperador. Tais anomalias eram
indispensveis formal is tica do rejimen.
Veiu a Republica. Copiou so a constituio americana em
que prevalece o sistema anglo-saxonico de sujeitar a fazenda
publica jurisdio dos tribunais comuns. Aboliu-se estrondoza-
monte o Conselho de Estado, e organizou-se a justia federal,
perante a qual responde a Unio, no somente como corpo poli-
tico, mas tambm como fazenda publica. Na sua injenu idade de
 V

513
boliticos idelogos, pensaram os nossos constituintes que bastava
suprimir de um trao o rejimen constitucional existente, a
decretar de um golpe a observncia do direito americano. No
advertiram, porem, que se tratava de um paiz latino, filiado
tradio milenria do direito romano, e que a Nao, qual se
queriam aplicar os preceitos da oommon lavo britnica, trazia do
antigo rejimen todos os privilejios, prerogativas e izen-ea, que
as Majestades Fidelssimas haviam herdado dos Cezares romanos
e transmitido aos Imperadores do Brazil.
Assim, em um rejimen de pleno contenciozo judicirio, sob
uma constituio que aboliu todos os privilejios, continuam a
prevalecer, indistintamente, todas as antigas regalias do fisco,
mesmo nas cauzas em que a Fazenda comparece para defender
os interesses do domnio privado da Nao.

Convm, pois, examinar at que ponto so os ditos privile-

jios conciliveis com o rejimen vijente, e quais os que devem
ser mantidos.
Occorre logo a distino clssica entre os atos do gesto e o
atos de imprio, distino de que se orijna para a Fazenda
publica a divizo das coizas e bens em do domnio publico e
privado da Nao, j vagamente esboada na antiga Iejislao, e
melhor preoizada pela jurisprudncia dos velhos jurisconsultos
portuguezes.
Explicada a orijem dos privilejios fiscais, e bem acentuada
a diferena entre as cauzas em quo a Fazenda defende o seu
patrimnio privado, e aquellas em que ella fala em nome do
Estado soberano, no necess irio grande esforo para demon-
strar que se no devem aplicar primeira hipoteze os privilejios
outorgados funo majesttica da Nao. Assim, claro que
no devem caber privilejios fiscais em uma ao movida, por
exemplo, contra a Fazenda para a reivindicao de um prprio
nacional, ou para a interpretao de um contrato de empreitada,
do obras publicas.
A aplicao de privilejios aos simples atos de gesto, no
pode deixar de ser considerada como uma inverso dos verda-
deiros princpios de direito, e, si bem que patrocinada por al-
gumas decizes de tribunais, no autorizada por dispozico
alguma de lei.
Os cazos, pois, que convm examinar so aquelles em que
a Fazenda Nacional vem a juizo para defender o patrimnio
soberano da Nao, como as coizas de domnio publico, os atos
de imprio, a arrecadao das rendas publicas, as medidas de
policia administrativa, etc.
Convm ainda distinguir entre os privilejios referentes ao
executivo fiscal para a cobrana dos impostos, e os relativos a
outras cauzas no executivas em que a Fazenda Publica com-
parea era juizo, como autora ou como r.

7502
 614
O privilegio do executivo fiscal perfeitamente eoncP
liavel com a nossa organizao politica e administrativa, est
de acordo com o estado atual do nosso direito civil o pro-
cessual, e correspondo a uma necessidade real do ordem publica.
E' inteiramente justificado pela necessidade de arrecadar
com urjencia os impostos indispensveis ao bem estar da co-
munho, refere-se a quantias anualmente votadas na lei do
oramento e perfeitamente conhecidas dos contribuintes, e,
pezando igualmente sobre tjdos os cidados, uma justa com-
pensao da la quelle* que entram para os cofres pblicos com
assomas devidas, em tempo conveniente, e independentemente
de interpelao judicial.
Assim o entendia o direito romano, quando declarava, na
Novela 17 Gap.7 Io : lnleresl Reipublicce, ut debita fiscalia, quam
cilissime csciganlur. Assim o estabeleceram as antigas leis
portuguezas, entre as quais a Ord. L 2 Ts. 52 e 53, e a lei de
22 de dezembro de 1751, bem como todas as leis brazileiras
que tem regulado o assunto, as quais se devem aerecentar as
dos Es Lados da Unio, depois do preceito constitucional que
lhes permite lejialar sobre o processo.
Tr.ita-se de um instituto fundado em antiqussimas tra-
dies dj nosso direito, que no convm alterar, tanto mais
quanto elle e to pouoo repugnante ao espirito geral da nossa
lejislao, antiga o moderna, que se estende a simples par-
ticulares, como os advogados, os funcionrios do juizo, os pro-
prietrios de prdios, os fretadores, os credores hipotecrios, e
um reonte projeto do lei em discusso no Congresso o- quer
mandar aplicar & cobrana das letras de cambio.
Somente, convm rezistir tendncia dezastroza de alargar
o executivo cobrana de dividas do carater no rigorosa-
mente fiscal, devendo ao meu ver, ser mantido apenas para a
cobrana dos impostos de qualquer natureza e das dividas dos
responsveis por alcances Fazenda Publica.

Idnticos motivos de ordem publica sorvem do fun lamento

ao principio, consagrado por todas as naes cultas, de no
sofrerem penhora os bons nacionais. No podendo ser alienados
os bens pblicos sem autorizao lejislativa, nem ser despeu-
dides os dinheiros do Tezouro sem a respectiva consignao
oramentaria, estaria o Estado impedido de preencher os seus
fins, si ficasse merc de penhoias e execues, que de repente
lhe viessem, inesperadamente, tirar os me.os de satisfazer s
despezas publicas.
Este prinoipio salutar, aplicado ao nosso defeituoso e ana-
crnico processo, produziu uma verdadeira anomalia nas exo-
cues contra a Fazenda. E' sabida a vergonhoza delonga das
nossas execues de sentenas, com os seus infindveis e demo-
rados recursos, que permitem repor novamente em questo,
por via de embargos, na faze executria da cauza, as mesmas
 5l6
matrias j discutidas na faze declaratria. Mas. ao passo que
os particulares somente podem embaraar a execuo com o
iuizo seguro, a Fazenda, uz indo do seu privilejio de no dar
bens penhora, pode prolongar por embargos o processo da
execuo, obrigando a parte contraria a propor literalmente
uma nora ao para obter o cumprimento da sentena conde-
natria. Uma jurisprudncia, que reputo errada, tem os tendido
estes privilejios a cazos no previstos na lei, o assim se vai ira-
plantando entre ns o tirnico r.jiraen de embargar a Fazenda
em qualquer tempo, sem prazos fixos, sempre que se promove
a execuo de uma sentena que a condena a um pagamento.
J chegamos, mesmo, ao absurdo de serem devolvidas pelo
poder lejislativo cartas de sentena, devidamente expedidas
pelo juizo competente, com credito requizitalo polo poder exe-
cutivo, afim de que tossem oferecidos embargos, que no haviam
sido opostos dentro do prazo legal.
li' vidente que tal anomalia, quo foro de frente os prin-
cpios de bi te e honestidade orijivois da administrao, no
absolutamente concilivel com o estado atual do nosso
direito. Para f \z >l -a cessar, indico que, continuando livres de
penhora os bens nacionais, se firmasse o principio do no poder
a Fazen la ser ouvida ora juizo. quando embargar na execuo,
som depozltar a importncia d condenao, ou dar bens
penhora, equiparai J O processo ao das demais oxecues no
juizo comum.

O foro privativo da Fazenda, tambm antiga tradio do

nosso direito, no constituo ura privilejio, no rigor jurdico da
expresso. Submetida a Fazenda A jurisdio da justia fe-
deral, cuja atribuio no exclusiva do julgar as uOea
contra a Unio o as causas fisoais, no ha razo para quo se con-
sidere tal jurisdio um foro privilejiado, como tambm no o
a jris dico privativa das varas comerciais, mantidas na
maior parto dos Estados da Unio.

0 beneficio da restituio in inltgrum, estendido A Fazonda

Nacional pelos glozadorcs e depois adotado pela jurisprudncia
Eprtugueza, quo ns copi unos, m amo aplicado a.is monores, ,
hjo um institui to j uridico em franca decadncia.
Com ns garantias de que se cerca a dofeza dos intorosses
individuais, o oom o serio desenvolvimento que tem tido a
assistncia judiciaria, o todas as instituies tendentes a tu-
tolar os interesso* dos menores e pessoas a elloa equiparadas,
a restituio vai se tornando um remdio jurdico anacrnico,
o as mais das vezes imprestvel. Penso, pois, quo lonje do 66-
teudel-o A Fazenda Publica, devemos fazer votos para que
soja do todo suprimido.
 516

A prescrio especial da Fazenda uma das dificuldades do

nosso direito, e no estado atual da nossa lejislao, penso que
devemos ter a corajem de propor a sua supresso em absoluto,
sujeitando para todos os efeitos a Nao ao regimen do direito
comum.
No dispe diversamente a eommon lav>, ingleza e ame-
ricana, e no admissivel que, aceito o principio anglo-saxo-
nio, hoje incorporado a nossa lejislao, de responder o Estado
perante os tribunais, as a private man, como diziam as antigas
leis inglezes, se mantenha ainda a violentssima prescrio da
lei de 30 de Novembro de 1841.
A prescrio de 40 anos das dividas ativas da Nao j era
principio incorporado ao nosso direito pelo Rejimento de Fa-
zenda de 1671, que e tendeu a todas as dividas do Estado a dispo-
sio do Cod. L. II, T. 61, 14, relativa a prescrio extintiva
dos bens patrimoniais dos municpios. Tal principio, contrario
alias doutrina do nosso direito, de que os logradouros pu*
blicos nunca prescrevem (Lei de Julho de 1773, 13, e Oec. de
17 de Julho de 1778) foi estendido pelo Rejimento de Fazenda
e depois pela Lei de 1841, a todas as dividas ativas da Nao,
sem que houvesse para isto uma explicao lojica no rejimen
do nosso direito.
A prescrio de oiuco anos das dividas passivas do Estado,
sem precedentes no dezenvolvimento historio do nosso direito,
foi uma novidade introduzida pelo Rejimento de Fazenda, sob
o fundamento Imoral de que: era fadiga e trabalho busca-
rem-se livros e rejistros dos anos passados . Nada justifica
semelhante abuzo, filho do rejimen absoluto, que impensada-
mente se introduziu na lei de 1841, que o Decreto n. 857, de 12
de Novembro de 1851, alargou, e de que nos ltimos tempos se
tinha feito uma aplicao to imoderada, que recentes decizes
do Supremo Tribunal tem procurado a tempo, restrijir.
Penso, pois, que o privilegio da prescrio especial das
dividas ativase passivas da Fazenda deve ser abolido, voltando
tudo ao direito comum.

Os demais privilejios de earater judicial, nenhuma impor-

tncia tem, devendo ser abolidos, como j acontece a muitos que
o dezuzoj tem suprimido por incompatveis com o rejimen.

Dos privilejios de que gozam os reprezentantes da Fazenda

em juizo, apenas me parece justo manterem-se os prazos tri-
plicados, que lhes so concedidos para falar aos autos. Tais
funcionrios, absorvidos por mltiplos trabalhos e obrigados a
procurar os elementos necessrios para defender as cauzas
contra a Fazenda, nio podem estar sujeitos aos mesmos prazos
que os advogados do lro comum, sob pena de te cercear o di-
reito de defeza do Estado, pelo menos em quanto subzistir o
 517

detestvel rejimeu vijente do processo escrito n>s monstruozos

aatos,( oom os seus absurdos termos de vista aos advogados.
E' claro que tais prazos de favor no devem ser estendidos aos
recursos, como tem decidido ama jurisprudncia que reputo no
fundada em lei. E' natural que o excesso de trabalho, ou a
dificuldade de obter d >cumontos de defeza, determinem um prazo
maior para que o reprezentaute da Fazendi arrazoe ou articule. As
mesmas razoei no aconselham se lhes cjnte maior prazo para
agravarem, apelarem ou embargarem.
Quanto aos representantes da Fazenda nos tribunais superiores,
seria de dozcjar que to altos funcionrios, como membros do
Ministrio Publico, deixassem ds funcionar com membros do
tribunal, passando a ser o qu i nos outros paizes se chama a
majislratura em p, por oposio majitlratura sentada.
Tomando assento no tribunal de que fazem parte,ediscutindo as
cauzas depois de haverem os demais juizes dado o seu voto, tem que
possam ser contes tidas pela parte contraria, os Procuradores da
Republica, nas Fazendas Federal e Estadoais (pois tal suponho ser
tambm o rejimen na maioria dos Estados), levam uma terrvel
v.nUjem sobre os contendores da Fazenda, o que constitue para esta
um odioso e injustificvel privilejio;

Era resumo, inliej que sejam adotadas pelo Congresso as

seguintes concluses:
1. Nenhum privilejio deve ter a Fizenda quando defender em
juizo, como autora ou como r, atos de simples gesto.
2." Deve ser mantido o privilejio do executivo flscil, como
estabelece a lejislao vijente, para a cobrana dos impostos de
qualquer naturez i, e dos alcances dos respjnsiveis da Faseada.
3." Os bens n icioaais no devem sofrer penhora, devendo
porem a Fazenda segurar o juizo quanlo tiver de embargar na
execuo.
4. Deve sor mantido o juizo privativo da Fazenda Na
cional. -
5o. Deve sor abolido o beneficio de restituij in-inlegrum
aplicado Fazenda Nacional.
6. A prescrio das dividas ativas e passivas do Estado deve
ser regulada pelo direito comum.
7. Dos prtvilejios concedidos aos reprezontantes da Fazenda,
somente deve ser mantido o que se refere a> prazo triplicado para
responder s cauzas em que for r a Fazenda.
O Prezldeale da Seo da Direito Administrativo, j.
C. DE SOUZA BANDEIRA

Xota Foi conservada a ortographia do auetor do relatrio, quo

a da Academia do Letras.
Relatrio e Concluso sobre a Segunda Questo!

Honroso e indeclinvel convite do douto presidente da

seco de Direito Administrativo forou-me a apresentar este
relatrio.
A escassez, de tempo, alllada por um lado minha incom-
petncia e por outro aggravada pela multiplicidade de alfazeres,
no permittio um estudo minucioso dos effeitos econmicos do
nosso regimen tributrio, nem, como seria til, um trabalho
comparativo da legislao fiscal dos povos que adoptaram o
regimen federativo.
Animo-me, entretanto, a apresentar esta exposio, porque
estou convencido do que as suas lacunas sero preenchidas
pelas luzes dos competentes o de que a prcficuidade da obra
dos Congrossos d ati natureza est, principalmente, na votao
de concluses.
E* este o questionrio:
A discriminao das rendas fedemos e estadoaes,
tal como consagra a Constituio Federal, consulta os
interesses econmicos do pai/. ? No caso negativo, que |
modificaes podem ser feitas neste sentido ?
Para responder, cumpre relembrar que todo imposto fere,
mais ou menos, os interesses econmicos do paiz.
No ha imposto, directo ou indirecto, que no contenha
defeitosquer sob o ponto de vista financeiro, quer sob o ponto
de vista econmico.
Desfarte, o que em economia politica applicada devemos
inquirir quaes os impostos que, em um dado paiz, consultadas
as suas necessidades financeiras, menos offendem os seus inte-
resses econmicos.
Nem outro pde ser o alcance .da pergunta formulada por
mestre abalisado.
No se trata de pr em cotejo a discriminao das nossas
rendas federaes e estadoaes com os princpios da economia po-
litica pura.
Nesse terrenonada escaparia censura.
O economista, estudando a situao de um povo, resolve o
problema que lhe apresentado, relativamente a essa situao
o no de modo absoluto, sob pena de fazer obra improfcua.
 591

D) Dos impostos deixados aos listados, estes teem de attri-

bair alguns aos municpios, para assegurar-lb.es a autonomia
(art. 68), podendo proceder a ama discriminao ou dar-lhes
competncia tributaria cumulativa (Arts. 12 e 63) com a do
Estado.
E) A Unio s pde crear impostos uniformes para todo o
territrio nacional (Art. 7 2). Do mesmo modo, os Estados
s podem crear impostos uniforme* para todo o respectivo ter
ritrio (art. 63).
F) Os Estados no podem tributar bens e rendas (cderaes
ou servio* a cargo da Unio e vice-versa (art. 10).
Destes preceitos conclue se :
1, que a Constituio aceitou os impostos que o antigo re-
gimen consagrava, condemnando, porm, desde logo, o imposto de
transito;
2*, que impedio que os Estados auferissem receita do imposto
do importao e a Unio do de exportao ;
3", que impedio que os listados tributassem a exportao doa
produetos dos outros Estados ;
4o, que deixou, no art. 12, rolatiro a fontes de receita no
discriminadas, uma vlvula para os casos imprevistos de ur-rontes
necessidades locaes ou federaes ;
5*. que assegurou, assim, a independncia (iscai reciproca, da
Unio o dos Estados, ponto de interesso vital para o regimen
federativo.
Vemos ainda que. som foliar em t ucas de evidente caracter
federal ou local (lettras A, as. 3 e 4 o D ns. 5 e 0), a discriminao
feita obedeceu a um jas'.o critrio.
O imposto do importaro s podia ser federal j por sori o
mais capaz de attender as necessidades financeiras da Unio, j por
interessar ao commorcio internacional, cuja superintendncia
incumbe ao governo nacional.
Pertencendo tambm ao Ooverno Federal a inspeco do
commercio martimo, s Unio podia competir a tributao sobre a
entrada e sabida de navios, imposto justificado pelas despezas a
fazer com os portos, phares, etc.
Em todo caso, ficaram acautelados os interesses da pro-dueo
nacional, com a iseno de impostos sobre as mercadorias
transportadas por cabotagem.
O impostos ue industrias e profisses, os que recahem sobre
immovcis ruraes e urbanos e os de transmisso de propriedade, pelo
seu caracter eminentemente local, no podiam deixar de pertencer
aos Estados, cuja autonomia financeira ficou por elles assegurada.
Quanto ao imposto de exportao, alm de no dever per-
manecer no nosso regimen tributrio, o que dificilmente se
conseguiria si ello fosse considerado receita federal, tem tambm
uma natureza local, como bom se demonstrou na Constituinte.
Si esta o no supprimiufoi por no ser possvel desde logo
dar-lhe um suucedaneo capaz de satisfazer aos encargos dos
Estados, aos quaes ficou o cuidado do procural-o, o que j se vai
tentando em alguns delles.
 532

Os impostos de consumo e de renda, cuja prodactividado

alis no podia ser prevista pela Constituinte, no foram dis-
criminados, no *que no vemos inconvenientej porque aoa
legisladores ordinrios incumbe, ao instituil-os, consultar as
condies econmicas do pais, j porque, pela sua natureza e|
modalidades, podem pertencer indifferen temente Unio e aos
Estados, j porque no seria de prudente politica deixar a Unio
e os Estados desarmados em casos imprevistos de urgncia
financeira.
Em summa: condemnado o imposto de transito ; dada,
prevista e desejada a possibilidade da suppresso do imposto de
exportao; considerados como economicamente aceitveisos
impostos de importao, de renda, de consumo, de industrias e
profisses, de transmisso de propriedade, territorial e predial;
attendidas as tradies do nosso regimen tributrio, que no
podiam ser desprezadas; ponderadas as necessidades financeiras
que para a Unio e para os Estados creou o novo regimen ;
considerada a natureza local ou geral do imposto, para deter-
minar a sua discriminao nas finanas de um Estado composto -
cremos justificada a seguinto

I CONCLUSO

A discriminao de rendas, feita pela Constituio Federal,

dadas as tradies do nosso regimen fiscal, as necessidades
financeiras da Unio e dos Estados e a natureza dos impostos
mantidos, consulta, quanto possvel nesta matria, os interesses
econmicos do paiz, uma vez supprimidos os impostos de expor-
tao, o que os Estados podem constitucionalmente fazer.
Rio, SO de agosto de 1908.
JOO LUS ALVES, Lente da Faculdade
da Direito de Bailo Horizonte.
 V

Relatrio da These Terceira

E' conveniente a municipalizao dos servios

pblicos e a concentrao, nas mos das munici-
palidades, de todos os servios urbanos a. cargo de
emprezaa que tem contractos com as administraes
municipaes ?
0 crescente incremento da actividade social do Estado, nascido
de circumstancias econmicas que actuam a revelia das doutrinas em
ooollicto, determinou na osphera com manai o facto da
municipulitaOo de servios, caracterisada pelo exercido directo
pelo municpio do industrias ou emprozas de interesse collectivo. O
phenomeno to velho como as prprias organizaes politicas da
sociedade humana: o que lhe d certa cr de novidade 6 a sua
recente intensidade e a tentativa, que nos parece v, de se lhe formar
em torno uma doutrina que lhe governe o surto e o desenvolvimento.
Economicamente, a municipalizao uma forma de pro-
duco directa.
Ha quem lhe enxergue, por isso, todos os visos de um lance da
lucta entre productores e consumidores. Em discurso pronunciado no
banquote que reuniu em 1896 as municipalidades socialistas
francezas em Saint-Mande, disse Millerand que certo numero de
colleotividades urbanas o ruraes iam transformando a propriedade
capitalista em propriedade social a proporo que emprehendiam
com as contribuies publicas a distribuio da agua, da luz, e d
fora motriz, a organizao dos transportes, o servio commum de
raachinas agrcolas, e outros servios semelhantes; e acrescentou que
tal socializao progressiva dos meios de produco no pde
importar seno motivos de esperana e contentamento para os
milhes de seres humanos chamados por esse modo a elevar-se por
uma progresso, no mais or ienada pelo capricho dos homens, mas
pela natureza das cousas, da condio do assalariados qualidade de
co-participes das riquezas sociaes . Os congressos socialistas de
Lyon (1891), Marselha (1892), Paris (1900) e Tours (1902) votaram
pela municipalizao de certos servios, e do mesmo modo procedeu
o Congresso das municipalidades socialistas reunido em 1904 em
Paris.
Os factos demonstram, conseguintemente, a existncia de
organizaes partidrias tendentes a realizar a municipalizao como
um dos meios de cumprir o formidvel programraa coi-lecti vista.
 A verdade, porm, que ella se realiza cada vez mais
intensamente por toda a parte, promovida frequentes vezes
por municipalidades indi florentes ou hostis & politica socialista,
portinto sem propsito revolucionrio. Majoranna, relator
do projecto italiano sobre este assumpto (hoje convertido na
lei de i9 de maro de 1903), relevou c mi sagacidade que preci-
samoate a Inglaterra, paiz clssico da liberdade, onde quasi
pde dizer-se no existe partido socialista, offereco-nos o ex
emplo do maior desenvolvimento das funces municipaes no
sentido da municipalizao industrial. H
Caso significativo e absolutamente probante o do nosso
Brazil, ainda virgem da questo social e j praticando em no
pequena epcala a municipalizao, como adeante demonstra-
remos. Convenhamos, pois, com Ricardo Bachi (1) que o acon-
tecimento resuha fatalmente da forma social moderna que im-
pe ao Estado como aos municpios novas funces, multipli-
cando os casos de sua interveno na vida social; e livres da
obcesso collecti vista, encaremol-os sem prevenes, tal como
elle : fructo da solidariedade humana organizada instinti-
vamente pelo egoismo. O?)
E' geralmente aceita a distinc Io, que suppomos inculcada
p.-iraeiro por Montemartini (3), entre a municipalizao simples
ou econmica e a industrial ou complexa, uma tendo por
objecto a produco para consumo da municipalidade, e a outra
visando a produco para a venda a preo de custo. A primeira
melhora a economia publica, grangeando para o municpio a
vantagem de no desembolsar, para obter certos producios,
mais do que o custo da produco ; pelo que se mostra desde
logo vantajosa sempre que se trata de servio permanente ou
de durao to longa que supporte economicamente a
indispensvel inverso de capital no apparelhamento da
produco:so exemplos, as typographias municipaes, a
conservao e limpeza d s vias publicas, a assistncia publica
em suas diversas modalidades ("hospitaes, creches, enterramento
de indigentes) e outros servios da mesma natureza. A segunda
melhora a economia social, reservando para o municpio o exer-
ccio das industrias legalmente monopolisaveis (illuminaao,
abastecimento d'agua, exgottos, carris urbanos), ou impellindo-o
concurrencia cjm emprezas particulares era certas industrias
que tendem ao monoplio de facto, ou ainda promovendo o
emprehendimento municipal de servios do vantagem col-
lectiva, mas desdenhados pela iniciativa particular por fraca-
mente remuneradores.
No primeiro destes trs casos, a municipalizao decorre da
natureza publica da industria monopolizada, cujo abandono ao

(1) El nuevo desarrolo dela administrar.ion municipal en In

glaterra ia Rev. de Ley y Jurisprudncia, 1899-1902
(2) IheringL'volation da droit, passirn.
(3) Monicipalizzazione dei Publici Ser vigi, Milo, 1902.
 525
eniprehondimento particular pde jungir os muncipes aos preJ
os oxtorsiyos consentidos pelo monoplio. No segundo a muni-
cipalidade compete com a iniciativa priva la, em ordem a core
rigir os damnos de um monoplio de facto, seja decorrente da
limitao natural de algum dos factores da produco, seja do
condies artificialmente creadas por productores ou interme-
dirios para eliminar os cffeitos da concurrencia (fruste, con-
solidations, carteis): No terceiro, a aco municipal colima
proximamente o auxilio das classes pobres, e remotamente a
defesa da communidade: a manuteno de banheiros e lavan-
derias publicas, e a construco do casas para operrios so,
antes de tudo, medidas de hygiene defensiva que aproveitam
todas as classes urbanas.
Digamos, antes de proseguir, que a municipalizao pro-
priamente dita s occorre quando a edilidade, em qualquer dos
casos referidos, proporciona o servio pelo preo do custo. Si
ella obra como a generalidade dos industriaes ou commeroiantes,
isio , accrescentando a esse preo a quota de lucro, desnatura a
municipalizao, transformando-1 em comprehendimento domi-
nial {imprensa domaniale).

A these proposta, versando sobre a convenincia da mu-

nicipalizao dos servios pblicos e da concentrao, nas mos
das municipalidades, de todos os servios urbanos a cargo de
emprezas que teem contractos com as administraes mnnicipaes.
encara apenas uma face do problema da municipalizao, que,
como vimos, pde abarcar toda sorte de emprehondimentos.
Servios pblicos so os organizados pela administrao com
o fito de satisfazer uma necessidade collectiva (1) Si a orga-
nizao municipal, do mesmo caractor participa o servio
organizado. Entro elles, somente podem ser concentrados na
municipalidade os que constiturem monoplios legaes do mu-
nicpio; os domais sempre estaro abertos concurrencia pri-
vada. A these, portanto, deveria ser desmembrada em duas
proposies, uma relativa convenincia do emprehendimento
pelo municpio dos servios necessrios generalidade dos mu-
ncipes, outra concernente a convenincia do exercido directo
dos monoplios municipaes, si no occorresse que as razes de
convenincia so communs municipalizao monopolstica ej
concorrente com a industria privada, cujas vantagens e in-
convenientes do ponto de vista econmico, financeiro e politico
foram minuciosamente ventilados pela comraisso parlamentar
ingleza nomeada em 1900 (2), e podem ser resumidos como segue:
O municpio, entidade politica, no pde vantajosamente
substituir-se s emprezas privadas ou competir com ellas: fal-
tam aos seus representantes e agentes a capacidade especiali-

(1) Hauriou. Dr. Administratif, pag. 235.

(2) Reportou Municipal Tradiug, Sept. 1900.
ada, o estimulo, a iniciativa esperta dos alministradoroi e
^repostosjds emprezas particulares. Si resulta uma perda,
esta ba de repartir-se pela missa gorai dos contribuintes cuja
maior parte no tem direito de roto e, desfart, vem a ser
attingida pelas consequncias de erros om que no collaborou ;
ao passo que o emprebeodimento particular, si fracassa, no
prejudica sino aos responsveis directamente interessados, A
municipalizao quando no elide em absoluto, pelo monos,
contraria e perturba a lirre concurrencia. prejudicando nesta as
consequncias benficas da mxima utilizao do capital, dos
pruductos e das energias individuaes, (actores naturaes do
progresso econmico. 200 auctorizaes, disse lord Avebury L
perante a citada Commsso, foram dadas a diversas munici-[
palidados, para a explorao da energia elctrica, e no pro-
duziram consequncia: requeridas com o fim de proteger as
companhias de gaz contra toda concurrencia, tiveram por nico
efieito impelir iniciativa privada o estabelecimento da iliu-mi
nao elctrica. O progresso scien ti fico transforma rapi-
dameniea s industrias modernas; a gerao actual testemunha
das modificaes vertiginosas importadas pela transmisso eco-
nmica da energia elctrica a grande distancia, e ningum pde
prever si em 80 annos ou menos no sero archaioas as grandes
installaes modernas de tramways e de distribuio de energia :
operada uma transformao na technica de uma industria, a
empreza particular adapta-se ao progresso ou suecumbe na
concurrencia, ao passo que a empreza municipal, si e mono
polistica, retarda o adenntamento, e, si opera em concurrencia,.
pedir ao imposto ou ao erudito publico os recursos para no
perecer. Forma coercitiva da cooperao, a municipalizao
valo menos do que a cooperao livre, cujo desenvolvimento
desorienta, porque perturba os factores econmicos que o regem.
(C. G1DE, La cooperalion. Confrcnccs de propagande). Politi-
camente, ella ser funeo da vigilncia dos eleitores e da sua
attenta inspeco dos negcios emprebendidos peio municpio,
mas, por outro lado, o industrialismo municipal tendo a fortificar
o domnio dos administradores sobre o corpo eleitoral pelas
numerosas dependncias que crea entre ellcs e os proletrios e
empregados subalternos, que em regra so a maioria dos eleitores.
E assim, a fiscalizao ser burlada, a menos que se privasso do
voto as pessoas dependentes da administrao, o que seria
repugnante ao espirito liberal do nosso tempo e, talvez, im-
praticvel. Do ponto de vista financeiro, assignala-se, como
consequncia do industrialismo municipal, o augmento progres-
sivo da divida publica do municpios. Na Inglaterra ella elevou-
se de 92.880.100, cm 1875, a 252.513.574 em 1897, ao passo
que no mesmo perodo a divida nacional baixou de
768.945.757 a (540.773.697. As estatsticas ailems e italianas
denunciam o mesmo facto nos respectivos paizes (I).

Li) Davies. Cost ofinunc Tradiug.

 527

Oa prbpigaadffes da municipalizao retorquem a osses argumentos,

citando casos nmeros JS em que ella tem silo praticada sem produzir
03 inonveai entes que lhe apontam. Contestam, apoiados no
testemunho de C. E. Boyle, secretario per-m mente do Board of
Trade, que as municipalidades no tenham capacidade industrial
igual dos particulares; o embora reconheam que os edis, j pelo
critrio que preside a eleio, pela pequena durao do maniato, no
chegam a adquirir a aptido dos profissionaes da industria, todavia
entendem que a habilidade dos directores de servio, ordinariamente
fanecionarios de carreira, suppre a inexperincia dique lies.
Si certo, dizem, que, em caso de perda, todos os cootri-, buintes
ho do supportal-a, esta eventualidade compensada , pela modicidade
do interesse que os municpios ( sobretudo em ' Frana e Inglaterra )
podem pagar pelos capites empregados, ao pa=so que as emprezas
particulares distribuem dividendos avultados : assim em Londres a
Gas-light, a Commereial e a South Metropolitan davam dividendos de
5 1 '2, 12 3/4 e 13 1/2, respectivmente, e no emtanto municipalidades
inglezas obtinham capites para suas empresas do mesmo gnero a
13, 2 3/4 e 3 %, o que lhes permittia fazer preos mais baratos.
Quando a municipalizao visa corrigir os abusos da pro-duco
individual, no ha cogitar de damno ou perturbao da livre
concurrencia, porque esta haver cread precisamente situaes
artifieiaes em detrimento dos consumidores, seja ele-van-lo
artificialmente os preos, s >ja peiorando a qualidade da mercadoria
ou servio prestado. Concordam os propugnadores da
municipalizao na indeclinabilidade de effeetiva vigilncia dos
contribuintes, e respondem que uma satisfactori organizao
municipal no deve deixar os representantes do povo a salvo de
responsabilidade real; tudo depender da educao politica dos
cidados, os quaos, rocorrenio contra os actos lesivos dos seus
interesses o constituindo associaes de controla, realizaro eiiicaz
fiscalizao : cita-se como exemplo digno de ser imitado a
Merchant ssocialion de S. Francisco.
Si fossem retrogradas as municipalidades, o prejuzo dos
municpios se patentearia de modo a paralysar o movimento
municipalizador, que, ao contrario, se incrementa cada vez mais. E a
verda leacrescentam que o zelo da perfeio, quando fosse
maior nas emprezas particulares, no seria to constante j como nas
munic.pies, porque o facto geralmente observado 6 que os
concessionrios de servios pblicos a praso carto cessam todo
melhoramento das installaes, quando no descuram mesmo a sua
conservao, mal se avisinha o termo da concesso.
Si a fora eleitoral da administrao augmema na razo do
fuoccionalismo e operariado pagos pelos cofres municipaes. por
outro lado melhora-se a condio do trabalhador, que obtm mais
elevadj salrio e menor tempo de trabalho: - o municpio regateia
menos do que o partioalar, e nuoca lhe foi fcil impor clausulas
protectores dos operrios nos contractos de cjocesso. Finalmente,
"no tocante repercusso que o exerccio directo dos servios
pblicos pde ter nas finanas municipaes, allegam
 588
los defensores da municipalizao que o grande augmento das
dividas locaes no procede exclusivamente do Industrialismo
municipal, mas Qfihbem, e s vezes principalmente, do incre-
mento das cidades, que geral em todas as naes e tem deter-
minado proporcional desenvolvimento de todas as funees
municipaes : assim a estatstica de Henry Fwler demonstra
que de toda a divida municipal inglesa, no valor de S60.864.000
om4898, apenas V.' 87.581.000 Jbram empregadas em emprelien
diraentos industriaes ou anlogos, sendo 36.071.000 para
institutos de educao e recreio e 137.212.000 para fios que
as leis consideram obrigatrios, o que vale dizer que a divida
.originada pela municipalizao representa apenas 43,5 % do
total. Na Allemanha a porcentagem ainda menor. (1)

A despeito da controvrsia theorica, a municipalizao vai

fazendo o seu caminho.
Em Inglaterra, segundo Miltbie, (2) de 303 cidades, 268
tinham, em 1898, municipalizado o servio de abastecimento
d'agua. Das grandes cidades inglezas s no o haviam feito por
essa poca Bristol, New-Castle on Tyne, Norwich, Gatesbead,
Portsmoutb, West-Han e Londres; mas nesta ultima, onde o
servio se repartia por oito companhias particulares, creou-se
em \90i o Metropolitan Water Board, sendo que em South-1
ampton, Plymouth e Oxford a municipalizao datava respecti-
vamente de 1420, 1585 o 1610, e em Manchester de 1817.
Nos Estados Unidos, segundo a estatstica do Baker, ora
3.196 emprezas de agua, 1.690 eram municipaes, 1.489 parti-
culares, 12 de exerccio mixto o 5 de caracter desconhecido,
subindo a porcentagem das ora prezas municlpa 'S de 6,3 %, em
1800, a 53,2 % em 1896, representando o capital de 513.852.508
dollars e operando-se a municipalizao de 225 emprezat parti-
culares, ao passo que apenas 20 das inslallaes municipaes
passaram explorao privada.
Na Allemanha, a regra nas grandes cidades a municipa-
lizao deste servio, o excepo de Poson, todas auferem
lacro.
Na Itlia, como na Frana, a proporo insignificante
comparada com a dos referidos paizes : citam se, na primeira
Milo, Pdua, Florena o Termini ; na segunda, !,\o, Koubax
e Tourcoing.
Entre ns, ao contrario do que se observa na Inglaterra o
na Allemanha, a municipalizao 6 regra nas pequenas cidades,
ao passo que nas de mais de 20.00) habitantes, com a excepo
talvez nica de Bello Horisonte, o servio ou est a cargo

1(1) Montomartini, op. cit., pag. 434. (2)

Municipal Fonctions.
de emprezas concessionarias (Campos, Petrpolis, Nictheroy,
Recife) ou custeia do pelos Estados (S. Paulo, Bolem, Manos).
Neste Districto o servio mantido pela Unio e no eza*
gerado estimar em 60.000:000$ o capital que representa.
Em nenhum outro servio publico a municipalizao to
generalizada como'no de abastecimento d'agua, o que se explica
pela natureza do elemento, cujo consumo, a bem da hygione,
ha de ser abundante independentemente do resultado financeira
da explorao. Todavia, a respeito de outros, como a illumi-|
nao a gaz ou electricidade, os transportes, os telephones, o
movimento municipalizador se tem accentuado.
Assim, o primeiro exercido directamente em Manchester,
Birmingham, Glasgew, Bradford, Leicester o em outros muni-
cpios inglezes, que manteem nada menos de 253 fabricas ma-
nicipaes contra 454 particulares, representando as primeiras o
capital de 35.738.0S3 e as segundas o de 77.129.037 ; em
Spezzia, Pdua, Vicenza, Voghera, Bolonha, Regsrio-Calabria,
Callasinetta, Cosenza, Udino, Sassari e outras cidades, na Itlia;
era Bruxellas ; em Berlim, Hamburgo, Colnia, Dreade, Kln,
Breslau, Charlottenburgo, Leipzig e Karlsruhe, na Allemanha,
com lucro para o errio de todos esses municpios, sendo que
no exerccio de 1899-1900 o de Berlim montou a 6.462.000 marcos,
e o de Hamburgo a mais de 3.000.000 ; em Basila, Genebra,
Berna e Zurich, na Suissa; em Vienna, Praga, Trieste e Cra-
cvia, na ustria. Em Frana e nos Estados Unidos, os exemplos
so raros.
I No Brazil actuam em relao ao servio de illuminao
publica as mesmas causas que determinam a execuo directa do
abastecimento do agua nas pequenas cidades e o regimen de
concesso ou custeio pelo Estado nas de maior importncia. No
temos mo estatstica segura para consultar, mas sabemos
que em Bello Horizonte elle est municipalizado com grande
proveito para o municipio, sendo contractado com emprezas par-
ticulares em S. Paulo, Rio do Janeiro, Bahia, Par, Nitheroy,
Campos e Petrpolis. Em Manos a installao foi feita pelo
Estado, que arrendou a explorao do servio a uma erapreza
darticular depois de experimentar grandes prejuzos.
Acerca do impulso da municipalizao dos transportes ur-
banos sobre carris nas cidades de Inglaterra, l-so no Municipal
Tear Book for 19U4, pag. .'125 : Nenhum ramo de empreza mu-
nicipal tem feito to rpidos progressos nos ltimos annos como
a explorao das tram-vias. Quasi sem excepo, todas as
grandes cidades as monopolizaram, ou esto prestes a fazel-o.
A terminao dos contractos com as companhias coincide com
a inaugurao dos novos systemas de traco, e dentro de alguns
annos tero soffrido grande revoluo as facilidades de tran-
sporte rpido nos grandes centros. Assim que muitas corpo-
raes raunicipaes, anciosas por chamar sua direco quanto
antes as tram-vias, no aguardam o termino das concesses e
eTectuam a acquisio das linhas concedidas. Citam-se como
exemplos Huddersfield, Olasgow, Liverpool, Leeds. Halifax. Not-
tingham, Shefneld, Aberdeen, Bolton, Blakpool, Burnley, Dundee,
7592 34
 530

Hall, Blackburn e Plymouth. A municipalidade de Londres no

tendo podido resgatar de ama vez todas as linhas concedidas,
toruoo-tte proprietria de 72 milhas das 115 qae pertenciam a
emprezas concessionarias. Nos demais paiz $, o regimen actual*
mente em rigor 6 o de concesso, com uma ou outra excepo.
Em nosso paiz no sabemos de municpio algum que exera di-
rectamente este servio, a no ser o de Bel lo Horizonte. Em Ma-
nos, a installao pertence ao Estado, mas esta arrendada a um
particular, e nas demais cidades a explorao feita por compa-
nhias concessionarias.

s argumentos que passamos em revista pro e contra

municipalizao, e o facto da diversidade observada no modo
de execuo doa servios qae mais se prestam ao exercido di-
recto pelo municpio, convencem de que tneoricamente no se
pde afflrmar qual dos dous systemas o exerccio directo ou
a eoncesio offerece vantagens ; tudo dependera da oppor-
tanidade concreta, das peculiares condies looaes. As causas
determinantes da municipalizao justiflcam-se em principio.
maa no a impem : em certa circumstancia j a municipali-
dade do Rio de Janeiro, sendo Prefeito o Dr. Barata Ribeiro,
estabeleceu aougues com o intuito de proteger os consumi-
dores contra os preos de um monoplio momentneo, e tal
medida, acertada naqaolla emergncia, presentemente seria
descabida. Em the-se, a municipalizao dos servios ou indus-
trias que constituem monoplios legaes do municpio, ou cujo
exercici, pela natural limitao de alguns de seus factores,
po conduzir ao estabelecimento de monoplios de facto, no
deve ser repellida sem motivos especiaes (1).
Julgamos no ser temerrio afflrmar que no Brazil, regra
geral, taes motivos existem : motivos financeiros, polticos e
econmicos operando concorrentemente
Politicamente, a effloaoia da municipalizao, como reco-
nhecem aquelles mesmos que a propugnam, depende da activa
vigilncia dos cidados e da effectiva responsabilidade dos
administradores; e cumpre reconhecer que, infelizmente, a
despeito da adeantada organizao legal doa apparelhos reali-
zadores dessas duas condies, a educao do povo no ainda
suilloiente para um satisfactorio aproveitamento delles.
Aos nossos patricios cabe-nos fazer a mesma exortao de
Q. MARIN aos hespanhoes () : Contribuamos todos para a
obra magna de educar social e politicamente o povo, de in-s
tr iiil-o, de lhe estimular o interesse paios assumptos locaes, at
convertel-o em perseverante e activo fiscal de seus adminis-

( 1) Gascon Marin, Muuicipalisacion de Servidos Pblicos,

pag. 2d8.
( 2) Op. cit., pag. 276.
 531
tradores, 0, ento cessado o afan de arrendar todos os servios,
transformando a funco administradora em simples inspeco
do cumprimento dos contractos, poderemos aspirar a que seja
uma regra geral a ampliao das funces municipaes.
Economicamente, o exerccio directo dos servios pblicos
no se impe as nossas municipalidades, porque, em regra, os
contractos de concesso no somente fixam os preos exigveis
dos consumidores, e merc desta providencia furtamos-nos ao
mais grave perigo do regimen em voga, como tambm esti-
pulam a encampao ou resgate e a reverso, pelas qoaes se
asseguram previamente a municipalizao do servio em prazo
certo sem os nus da iustallao custa do contribuinte, e a
possibilidade de realizal-a antes mesmo de decorrido o prazo
da concesso si as circumstancias supervenientes o exigirem.
Do ponto de vista financeiro, a inconvenincia, sino impossi-
bilidade, da municipalizao, 6 manifesta : Por um lado, as
principaes municipalidades do Brazil esto oberadas por dividas
internas ou externas assas elevadas, o que lhes restringe o
credito nos mercados de dinheiro, mesmo sem levar em conta
os factores de ordem geral que presentemente dificultam os
emprstimos pblicos, causas concurrentes de que tivemos ha
pouco flagrante manifestao no insuccosso de um emprstimo
de 10.000.000 tentado pelo bistricto Federal. Por outro lado,
todos so accordes em declarar que a capacidade tributaria do
povo est ezhaurida. Como, ento, conseguir os recursos pre-
cisos para indemnisar os concessionrios dos servios ? Seria
preciso tomar dinheiro emprestado em condies to onerosas,
ou aggravar to iniquamente as contribuies municipaes, que,
ao cabo, a economia popular perderia com a mudana de
regimen e frustrar-se-lnam as vantagens colimadas. Teramos
a municipalizao pela municipalizao; nunca pelas vantagens
praticas que ella granga para os interesses colleetivos.
Os seguintes exemplos iIlustram a procedncia dessa apre-
ciao. Assim, o bistricto Federal tem uma dvida fundada de
96.131:5(30$, para cujo servio de amortisao e juros desfalca
cerca de l/ de sua receita de 25.000:noo$, numero redondo.
A municipalizao dos servios de agua, luz, viao e
exgottos custaria approximadamente 155.000:000$, a saber :
Installao de abastecimento d'agua, valor
approximado........................................- 60.000:000$000
Emprezas Villa Isabel, Carris Urbanos e
S. Christovo, segando os valores apu-
I rados em sua venda recente .................... 34.000:000$000
Companhia Jardim Botnico, tomando-se por
base o seu capital ................................. 21.000:000$000
Exgottos, segundo o capital da Companhia
City Improvements .................................... S.OOO:000$000
Illuminao.,.,.................................................... 18.000:000$000
B 155.000:000$000
Posto que nem sempre o valor do capital de emprezas
como essas corresponda exactamente ao valor das installaes,
 532

parece que, neste caao, no ha receio de erro aprecivel, salvo

quanto Societ Anonyme du Gaz cujos balanos no podemos
consultar; pois tanto a Jardim Botnico como a City Impro-
vements distriburam dividendos, respectivamente de 7 e 6 %
em 1906.
O caso do Districto Federal reproduz, em ponto maior, o
de outras cidades do Brazil: Belm do Par (1), por exemplo,
deve 5.600:000$ e no poder chamar a si nem siqaer os ser-
vios de luz e viao sem quasi duplicar o debito, estando
elles concedidos a emprezas estrangeiras, cujo capital ora por
1S.664:896$000. O municpio da capital da Bahia deve
16.000:000$, tem o credito quasi exgottado e no desembol-
saria menos do 10 a 12,000 contos para adquirir as suas trs
emprezas de carris e a de illuminao a gaz. Nictheroy, que deve
5.000:000$ sobre uma receita ordinria do 1.100 contos, con-
cedeu os servios de viao, agua e illuminao a duas emprezas
que nelles inverteram somma averiguada de 12.000:000$000.
Taes algarismos demonstram que, financeiramente, as muni-
cipalidades mais importantes do Brazil no supportariam pre-
sentemente a despeza reclamada pela desapropriao ou resgate
das installaes de servios pblicos concedidas a emprezas
particulares.-

Pelas razes expendidas conclumos que, presentemente,

no ha convenincia em municipalisar os servios pblicos e
concentrar nas mos das municipalidades os servios urbanos a
cargo de emprezas particulares, a menos que os contractos de
concesso de taes servios no estipulem % limitao dos preos,
a reverso em prazo certo e o resgate facultativo.
Rio de Janeiro, 11 de agosto de 1908.

RAUL FERNANDES.

(1) Os dados acerca dos emprstimos nronicipaes o capital das

companhias concessionarias dos servios so extrahidos do Brazi-
lian Year Book for, 1908.
 Acta da sesso do 2 de setembro de 1908

A's 4 horas da tarde, no Instituto dos Advogados, sob a

presidncia do Dr. Souza Bandeira, reuniu-se a Seco de Direito
Administrativo.
Estiveram presentes os seguintes Congresistas: Drs. Oliveira
Coutinho, Souza Bandeira, Lencio de Carvalho, Jacintho de Men-
dona, Eduardo Espnola, Joo Luiz Alves, Pereira Leite, Cndido
Mendes, Alfredo Valado, Isaas G. de Mello. Virglio de S
Pereira, Pedro Lessa, Barros Barreto, Mrio Tibureio Gomes
Carneiro, Raul Fernandes, Thomaz Cochrano, P. Russell, Justo de
Moraes, Clementino do Monte, Campos lourinho. Souza Pitanga,
Theodoro Magalhes, Deodato Maia, Inglez de Souza, Frederico
Borges, Thiago da Fonseca, L. Carpenter, H. Moses, Solidonio
Leite o Gasto Victoria.
O Sr. Presidente Pela ord>-m determinada em nossas bases
deviam ser iniciados hoje os trabalhos da Seco de Direito Ponal.
Sobrevindo, porm, um impedimento temporrio ao Sr. Dr. Lima
Drumond, presidente daquella Seco resolveu a com-misso
directora do Congresso que as theses de direito criminal ficassem
para ser discutidas depois de funecionar a seco de direito
processual. Por isso, vou abrir os debates sobre as questes de
direito administrativo ; antes, porm, convido para secretrios da
seco os Drs. Luiz Carpenter, Oliveira Coutinho, Thiago da
Fonseca e Theodoro Magalhes.
(Os Secretrios oceupam seus logares mesa.)
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Lencio de
Carvalho.
O Sr. Lencio de Carvalho Felicita o presidente da Seco
por haver formulado o 2o quesito, que d ensejo ao Congresso
Jurdico Brazileiro pronunciar o seu competente JUZO sobre a crise
econmica que se alastra em todo o pa!z e, se em tempo no fr
removida, poder transformar-se em pavorosa crise social e
politica.
Diz um provrbio popular:
Casa onde no ha pao, todos gritam ningum tem razo.
Parodiando estas palavras, dir:
Numa sociedade, onde faltam os recursos indispensveis
vida, sobram pretextos para revoltas, que as autoridades no podem
vencer, porque so apoiadas pelo herico instincfco da
conservao.
Aos condemnados morte pela misria e pela fome, no
causam medo forcas e guilhotinas.
Foi e ser sempre partidrio da forma federativa cujos grandes
benefcios Py y Margal brilhantemente justifica em seu precioso
livro Les Nationalistes.
 H Na Provncia, hoje Estado de S. Paulo, concorreu para que
o partido liberal, de que era um dos directores, approvas-se
uma expressiva moo em favor da monarchia federativa.
No desconhece, porm, os perigos do principio federativo
quando mal compreheodido ou erroneameuta applicado. |
Entre esses perigos salienta-se o do anniquilamento das
industrias e oppresso do contribuinte pelos excessos e triplica-
tas de impostos federaes, estaduaes e municipaes.
A Constituio Suissa foi a que melhor previu e removeu
este perigo.
Impede os excessos do proteccionismo :
Determinando que sejam to baixos quanto possvel os di-
reitos de importao das matrias necessrias vida e s indus-
trias e agricultura do paiz;
Exigindo que este preceito seja observado quando se con-
clurem tratados de commercio com o estrangeiro ;
Dispondo que as leis e resolues dos Cantes relativos aos
poucos direitos de entrada que elles percebiam, no fossem exe-
cutadas, seno depois de approvadas pela autoridade federal que
devia suspendel-as, quando reconhecesse que ellas gravavam o
transito e embaraavam o commercio;
Dispondo mais que todos os direitos de entrada percebidos
pelos cantes, assim como os direitos anlogos percebidos pelas
communas, desapparecessera sem indemnisao, ao expirar o
anno de 1890;
Ampara as industrias e a agricultura contra os altos impos-
tos de exportao, confiando estes impostos Unio e determi-
nando que elles sejam muito moderados.
Garante a liberdade de commercio e industria em todo paiz,
incumbindo a Unio o direito de decretar as disposies re-
lativas ao exerccio das profisses industriaes e commerciaes e
os respectivos impostos, e autorisando o Governo Federal a pro-
videnciar para que, em todo territrio da Republica, as tarifas
sejam to equitativas quanto possvel.
Para boa execuco das citadas disposies concorrem os
dons seguintes pontos:
1. Os poderes pblicos, quando tem de resolver sobre im
postos e outros assumptos econmicos importantes, ouvem os
directores das associaes de commercio, industria e agricul
tura ; H
2. Nenhuma resoluo legislativa sobre creao ou au-
gmento de impostos executada antes de acceita pelo plebis-
cisto.
Uma outra cousa que. indirecta, mas eficazmente, concorre
para a modicidade dos impostos na Suissa 6 o espirito econ-
mico do Governo e do povo, attestado por Adams, que, durante
muitos annos, foi ministro diplomtico da Inglaterra naquella
Republica.
Pessoalmente testemunhou o orador os factos relatados pelo
Ministro inglez, quando, em commisso do Governo Imperial,
visitei os numerosos e magnficos institutos de ensino que possue
a Suissa.
 535

Em Genebra, o Ministro da Industria, cavalheiro illnstre e

distincto, que recommendou-rae a vrios directores de escolas
industriaos, era um relojoeiro.
Assistio a um plebiscito, que, sem estrpito nem tumulto,
vetou ama resoluo do Congresso Federal que augmentava
um imposto.
Ezcellente organisao econmica e industrial; fraternidade
do trabalho e capital e larga distribuio de ensino profissional.
H Eis os motivos porque a Suissa uma Republica feliz, onde,
apezar da estreiteza de territrio, falta de portos de mar, este-
rilidade do solo e outras desfavorveis condies, as industrias,
relativamente, so mais prosperas do que nas grandes potencias
da Europa e os indivduos adquirem por mdicos preos os
productos e objectos necessrios vida.
A Constituio Norte Americana impede tambm que os
Estados com excessivos o absurdos impostos embaracem o des-
envolvimento das fontes de produco.
Diz no art. 1", seco 10, o. 2, que nenhum Estado poder sem
consentimento do Congresso lanar impostos ou direitos sobre
a exportao ou importao, salvo os absolutamente necessrios
para execuo de suas leis de fiscalizao ; e a lei estadual que os
estabelecer ser submettida reviso do Congresso. Graas a esta
previdente disposio, a boa discriminao dos servios e
impostos federaes, estaduaes e municipaes e s numerosas
escolas profissionaes, que Buisson, director da instrucco publica
da Frana declarou as melhores do mundo, as industrias nos
Estados Unidos, que se desenvolvem ao ponto de produzirem
crises de riqueza e abundncia.
A Constituio Argentina assegurou tambm em todo o
paiz o desenvolvimento das industrias com a seguinte dispo-
sio do art. 67, 1.
Compete ao Congresso estabelecer os direitos de impor-
tao e tambm os de exportao, at 1866, em cuja data ces-
saro como imposto nacional, no podendo sel-o provincial.
A Constituio Brasileira, porm, no soube aproveitar a lio
intuitiva e pratica das mencionadas Republicas Federaes. Sobre
a organizao econmica e industrial contm muitas
disposies viciosas e imprevidentes entre as quaes se salientam.
O art. 7o, que, sem a mnima clausula, incumbe ao Congresso
Nacional decretar impostos sobre a importao de procedncia
extrangeira.
O art. 9*, 3, que permitte aos Estados lanarem os im-
postos de importao das mercadorias estrangeiras destinadas
a seu prprio consumo, sobre a condio nica de entregarem
Unio o producto desses impostos.
0 art. 9, que, tambm sem a min ima reserva epreveno,
declara da exclusiva competncia dos Estados decretar impostos
sobre exportao de mercadorias de sua prpria prouuro
sobro immoveis ruraes e urbanos, sobre transmisso de proprie-
dade e sobre industrias e profisses.
0 art. 12, que auctoriza a Unio e os Estados a criarem
mesmo cumulativamente, quaesquer outros impostos, alm dos
 536
mencionados nos sobre a condio nica de no contravirem o
disposto nos arts. 7, 9", 11 n 1.
O art. 34 30 e no art 58 que, autorizando os Congressos
Nacional e Estadoaes a organizarem o Districto Federal e os mu-
nicies, no declaram os impostos que devia competir a estas cor-
poraes.
O art, 64, que entrega aos Estados o domioio das minas e
terras devolutas situadas nos respectivos territrios, que fr in-
dispensvel para a defesa das fronteiras, fortificaes, cons-
truces militares e estradas de ferro federaes.
A autorizao concedida, sem a mnima reserva e preven-
o, aos Estados contrahirem emprstimos, mesmo em paizes
estrangeiros.
As citadas disposies da Constituio foram ainda aggra-
vadas por diversos actos dos Congressos Nacional e Estadoaes.
O primeiro intepretandomalo art. 67 da Constituio, fez do
Districto Federal, no um municpio administrado por autori-
dades, mas um Estado com poder legislativo muito mal orga-
nizado, a quem deu autorizao para inventar impostos fe-
rozes e absurdos, repetir impostos j exigidos pelo fisco federal
e construir sumptuosos palcios, theatros e avenidas.
Os Congressos estadoaes, applicando mal o art. 68 da Con-
stituio, tm deixado s Municipalidades perigoso arbtrio na
decretao dos impostos municipaes.
I Os mesmos Congressos continuam a decretar impostos in-
ter- jstadoaos, apezar da lei federal que os abolio ; mas, infe-
lizmente, deixando portas abertas aos sophismas e abusos.
De taes premissas, logicamente, decorrero os seguintes co-
ronrios :
Altos impostos de importao com que o mal entendido
proteccionismo impede a entrada de produetos e objectos indis-
pensveis vida e que as industrias e lavouras do paiz no
offerecem ainda em quantidade suficiente;
Elevados impostos de exportao que, absorvendo os lucros
da pvoluco, anniquilam as industrias e lavouras, do mesmo
modo que o cabloco costuma demolir a arvore para colher os
tractos maduros;
m Pesados impostos de industria e profisso, que restringem o
movmeoto industrial e suffocam o trabalho, que o popular
estadista francez Turgot denominava a primeira, a mais sagrada
ea mais imprescriptivel das propriedades {
Carssimas licenas, com que as Municipalidades, repetindo
sob nome diverso, os impostos de industria e profisso difficultam
a abertura e fnecionamento de estabelecimentos de industria e
commercio;
Os fortssimos impostos prediaes e taxas sanitrias lanado, no
segundo o valor locativo demonstrado pelos recibos dos loca-
trios, mas segundo o calculo arbitrrio de agentes que, desco-
nhecendo sagrado preceito quisque presumitur bnus, prvtur
injustas entendem sempre, sem a menor prova, que proprie-
trio e locatrio esto combinados para lesar a fazenda publica;
Ruinosos emprstimos estaduaes, que obrigam os muturios
 i

537

a decretarem excessivos impostos, desmerecem o credito nacional

e expe o paiz a conflictos internacionaes ;
Escandalosas veadas de terras devolutas, com que, imitando
o exemplo dos Estados Unidos, podia e devia a Republica Bra-
sileira extrahir grande numero de braos e capites estran-
geiros, de qne precisa para o desenvolvimento de suas maravi-
lhosas riquezas naturaes;
A obrigao de concorrer o proprietrio com uma grande
quantia para o calamento do leito das ruas;
O alto preo das licenas para a construco de casas e para
os concertos e obras, que continuamente, e muitas vezes sem
necessidade, os agentes da Prefeitura e os delegados da Sade
Publica determinam;
As interdices e condemnaes de prdios que apenas ca-
recem de concertos;
As lesivas o violentas desapropriaes autorizadas pela re-
staurao do tyrannico jus imperii j revogado por disposies da
Constituio do Imprio, que a Constituio da Republica repro-
duzio;
As arbitrarias e exorbitantes multas, cujo numero cresceu a
ponto de ser preciso crear uma repartio especial para arre-
cadadas ;
Os referidos vexames, espoliaes e atropelos no podiam
deixar de produzir a intensa crise econmica que se manifesta
em todo o paiz.
No Districto Federal, sob o governo do ex-Prefeito, Francisco
Pereira Passos, aqueila crise assumiu propores de uma calami-
dade publica.
Acommettido de profunda megalomania, aquelle Prefeito
pretendeu, risum teneatis, num perodo de quatro annos, trans-
formar o Rio de Janeiro numa segunda Pariz!
Para isso, abusando da dictadura, que em m hora lhe con-
cederam, iniciou, ao mesmo tempo, gigantescas obras, das quaes
algumas, por sua natureza, no competem aos poderes pblicos,
e outras, em razo de sua magnitude e avultada despeza, ex-
cedem a competncia e as foras de um municpio.
Entre as primeiras salienta-se o Theatro Municipal que,
com justo motivo, o povo o denomina Theatro das Lagrimas;
pois, arrebatando mais de 12 mil contos de ris a um municpio
cuja renda de 28 mil, fez chorar muita gente com a misria re-
sultante de excessivos impostos sobre productos o objectos de
primeira necessidade para manuteno da vida.
Aflrontando as iras do dictador, o Jornal do Gommercio, im-
pugnou fortemente a construco desse theatro, quando apenas
se lanavam os respectivos alicerces.
Adherindo s judiciosas consideraes do illustre decano da
imprensa escreveu o orador um artigo que o Jornal dignou-se
publicar na Gazetilha.
Nesse artigo lembrou o conselho de Benjamin Constant, que
dizia sempre a sens amigos :
Em vez de theatros o palcios deve o Governo construir
escolas, que eduquem o povo, e estradas de ferro que desen-
volvam as industrias e a lavoura.
 *
538

Citou tambm a opinio do finado Imperador, de quem ouyio

as seguintes palavras, quo traduzem eloquente lio de demo-
cracia:
Theatros no devem ser edificados casta do Thesouro,
em cujos cofres recolhem-se tributos de muitos indivduos, a
quem no sobram tempo e dinheiro para assistirem a espect-
culos.
Mostrou que nos Estados Unidos, onde ha plethora de di-
nheiro, nenhum governo ousa construir theatros, que ali so
mantidos por associaes particulares.
InefBcazes, porm, foram todos os protestos.
O ex-Prefeito continuou trramphantemente na srie de es-
banjamentos e desatinos administrativos.
E. para as enormssimas e immediatas despezas, exigidas por
seus innumeros actos de megalomania, ezhaurio os cofres mu-
nicipaes, acabrunhou de impostos o commercio e as industrias,
contrahio ruinosos emprstimos, suspendeu, emfim, as garantias
do trabalho e da propriedade !
H Muitas industrias e lavouras succumblram e outras redu-
ziram o numero de operrios, diminuindo-lhes os salrios, cuja
insufficiencia origina greves e oonfiictos:
Subiram os preos de muitos pi-oduetos e objectos indispen-
sveis vida;
Os proprietrios se viram obrigados a augmentar os alugueis
das casas;
Innumeros prdios que podiam ainda ser habitados, foram
demolidos;
[ No se constrem casas que substituam as demolidas, ficando
assim sem abrigo numerosas famlias;
Crises de trabalho, alimentao e habitao.
Aos juizes e advogados que, apoianuo-se no direito, ousavam
oppor obstculos as suas violncias, respondia com soberano
desdm :
Eu no me deixo prender em teias de aranha.
Assim denominava as leis e sentenas, que, com o maior
desembarao, pisava coram populi e em face do Presidente da
Republica e do Congresso Nacional I
No oomprehendia que do respeito a essas teia de aranha,
dependem a ordem e liberdade, condies preliminares de todos
os progressos moraes e materiaes.
E, para cumulo de despotismo, bypothecando as rendas
municipaes, impossibilitou a seu illustre successor, cuja compe-
tncia e honorabilidade todos reconhecem, a diminuio dos
impostos .'
Dos malefcios e damnos causados pela passada administra-
o municipal, comparvel a um terremoto ou pavoroso incndio,
da uma ligeira ida a seguinte estatstica ofScial, publicada nos
jornaes :
Durante o anno de 1905, no Districto Federal, houve 95
suicdios, 121 tentativas da suicdio, 107 casos le loucura e 605
desastres, de que resultaram ferimentos e mortes de maisde mil
pessoas.
Esta fnebre estatstica denuncia profundos soffrimentos e
 539

desnimos que dolorosamente contrastam com a magnificncia

de tantos e to sumptuosos palcios, theatros, avenidas e outras
obras de laxo, que deviam ser indcios de fartara e conten-
tamento !
Feito o diagnostico do mal, cnmpre indagar quaes os rem-
dios ministrados pelas vigentes leis.
[a O Presidente da 3 Seco indica os interdictos possessrios,
aces de perdas e damnos e de reivindicao e aco annul-
latoria das leia inconstitucionaes perante o poder judicirio da
Unio.
Mas esses meios, como S. Ex. mesmo confessa, no passam
de sedativos para o estado agudo.
Remdios efficazes so os applicados pelas disposies da
Constituio Suissa.
Em vista do exposto, formula, em resposta ao quesito, as
seguintes proposies, que submette ao douto juizo do Congresso
Jurdico Brasileiro :
Ia. A discriminao das rendas federaes e estadoaes, tal
como consagra a Constituio, no consulta os interesses econ-
micos;
\J 2 * Os artigos da Constituio, referentes a este assumpto,
devem ser reorganisados sob as seguintes bases:
I .* Isentar de impostos a importao de prodactos e objectos
indispensveis manuteno da vida;
2.1 Cassar a autorizao, concedida pelo art. 9* 3o, da
Constituio aos Estados, para estabelecerem os impostos de im-
portao dos productos estrangeiros destinados a seu prprio
consumo;
3.* Supprimir os impostos de exportao ou, no caso de
ainda no ser isso possvel, submettel-os reviso do Congresso
Nacional, que s dever approvar os que forem moderados e
compatveis com o desenvolvimento das industrias e agricultura;
4.s Cassar a autorizao concedida Unio e aos Estados
para criarem novos impostos, alm dos declarados nos arts. 7* e
9 da Constituio;
5.* Transferir ao domnio da Unio as minas e terras devolu
tas, podendo os Estados utilizar-se destas, juntamente com a>
Unio, mas unicamente para fins proveitosos s industrias, agri
cultura e immigrao ; 9
6." Tornar dependentes de approvao do Congresso Na-
cional os emprstimos feitos pelos Estados, em paizes estran-
geiros ;
7.* Declarar os impostos da competncia do Districto Fe-
deral e dos Municpios, probibindo-lbes criar impostos idnticos
aos da Unio e dos Estados ;
K 8." Submetter os impostos, criados pelo Districto Federal e
pelos municpios reviso dos Congressos Nacional e Estadoaes
que s podero approvar os que estiverem de accrdo com a
disposio anterior ;
9." Competir ao Congresso Nacional decretar as leis re-
lativas ao exerccio das profisses industriaes e commerciaes e
aos respectivos impostos ;
 540

10. Determinar que os impostos sobre immoveis urbanos e

rnraes no excedam dez por cento do valor locativo, provado
pelos recibos dos locatrios e. na falta deste, por arbitramento
judicial; no podendo o lanador deixar de aceitar, como prova,
os mencionados recibos, salvo fraude julgada por sentena.
Com as indicadas reformas a Republica Brasileira orga-
nizar, como fez a Republica Suissa, ao lado da federao poli-
tica, uma federao econmica e industrial, que promova a
riqueza e prosperidade da Ptria, assegurando ao individuo os
direitos de viver e trabalhar.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Thomaz
Cochrane.
O Sr. Thomaz Cochrane:' Sr. Presidente, no vou fazer um
discurso; seria,certamente, grande temeridade de minha parte
tentar fazel-o dada a elevao em que tem sido collocado o de-
bate, o que veio mais uma vez provar que o estudo do direito e
a cultora jurdica no se acham entre ns em plena decadncia,
como aqui se afflrmou; bem ao contrario, e este Congresso
acaba de dar soJemne testemunho, esto em sua mais completa
manifestao.
E ser conveniente salientar tambm que os nossos jovens
collegas vindos das Faculdades Livres tm sabido honrar di-
gnamente, nesta assembla, os diplomas de que so portadores ;
demonstrando assim de um modo formal a improcedncia da
critica feita a esses institutos de ensino, pelo nosso operoso Se-
cretario Geral, o meu prezado amigo Dr. Theodoro de Maga-
lhes, alias um dos filhos mais eminentes dessas Faculdades.
Limitar-me-hei, portanto, Sr. Presidente, a pedir licena a
V. Ex.a para apresentar uma emenda a uma das concluses da
these I , to brilhantemente relatada por V. Ex.
E o fao, com tanto maior acanhamento, quanto sou da-
quelles que reconhecem em V. Ex., alm de notvel jurista,
competncia especial no estudo das matrias que fazem objecto
desta seco, o que tem sido revelado magnificamente no s
no exercido do cargo que occupa na alta administrao do Dis-
tricto, mas ainda na cadeira que proficientemente dirige na Fa-
culdade Livre de Sciencias Jurdicas e Sociaes. a
Essa emenda, Sr. Presidente, refere-se 2 concluso que
assim dispe:
Deve ser mantido o privilegio do executivo fiscal, como
estabelece a legislao vigente, para a cobrana dos impostos
de qualquer natureza e dos alcances dos responsveis da Fa-
zenda.
De inteiro accrdo quanto primeira parte, tenho, entre-
tanto, algumas duvidas quanto segunda, referente aos respon-
sveis da Fazenda.
Preliminarmente, convm saber-se qual a razo, a necess i-
dade do executivo fiscal, e examinado depois o_ seu processo,
verificar-se por ultimo se poder ter applicao aos alcances
dos responsveis, quer perante os princpios de direito, quer
perante a legislao vigente.
A razo, a necessidade desse processo, V. Ex. Sr. Presidente
 541

expe de um modo claro e preciso, quando em seu relatrio

diz que inteiramente justificado pela necessidade de arre-
cadar com urgncia os impostos indispensveis ao bem estar da
communho; refere-se a quantias annualmente votadas na lei
de oramento e perfeitamente conhecidas dos contribuintes e,
pesando igualmente sobre todos os cidados, uma justa com-
pensao para aquelles que entram para os cofres pblicos com
as sommas devidas em tempo conveniente e independentemente
de interpretao judicial.
Desta exposio, Sr. Presidente, que caracteriza perfeita-
mente a natureza do executivo fiscal, se conclua que. em these,
s dever ser applicado quando se tratar de cobrana de um
imposto taxado por lei e a cujo pagamento o contribuinte se
tiver eximido de o fazer dentro de um determinado prazo.
O alcance dos responsveis, porm, no pode nem deve ahi
ser comprehenddo, porquanto seu caracterstico completa-
mente diverso.
Efectivmente trata-se, neste caso, Sr. Presidente, do pa-
gamento de um deficit, da differena entre a receita e a despeza,
encontrada nas contas a que so obrigados a prestar os exactores,
e que no se refere unicamente aquelles que, em virtude das
funces prprias do cargo, arrecadam impostos, mas a todos que
singular ou collectivamente houverem administrado, arrecadado
e despendido dinheiros pblicos ou valores de qualquer espcie,
inclusive em material, pertencentes Republica, ou porque esta
seja responsvel e estejam sob sua guarda (lei n. 392 de 8 de ou-
tubro de 1896, art. 3, n. 1.)
No ba, portanto, Sr. Presidente, em principio convenincia
ou razo de ordem publica que justifique a incluso do paga-
mento desses alcances no processo de executivo fiscal, que deve
referir-se somente cobrana de impostos; so, como vimos,
cousas completamente diversas, no existindo, entre ellas o menor
ponto de contacto.
O executivo fiscal constituo um processo de excepo, um
privilegio concedido Fazenda e assim s dever sor appli-
cado em casos especialssimos.
Sr. Presidente, esse processo por demais conhecido de
V. Ex. e dos nobres Srs. Congressistas; e, assim, SS. EExs. se
dignaro relevar-me se por necessidade de argumentao sou
forado a delle tratar.
E', como V. Ex. melhor que ningum o sabe, um processo
summarissimo, excepcional, onde a matria da defesa, estabele-
cida a identidade do ro, no poder consistir seno na prova
da quitao, na nullidade do feito ou prescripo da divida
(art. 201 do decreto n. 848, de 11 de outubro de 1890) e mais,
segundo expressa determinao do art. 199 desse decreto e art.
10 de regulamento n. 988 A , de 29 de fevereiro de 1888, o ro
nem mesmo poder ser ouvido, sem primeiro segurar o juzo,
salvo se exhibir documento do pagamento da divida ou annul-
lao desta.
Nestas condies, e demonstrado com as prprias palavras
de V. Ex. que, em these, no dever ser applicado ao pagamento
 dos alcances dos responsveis, vejamos se nos termos da legis-
le vigente taes alcances esto includos no processo do ex-
ecutivo fiscal.
Certo, Sr. Presidente, no regimen anterior ao da instituio
do Tribunal de Contas, a cobrana era feita por esse processo
privilegiado. E assim se procedia, porquanto, depois de haver
sido fixado pelo antigo Tribunal do Thesouro o alcance, era a
importncia do mesmo commuoicada Directoria do Contencioso,
que por sua vez a fazia inscrever em seus livros como divida
activa do Estado. Constitua a certido desta inseri po o as*
sento legal para a exigncia do pagamento, que nestes termos,
se transformava em uma verdadeira cobrana de divida e como
tal obedecia ao processo estabelecido, porquanto no tinha o que
Mattirolo denomina efficacia executiva.
Com a organizao do Tribunal de Contas, porm, a marcha
do processo inteiramente diversa, havendo sido adoptada outra
orientao, de accrdo com os novos princpios estabelecidos na
matria.
j Sr. Presidente, o Tribunal de Contas, essa bellissima insti-
tuio de caracter mi generit que, bem executada, produzir 03
mais effloazes resultados, tomou no direito moderno a feio
mixta de tribunal judicirio e administrativo e constituo o ap-
parelho da fiscalizao judiciaria de despeza publica, o nico tri-
bunal judicirio para julgar da responsabilidade fiscal dos exacto-
res e de quaesquer detentores de valores pertencentes ao Estado.
E' o que esta firmado na legislao dos povos estrangeiros
(Boisdeffre, Diet. des Finances de Lon Say, v. Controle n. 3: Pa-
sini Instituzione delia corte dei conti, n. 35.) pj Consoante a
esse modo de ver foi institudo o nosso Tribunal de Contas, cujos
lineamentos lanados pelo preclaro Sr. Conselheiro Ruy
Barbosa, na magistral exposio de motivos que precede ao
decreto do Governo Provisrio, n. 866 A, de 7 de novembro de 1890,
tiveram a sua concretisao legal no decreto n. 1.166, de 17 de
dezembro de 1892 e posteriormente nos decretos n. 392, de 8 de
outubro de 1835 e 2.409, de 23 de dezembro do mesmo anno, que
reorganizaram o Tribunal e esto ainda em pleno vigor.
Accentuada nesses actos legislativo e executivo e de um
modo preciso e terminante a verdadeira feio do Tribunal, que
fuocciona, na liypotheso, como Tribunal de Justia (art. 2o l,
do decreto legislativo n. 392, de 1896),. sendo as suas decises
tomadas em primeira e nica instancia, sob a forma de accordos
e *com fora de sentena judicial (art. 2, 2* alnea, decreto n.
392), evidente que no poderia subsistir o processo anterior,
onde o pagamento de alcance era, como vimos, transformado na
simples cobrana de uma divida.
Nestas condies, Sr. Presidente, a lei muito sabiamente
dispoz:
a) que a execuo da sentena definitiva sobre tomada de
contas, na parte em que condemna o responsvel ao paga-
mento do alcance e entrega dos valores ou do material sob sua
guarda e administrao, ser promovida no Juzo Federal de
seco, pelo respectivo procurador, vista da oopia utheutica
 543

da sentena remettido pelo representante do Ministrio Pu-

blico perante o Tribunal de Contas;
b) que os embargos oppostos na execuo, quando infrin-
gentes ou modificativos da s. atena, sero julgados pelo Tri-
bunal de Concas, ao qual ser devolvido o processo (Art. 4,
Io e 2, da lei n. 392, de 1896).
V-se, p.irtanto, Sr. Presidente, que a sentena do Tribunal
de Contas eondemnando o responsvel ao pagamento do alcano
tem um processo com execuo prpria perante a Justia
Federal e, longe de ser simples cobrana de dvida, a execuo
de sjntena judicial proferida por um tribunal federal que, na
espcie, procede como rgo do Poder Judicirio independente
e autnomo (lei citada e parecer da Commisso de Finanas do
Senado, n. 100, de 1906), circunstancia que ainda mais se
oaracterisa, quando a lei determina expressamente que,
apresentados embargos infrigentes ao julgado, o juiz seccional
dever suspender a soa aco e, devolvendo o processo ao Tri-
bunal de Contas, aguardar que este se pronuncie definitiva-
mente a respeito.
No se trata, portanto, Sr. Presidente, de uma aco que
possa ser comprehpndida no executivo fiscal, com moldes exce-
pcionaes e recursos nimiamente escassos, pois na execuo das
sentenas do Tribunal de Contas o processo outro, cabendo
os mesmos recursos das execues ordinrias.
Nestes termos, permittir-me-ha V. Ex. que eu tome a li-
berdade de discordar da segunda parte da segunda concluso
apresentada, parecendo-me que, de accrdo com a legislao
vigente, o executivo fiscal no se applica igualmente aos al-
cances dos respous iveis da Fazenda.
E' esta tambm a doutrina estabelecida nos paizes em que
0 Tribunal de Contas est organizado nos moldes em que func-
ciona entre nos.
Assim, os julgados na Corte de Contas, na Itlia, tm fora
executiva: a execuo, em virtude do disposto nos arts. 47 e
48, da lei orgnica, de 14 de setembro de 1862, tem logar nu
juzo commum e promovida, & vista da cpia da sentena en-
viada pela Corte, por intermdio do representante do Min is-
terio Publico, ao ministro de quem depender o agente-
1 Este ministro quem promove, de accrdo com o estatudo
no Cdigo do Processo Civil, a execuo pelo agente do Minis
trio Publico Geral. (Pasini, n. 748 e seguintes ; Ugo, Encyclo-
pedia Jurdica Italiana, verb. Corte dei conti, n. 137 e geguintes.fi
O caracter das sentenas do Tribunal de Contas na Itlia, de-
termina-o Ugo nestas palavras:
Le sue decisioni sono vere sentenze le quali quindi pio
ducono ipoteca a norma deli'articolo 1.970 dei Cdice Civile
obr. cit, n. 136).
No perodo da execuo Corte de Contas compete decidir
as questes que entenderem com a essncia do julgado, podendo
mesmo suspendel-a (Pasini, n. 752) e ao tribunal ordinrio que
presidir a execuo, resolver as duvidas sobre a forma do pro-
cesso da mesma execuo (Pasini. n. 753).
 544
A interpretao, porm, de suas decises cabe exclusiva
mente Corte de Contas. ;.
Em Frana, a jurisdicao da Corte de Contas adstricla aos
responsveis por dinheiros pblicos (comptables); sua jurisdic-
o escapam os ordenadores e sobre o material a cargo dos
agentes administrativos, a Corte s tem fiscalizao (controle) e
no jurisdicao.
jjfl As sentenas definitivas proferidas pela Corte de Contas so
tambm revestidas de formula executiva e executveis nos juizes
ordinrios. (Decrs. de 28 de setembro de 1807, art. 53, e de 31
de maio de 1862, art. 423).
No systema belga que com o francez e o italiano concorreu
para a formao do nosso regimen, a Corte de Contas remette
cartas de suas sentenas ao Ministro da Fazenda, para que as
mande executar (art. IO da lei de 29 de outubro de 1846).
Taes sentenas revestem tambm o canho executrio nas ex-
presses fina es que empregam, e que constituo o que ai li tambm
se denomina formula executiva.
E presentemente, Sr. Presidente, autoridades de maior
vulto na matria pretendem ir alm. sustentando que a execuo
judiciaria dos accordos do Tribunal de Contas, os quaes dada a
fora executria, que a lei lhes imprime, so verdadeiros decretos
judicirios, dever correr perante o prprio tribunal, segundo o
principio que o juiz a que assiste competncia para julgar, tem-na
igualmente para tornar effectivo o julgamento, executando-o.
Tal a lio de Mattirolo, quando assim doutrina:
II concetto di giurisdizione contenciosa emplica nel ma-
gistrato che ne investito, il potere di dichiarare il diritto con-
troverso fra le parti e di munire la sua decizione di efOcacia
executiva.
(Direito Judicirio Civil Italiano, vol. Io, n. 10.)
Nesta conformidade, foi entre ns proposta a reforma do
processo actual, no Projecto do Cdigo de Contabilidade Publica
organisado pelo illustrado Presidente do Tribunal de Contas, o
Sr. Dr. Didimo da Veiga, cuja competncia nestes assumptos
notria, e por sua vez aceita pelo ex Presidente da Republica,
o eminente Sr. Conselheiro Rodrigues Alves, autoridade
incontestvel na matria e pelo seu digno Ministro da Fazenda
o illustre Sr. Dr. Leopoldo de Bulhes, tambm financista de
nomeada.
E, se o Poder Legislativo, a quem<foi transmittido o pro-
jecto por mensagem do Poder Executivo, ainda no se pronunciou
a respeito, no Senado, um de seus membros, cuja preeminncia
indiscutvel no s pela consagrao _' que recebeu de seus
pares, collocando-o na cadeira presidencial, mas ainda pelo seu
monumental talento e profundssima erudio, o Sr. Conselheiro
Ruy Barbosa, suffragou inteiramente essa doutrina, consubstan-
ciando- em projecto de lei apresentado quella Casa do Con-
gresso Nacional.
Sr. Presidente, ao ter a honra que reputei insigne, de ser
convidado para tomar parte nos trabalhos desta egrgia assem-
bla, entendi que no era licito deixar de corresponder a to


545

alta distinco e, aceitando-a, tomei, entretanto, desde logo, com-

ungo mesmo, o compromisso do jamais intervir nas discusses
que aqui fossem travadas, limitando-me a aprender e oavr,
nas magistraes preleces que tm sido feitas, a explanao das
diversas tlieses, que formam o brilhante questionrio organi-
zado. Neste propsito me mantive, convencido de que assim
melhor cumpriria o meu dever e concorreria para que mais
vantajosamente fosse aproveitado o tempo destinado aos nossos
trabalhos.
Fui, poivm, Sr. Presidente, forado a quebrar o silencio a
que me havia imposto, porquanto, membro do Tribunal que jul-
ga os responsveis perante a Fazenda, deixaria tambm de
cumprir esse mesmo dever, se no viesse solicitar a rectifica-
o de um ponto do relatrio, que, data vnia, no me parece
estar de accrdo com a doutrina jurdica e preceitos de lei que
regem a matria.
Explicada a minha interveno no debate, vou concluir, Sr.
Presidente, apresentando a minha emenda e pedindo ao mes-
mo tempo desculpa a V. Bx. e aos nobres Srs. Congressistas
por haver assim fatigado a atteno de to conspcuo auditrio.
A emenda est concebida nos seguintes termos:
Emenda: Na segunda concluso da these Ia supprimam-se
as seguintes palavras: e dos alcances dos responsveis da fa-
zenda. Sala das Sesses do Congresso Juridico, g de setembro
de 1908. Thornaz Cochrane.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Joo Luiz
Alves.
M O Sr. Joo Luis Alves Vem sustentar as suas
concluses these 2a, de que foi relator.
A these se acha formulada ante a Constituio; no se co-
gita de saber se as taxas decretadas pela Unio e Estados so,
ou no elevadas, o que matria de leis ordinrias.
Assim no pode acompanhar o Sr. Lencio de Carvalho na
impugnao que fez is suas concluses porque S, Ex. col-
locou a questo fora do terreno, combatendo a elevao, o exa-
gero das taxas.
No pode, portanto, aceitar a questo no terreno do pro-
teccionismo ou do livre cambio; se tivesse que tratar desse as-
sumpto seria pelo proteccionismo, attentas as nossas condies
de paiz novo e fraco, conforme, alis, se tem debatido no Par-
lamento.
M O Sr. Lencio censura o art. 7 da Constituio por no
ter creado uma barreira contra o proteccionismo. Censurou
tambm o art. 9 3.
| - O orador de opinio diversa ; dos que acham que esse
um escellente dispositivo da Constituio, no qual se encerra J
uma medida de defesa dada aos Estados. Quanto ao imposto de
exportao est de accrdo com o antagonista pois que, na sua
concluso, o orador foi de parecer que os Estados podem sup-
primir esse imposto de exportao. Alias, a Constituio, attri-
buindo aos Estados o imposto de exportao, andou muito
bem.
75M 35
 546

Diz que a Constituio Brasileira, na discriminao das

rendas que tocam Unio e aos Estados muito mais clara e
sabia que todas as mais Constituies inclusive a da Suissa, a
dos Estados Unidos e a da Allemanba.
Estuda, por ultimo, os impostos que a Constituio deu priva-
tivamente Unio e os que deu privativamente aos Estados, um
por um, se mostrando sempre de acordo com a mesma Consti-
tuio. um aparte do Conselheiro Lencio de que todas as con-
stituieserraram o s a brasileira acertou, diz que efectivamente
assim , tanto que de um escriptor estrangeiro que estudou as
constituies dos Estados Federados, no assumpto, mereceu a
Constituio esse elogio de ser a mais completa e clara, porque
sabiamente fez a discriminao dos impostos entre os Estados.
O Sr.Presidente Esto, por hoje, terminados os trabalhos.
(Levanta-se a sesso s 6 horas da tarde.)
 Acta da sesso de 3 de setembro de 1908

A's 4 horas da tarde, sob a presidncia do Sr. Dr. Souza

Bandeira, no Instituto dos Advogados, aberta a reunio da
seco de Direito Administrativo.
Compareceram os seguintes congressistas: Drs. Jacintho de
Mendona, Thiers Velloso, Oliveira Coutinho, Mrio Gomes Car-
neiro, Arruda Camar, Pereira Leite, Conselheiro C. Rodrigues,
Thomaz Cocbrane, Frederico Russell, Coelho e Campos, Barros
Barreto, Viveiros de Castro, Theodoro Magalhes, Pedro Lessa,
Alfredo Valado. H, Moses. Antnio Pinto, L. Carpenter, Souza
Bandeira, Inglez de Souza, Eugnio de Barros, Isaas Guedes de
Mello, Abelardo Lobo, Baeta Neves Filho, Thiago da Fonseca,
Escragnolle Dria, Lencio de Carvalho, Castro Nunes, Solidonlo
Leite, Joio Luiz Alves, Gasto Victoria, Buarque Guimares,
Alfredo Russell e Teixeira de Lacerda.
O Sr. Conselheiro Coelho Rodrigues Peco a palavra pela
ordem.
O Sr. Presidente Tenha a palavra O Sr. Conselheiro
Coelho Rodrigues.
O Sr. Coelho Rodrigues No pude assistir discusso das
theses na sesso ultima. Por isso pedi a palavra pela ordem,
para offerecer a seguinte emenda Ia these : (l)
Additivo 2* concluso Logo que o executado segure o-
Jnizo, poder requerer o exame de livros de lanamento do im-
posto cobrado, com suspenso de execuo at que se verifique
a regularidade e a exactido delias. Salvo a redaco. Sala. do
Congresso, 3 de setembro de 1908. A. Coelho Rodrigues.
O Sr. Presidente No havendo mais oradores inscriptos
convido o Sr. Pedro Lessa, Presidente de Seco, a tomar a di-
reco dos trabalhos.
O Sr. Pedro Lessa(depois de assumira presidncia) Tenha
a palavra o Dr. Souza Bandeira.
I O Sr. Souza Bandeira Diz que, como presidente da sua
seco, se absteve de formular theses de direito constitudo, oJ
que, para o Congresso, importaria em uma uneo emprica,
ao passo que a reunio deste Congresso no colimou esse fim]
No quiz tambm formular theses abstractas e assim escolheu
trs theses que se ligam ao nosso direito constitucional e de
summa importncia. Refere-se s theses relatadas pelos Drs.
Joo Luiz Alves e Raul Fernandes, elogiando o modo proficiente
por que ambos se desempenharam de suas incumbncias.
 548

Est de accrdo com as concluses do Dr. Joo Luiz Alves,

chamando de magistral lio de direito fiscal a que se deduz
do seu relatrio e da sua sustentao verbal. I
Quanto tliese do Dr. Raul Fernandes, tambm brilhantemente
relatada, est de accrdo com o aspecto sob o qual o re-
lator encarou o assumpto. Diverge, porm, da concluso.
Quanto impugnao que Ia these fez o congressista Dr.
Cochrane, diz que elle, presidente, formulou uma tliese, sob o
ponto de vista de direito a constituir, ae modo que a impugnao do Dr.
Cocbrane no tem, porm, razo de ser, maxim, quanto ao
substitutivo que apresentou.
Passa a discutir o substitutivo do Dr. Cochrane, impu-
gnando-o, e termina por fazer votos para que dosapparea, entre
ns, a anomalia que se creou com a instituio do Tribunal do
Contas, que usurpou funees do Poder Judicirio..
Refere-se emenda do Conselheiro Coelho Rodrigues e pede
permisso para no apoial-a; acha que o prazo triplicado que elle
Presidente quer para os procuradores da Fazenda necessrio, tanto
mais quanto o Conselheiro Coelho Rodrigues con-
m cede prazo dobrado. O Procurador da Fazenda no tem como advogado
das partes o conhecimento de todos os precisos documentos.
(Trava-se calorosa discusso por apartes, entre o
orador e o Conselheiro Coelho Rodrigues, que censura a Prefei-
tura no desleixo e violncia com que procede em matria, de di-
reito fiscal.)
O orador, proseguindo, encerra as suas allegaes, em favor
dos princpios que sustenta.
(O Sr Dr. Sousa Bandeira reassume a presidncia.)
O Sr. Presidente Votao das theses. Os senhores que
approvam a Ia concluso da Ia these queiram se levantar. [pausa)
Approvada. Os senhores que adoptam da segunda concluso da
these a emenda do Dr. Cochrane fiquem sentados. (pausa)
Approvada a emenda, (pausa) Os senhores que concordam
com o additivo do Cjuselheiro Coelho Rodrigues, levantem-se. (pausa)
Rejeitado.
O Sr. Presidente. Os senhores que adoptam a 3a concluso,
levantem-se. (pausa) Approvada. Os que aceitam a 4aa concluso levantem-
se. (pausa) Approvada. Os que approvam aa 5 concluso, levantem-
se. (pausa) Approvada. Os que aceitam a 6 cou-
ciuso, levantem-se. (pausa) Approvada. Os que adoptam a'7a concluso,
levantem-se. (pausa) Approvada.,
O Sr. Presidente. Votao da2a these Os que adoptam a
concluso do relatrio do Sr. Dr. Joo Luiz Alves, levantem-se. (pausa)
Approvada. Esta prejudicada a emenda Lencio de
carvalho.
0 Sr. Presidente Votao da 3* these.
O Sr. Herbert Mo ses Peo a palavra pela ordem. O Sr.
Presidente*-Tenha a palavra o Sr. Dr Herbert Moses O Sr. Herbert
Moses Requeiro que se vote a these do seguinte modo.
Primeiro, si em doutrina, e conveniente a mu-
H nicipalisao; segando, si presentemente , entre ns, conveniente a
municipalizao dos servios.
 549

O Sr. Presidente Est em discusso o requerimento, (pau-

ta) No havendo quem pea a palavra dou o requerimento por
approvado. {pausa) Approvado. Os senhores que pensam no ha-
ver, em doutrina, inconvenincia na municipalisao, levantem -
se. (pausa) O Congresso opina pela inconvenincia, (pausa) Os
senhores que julgam conveniente entre ns, presentemente, a
municipalisao, levantem-se. (pausa) O congresso adoptou o
pensamento do relator.
0 Sr. Presidente Esto concludos
1
os trabalhos da seco.
(Suspenewse a sesso ds 6 /* da tarde.)
 SECJ.AO STIMA

DIREITO PROCESSUAL

Relatrios, Memorias e Actas dos Trabalhos

 I.THESES ltlMEIR V E SEGUNDA

RELATRIO

A constituio de 24 de fevereiro de 1891, reflectindo o es-

pirito de reaco, que se accentuou ao pniz, logo aps a procla-
mao da Republica, contra o regimen de centralizao politica e
administrativa da forma anterior de Governo, concedeu aos Estado*
a faculdade, por quasi todos exercida, de legislar sobre o direito
processual.
Os constituintes, para votarem medida to contraria aos in-
teresses da Unio, escudaram-se em razes que declararam con-
formes <i essncia do systema federativo, que se havia adoptado, e
s no retiraram das attribuies do Congresso Nacional a de
legislar sobre o direito civil, commercial e criminal, para confiai-a
aos poderes legislativos dos Estados, porque palavras prestigiosas,
inspiradas pelo mais esclarecido e previdente patriotismo,
apontaram os inconvenientes e perigos que, dessa falsa noo do
federalismo, podiam advir para a integridade da Republica.
O preceito do art. 34 n.23 do nosso pacto fundamental ex-
prime,pois,evidente conciliao entre rduas correntes de opinio,
igualmente fortes, que, ento, moviam os espritos republicanos:
a dos que queriam a unidade do direito privado, do criminal e
do processual, e a dos que entendiam que aos Estados devia ser
conferido o poder de regalar, como aprouvesse s suas legisla
turas, as relaes do direito privado de seus cidados e os meios-
de realizal-as.
Mas, se polticos eminentes, aturdidos pela brusca mudana da
instituies e assoberbados pelos anhelos de uma organi-sao
autnoma para os Estados, realizada em taes moldes e to extensa
que quasi soberana, no puderam perceber, nesse momento
agitado o febril de construco do novo systema constitucional, que
no era prudente alterar, ab imis fundumeniis, as leis. por quase
regia o povo, e conceder s antigas provncias faculdades avessas s
suas tradies e sua educao e conscincia jurdicas, no ha,
talvez, na actualidade homem publico em nosso paiz que no esteja
convencido de que foi um erro no se ter guardado exclusivamente
para o Congresso Nacional a attri-buio de legislar sobre o direito
processual.
Podem variar os motivos dessa convico: mas ella existe
intensa, se tem manifestado e vae avassalando os espritos, em
caminho da unanimidade de juzo.
Na imprensa, de onde irradiam os primeiros revrberos do
pensamento nacional, nos Congressos scientificos, nos livros dos
jurisconsultos o onde quer que se medite sobre as necessidades
 554

publicas e se lhes procure dar satisfao e remdio, a aspira-

o da unidade do direito formal tem encontrado vigoroso co e
accordado decidido interesse.
E', pois, de esperar que triumphe a ida da unificao
desse ramo do direito, cooperando quantos se sentem domi-
nados por ella para a sua realizao pratica, dentro dos limites
traados pela Constituio.
O principal e o mais poderoso argumento formulado contra
a unificao do direito formal o do que ella contraria aos
princpios do systema federativo e inconcilivel com a autono-
mia dos Estados federados, que da essncia desse sys-
tema.
Examinada devidamente essa objeco, v-se que mais ap-
parente que real o seu valor.
No regimen federativo os Estados federados no so indepen-
dentes ou soberanos, a soberania reside na Unio, no conjuncto
e todos os Estados, no povo, em uma palavra, constitudo pelos
habitantes de todas as unidades ou membros da federao. Aos
Estados concedida a autonomia necessria sua existncia e
desenvolvimento; a (acuidade de reger-se por leis prprias em
tudo que disser respeito aos interesses locaes e que no for con-
trario aos interesses e aos fins do Estado Federal ou Central.
Mas essa autonomia, ainda assim concebida, no tem nem
pde ter moldes e limites predeterminados que caracterisem,
inalteravelmente, o federalismo; deve variar de accrdo com a
origem e com a natureza dos Estados, que se constituem em
federao.
As colnias que formaram a grande ptria de Washington,
independentes entre si o dirigidas por governos prprios,
quando se emanciparam do dominio da Inglaterra, entraram
para a federao como associados que tinham o direito de esta-
belecer as condies de sua ailiana e, por isso, se outorgaram as
mais amplas attribuies e prerogativas. Mas o Brasil no se
achava na mesma situao, quando foi proclamada a Republca.
Sendo um paiz de origem unitria, de um s direito e de
costumes semelhantes, do norte ao sul, do littoral ao interior,
nada aconselhava sua Assembla Constituinte republicana a a*
largar o mbito da autonomia local at a incluir nelle a facul-
dade de legislar sobre o direito processual.
Se essencial ao federalismo que aos Estados federados, seja
qual for a sua origem e o modo porque se organise a federao,
se defira a faculdade de legislar sobre seu direito proces-
suai, evidente que o mesmo motivo deve prevalecer para se
lhe conceder igual poder quanto ao direito substantivo.
Mas, nem dos princpios bsicos do federalismo deflue essa
consequncia; nem todos os povos, que vivem sob esse regimen,
tm outorgado a competncia legislativa dos Estados particula-
res to ampla concesso. I
Ao contrario, a tendncia, que em alguns se pe em relevo,
reivindicar para a Unio o- funeo de legislar sobre o di-
reito privado e processual.
Ha mezes apenas, a S ssa, typo de governo republicano,
 1

ooo

pela pureza dos seus costumes e paio respeito lei e ao di-

reito, promulgou o seu Cdigo Civil, que dever entrar em
vigor QO dia 1 de Janeiro de 1913 e nelle declara abrogadas, a
partir dessa data, todas as leis civis dos cantes
O Dr. Virglio Rossel, na introduco que escreveu para a
edio desse Cdigo, feita em Lausanne, por Payet & C, justifi-
cando a necessidade da unificao do direito privado, disse que
era de temer que os cdigos cautonaes se tornassem cada vez
mais impotentes para se defenderem contra a influencia de mo-
delos estrangeiros > c que o legislador suisso, promulgando esse
cdigo fez uma obra que contribuir para a prosperidade ma-
terial e para a grandeza moral do paiz >. I Dos que no
procuram na natureza do regimen federativo o motivo de
opposio unidade do direito processual, qoasi todos se
acastelJam no texto constitucional e sustentam que, emquanto
este no for reformado, ser vo e nullo todo o esforo despen-
dido para conseguir a realizao daquelle nobre propsito.
No atinamos, porm, como a Constituio possa servir de
obstculo a obra to assignaladamente patritica.
O que ella consigna em seu art. 34 n. 23 no uma obri-
gao, uma faculdade para os Estados da Unio, do que estes
podem ou no usar.
Desde que os poderes legislativos estadoa.es, movidos do
louvvel intuito de cooperarem para a segurana da integri-
dade nacional, aocordem no desgnio de ter as mesmas leis pro-
cessuaes e decretem como prprias essas leis, elaboradas de con-
certo, e as faam executar igualmente, dentro dos limites de sua
competncia, o problema da unificao do processo estar re-
solvido, sem abalo e som alterao do pacto fundamental da Re-
publica.
E esse resultado se obtor tanto mais facilmente quanto ex-
primir apenas a volta ao systema sob o qual vivemos por dila-
tados annos.
Em que contrario aos interesses de cada Estado que o seu
direito processual sajx o mesmo obsjrvado em todo territrio
nacional ?
Ser, acaso, mais conforme a esses interesses que seja mais
fcil a um brasileiro por-se ao corrente do direito processual
de qualquer outro paiz do que do de sua prpria ptria, onde as
leis processuaes variam de Estado a Estado e se desnacionalisam
ao influxo de leis estrangeiras ?
H Os Estado i, apezar do partidarismo e da nsufBciencia de
cultura, que tem produzido, em alguns delles, repetidos eclypses
do bom senso, ho dado mostras de que no repellem a ida de
um mesmo processo em toda a Unio.
No s adoptam uns disposies das leis processuaes do
outros, como ate tm mantido o processo estabelecido em leis
como a do casamento civil, a hypothecaria, a das fallencias.
E se algum delles tomar, resoluto, a iniciativa de fazer ado-
ptar por todos o mesmo direito processual, pde-se ficar carto de
que essa aspirao nacional se converter depressa em reali-
dade.
 .

556

|jk Parece que tambm no so procedentes os argumentos dos

que vem na diversidade das necessidades locaes fundamento
para a diversidade do direito processual.
Quem tem percorrido o territrio da Republica, estudado
os seus hbitos, chega, sem esforo, a comprehender que as ne
cessidades, os costumes e usos dos seus habitantes se asseme
lham at ao ponto de poderem ser confundidos e aferidos pelo
mesmo estalo. I
ah E, quando no houvesse outra demonstrao de tal a-
tiva, bastaria invocar a memoria para o que se observav.- no
paz, antes da mudana de suas instituies, quando o individuo,
em qualquer provncia ou municpio do Imprio, usava das mes-
mas regras para defender os mesmos direitos e provocar a aco
da autoridade judiciaria.
P Mas, quando mesmo existam peculiaridades que, por seu re-
levo, devam ser tomadas em considerao, no so eilas emba-
rao ao estabelecimento de um s direito processual, porque,
DO corpo de lei, em que for vasado esse direito para todos os Es-
tados, podem ser attndidas taes peculiaridades.
O direito um dos mais poderosos vnculos da unidade na-
cional.
No se pde comprehender o direito sem o processo que
lhe d vida. No tendo os meios de se tornar effoctivo, o direito
6 como o pensamento que no se traduz em acto, que no passa
do domnio do espirito.
Para que o processo se cjadune com as relaes de direito
que destinado a realizar, importa que sejam um e outras obra
do mesmo legislador. .
E no vale contra essa necessidade o argumento de que o
processo varia muitas vezes, emquanto se conserva inalterado
o direito substantivo.
A inseparabilidade, no caso, no exprime que qualquer dei-
tes no possa ser modificado sem modificao concomitante do
outro, quer, apenas, significar que, sem o direito processual,
isto , sem os meios de tornar efiectivos, de fazer valer os nos-
sos direitos, quando violados, reinaria na sociedade a anarchia
em vez da ordem, o despotismo brutal do mais forte em Iogar
da coordenao systematica das actividades, que coexistem no
mesmo grupo social.
Dimanando do mesmo poder o direito substantivo- e o direito
formal, ainda que possam ser modificados em momentos diver-
sos, conservaro o caracter de unidade que os deve acompanhar,
porque as mudanas, que em qualquer deites se operarem,
guardaro, obvio, conformidade com as normas que regerem
o outro.
Dificilmente, porm, ser isto observado com a pluralidade
processual.
Os poderes judicirios dos Estados, na applicao das re-
gras de processo, que ento adoptarem, podero alterar, pouco a
pouco, as relaes de direito reguladas pela Unio. SE E' cerco
que compete privativamente ao Congresso Federal legislar sobre
direito civil, commercial e criminal da Republica,
 557

e que se acredita, por tal razo, que qualquer mudana trazi

da ao direito substantivo pelas justias dos Estados ser annul-
lada pela Unio. ^
Nao , todavia, assim.
O Supremo Tribunal Federal, a quem incumbe a guarda da
Constituio e das leis nacionaes, somente pde agir en? espcie e
por provocao da parte . Assim, si i parte lesada, por sentena de
juiz ou tribunal do Estado, que, ao caso em litigio, deixar de fazer
applicao das leis federaes ou contra ellas decidir, no interpuzer o
recurso competente para o Supremo Tribunal, a leso que ao seu
direito trouxer essa sentena ficara irremedivel, com grave damno
para o interesse colle-ctivo.
m Si, pox'm. a parte usar do recurso creado pola Constituio no
art. 59, 1", e a que se denomina recurso extraordinrio, ainda
assim a violao da lei federal, ou a sua no applicao
hypotheae, ficar sem remdio, si o julgado do pouor judicirio do
Estado no se enquadrar perfeitamente nos limites da interpretao
ivstricta que o Supremo Tribunal Federal tem dado ao disposto nas
lettras a e b do referido artigo 59.
Para que esse recurso soja admittido pelo mais elevado rgo
da justia nacional, no basta que o Estado tenha deixado de
applicar a lei federal ou que s.e decida contra os seus preceitos ; e
mister. ' indispensvel, de accordo cum a jurisprudncia baseada
na alludida interpretao, que a justia esta-doai tenha declarado
no ser aquella lei applicavel espcie em demanda ou no caber
nella a sua applicao.
Ora, se assim se delimita a competncia do Supremo Tribunal
Federal, evidente que se deixa sem defesa a unidade do direito
substantivo, que a Constituio em seu art. 34 attribuiu
competncia privativa do Congresso Nacional.
E' de perceber, sem esforo, que, se o Supremo Tribun.il nao
houvesse restringido, pela interpretao do texto constitucional, o
uso beneflo do recurso extraordinrio, ingente seria a sua tarefa, que
excederia a capacidade de trabalho de seus eminentes membros, por
mais vigorosos que elles pudessem ser.
Mas essa considerao no deve influir sobre o animo do
legislador, ao qual se impe o dever, em nome dos sagrados
interesses da integridade da ptria, de ampliar o recurso
extraordinrio a todos os casos em que a lei federal tenha sido
inapplicada, soja qual for o motivo dainupplicao.
A unidade do direito ser illusoria si um Tribunal Federal
superior no a amparar contra desvairadas applicaes, disse o
iuolvidavel Carlos de Carvalho.
Se ao Supremo Tribunal Federal nao dado, por impossi-
bilidade material, julgar todos os recursos que, oomprehendido
como deve ser o preceito constitucional, forem submettidos sua
deliberao, use o Poder Legislativo da faculdade que lhe
concedida no art. 55 da Constituio e cra tantos tribunaes de
distrioto ou de circuito, quantos forem precisos para o exerccio
dessa vigilncia patritica em favor da unidade do direito.
 Estaj eonsidera^ appUcam-ee primeira e segunda
tneses do questionrio, que guardam entre si muitos pontos de
contacto e, por isso, a ellas respondo ao mesmo tempo peia for
ma seguinte. I
Pde-so sem oflensa 00 principio contido no art. 34, n. 23
da Constituio da Republica, estabelecer a unidade do direito
processual.
Para esse fim, as legislaturas dos Estados, mediante combi-
nao prvia, adoptaro as mesmas leis de processo e submette-
ro aos mesmos moldes a organizao de suas magistraturas,
adoptando para modelo as leis federaes relativas ao assumpto.
O recurso extraordinrio deve ser applicado, nos termos da
Constituio, art. 59, 1, lettras a e o, a todos os casos em
que as sentenas dos justias dos Estados, em ultima instancia,
forem contrarias i disposio expressa da lei federal. I
I Para que essa funoo seja exercida, devem ser ereados tan
tos tribunaes federaes de districtos ou circuito, quantos bas
tem.
.
EUGNIO DE BARROS PALOXO OE LACERDA,
Presidente da Seco.
 THE8I-: PRIMEIRA

Respeitados os direitos constitucionaes, em

que termos e sob que bases se pde estabelecer a
unidade do processo ?

No ha hoje espirito affeito vida jurdica, mesmo dis-

pondo de minguados conhecimentos da grande Sciencia do Di-
reito, que seja capaz de negar a influencia do processo sobre o
Direito chamado substantivo, que no pde, alis, viver sem o
concurso harmnico e constante do Direito adjectivo.
Sabem todos que o adio precedeu o jus e dahi a corrente de
opinies que, victoriosa na Allemanha, recebeu a sagraco dos
modernos juristas italianos para os quaes Vorigine dei diritto
est netla proceura.
Aprendemos com um elevado cultor do direito que o Dir.
formal foi o psaimo donde sahiu o Dir. material.
Por isso que a tendncia geral pela unidade do Direito,
tendo como consequncia lgica e inevitvel a unidade da ma-
gistratura, o que, entretanto, , e no pde deixar de selo. uma
simples aspirao.
Deixaremos de lado a demonstrao dos princpios que
reclamam essas medidas para nos limitarmos a exigncia do
questionrio.
Um dos meios que lenta porm, seguramente, vo con-
correndo para a unidade do processo o da interpretao exten-
siva da faculdade conferida ao Supremo Tribunal de velar pela
exacta applicao das leis. O recurso extraordinrio uma ga-
rantia salutar, capaz de manter ntegros o direito e a justia.
Dentro dos limites coostitucionaes, sem offeusa faculdade
legislativa dos Estados, e mantido o direito da Unio de decretar
o processo de diversas aces como as de fallencia, penhora,
diviso, etc.,poder-se-ia obter inteira unidade do direito adje-
ctivo, desde que, em um Congresso de representantes dos Esta-
dos, fosse assentado um Cdigo processual, cuja aceitao devia
ser previamente assegurada por autorizao dos Poderes Legis-
lativos Estadoaes.
Essa foi a formula encontrada por um moo de peregrino
talento, justamente elevado a altas posies politicas, o Sr. Dr.
Nilo Pecanba, que teve a louvvel iniciativa, infelizmente no
realisada, de reunir um Congresso dos Governadores dos Estados
para promover a unidade do processo.
Nestas condies, penso que:
Para estabelecer-se a unidade do procea so devei
reunir-se um Congresso de Delegados do Poder
Executivo dos Estados, previamente dada peio
Poder Legislativo Estadoa aos Governadores auto-
risao para decretarem o Cdigo que for organi-
sado pelo citado Congresso.
Rio de Janeiro, 6 de agosto de 1908.

J. TJIIAOO PA FONSECA,
Delegado do Balado de San la Catbarina,
 THESE PRIMEIRA

1.
Respeitados os preceitos constitucionaes, em
que termos e sob que bases se pde estabelecer a
unidade do processo?

O questionrio, como se v, no inquire da convenincia da

unificao do direito processual; d como provada essa neces-
sidade e indaga, apenas, dos melhores meios de attendel-a. Bem
procedeu o seu redactor, pois seria de todo ponto suprfluo tra-
zer baila as malficas consequncias de uma liberdade, outor-
gada, alis, de harmonia com o nosso systema constitucional.
No vae nisso censura ao legislador:ba poderia ser a
medida decretada.
Infelizmente, porm, a faculdade concedida aos Estados de
legislarem sobre o direito processual, dolorosodizel-o, mas
verdade, estabeleceu por assim dizer um regimen de insegu-
rana e de surpresas, que, afinal, acabara por attestar a deca-
dncia da nossa conscincia jurdica.
No conjunto da jurisprudncia ptria as applioaes do di-
reito no raro variam de Estado a Estado, e conseguintemente
a obedincia a uma supposta lei adjectiva modifica o preceito
legal substantivo, dando em resultado a transformao do pro-
prio direito, com grande prejuzo do seu titular.
Entretanto, a unidade do principio de um direito no
deveria comportar a diversidade na sua appJicao.
Voltaire apreciando, em seu tempo, a situao jurdica no
norte da Frana exclamou que quem por ali viajasse teria de
mudar tantas vezes de leis, como de cavallos de aposta. I Sem
injuria, poderamos fazer applicao do conceito.
Essa diversidade de legislaes, sobre no satisfazer o senti-
mento intimo de justia, impelle fatalmente a desharmonia,
mutilando para sempre a desejada garantia dos direi tosse inte-
resses promettida pela prpria Constituio.
Dr-se-ha que o mal irremedivel, por isso que irrevo-
gvel o preceito constitucional.
Tal no se d, a nosso ver : a unidade pocessual poderia
ser levada a effeito sem ofensa ao Pacto Fundamental da Repu-
blica.
Assim, em concluso, diremos que, para esse effeito, bas-
1
taria que :
1, os Poderes Legislativos da Unio e dos Estados auto-risem
ao Poder Executivo a organizao e promulgao doa Cdigos
de Processo Civil, Commercial e Criminal;
7598 36
 562
2, em virtude de tal faculdade, o Executivo da Uniio e de
cada Estado nomeie commisses par* conjuntamente elabora-
rom tacscrdigos, harmonizando os seus dispositivos ;
3, assim organizados os ditos cdigos, sejam pelo Executivo
da Unio e de cada Estado, respectivamente decretados para re-
galar o direito processual dentro do Districto Federal e dos
diversos Estados da Uniio.
Rio, 15 de julho de 1908.

Antnio Bento de Faria.

 THfiNE PRIMEIRA

Respeitados os preceitos consitucionaes, em

que termos e sob que bases se pde estabelecer a
unidade do processo?

Tendo em vista:
| Que a these supra parte do presupposto de ser a pluralidade
de processo um mal que se precisa remediar, respeitados os pre
ceitos constitucionaes;

Que essa questo, isto , a faculdade conferida implcita-)

mente aos Estados (art. 34, a.23 da Const. Federal) para pre-
screverem suas leis de processo e de organizao judiciaria tem
contra si a lio de uma longa experincia, atravs dezesete
nuos de vida constitucional republicana, durante a qual a pra-
tica-de todos oa dias tem opposto o desmentido do facto s pre-
vises abstractas do federalismo;

IH
Que, ao lado de jurisconsultos e publicistas da maior no-
meada, foi tal regimen condemnado pelo Congresso Jurdico
Americano, reunido em 1900 nesta cidade, o qual approvou, por
quas unanimidade de suffragios, a seguinte concluso de uma
das tlieses do seu questionrio :Mantida, como convinha, a uni
dade do direito material, nada justifica a adopo do sustenta da
pluralidade do direito formal (Actas e Decises do Congresso
Jurdico Americano);
IV
I Que tal assumpto , portanto, matria vencida, que escapa
comprehenso da presente these, cabendo somente nos termos
desta a indicao dos meios conducentes a uniformisao do
processo.
Tendo em vista ainda :
 564

V
Que, no prevalecendo a interpretao dada ao citado artigo
34, n. 23 da Constituio, de molde a perraittir Unio inter-
vir directamente na organizao do processo, exceptuado o da
justia federal e o deste Districto, soo o fundamento de serem
cumulativas as attribuies do Congresso Nacional e das assem-
blas dos Estados, como pretende, entre outros, o notvel pro-
fessor Dr. Joo Mendes Jnior (Rev. da Fac. de Direito de So
Paulo, VII, 124), s aos meios indirectos e offlciosos se pde pedir
a soluo;
VI
Que a ida de um accrdo ou accommodao entre os Estados
para uniformisao das linhas visceraes do processo, j foi lem-
brada pelo ento presidente do Estado do Rio de. Janeiro, Sr.
Dr,^Nilo Peanha, iniciativa digna dos maiores applausos, mas
que, infelizmente, no foi levada a termo, permanecendo ainda
a anarcbia judicial reinante, que fez do processo brazileiro um
labyrintho inestricavel, diversificando em cada Estado as garan-
tias devidas s instituies e relaes de direito substantivo;

VII
Que as leis processuaes tm, portanto, um parentesco in-
tenso com o direito substancial, de que ellas so o reflexo, po-
dendo perturbal-o e alteral-o profundamente (Carlos de Car-
valho Cons. das Leis Civis, pg. XLV), como se tem verificado
em grande numero de casos, collises estas que so inevitveis
em face do conceito jurdico da aco, formulado pela escola do-
minante de Savigny e em face do duplo caracter substantivo e
adjectivo do instituto da prova ;

VIII
Que esse estado de cousas ameaa a coheso nacional, que
se pretendeu resguardar com a unidade de direito substantivo,
cautela sabia que, entretanto, ficou seriamente compromettida
pela diversidade de leis processuaes ;
IX
'Que a uniformisao do processo deve ser, pois, reclamada
no s como uma garantia, e nica, para tornar efflcaz a uni-
dade do direito substantivo, mas tambm como um lao de
coheso nacional e uma providencia do mais alto interesse poli-
ticoadministrativo, porquanto paiz onde assim se vacilla
 *

565

e diverge sobre competncia em matria jurdica, no offerece

decididamente grande segurana a defesa dos direitos privados >
(Joo Monteiro. To. II de direito constitucional Congresso
Jurdico Americano.);
X
I Que as leis de processo so complemento das garantias
constitucionaeS, ou, antes, parte integrante delias (Joo
Barbalho Commentarios art. 72, 15 in fine) ou, no dizer
de Montosquiou ... dans un E'tat qui ourait l dessus les
meilleures lois possibles, un homme qui on ferail son procs et
qui devro.il tre pendu le lendemain, serait plus livre qui un pacho,
ne 1'est en Turquia (De L'Esprit des Lois, pags. 173, in \fine.);
I XI
Que, sendo assim, se torna necessrio assegurar ao direito
commum da Republica uniformidade de applicao e igualdade
de garantias, barmonisando-se as linhas geraes do processo por
meio de um codico nico;
Xll
Que tal soluo no ser original no regimen federativo,
porquanto sabido que nos Estados Unidos o ensino primrio,
embora esteja pela Constituio a cargo doa Estados, tem orga-
nisao uniforme, graas direco de um orgam central, cuja
autoridade effectiva se faz obedecer em toda a federao:
Offereo considerao deste congresso a seguinte con-
cluso :
Respeitados os preceitos constitucionaes, possvel
se conseguir a unifor misaco do processo em todo o ter-
ritrio da Republica por meio de um cdigo nico, em
cuja feitura collaborem delegados das assemblas le-
gislativas dos Estados, as quaes o approvaro, depois,
como lei de sua economia interna.
Rio de Janeiro, 30 de julho de 1908.

JOS DE CASTRO NUNS.

 THESE TERCEIRA

RELATRIO

Quaes as reformas a introduzir-se no sentido

de tornar mais expedito o processo judicial e extra
judicial, abolindo formulas e termos inureis, prin-
cipalmente no qne diz respeito a execuo de sen-
tena '
Poder uma legislao reconhecer e consagrar, do modo
mais completo e sbio, todos os direitos do homem, quer i s que
lhe pertenam pelo s facto de ser membro dessa grande com-
munho que a Humanidade (direito vida, direito liber-
dade, direito igualdade, direito a incolumidade, direito
honra e todos os outros direitos pessoaes), quer os que lhe per-
tenam em razo de ser membro desta ou daquella nacionali-
dade (direito de votar, direito de ser votado e todos os mais di-
reitos polticos), quer os que lhe pertenam como membro de
uma famlia ou como senhor de um patrimnio (direitos de fa-
mlia, direitos sobre as cousas, direitos de credito e te dos os di-|
reitoi privados); em summa, poder uma legislai ""o reconhecer
e cor "agrar, do modo mais completo e sbio, todos os direitos
individuaes ou subjectivos; e entretanto, a despaito disso, do-
minar essa legislao sobre um povo tormentado do nagello da
fome e sede de Justia !
Como assim ?
Osocego, a harmonia, a paz, a prosperidade, o progi aso,
o bem-estar que as normas jurdicas objectivas presuppem e
para cujo prevalecimento, conservao e reinado baixam sobre
um povo, soffrem, da parte dos indivduos, constantes violaes,
ataques, desacatos ou infraces.
A utilidade, a justia, a belleza de que se revista o preceito
da lei; o rigor, a severidade que se contenha na sanco com-
minada infraco des3e preceito ; nem sempre tero sobre a
vontade do individuo a suficiente fora para contei o dentro
doa limites da observncia da norma jurdica objectiva.
Fora majestosamente bel lo que o objectrvismo da lei, na
qual se inscrevem todos os direitos subjectivos dos membi os da
sociedade, brilhando sobre as suas cabeas, os trouxesse, com o
seu esplendor, fascinados ao comprimento dos seus deveres, de
modo que nenhum delles transgredisse ou tentasse transgredir
os direitos subjectivos do outro, de maneira que a violao ou
leso da norma jurdica objectiva fosse um impossvel!
Esse ideal, porm, como tantos outros, uma utopia. Suppor
 568

o homem to honesto, to justo, to bom que jamais fosse

capaz de ceder a uma paixo, a um interesse, a um impulso ou
movei que o solicitasse, a usurpar o direito subjectivo perten-
cente a outrem, a violar a norma jurdica objectiva, seria p-
pol-o um ente moralmente perfeito ; e, nesse caso, a inutili-
dade dos meios tendentes ao restabelecimento dos direitos sub-
jectivos violados no seria menor que a inutilidade da prpria
lei que consagra esses direitos.
Demais, ainda que o homem fosse um ser moralmente per-
feito, isento de todo o dolo, no conhecendo outra regra de con-
ducta social que a mais plena e a mais lisa ba-f, ainda assim
as leses dos direitos individuaes, as violaes da norma jurdica
objectiva no cessariam de produzir-se: s vezes difficil pre-
cisar at onde chega o direito subjectivo, isto , onde comea a
pretenso, (MORTARA, proc, vol. I, n. 14) abusiva e illegi-
tima, de modo que, para que as leses do direito subjectivo de
outrem no pudesse pratical-as o homem, seria de mister que,
alm de moralmente perfeito, fosse tambm omnisciente, isto ,
intelectualmente perfeito.
Consequncia de tudo isso que o conjuncto das normas ju-
rdicas objectivas, a legislao substantiva, isto , aquella em
que esto inscriptos todos os direitos subjectivos, no consegue,
por si s, o reinado da paz social, da ordem, da prosperidade :
torna-se necessrio, para a obteno desse resultado, todo um
outro apparelho, que se ponha em funccionameoto tanto que
uma vontade individual transviada ameace ou ofienda um di-
reito subjectivo alheio, c assim viole uma norma jurdica obje-
ctiva, a que reconhece e consagra aqaelle direito ameaado ou
offendido. Esse apparelho o direito adjectivo, a legislao
adjectiva.
A dstinco entre as duas espberas ou os dous domnios, o
do direito substantivo e o do direito adjectivo, no , por conse-
guinte, como se afigura a msculas cerebraes, dstinco
fictcia, arbitraria, intil e at perigosa: corresponde, pelo con-
trario, realidade das cousas.
No basta, com effeito, o reconhecimento completo de todos
os direitos subjectivos por uma sabia legislao substantiva;
porquanto, si a ameaa ou violao desses direitos um facto
inevitvel no convvio social, se mostra indispensvel todo esse
apparelho, que a legislao adjectiva, apparelho que restabe-
lece o direito ameaado ou lesado e applica, converte em reali-
dade, a sanco que acompanha qualquer preceito de lei, pre-
ceito e sancco que constituem a norma jurdica objectiva.
Assim, e bem, diz o proficiente e lcido MATTIROLO, a justia
uma resultante da sabedoria de leis de trs ordens diversas:
leis substantivas, leis de organizao judiciaria e leis de pro-
cesso, o qual outra cousa no que o methodo que a discusso
entre as partes litigantes, perante o juiz, deve observar e
seguir.
Quanto s leis substantivas, a presente these s de passagem
s mesmas alludiu : ela se prende, como da sua nscripo se
v, no relao de direito em estado bygico, na phrase do
 I

569

nosso eminente JOO MONTEIRO, mas sim relao de direito em

estado de violao, em estado pathologico.
A relao de direito, pois, em estado hygico, tranquilla
soo a gide da norma objectiva que a reconhece e consagra,
pelo facto da violao, do ataque ou da ameaa dirigida contra
ella passa a um estado de exaltao, reagindo incessan temente
contra a ameaa ou leso, at que estas cessem, restabelecido
o primitivo estado hygico: esse estado de exaltao da relao
jurdica ameaada ou violada o que, na linguagem do Direito,
tem o nome de aco, como magistralmente deixou explicado o
insigne SAVIGNY.
O facto da ameaa ou violao do direito subjectivo, pondo
em estado pathologico essa relao jurdica que at ento se
mantinha no seu estado pbysiologico, o facto que pe em mo-
vimento o direito adjectivo, que se destina a trazer o necessrio
remdio, a ourar osso mal, essa leso, restabelecendo no estado
hygico a relao do direito violada ou ameaada.
O direito adjectivo , pois, o complexo de leis e formas
segundo as quaes o poder judidiario restabelece no estado pri-
mitivo as relaes jurdicas violadas ou ameaadas.
Os escriptores mais notveis do assumpto preferem a essa
denominao de direito adjectivo, a denominao de -direito ju-
dicirio (citados Mattirolo e Joo Monteiro): outros optam pela
denominao de direito processual ou processo.
De taes denominaes, porm, a nica adequada a de di-
reito adjectivo, como corrente entre os escriptores norte-ameri-
canos (SMITH, Elementary lato, 1896): a denominao de direito
judicirio convm parte do direito adjectivo que se oceupa da
organizao judiciaria, e a denominao de direito processual
convm parte do direito adjectivo que trata propriamente do
processo.
No uma questo de mera nomenclatura: de se dar ao
direito processual o nome imprprio e errneo de direito judi-
cirio tem resultado para os mais esclarecidos espritos (como
o do nosso pranteado e egrgio Joo Monteiro) a confuso de que
o direito processual uma provncia no do direito privado, mas
sim do direito publico.
Gomo quer que seja, os remdios que conseguem o resta-
belecimento dos direitos subjectivos ameaados ou violados, se
obtm pela discusso entre as partes litigantes a) perante o
juiz; b) observadas as formalidades preestabelecidas, isto , o pro-
cesso, segundo o qual aquella discusso deve marchar: organizao
judiciaria adequada e formalidades processuaes garantidoras, taes
os dous dados dos quaes depender a maior ou menor efficacia
ou energia, a maior ou menor rapidez ou presteza com que actua-
ro aquelles apontados remdios (cobrana de uma divida, reivin-
dicao de uma cousa, indemnizao de um prejuzo, excusso
de um immovel hypothecado ou de um movei apanhado, etc).
A lei cardinal do Direito Adjectivo a mesma lei cardinal
da Economia Politica mximo resultado com mnimo esforo,
lei que para o immortal IHERING (Bsprit. du droit rom., Ill, 23)
se incluo entro as leis vitaos da jurisprudncia.
 570

E' essa mesma lei o princpio informativo da

these, como se v doa dfcwres da sua inscrjpo quaes as
reforma* a introdazir-so no sentido <ie tornar maia expedito o 1
p f etc.
E' mister considerar, primeiramente, essas reformas, no
qOe diz respeito organizao judiciaria.
ps O assumpto relevante. "
Um exame, superficial que seja, deixa entrever com segu-
rana que no Brazli. nomeadamente no Districto Federal, a
morosidade na soluo dos litgios judicirios, o flagello da
fome e sde de Justia tm a sua causa ou origem nos vcios
de que se resente a organizao judiciaria, muito mais do que
nos vcios, menores e menos perturbadores que, porventura,
inquinam as leis de processo.
Entretanto, no Districto Federal, nos poucos anos que
datam da proclamao da Republica, as reformas do direito
adjectivo se toro succedido com frequncia, e essa observao,
que a fonte dos males reside nos vcios de uma m organi-
zao judiciaria, no tem ferido a perspiccia dos reformadores
si no em mnima dose.
A questo ser encarada to s quanto ao Districto Fe-
deral ; mas, servatis semanais o que se disser acerca leite ter
applicao quanto organizao judiciaria do cada um dos
Estados da Unio.
A principal causa da morosidade na soluo dos litgios,
no Dlstrioto Federal, o accumulo dos autos, a sua aglome-
rao, a sua parada, na Corte de AppeIlao.
Uma appeilao, ne.**a Corte, leva ura anuo e mais at ser
julgada : o os embargos oppostoa appeilao levam annos o
anooa at que recebam afinal sentena !
Quando uma demanda eae nessa Corte, em grito de ap-
peilao, ha motivo serio para desanimo, da parte do litigante
interessado no desfecho do pleito: quando a demanda, porm,
galga uma das Camars e cae nas Camars Reunidas, ento ba
razo bastante para desanimo completo por parte do mesmo
litigante, tal a demora at vir o julgamento.
A causa dessa demora 1 Ser inrcia dos juizes, afrouxa-
mento destes oo cumprimento do seu dever,compulsando autos,
vendo-os, estuiandoos e passando-os em numero inferior
justa medida da que usariam magistrados operosos e diligentes ?
No, absolutamente, no; s um leigo ou um ftil respon-
deria pela affirmativa; um leigo, por ignorar quo rdua a
tarefa de compulsar autos e sentendal-os; um ftil, porque os
espritos fteis, no fazendo questo da qualidade do que pro-
duzem, podem produzir em quantidade assombrosa.
Ura espirito serio, meticuloso, familiarizado com as mil e
uma difliculdades que offerece o estudo de autos, o seu exame
folha por folha, o recurso imprescindvel a jurisprudncia, dou-
trina e legislao para julgar com acerto e critrio, fugir de
irrogar aos magistrados to acerba e contumeliosa censura. M Na
Corte mencionada as appellaes se julgariam com presteza
adoptado o systema, alis corrente no pais, de serem os
 571

autos vistos to s por um relator e dous adjuntos ou revisores: os

mais juizes tomariam parte na discusso e votao ou julgamento
vendo os autos na occasio e peiindo, no momento, todas l&s
informaes ao relator e adjuntos.
Systema a esse ainda prefervel seria o de ter a referidaj Corte
quatro camars, cada uma com trs juizes, servindo um de
presidente e tendo attribuies iguaes aos outros, isto , relatando
feitos e votando. A marcha dos trabalhos se acceleraria
extraordinariamente; em vez de duas Gamaras julgando, como
agora, seriam quatro Camars a julgar; em vez de o julgamento, em
qualquer das Camars, vir depois de um grande numero de revises
e passagens, como actualmente, viria aps trs revises e
passagens, sendo que o numero de trs juizes bastante para
constituio do tribunal collectivo, e nem o systema seria uma
novidade, pois que aqui j foi experimentado, produzindo
satisfactrios resultados (arts. 89, 96 do decreto n. 1.030, de 1890)
Os embargos appellaco, quer os infringentes, quer os de
nullidade, seriam julgados pelo Conselho Supremo, a cujas attri-
buies actuaes accresceria mais essa.*
Designado, pelo Governo, quaes os desembargadores actuaes
que deveriam constituir as quatro Camars e o Conselho, o
presidente, em cada Camar, e no Conselho, seria o desembargador
mais idoso, sendo que o presidente da Corte seria o desembargador
mais idoso dentre os cinco presidentes.
Ficaria assim o Conselho Supremo investido da attribuio
mais difflcil e escabrosaa de julgar os embargos s appella-es:
bem assim lhe tocaria maior quinho de trabalho que a qualquer das
Camars, porque teria que julgar embargos a appelaes vindas de
quatro Camars. Assim, a vaga aberta no mesmo Conselho s iria
preenchida por desembargador vindo de qualquer das Camars,
escolhido por seus pares, como notvel para sua cultura,
operosidade, critrio e imparcialidade, revelados no exerccio da
sua funoo. Acabavam-se assim as fataes e banhes eleies
annuaes para o presidente de Camars e Corte, e, em seu logar,
apparecia essa eleio solenne e honrosa para membro do Conselho
Supremo. Alm disso, para os idolatras de tradies inveteradas, as
quaes nem sempre tm por si a boa razo, essa eleio viria mostrar
que o Conselho Supremo no era uma terceira instancia, e sim to
s a segunda instancia, pois que os seus juizes (do Conselho) eram
os prprios juizes do Tribunal da Segunda Instancia, eleitos por
seus pares para exercerem a mais melindrosa das funees do
mesmo Tribunal.
Ainda a propsito dos vcios da organizao judiciaria: tem
sido, at aqui, encarado o assumpto na Instancia Superior.

(*) No julgamento, quer das appellaes, quer dos embargos,

deveria ser introduzida a seguinte utilssima innovaco: ao justificar
o juiz o seu voto, poderem os advogados, em forma de breves e respei-
tosos apartes, at o numero de trs, explicar contrariar ou rectificar
qualquer assero externada pelo juiz.
 572
Encarado elle na Instancia Inferior, o maior dos vicio* que aln
conspurcam a organizao judiciaria o banimento do concurso
para a primeira investidura do juiz.
E O concurso, assim disse o nosso eminente Joo Monteiro,
s o menosprezar quem ainda no lhe sentiu as dificuldades
nem lhe conquistou as glorias.
Assim , na verdade.
Mas, singular enigma (!), a despeito de que, j em 1870,
com seu immenso prestigio, o venerando Senador Nabuco,
propugnava por esses concursos, at hoje ainda no receberam
a merecida consagrao da parte do legislador !
Porque ser f Ser porque, no nosso caro Brazil, o fl-
lhotismo um instituto offlcial f
Parece que sim: o concurso arreda os incompetentes e o
maior Inimigo do filhotismo.
Consideradas assim as reformas, a que allude a presente
thse, no que concerne as leis de organisao judiciaria, sejam
agora consideradas, per summa capita tambm, as mesmas re-
formas, no tocante s Uis processual*.
A prpria lhes reconhece, como se v da sua inscri-
pfio, que no processo da Execuo, no no processo da
Aco, que, se faz sentir a necessidade das questionadas re-
formas.
O ro.etb.odo, as formalidades segundo as quaes deve mar-
char em juizo a discusso das partes litigantes at ser pelo
juiz proferida a sentena (processo da Aco), so, no direito
em vigor neste Districto (Reg. 787 de 1850), do qual muito se
approximam as legislaes processuaes dos Estados, as
estrictamente necessrias, mesmo tomando por modelo o pro-
cesso ordinrio, o mais longo e detalhado: exposta pelo autor
a sua inteno, contestada pelo ro, ainda pde aquelle, oom
a replica, desenvolver melhor a sua dita inteno, bem como
este, com a treplica, desenvolver melhor sua referida con-
testao ou defesafeito o que, est a lide contestada (litis-
contestatio); segue-se o prazo, commum a ambas as partes,
para darem prova das suas alienaes ; sustentam ellas, arra-
zoando por escripto, as suas concluses ; e, einttm, profere o
juiz a sentena.
No possvel coocatenao mais lgica, nem necessria
qualquer suppresso ou eliminao de formulas ou termos
inteis.
Proferida, porm, a sentena, esgotados contra ella os
recursos competentes, a sua execuo devera congummar-se
rpida e expeditamente.
No , entretanto, o que acontece entre ns, onde as ex-
ecues se perpetuam por annos e annos !
Ha ahi, por conseguinte, que cortar, que eliminar, que
supprimjr.
Uma opinio mais radical que, na execuo, bastava uma s
phase, um s momento, para opposio de embargos, asaber,
depois da praa, antes de entregue a carta de arrematao. E'
preciso, porm, evitar o escolho de abreviar demais, es-
 573

cobo que to pernicioso como o soa antpoda o excesso de

formalidades.
Disse o immortal MONTESQUIEU (Esp. das leis, liv. VI): Si
examinardes as formalidades da justia com relao aos incom-
modos que tem um cidado para haver restituio do que lhe
pertence ou obter reparao de um ultraje, as achareis prolixas
demais.
Si as examinardes na relao, que ellas tm com a liber-
dade e a segurana dos cidados, as achareis escassas demais,
e vereis que os incommodos, as despesas, as demoras, os perigos
mesmos da justia so o preo que cada cidado paga para sua
liberdade.
Pensamos que pde ser mantido o direito actual quanto s
duas phases para interposio do embargos (art. 575, do Reg.
737, de 1850).
Pensamos outrosim que podem ser conservados os embargos
permittidos pelo direito vigente (cit. Reg., arts. 577, 578 e
579), menos os embargos de nullidade de processo e os embargos
de nullidade de sentena (cit. art. 577 e paragrapho).
Si taes nullidades inquinam a sentena de primeira In-
stancia, allegadas emappellao, na segunda instancia, so pro-
nunciadas.
Si promanam da sentena de segunda instancia, 'allegadas
em embargos, so pronunciadas. Admittir, como regra, que o
accordam proferido sobre os embargos ainda pde vir inado de
nullidades que devero ser allegadas e pronunciadas na execuo,
justificaria admittir, outra vez, que essa ultima sentena pro-
ferida na execuo poder conter nullidades que devero ser
allegadas o pronunciadas e assim successivmente, de sorte que
seria um nunca acabar.
Si verdade que a sentena exequenda depois de haver
passado por todos os tramites da segunda instancia, ainda pode
conter nullidades, quer j existentes na sentena de primeira
instancia, sentena no obstante iso confirmada na segunda ins-
tancia , quer nascidas na prpria segunda instancia, ou creadas
pelas sentenas nessa instancia proferidas, o certo que sentenas
exequendas assim nullas no constituiro a regra geral, e sim
raras excepes.
Assim sendo, o meio mais prprio para o aniquilamento de
taes sentenas ser a aedo rescisria : do contrario, admittidoa
na execuo os embargos de nullidade de sentena, no haver
sentena exequenda que no seja embargada, mesmo a expun-
gida de toda nullidade, e a execuo se arrastar por mezes e
annos.
Outra consequncia salutar e importante da inadmissibi-
lidade na execuo de embargos de nullidade de sentena (nos
embargos de nullidade de sentena se incluem os de nullidade
do processo que arrastam a nullidade da sentena), vm a ser
que, na execuo, pode ser supprimido o recurso de appellao,
substituido, em todos os casos, pelo do aggravo.
Com effeito, na execuo no deve ser admittido o recurso
do appellao e esse recurso, que 6 o que, pelo direito vigente,
 574

cabe da sentena que julga afinal os embargos do executado ou

do terceiro deve ser substitudo pelo recurso de aggravo.
attoota a natureza summana do processo da execuo, com a
qual no compatvel a demora in area te ao recurso da ap-
pellao.
Resumindo, ficam destarte formuladas, sobre a these pro-
posta, e acima rapidamente discutida, as seguintes concluses:
1*. Para tornar o processo judicial mais expedito, mister
reformar a organizao judiciaria da segunda instancia; os
pleitos se eternizam por causa da demora do seu andamento na
referida instancia.
*. Quanto organisao judiciaria na instancia inferior,
a adopo do instituto do concurso para a investidura judicial
nos primeiros gros uma providencia que se impe.
3a. No devem ser admittidos na execuo os embargos de
nullidade de sentena.
4*. Deve-se proscrever da execuo o recurso de appellacao,
substitudo eile, nos casos em que cabe segundo o direito vi
gente, pelo recurso de aggravo.
Rio, 11 de julho de 1908.
Loa FHBDERICO CABPSNTER.
 IIIi:K QUARTA

Devem ser os processos relativos infra-

co de privilgios e contrafaco de marcas de
fabrica da competncia da Justia Federal ou da
competncia da Justia Locai dos Estados e do
Districto Federal f

I
Encarregado ante-hontem, pelo provecto Presidente da
Seco, de relatar a tliese supra, o obscuro relator, nesse
triduo, em que bem poucos momentos lhe sobejam da profisso
absorvente de advogado, no pode dar quella o desenvolvi-
mento a que ella se presta.
II
Proclamada a Republica, estabelecida a dualidade da jus-
tia, o decreto n. 848, de 1890, nos arts. 9 e 15, discriminou a
competncia da Justia Federal.
Essa discriminao foi um pouco alterada pela Constituio
de 24 de fevereiro, cujos arts. 59e 00 passaram a ser o assento
da matria das attribuies da Justia Federal.
Em todos os mais casos, nem explicita, nem implicita-
mente abrangidos pelos mencionados arts. 59 e 60, a compe
tencia seria da Justia local.
De maneira que, se pode dizer, a esphera da Justia fe-
deral, muito mais restricta, ficou sendo a excepo, e a esphera
da Justia local, muito mais ampla, a regra.
Como ^uer que seja, porm, uma verdade incontestvel,
que se impe a qualquer espirito medianamente esclarecido a
respeito do systema da dualidade de justia, institudo na
Constituio de 24 do fevereiro, 6 a seguinte, a saber: que, si
a enumerao dos casos da competncia da Justia federal,
enumerao feita pelos arts. 59 e 60, no taxativa, todavia na
esphera dessa competncia no admissivel sejam includos
arbitrariamente quaesquer outros casos pelo legislador ordi-
nrio, sim, somente aquelles casos que, implicitamente, j esto
abrangidos pelos arts. 59 e 60, sendo certo, como o , que a
Justia federal tem uma natureza prpria, constitucional, isto
, uma natureza que lhe advm do systema adoptado pela
Carta de 24 de fevereiro, natureza que nao pode ser contrafeita
pelo legislador ordinrio, ao qual no licito arrancar da
Justia local casos que so da competncia delia, para, sujei-
 576

tando-os deciso da Justia federal, ampliar-lhe ,rte a

esphera, desnaturando-lhe o caraccer que a dita Carta lhe
deu.
bj To elementares e importantes princpios, porm, ao cabo
apenas de pouco mais de trs nuos de pratica do systema n-
stituido pelo monumento dos constituintes de 1890, j come-
avam a ser postergados: a lei n. 221, de 1894, estatuindo, no
art. 12, que a Justia federal compete o processo e julgamento
das questes que versarem sobre marcas de fabrica e privi-
lgios de inveno, desnatura o systema estabelecido pela Con-
stituio de 24 de fevereiro, usurpando nas attribuies da
Justia local e aggregando Justia federal casos de compe-
tncia que ficam nesta como feios aleijes.
No passou sem protesto esse desvirtuamento dos bons
princpios ; comearam a chover os conflictos entre a Justia
local e a Justia federal e. no recinto do Supremo Tribunal,
echoando, a voz autorizada de Jos Hygino se fez ouvir nestes
termos: Votei pela competncia da Justia local, porquanto a
Constituio no incluiu explicita ou implicitamente, na com-
petncia da Justia federal, as causas sobre marcas de fabricas
(conflicto de jurisdico n. 47, de 21 de agosto de 1895).
Igual voto vencido proferiu aquelle eminente ministro no
conflicto n. 53, de 7 de novembro do 1895. No aggravon. 215,
de 2 de outubro de 1897, o ministro Bernardino Ferreira, em
detalhado voto vencido, mostra que as questes sobre marcas
de fabrica so da competncia da Justia local e conolue pela
inconstitucionalidade do art. 12 da lei n. 221, recordando ao
Tribunal que este, em accordo de 6 de fevereiro do mesmo
anno, assim j havia decidido; 6 acompanhado por outros mi-
nistros, entre os quaes aquelle que em vida se chamou Macedo
Soares,
Mas no sobra tempo para analysar a vaoillante jurispru-
dncia do Supremo Tribunal: veiu a lei n. 1.236, de 24 de se-
tembro de 1904 que, felizmente, escoimou a esphera de com-
petncia da Justia federal desse monstrengo que a aleijava,
declarando que tal competncia s se daria nos termos do art.
60, lettra f, da Constituio, isto , nos casos de aces pro-
postas por estrangeiros em defesa de suas marcas, registradas
no estrangeiro, e protegidas no Brazil por haverem os seus pro-
prietrios satisfeito determinadas formalidades constantes de
conveno ou tratado de reciprocidade.
Nem poderia deixar de ser assim.
Km nome de que principio ou regra admittir a compe-
tancia da Justia Federal, em se tratando de marca nacional
ainda que registrada no Bureau Internacional de Berne 1 p?
Que 6 a marca (de fabrica ou de commercio ) ?
No ella uma propriedade (sui generis, immaterial), um
elemento do patrimnio do individuo t
No pde a marca ser comprada, vendida, etc., como outro
qualquer bem movei ou immovel ?
O direito subjectivo ou individual do proprietrio no
rece s sobre cousasj corpreas ou materiaes (moveis, immo-
 577

veis e semoventes); rece tambm sobre cousas incorpreas

ou immateriaes, como a marca de fabrica, a patente de in-
veno, a propriedade literria, a propriedade artstica, etc.
No seio do paiz o individuo A offende o indivduo B na
sua propriedade, contrafazendo-lhe uma marca de fabrica ou de
commereio : porque restabelecer o direito violado, perante a
Justia Federal e no perante a Justia local ?
Pela mesma razo se dever admittr que o individuo A
se dirigisse Justia Federal para, perante ella, reivindicar o
seu prdio de que se apoderara o individuo B... Mas isso seria
um nunca acabar, seria o chos, a confuso completa das attri-
buies peculiares das duas justias.
III
Respeito ao assumpto qual a Justia competente para
o processo relativo infraco do privilegio ou patente de in-
veno a questo se complica de dificuldades muito maiores
que as concernentes matria da determinao da Justia
competente para o processo e julgamento dos processos refe-
rentes a contrafaco de marcas.
Tanto assim que o egrgio Supremo Tribunal, que no
deixou passar sem protesto a feia e inconstitucional deslocao
das questes sobre marcas da Justia local para a Justia Fe-
deral, deslocao operada pelo art. IS da lei 221, de 1894, foi
sempre silencioso referentemente a idntica deslocao, operada
pelo mesmo art. 12, quanto s patentes de inveno.
Assim que, ao mesmo tempo que em se tratando de causas
sobre marcas prorompiam no Supremo Tribunal protestos
enrgicos contra o aforamento dessas causas na Justia Federal,
iguaes protestos no se levantavam contra o aforamento, na
mesma Justia, das causas sobre patentes de inveno, como se
pde ver do aggravo n. 217, de 2 de outubro de 18J7, deciso
unanime ; da appellao n. 231, de 14 de agosto de 1897, tam-
bm accordam unanime, alm de outros julgamentos ante-
riores, mais prximos da data da promulgao da lei 21. de
1894. 62 Que razes poderosas teriam pesado nos lcidos
espritos dos eminentes ministros do Supremo Tribunal para
desfarte approvarem esse desaforamento feito Justia local?
A razo principal foi sem duvida a seguinte, a saber, que a
patente sendo um diploma (pede-se permisso para o emprego
do vocbulo) concedido pelo Executivo Federal, importando
a anuullao desse diploma em annullao de um decreto do
mesmo Poder Executivo, pois que a concesso do tal diploma
se faz mediante um decreto, a causa para conseguir essa
annullao se afora naturalmente na Justia Federal, ex-vi do
art. 60, letra b, da Constituio.
Antes de tudo, porm, preciso que se assente uma noo
fundamental, para a qual, o que lamentvel, no se tem at-|
tendido devidamente.
7598
 578

A noo a seguinte : consoante o gystema da nossa Lei, a

Unio concedendo ao inventor a patente ou diploma, exerce uma
funco meramente registradora, automtica, qual a das Juntas
Commerciaes no arcliivamento de contractos, tanto que baixa o
decreto e concede a patente ou diploma antes de abrir o relatrio,
pea bsica que instrua o pedido (decreto 8.820, de 1882, arts. 23 e
33 ), e declara no mesmo diploma ou patente Hue ficam
resalvados os direitos de terceiro e a responsabili-de do Governo
quanto novidade e utilidade da inveno (frmula A anneza ao
dito decreto 8.820).
A existncia do decreto (do Poder Executivo) concessor da
patente no arrasta portanto a competncia da Justia Federal, pela
mesma razo que o registro publico do commercio no desafora os
commerciantes da Justia local.
A these que vae sendo to defeituosamente relatada, se reporta
to s a c processos relativos a infraco de privilgios : a
expresso incompleta, porque as patentes do logar a processos
de duas ordens distinctas, a saber: processos para annulao da
patente, e processos (eiveis ou crimes) oriundos da infraco da
patente valida.
Que seja patente nulla, o declara detalhadamente o art. 58 do
citado decreto 8.820, sendo que a decretao da nullidade pode ser
pedida ou pela Unido Federal ou por qualquer particular
interessado (citado decreto, art. 54).
Que seja infringir ou violar um privilegio ou patente, tambm
o declara detalhadamente o citado decreto (art. 61), sendo que a
aco, quer eivei ( para cobrana de perdas ou damnos, art. 72),
quer crime (art. 68), compete ao dono da patente violada ( obvio
que o Ministrio Publico pode tambm promover a aco crime).
Ou se trate, porm, de annullar uma patente, ou se trate de
castigar ( civil ou criminalmente) um infractor de patente valida, o
ru e sempre um particular, nunca a Unio: logo o art. 60, letra b,
da Constituio no afora essas causas na Justia Federal.
Mas, em caso de annullao da patente, a aco pode ser pro-
movida ou pela Unio ou pelo interessado particular (art. 54): e,
quando a autora for a Unio Federal, parece que a causa se afora na
Justia Federal, vista do art. 60, letra c. da Constituio, que dia
competirem aos Juizes seccionaes as causas provenientes de
compensaes, reivindicaes, indemnizao do prejuzo ou
quaesquer outras, propostas pelo Governo da Uni/lo contra
particulares ou vice-versa .
Bem considerada a controvrsia porm, se chega concluso
de que, ai nda nesse caso de se tratar de uma aco de annullao de
patente promovida pela Unio, a causa se afora na Justia local, por
no se enquadrar, nem implicitamente, nos arts. 5J e 60 da
Constituio.
A alludida expresso quaesquer outras causas- propostas pelo
Governo da Unio contra particulares de que se utiliza o art. 60,
letra &, da caria de 24 de fevereiro deve ser entendida quaesquer
outras causas propostas pelo Governo da Unio
 579

contra particulares, que tenham por objecto qualquer compen-

sao, reivindicao ou indemnizao de prejuzo a que se repe-
te com direito a mesma Unio >, pois esse o seu sentido natu-
ral, como claramente o mostra a singela leitura do dispositivo
em questo ( art. 60, letra c ).
Tal o sentido da expresso quaesquer outras causas
propostas pelo Governo da Unio contra particulares .
Essa expresso no deve ser entendida de modo a abranger,
indistinctamente, todas as causas propostas pelo Governo da
Unio contra particulares.
Para que as causas em que a Unio fr autora se*aforem
na justia federal, mister que estejam em jogo interesses do
fisco nacional o art. 60, letra c, da Carta Poltica, a repro-
duoo, sob diversa redaco, do art. 15, letra d, do decreto n.
848. de 1890, artigo que, por sua vez, a reproduco (Sousa
Bandeira, novo manual do Procurador dos Peitos, 32) das leis
imperiaes
o
(lei n. 242. de 1841, art. 2o; Instrucao n. 6. de 1842,
art. I ; Instrucao do Cont. de 31 de janeiro de 1831; decreto
n. 736, de 185, arts. 25 a 27; decreto n. 4.148. de 6 de maio
de 1868, art. 3"; decreto 9.885, de 29 de fevereiro de 1888)
que aforavam taes causas no Juizo Privativo dos Feitos da
Fazenda Nacional.
Entretanto, na monarchia. apesar de existir o Juizo Privativo
dos Feitos da Fazenda Nacional, apesar de que a tal juizo
competiam (Souza Bandeira, cit. 22) todas as causas eiveis,
ordinrias ou sumularias, em que a Fazenda Nacional fosse au-
tora ou r, ou por qualquer maneira interessada, apesar de
tudo isso a Fazenda Nacional, quando queria annullar uma
patente, ia requerer essa anu uIlao no perante o Juizo Pri-
vativo dos seus Feitos, mas sim perante a justia commum. o
Juiz de Direito do commercio (cita Sousa Bandeira, 392 a
399; cit. decreto n. 8.820, de 1882, art. 56). H Pela mudana
da forma do governo o interesse deste na annullaao de uma
patente se tornou maior, a ponto de desaforar da justia local, a
justia commum, as questes de nullidade de privilgios
promovidos por elle, como autor ?
Decerto que no.
A deslocao de taes questes, operada pela lei n. 221, de
1894 (arts. 12 e 16). da Ju-stia local para a Justia Federal, ,
indubitavelmente, um desvirtuamento do systema da dualidade
da justia institudo pelo Pacto fundamental de 24 de fevereiro.
Verdade 6 que o eminente JooBarbalho, relatando lumi-
nosamente o accordam do supremo Tribunal proferido na appel-
lao commercial n. 350, de 21 de setembro de 1898, procurou
justificar o aforamento de taes causas na Justia federal, pelo
dispositivo do art. 35, n. 2, da Constituio, que diz incumbir
ao Congresso, embora no privativamente, fomentar o desen-
volvimento do commercio e da industria.
A s doutrina, porm, com o devido respeito para com o
encanecido, venerando e erudito relator do accordam de 21 de
setembro de 1898, de cujas luzes anda privada a Ptria pelos
longos padecimentos physicos que ainda mais o nobilitam, no
 580

a que se contm nesse accordam, mas sim a que, com enrgico

voto vencido, Macedo Soares, aquelle outro grande vulto da ju-
risprudncia brasileira, pouco antes proclamara no accordam
que julgou o aggravo n. 245, de 18 de Junho de 1898 ibi:
E' inconstitucional a attribuio dada ao Supremo
Tribunal Federal para conhecer do processo e julga
mento das nullidadcs de patente de inveno pela lei
I n. 221, de 1894. O tribunal que to condescendente tem
sido para acceitar attribuices dadas por leis ordinrias,
e at para ver alteradas por leis ordinrias attribuices
que lhe foram outorgadas pela Constituio Federal, e
executal-as assim, ha de se sentir amanh bem ames-
quinhado quando vir supprimidas, ama, alguma, moitas
ou todas as suas attribuices constitucionaes, por algum
congresso legislativo, bastante desabusado para contar
com a tradicional tolerncia do Poder Judicirio, Consi
derar constitucional o art. 16 da lei n. 221 citada, por
conter disposio implcita no art. 60, a, da Consti-
I tuio Federal, com relao ao art. 72, 25, desco-
nhecer a natureza e os limites dos poderes implcitos. Por essa
menos curial interpretao, todas as questes relativas
propriedade e posse, igualdade perante a lai, liberbade
religiosa, ao casamento civil, secula-rizao dos cemitrios,
laicidade do ensino publico, livre associao e reunio, ao
sigillo da correspondncia, a todos os direitos assegurados
pelo art. 72 citado da Constituio Federal seriam, haviam de
ser, da alada da Justia Federal, o que absurdo, j reconhe-
cido por muitos accordams do tribunal. I O obscuro relator da
these presente se conforma por completo com o modo de ver
desse jurdico voto vencido, e, terminando, repete o que
affirmou ao principiar, a saber: que as attribuices da Justia
federal, enumeradas nos arts. 59 e 60 da Constituio, si no
so taxativas, no sofrem outras que no estejam
implicitamente abrangidas nesses arts. 59 e 60, porque essas
que no esto implicitamente abrangidas nos ditos artigos
pertencem Justia local, consoante o systema da Constituio
de 24 de fevereiro, que no pde ser alterado por lei ordi-
nria.

IV
De quanto fica exposto se inferem as seguintes con-
cluses:
l.

As marcas de fobrica e as de commercio, nacionaes (e taes

se entendem as registradas no Brazil, por brazileiros ou estran-
geiros residentes, ainda mesmo quando registradas segunda vez
no Bureau International de Berne), quer se trate de annul-
 581

lar-Ihes o registro, quer se trate de castigar civilmente (aco

de perdas e damnos, apprehenses de mercadorias, etc.) ou
criminalmente contrafactores ou usurpadores, do logar a
questes cujo processo e julgamento pertence Justia local do
Districto Federal e dos Estados.

As marcas de fabrica e as de commercio, estrangeiras (e

taes se entendem as registradas no estrangeiro ou depositadas
no Brazil, ex-sii de conveno diplomtica, ou archivadas no
Brazil ex-vi de remessa feita pelo Bureau International de Berne),
so protegidas perante a Justia Federal, consoante o art. 60,
letra A da Constituio.
3.a
Os processos relativos, quer nullidade de privilgios de
inveno, quer infraco dos mesmos privilgios, devem ser
da competncia da Justia local do Districto Federal e dos
Estados.
Rio, 27 de agosto de 1908.

Loiz FREDERICO CARFENTER.

 THE8G QUINTA

Convm manter o actual regimen de homolo-

gao, para que obtenham fora executria as
sentenas estrangeiras.

As decises judiciarias, que diremos a expresso mais bel la da

soberania nacional, por isso que expresso da verdade jurdica
si revestem a forma e substancia de sua legitimidade, que o direito
publico consagra, precisam de ter assegurada plena e prompta
execuo, como requerem os grandes interesses da ordem social,
afim de se garantirem os effeitos e a efflcacia dos julgados.
Se o principio no soffre contradco e antes o compendiam
os estatutos de vrios povos, quanto s sentenas exequendas no
prprio territrio em que so proferidas, o mesmo no se d
quanto execuo das que so proferidas pelos juizes e tribuoaes
extraterritoriaes, as sentena estrangeiras.
Variam a doutrina e os cdigos, defendendo ou estabelecendo
preceitos e regras radicalmente oppostos, ora se declarando que a
sentena, acto exclusivo da soberania nacional, no pde ter
execuo extraterritorial, ora se admittindo-a mediante uma certa e
determinada forma de processo regular ; e assim emquanto uns,
fundando-se no principio de reciprocidade que a tradio nas
relaes internacionaes, os usos e costumes autorisam ou os
tratados consagram, fazem dependente dessa circumstancia a
validade das sentenas, para que possam sor dadas a execuo,
outros entendem e com razo, de Direito Internacional Privado,
que as sentenas estrangeiras so exequveis sempre que no contra
venham preceitos de Direito Nacional e guardem as solemnidades
legaes, as formulas sub-stanciaes que lhe garantam a legitimidade,
o seu valor jurdico, ora mediante o exequatur do poder executivo,
ora precedendo-a de homologao judiciaria, como do regimen
estabelecido pela Lei n. 281 de 20 de novembro de 1894 e que e
processada pelo mesmo modo que, segundo o Regimento Interno
do Supremo Tribunal Federal, devem ser processados oso recursosa
de appellao e conforme as disposies do cap. Tit. I parte 5
do Decreto n. 3084 de 5 de novembro de 1898.
Esse regmen incontestavelmente o mais consentneo,
conveniente, e o mais conforme natureza de taes actos em que se
reflectem directamente os effeitos do intercambio de idas, de
interesses polticos, econmicos ou simplesmente commer-ciaes,
entre os Estados policiados pela civilisao e eujas relaes, dia a
dia, mais se cultivam e vo caminho da unificao da justia
social, da converso em realidade dessa aspirao, desse
sonho de tantos espritos superiores,um s Direito para todos,
um Direito universal, o estabelecimento de uma norma
nica para a administrao da justia, tanto quanto permittam
as differenas geographicas e antnropologicas dos povos.
, Do expendido, concluiremos, respondendo te
5* theso do questionrio, mas com a seguinte restrco:
O processo de homologao de sentenas estran-
geiras precisa de urgente modificao, afim de satis-
fazer a condio primordial de simplicidade e brevidade!
de sua expedio, o que se conseguir, prescreveria
do-se o julgamento singular, pelo Ministro Relator,
quando a carta no soffrer opposio, nenhuma im
pugnao, por parte do executado e do Procurador
Geral da Republica.
Sala das sesses do congresso jurdico brasileiro, 25 de
agosto de 1908.
JOAQUIMFRANCISCODEBAKROSBARRETO.
Juiz de Direito
 RELATRIO E PROPOSIES^
SOBRE A QUESTO !V. O DA SECO
DE DIREITO PROCESSUAL

Como devem ser encaminhadas as rogatrias

antes e depois do seu cumprimento? Convm
manter o regimen do exequatur administrativo, para
ellas estatmdo, ou pde ser supprido pelo simples
cumpra-se do juiz competente ?
\-A. Apresentamos considerao do Congresso Jurdico Brasi-
leiro este trabalho, devido a um honroso convite do nosso emi-
nente mestre e amigo, o Exm. Dr. Eugnio de Barros, provecto
professor e presidente da Seco de Direito Processual.
Achamos que o encaminhamento das rogatrias pode muito
bem se fazer como actualmente se procede, ou por via diplo-
mtica, ou particularmente pelos interessados.
No Brasil as rogatrias expedidas pelas Justias estran-
geiras, por via diplomtica, devem ser encaminhadas pelas re-
spectivas legaes ao Ministrio do Exterior que as remette ao
da Justia, a quem cabe, depois de promovida pelos Interessados
a expedio do exequatur ('), fazel-as chegar s mos do Juiz
Federal deprecado para seu cumprimento. Uma vez cumpridas as
rogatrias pela Justia Federal, devero, pelo Juizo, ser devol-
vidas ao Ministrio da Justia e por este ao do Exterior, que por
sua vez as devolver s legaes respectivas, que lhes daro o
destino conveniente. E' este o processo usado quando as roga-
trias estrangeiras so transmittidas por via diplomtica s
Justias brasileiras.
Quando uma rogatria estrangeira encaminhada por via
particular, deve ser authenticada pelo cnsul brasileiro acredi-
tado no paiz de cujas autoridades judiciaes ella promana, afim
de poder ser cumprida pelas justias brasileiras depois de reco-
nhecida a firma consular na Secretaria do Exterior e de expe-

(") Quando as rogatrias tiverem de ser compridas pelos Juzes

Federaes nos Estados, o Ministrio da Justia remette-as com o ixequatur,
cujos emolumentos devem ser pagos preliminarmente as Delegacias
Fiscaes.
N. DO AUTOR.
 586
dido o competente emquatur pelo Ministro da Justia: uma vez
cumprida a rogatria devera a parte interessada authentical-a
no consulado do paiz de origem da autoridade deprecante, afim
de ser a esta devolvida.
As legislaes estrangeiras no so uniformes quanto ao
encaminhamento das rogatrias estrangeiras, mesmo quando
remettidas por via diplomtica.
A Hespanha exige que a authenticidade das rogatrias seja
feita pelos seus agentes diplomticos; outros pazes exigiam que
as rogatrias estrangeiras, mesmo transmittidas por via diplo-
mtica, tivessem a legalizao consular, como Portugal e a
Republica do Uruguay, o que j est revogado Na Rssia a
legalizao somente exigida no caso de reciprocidade. A Ingla-
terra se contenta com um certificado do agente diplomtico ou
consular, na falta daquelle, do paiz de origem da autoridade
deprecante, e DO Mxico se exige a legalizao dos seus agentes
no estrangeiro, ou na falta delles, um certificado do ministro
diplomtico da nao amiga.
I A maioria das naes dispensa como o Brasil a legalizao
consular e reconhece a authenticidade do documento quando a
sua apresentao feita por via diplomtica so esses paizes
a AJlemanha, Blgica, Frana, Itlia, Suissa e Republicas Ar-
gentina, da Bolvia, do Chile, do Paraguay e da Venezuela e
actualmente Portugal e Uruguay.
No Brasil, as rogatrias estrangeiras deviam ser legalizadas
pelo Cnsul brasileiro mesmo apresentadas por via diplomtica
em virtude do aviso de 1 de outubro de 1847, mas esse aviso
foi nessa parte revogado pelo de 5 de maio de 1881, que dis-
pensou da legalizao consular brasileira as rogatrias estran-
geiras, presentes por via diplomtica e a devoluo por via
diplomtica das rogatrias estrangeiras depois de cumpridas;
ficou independente da legalizao do cnsul da autoridade de-
precante pelo aviso do Ministrio da Justia de 2 de abril de
1884.
Pelo aviso de 20 de abril de 1849 as rogatrias estrangeiras
foram admittidas ao cumprimento, desde que viessem por via di-
plomtica e satisfizessem s condies do Aviso de 1 de outubro
de 1847, independentemente do despacho do Ministrio da Justia,
donde se concluo que foi dispensada a formalidade do exeguatur,
por esse mesmo aviso de 1849 s rogatrias estrangeiras
transmittidas por via diplomtica.
M A exposio que acabamos de fazer vista do relatrio de
1895 do Ministrio das Relaes Exteriores, no se refere aos
tratados especiaos sobre cumprimento de rogatrias celebrados
pelo Brasil com as diversas naes, cujas disposies devem ser
sempre respeitadas.
O exeguatur para as rogatrias estrangeiras foi estabe-
lecido expressamente pelo art. 12, 4o da lei n. 221, de 20 de
novembro de 1894.
Sobre essa disposio legal, assim se pronunciou o eminente
jurisconsulto, o saudosssimo Conselheiro Carlos de Carvalho,
 587

quando Ministro do Exterior, no sou relatrio j citado de

1885:
O art. 12, 4o dessa lei, que veio completar a
organizao da Justia Federal da Republica, dispe: As
rogatrias emanadas de autoridades estrangeiras
< sero cumpridas somente depois que obtiverem o ex-
equatur do Governo Federal, sendo exclusivamente
< competente o Juiz Secccional do Estado onde tiverem
de ser executadas as diligencias deprecadas.
A competncia exclusiva da Justia Federal para o
cumprimento das commisses rogatrias emana da
Constituio da Republica no art. 60 alinea h: tomar,
porm, dependente de easequatur do Governo Federal a
aco da justia, alm de determinar delongas pre-
judiciaes, manter doutrina condemnada pelo nosso
direito publico actual.
O exequatur acto de soberania territorial, que
deve ser exercido pelo Poder Judicirio, rgo da so
berania nacional (art. 15 da Constituio) a quem
compete processar e julgar as questes de direito
criminal ou civil internacional (art. 60, alinea A). Com-
prehende-se que no domnio da Constiuio de 1824,
ante a qual o poder judicial alis delegao da Nao
no era seu representante (arts. 11 e 12) o exequatur
emanasse do Poder Executivo; no regimen actual, no.
Melhor teria sido determinar que as cartas roga-
fc\ torias fossem directamente apresentadas ao juiz seccio-
nal, que mandaria cumpril-as, ouvido o procurador da Republica,
dado o recurso de aggravo, quando negado o cumpra-se.
Concordamos plenamente com to abalisada doutrina, mas, os
termos do art. l, 4o da lei n. 221, de 1894 so expressos. A
formalidade do exequatur 6 anti-juridica, difflculta o andamento e
torna mais dispendiosa a aco judicial.
Mas, o exequatur deveria ficar subentendido como implici-
tamente concedido quando a rogatria fosse transmittida por via
diplomtica.
Esta medida poderia muito bem ser adoptada por um decreto
executivo interpretando o art. 12, 4 da lei n. 221, que alis no
distingue as rogatrias estrangeiras, transmittidas por via
diplomtica, das que so processadas por via particular. Quanto s
rogatrias estrangeiras transmittidas por via particular, nos parece
que no podem ser isentas do exequatur, nem to pouco strem
dispensadas d.is formalidades actualmente exigidas.
A' vista do exposto, offarecemos deliberao do Congresso
as seguintes
PROPOSIES
1." As cartas rogatrias estrangeiras transmittidas por via
diplomtica, so dispensadas do exequatur, que se considera
implicitamente concedido, uma vez que sejam transmittidas
 588
directamente pelo Poder Executivo ao Poder Judicirio da Re-
publica.
.--. 2.' Ai cartai rogatrias estrangeirai transmittidai por via
particular s podem ser cumpridas e devolvidas observadas as
disposiSes sobre authenticiaade consular, e mediante a expe
dio do exequaiur pelo Ministrio da Justia.
Rio de Janeiro, agosto 1908.

MANOEL COELHO RODBIOOES.

 TIIK8E SEXTA

1.

Como devem ser encaminhadas as rogatrias

antes e depois do sen cumprimento ?

2.
Convm manter o regimen do exequatur > ad-
ministrativo para elles estatudo ou pode ser sup-
prido pelo simples cumpra-se do juiz competente?

A these formulada acima pertence ao numero das que tm

soffrido fortes controvrsias. Limitar-nos-emos a respondel-a do
modo mais pratico possvel, excluindo todas as formalidades
suprfluas, que no representam mais do que uma reminis-
cncia do direito antigo, sendo por isso incompatveis com as
assignaladas tendncias para a simplificao, que caracterizam
todas as relaes nos nossos dias.
Tm as rogatrias, como escrevem todos os escriptores,
grande importncia, pois, por meio delias se effectuam actos es-
senciaes de processo, que permittom s partes provar a exis-
tncia dos seus direitos.
I No ha hoje paiz algum no mundo, que as deixe de cumprir,
notando-se, porm, nas diversas legislaes systemas diferentes
no meio de encaminhal-as e executal-as.
Em muitos paizes a rogatria apresentada directamente
pelas partes; em outros transmittida por meio de correspon-
dncia effectuada por intermdio das autoridades judiciaes,
havendo um terceiro systema que se vale da via diplomtica
para fazel-a chegar ao destino.
E' o ultimo metbodo o mais moroso, o mais complicado e
alm de tudo o mais dispendioso dos trs, no podendo competir
na pratica com os outros mencionados, sendo que o primeiro
offerece indubitavelmente o maior numero de vantagens dentre
todos.
 590

No consiste em nenhuma innovago, limita-se a appiicar is

rogatrias o systema, que ha muito se usa entre ns em relao s
precatrias.
Alm da accentuada simplificao, que depe em favor desse
meio, sem a vantagem de assegurar a cuidadosa e rpida execao
das rogatrias, pois ningum mais do que a prpria parte pode ter
interesse no fiel cumprimento das mesmas. B Desse modo de ver
decorre logicamente que, uma vez cumpridas as rogatrias, devem
as prprias partes se incumbir da devoluo das mesmas.

II

Tambm somos infensos ao regimen do exeguntw adminis-

trativo estatudo na lei 231, de 20 de novembro de 1894, pois,
emquanto dispensada essa formalidade para as sentenas es-
trangeiras, que so muito mais importantes do que as rogatrias
conforme escreve o illustre professor da Universidade de Coimbra
Marnoco de Souza, faz-se essa oxigencia descabida para essas.
Os tratadistas e escriptores que so favorveis ao methodo que
adoptamos na nossa legislao justificam a sua opinio, di-zpndo
que a politica internacional em um dado momento pode ser
enfraquecida, ou mesmo perturbada pela execuo de certas
medidas, ou ainda que encaminhadas certas rogatrias ficaria
affectada a soberania nacional.
U No procedem no nosso modo de ver esses argumentos por
falhos e insubsistentes, pois, tendo as rogatrias como principal
escopo a pratica de certos actos de processo num paiz estrangeiro,
afim de instruir um determinado processo, no se pode. nem se
deve ter em considerao questes de ordem internacional, pois, a
vingar semelhante doutrina teramos que justificar a interveno do
Poder Executivo nas aces, que resolvidas de uma certa forma
pudessem desagradar a uma nao amiga. Tendo ainda o juiz ou
tribunal a faculdade de cumprir ou no as rogatrias submettidas a
sua apreciao, no seria absolutamente possvel que se executasse
uma rogatria que pudesse aflctar a soberania nacional,
desapparecendo assim a segunda vantagem allegada. AK
Se no bastassem os motivos que acabamos de apresentar em
favor da abolio do exequatur administrativo teramos ainda
o seguinte: as medidas cuja execuo se pede numa rogatria,
dirigida a um pas estrangeiro seriam efectuadas perante o podar
judicirio, sem interveno de nenhum outro ramo da soberania
nacional se tivessem ahi sido execu tads originariamente.
Assim em concluso pensamos:
a) que as rogatrias devem ser ser encaminhadas e devolvidas
depois do seu cumprimento pelas prprias partes ;
tf) que o regimen do exequatur administrativo deve ser
abolido j
 591

c) que o cumpra-se do juiz competente, salvo si outra

cousa ror estipulada em tratado, a nica fornr'idade neces-
sria para execuo das rogatrias.
Rio, agosto de 1908.
HBRBBRT MOS ES.
 TIIESE STIMA

c Pode ser concedido habeas-corpus ao reu eon-

demnado por sentena de que cabe recurso ordinrio ?
RELATRIO
I A Constituio de 24 de Fevereiro garante o habeas-corpus
sempre que o individuo soffrer ou se achar em imminento pe-
rigo de soffrer violncia ou coaco por illegalidade ou abuso
de poder (art. 72, 22), declarando que ningum ser senten-
ciado sino pela autoridade competente, em virtude de lei an-
terior, e na forma por ella regulada. (Art. cit., 15.)
Para que a sentena no se transforme num assalto liber-
dade, preciso se torna, portanto, a satisfao destes trs roque-
sitos:
a) que emane de autoridade competente Nulla major
nullitas invenire potest quam iila quae resultai ex defectus po-
testatis ;
b) que se baseie numa lei anterior < Leges et constitutiones
futuris certum est dare formam negotiis; non ad facta proe-
terita revocari...;
c) que obedea forma por essa lei regalada Ex forma
non servata resultat nullitas actas.
Daqnellas disposies da lei bsica do regimen fcil concluir
que a sentena: 31 a) de autoridade incompetente,
b) sem base na lei, ou
c) que no tenha obedecido forma por ella regulada,
nulla. A priso em virtude de tal sentena constituo um con-
strangimento illegal, a que no deve ser negado o remdio
prompto do habeas-corpus.
Preciso - que se diga que a Constituio de fevereiro no
teve muito que ampliar na legislao do passado regimen : j
0 Cdigo do Processo julgava illegal a priso, entre outros
casos:
1 a) quando no havia uma justa causa para ella;
b) quando o processo estava evidentemente nullo ;'
c) quando a autoridade que mandava prender no tinha o
direito de o fazer (Cod. do Proc., rt. 353, ns. 1, 3 e 4).
A lei n. 2.033, de 20 de setembro de 1871, no 2 do art. 18
no revogou, nem crivei que fosse esse o pensamento do
legislador, as disposies do Cdigo do Processo. A circumstancia
daquella lei no reconhecer constrangimento illegal na
priso determinada por despacho de pronuncia ou sentena de
7503 38
 594
autoridade competente, qualquer que seja a arguio contra
taes actos, que s pelos meios ordinrios podem ser nullitcados,
no importa em desconhecer como constrangimento illegal a
pronuncia ou a sentena que incidir em qualquer dos casos
enumerados no art. 353 do Cdigo do Processo. Paliando em
despacho de pronuncia ou sentena de autoridade com-
petente > a lei presuppe naturalmente um facto criminoso e
um processo regular.
O Dr. M. N. Fonseca Galvo, presidente do Superior Tri-
bunal de Justia de Pernambuco, em relatrio que apresentou
ao respectivo governo, referindo-se s duvidas existenteso
sobre si essa disposio de lei havia revogado os 1 e 3
do art. 353 do Cdigo do Processo, escreve com razo: No
possvel conceber que o legislador de ento, vindo assegurar
melhor a Uberdade do cidado, j marcando completa linha
divisria entre a policia e a justia, confundidas pela lei de 3
de dezembro, j alargando o circulo do hbeas-corpas, permit-
tindo-o antes mesmo de realizar-se o constrangimento illegal
quando lia ameaa delle; concedendo-o ao estrangeiro, e derri-
bando a muralha levantada entre competncia administrativa e
judiciaria, viesse ao mesmo tempo nulliflcar todas essas garan-
tias, apertando extraordinariamente os casos deste recurso. E
aocrescenta: Tem-se querido ainda restringir o habeas-corpus,
quando na espcie ha recurso ordinrio; mas si o habeas-corpus
remdio prompto contra qualquer oppresso da liberdade,
fazel-o depender, por exemplo, da appellao, remdio moroso,
em que se despende, em geral, mezes, equivaleria a retirar com
mo avara aquillo que outra mo concedera liberalmente. De
que serviria essa garantia quando o acto illegal, revestindo esta
ou aquella forma, sujeita o cidado maior das violncias,
obrigando-o a responder criminalmente sob priso por um acto
innocente perante a lei? (Joo Mendes, Proc. Criminal.)
Um outro magistrado assim se manifesta As ultimas re-
formas de 1841 e 1871 ainda procuraram favorecer e ampliar a
proteco devida liberdade.
E sustenta: Assim, a reforma del87l nada mais fez do que
sanccionar o que j era lei na opinio e achava-se fixamente es-
tabelecido na jurisprudncia. Romeiro, Dice. de Dir. Penal. v.
habeas-corpus.
0 accordo perfeito em que me acho com esses pareceres
collocam-me em divergncia com o eminente Dr. Lcio de Men-
dona, a cujo saber prestei sempre o culto da mais sincera
admirao.
O iUustrado mestre define o habeas-corpus o meio extraordi-
nrio de assegurar a liberdade de locomoo aos que illegal-
mente esto delia privados ou ameaados de o serem (Li-
mitaes do habeas-corpus Rev. de Jurisprudncia, vol. 3,
pag. 357, reproduzido nas Paginas Jurdicas , pag. 53).
Querendo, porm, enumerar essas limitaes, S. S. comea
reportando-se ao 2 do art. 18 da lei 2,033 para doutrinar que
no se concede habsas-corpu$:
a) ao preso j pronunciado ou condemnado por juiz compe-
 595

tente, seja qual for a arguio contra tal priso, despacho ou

Sentena, cuja nullidade s pde ser decretada mediante os recursos
ordinrios de pronuncia ou de appellao.
No estar, porventura, illesralmente privado t, liberdade de
locomoo o individuo preso em virtude de sentena, para qual
no lia uma justa causa, como queria o Cdigo do Processo, ou que
no assenta em lei anterior ao facto que a determinou, como reza a
Constituio da Republica ? I No se encontrar nas mesmas
condies o individuo preso em virtude de sentena provocada por
um processo evidentemente nullo, ou para repetir as palavras do
nosso estatuto fun-damental, que no obedea forma regulada
pela lei ?
Ningum o negara, e, ou admittimos para esses casos o recurso
rpido do habeas-corpus, ou repellimos por inacceitavel a definio
do mestre.
Firmado naquella disposio da lei de 71. o Or. Lcio de
Mendona censura, entre outros, o Acc. de 31 de outubro de 1890,
da antiga Relao de S. Luiz, em que ficou decidido que se pode
reconhecer constrangimento i Ilegal na priso ordenada em
virtude de despacho de pronuncia de autoridade competente : a)
quando o crime e de aco particular e afianavel e o autor no
requer a mesma priso; b ) quando o reu quer prestar fiana e o Juiz
lhe oppe obstculos. (O Direito, vol. 54, pag. 43).
I E' claro e positivo o constrangimento illegal a que o julgado veio
dar remdio e a critica a elle feita demonstra unicamente os desvios
a que os espritos mais liberaes podem ser arrastados quando se
deixam arrebatar por princpios que querem ver sustentados. O
prprio Dr. Lcio de Mendona, nesse mesmo trabalbo, para firmar
a sua these de que o que o habeo.s corpus tem de proteger 6 a
liberdade pessoal offendda ou ameaada por priso, por deteno
illegal , cita, entre outras, a clssica obra de Blackstone,
Cornmeotaries on she Laws of England , em que se l ningum
pde ser preso ou detido sem causa justificada pela qual haja de
responder segundo a lei . E mais adeante : que pelo acto de
habeas-corpus nenhum sbdito inglez podo ser detido em priso,
sino nos casos em que a lei requer e justifica tal deteno .
Mas, si l na Inglaterra, a ptria do habeas-corpus, 6 assim, por
que no o ha de ser no Brazil, que delia recebeu essa lio de amor
e de respeito a liberdade ? No temos, ento uma Constituio cujo
texto insophismavel cabe perfeitamente nos assertos do
commentador inglez i
O Dr. Marcellino_da Gama e Souza, procurando tambm
enumerar as limitaes do habeas-corpus, firmou-se no 2* do art.
18 da lei de 71 para sustentar que, para decretar a pronuncia ou a
sentena condemnatoria, o requisito essencial a autoridade
competente . (Do Habeas-corpus, pags. 64 e segs.) Logo depois,
porm, ensina: 0 despacho de pronuncia ou a sentena nao so
decretados sem um processo, em que a defesa garantida pelo pacto
fundamental, em que os recursos so concedidos s partes, no
podendo ser uma sorpreza. S. S. entende
 596

portanto, que o requisito essencial a autoridade competente* j

mas num processo que no pde ser sorpreza e que siga todos os
termos regulares. E' como si, ao lado do requisito da autoridade
competente, S. S. collocasse a lei anterior e o processo regular.
Admitamos, porm, que a lei de 71. no obstante a deno-
minao de reforma liberal, viesse restringir as disposies do
Cdigo do Processo, e que em resultado dessa alterao no se
pudesse mais reconhecer o constrangimento illegal na priso
determinada por despacho de pronuncia ou sentena de autori-
dade competente. Poderia, porventura, existir ainda hoje
alguma duvida, depois da Constituio de 24 de fevereiro, em
que se diz terminantemente que ningum ser sentenciado
sino pela autoridade competente, em virtude de lei anterior e
na forma por ella regulada ?
O eminente Dr. Joo Barbalho comraenta separadamente
cada uma das partes dessa disposio; a sua palavra autorisada
deixa em maior destaque a lettra constitucional, a que con-
vencidamente me abriguei na feitura deste estudo. Depois de
salientar a exigncia do juiz competente e da lei anterior,
repetindo para esse caso o apopntegma jurdico Nullum
crimen sine lege, nulla pena sine lege penale, trata das leis do
processo, ensinando : Elias so importante garantia para o
aocusado e para a justia mesmo. Resguardam-no contra o
arbitrio e favorecem a innocencia, amparando-a contra poss-
veis excessos e vexaes dos agentes do poder judicirio e da
parte accusadora; e por isso se entende com razo que as leis
do processo so complemento das garantias constitucionais, ou
antes, parte integrante delias. Ningum pde ser processado e
sentenciado sino mediante a exacta observncia dos termos e
formas legaes. Fora disso ha attentado e violncia.
O douto mestre applicou exactamente a palavra com que
o texto constitucional justifica o habeas-corpus sempre que o
individuo soffrer ou se achar em imminente perigo de soffrer
violncia, sem fazer qualquer distinco entre as phases do
processo.
A jurisprudncia vem em apoio da these que sustentamos.
No seu livro Processo Criminal Brasileiro o Dr. Joo Mendes
escreve: < A jurisprudncia, em diversos accordos, tem fir-
mado os seguintes pontos: Pde ser reconhecido constrangi-
mento illegal, para ser concedido habeas-corpus, na priso de-
terminada por sentena de condemnao: a) quando o juiz que
a proferiu 6 manifestamente incompetente; b) quando o facto
no qualificado crime pela lei; c) quando a aco penal, s
podendo ser proposta por queixa da parte offendida, o foi por
denuncia ou ex-offlcio; d) quando o crime esta prescripto ou
a pena j foi cumprida no tempo da priso preventiva .
Realmente, entre muitas outras decises, encontramos um
Acc. da Rei. de Porto Alegre concedendo habeas-corpus a di-
versos indivduos condemnados, visto ser incompetente o juiz
que os processou e condemnou por no ter quem o precedeu
motivado a suspeio em ordem a firmar a competncia do
 597

juiz processante, nos termos do art. 249 do Reg. 120, de 31 de

janeiro de 1842, que, alm do juramento, exige a declarao do
motivo, que no deu. (O Direito, vol. 22, pag. 349). o Tribunal
da Relao do Estado do Minas concedeu habeas-corpvs a con-
demnado por sentena de juiz de direito, por no ter essa sen-
tena sido proferida de accordo com a deciso do jury, que
absolveu e no condemnou, (Joo Mendes, obra cit., pag. 248.)
Com a mesma eloquncia falia o Accordo da Relao da
Corte de 18 de julho de 1884, em que se concedeu habeai-corpus
pelos fundamentos da millidade do processo e da sentena, por
falta de base e justa causa e pela Incompetncia do juiz (O TM-
reito, vol. 35, pag. 407.) Tratava-se de sentena passada em
julgado, circumstancia que no altera a acceitaao daquelles
fundamentos como determinantes do constrangimento iIlegal.
Por que, indago agora, bavendo recurso ordinrio, no se
ha de conceder nabeas-corpus ao sentenciado, quando o for
por juiz incompetente, sem Justa causa ou em virtude de pro-
cesso nullo ? A simples razo desse mesmo recurso no justifica
a negativa: si ha o meio prompto, rpido de se escudar a liber-
dade do cidado contra os golpes da violncia e do arbtrio,
por que se ha de evital-o para preferir um outro mais demo-
rado? A justia publica no tem interesse em encarcerar
ningum e, si pde cuidar boje de salvar uma victima da pre-
otencia, por que ha de adiar esse procedimento, quando efle
I ia prpria essncia da justia, quando condio mesmo do seu
existir ?
A Constituio da Republica foi bem explicita : querer
fugir dos seus termos tentar restringir o que ella concedeu
com uma amplitude digna de todos os louvores.
O habeas-corput pde ser concedido ao sentenciado, em-
bora havendo recurso ordinrio, quando:
a ) o juiz fr incompetente ;
b ) a sentena no se basear numa lei anterior; ou
c ) o processo fr nullo.
Rio de Janeiro, 15 de julho de 1908.

VICENTE PIRAGIBE.
 *

RELATRIO DA THE8E !%O.X'A

H Podem ser aecumuladas ao mesmo processo a

aco de diviso e de demarcao de terras ?

O art. 46 da lei n. 221 de 20 de novembro de 1894 de ae-

cordo com a doctrina geralmente acceita e com a jurisprudncia
uniforme dispe :
I E' permirtido cumular entre as mesmas pessoas e na
mesma aco diversos pedidos, quando a forma para cilas esta-
belecida fr a mesma.
H Assim tambm, pode o ro ser demandado por vrios auto-
res e o autor poder demandar differentes ros conjunctamente
e no mesmo processo, sempre que os direitos e obrigaes tive-
rem a mesma origem. ( Confere Cod. do Proc. Civ. Pori.
arts. 5" 6o.)
D-se, por conseguinte, cumulao de aces, ou junco
de diversos pedidos em um s libello, quando no mesmo pro-
fesso e entre as mesmas pessoas se fazem dois ou mais pedidos,
tendo, todavia, cada um delles por direito a sua aco, ou pro-
cesse isolado, mas de formula idntica.
Ainda, conjunctamente no mesmo processo mas sem im-
plicar accumulao de pedidos podem figurar differentes au-
tores demandando um ro, ou um autor demandando differentes
ros, uma vez que os direitos e obrigaes tenham a mesma
origem.
Desfarte, no caso de cumulao de aces consideradas
isoladamente as duas hypotbeses necessrio haver identi-
dade de formula ou de processo ; assim como indispensvel a
unidade de origem dos direitos e obrigaes quando se trata de
pluralidade de autor e de ros ; devendo coexistir as duas
condies, quando, como possvel dar-se, concorrerem as duas
hypotheses estabelecidas pela lei.
Ora, sujeitando-se as aces de diviso e de demarcao de
terras s determinaes legaes e ao critrio doctrinario prima
fade oecorre a impossibilidade de cumulao dos seus pedidos
(art. 46 cit. * parte), de simultaneidade incompatvel; assim
como transparece a inadmissibilidade da hypothese da ultima
parte do mesmo artigo, ou a sua conjuneo no mesmo pro-
cesso, na ia importando a plurabilidade de autores ou de ros.
A accumulao , de facto, impossvel porque as duas ac-
es, tendo objectivos differentes a distribuio do immovel
entre os communeiros (Diviso) o a delimitao perimetrica para
o extremar dos prdios confinantes (Demarcao) e sendo fun-
dadas em direitos e obrigaes de origem differente (conforme
veremos), a diversidade dos netitorios determina a diferena
 600
de pessoas que no seriam as mesmas, si a cumulao fosse ten*
tada; visto haver um pedido peculiar a cada grupo de par
tes, sendo o dos confrontantes interessado exclusivamente na sua
aco particular, ao passo que o Interesse dos condminos,
cumulativamente confinantes, se estenderia naturalmente a
cada uma delias.
m De resto, cumpre notar de passagem, que at por declara-
o particular da lei os confrontantes so pessoas differontes
dos condminos; pois, no estando, como estes, vinculados
obrigao da diviso, so em absoluto estranhos ao processo
divisrio, sem direito de ingresso na aco e sem meigs de
reclamao mesmo quando interessados ou prejudicados a toda
evidencia. (Decr, 720 de 5 de setembro de 1890, art. 55.)
E alm das pessoas no serem as mesmas em orna o outra
aco, de pedidos diversos, que se pretendam cumular, accresce
ainda uma outra impossibilidade, a que vem da forma para
elles estabelecida e que a rigor no a mesma.
Com effeito, para prova da verdade desse lacto basta con-
siderar que a lei reguladora do processo da diviso e demar-
cao de terras particulares inscreve ttulos (S e 3^ de dis-
posies peculiares a cada uma dessas aces e em que real-
mente se encontram disposies destinadas particularmente a
uma e que no podendo absolutamente se applicar a outra, ou
teriam de ficar sem cumprimento, a t tenta a marcha oonjuncta
no processo, ou, do contrario, o tornar tumultuario,
, de resto, as differenas alm de importantes, no so
raras. Vejamos algumas.

Em primeiro logar quanto ao pedido :

O intuito da demarcao nesse ponto o estabelecimento de
limites ou a sua a vi yen taco, si, anteriormente constitudos,
tornaram-se confusos por qualquer oireumstancia. E como tal
estabelecimento ou restabelecimento de extremas constituo o
petitrio baseado na sua descripo, destinada a vingar, o
pedido susceptvel de contestao, dando muitas vezes logar a
sua improcedncia ou reforma.
9 Na diviso, pelo contrario, em que ha limites j con-
stitudos de accordo com os ttulos que o Autor deve apresen-
tar com a petio inicial, limites Incontestados e certos, o in-
tuito outro a extinco da communbo e o pedido
simplesmente para que se proceda diviso. I Effectua-se na
verdade o levantamento do _perimetro e planta, mas to
somente para se fixar a extenso superficial e a figura
topograpbica do immovel; tendo-se dado a descripo dos
limites na petio inicial como mera orientao, por isso que
so certos e no soarem contestao que, alis, o processo no
admitte.
E, de resto, mesmo que as linhas dadas como do permetro
no sejam exactas, por invaso de terras confinantes, prevale-
cem ainda assim, mao grado dos prejudicados, e ao talante dos
 601

communeiros, a quem cabe escolher se lhe convm a resti-

tuio ou a indemnizao pecuniria, raras vezes correspon-
dente espcie original de desapropriao por utilidade par-
ticular de que a lei certamente no cogitou...
Desfarte, como admittir-se que, no mesmo processo e na
mesma occasio, se pea o levantamento de linhas incontesta-
das e certas, unicamente para conhecimento de determinada
rea de um immovel e seu retalhamento em determinados qui-
nhes geomtricos, ao mesmo passo que se chama a juizo inter-
essados diversos, estranhos quelle processo, com o direito
que a aco de demarcao estabelece e que a diviso no
tolera de contestarem esses limites, de alteral-os mediante
sentena que s muito tempo depois poder ser proferida ?
Uma outra divergncia, e essa fora das disposies peculia-
res, est na contestao do pedido ; pois, sendo diversa a defesa
que cabe aos chamados a responder em uma e outra aco, a
apresentao de um s que seja por parte dos interessados de
um grupo, torna impossvel a marcha em relao ao outro
grupo dado que no mesmo feito se pretenda cumular as duas
aces.
Com effeito, consistindo a defesa, no tocante diviso, em
negar ao Autor o direito de aco, por exemplo, porque no
seja condmino ; porque o immovel no esteja em commum ;
cu, ainda, porque a cousa no seja susceptvel de commoda di
viso em summa, por qualquer contradico directa ao pe
dido ; o caso que pelo seu offerecimento estaria ipso facto in
terrompido o seguimento dos termos de outra aco ou pedido
de constituio ou reconstituio de limites quando entretanto
seria caso talvez de necessria demarcao, no interesse prin
cipalmente dos confrontantes citados. H
E quanto demarcao, cuia defesa, infundada talvez, con-
sistindo verbi gratia na negativa de propriedade da parte do
Autor, teria todavia, apesar disso, a fora de sustar a diviso,
quando nenhuma contestao tenha sido offerecida pelos com-
muneiros, interessados e anciosos por prompta partilha para
fazer desapparecer uma communhao prejudicial o que por si
s bastante para provar a differena de formula de processo,
sem ser preciso foliar no caso da contestao ou negativa dos
limites descriptos no pedido, onmulado com o de restituio
de terrenos, porventura usurpados.e que melhor prova offerece
de que a forma de processo de demarcao, com quanto an-
loga em muitos pontos, no a mesma estabelecida para o pro-
cesso de diviso.
Onde porm a differena mais se accentua entre as duas
aces que, pela sua feio ordinria, admittem questes de alta
indagao, na latitude que se deve dar a essa expresso, lati-
tude indubitavelmente maior na aco de demarcao.
De facto, no processo divisrio de qualquer dessas aces,
suscitam-se e decidem-se questes contenciosas, que o processo
summario anterior no comportava; porm com mais extenso
na demarcao, em que o Autor pde pedir mais do que a sim-
ples partilha geometrica.ou separao da sua propriedade, total
 602

oo parcialmente, das dos confinantes por permetro definido;

visto como poder accionar com queixa de turbao ou esbulho,
a addieionar ao pedido a restituio de terrenos invadidos e in-
devidamente occupados, dando, assim, Jogar ao chamamento
autoria que em caso algum se pde admittir no processo de
diviso.
Efectivamente, nesta aco em que no se pede a cousa.
mas, unicamente, que todo o commum seja partilhado entre co-
proprietarios, localizando-se cada um delles na sua quota
concretizada e precisa ; nada tem que ver a autoria que cha-
mamento a juizo da pessoa de quem o ro houve a cousa pedida
para que a defenda.
Na demarcao, porm, assim no ; porque, em vrios
casos pelo menos, ha cousa que se demanda, o que acontece
quando se pede a restituio de terrenos, rea talvez extensa
que o confinante tinha como sua, que em boa f havia adquirido
e que conservara espaados annos.
Como, pois, obstar que se lhe pedindo cousa, pretendendo-se
tral-a do seu poder, o citado no recorra autoria, no use
desse meio para que a pessoa, sujeita qui evico, a defenda
em seu logar. em seu logar responda aggressao ? r5
H E esse incidente, que a diviso no comporta, vem ainda
provar djfferenca na forma do processo, que no pde portanto
ser a mesma nas duas aces, conforme exige a lei, como condi-
o essencial, carateristica, da sua cumulao.

A hypothese da segunda parte do citado artigo 46, que, ao

contrario da primeira, no supporta o exerccio simultneo de
duas ou mais aces, cogita de um s processo, com pluralidade
de autores ou de ros, implicando porm a unidade do pedido.
Tal hypothese occorre, pois, quando diversos autores fazem
um s pedido ou quando diversos ros so chamados a responder
por uma s obrigao, sendo a sua caracterstica a unidade de
origem da obrigao.
Assim sendo, as aces de demarcao e de diviso de terras,
comquanto tenham pluralidade de autores e de interessados dif-
lerentes chamados a responder, no se podem juntar em um s
feito, sob a disposio reguladora da segunda parte do mencio-
nado artigo, por isso quepondo j de parte a impossibilidade de
exercido simultneoos direitos e obrigaes que as motivam
no tm a mesma origemo que impde a unidade do pedido
e os interessados de uma e outra aco respondem, uns para
com os outros, por uma obrigao peculiar a cada uma delias.
A origem dos direitos e das obrigaes no a mesma,
embora o seu fim mediato seja idnticooperar separao do
meu e do teu; porque o estado de oommunho ou o facto de que
dimanam os direitos e obrigaes dos communeiros, resulta da
suecesso legitima ou testamentria, como quando dois ou mais
indivduos coherdaram a mesma herana ou lhes foi legada uma
cousa em commum; ou de contracto, como o de sociedade, de
 I
003

compra e venda ou doao, de uma mesma cousa; ao passo que

o mesmo estado em relao aos confrontantes, provm de um
facto acoidental, como seja a ignorncia ou confuso de limites.
B dessa falta de unidade de origem, cumpre relevar, resultando
que o pedido feito aos communeir..is no o mesmo endereado
aos confinantes sendo para estes a constituio ou
restabelecimento de divisas e para aquelles a determinao
geodsica dos quinhesa consequncia que os direitos e obri-
gaes dos confinantes e condminos no podem concertar-se em
uma s inteno, manifestada em um s processo, e que o caso
da segunda parte do citado artigo 46, de pluralidade de autores
ou de reos, sem implicar cumulao de pedidos.

Pelo exposto, a concluso que se impe , portanto, a se-

guinte:
No podem ser accumaladas no mesmo processo a aco de
diviso e de demarcao de terras.
Rio, 11 de julho de 1908.

Luiz CURISTIAXO DE CASTRO.

 TIIE8E DECIMA

'< Os embargos de nullidade, julgados pelas Ca-

mars reunidas da Corte de Appellao do Districto
Federal, teem os mesmos effeitos do antigo recurso
de revista ?

O recurso de revista foi introduzido no nosso direito proces-

sual pela lei de 18 de setembro de 1828 e foi, depois, objecto de
disposies das leis de 20 de agosto e 23 de setembro do 1829, 9
de novembro e 20 de dezembro de 1830, 3 de dezembro de 1841 e
20 de setembro de 1871 e dos decretos de 20 de setembro de 1833,
28 de agosto de 1834, 17 de fevereiro de 1837, 26 de abril de
1838, 31 de janeiro e 15 de maro de 1842,22 de novembro de
1871 e 2 de maio de 1874.
Era um recurso extraordinrio, que se interpunha para o
Supremo Tribunal de Justia, das sentenas definitivas ou das
interlocutrias com fora de definitivas, proferidas em ultima
instancia, que punham fim a todo o processo.
Tinha logar quando as sentenas continham:
a) injustia notria, e
b) nullidade manifesta.
Em qualquer destes casos era preciso que a causa excedesse,
por seu valor, 6, alada do julgador. Interpunha-se dentro do
prazo de 10 dias, contados da intimao da sentena, e por ma-
nifestao verbal da parte, ou seu procurador ao escrivo da
causa, que a reduzia a termo nos autos, assignado pelo recor-
rente, com duas testemunhas e sendo depois intimado a parte
contraria, para sciencia.
O recorrente e recorrido arrazoavam no prazo de 15 dias
cada um, sendo os autos remettidos ao Supremo Tribunal de
Justia, ficando traslado, salvo quando a sentena recorrida era
das jurisdices desta Capital, porque, neste caso, o traslado
somente era eztrahido depois de concedida a revista pelo Tri-
bunal ad quem.
Distribuda a um relator e dous revisores que examinavam
os autos, aquelle apresentava o processo em mesa e era julgado
por todos os juizes presentes e desempedidos. A deciso era
definitiva e no admittia embargos de espcie alguma.
Concedida a revista, remettiam-se os autos ao Tribunal da
Relao, designado na sentena, para de novo julgar o feito ;
denegada, voltavam os autos para o juizo prolator da sentena
recorrida.
Abolida a revista, implicitamente, pelo decreto n. 848, de
11 de outubro de 1890, e explicitamente pelo art. 219 do decreto
n. 1.030, de 14 de novembro de 1890, procurou o legislador, no
 606

duplo intuito de dar-Ihe um succedaoeo o raantor a unidade do

direito privado, uma formula capaz de realizar esse intuito e
encontrou-a no recurso extraordinrio para o Supremo Tribunal
Federal, mas restringiu-o por tal forma, restrico la
pela lei n. 221, de 20 de novembro de 1894, e pela. consinta-se-
nos dizer, frrea jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal,
que bem melhor seria deixar sem recurso algum as decises
fnaes das justias locaes, porque isso teria ao menos a vanta-
gem de evitar despesas improfcuas.
Quer no velho processo das Ordenaes do Reino, quer no
moderno do Reg. n. 737, de 25 de novembro de 1850, as
sentenas proferidas em gro de appellaco admittem a interpo-
sio de embargos de nullidade.
O Reg. n. 1.030, de 14 de novembro de 1890. art. 148,1, o
dec. n. 1.334, de 28 de maro de 1893, art. 77 e o dec. n. 2.579,
de 16 de agosto de 1897, art. 32, IV, deram s Camars
Reunidas da Corte de Appellaco competncia para julgar em
nica instancia os embargos de nullidade da sentena e os
infringentes de julgado com elles acumulados oppostos s sen-
tenas proferidas pela Corte em a instancia e as aces resci-
srias, propostas contra as sentenas, tambm proferidas pela
Corte, em 2* instancia .
Pelo regimen processual, ento dominante, estabelecido
pelo Reg. n. 737, de 1850 e commum s causas eiveis e com-
merciaes, sem prejuzo das disposies legaes da legislao
anterior, reguladora de processos especiaes, no com prebendados
no referido Regulamento (dec. n. 763, de 19 de setembro de
1890, art. Io paragrapho nico), os embargos de nullidade
podiam ser oppostos no s is sentenas proferidas nas appel-
iaes da aco, como tambm nas da execuo.
A nica differena, assignalada pelo Reg. n. 1.030, de 1890
e peia legislao posterior, consistia em que, no regimen do
Reg. n. 737 tomavam conhecimento desses embargos os mesmos
juizes que tivessem assignado o Accordam embargado (art. 664) ;
ao passo que no regimen do Reg. 1.030, delies tomavam conhe-
cimento as Camars Reunidas (art. 148, I).
Na exposio de motivos, que acompanhou o dec. n. 2.579,
de 16 de agosto de 1897, o Ministro da Justia declarou que :
Os embargos de nullidade, com julgamento pelas
I camars reunidas, constituem um recurso extraordi-
nrio e substitu tivo da revista; e, sendo assim, deve-se
fl conceder-lhes idnticos effeitos, entre os quaes o de
no poder a nullidade ser objecto de outros embargos, mesmo
na execuo. I No obstante tal conceito no corresponder
verdade dos factos, nem se enquadrar no dispositivo expresso
do art. 32, paragrapho nico. IV, do cit. Reg. n. 2.579, as
Camars Reunidas da Corte de Appellaco, fundadas nas
palavras tran-scriptas e esquecendo completamente as
differenas capites entre a revista e os embargos de nullidade,
formulas proces-suaes inconfundveis e insubstituveis entre si,
decidiram varias vezes no tomar conhecimento dos embargos
de nullidade
 607

oppostos na execuo, sentena da aco, porque as sentenas

proferidas peias Camars Reunidas, em virtude da natureza e i-m
da instituio que as creou. so irretratveis, e no\ podem mais ser
reformadas por qualquer dos meios estatudos! para a rectificao
das sentenas em geral, quer por meio de embargos na execuo ou
por aco ordinria de resciso e nullidade. (Acc. de 6 de agosto de
1903 Direito, vai, 98, pag. 557).
O principio fixado nesta deciso no podia absolutamente
ser incorporado jurisprudncia dos tribunaes do Dstricto Fe-
deral e o nosso iliustrado collega Dr. Inglez de Souza, advogado
do embargante na causa em que foi proferido esse Accordam,
interpoz recurso extraordinrio para o Supremo Tribunal Fe-
deral e obteve o restabelecimento do principio contrario, isto ,
que os embargos de nullidade julgados pelas Camars Reunidas
da Corte de Appellao do Districto Federal no teem os mesmos
eff eitos do antigo recurso de revista,
\\, Com grande proveito para a apreciao da espcie, devem
ser lidas as razes de recurso eserptas pelo distincto pre-
sidente do Instituto dos Advogados, e o parecer do Ministro
Procurador Gerai da Republica, o notvel magistrado e jurista
Dr. Epttacio Pessoa, razes e parecer que vem impressos no
Direito cit. vol. 98, pags. 558 a 568.
Daqui se v que a nossa concluso, mesmo no terreno pu-
ramente doutrinrio, no poderia ser outra sino responder pela
negativa & pergunta contida na these que relatamos.
Entretanto, quando mesmo ainda pudessem existir duvidas,
no terreno doutrinrio, sobre a matria, taes duvidas no
poderiam subsistir em face da lei expressa que, actualmente,
rege a espcie.
A lei n. 1.338, de 9 de janeiro de 1905, estabelecendo no art.
24 a competncia Corte de Appellao, dispe : Compete a.
Corte de Appellao :
IX julgar em nica instancia:
a) os embargos de nullidade e os infringeotes do
julgado com elles cumulados, oppostos s sentenas
proferidas em segunda instancia por qualquer das
Camars;
b) os embargos de nullidade ou infrngentes do
julgado oppostos, na execuo, quando a sentena
exequenda tiver sido por ella proferida ou por al-
guma das Camars.
E o Reg. n. 5.561, de 19 de junho de 1905, mais synthe-
ticamente estatue no art. 144:
A's Camars Reunidas da Corte de Appellao
compete:
X julgar em primeira e nica instancia: Io, os
embargos de nullidade e os infrngentes do julgado
(Reg. n. 737, art. 680) cumulativamente
 oppostos, na aco ou na execuo, aos accordos pro
feridos em segunda instancia por qualquer das Ca- mar as ou
por ellas reunidas. F Assim, conclumos que,quer na
doutrina, quer na lei, os embargos de nulldade, julgados
pelas Camars Reunidas da Corte de Appellao do Districto
Federal, no teem os mesmos effeitos do antigo recurso da
revista.
Rio, 29 de agosto de 1908.

ABELARDOSARAIVADACOMBALOBO.
 *

HKliATOIIIO DA 1 IIfiIi DECIMA PRIMEIRA

Em face dos princpios deve a liquidao das

(sociedades de Credito Real ser processada no Juzo
Civil, como preceitua o art. 349 do decreto n, 370, de 2
de maio de 1890, ou no Juizo Commer-cial, como as
demais sociedades anonymas ?

A diviso das sociedades em duas classes, civil e commer-eial,

se faz na conformidade do seu objecto ou modo de operar; em
outros termos, o caracter da Sociedade dotormina-se pela natureza
das operaos a que se applica.
Para a sociedade civil, em particular, a forma no importa ; as
sociedades dessa classe podem adoptar qualquer das formas
peculiares s sociedades commerciaes anonyma ou em
cominam!ita por aces sem perder o seu caracter, uma vez que
no mudem a natureza das operaes, por je entregarem ao exerccio
habitual de actos reputados comm orciaes, em vez de se limitarem a
operaes puramente civis, ou alem destas, por extenso, a actos
commerciaes iso'ados, que no passem de meros accessorio.
Desde que tomem, porm, a forma de sociedade anonyma
comquanto, repitamos, esse facto lhes no imprima em absoluto a
commercfalidade, ou no lhes faa perder a sua natureza as
sociedades civis e mesmo simples associaes ficam em tudo
sujeitas s leis e decretos relativos s sociedades dessa espcie e, por
conseguinte, passveis, por excepo da juris-dico commercial
quanto constituio, funecionamento e liquidao forada,
continuando sujeitas competncia civil nos demais casos.
E exemplo caracterstico oTerecem as associaes destinadas a
fins religiosos, raoraes, seientificus, polticos; crculos litteraros,
musicaes, de simples recreio, que nada toem de commerciaes e que,
todavia, revestindo a forma anonyma, ficam em tudo aflctas
quellas leis e decretos e, por consequncia, jurisdico
commercial nos mencionados casos, sem que deixem de ser
associaes puramente, absolutamente civis.
Ora, estando sujeitas s leis relativas s sociedades anonymas e
passveis, portanto, da jurisdico commercial no tocante
cousttuio, funecionamento e liquidao forada, iodas as
sociedades, quer civis, quer commerciaes, constitudas sob a forma
anonyma, s por anomalia se podem submetter jurisdico civil as
sociedades de Credito Real, de forma anonyma, regidas pela
legislao respectiva e um dos typos das sociedades commerciaes.
7592 39
 610

Occorre alm disso que, afora as operaes da carteira

hy de interesse publico, a beneficio da agricultura
|e industrias accessorias taes sociedades, pelo espirito de
especulao que as oaracterisa, do-se ao exerccio habitual de
actos de commercio comprando ttulos e valores de qualquer
natureza, organizando empresas e estabelecimentos indus-
triaes, fazendo descontos, emprstimos, cambiaes, caues, etc.,1
de sorte que deven lo sujeitar-so jurisdico, attenta a forma
adoptada, esto adstrictas ao mesmo Juzo pelo objecto a que se
applioam.
Desfarte procedo a concluso seguinte: >."
Em face dos princpios, a liquidao das sociedades de Cre-
dito Real, como as das demais sociedades anonymas, deve ser
processada no Juzo Commercial.
Bio, 13 de julho de 1908.

Luiz CHRISTIANO DE CASTRO.

 Acta da sesso de i de setembro de 1908

I A's 4 horas da tarde de 4 de setembro de 1908 reuniu-se, no

Instituto dos Advogados, a seco de Direito Processual do Con-
gresso Jurdico, sob a presidncia do Dr. Eugnio de Barros.
Achavam-se presentes os seguintes congressistas: Drs. Vi- j
veiros de Castro, A. Gomes de Almeida, A. Coelho Rodrigues,
Barros Barreto, Arruda Camar, Paulino de Mello, Manoel Coelho
Rodrigues, Taciano Baslio, Pereira Leite, J cio th J de Men-
dona, Annibal de Carvalho, F. Russel.', Eugnio de Barros, M.
B. Pinto Guimares, Mrio Tibnrcio Gomes Carneiro, Antnio
Pinto, Prederico Borges, Theodoro Magalhes, Luiz C. de Castro,
Ovdio Romeiro, Isaas de Mello, Thiers Velloso, Cesrio
Alvim, Alfredo Valado, Alfredo Russell, Coelho e Campos,
Teixeira de Lacerda, L. Carpenter, Pedro Jataby, Castro Nunes,
Solidono Leite, Enas Galvo, Pedro Moacyr, Baeta Neves
Pilho, Thiago da Fonseca, Gasto Victqria, Thoinaz Cochrane, Joo
Luiz Alves, Rodrigo Octvio, Herbert Moses, Novaes de Souza e
Escragnolle Dria.
O Sr. Presidente Convido para secretrios da Seco os
Drs. Annibal de Carvalho, Buarque Guimares, Luiz Carpenter
e Theodoro Magalhes. M
B (Os secretrios ocupam os seus lugares mesa.) I
I O Sr. Thomaz Cochrane Peo a palavra pela ordem. 0 Sr.
Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Cochrane.
O Sr. Thomas Cochrane O Sr. Dr. Oliveira Coutinho
pediu-me fizesse sciente ao Congresso que, por motivo im-
perioso, se retirou para S. Paulo, no podendo, por isso, com-
parecer s nossas sesses.
O Sr. Presidente O Congresso agradece a communicao.
(Pausa). Tenha a palavra o Sr. Desembargador Pereira
Leite.
O Sr. Pereira Leite Na 1* seco da these de Direito
Processual, cujo questionrio est em discusso, pergunta-se :
Respeitados os preceitos constitucionaes, em que termos e sob
que bases se pde estabelecer a unidade do processo ?
Diz a Constituio de 24 de fevereiro de 1891, no art. 34
n. 23 : Compete privativamente ao Congresso Nacional le-
gislar sobre o direito civil, commercial a criminai da Republica
e o processual da Justia Federal ; e, no art. 83 : Cada Es-
tado reger-so-ha pela Constituio e pelas leis que adoptar,
respeitados os princpios constitucionaes da Unio.
 618
De onde se conclue que s o Poder Legislativo federal que
faz o direito material ou substantivo brasileiro e o processual
da Justia Federal, e o Poder Legislativo de cada Estado, exce-
po feita daquelle direito, faz aquellas leis que entender
adoptar.
Combinando taes dispositivos comoart. 65 paragrapho 8
da mesma Constituio, que diz : li' facultado aos Estados em
geral todo e qualquer poder ou direito que lhes no fr negado
por clausula expressa ou implicitamente contida nas clausulas
expressas da Constituio, teremos, lgica e evidentemente,
que o Poder Legislativo de cada Estado faz o seu direito pro-
cessual, comprehensivo da sua organizao judiciaria e do
systema das formas processuaes, por assim dizer o seu direito
judicirio.
Esta uma verdade incontestvel, declara o pranteado
mestre, de saudosssima memoria, Dr.Joo Monteirodecorrente
da leltra da Constituio, das discusses do Congresso Constitu-
inte, e, mais positivamente ainda, do facto observado : pois, j
alguns Estados se regem processualmente por cdigos privativa-
mente seus, e puder algum federal ate hoje reclamou contra
isso :Unidade, do direito material, multiplicidade do direito
formal. (Dr. Joo Monteiro Dissertaes feitas perante o
Congresso Jurdico Americano de 1900, pag. 52, vol. 8.)
Diz o idolatrado e saudoso Dr. Joo Monteiro: O Poder
Legislativo Federal, em matria de processo, somente pde
legislar sobre o processual da justia federal. Este conceito do
notvel mestre, alis uma resultante dos claros e precisos
termos da nossa carta fundamental, nos artigos j por mim
citados, teve, entre outros contradiotores, o eminente lente da
Faculdade de Direito de S. Paulo, Dr. Joo Mendes de Almeida
Jnior, que, com o talento que todos lhe reconhecem, soccorre-se,
em sentido contrario, do art. 34 n- 83, na palavra privativa-
mente ; do 6\ paragrapho 4, que confere ao Governo Federal a
faculdade de intervir nos Estados para asseguraro a execuo das
leis e sentenis fedevaes ; do 35, paragrapho I , que d ao
Congresso Nacional a incumbncia de velar na guarda da Con-
stituio o das leis ; 72, quando declara que a Constituio asse-
gura a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade,
segurana individuai e propriedade ; <e ainda dos arts. 63 e
65, paragrapho 8o. Argumentando, chega o illustrado mestre a
negar, por effeito das clausulas implicitamente contidas em
taes artigos, o direito dos Estados para legislar sobre o processo
das justias locaes, concluindo ento que no verda. de que a
Constituio Federal tenha estabelecido a multiplicidade do
direito processual das justias locaes. Esta opinio, porm, foi,
com vantagem, valentemente combatida pelo Dr. Joo Monteiro,
que, em favor do seu modo de vr, soecurreu-su da autorisada
opinio que tinha sido j apresentada pelo douto mestre o
emrito Sr. Dr. Pedro Lessa, uma das mentalidades hodiernas
mais vivas e opulentas na cultora da vasta sciencia do direito. S.
Ex. declara que, comquanto lhe parea de incontestvel
superioridade a doutrina do Dr. Joo Mendes Jnior,
 613 '

todavia no licito oppr doutrinas contra a verdade histrica,

com a qual demonstrou que o pensamento do Governo era o ex-
pressamente exarado na Constituio : dar aos Estados a facul-
dade de legislar sobre o processo e sobre a organisao judicia-
ria, ida que triumphou. Nem ao menos, deelara o inolvidvel
Dr. Joo Monteiro, para justificar a sua opinio, pode o illustra-
do Dr. Joo Mendes Jnior dizer, que o systema definitivamente
adoptado no seguido em paiz algum.
O systema adoptado, posto que mau, diz o insigne Sr. Dr.
Pedro Lessa, no original, copiou-se da constituio argentina.
O systema argentino foi reputado o melhor por um dos escri pio-
res que mais concorreram para a divulgao dos ideaes republi-
canos em nosso paiz, Lastarria, que no art. 39 do seu projecto
de Constituio, elaborado segundo os princpios e doutrinas da
sciencia, da ao Congresso Nacional a (acuidade de fazer todas
as leis necessrias para exercer as precedentes attribuies e
para reger o direito commum da Republica, no civil e penal,
menos os processos judiciaes, que so da competncia das assem-
blas de provncia. Para o pranteado Dr. Joo Monteiro, entre-
tanto, nada justifica, dada a unidade do direito substantivo ou
material, o systema da variedade de leis processuaes, dando
assim a entender que so estas inseparveis das que se referem
quelle direito. No fundo, portanto, o egrgio e saudoso mestre,
depois de tanto combater o no menos iIlustrado Dr. Joo Mendes
Jnior, vem com elle concordar.
No me parece que S. Ex. tenha tido razo, sendo possvel,
entretanto, e at mesmo muito provvel que eu, por deficincia
de intelligencia e de preparo seientifleo, que esteja em erro.
O meio de realizao de um direito o processo e, desde que
este esteja dentro dos moldes ou dos princpios constitucionaes,
no pde afectar a unidade do direito que pertence Unio.
Parece que o pranteado mestre era adepto da unio insepa-
rvel do direito substantivo com o adjectivo, esposada pelo
illustrado e provecto Sr. desembargador Paranhos Montenegro,
cuja opinio cita, nestas palavras : A unio do direito substan-
tivo com o processual 6 de tal natureza, de tal modo se impe,
que quasi impossvel traar s vezes a linha divisria, de
modo que, quando se legisla sobre um, insensivelmente se vai
invadindo a esphera do outro. Mas essa unio, tal como a
querem considerar, no existo o muito cabalmente o demonstrou
aqui,ha poucos dias,o eminonte mestre Dr. Pedro Lessa, quando
se referiu concluso de uma das theses do direito civil. Si
existe uma linha divisria entre um e outro direito, si no se
confundem, si no so uma e a mesma cousa, claro que, sepa-
rar-se o direito substantivo ou material do formal ou adjectivo,
no importa, no implica a quebra da unidade do primeiro,
unidade essa que ficou assegurada pelo dispositivo expresso da
Constituio, que diz, quando conferiu aos Estados o direito de
regor-se pela Constituio e leis que adoptassem : respeitados
os princpios constitucionaes da Unio . Eu, magistrado que
tem vivido retirado do centro desta Capital, onde fulguram cora
esplendor os grandes luzeiros da sciencia, por isso, talvez, que
 614

no enxerguei onde enxergou o illnstrado congressista Sr. Dr,

Vallado quando sustentou ver censurvel a disposio consttu-l
cional que deu BOI Ratado* a faculdade da legtalarem sobre o
processo. Entretanto,3.Ba., aebandoque possvel e,
na pratica, o direito sufutnntivu do objectivo, implici nente
justifica o preceito constitucional. 81 se pode distinguir um do
outro ou separal-o, estar jus-d ficado o preceito censurado. I
S. Ex. entende que a faculdade conferida aos Estados no
decorre da natureza do regimen federativo.
E* o caso em que, bem a contragosto, a minha myopia intel-
leetual me faz divorciar de S. Ex. neste sentido. O regimen
federativo prima pela desccn traliaao e, entretanto, o phooipio
sustentado por 8. Ex. o da centralizao. Nete ponto, a dou-
trina verdadeiramente republicana e a do insigne jurista, o no-
tvel Sr. Dr. Lcio de Mendona, quando dissertou sobre se
a forma federativa exige a dualidade parallelada justia federal
e das justias dos Estados, ainda que tenha sido mantido o prin-
cipio da unidade do direito privado.
Este eminente jurisconsulto declara: a forma federativa
exige a dualidade parallela da justia federal e das justias doe
Estadys. O contrario seria admiti,ir Estados autnomos sem
justia prpria, o que fora to absurdo como conceder federao
sem Estados autnomos.
Dada a organisao federativa, mutilados ficariam os Esta-
dos particulares se no se apparelhassem com os rgos e func-
es essonciaos vida autonmica: e, sondo a funceojudiciaria
seno preponderante, a mais melindrosa do organismo social,
seria verdadeiro monstro sociolgico um Estado federado sem
justia prpria, por elle mantida e regulada. A condicional
adjocta questo ainda que tenha sido mantido o principio
da unidade do direito privado, no pode alterar a soluo in-
dicada.
Aceitemos, entretanto, para argumentar, que o systema
federativo adoptado pela Constituio no se degenera com a
unidade do processo. Mas, que ser uno o processo na Repu-
blica ? Sem duvida 6 tornarem-se as tais que lhe <iizem respeito
oriundas de um podar unic>o Central. Fora disto, toda a ten-
tativa no poder visar a unidade do processo. Todos os alvi-
tres apresentados, quer pelos doutos eollegas que dissertaram
sobre o assumpto, quer pelo illnstrado presidente da seco,
constituem remdios que, para mim, no attingem o mal, si
osso mal to grande existe, no contando com a dificuldade,
seno impossibilidade material, para a sua1 effeotividada na
pratica.
Assim, para se conseguir a unidade do processo, penso que
s por meio de uma alterao ou reforma na Constituio.
Para obvia.', porm, possveis males que se podem origi-
nar de possveis exo^aoa dos Estados, nu decretao de suas leis,
entendo que bastaria que o Governo da Unio mandasse publi-
oar as suas Constituies, acompanhadas de todas as leis que
publicaram j e fossem publicando.
Para mim esta a maior medicina derivativa applicavei
 615

ao mal, que todos enxergam maior do que realmente . Deste

modo, tornar-se-i im conhecidas da Nao as leis dos Kstados,
e do uns com relao aos outros, o que, alm disso, habilitaria
o Supremo Tribunal, a voz por onde fala o Poder Judicirio da
Unio, a ver si as leis processuaes dos Estados no exorbita-
ram, si foram obe tecidos na sua decretao os princpios con
stitucionaes e si, devido a esse excesso, no se applicou, como
devia, a lei substantiva. Portanto, com esta medida, concor-
dando com a resposta afflrmaciva these 2' do Questionrio de
Direito Processual, penso que estar obviado o possvel a to
exagerado mal.Fora disto, creio, s uma reforma constitucional.
Devo lembrar aos doutos congressistas que j no antigo regi-
men, em que se justificava a unidade do processo e da magis-
tratura, eram das provncias muitas attribuies referentes
matria. A minha resposta, pois, a seguinte:Sem oflensa aos
princpios constitucionaes da Unio Brasileira, no se pae es-
tabelecer a unidade processual:porquanto, essa unidade s se ve-
rificar se as leis do processo passarem a ser decretadas pelo
Poder Legislativo da Unio, no podendo, em caso algum,
suppr-se que, com a codificao proposta na concluso apresen-
tada pelo douto e eminente presidente desta seco de Direito
Processual, se poss;i conseguir a uoidade do processo, porque os
Estados continuaro a legislar sobre elle.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Desembargador
Arruda Camar.
O Sr. Arruda Camar Comea estudando a these que per-
gunta: Respeitados os preceitos constitucionaes, em que termos
e sobre que bases se pode estabelecei' a unidade do processo?
Como todos que tm cogitado do assumpto, reconhece a
existncia do mal e a sua extrema gravidade; porm, julga que
a therapeutica aconselhada no corrige a intensidade da mols-
tia e as condies de resistncia do organismo doente.
A medicao precooisada poder, quando muito, produzir
uma simples intermittencia, mais ou menos prolongada, nunca,
porm, a cura radical da molstia.
Nos grandes Estados ricos e populosos, onde a cultura in-
tellectual, a fortuna e a independncia de caracter, sendo natu-
ralmente mais desenvolvidas, permittem a formao de uma
opinio publica capaz de influir na direco dos negcios pblicos
essa iotermittencia ser maior: nos pequenos, porm, ella ser
tanto menor quanto mais limitadas forem aquellas condies.
Nestes, bastar o oondemnavel interosse de um chefe local,
o capricho injustificvel de algum Lycurgo influente ou ligeira
irritao dos irritabillisaimos nervos dos governantes, para
tornar fatal e inevitvel uma modificao mais ou menos ra-
dical.
Paoil seria illustrar o assumpto com a narrao de factos
que fariam desapparecer quaesquer duvidas que porventura
possam surgir em espritos por demais optimistas.
Na impossibilidade, pois, de uma autoridade superior, que
opponha um dique s futuras alteraes do cdigo commum,
entende que, a no ser em termos muito vagos e sobre bases
 616

muito geraes, e,conseguintemonte, sem resultados prticos, no

se poder estabelecer a unidade do processo respeitados os pre-
ceitos constitucionaos, alis perniciosos sob esto ponto da vista,
como sob alguns outros.
Est em desaccordo com a 2* concluso do relatrio da 3"
tliese, que exige o concurso para a iniciao da investidura
judicial.
ffl Si, conseguida a regenerao de costumes, houver mora-
lidade na escolha e desejo de fazel-a boa, no faltam meios
independentes do concurso, e mais efflcazes quo elle, para se veri-
ficar a competncia intellectual e sobretudo moral do preten-
dente a essa investidura; no caso contrario, porm, essa medida
servir apenas para attenuar a responsabilidade dos nomeantes,
ordinariamente primeiros interessados na ma escolha. [ A
pratica diria do concurso para outros fins prova saciedade
que qualquer analpbabeto pode fazei-o victoriosamente,
conforme os elementof de que disponha, aecroseendo que
mesmo quando realizado seriamente de modo quo constitusse
sempre prova do competncia seiontiflea, nada indicaria quanto
moral, incontestvel mente maia necessria no Juiz quol
aquella forma de provimento dos cargos da magistratura
De pleno aecordo se acha com o relatrio quanto legitimi-
dade do recurso extraordinrio, em vista da Constituio Fe-
deral, art. 59, paragrapho 1, latira a, sempre que o Tribunal
estadoal deixar indevidamente de applicar a lei federal; des-
accorda, porm, quanto multiplicidade dos Tribunaes revisores,
qu de modo algum garantir a singularidade do direito.
Os tribunaes federaes regionaet ou districtaes so da incon-
testvel necessidade, mas para, ai li viando o Supremo Tribunal
do excesso do trabalho actual, permittir-lhe tomar conheci mento
ao acerescimo de servio que lhe adviria com esta exacta in-
terpretao da Constituio.
A singularidade do direito s poder ser mantida pela do
Trilmnal que diga a ultima palavra sobro aa superveniontos
divergncias, do que de applicaco das leis, principalmente, si
cttabelecor-se a tomada de assentos a esse respeito, cm cujo pro-
cesso se admitia a mais ampla discusso sobro o assumpto antes
da manifes taco soberana do Tribunal.
Passa a estudar a tocae 7." B O habsas-corpus pde ser
concedido ao sentenciado, embora havendo rocurso ordinrio,
quando:
) o Juiz fr incompetente ;
0) a sentena no se basear numa lei anterior; ou
c) o processo fr nnllo.
So estas as concluses do 111ustre relator da 7a tliese do
questionrio.
ffl pprova com as duas primeiras, no podo aceitar a ultima
que, alm da converterem ordinrio u u recurso extra-
ordinrio, viria, sendo admittida, perturbar completamento o
funceionamento dos Tribunaes Superiores, aos quaee nio che-
garia o tempo para decidirem a infinidade da haliens-cortnii,
que lhes seriam constantemente solicitados, ven<lo-so, alm disso.
 617

com grande detrimento da justia, o progredir da perniciosa

mania das nuliidades.
No parece justificvel admittir-se o habeas-corpus para as
victimas de processos uni los por formalidades quaesqoer, e rocu-
sal-o aos manifestamente condemnados contra a prova dos autos.
Estes so innocences, aquelles na maioria dos casos soro cri-
minosos; para qualquer delles, porem, existe o recurso ordinrio,
que deve ser mantido com excluso do extraordinrio, to in-
cabvel num como noutro caso.
O Sr.PresidenteTenha a palavra o Sr.Dr. Antnio Pinto.
O Sr. Antnio Pinto Pede ao Congresso que o releve de
tomar parte no debate aborto sobre as theses da seco exa-
ctamente para oceupar-se da these relativa ao processo sobre
privilgios e marcas de fabrica.
O as-umpto no do imp irtancia secundaria, que seduza a
espritos acanhados como o do orador. (No apoiados.)
O primeiro debate sobre a matria no Brasil arrastou tri-
buna eminentes Senadores, dentre os quaos destaca Nabuco,
Junqueira e Correia.
Posteriormente o iIlustre Sr. Visconde de Ouro Preto, juris-
consulto acatado em todo o paiz, foi o autor da lei de 1HS7, e em
1904 coube ao parlamentar completo, que o Dr. Germano
Hasslooher, a tarefa de modificar a lei citada.
Mostra, portanto, que o assumpto mereceu no nosso paiz
os cuidados do espritos superiores.
V-se tambm diz o orador pelo numero de conven-
es e tratados, dos grandes e luminosos debates havidos nos
parlamentos dos paizes mais adiantados e pela copiosa e sabia
jurisprudncia que a propriedade industriai objecto de cari-
nhos especiaes, porque defino o progresso, a riqueza e a grandeza
dos povos modernos.
As duvidas e vacillaes constatadas no ponto de vista da
competncia para o processo e do que do noticia julgados do
Supremo Tribunal, de a unos atraz, como quo tendem a desappa-
recer por decises subsequentes que indicam mais segura orien-
tao da justia federal.
Acha que pela natureza jurdica do privilegio e da marca,
pelo seu destino, ambas as entidades tendendo a internaciona-
lizar-se, devem ser garantidas por convenes ou tratados de
reciprocidade, e dahi a necessidade de invocar-se a justia fe-
deral, nica competente para entrar no exame e julgar de
accordo com elles.
Est, visto que es^a proteco de caracter internacional
no pde fazer tabula rasa da lei nacional.
Pensa que a competncia da justia federal para as ques-
tes de marcas estrangeiras aqui depositadas, as registradas no
paiz de origem, depositadas em Berna e archivadas no Brazil no
soffre duvida.
A marca nacional, porm, depositada em Berna, uma vez
que se choque com outra estrangeira, sujeita o litigio futuro ao
conhecimento da justia federal, porque ahi entra em jogo ma-
tria de conveno.
 018
M Ha dias asseverou que as marcas dos Estados se acham em
melhor situao, e aurora pde confirmar o asserto.
A exposies alo grande campo de demonstrao. Pois
bem, M marcas de perfumarias de fabricantes estrangeiros esto
r. .pjad-is e garantidos.
B* preciso providonciar.
A fradiclonal honestidade das nossas leis no deve con
sentir na espoliao da propriedade, sob qualquer forma oa
manobra que se a pratique. '
A' uoo dos tribaoaes, em grande parte ao saber dos ma
gistrados e ao MO amor cansa do Direito licito confiar
mito, quando identificados com as nobilssimas fu aces que
desempenham.
I Envia Mesa a seguinte
Emenda A marca nacional, arenivada em Berna, objecto
ido litigio com outra estrangeira alll arenivada tombem, tem a
Soa proteco sujeita justia federal.
0 Sr. PrrsMettte Tenha a palavra o Sr. Desembargador
[Jacintbo de Mendona.
0 Sr. Jacinlho d Mendona Comea justificando o sea
silencio guariado at boje ; vae falar sobre as thoses 1 e S.
Antes, porm, faz Iluso sesso de Inaugurao do
Congresso e mximo ao discurso proferido nessa sesso pelo
Dr. Moaeyr. Diz que esse discurso no representou uma opinio
individual, mas uma emanao da conscincia nacional.
Entendo que as concluses das theses no resolvem a ques
to que s a unidade de Justia pode resolver. I
I S ibe que uma campanha neste sentido Importa em uma
campanha pela reviso constitucional, questo melindrosa que e*
preciso ser atacada.
Representa no Congresso no um Estado, mas um tribunal
judicirio.
Sente, portanto, dizer que lastimarei o estado da justia
dos listados, viotimas de constantes reformas e de revises con-
stitucionaes; a justia de Ia instancia nos Estados est ao talo te
Idoi chefes locaes.
Diz o que se passou com o orador: pelo simples facto de
conceder um habeai-corpus, o Sr. Oabino Besouro, ento gover-
nador do Estado de Alagoas, demittio o Juiz de Direito da capital
desse Estado.
I O habea+torpus fbi mantido pelo Tribunal Superior ; a con-
sequncia fatal foi a dissoluo desse tribunal. I Volta a qus
io da unidade de justia. Acha mal aceitveis as concluses
do relatrio do Dr. Bento de Paria, relatrio que acha preferirei
aos trs que foram apresentados sobra a these 1* do
questionrio. Entende que s a reviso constitucional resolve o
caso ; por emquanto, o remdio est nas concluses do Dr.
Faria. a
Na 2 these o presidente entendeu que a jurisprudncia deve-
ria ser mais liberai na concesso do recurso extraordinrio.
Allude jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal sobre
a questo. Diz que o prprio Dr. Joo Barbalho, nos seus votos,
 010

DO Supremo Tribunal, no manteve a sua opinio manifestada nos

seus preciosos CommetUarios.
De tudo isso conclue que a utilidade do recurso extraordinrio
est nalliflcada pela jurispruden ia do Supremo Triba-ial.
Termina fazendo um appcllo ao Congresso para que no
entregue ao silencio a soluo dessa questo da unidade de justia.
O Sr.PresidenteTenha a palavra o Sr.Dr. Joo Luiz Alves.
O Sr. Joo Luiz Alves Fala sobre o relatrio do Sr. presi-
dente.
Deolara-se anti-ravisionista, pelo menos no actual momento do
paiz; no actual momento, afflrma. porque as constituies no so
marcos milliarios postos DO progresso dos paizes. H Discute a 1*
these. Est de aocordo com a concluso do presidente, que mais ou
menos a do Dr. Castro Nunes.
Desde que os Estados estejam de aceordo, pode se obter a
unidade do processo.
Entretanto pensa que no necessria nem a unidade da
magistratura, nem a unidade do processo, como condio da unidade
do direito nacional.
No deseja a unidade do processo porque as condies so-ciaes,
politicas e geographicas ( distancias entre as povoaes, cidades,
etc.) variam de Estado a Estado, exigindo prazos pro-cessuaes ora
maiores, ora menores, e em cada Estado o mesmo se dever dizer de
outros termos e formalidades processuaes.
Quanto organisao judiciaria : Como proscrever a
diversidade de organisaes judiciarias ? Pois no importa isso em
tolher aos Estados o direito de organisarem os seus poderes
judicirios dentro dos moldes da Constituio Federal f
Diz que o Supremo Tribunal tem garantido a vitaliciedade e a
inamovibilidade dos magistrados locaes e a irr eduetibilidade dos
seus vencimentos.
Quanto a these, diz o orador pensar com o relator.
A Constituio dispe pela maneira melhor.
A questo que a jurisprudncia do Supremo Tribunal tem
falseado o exposto na Constituio.
Quanto sobrecarga que cahiria ao Supremo Tribunal, si
dessem ao recurso extraordinrio a desejada latitude, pensa que o
alvitre suggerido, da creaio de tribunaes federaes regionaes, no
resolve o inconveniente, pois a deciso dos recursos extraordinrios
seria do Sapremo Tribunal, e no desses tribunaes regionaes.
Sobre a 3a these, quer : supprimir rplica e trplica, e, na
execuo, embargos de nullidade, sentena.
Falando da 7a these, entende que o habeas-corpus deve ser
sempre concedido, no aceitando pois nem mesmo as restnces do
congressista Dr. Piragibe, nas concluses a que chegou no seu
relatrio.
O Sr. Presidente Est levantadax a sesso,
( Suspendem-se os trabalhos ds 6 /t da noite.)
 *

Acta da sesso de 5 de setembro de 1908

A'8 4 l/t da tarde de 5 de setembro de 1908, no Instituto dos

Advogados Brazileiros, se rounio a seco de Direito Pro-
cessual do Congresso Jurdico, sob a presidncia do Dr. Eugnio
de Barros.
Compareceram os soguintos congressistas: Drs. Jacintho de
Mendona, Solidonio Leite, Buarque Guimares, Viveiros de
Castro, Coelho e Campos.Thiers Velloso, Arruda Camar, Barros
Barroto, Theodoro Magalhes, Pereira Leite, Eugnio de
Barros, L. Carpenter, ubaldino do Amaral, Mrio Gomes Car-
neiro, Pestana de Aguiar, Thiago da Fonseca, Inglez de Souza,
Conselheiro Coelho Rodrigues, Abelardo Lobo, Annibal de Car-
valho, Myrthes de Campos, Pedro Moacyr, Enas Galvo, Ma-|
noel Coelho Rodrigues, Levi Carneiro, Paulino do Mello, Luiz C.
de Castro, Frederico Russell, Pedro Jatatay, Isaas de Mello, Al-
fredo Russell, Castro Nunes, Novaes de Souza, Rego Monteiro,
Marcilio Teixeira de Lacerda, Tliomaz Cochrane, Eduardo Otto
Theiler, Antnio Pinto, Gasto Victoria e Escragnolle Dria.
O Sr. Presidente O Sr. Dr. Joo Luiz Alvos communi-
cou-me por telegramma, que no comparoceria sesso, visto
se achar enformo. {Patu) Tenha a palavro Dr. Tbiers
Velloso.
O Sr. Thiers Velloso Diz que dignados mais calorosos
applausos a orientao brilhantemente liberal do ielator da 7a
these do questionrio desta seco sobre o direito de habeas-
corpus, no caso de se tratar de um paciente condemnado por sen-
tena de que cabe recurso ordinrio.
No ha mais que salientar a incomparvel excollencia dessa
garantia constitucional, depois do que sobre ella tem manifes-
tado o prncipe da palavra, falada e escripta neste paiz, o emi-
nente jurista Ruy Barbosa.
No pode concordar, porm, com a latitude que lhe procura
dar o provecto relator no seu luminoso trabalho, e no expor
os motivos de seuvoto sem consignar que reconhece no seu autor,
o illustre Dr. Vicente Piragibe tantas vantagens de competn-
cia e t vlento sobre o orador, que no entrar a adduzir as suas
modestas objeces, sem solicitar-lhe a devida vnia e sem as-
segurar-lhe que se render fora de seus argumentos, se con-
seguir conciliar as suas doutrinas, alis bellissimas, com as ob-
jeces de ordem pratica que passa a expender.
De pleno e absoluto accordo com as duas primeiras con-
cluses de se dar o hobeas-corpus, na hypothese da these, quando
a sentena fr proferida por juiz incompetente ou no se basear
 1622

numa lei anterior, no aceita, entretanto, com a latitude e lar-

f ineza que lhe d o provecto relator, o caso de provimento b
recurso guando o processo fSr nullo.
Acha a forma dessa concluso demasiado extensiva, e a ser
lapplicada restnotamente, tal qual o impSe o seu enunciado,
ter-se-hia ahi uma larga porta, aberta irremedivel mente im
punidade de grande numero de deliotos, desde os mais simples
'aos mais graves. H
5 No ponto de vista do direito constitudo no aceitvel a
concluso a que cbega o digno relator, pois o art, 18, pa-
ragrapho da lei de 20 de setembro de 71, clara e expressa-
mente resti-ingio a ooncessio de hab*a-orput, ao caso de nulli-
dade evidente, bypothese de no haver deciso de que caiba
recu i'so ordinrio.
Tanto esta a interpretao que o Regimento do Supremo
Tribunal Federal vigente, art. 71, diz que jalgar-se-ha fllegal
priso, alem de outros casos, quando o seu processo estiver
evidentemente nullo, no havendo sentena proferida por juiz
competente de que caiba recurso ordinrio, on que tenha pas-
sado em julgado.
f^ E ossa disposio foi col leccionada tambm como vigente, na
Consolidao das leis referentes d /tulipa federal, art. 360. CT
Nem a essa interpretao se oppde a Constituio Federal, que
deixa a especificao dos casos de violncia e constrangimento
iIlegal s leis ordinrias, como as que vimas de citar.
O mesmo Joo BarbeJbo nos seus magnficos commentarlos
Constituio parece aceitar esta doutrina, porquanto cita a lei
de 77, aliude concesso do habeas-corpus a sentenciado por juiz
incompetente, refero-se ao Regimento do Supremo Tribunal,
eoo faz sobro o assumpto referencias que de qualquer modo
induzam a sappol-o adverso ao actual regimen na questo on a
interpretao sustentada pelo illustre jurista Dr. Lcio de
Mendona.
Das concluses do bem elaborado relatrio, pois, s a 1*
est de acoordo com o direito actual; no mais contestvel o
direito de habeas-corpus no caso de eondemnaco por autori-
dade incompetente.
D ' para desejar, porm, o alargamento da influencia
benfica do habeat-corpus & hypotbese da 2* concluso, e no
se o deve segar absolutamente, quando a sentena no fr ba
seada em lei anterior, ou quando fbr violada alguma formalida
de essencial defesa do accusado. "ra
^ Mas em todos os casos de nullidade do processo, admittir o
habeas-corpus seria transformar o objectivo do direito penal em
uma arte de fazer processos perfeitos e irreprehensiveis. I
E' fcil demonstrar as funestas e desastrosas consequncias
que acarretaria a administrao da Justia a adopo dessa dou-
trina, qual a propugnam o illustre relator e o brilhante parla-
mentar, Dr. Joo Luiz Alves.
J com a costumada maestria ool-as deixou entrever hontem
o talentoso congressista Dr. Arruda Camar, ao manifestar a
 623

sua opposio ultima das concluses do relatrio, que a que

justamente combate o orador.
Todos aqui conhecem as formalidades innumeraveis de um
processo crime, sobretudo do julgamento do jury ; sabem todos
que rarssimo o processo que chega a seu terno absoluta-
mente escoimaiio de irregularidades e vicios de forma, muitos
delles insignificantes, mas elevados commummeate pelos nossos
tribunaes categoria de nullidades, que frequen temeu to deter-
minam a volta do processo a novo julgamento.
A doutrina sustentada pelo relatrio acaba com essa provi-
dencia salutar, porque, dada a frequncia das nullidades, todos
os condi'mnados, alis muito avisadamente, deixaro de interpor
o recurso da appellao, para maior segurana, deixando que a
sentena passe em julgado, e vo depois impetrar o habea$-
corpus, que lhes garante a nullidade e podem zombar do julgado,
que nunca mais se poder cumprir.
E sendo, como , evidente que no se pde renovar o
processo, pois a deciso do habeas-eorpus, como nos ensinam
Paula Pessoa e todos os mestres, no alfecta o processo crime,
alii temos de um lado a monstruosa anomalia de uma sentena
condemnatoria irretractavel e irreformavel, mas inexequvel, e
de outro lado um criminoso condemnado, que se ri da sua
condemnao, absolutamente seguro da sua impunidade. I Na
uypothese figurada, e que constantemente se verificaria, no ha
solu.o legal que habilite a justia a tomar novamente contas ao
delinquente, ou a coagil-o expiao do seu crime.
A omisso do um termo de verificao de cdulas, do nome
de um jurado na certido constatando o recurso urna supple-
mentar, ou de qualquer outra formalidade, que muitas vezes se
praticou, mas cuja meno foi esquecida, determinaria diaria-
mente a soltura de ros confessos, presos no acto do crime
cabalmente testemunhado, para nunca mais poderem sorl
punidos.
Isto seria consagrar a idolatria do formalismo processual, o
reduzir o direito penal substantivo a um accessoro do processo, a
beneficio de cuja perfeio seria licito sacrificar os mais
relevantes interesses da segurana e da conservao da so-
ciedade. Seria o regresso s pocas remotas da inviolabilidade
das frmulas sagradas e intangveis do velho direito quiritario.
E o habeat-eorpus, de grande e nobre paldio das liberdades
dos cidados, converter-se-hia no mais funesto obstculo ao
restabelecimento da ordem jurdica violada por toda a sorte de
malfeitores.
Era necessria uma revoluo radical no systema de nosso
processo crime para conciliar com essa doutrina o interesse ca-
pital que tem a sociedade na punio dos delinquentes, e ainda
assim, grande numero delles escaparia aco da justia, eva-
dindo-se para longnquas paragens entre a concesso do habeas*
corpus, e a renovao do processo, instituda por novo regimen
processual, porque com o vigente, como foi dito, impossvel
qualquer soluo.
Da pronucia em diante no se deve dar tanta amplitude
 64

concesso do hbeas-corpus, porque si at pronuncia milita a

favor de qualquer individuo a presumpo de innocencia, da
ronuncia em diante contra elle milita vehemente presumpo e
criminalidade, e depois da sentena eoodemnatoria tido por
convencido da criminalidade. A causa do seu constrangimento
o facto criminoso, e no uma outra omisso da formalidade
occorrida no curso do seu processo.
O mais consentneo com os altos interesses da sociedade,
neste caso, no abrir logo as portas do crcere ao delinquente,
mas submetter o processo, pelos meios ordinari:s, ao exame da
sobrejustia, que mandar supprir as nullidades, ou quando
forem insuppriveis e occor ridas antes da pronuncia, ao menos
lhe seja licito declaral-as no processo, para que se possa instaurar
novo processo, embora o ro dera sor solto.
Assim ao menos ficar uma probabilidade de poder ser
apurada a responsabilidade do delinquente, e punido o seu
crime.
A Constituio no se oppe doutrina propugnada pelo
nobie relator, mas tambm no a impe. E no basta que com a
lei bsica seja compatvel uma certa medida, para que a
devamos adoptar. E' mister saber si ella consulta ou no os in-
teresses da collectividade.
Si com essa doutrina se conseguisse um remdio certo e
infallivel aos innocentes e perseguidos, seriam tolerveis os
males que ocoasionasse, pela reivindicao immediata que
proporcionasse ao direito dos opprimidos. Mas o remdio no
radical para essa hypothese, pois depende da existncia de uma
nullidade, que falta frequentemente nas occasies em que mais
justamente desejvel.
O orador concordaria, entretanto, em que se desse um
pouco mais de amplitude concesso do hbeas-corpus, na hypo-
tbese da these, como j disse, para outorgar o favor desse re-
curso, alm do caso da incompetncia j reconhecida por lei, ao
caso da sentena no se fundar em lei anterior e finalmente na
de haver sido no processo preterida formalidade essencial dire-
ctamente instituda em beneficio da defesa do acousado.
Prope, assim, as seguintes concluses :
1.* Pde ser ampliado hbeas-corpus a sentenciado por juiz
manifestamente incompetente.
.a Deve ser ampliado esse recurso aos casos em que a sen-
tena no se basear em lei anterior, ou houver preterio de
formalidade substancial directamente instituda em beneficio da
defesa.
O Sr.PresidenteTenha a palavra o Sr.Dr. Solidonio Leite.
O Sr. Solidonio Leite A primeira questo assim for-
mulada : Respeitados os preceitos constitucionaes, em que
termos e sob que bases se pde estabelecer a unidade do pro-
cesso f
De todas as que foram submettidas ao estudo do Congresso
sem duvida amais importante, quanto aos seus ollei tos pr-
ticos. Por si s justificaria a sua convocao e o compareci-
mento, uello, dos representantes de todos os Estados. Sahisse da-
 686

ai a soluo desse problema juridico-sooial, e o Congresso Jur-lico

3 Bazileiro teria feito obra altamente meritria, prestando ao paiz
servio relevantssimo. Os termos era que se formulou a pergunta
so os que mais convinham para facilitar ama soluo de effeitos
prticos, e evitar discusses politicas. A discusso deve restringir-se
aos meios a que se possa recorrer, sem contrariar a Constituio, para
chegar-se unificao das leis proces-suaes. S porque no seja
provvel alcanar-se este fim, com qualquer dos meios indicados, no
razo para que estes sejam desprezados. Devem-se acceitar todos os
que tornem possvel (posto que improvvel) a desejada unidade do
processo. Pj Firmados assim os termos da questo, passa a examinar
as concluses do Sr. presidente, e as aos Drs. Castro Nunes e Bento
de Paria.
I No importa, continua, que no se consiga uma unificao absoluta
e de longa durao.
fv Diz-se que ella impossvel na parte concernente a organizao
judiciaria; pois que o systema federativo exige que cada um dos
Estados autnomos organise, como Ibe convier, a sua magistratura.
O direito, que tem cada Estado, de organizal-a livremente no
impossibilita a uniformizao, nem a perf-ita igualdade* Por isso
mesmo que qualquer delles pode organizal-a livremente, pde
adoptar a organizao de qualquer dos outroe. A Constituio no
chegou ao ponto de prohibil-a o que importaria em uma restricao
inadmissvel aquelie direito. No exige que cada Estado organise
differentemente a sua magistratura.
Portanto, ainda neste particular, no existe impossibilidade de
unificao.
Mais difilcil era unificar na Suissa, por exemplo, o direito civil,
que at meiados deste sculo se componha de ama multido de
costumes, escriptos e no escriptos, differentes; e de estatutos
locaes, contendo disposies completamente diversas, inspiradas
principalmente no Cdigo francs e no austraco, excepto em alguns
cantes, cuja legislao fora preparada, como a de Zurieh, por
notveis juristas (Ke)ler e Bluntschili). Depois que a Suissa passou
de confederao a Estado federativo (1848) voltou aos espritos a
ida da unificao de certas partes do direito, que Republica
Helvcia (1798-1893) havia tido a vellei-dade de pretender.
As mesmas dificuldades existiam em outros pazes, como a
Allemanba, segundo sabido; e no impediram a promulgao de
um s Cdigo.
Apresenta a seguinte emenda substitutiva concluso do Dr.
Bento de Paria:
1,* Uma commisso especial nomeada em qualquer das Ca*
maras do Congresso Federal, e na qual estejam representados com
igualdade todos os Estados e Distrioto Federal, estabelecer as bases
e os princpios de um cdigo de processo, tendo em vista no s a
necessidade de se diminuir a quantidade e simplificar as formas
processuaes, como tambm a de facili-tar-so quanto possvel a
unificao.
7698 40
 626

2. O Governo Federal e o dos Estados, obtendo autorizao

dos respectivos Congressos para organizar um cdigo do pro-
cesso de accrdo com as referidas bases, e, observando os ditos
princpios, podero fazel-o redigir nos mesmos termos.
3. A oommisso poderia adoptar com vantagem o critrio
e as bases indicadas por Clvis Bevilaoqua no seu trabalho
sobre o assumpto, publicado em folheto e na Revista da Facul-
dade de Direito do Recife, sob o titulo Unidade do Direito pro-
cessual.
4. No caso de ser depois necessria qualquer reforma,
poderia realizal-a o Estado onde esta se fizesse sentir, sendo de-
pois acompanhado pelos outros, no caso de ter a reforma um
caracter geral. a
Passa 2 these. O espirito pratico com que foi a 1
questo formulada no se reflecte na 2a. Ao contrario da Ia, que
propositalmente, com muito acerto, afastou qualquer discusso
entre revisionistas e no revisionistas, a 2a questo pede que o
Congresso diga si um recurso estabelecido na Constituio deve
estender-se a casos diversos dos que nella foram especificados.
Eis os termos da pergunta : I
< Para manter a unidade do direito privado deve estender-
se o recurso extraordinrio, alm dos casos previstos na
Constituio Brasileira, quelles em que as sentenas dos tri-
bunaes superiores dos Estados forem proferidas contra expressa
disposio de lei federal ?
Sente no poder concordar com a resposta afflrmativa do
digno presidente.
A respeito da 3* questo entende que, para conseguir-se o
fim desejado, seria preciso antes de tudo cogitar-se de meios
mediante os quaes os prazos determinados na lei fossem rigoro-
samente observados.
No adeanta serem os prazos reduzidos na lei, se na rea-
lidade no forem observados.
E para isso seriam necessrias reformas que no podem ser
indicadas em uma resposta restrieta aos termos da questo
como est formulada : Quaes as reformas a introduzir-se...
abolindo frmulas e termos inteis .
Nestes termos, responde :
Nas aces ordinrias conviria abolir a rplica e a trplica,
o a dilao probatria; salvo, quanto a esta, o caso de haverem
as partes mostrado antes que precisam dessa dilao, que no
poderia ir alm de 10 dias, tendo o ro direito a pedir
prorogao por mais cinco.
Os prazos para a interposio da appellao e a sua apre-
sentao na instancia superior poderiam ser reduzidos & me-
tade.
Substituir o recurso de appellao pelo de aggravo seria
grave desacerto; pois que, sendo indispensvel julgar o recurso
com perfeito conhecimento das questes de direito e de facto,
os juizes no o poderiam fazer sem o estudo dos autos.
A avaliao poder supprimir-se, reduzindo-se as trs praas
a uma s.

i
 62*

Quanto lu e 3" concluses do relatrio, nada tem a

oppr.
Sobre a 4a questo disso :
Deve ser mantido o regimen actual a respeito da compe-
tncia da Justia em matria de marcas de fabrica o patentes
de inveno.
A respeito da 5a questo, acha conveniente martter-se o
actual regimen de homologao, para que as sentenas eiveis e
commerciaes estrangeiras obtenham entre ns fora executria;
devendo-se comprebender neste regimen as sentenas declara-
trias >Je fallencia (como fez o regulamento n. 4855, de 1903
sobre fallencias), e ainda as sentenas proferidas em jurisdico
voluntria.
Em relao 6a questo, entende que as rogatrias devem
sor encaminhadas por via diplomtica, e o exequatur mantido,
como regra geral, sem prejuzo do uue nos tratados se tiver
ajustado.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Coelho e
Campos.
H O Sr. Coelho e Campos Diz que far suecintas o rpidasa
observaes, no obstante a exiguidade do tempo sobre a 2
these do questionrio, que contm matoria da maior relevncia.
L a these, e delia concluo que para o eminente relator o
recurso extraordinrio previsto na Constituio no com-
prehende as sentenas das Justias dos Estados, proferidas
contra a lei expressa.
Pela concluso do relator S. Ex. entende, porm, que o
recurso deve, nos termos do art. 59, 1, lo t trs a o o ser
applicado, sempre que taos sentenas forem contrarias dispo-
sio expres a da lei federal.
Pelo confronto dos termos da these com os termos da con-
cluso v-se que o illustre relator cogita do direito a consti-
tuir e no do direito constitudo.
Ousa divergir de to autorisada opinio. A Constituio
j encerra tudo o que pretende S Ex. no final de sua these e
na sua concluso. o
O art. 59, I , assento da questo, diz competir o recurso
das sentenas em ultima instancia aos tribunaes dos Estados
quando se questiona sobre a validade ou a applicao da lei
federal e a deciso fr contra cila. Ha no artigo duas hypo-
tbeses distinctas : a validade e a applicao da lei.
Questiona-se sobre a validade da lei quando se inquire
si ella applicavel ou no. Questiona-se a applicao da lei,
sobre ella alias vigorando, no foi applioada, ou foi applioada
falsamente.
Ora, se uma sentena contra lei expressa, que essa lei
no foi applicada, ou foi falsamente applioada;o que importa
dizer que a hypothese, para a qual a these procura recurso,o est
prevista e o recurso contido no art. 59, paragrapho I , da
Constituio.
Para essa remodelao do direito constitudo d o relator
como razoes: 1, ser o recurso voluntrio, e podendo acontecer
 628
que a parte no recorra, fica como caso julgado uma sentena
oontra direito expresso. Esta razo no procede, porque, pela
Constituio, so declarado voluntrio o recurso, no caso do
final do art. 61. Os mala recursos podem ser voluntrios ou
necessrios pelo Ministrio Publico, tatuado or declarado em
lei regulamentar ; 2\ que, quando a parte recorra, no se en-
quadrando o recurso no art. 59, paragrapho 1*. sef undo a dou-
trina corrente do Supremo Tribunal, n> lhe aproveita o
recurso.
lias esta segunda razo d como constitucional a doutrina do
Supremo Tribunal, que perfeitamente contestvel. Protestou
empraoontra a interpretao do art. 69, paragrapho lque
d como equivalentes as palavras validade $ applieao da
lei para s considerar o t-ecano da sentena oontra a validade,
oomo pretende o Supremo Tribunal Federal.
No ha palavras suprfluas na lei. A redaco do artigo
oitado, em que a palavraapplieao precedida do artigoa,
particulariza, discrimina esta palavra da palavravalidade.
Esta discriminao corresponde significao peculiar diversa
de cada uma delias, como j se deixou dito. Essa significao di-
versa e peculiar que realiza o pensamento do legisladoro fim
do recursoque manter a unidade do direito, que no seria
conseguido com a doutrina do Supremo Tribunal Federal.
No isto novidade: e o que fazem as naes regularmente
organisadas:seja o regimen unitrio, federado ou confederado;
seja o tribunal de cassao, de revista, ou de terceira instancia.
Frgeis os fundamentos da doutrina contraria, oomo so v
do acoordam de 31 de Janoiro do 1894: Io,a equivalncia das pa-
lavrasvalidade e applieao, para assegurar a autonomia das
justias dos Estados, salvo aa excepes previstas na Constitui-
o, quando justamente uma dessas excepes,son lo a do recurso
do art. 59, paragrapho 1", de que constam as preditas palavras
alis distiootas, faser ossas palavras equivalentes 6 resolver
a questo pela questo, uma verdadeira petio de principio.
Diser-se que o projecto da Constituio cogitava do validade ou
applicabiiidade da lei e no da applieao, como esta no art. 50
e que assim foi votado na Constituinte, prova, pelo contrario,
que essa substituio feita pela Co.umiaso de Redaco e ap-
provada pela Constituinte foi intencionalmente feita por tra-
duzir melhor mente o pensamento constitucional.a
E' certo que a lei n. 221, de 1894, art. 24, 2 parte, declara
que a simples interpretao ou applieao da lei no autoriza o
recurso, e que este s tom logar nos casos taxativos do decreto
n. 848, de 1893, art. 9*, paragrapho ultimo, isto , quando se
questiona sobre a validade ou applicabiiidade da lei.
Est claro, porm, que a disposio do art. 59, paragrapho
1, no admitte a distinoo, que alis no se sabe o que seja,
entre applieao simples e no simples, da lei, nem se pde
entender pelo decreto n. 848, por ella derogado.
O argumento de que, pela doutrina suffragada pelo orador,
o recurso seria sempre ordinrio e no extraordinrio, no
colhe, porque essa distinoo no ha pela Constituio, e, quando
 629

pudesse ser feita, delle no cogita a thesenem resta tempo

para aprecial-ae, e no caso, a questo somente e saber se ha
ou no o recurso, seja ordinrio ou extraordinrio.
Outras consideraes se abstm de fazer, em demonstrao
de sua doutrina, por isso que precisa concluir, e concluo, attri-
buindo a doutrina contraria a m digesto, assimilao vi-
ciosa do direito americano, segando o qual, da deciso dos
tribunaes dos Estados, em regra, no ha recurso para a Corte
Suprema Federal.
Mas, por que? Por que o direito substantivo ou material
da competncia estadoal, salvo um ou outro caso regido por lei
federal. No primeiro caso, garantida a unidade do direito pelas
Cortes Supremas dos Estados, e no segundo, se o juiz local ap-
plica a lei federal, ha o recurso denominado Writ of error em
garantia da unidade da jurisprudncia federal.
E' o que estatuo o Judiciary Act, de 24 de setembro de
1789, como uma mera declarao explicita do que implicita-
mente se continha j no art. III da Constituio Americana.
Cita um trecho da obra de Cooley, em confirmao da ne-
cessidade de um recurso das sentenas dos Estados para a
Suprema Corte Federal, para conjurar as decises instveis de
tantos tribunaes, esso monstro de que, na linguagem do FJ~
deralista, nada poderia resultar seno a confuso e a contra-
dico.
Refere-se sentena da Suprema Corte Federal na causa
Martins V. Huntor, invocada por Story, em defesa eloquente
incofutavel do recurso para a unidade do direito.
O que, pois, nos ensina a lio americana que a appli-
cao das leis federaes no pde sor entregue aos tribunaes dos
Estados, sem o freio correctivo da reviso final pelo Tribunal
Supremo da Unio.
Mutatis mutandis foi o que fez o legislador constituinte,
concedendo o recurso para o Supremo Tribunal das sentenas
dos tribunaes superiores dos Estados proferidas contra a vali-
dade ou applioao das leis federaes, seja a deciso contra a dis-
posio explicita ou implicita da lei.
Do que deixa exposto, chega s seguintes concluses:
Ia A Constituio, para assegurar a unidade do direito
privado, instituiu o recurso, para o Supremo Tribunal Federal,
das sentenas das Justias dos Estados, em ultima instancia,
entre outros casos, quando se questionar sobre a validade ou a
applicao da lei federal (art. 59, paragrapbo Io A), isto ,
sempre que a lei federal, sobre qualquer fundamento, no fr
appflcada, soja a deciso contra a sua disposio explicita ou
implicita.
2a Razes de ordem jurdica e politica induzem necessi-
dade da modificao do regimento do Supremo Tribunal Federal
e de sua jurisprudncia, na forma dita na Ia concluso, regula-
mentando o Congresso Nacional, se tanto fr preciso, nesta
mesma conformidade, o citado art. 59, paragrapho Io e seus co-
relatos, precisando os casos em que o recurso ordinrio ou
extraordinrio, voluntrio ou tambm necessrio, e providen-
 630
ciando, como de direito, sobre o accumulo do trabalho, que por
tal, porventura, sobrevenha ao Supremo Tribunal.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Pedro
Moaeyr.
O Sr. Fedro MoaeyrDiz que todo 3 sabem que irre-
ductivelmente revisionista. Afflrma que a Constituio de 24 de
fevereiro, acabando com a magistratura nica e processo nico,
que tnhamos no imprio, destruiu uma das mais formosas con-
quistas da nossa historia.
Entra no exame-dos trs relatrios sobre a these 1*, os
quaes, todos, concluem que a unidade processual pde ser feita
sem reviso da Constituio.
Prope-se a demonstrar o contrario. Censura a these pelo
modo por que foi redigida, por no inquirir da necessidade da
unificao do direito processual, pois se pergunta na these si
possvel til unificao independente de retoque na Constituio.
Toma por base da sua analyse o relatrio e concluses do Dr.
Bento de Faria. Entende que o accordo entre os Estados para a
unificao do processo inconstitucional e impraticvel. Incon-
stitucional, porque a Constituio discrimina claramente a com-
petncia da Unio e a dos Estados.
Sustenta que nenhum Estado pde abdioar de si o direito de
legislar sobre o processo nem mesmo abdicar esse direito do
Poder Legislativo estadoal para conveno ou congresso for-
mado de representantes de todos os Estados; mostra que, em-
bora as Assemblas Legislativas estadoaes, uma por uma, ad-
optem o cdigo de processo feito pelo Congresso, composto de
representantes de todos os Estados, esse cdigo no se susten-
taria ; no valer o sacrifcio e trabalho que custaria a sua ela-
borao, porque no haveria poder que impedisse aos Estados
de reformarem- n'o ou retocarem-n'o, destruindo assim a imagi-
naria unidade do processo.
Kefere-se tentativa de um governador de Estado, o Dr.
Nilo Peanha, com a reunio do congresso, composto de repre-
sentantes de todos os Estados, para demonstrar a inexequibili-
dade da tentativa, pois Estado houve que se recusou a mandar
o seu representante e, assim, nem siquer se reuniu o congresso
e, muito menos, se iniciou a discusso do almejado cdigo
nico.
Entende que a Constituio no tinha'seno dois caminhos a
seguir: ou estabelecer a multiplicidade do direitos substantivos,
um para c ida Estado, ou, desde que foi estabelecida a unidade
do direito substantivo, estabelecer tambm a unidade do direito
processual.
Concluindo, manda mesa a seguinte
Emenda Em face dos princpios da Constituio Federal
impossvel, sob quaesquer termos ou bases, estabelecer a uni-
dade do processo. Sala das Sesses, 5908. Pedro Moaeyr.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Buarque
Guimares.
O Sr. Buarque Guimares Quero, apenas, Sr. Presi-
dente, offerecer a concluso do Dr. Piragibe o seguinte
 631

Substitutivo Pode ser concedido habeas-corpus ao rocon-

demnado por sentena de que cabe recurso ordinrio, sempre que
a allegaao de constrangimento i Ilegal no importar em apre-
ciao do merecimento do processo.
Sala das Sesses, 59908.M. B. Pinto Guimares.
O Sr. Presidente Est levantada a sesso. Marco a pri-
meira reunio para o dia 9 do corrente, visto que temos trs
dias impedidos pelos feriados.
(Terminam os trabalhos s 6 i/2 da noite)
 Acta da sesso do 9 d setembro do 1908

A's 4 1/2 da tarde de de setembro de 1008, no Instituto

dos Advogados, reuniu-se a seco de Direito Processual do Con-
gresso Jurdico, sob a presidncia do Or. Eugnio de Barros.
Compareceram os congressistas, Drs. Paulino de Mello, Pereira
Leite, Frederico Russell, Bu arque Guimares, Isaas de Mello,
Alfredo Valado, Theodoro Magalhes, Baeta Neves Filho, Enas
Galvo, Virglio de S Pereira, Solidonio Leite, Eduardo Esp-
nola, Joio Luiz Alves, Barros Barreto, Thiago da Fonsoca,
Thiers Veiloso, Jaointho de Mendona, Mrio Carneiro, Coelho e
Campos, Antnio Pinto, Pedro Moacyr, Luiz de Castro, Thomaz
Cochrane, Abelardo Lobo, Levi Carneiro, Eugnio de Barros,
Luiz Carpenter, Justo de Moraes, Herbert Moses, Frederico Bor-
ges, Victorio Cresta, Teixeira de Lacerda, Arruda Camar, An-
tnio Bento de Faria, Inglez de Souza, Manoel Coelho Rodrigues,
Castro Nunes, Lima Drumond e Moraes Sarmento.
O Sr. Alfredo Valado Peo a palavra.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Alfredo Va-
lado.
O Sr. Alfredo Valado O Sr. Dr. Viveiros de Castro
pediu-me que transmittisse a V. Ex. no poder, por motivo de
fora maior, comparecer durante alguns dias s reunies do
Congresso.
O Sr. Presidente Agradeo a V. Ex. a gentileza da par-
ticipao.
O Sr. Presidente Tem a palavra o Sr. Desembargador
Enas Galvo.
O Sr. Eneas Galvo A disposio constitucional do artigo
59, 1, sufficiente para manter a unidade de nosso direito
privado.
No preciso estender o recurso extraordinrio alm dos
canos ali previstos, porque elles comprehendem as sentenas
dos tribuuaes superiores dos Estados, proferidas contra a ex-
pressa disposio de lei federal, e si no fora assim, o dito re-
curso jamais poderia alcanar os altos fins que inspiraram sua
oreao. A preoceupao de no offender a autonomia das
justias estadoaes que tem desviado as intelligencias mais
lcidas na interpretao do dispositivo do letra a, sem que as
detenha na restrico que lhe fazem o temor de que venha a
afrouxar-so ura dos laos mais fortes da nossa nacionalidade, a
unidade do direito ptrio, conquista que nos restou, que no
pereceu, felizmente, com o sacrifcio da unidade judiciaria.
 634

Diffloil fem flavida a situao de conciliar a unidade do

direito com a dualidade do magistratura, mas si aquella ia da
soberania nacional o si o poder estadoal ost naturalmente
limitado como poder menor que o da Unilo, outra providencia
se no antolhava ao legislador constituinte sono a do recurso
extraordinrio, para ovifcir que uma jurisprudncia vria o
omnipotonto nos Estados chegasse, com o correr dos tempos, a
desfigurar o conceito genuno do nosso direito civil,
commerolal o penal.
O motivo principal da impugnao desse critrio amplo
lo recurso o que apontei, ainda que para suffragal-a se tor-
turo o preceito constitucional, at roduxil-o em suas palavras o
em sua elevada concepo, pretendendo alguns quo elle no
abraa seno o caso om que as justias estadoaes reputem in-
valida a loi federal, no obstante o vocbulo applicao, ali
empregado distinctamente do de validade, ropollir semelhante
equipoleneia; este ultimo termo no figura no testo constitu-
cional isoladamente, como suecede na primeira hypothese do
recurso consagrado no acto judicirio de 1789, em comple-
mento da seco do art. 3* da Constituio Americana.
No to rigorosa para outros interpretes a limitao que
deli ue da mencionada disposio; para estas o recurso esten-
de-so tambm ao caso em quo a Justia estadoal deixa de appli-
car ao feito a lei federal de que so socoorre algum dos liti-
gantes ou a considera inapplioavol ao caso por ella previsto,
mas ainda aqui a viso da autonomia estadoal, que vela aos
olhos do interprete o principio da unidade do direito que a
Constituio proclamou.
Nota-se, porm, uma verdadeira angustia na argumenta-
o dos que procuram cercear o recurso; nos prprios termos
com que o definem ou conceituam, est a prova mais viva de
que no possvel diminuir o escopo do legislador constituinte.
O provecto Or. Joo Bar bailio assim se exprime: Elle (o
recurso extraordinrio) visa a exacta execuo da Constituio,
tratados e lei federaos e a fiel observncia das limitaes
postas aos poderes dos Estados.
E' condio sine quo non do funecionamento regular, har-
mnico e efflcaz do systema. fr; Sem isto perderia este sua
coheso.
Em cada um dos Estados da Unio poderiam ser a Consti-
tuio, bem como as lei o tratados feitos por virtude delia, enten-
didos de modo vrio, prejudicial ao nexo federativo, aos direitos
o interesses que elle deve assegurar s relaes internacionaes.
No teramos Governo nacional; prevaleceriam os poderes
regionaes, foras centrifngas. J' De facto, no seriamos
Estados Unidos.
Nossa forma de Governo viria a ser a anarchia constituda
e a instabilidade organizada.
Mas como se poderia manter a exacta execuo das leis fedo-
raes e impedir que ellas fossem entendidas de modo vario seno
facultando o recurso sempre que se dsse o caso de falsa ou er-
rnea applicao daquellas leis por parte dasj ustias locaes ?
 635

O legislador constituinte no se conformou com a situao de au

tonomia dos tribunaes dos Estados a ponto de no cogitar de
uma medida segura contra as sentenas dos juizes estadoaes,
contrarias a applicao da lei federal, e este defeito tanto se
manifesta no julgado que despreza o preceito tutelar do direito
em litigio, como no que decide o pleito contra a expresso for
mal do mesmo preceito. H
No se comprehenderia a unidade de direito a par da duali-
dade de justia sem a providencia enrgica do art. 59 e, por
isso, a Constituio subordinou nessa parte o rgo judicirio
dos Estados ao Supremo Tribunal Federal, som o que a unifor-
midade do direito ptrio se tornaria illusoria.
O cuidado dos constituintes nesse objectivo chegou re-
commendao do 2o do art. 59, determinando que as justias
estadoaes consultem a jurisprudncia federal quando tenham de
interpretar leis da Unio.
Onde, pois, esse poder da justia dos Estados de interpretar
soberanamente as leis federaes e que importa que em face desse
texto constitucional, to preciso e crystaflino, contenha uma dis-
posio em contrario lei n. 221, de 1894 f
No ha leis contra a Constituio, porque esta limita a
aco das legislaturas, como observa Marshall.
A extenso do recurso extraordinrio no offende mesmo a
autonomia do judicirio dos Estados, porque so limita a proteger
eficazmente o direito federal.
Bryce, enumerando as razes por que no se deu a compe-
tncia federal aos tribunaes dos Estados, na America do Norte,
incluo a de evitar a variedade de interpretao da Constituio
e das leis da Unio, desde que no havia acima das justias lo-
caes uma instancia suprema para corrigir-lhes os erros e har-
monizar os julgados, mas levada uma causa federal as Cortes
Estadoaes surge o recurso writ of error para a suprema Corte.
Story assim se pronuncia sobre o assumpto:
Um outro motivo perfeitamente compatvel com o respeito
mais sincero pelos tribunaes dos Estados pode justificar o re-
curso de suas decises para a Corte Suprema.
Esse motivo a importncia e a necessidade de uma juris-
prudncia uniforme em todos os Estados, para todas as causas
que dizem respeito Constituio.
Juizes de saber e integridade igualmente incontestvel, po-
deriam nos differentes Estados interpretar de maneira diversa
um artigo da Constituio e de um tratado e, sem a existncia
de um poder superior para rever decises contradictorias e uni-
formisal-as, as disposies de Constituio, das leis, ou dos tra-
tados, no seriam obrigatrias da mesma maneira para todos os
Estados. Os inconvenientes de semelhante ordem de cousas no
podiam ter escapado aos sbios redactores da Constituio o
elles no poderiam remedial-os seno dando Corte Suprema
uma jurisdico de recurso. Pois si nos Estados-Unidos, que
Bryce denomina republica de republicas, para accentuar a quasi
soberania dcada umdelles, essa situao no impede a sujeio
do rgo judicirio dos Estados Corte Suprema, prevalecendo
 63(5

sobretudo a necessidade de garan'ip o imprio da lei geral ora

todos os Estados da Unio, como apertar . e entre ns, em mol
des to estreitos, o recurso extraordinrio, preparando, -J
o sacrifcio da legislao nacional, desamparando direitos que
ella garante a nacionaes e estrangeiros ? .j
No sirva de embarao a esse conceito amplo e lgico do re-
curso extraordinrio o facto de no estar assentado o mesmo critrio
nas decises do Supremo Tribunal FederaiI.
No comeo de puas deliberaes, ao despontar da Constituio,
prevaleceu a ida liberal do recurso, restringiram-no, depois, at ao
exagero, ampllaram-no um pouco, mais tarde, e actualmente um
tero jdaquelle Tribunal esposa a boa doutrina.
E' legitima, pois, a esperana de que ella venha alflm a
triumphar, graas interpretao com que no assumpto emritos
julgadores daquella Corte Suprema vo illuminando o pacto
republicano em defesa da unidade do direito nacional.
Ha objeces de outra ordem contra a extenso do recurso
extraordinrio : avultaria o servio do Supremo Tribunal Federal,
desde que, compotindo-lhe pela Constituio o julgamento das
appellaes em todas as causas decididas pela instancia federal
inferior, no se poderia attribuir a tribunaes regionaes a jurisdico
de secunda instancia.
Sustentam os impugnadores da creao destes tribunaes ue as
expresses Juizes ou tribunaes federaes do art. 60
Constituio excluem semelhante ida, porque, ou o vocbulo
tribunaes exprime a mesma cousa que a palavra juizes, que o
antecede, so synonimos, ou se entender, quando muito, que o
legislador constituinte facultou desfarte ao legislador ordinrio a
escolha da jurisdico singular ou collectiva, em primeira instancia,
e, demais, concluem, no art. 60, que encerra toda a competncia
federal, no se distinguem duas ordens de tribunaes. __
No procedem estes raciocnios: o emprego da conjuneo ou
no art. 60, no argumento que convena, porque justamente no art.
55 que autoriza o desenvolvimento do rgo judicirio, a redaco
esta: E tantos juizes e tribunaes federaes distribudos pelo paiz,
quantas o Congresso crear.
Juizes e tribunaes, diz esse art. 55, e, ainda assim, distincta-
mente se empregam os dous termos juizes e tribunaes federaes em
outra disposio, a do art. 59, n. .
Na lei n. 281 do 1894, art. 13, paragrapbo 10, se encontram
tambm com referencia clara as expresses juizes e tribunaes
federaes, idntica redaco no art. 15, paragrapho 1, letra a, do
Regimento do Supremo Tribunal, e, como aqui no poder vingar o
argumento de synonimia, dir-se-ba, talvez, que ha erro na confeco
destes textos ; no e justa, porm, a critica, porque elles reproduzem
os dizeres dos arts. 55 e 59, n. 2, da Constituio.
O que se pde extranhar nesses textos a meno de tribunaes
ainda no oreados, o que se justifica na Constituio, porque
determina que os institua o Congresso.
Releva observar que no art. 61 da Constituio encontram-se
 *

637

tambm as oxpressoes jue ou trtfrunaea dos Estados para,

deste modo, abranger todas as instancias da justia estadoal.
A circumstancia ie no havei' no arfc. 6<) expressa delimi-
tao de attnbuies para primeira e segunda instancias no 'i
objeco que se opponha, desde que o complemento do meca-
nismo judicirio ficou a cargo da legislatura ordinria; a Con-
stituio fixou apenas a natureza da competncia, s a discri-
minou quanto ao Supremo Tribunal, porque providenciou desde
logo sobro sua constituio e funccionaraento.
Tambm no art. 60 se diz processar e julgar com refe-
rencia ate aos crimes polticos indicados na letra I desse dispo-
sitivo e, no emtauto, o julgamento desses crimes compete ao
Jury e o Jury no processa causa alguma.
A Constituio um cdigo politico, contm regras geraes,
no desce a detallns de organisaco judiciaria; em toda a parte|
do mundo e assim, seja qual fr o regimen politico ou judicia*
rio; assim especialmente na Constituio americana, assim
na Constituio argentina e as invoco propositalmente porque
copiamos uma o outra.
A Constituio Brasileira no art. 56 repete a seco 1 do
art. 3 da Constituio americana e o art. 94 da Constituio
argentina; ambas autorizam o estabelecimento de tantos tri-
bunaes inferiores quantos crear o Congresso, e, em virtude
dessa disposio, surgiram na America os tribunaes de distrioto
de Ia e os de circuito do 3a instancia e na Argentina os juizes
seccionaes para a 1" e as camars federaes para a 2a instancia e
o recurso xoritt of error, que se interpe das decises dos tribu-
naes dos Estados para a Corte Suprema Americana, o mesmo
recurso que se interpe das decises de 2a instancia dos tribu-
naes de circuito, quando julgam em appellao as causas deci-
didas em primeira instancia pelos tribunaes do distrioto, com
esta ciroumstancia t a corte de circuito julga certas causas em
primeira instancia com appellao para a Corto Suprema.
Story, commentando a seco 1" do art. 3 da Constituio
americana, adverte que os tribunaes inferiores foram deixados
& discrio do Congresso quanto ao seu numero, sua jurisdi-
co e seus poderes, dizendo, porem, que o Congresso, sem faltar
a seus deveres, no podia deixar de completar o rgo jucidiario
da Unio e invoca uma deciso solemne da Corte Suprema Fe-
deral, na qual a seco Ia do art. 3 interpretada como uma
ordem formal legislatura.
No crivei, mesmo, que o legislador constituinte ligasse
o mesmo sentido s palavras juizes e tribunaes, porque esta con-
tm em regra a ida de instancia colloctiva e a outra exprime
o juizo singular; nem de acreditar que, em uma lei to im-
portante, de tanto esmero e precisa como deve ser um estatuto
politico, h-vja um defeito to gravo como esse de superfluidade
de vocbulos e muito menos se poder avanar que os consti-
tuintes apontaram dous fcj pos de jurisdico, singular ou cone-
ctiva, para que o legislador ordinrio optassj por um ou por
outro.
A negativa impe-se a todas estas duvidas e as duvidas to-
 638

das desapparecem por completo ante o art. 58 da Constituio,

detalhando a organisao dos tribunaes federaes at determi-
nar que tenha um presidente eleito cTentre os seus membros,
que organisem uma secretaria, cogitando da nomeao e de-
misso dos empregados de secretaria e de outras attribuies ad-
ministrativas dos presidentes dos tribunaes e traando seu ex-
erccio em circumscripes judiciaes; s faltou preferir-se ah o
denominativo de < tribunaes regionaes*.
Para serem lgicos, os impugn adores de duas instancias in-
feriores ao Supremo deveriam concluir, em face do art. 58,
que inconstitucional o Juizo Seccional como instancia de juzo
Singular.
No se opponha a creaco dos tribunaes regionaes que di-
recto o recurso da justia dos Estados para o Supremo, visto
que, sem duvida, essa attribuio e expressa na Constituio, e
os tribunaes regionaes no julgaro seno causas federaes, ex-
cepo do da Capital da Republica, realizada que seja a unifica-
o do fro no Districto.
O recurso directo das decises das justias estadoaes para o
Supremo no exclue os tribunaes regionaes como segunda in-
stancia, alias, com este argumento se poderia contestar a se-
gunda instancia estadoal, pois que nos casos de habeas-corput,
ora exemplo, 6 permittido recorrer das decises dos juizes locaos
e I instancia para o Supremo Tribunal Federal, sem necessidade
de prvio recurso para a segunda instancia da mesma justia.
Argumenta-se, finalmente, que, sendo o Supremo Tribunal
um tribunal de oppellao para todas as causas julgadas pelos
juizes federaes inferiores, no se poder, sem violar a Consti-
tuio, commetter a segunda instancia aos tribunaes regio-
naes >.
Mas onde esta na Constituio que o Supremo Tribunal Jul-
gara em appellao e em todas as causas decididas pelos juizes
inferiores f
O art. 59, n. 8, dispe simplesmente: Ao Supremo Tribu-
nal Federal compete julgar em gro de recurso as questes re-
solvidas pelos juizes e tribunaes federaes, mas a expresso
recurso no equivale precisamente appellao, um termo ge-
nrico que pde comprehendor um so ou todas as especios de
recurso; a situao seria bem diversa si em vez de dizer et
gro e recursoo constituinte houvesse dito em gro de appella-
o ,porque deste modo caracterisara a segunda instancia, mas
assim no procedeu; ao Congresso, pois, incumbe definir em lei
ordinria quaes as espcies de recurso de que conhecera o Su-
premo Tribunal Federal.
Este mesmo assim o entendeu em seu regimento dispondo
no art. 149 Emquanto por lei no forem definidas as espcies
de recurso a que aliude o art. 59, n. 2, da Constituio, enten-
dem-se comprehendidos naquella expresso ....... >, e enumera
todos os recursos.
A Constituio argentina no art. 101 e a Constituio ame-
ricana no art. 3, seco 2a, diz claramente que a Corte Suprema
 k

639
Federal julgar em appollao e, no omtanto, nestes paizes se
crearam as camars federaes de appollao e os tribonaes de
circuito de 2a instancia.
A nossa Constituio no diz mesmo, como a americana em
relao Corte Suprema, que o Supremo Tribunal Julgar de
direito a de facto; ainda aqui, portanto, o Congresso definiro
recurso quanto ao modo de seu julgamento.
Emfim, si o art. 59, n. 2, da nossa Constituio devesse sor
entendido sem limitao alguma, porque diz julgar em gro de
recurso as questes resolvidas pelos juizes e tribunaes federaes,
no se conceberia o julgamento da alada em nosso direito ju-
dicirio, e elle foi contemplado no art. 9, n. 2, lettra a do decreto
n. 848, de 1890, e reconhecido no art. 15 do Regimento do Su-
premo Tribunal Federal.
O projecto Moaovr, em que tive a honra de collaborar, alm
da unificao do foro na Capital da Republica, contm disposi-
es acerca da extenso do recurso extraordinrio e da creao
dos Tribunaes Regionaes; esse projecto no inconstitucional,
como demonstrou brilhantemente seu autor na Camar dos
Deputados, e o patenteei, tambm, na Revista de Jurisprudncia
e no Jornal do Comntereio, respondendo a uma serie de artigos
do ministro Alberto Torres e ao luminoso parecer do Dr. Ger-
mano Hasslocher, como relator do assumpto, na Commisso de
Legislao e Justia.
Ha, porm, uma opinio valiosa que devo extinguir todas
as duvidas a respeito.
Quando em comeo do anno passado levantei em um ops-
culo aida da unidade judiciaria no D is trio to Federal e a dos
Tribunaes Regionaes, o eminente Dr. Campos Salles, uma das
glorias mais puras na administrao da Repblica, um dos mais
fecundos collaboradores da nossa Constituio, pronunciou-se
francamente a favor dos Tribunaes Regionaes.
Os anti-revisionistas que venham collaborar nessa obra de
larga interpretao do Estatuto de 24 de Fevereiro; ser o mais
seguro caminho para evitar as reformas violentas e alcanarmos
para o nosso paiz os melhores fruetos na ordem constitucional.
Envio Mesa as seguintes concluses:
a) No necessrio ampliar o recurso extraordinrio alm
dos casos previstos na Constituio, porque elles compreheniem
as sentenas dos tribunaes superiores dos Estados, proferidas
contra expressa disposio da lei federal.
&) Noe inconstitucional a orcao dos Tribunaes Regio-
naes: a Constituio os prev e o Congresso est obrigado a in-
stitui 1-os.
c) o recurso para o Supremo Tribunal deve ser especificado
por lei ordinria quanto a sua natureza, condies do sua inter-
posio e modos de julgamento.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Desembargador
Paulino de Mello.
O Sr. Paulino de Mello Sr. Presidente. Pretendo sim-
plesmente usar da palavra para apresentar algumas conside-
raes justificativas do meu modo de entender sobre as conclu.
 640

soes o argumentos que ouvi dos distinctos oradores que me

precederam.
No posso fazer um discurso perfeito, porque me faltam 08
recursos necessrios e alm desta falta o meu precrio estado
de s tudo Do permitte.
Serei breve, mesmo porque j vai muito prolongada esta
sesso e ainda acham-so inscriptos para a discusso alguns con-
gressistas.
1* these Respeitados os princpios constitucionaes, em
que termos e sob que bases se pode estabelecer a unidade de
processo f
A esta pergunta foram dadas respostas diversas e aconse-
lhados remdios iffernntes.
Alguns so verdadeiramente inconstitucionaes -r- outros
inexequveis, o muitos de possvel existncia, porm sem a
garantia da sua vitaliciedade.
Quando estudei latim (no sei so ainda hoje se ensina esta
disciplina ; tem havido tantas reformas !) a artesinha do padre
Pereira ensinava que pelo caso por que se faz a pergunta, por
elle se da a resposta.
Assim, respondo. Pde-jso. Tem utilidade, tem existncia
real, tem resultados prticos qualquer que seja o alvitre
aconselhado?
Qual o poder sanecionador do aceordo ou cousa que o valha,
feito entre os Estados ?
Devemos ns aqui, uns empregando a palavra fluente, clara,
eloquente, outros a competncia da erudio adquirida pelo
estudo ou pelo magistrio, outros, qual eu, dizendo o que
sentem como lhes permutem as eircuinstancias de talento ou do
momento, digo, devemos ns que aqui estamos perder tempo
para afinal aconselharmos uma medida platnica, cuja vida,
ser ephemera ?
Se no legislamos, todavia representamos uma opinio e os
nossos representados esperam alguma cousa de til do nosso
esforo, da nossa competncia.
Um dos distinctos oradores que me precederam disse que era
bastante o despeito de qualquer governador, principalmente de
Estados pequeninos-, os quaes so muito irritadios, para
annullar todo e qualquer aceordo que se realizasse a respeito.
No s o despeito. Os Estados se distinguem uns dos outros,
si no pelos costumes, mas pelos progressos materiaos e
culturaes.
I Ha Estados cortados de estradas de ferro, do meios rpidos de
conduco fornecidos pela electricidade ; outros que ainda se
acham sem estes recursos do progresso humano.
A medida til para um desastrada, inconveniente para
outros. Eu, que represento o Estado do extremo norte, posso dar
um exemplo desta inconvenincia.
A comarca de S. Paulo de Olivena e talvez maior do que
o Estado de Sergipe. A viao fluvial. Ha impossibilidade
absoluta de se formar um processo no prazo estabelecido pela
lei estadoal, que de trinta dias.
 641
S esto tompo muitas vzs^gst para se zr a citao,
tal a distancia.
Attendondo a isto, o Estado dividiu a comarca em districlos,
para os quaos creou juzos municipaes adjuntos com attribui-es de
formar a culpa at a pronuncia relutive.
Entendo pois que a necessidade do tal unidade e a barreira
opposta pela Constituio no nus devem conduzir ao desespero de
procurar remdios cuja forca curativa seja problemtica ou sem
elllcaeia porman.mte.
Estou neste assumpto de inteiro accordo com o que ouvi ao
Eim. Sr. Senador Luiz Alves. 8. Bx. disse, e disso muito bom, que
no desejava a unidade do processo, porque as condies sociaes.
politicas e geographicas variam de listado a listado.
A jurisprudncia tem variado por causa da diversidade do
ETrocesso, dizem. Klla, porm, nunca <wentendeu o, entretanto, s
avia um processo. Ainda hoje existe este mal no tribunal, quo s tem
uma lei e um processo.
Os listados, ou os teus Congressos teom observado o maior
escrpulo e parei munia no uso das attribuies que lhos foram
confiadas pela magna Constituio. Mies se toem limitado a orga-
nisar as suas magistraturas, e as diflerenas que existem nas leis
processuacs s dizem respeito ao tempo. Qual foi a lei esta-doai que
fez perigar o direito substantivo ao seu proprietrio ?
A parte formal, difflcll de separar-ae do direito material, no tem
sido atacada pelos Estados. O nosso direito civil tem so conservado
integro, completo, inteiro em toda a Unio.
O legislador constituinte garantio perfeitamente a sua unidade
com a sbia disposio do art. 50 da Constituio de 24 de Fevereiro.
Si na pratica se tem abusado, si as leis posteriores teem alterado aqu
lia medida salutar, esta culpa no pertence aos Estados,
Ha regimento, ba leis que fascam aquolla disposio ? re-
formom-se este regimento o estas leis. Ouvi com a mxima attenao
o prazer o eloquente discurso do illustrado congros* sista Dr. Pedro
Moacyr, cuja palavra to poderosa que quasi me tornara
revisionista.
I Todavia, si no concordo com S. Ez. na necessidade urgente de
uma rofo/ma na Constituio, estou de pleno accordo quanto
realizao da unidade do processo, sem que se (aa a mesma reforma
para se unificar tambm a magistratura.
Relativamente & these que se refere simplificao do pro-
cesso, estou de accordo com as reformas apresentadas e Indicadas.
Sobre o recurso de habcas-corput entendo quo deve ello ser
concedido, qualquer quo seja o estado do processo, desde que a
priso tenha sido decretada iIlegalmente, na forma do quo dispe a
Constituio Federal.
Conclaindo, peo desculpa do atrevimento de falar perante
auditrio to illustrado, hypotbecando minha palavra de trabalhar
pelo aperfeioamento jurdico das leis do Estado que represento, de
accordo com o que aqui ouvi o tiver a fortuna de conservar; isto 6,
levar as lies que adquiri eom to distinctos e honrados mestres.
 642
O 8r. Presidente Tenha a palavra o SP. Dr, Alfredo
Valado.
_ O 8r. Alfredo ValaOo -Sr. Presidente, era meu in-
tuito no discutir a matria desta seco.
Entretanto, para usar de ama expresso consagrada, foi no-
minalmente chamado ao debate.
E' o caso que, ao discutir a thesa sexta do questionrio or-
ganizado pelo eminente Sr. Visconde de Ouro Preto, na seco
de direito commeroial, sustentei a inconvenincia da plurali-
dade do processo.
B declarei que o fazia, no porque me parecesse impossvel
traar-se uma linha divisria entre o direito material e o
formal, mas porque a unidade do processo era um consectrio
da prpria unidade do direito.
Mostrei que o dispositivo constitucional, que estabelece a
pluralidade do processo, inspirou-se, como consta dos Annaes,
na funesta illuso da soberania dos Estados.
E, examinando a natureza do regimen federativo, conclui
que ao mesmo no repugnava a unidade do processo.
Vem, agora, Sr. Presidente, o illustre congressista, desem-
bargador Pereira Leite, ao discutir a these primeira do ques-
tionrio desta seco, e, tomando em considerao aquelles ar-
gumentos, dissente de mim, entendendo:
1. Que firmada a distinco entre o direito material e o
formal, esta, ipso fado, justificado o dispositivo constitucional;
2. Que a unidade do processo 6 uma medida de centraliza-
o, incompatvel com a doutrina verdadeiramente republicana.
Desculpe-me o meu illustre collega, que me honrou oom a
sua attenao; mas, eu no comprehendo por que processo lgico
chegou S. Ex, a taes concluses! h: Responderei por partes.
Se o direito material no fosse differente do formal, no
havia questo a resolver.
Impertinente seria a these primeira deste questionrio,
como impertinente seria a these sexta do questionrio do di-
reito commercial.
O legislador constituinte teria, ento, incidido em um erro
de technica jurdica, dando aos Estados uma faculdade que j
havia dado a Unio.
Os Estados no teriam a competncia de legislar sobre o
processo, e sim a Unio, em virtude da primeira parte do artigo
95, n. 23, da Constituio, onde se confere ao Congresso Nacional
a attribuio de legislar sobre o direito civil, commercial e cri-
minal da Republica.
| E' precisamente porque o direito material se distingue do
formal, que se levanta a questo da convenincia do dispositivo
constitucional.
A. segunda concluso do meu illustre collega no menos
improcedente.
Em que a unidade do processo constituo uma medida cen-
tralizadora, anti-federativa ?
O Estado Federal uma combinao politica destinada a
 643

conciliar a unidade e o poder nacional com a manuteno dos

poderes particulares dos Estados.
Em detalhe, a theoria no pde determinar quaes os po-
deres que devam pertencer & Unio e quaes os que devam per-
tencer aos Estados; matria que varia de Constituio a
Constituio, de accrdo com os interesses peculiares de cada
nao. _
Assim, diversa a distribuio de poderes que se encontra
no federalismo americano ou suisso, no allemo ou no cana-
dense.
O vinculo federal vai gradativamente se estreitando em
cada um desses typos.
Em prinoipio, porm, oomo ensina Dicey, ha uma norma
reguladora da diviso daquelles poderes: tudo o que con-
cerne nao em seu conjunto deve ser collocado sob a di-
reco do Governo nacional; tudo o que no de um interesse
geral de primeira ordem permanece nas mos dos Estados par-
ticulares.
Demonstrando, pois, que, em nosso paiz, a nnidade do pro-
cesso de interesse nacional, consagrando-a na Constituio, o
legislador no teria feito offensa ao prinoipio federativo.
A ser assim, insustentvel seria que a Allemanha est sob
o regimen federativo, uma vez que Unio cabe alli legislar
sobre o processo.
Ainda, no comprehendo, Sr. Presidente, em que a unidade
do processo faa olfensa doutrina verdadeiramente republicana,.
O principio republicano nada tem que ver com o caso fede-
rativo.
Se assim fosse, a Allemanha seria mais republicana do que
a Frana.
Os republicanos, como diz o prprio La Grasserie, tm re-
pellido, s vezes, com bastante energia, a ida federativa.
Haja vista o que succedeu na Frana em 1789, quando o fe-
deralismo tornou-se para os Girondinos, synonimo de reaco.
Respondidas, assim, as objeces do illustre congressista,
volto, Sr. Presidente, ao assumpto da these primeira do ques-
tionrio.
Continuo a entender que confiando Unio a competncia
de legislar sobre o direito Material, a Constituio devia logica-
mente estender esta competncia ao caso do direito formal.
Acertada, Sr. Presidente, andou a Constituio em manter
a unidade do direito. O regimen do direito , mesmo, em prin-
oipio, um interesse federal, pois affecta directamente a ordem
internacional, dadas as relaes de inter-dependencia em que
vivem os povos nos tempos modernos.
E, no caso concreto brasileiro, a feio nacional do as-
sumpto evidente.
ramos um povo completamente unificado quando aqui se
implantou o regimen federativo: a mesma raa, a mesma
historia, os mesmos costumes, o mesmo direito, a mesma
lngua.
O direito local no existia, nem por sombra.. *J
 644

Mas, estas mesmas consideraes no deviam impor a uni-

dade do processo ?
A unidade do processo e a da Justia?
Certamente, pois que do processo e da Justia dependem a
segurana o a execuo do prprio direito.
E o Imprio nos legou nm s procosso e uma s Justia.
Certas particularidades, e so poucas, que a situao espe-
cial do cada Estado possa impor ao regimen processual, seriam
attcndid&s na prpria lei federal.
K no era assim no Imprio ?
E no assim em diversas outras lois federaes?
Dir-se-ha que os Estados, entre ns, se acham to disso-
ciados, que ser difficil ao poder federal conhecer-lhes as parti-
cularidades !
Certo que no.
A insegurana do direito , pois, Sr. Presidente, a conse-
quncia lgica do dispositivo constitucional, ou porque o pro-
cesso no o garanta ou porque a Justia no o applique.
E' bem certo que o abuso dos Estados tem o seu correctivo
na Constituio.
O Supremo Tribunal a garantia da unidade do direito.
E' uma terceira instancia.
Esta misso lho esta confiada pelo art. 59, paragrapho o da
Constituio, que o fez competente para conhecer das sen-
tenas, em ultima instancia proferidas pelas justias dos Es-
tados, quando se questionar sobro a validade ou applicafio do
leis federaes.
A palavra applieaSo no deixa duvida, tanto mais
quanto veio substituir a outra applieabUidade que figurava
no projecto de Constituio.
Nem vale o elemento histrico, invocado pelo eminente
Joo Harbalno, nos seus Commentarios, para excluir tal com-
petncia.
A lei mais sabia do que o legislador.
Interpretal-a, como diz Kobter, procurar o sentido e a
significao, no do que algum disse, mas do que foi dito.
E, assim, para a segurana da interpretao, melhor que
no se publicassem os trabalhos preparatrios da lei.
Accresce que nem se comprehende que o Supremo Tribunal
no seja um tribunal de cassao, uma vez que o direito e ma-
tria federal, e, implicitamente, oxigo a existncia de um rgo
que garanta a sua realizao.
Mas, Sr. Presidente, no basta esta garantia, porque o Su-
premo Tribunal s decido em espcie.
Outro correctivo existe na Constituio.
E' o direito, que assiste ao Congresso, de intervir nos Es-
tados.
A extenso deste direito j foi devidamente examinada em
outra seco deste Congresso.
Parece-mc, pois, assentado, que o Congresso pode abrogar
as leis estadoaos de processo ou de organizao judiciaria que
prejudiquem o direito material.
 645

A lei a. 221, de 20 de novembro de 1894, no art. 40, dispe:

o Governo do cada Estado providenciar para que seja remet-
tido ao procurador geral da Republica e ao respectivo pro-
curador seccional um exemplar da Constituiro, leis e decretos
do mesmo Estado, immediatamente depois de publicados.
Ora, melhor que esta remessa se fizesse ao Congresso,
afim de que ello estivesse vigilante, para usar do direito de
interveno.
E desde logo ello haveria de observar, que, a titulo de
legislar sobre o processo, os Estados, a cada momento, legislam
sobre o prprio direito material!
Veria mais, que a defesa do direito est, muitas vezos, en-
tregue a uma magistratura enfraquecida, sem proteco e
garantia, quando a Constituio no pde consentir quo exista
no territrio da Republica uma magistratura sem as garantias e
predicamentos que ella traou.
A interveno do Congresso, porm, ainda no basta.
Ser sempre do caracter politico, dada a natureza dos ta
corporao.
Assim, Sr. Presidente, a insegurana do direito a conse-
quncia natural do dispositivo da Constituio, que deu aos
Estados a competncia do legislar sobre o procosso e a justia.
E os remdios existentes na Constituio s podem dimi-
nuir, no extinguir o mal.
Impe-se, pois, a unificao do processo, do processo e a
da justia.
Mas, o questionrio s se refere ao processo e em termos
restrictos.
Respeitados os preceitos constitucionaes diz elle-. em
que termos e sobre que bases se pie estabelecer a unidado do
processo 1
Eu no vejo, Sr. Presidente, excluda como se acha a re-
viso constitucional, outra soluo que no seja a obra doutri-
naria de exame e critica das leis ostadoaes.
Qualquer obrigao que os Estados assumam entre si, de
uniformidade, e por qualquer forma, das leis processuaes, ser
improfcua.
Vou mais longe, inconstitucional, porque importa para
elles em abdicar o direito do legislar, quo inhereute
prpria natureza do Estado; importa, pois, na diminuio do
seu poder politico.
Ser, pois, um ajuste que incide na censura da ultima parte
do art. 65, n. I.
Responderei, pois:
I. Respeitados os princpios da Constituio, s a obra
doutrinaria de exame e critica das legislaes ostadoaes poder
levar unificao do processo.
II. Qualquer combinao pela qual os Estados se obriguem
a adoptar uma mesma lei do processo, ser inconstitucional,
pois ser um ajuste de caracter politico.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Marcilio de,
Lacerda.
 MO

O Sr. Marctlio de Lacerda Diz que resolve a primeira

questo da uniformi saco do processo pelo modo negativo,
porquanto, embora houvesse aecrdo entre os Estados, perdu-
raria a diversidade de magistratura, e mesmo faltaria nesse
aecrdo a obrigatoriedade ; tanto, que uma nova legislatura
poderia por uma outra lei revogar o texto do cdigo do
processo.
Concordando com a opinio do Sr. Presidente, apenas
discorda de sua concluso, por achar incuo o aecrdo firmado
pelos Estados. a
Quanto 2 these, concorda com a necessidade da creao
de tribunaes de acircuitos.
Quanto 3 these, est de aecrdo com o relator, salvo no
ponto referente ao concurso para os cargos da magistratura.
Passa a analysar a 5a these, discordando do Dr. Barros
Barreto, e considera uma usurpao de competncia, pelo Su-
premo Tribunal Federal, das execues de sentena estrangeira,
o que tambm importaria em prejulgamento.
Concorda com o Dr, Moses, porque o exeguatur inaceitvel
e deve ser apenas admittido o cumpra-se do juiz que deve tomar
conhecimento do feito.
Concorda tambm com o Dr. Piragibe quando responde
afirmativamente 7a these, com a ampliao proposta pelo Dr.
Pinto Guimares. Acha que a disposio constitucional mais
ampla e abrange 'a toda violncia que importar na re-strico
de um direito.
Tendo votado pelas concluses apresentadas ao Instituto
dos Advogados sobre juizes de instruco, acha que o Con-
gresso deve aceitai-as como razo de decidir.
Quanto s theses 9a, 10a e 11a, vota pelas concluses dos
relatores. E assim tem justificado o seu voto.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Isaias
Quedes de Mello.
O Sr. Isaias de Me lio Tantas nada menos de onze
qual mais importante, as theses do questionrio, desde a que
inquire si pde ser estabelecida a unidade do processo at que
pergunta si em face dos princpios a liquidao das sociedades
de credito real deve ser processada no Juizo Civil ou no
Criminal, tantas as questes sujeitas a nosso estudo ex-
tenso dos recursos extraordinrios, reformas para a simplificao
do processo judicial, conferencia para os processos relativos
infraco de privilgios e contrafaco das marcas de fabricas,
manuteno do actual regimen de homologao para que obte-
nham fora executiva as sentenas estrangeiras, encaminha-
mento das rogatrias ant.*s e depois do seu cumprimento, conces-
so do habeas-oerpus ao ro oondemnado por sentena de que cabe
recurso ordinrio, instituio dos juizes de instruco criminal
e outras que, sente-se verdadeiramente embaraado para
dizer, em um quarto de hora, sobre todas, ou mesmo sobre uma
de modo satisfactorio.
Respeitando os preceitos do nosso regimento, apenas poder
instituir exame quanto terceira, a que se re ferio em publicao
 047
do dirio A Noticia, quando arguido o Congresso de nada fazer
para alcanar uma das conquistas que a sociedade ardentemente
deseja a simplificao do mecanismo do processo judicial
matria, convm dizer, j doutamente apreciada desde 11 de
Julho ultimo, em memoria que deveria ser, como est sendo,
submettida a esta assembla, e que da lavra do nosso prestante
collcga, o joven e tllostre advogado Dr. Luiz Frederico Car-
penter.
Sem embargo de pertencer milcia do foro, francamente
pela simplificao do processo judicial.
No quer, entretanto, 6 bem de ver, para o seu paiz, do
regimen livre, a simplificao turca, em que summarissima-
mento se terminam to las as contendas, indifferente a maneira
de as terminar, com tanto que terminem. Quando as leis so de-
masiado simples, observao de Voltaire, pde-se dizer que
no ha processo em que uma das partes no seja evidentemente
um velhaco: eis por que no Oriente faz-se to grande uso do
testemunhas nos processos eiveis e frequentemente se distribuem
bastonadas aos litigantes o s testemunhas.
No quer tambm, cumpre dizer, a primitiva simplicidade
da lei decemviral, designada pelas expresses Si in jus vocat
atque eat, que Gicero confessa haver aprendido, em menino,
como cousa que necessrio conhecer.
Quer, sim, uma lei que, assegurando etficazmente o direito
de defesa, seja ao mesmo tempo um freio contra este flagello,
a chicana, que o Injusto personagem da comedia de Aristo-
phanes considerava de ntil cultivo para os jovens ; uma lei que
simplifique as formas da justia, lhe abrevie o processo, con-
tenha a m f dos litigantes e a avidez de que se podem tornar
culpados os seus defensores. U faut retrancher tout dlai, toute
formalU donl on ne peul donner une bonne raison, expliquer i't*ti-
Ul.
O processo j foi comparado a uma guerra o a uma enfer-
midade.
Guerra, enfermidade e processo, pondera um autor, so
uma triste cousa que se deve procurar evitar.
E a irreverncia da satyra, pelos versos de Passerat, o poeta
da Divindade dos Processos, disse do processo, que era cousa
semelhante mulher sont deux choses semblables. L'une
parle toujours, 1'autre n'est sans props ; L'une aime a
tracasser, l'autre hait lo reps ; Tous deux sont dguiss, tons
deux lmpitoyables.
L'un aime lo dbat, et 1'autre les discords ; Si
Dieu dono voulait faire de beaux acoords II
faudro.it qu'aux prooes il mariftt les femmes.
Devemos, antes de tudo, matar os homens da Justia,
observa, na tragedia de Shakspeare, um doa companheiros de|
Jack Cade.
Precisamente a isto me proponho, respondeu o re-
belde.
Ao tempo dos seus primeiros estudos littoranos muito se
 648

lembra de haver lido uma comedia de Molire, cujo principal

personagem no formava da justia conceito mais favorvel que
o monstruoso Dick, da tragedia ingloza. Ainda no esqueceu os
conselhos do astucioso Scapin: Peo-vos que no deman-
deis. Dai tudo, com tanto que vos salveis das mftoe da justia
Oh ! senhor, que objecto esse do vosso discurso e a que vos
resolveis ?Se puderdes, senhor, salvao-vos desse inferno.
Ter de demandar c estar j neste mundo condemnado s penas
eternas. S o pensar num processo seria capaz do me obrigar a
fuga ate para as ndias. Reflecti... No vos preci-
piteis. ..
Jetez les yeux sur les detours de la justio. Voyez com-
bien d'appels et de dgrcs de jurisdiction; combien de proedurc
embarrassantes; combien d'animaux ravissants par les griffes
desquols il voua faudra passer: sergents, procureurs, avocats,
irrofilers, substitus, rapporteurs, jugos et lours clres. II n'y a
pas un de tons cos gens-fi qui, pour Ta moindre ohose no soit
oapable de donner un sonfliet au roellleur droit du monde >
Relevo o Congresso os tas citaes profanas.
Quem lido nas lettras, antigas o modernas, sabe que os
poetas toem pelas frmulas da Justia um desprezo profundo, no
parque desdenhem da Justia, achando-a cousa intil, no por-
que o poeta e o louco sejam da mesma natureza, mas porque,
em verdade, no ha maior calamidade que a lentido, quasi
interminvel, dos processos, determinante da demora na admi-
nistrao da Justia.
Biles consideram que a Justia deve ser a balia e majestosa
fico dos antigos, que a representavam, segando a lio elo
quente de.Ph.Dupin, como uma divindade tutelar, cujo templo,
sempre aberto o de fcil aocesso, offereoia em todos os tempos
um refugio seguro ao pobre contra o rico, ao fraco contra o
forte, ao opprimido contra o opprossor. Os magistrados eram
considerados ministros desse templo:revestidos pela imaginao
de uma espcie de sacerdcio, saudados como os sacerdotes da
Justia. I
O mesmo mestre afilrma que todas essas imagens repousam
sobre um fundo de verdade, porque preciso reconhecer: a Jus-
tia e a primeira necessidade dos povos o o lao mais poderoso
das sociedades humanas. O homem lho deve a liberdade da sua
pessoa, a salvaguarda da sua fortuna, e essa segurana, que o
primeiro dos bens, pois que a sua ausncia envenenaria a so-
ciedade.
Don Quixote assim aconselhava ao seu fiel escudeiro, quando
este partia a tomar posse do Governo da Barataria: Que as la-
grimas do pobre encontrem em ti mais compaixo, mas no mais
justia do que assupplicas do rico. Procura descobrir a verdade
atravs das promessas e dos presentes do rico, como atravs das
importunaes do pobre.
Quem destarte omprehende a justia, suppe achar na
aco da lei estas trs condies que devem acompanhar o pro-
cesso em toda a sua marcha: brevidade, economia e remoo
de todos os meios maliciosos e suprfluos.
 649
E no ba so conformar, veado, segundo os factos demons-
tram diariamente, que a marcha do processo lenta como a da
preguia, obriga a dospezas que empobrecem o litigante e abre
espao a todas as oavilaos da chicana.
E' to somente para lamentar que, pela imprevidncia do
legislador na organisao das leis do processo sejam respon-
sabilisados os que formam a milcia do foro.
E' preciso no confundir o advogado com o chicauista. Este
que a aranha industriosa, de que nos fala um dos cen-
sores ; este que tece e entretece redes complicadas, me-
andros difhcilimos, ou os chamados labyrinthos iufornaes em
que sempre acaba por se perdernaphrae do mesmo censor
a intclfigencia do mais atilado dos homens.O advogado, no.
A chicana a irm dilecta e a amiga inseparvel da rabulice.
O advogado quo se preza, no se utilisa dessa arma vil, no
combate judicirio. Auxiliar da justia, serve-lhe sincera e ho-
nestamente, para. a defesa do pobre como do rico, tendo apenas
como norte a verdade; e jamais desce a expedientes monos con-
fessveis, quo so absolutamente incompatveis com a digni-
dade da profisso.
Somente os homens superfleiaes e os espritos zombeteiros
quo no vm nas luetas da palavra seno um meio de com-
plicar as questes e de obscurecer a verdade, e, surprehendidos
de acharem em cada processo um defensor, repetem a censura
banal que no foro sustenta-se com igual facilidade o pro e o
contra ; no advertem, dizia Ph. Dupin, que os espanta exacta-
mente aquillo que encontram em toda a parte, que em toda a
parte tem a mesma causa: Levantem os olhos para a tribuna
politica; ahi vero, revezando se, os oradores do Ooverno e os
da opposio, arrastados em sentidos contrrios por convices
diversas; interroguem a imprensa sobre as questes que agita, e
recebero tantas respostas diferentes quantos os rgos delia;
ornam, prestem atteno as mais fteis questes da vida, e
sempre encontraro essa variedade de opinies e de sentimentos,
esse pro e esse contra de que lhes parece ser o foro o asylo
nico. E' que a verdade uma e as opinies so diversas ; que
o espirito humano no bastvnte forte para apprehonder a evi-
dencia cm todas as cousas, e bastante livre para manter e de-
fender suas convices contra convices contrarias. Mas nos
discursos, como nos escriptos, no foro, como na tribuna, 6 do
choque de uma discusso livro e conscienciosa quo saho a ver*
dade; e em razo disto que somos os cooperadores dos magis-
trados e podemos dizer que se elles pronunciam os orculos da
Justia, somos ns que os preparamos.
Deve estas palavras, que buscou em famosa orao de um
grande mestre da tribuna judiciaria, como explicao, ou antes,
repulsa necessria, em seu nome o da illustre classe a que se
honra de pertencer, s aggresos de que no raro so victimas
os advogados, om razo da existncia hoje, como sempre, no
foro do paiz, como do estrangeiro, de indivduos protissionaes
nos meios cavillosos de defesa e que so prestam a todos os expe-
dientes para o travamentoda marcha dos processos.
 660

Declara mais uma vez, e tem nesta assembla excellente

companhia, que, sem embargo de pertencer milcia do foro,
francamente pela simplificao do processo judicial. No uma
opinio isolada.
Todos sentem a necessidade do pr um dique s invases da
chicana, que desnatura e avilta o processo judicial.
A tbese em debate uma prova deste asserto, porque ahi
no se inquire da convenincia de reformar o processo judicial
para a sua simplificao ; antes se pergunta quaes as reformas a
introduzir no sentido de tornar esse processo mais expedito. D-
se, portanto, como necessria, a simplificao do processo,
abolindo-se frmulas e termos inteis, principalmente no que
respeita execuo de sentenas.
Tem neste assumpto uma opinio radical. E' pela abolio
da forma ordinria. Ha no dizel-o talvez uma irreverncia ao
passado, obra do legislador do Cdigo Philippino. O joven e
illustre relator da these, o seu amigo Sr. Dr. Carpenter, forrou-
se a esse dissabor ; no ro da mesma culpa, pois -entende
mesmo tomando por modelo o processo ordinrio, mais longo e
detalhado que no possvel conoatena&o mais lgica,
nem necessria qualquer supprosso ou eliminao de frmulas
ou termos inteis .
Sente estar em desaccrdo com um espirito to esclarecido,
como o do illustre relator.
Fala com a experincia de trinta annos de exerccio da
profisso de advogado.
Ainda no percebeu, nem o seu saudosssimo mestre de
Theoria e Pratica do Processo, o inolvidvel Paula Baptista,
lhe explicou satisfactoriamente a razo ou a utilidade de serem
excludas umas tantas aces da forma summaria; e actual-
mente ainda menos percebe que essa excluso se d em razo da
estimativa do valor, quando excedente a um conto de ris ;
excedente um mil ris de um conto, ou 1:001$, a forma ordi-
nria ; at um conto de ris, a forma summaria; aqui o processo
de uma ou mais audincias e a sentena do juiz proferida na
audincia seguinte concluso do processo ou das diligencias
que o juiz houver decretado ; alli, correndo celeremente o (eito
os seus termos legaes, desbravado, bem de ver, o terreno das
excepes que respeitam pessoa do j,uiz, nada menos de conto e
dez dia, ou a tera parte de um anno t assim : dez dias para o
ro contestar; dez para o autor replicar, dez para o ro treplicar,
vinte para a prova, dez para as allegaes finaes do autor, dez
para as do ro e quarenta para a sentena definitiva.
E todo osse tempo despendido em processar ordinaria-
mente uma aco de valor excedente de um mil ris a um conto
de ris, ou 1:001$000. Quantas summarias do valor de 1:000$
no seriam processadas nesses cento e dez dias, ou nessa tera
parte do anno ?!
A concatenao lgica, a que allude o relatrio, redunda na
perda de um tempo precioso, sem maior vantagem para as
partes, antes com detrimento, por excusadas delongas, do seu
direito.


651

Quem da profisso pde dar testemunho da inutilidade

desses longos prazos, antes estabelecidos a beneficio doa patronos
do que dos clientes, pois era regra os advogados, salvo rars-
simas excepes, se utilisam de todos esses prazos, como ura
favor da lei, forrando nos assim a incommodos.
Aprendeu na Escola de Direito que todos os actos, dilaes,
demoras, despezas inteis so aberraes do regimen judicirio,
em prejuzo dos indivduos, das famlias e da sociedade ; que o
processo no deve ser confundido com a chicana, o bem cotnpre-
hendido e dirigido o opposto ou antes o antdoto delia; que
necessrio supprimir todo o prazo, toda a formalidade, de que
se no pode dar uma boa razo ou explicar a utilidade.
Se lhe fosse dado, o que certo jamais acontecer, pois sabe
o paiz em que vive, formar ou organisar uma lei processual,
no duvidaria, rompendo ou violando a tradio, abolir de vez
a forma ordinria, por intil, no atteudendo a nenhuma razo
de ordem jurdica. Estabeleceria, para os casos em que no esti-
vesse consagrado o processo executivo ou forma especial,
derivada da natureza da aco, o processo summario, com as
necessrias garantias para a defesa antes da aco ser posta em
jui/.o ; assim, nenhuma aco seria proposta seno na segunda
audincia, depois da citao; na Ia, o autor accusaria a citao,
sob pena de ficar esta circumducta, ficando o ro esperado para
a immediatamente seguinte.
Isto para evitar que o ro no fique desapparelhado, pela
escassez do tempo, dos meios de defesa. No raro que a
citao seja feita para a audincia do dia im mediato ; isto e
commum no foro ; 6 uma surpresa que muito aproveita aos
autores e que uma lei sbia deve conibir no interesse de uma
defesa, que foroso ao ro fazer oral, ou por escripto, exhi-|
bindo os documentos que tiver e o rol das testemunhas, na audi-
ncia em que o autor expe de viva voz a sua inteno.
Com a innovao indicada, garantidora do direito de defesa,
o processo seguiria os mais termos da forma summaria, como
ora acontece, sem maior prejuzo para as partes, com brevidade
e economia de tempo e de dinheiro.
Essa forma reflectiria beneficamcnte nas aces de assigna-
o de dez dias, que j tomaram a deuominao de assitrnao de
dez annos; recebidos os embargos com condemnaco ou recebidos
sem condemnaco, jamais se proseguiria ordinariamente na
causa.
Proferida a sentena e appellada, o recebimento da appel-
lao no seria mais nos efieitos regulares.
Kstabeleeer-se-hia poder a sentena ser executada, pre-
stando o autor fiana, como na assignao de dez dias, quando,
relevantes os embargos oppostos, mas no provados cumprida-
mente nos dez dias, o juiz os recebe, mas no obstante condemna
o ro.
Reduzir-se-hia a dez dias o prazo para a apresentao dos
autos da appeIlao na instancia superior.
Dispensar-ae-bia a avaliao dos bens penhorados na ex-
ecuo.
 652

Reduzir-so-hiam as praas a uma s.

Nenhuns embargos poderiam ser oppostos execuo sioo
depois de feita a penhora dentro dos seis dias seguintes.
Inadmissveis os embargos de nuliidade da sentena, que
somente poderia ser annullada por aco directa rescisria .
Finalmente, inadmissvel na execuo o recurso de appel-
Iao, substitudo em todos os casos pelo de aggravo.
No apresenta substitutivo s concluses do relatrio.
Esta, entretanto, de pleno accrdo com a 3* e a 4a.
Dada a lei processual, segundo entende, no aceita as con-
cluses 1* e 2.
Quanto primeira, alm de outros motivos, porque no
comprcuendo que juizes decidam som vista e oxamo dos autos.
Ver na ocoasio do julgamento 6 o mesmo que no ver. E' coo*
trario em absoluto a julgamentos la minute.
O que cumpre, na segunda instancia, Corte de Appellao,
acabar com a diviso em duas Camars, porque assim o exige
a uniformidade dos julgados. O relatrio prope quatro camars
I Seria uma calamidade.
Quanto segunda concluso, no acredita na offleacia do
concurso.
No valem glorias nem diffleuldades. Os Governos nomeiam
em regra a quem bem lhes parece.
O concurso seria lllusorio. Deus nos livre dossa nova
praga.
Fique ao Ooverno a responsabilidade da escolha.
Procure os mais capazes; no se deixe subornar pelas solici-
taes do compadrio e pelas lagrimas do fllhotismo.
Cumpra integralmente o seu dever.
So estes os votos dos amigos sinceros do paiz, daquelles
que se interessam pelo seu presente e pelo seu futuro.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Secretario para
lr as emendas mandadas mesa e no conhecidas ainda do
Congresso.
O Sr, Secretario (lendo) Emendas Considerando que
a attribuio de estabelecer as leis processuaes compete
privativamente aos poderes legislativos dos Estados, e no deve
sor por elles immediataroento delegada Unio, ao Poder
Executivo local ou a simples individuos que constitussem uma
assombla no prevista na nossa organizao constitucional;
mas.
Considerando que nada impede que, no uso dessa mesma
faculiade, os congressos estadoacs adoptem a legislao de
qualquer outro Estado, ou a do Districto Federal, a exemplo do
que se tem dado em vrios deites, com o regulamento n. 737 de
1850, ainda mais,
Considerando que ao Congresso Nacional compete tambm
privativamente legislar sobre o direito processual do Districto
Federal e esse mesmo Congresso , segundo os dous critrios
clssicos, constitudo por delegados dos Estados; por outro
lado.
 653

Considerando que a couc-asso da unidado do processo de-

pendo preliminarmente do assentimento do lodos os Estados
e suppL' que estos a altorem depois do estabelecida importa
uma petio de principio ; li n ai mento,
Considerando a vantagem de facilitar qualquer modificao
das normas adoptadas, s?gundo a experincia obtida.
Proponho ao Congresso Jurdico a seguinte:
Concluso ao 1 quesito :
A unidade do processo pode ser obtida, respeitados os pre-
ceitos conslitucionaes. Para esse fim p.irece prefervel que os
poderes estadoaes competentes promulguem, pelos meios regu-
lares, leis adoptando para a respectiva organisaco judiciaria e
processo as disposies votadas pelo Congresso Nacional para o
Districto Federal. Sala das sess ;s, 9909. Levi Carneiro.
O Sr. Presidente Esto encerrados os trabalhos da
reunio de hoje.
(Leoanta-$e a sesso ds 8 horas da noite.)
 Acta da sesso de 10 de setembro do 1908

A's 4 1/3 horas da tarde de 10 de setembro de 1908, reuniu,

se no Instituto dos Advogados, a seco de Direito Proceasual-
sob a presidncia do Dr. Eugnio de Barros.
Compareceram os seguintes congressistas : Drs. Jaciutho de
Mendona. Abelardo Lobo, Manoel Coelho Rodrigues, Pereira
Leite, Mrio Gomes Carneiro, Theodoro Magalhes, M. B.
Pinto Guimares, Thiago da Fonseca, Arruda Camar, Barros
Barreto, Taciano Baslio, Virglio de S Pereira, Eugnio de
Barros, Luiz C. de Castro, Joo Luiz Alves, Levi Carneiro.
Alfredo Valado, Enas Galvo, Baeta Neves Filho, Frederico
Russell, L. Carpenter, Antnio Pinto, Coelho e Campos, Castro
Nunes, Solidonio Leite, Herbert Moses, Novaes de Souza, Tei-
xeira de Lacerda, Justo de Moraes, Alfredo Russell, Isaas de
Mello, Escragnolle Dria, Esmeraldino Bandeira e Thiers Velloso.
O Sr, Presidente Tenha a palavra o Sr. Or. Mrio
Carneiro.
O Sr. Mrio Carneiro Inserevi-me com a palavra, apenas,
para pedir que o Congresso adopte como resposta oitava these
as concluses do um parecer, ha pouco approvado pelo Instituto
dos Advogados, e do qual so signatrios os nossos companheiros
Drs. Cndido Mendes, Lima Drumond e Theodoro Magalhes.
(L)
Proponho que o Congresso Jurdico, votando a oreao dos
juizes de instruco criminal como ponto de partida de uma
reforma de conjunto, adopte as seguintes bases em tempo apre-
sentadas ao Instituto dos Advogados:
PROJECTO
1. A instruco criminal a respeito de to las as infraces
previstas no Cdigo Penal, com excepo apenas das de compe-
tncia da Justia Federal, ser exercida pelos juizes instrueto-
res, cujo numero no deve ser inferior a einco.
2. Os juizes instruetores tero jurisdieco sobre todo o Dis-
tricto Federal, sem limitao de zona, tendo como centro de sua
actividade a Casa de Deteno, na qual sero eEfectuados os actas
processuaes que, pela sua natureza ou pelo interesse da instru-
co criminal no devem ser realizados em outra parte.
Tero competncia para conceder fiana e para tudo o mais
que, pelas leis vigentes, cabe aos juizes su minar untes.
3. As funees dos juizes instruetores sero assim divididas
e revezad tmente : um juiz instruetor permanecera durante todo
o dia na Caca de Deteno, desde 10 horas da manh at seis noras
da tarde, acompanhado por um promotor publico e por um
 656

delegado da Assistncia Judiciaria. Dois juizes instructores

assistidos, respectivamente, por dois udjuoclos do promotor,
ficaro de promptido tambom, das 10 horas da manh s seis
horas da tarde, para attender aos chamados da policia, afim do
intervir na emergncia do infraces da lei penal, cujo corpo do
delicio s possa sor elTectuado no local do crime. Dois juizes
instructores, egualmenlo assistidos de dois adjuntos de
promotor, daro andamento, nos dias teis, do meio-dia s
quatro horas da tarde, s instrucos crimiuacs que tivorem in-
iciado ou que lhes forem distribudas pelo juiz instruetor
do dia. 05
4. Todos os dias, sem excepo dos domingos nem dos feria-
dos, o juiz instruetor de dia dever,logo pala manh, acompaoha
do pelo promotor publico de dia e por um dos delegados da
Assistncia Judiciaria, percorrer a Casa de Deteno, verificando
a legalidade da estada do cada detento, providenciando como no
caso couber, do que tudo se lavrar termo em livro especial por
olle assignado com os referidos assistentes. Em seguida,tomar
conhecimonto das prises effectuadas pela policia, na vspera,
durante a noite e no correr do dia, distribuindo aos outros juizes
as instrucos criminaes respectivas e decidindo com inteira au-
tonomia a respeito das prises que entender illegaes, cabendo dos
seus actos recurso para os juizes de direito do crime, dentro de
24 horas, sem elfeito suspensivo.
5. Todos os indivduos presos pela policia devero ser apre-
sentados sem demora ao juiz instruetor de dia, salvo si a priso
for oifoetuada depois das seis horas da tarde, caso em que a apre-
sentao ser feita no dia seguinte. E sempre que o Ministrio
Publico ou os interessados requererem, o dito juiz dever fazer
vir sua presena os presos que se aeharem em poder da policia,
providenciando como fr de direito, com toda a autonomia, mas
com recurso em 24 horas para os juizes do direito do crime e sen
effeito suspensivo.
6. As autoridades policiaes de qualquer natureza ou os seus
auxiliares, quer sejam inspectores, quer simples vigilantes, ao
terem noticia de qualquer infraco da lei penal, em suas circum-
scripees, directamente ou por meio de queixa dos interessados
ou denuncia verbal de qualquer pessoa do povo, devero sem
demora dar conhecimento ao juiz instruetor de dia, sempre que
se tratar do crimes de aco publica.
a) Si a infraco tiver deixado vestgios apreciveis, mas
cujo corpo de delicto s possa ser effectuado no local, como, por
exemplo, levantamento do cadveres, offensas physicas graves,
arrombamentos o outras, as autoridades policiaes ou os seus
auxiliares devero, com a mxima urgncia, avisar o juiz
instruetor de dia.
b) si o facto acontecer ou a policia s delle tiver conheci-
mento depois das seis horas da tarde, e antes das 10 horas da
manh, o aviso deve ser dado ao administrador da Casa de De-
teno, o qual, por sua vez, far immediatamente avisar os
juizes instructores e adjuntos de promotor, na ordem do reveza-
mento, que diariamente dever ser deixada em seu poder, com a
indicao das residncias, pelo ultimo juiz instruetor de dia.
 657

c ) Si se tratar de crime contra a pessoa, que toroe necess-

ria a interveno mdica, o juiz instructor que for ao local
dever fazi-r-se acompanhar de dois mdicos legistas, afim de
que o corpo de delicio seja effectuado de modo completo, e sem
demoras que possam prejudicar a verificao dos vestgios
ivcentes do crime, nem delongas que perturbem os soccorros
acs o Hei] d idos.
7. Todos os exames o corpos de delicio devero ser sempre
presididos pelos juizes e instruetores, pelo que o servio medico
legal deve sei- transferido para a Casa de Deteno.
8. No caso de flagrante delicio, ou por eleito de queixa ou
de denuncia verbal, si comparecer o juiz. instructor a investigar
do facto criminoso, notrio ou arguido, a autoridade policial se
limitar a auxilialo, coiliglndo ex offteio as provas ou esclareci-
mentos que possa obter e procedendo na esphera das suas attri-1
buices s diligencias que lhe forem requisitadas pela autori-
dade judiciaria ou pelo Ministrio Publico.
9. Quando, j orem, no comparecer logo o juiz instructor,
apezar de avisado, e houver perigo na demora, deve a autori-
dade policial proceder s diligencias necessrias para o descobri-
mento dos factos criminosos, de suas circumstancias o dos seus
autores o cmplices, reduzindo tudo a instrumento escripto, que
remetter com a maior urgncia ao juiz instructor de dia.
10. A instruco criminal ser feita ex offivio nos casos do
flagrante delicto e sempre que pela policia forem descobertos
vestgios de crime em que caiba a aco publica, podendo tam
bm ser provocada a interveno do juiz instructor por denun
cia directa do Ministrio Publico, ou por queixa escripta do
ollendido ou do quem o possa representar na forma da lei
vigente.
Nas infraces a respeito das quaes couber aco parti-
cular, essa interveno s poder dar-se mediante queixa
regular da parte ou do um membro da Assistncia Judiciaria,
provada a misorabiIidade do queixoso.
11. A instruco criminal substituir o antigo inqurito e o
summario de culpa, tendo o caracter judicirio todas as diligen-
cias effectuadas, presidida pelo juiz instructor. lsse processo
ser sempre foi to em segredo de justia, ainda mesmo que o
aceusado esteja presente.
12. Na instruco criminal devo sempre funecionar um
membro do Ministrio Publico, sob pena de nullidade, e sob a
mesma pena deve o aceusado ser assistido por um defensor
sua escolha, funecionando, quando no o tiver, um membro da
Assistncia Judiciam, o, na sua falta, um defensor ad hoc,\
nomoado pelo juiz.
13. 0 juiz instruotor poder inquerir o aceusado no correr
da instruco criminal, mas as suas declaraes, antes ou por
occasio do interrogatrio no encerramento do processo, consti-
tuem elemento de defeza.
14. Durante a instruco criminal, o aceusado s poder
contradictar e contestar testemunhas da aceusao, requerer
perguntas, indicar quesitos nos exames ordenados pelo juiz
7598 *
 658

instructor e juntar documentos cora a sua defesa, na occasio do

interrogatrio. Diligencias para defesa, quer sejam exames, quer
depoimentos de testemunhas, no so admissveis na phase da
instruco criminal. Ao juiz, porm, si convencer da necessidade
das diligencias Indicadas na defesa, como sejam exames de
sanidade para verificao da gravidade dos ferimentos ou de
deformidade, ou outros, poder ordenal-os ex officio, antes da
sentena de pronuncia.
15. Terminada a instruco criminal, que no poder exce-
der de cinco dias, nos casos de priso em flagrante, e de dez dias
depois na priso preventiva do accusado, salvo demora conse-
quente a diligencia ordenada por indicao da defesa, ser)
ouvido o Ministrio Publico no prazo de 48 horas, e o juiz
instructor, sempre que se tratar de crime sujeito ao Jury, profe-
rira, em igual prazo,sentena de pronuncia ou de despronncia,
de que haver recurso para os juizes de direito do crime, inter-
posto e minutado dentro do prazo de 48 horas da citao e deci-
dido em igual prazo, sob pena de responsabilidade.
16. Sendo os crimes da competncia dos juizes de direito do
crime, excepto furto, a se.itona de pronuncia caber a esses
juizes com recurso para o Conselho Supremo da Corte de Appel-
iao.
17. Tratando-se do crime de furto de qualquer valor, ou das
infraces penaes, a respeito das quaes pela lei actual compete
ao Pretor processar e julgar, essa attritraio pertencera ao juiz
instructor, em appellaco para os juizes de direito do crime.
18. No caso de supervenienoia de morte ou do verificao
de gravidado de offens is physicas, ou de deformidade posterior
monto sentena da pronuncia, podero ser includas uo libello
accusatorio as circumstancias, devidamente provadas, modifica-
doras da classificao do delicto.
H 19. Os instrumentos do crime e mais peas chamadas de
convico, que os juizes instructores puderem arrecadar, sero,
mediante termo, recolhidas a um archivo especial, devidamente
enroladas e selladas, para poderem ser presentes ao juizo ou
tribunal que tiver de julgar os accusados.
Terminado o julgamento, voltaro esses objectos ao archivo,
e quando passar em julgado a sentena, o juiz instructor respe-
ctivo* como acto de execuo, escolher o que tiver caracter
cientifico ou histrico, para constituir o Museu Criminal,
fazendo inutilisar o resto, do que de tudo se lavraro nos autos
termos de remessa e de inutilizao.
20. Em relao aos crimes de competncia da Justia Fe-
deral, poder o juiz seccional delegar ao juiz substituto a instru-
co criminal, de conformidade com as presentes disposies no
que lhe for applicavel. Cndido Mendes, relator. J. O. Lima
Drumond. Theodoro Magalhes*.
O Sr. Mrio Carneiro (continuando). Como me acho na
tribuna, envio mesa ainda as seguintes emendas e additivos
para a casa tambm aprecial-os opportunamente. (l)
Emenda these 3a Na nova organisao judiciaria cumpre
 659

regulamentar as condies de recrutamentos e promoes dos

magistrados : estabelecendo o concurso para a investidora nos
primeiros gros; exigindo o estagio nos primeiros gros e ai
condio de antiguidade absoluta para o accesso as varas crimi-naes
e civis; e fixando o principio de merecimento para a nomeao para
instancia superior,
Convm estabelecer as frias pessoaes para os magistrados
esupprimiro largo perodo do frias. 5fl
Na reorganisao judiciaria pessoal a fazer preciso instituir os
tribunaes para menores, moldados nos typos americanos H
Addltivo the.se 5a:
No se pie estender aos militares processados por crime
militar, em foro militar, o beneficio de habeas-corpus,
Sala das sesses, 10 de setembro de 1908. Mrio Tibureio
Gomas Carneiro.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Dr. Abelardo Lobo.
O Sr. Abelardo Lobo De todas as theses do questionrio de
direito processual, nenhuma tem solicitado mais a esclarecida
atteno do Congresso do que aquella em que o illus-trado
Presidente da Seco formulou a seguinte pergunta:
Para manter a unidade do direito privado deve e<ten-der-se o
recurso extraordinrio, alm dos casos previstos na Constituio
brasileira, quelles em que as sentenas dos tribu-naes superiores
dos Estados forem proferidas contra expressa disposio de lei
federal ?
Sobre a questo j tivemos o grande prazer do ouvir a palavra
autorisada do eminente colega Sr. Senador Coelho e Campos, e,
hontem, a do notvel magistrado Sr. Desembargador Enas Galvo.
Ambos entendem que o art. 59, paragrapho Io, da Constituio,
comporta as sentenas dos tribunaes superiores dos Estados
proferidas contra expressa disposio da lei federal. Eu estou de
perfeito accrdo com os illnstrados congressistas.
Effectivmente, a disposio constitucional citada, sem em-
bargo da interpretao que lhe tem dado o Supremo Tribunal Fe-
deral, e at da de um grande jurisconsulto ptrioo respeitvel Sr.
Conselheiro Duarte de Azevedo (Controvrsias Jurdicas, XCVII,
pag. 463), no me parece duvidosa: as palavras "se contestar a
validade ou a applieao de tratados e leis federaes", deixam bem
clara a inteno do legislador.
Mas, si assim , a contestao da validade de uma lei ou tratado
e a contestao de sua applieao autorizam a interposio do
recurso extraordinrio, porque, tanto dlciso contra direito
expresso a que declara invalida uma lei, quanto a que deixa de
applical-a ao caso occuirente.
Assim, a tbese perderia a sua importncia pratica, procurando
resolver uma questo j resolvida dentro do prprio texto
constitucional, que faz objecto delia. A critica.no caso, seria da
tbese em si mesma e no da questo que ella encerra.
Mas, Sr. Presidente, V. Ex. sabe, como todos ns que
exercemos a advocacia, qual a jurisprudncia do Supremo Tri-
 660

bunal Federal, a respeito do assumpto que se debate, e qual a

interpretao dada disposio constitucional, polo art. 24 da
lei n. 221, de 20 de novembro de 1894 que diz: . j
A simples interpetrao ou applicao do direito civil,
oommorcial ou penal, embora obriguem em toda a Republica
como leis gora es do Congresso Nacional, no basta para legiti-
mar a interposio do recurso, que limitado aos casos taxati-
vamente determinados no art 9., paragrapho nico, letra c do
citado de?., n. 848.
Para mim no resta duvida de que o legislador ordinrio
commetteu um rro do linguagem e do lgica, dando como
synonimos os vocbulos interpretao e applicao e dabi vem o
absurdo de recusar-se o recurso extraordinrio s sentenas
proferidas contra leis foderaes.
A Constituio consagrando o principio contido no art. 59.
paragrapho 1, o fez como umi consequncia lgica da attribui-
o, exclusiva da Unio, de Legislar sobre direito substantivo, e
como uma necessidade indeclinvel e urgente do proteger o di-
reito interno des ataques que pudesse soffrey das justias locaes.
O Supremo Tribunal Federal, o mais alto representante de
um dos poderes constitucionaes da Republica, pela forma de de
sua organisao e pela iudepsndedcia de suas funees, o
guarda do direito e da lei. o, como tal, cumpre-lhe assegurar o
prestigio da sua autoridade, restabelecendo os principios viola-
dos e prevenindo, pela sua jurisprudncia, novas violaes.
Carlos de Carvalho, o grande jurista ptrio, grande na vida
pelo seu saber e patriotismo o muito maior ainda na morte,
pela admirao dos psteros, escreveu, no seu precioso livro
Nova Consolidao das Leis Cieisas seguintes palavras que
sempre com prazer repilo e sempre com prazer so ouvidas por
todos quanto se interessam pela verdadeira orientao do direito
nacional.
' da ndole se no da essncia da organisao politica do
Estado Federal, quando attribue-s justias locaes ou estaduaes
applicao das leis federaes, crear instituies protectoras da
uniformidade dessa applicao, isto , da unidade do direito.
Essa a funeo da jurisprudncia federal, mandada guar-
dar pela Constituio; o meio de formal-a o recurso, impro-
priamen te qualificado de extraordinrio.
IS, criticando a disposio contida na lei n. 221, de 20 de
novembro de 1894, acrescenta o notvel jurista, que essa lei
"no podia annullar a funeo conservadora e scientfica do Su-
premo Tribunal Federal, e com a prxima promulgao do
novo Cdigo Civil a suppresso dessa funeo ser uma cala-
midade publica.
O que tem sido a intdiligencia dada s leis da Republica
bem pouco edificante. Mantenha-se a, alis com moda, funeo
de no julgar os recursos chamados extraordinrios, sob
fundamento de tvatar-se de simples interpretao ou applicao
do direito civil e o novo cdigo dava resultado inteiramente
negativo.
A elle incumbe fixar o alcance do citado art. 24 da lei do
 661
1894, cujo espirito no o da pratica seguida verdadeira cor-
ruptel-a.
Essa disposio de lei pretendeu fixar a distinco entre
sentena proferida contra direito expresso e contra direito da
parte, para autorisar o recurso no primeiro caso e recusal-o no
segando.
No podia canonizar, violao flagrante, evidente, mani-
festa, de disposio de lei federal, ou de direito derivado de seu
preceito; no podia deixar vingar erro notrio de direito]
expresso.
Sem significao ficaria o preceito constitucional, impondo
respeito jurisprudncia federal.
Applicar falsamente uma regra de direito ou deixar de ap-
plical-a c, na lio da Allcmanha o da Suissa,. a mesma cousa]
por serem idnticos os effeitos. A lei de 1894, ou inconstitu-
cional, ou no tem a inteligncia attribuida pelo Supremo Tri-
bunal Federal.
At aqui falou o mestre e a concluso a tirar de suas pa-
lavras, concluso lgica e fatal da actual situao em que es-
tamos co)locados, que o chamado tecurso extraordinrio O
instrumento legal para manter a unidade do direito privado,
isto , para corrigir a falsa applicao de uma regra de direito
ou para applical-a a caso determinado, quando no o tenha sido
pela justia local ou estadoal.
Mas, no meu humilde modo de ver, a questo no fica re-
solvida, imprescindvel na deplorvel situao a quo fomos
arremessados pela dualidade de justias, federal e local ou es-
tadoal, e pela faculdade conferida aos Estados do legislar sobro
direito processual, dilatar a attribuio do Supremo Tribunal
Federal a outros casos, alm do figurado na these que dis-
cutimos.
O direito e a lei no so instituies decorativas; so crea-
es da sociedade para resolver easos particulares, e emquanto
estes no apparecem, o direito e a lei so verdadeiras inuti-
lidades.
O juiz que decide contra expressa disposio de lei fe-
dera), causa tanto mal quanto aquello que decide contra a prova
dos autos.
A velha e sabia Ordenao do Reino, L. 3o, T. 66, dispe:
Todo o julgador, quando o feito for concluso sobre a definitiva,
ver e examinar com boa diligencia todo o processo, assim o li
bel lo como a contestao, artigos o depoimentos a elles feitos,
inquiries e as razes ai legadas de uma e outra parte; e assim
d a sentena difinitiva, segando o que achar allegado e provado
de uma parte e da outra, ainda que a conscincia lhe dite outra
cousa e elle saiba a verdade ser em contrario do que no feito
for provado.
Contra direito expresso nunca juiz algum proferio sentena;
contra a prova dos autos, porm, facto quotidiano.
Como corrigir uma tal situao ?
Para quem litiga indiferente que a sentena seja con-
traria ao direito, dando todo o valor prova produzida, ou con->
 662

traria aprova produzida, dando todo o valor ao direito: ama

causa vale a outra e ambas servem para desprestigiar o direito e
nulliflcar o imprio da lei, nullificaoo e desprestigio que no
podem ser admittidos nas sociedades organi-sadas.
I Violar o direiro era these um verdadeiro impossvel: o mo
juiz no carece desse meio para flagellar os litigantes ou servir
seus interresxes inconfessveis; basta-lhe recusar valor a prova,
mesmo porque, assim, elle desvia, com absoluta, certeza, a
possibilidade do xito do recurso extraordinrio.
Melhor muito melhor, do que esse instrumento, destinado a
assegurar o imprio da lei deixando era abandono tudo quanto
concorro para solicitar a sua applicao, era sem duvida o an-
tigo recurso de revista, pelo qual se chegava a um resultado
muito mais pratico e muito mais til.
A injustia notria, um dos fundamentos para sua concesso,
mais fcil de verificar e mais fcil de corrigir, se por um lado
atava as mos do juiz desabusado, obrigando-o a evital-a nos
seus julgado s, por outro lado assegurava o direito das partes,
fornecendo-lhe um recurso para reintegral-o, quando violado.
No andou, pois, bem avisado o legislador extinguindo a
revista e querendo substituil-a pelo recurso extraordinrio, esp-
cie de meio recurso, que somente pde corrigir metade do mal:
restabelecer o direito em these quando certo que esse
mal difflcilmente se da, ou melhor, impossvel de verificar-se, e
deixando sem abrigo o direito em hypothese, victima da injus-
tia notria,
O restabelecimento da revista, nos mesmos casos da lei de
18 de setembro de 1838 , impe-se como uma necessidade
imperiosa da deprimente situao a que fomos arremessados pela
dualidade de justia.
A competncia para o caso no pde ser conferida a outro
seno o Supremo Tribunal Federal: a sua independncia dos
demais poderes constitucion&es da Republica segura garantia
da aco benfica que pode exercer sobre a perfeita distribuio
de justia.
Mas a concesso da revista tem, como consequncia, a des-
ignao de um outro tribunal para julgar de meritis a causa que
faz objecto delia e chegaramos ao mesmo estado actual de
cousas, si a designao tivesse de recair nos tribunaes locaes.
Dahi a necessidade da creao de novos tribunaes federaes
para resolver no s os recursos das jurisdices federaes das
respectivas zonas, como tambm das causas que forem objecto
de designao do Supremo Tribunal Federal.
Para arealisao desta patritica e imprescindvel medida de
interesse geral do paiz, oppera-se alguns dispositivos da Consti-
tuio da Republica e lavem a debatida questo da convenincia
ou no das reformas constitucionaes. Ningum, Sr. Presidente,
vota maior respeito ao nosso pacto fundamental do que o
humilde orador. Formo da Constituio da Republica um juizo
talvez exagerado quanto sua perfeio doutrinaria e at
quanto pureza da expresso grammatical com que esto redi-
 1

663

gidas as suas disposies. O meu republicanismo rubro como que me

obriga a tel-a intangvel no altar sagrado do meu patriotismo. Mas,
antes de tudo, o culto do direito e as necessidades a satisfazer dos
nossos concidado!.
Si a Constituio s oppe a que estabeleamos normas ga-
rantiuoras de direitos que ella mesmo no podia recusar e no
recusou aos habitantes deste vasto paiz, ento, reforme-se a
Constituio para tornal-a mais til e mais pratica, para tor-nal-a
mais constitucional, si assim me posso exprimir.
Reconheo, porm, que este problema , pelo menos no actual
momento de nossa vida politica, de soluo quasi impossvel : entre
a reforma da Constituio e o sacrifcio de um principio nella
consignado, o meu espirito de jurista e o meu rubro republicanismo
no hesitam um momento: preferem o sacrifcio do principio,
maxime quando este impede a satisfao de uma necessidade
imperiosa, a realisao de uma nobilssima aspirao nacional.
Um notvel magistrado do nosso paiz, honra de sua classe, que
sabia escrever to bem o seu dirio de solteiro como os graves
considerandos de suas impeccaveis sentenasViveiros de Castro
disse uma vez que *ns Constituies so como as virgens, precisam
ser violadas para que fecundem >.
Pois, Sr. Presidente, o conselho no para desprezar no caso
que me detm a abusar da preciosa a t teno do iIlustrado
Congresso e, diante delle, no para admirai- que eu traga, para
justificar a minha assero, esta nota original: a Constituio vencida
pela necessidade de melhor distribuio da justia.
A concluso these formulada por V. Ex. est mesmo nos
termos rigorosos do art. 59, paragrapho 1, da Constituio, mas
preciso completai-a e, por isso, desta tribuna fao um appello aos
poderes da Republica para que quanto antes sejam, restabelecido o
recurso de revista e creados os tribunaes re-gionaos para seu
julgamento.
invocando a bella phrase do pranteado Carlos de Carvalho,
sobre a necessidade do Cdigo Civil, direi que a perfeita
distribuio da justia no somente uma necessidade, entre ns,
o sentimento de dignidade da vida, solicitando essa medida, capaz
de, por si s, resolver os mais graves problemas da vida juridica dos
nossos concidados.
Quanto these 10*, que, a pedido do distincto presidente da
Seco, me foi dado relatar, pouco direi, mesmo porque nenhuma
duvida foi suggerida concluso que offereci.
No relatrio, procurei demonstrar as differenas capites entre
a revista o os embargos de nulUdade, quer no processo, na formula
propriamente dita, quer nos seus effeitos.
Procurei tambm mostrar a coexistncia desses dous recursos
no direito processual do Imprio e, dahi, conclui que, ao contrario
do que aHrmou o Ministro da Justia, na exposio de motivos que
acompanhou o decreto n. 2.579, de 16 de agosto de 1897, os
embargos de nullidade, julgados pelas Camars Reunidas da Corte
de Appellao do Districto Federal, no eram, nem podiam ser,
substitutivos da revista,
 664

O illustrado presidente da Seco permittir, porm, que

faa agora a critica da these, sob o ponto de vista de sua re-
daco.
S. Ex. pergunta Si os embargos de nullidade ieem os mesmos
effeUos da revista, o a pergunta parecc-mo ociosa no actual re-
gimen processual do Districto Federal.
A lei n. 1.338, de 9 de janeiro de 1905, art. 24, n. IX, letras a
e b, e o lieg. n. 5.561, do 19 do junho de 1905, art. 144, alnea X,
n. 1 no per mi t tom duvida alguma a tal respeito. I
Essas disposies legaes autorisam a opposo de embargos
de nullilade no s no processo da aco como no da. execuo, s
sentenas da Corte de AppeUao, sondo quo, na execuo, esses
embargos podem ser oppostos aos accrdos proferidos pelas Ca-
mars Reunidas.
B' evidente, pois, que os accrdos proferidos na aco pelas
Camars Reunidas no teem os effeitos da revista, porque as de-
cises proferidas em gro de revista no admittiam embargos de
espcie alguma. SI, porm, S. Ex. quer sabor si os embargos de
nul.idade devem ter os mesmos e/feitos da revista, ainda assim
respondo pela negativa, pois, como disso no terreno puramento
doutrinrio, a concluso no podia ser outra seno pela ne-
gativa.
Assim, quer no direito constitudo, quer no direito a constitui
r-se os embargos de nullidade, julgados pelas Camars fe-
unidas da Corte de AppeUao do Districto Federal, no teem, nem
devem ter, os mesmos e/feitos do antigo recurso de revista.
O Sr. Presidente Tenha a palavro Ur. Barros Barreto.
O Sr. Barros Barreto Srs. Congressistas: Obrigado,
por circumstancias excepcionaes, & infraco da r igra de con-
Uuataque se devem os incompetentes, vimos dar-vos a evidencia
de nossa impercia que, poderamos continuar velada, pelo
silencio de at aqui, somente ouvindo com a disciplina do dever
escolar.
Seremos breve, como exige o Regimento o preceitua a
mxima dos sbios, no dizendo nada de mais, embora conven-
cidos de que a sobriedade da palavra seja virtudo peculiar dos
que sabem dizer a scioncia, londo-a ou escrevendo-a.
Adduzireraos ligeiras consideraes sobro a 5* these do
questionrio, objecto de um estreito parecer quo elaboramos o
em seguida procuraremos justificar a emenda e o substitutivo
que oferecemos s concluses dos pareceres, relativos 7" e a
1* theses, e de que so autoras os conspcuos congressistas Drs.
Bento de Faria, Thiago da Fonsoca, Castro Nunes e Vicente
Piragibe, e nesta mesma ordem, por convenincia de occjwio. I
Dissemos, relatando a 5" these, que o regimen de homolo-
gao das sentenas estrangeiras, estabelecido na lei n. 221, de
20 de novembro de 1891, era o maia consentneo o o mais
conformo natureza do taea acios, noa qoaes ao reflectem dire-
ctamente os efleitos do intercambio de idaa o do< interesses
polticos ou econmicos entro as naes, e por isso convinha ser
mantido, parecondo-noa porm quo o sou processo carecia de
urgente modificao, para simplicidade o brevidade do atui expe-
 i

665

dio,o que se conseguiria, prescrovendo-sc o julgamento singular

pelo ministro relator, sempre que a carta exequenda no soflresse
opposio, nenhuma impugnao, por parte do executado e do
Procurador Geral da Republica, quando ouvidos respeito.
Respondemos pergunta, ora seus precisos termos, pelo
mesmo caso em que ora feita e na forma recommendada, com
toda propriedade, pelo prestigioso congressista o notvel jurista
Ur. Isaas Guedes de Mello, e o azemos, inspirando-nos no me-
lhor e geral conceito forense ; o de quanto ali expendemos, pa-
rece evidente a improcedncia da critica que, com tanta bon-
homia, nos oppcz o nosso illustrea colloga Dr.Marcilio de Lacerda.!
Quanto ao assumpto da 7 theae, sobre que dissertou bri-
lhantemente o illustrudo Dr. Vicente Piragibe, precisamos
accontuar as razes que nos levara a discordar de su is con-
cluses.
Entendomos o hubeas-corpus, a garantia suprema, no
somente da liberdade individual, como o tem considerado publi-
cistas e juristas emritos, dentro os quaes nomearemos Joo
Barbalho, o insigne commentador da letra constitucional,
definindo-o, recurso herico contra as prises arbitrarias e
illogaes , mas sim, a garantia da inviolabilidade pessoal, no con-
ceito alevantado de Jos de Alencar, e que diremos por nossa
vez, o escudo valoroso de todos os direitos concernentes & liber-
dade, segurana, propriedade, a honra e vida, de nacio-
naes ou do estrangeiros residentes no pais, como o assegura o
art. 72 da Constituio Federal.
Meio extraordinrio, remdio extremo conferido s victimas
dos erros da administrao da justia, ou do excesso do autori-
dade, da il legalidade ou do abuso de poder, emflra da prepo-
tncia ou da fora, quer advenha do exerccio de uma funeo
publica quer de um acto pessoal, o habeas-corpus no pde,
entretanto, ser confundido com os recursos ordinrios e nem
lhes suecedaneo, por isso que estes so restrictos a casos certos
e determinados em leis processuaes, em disposies taxativas
que no se ampliam, e que so estabelecidas, precisamente,
para assegurar o exerccio do direito de defesa aos aceusados,
nas varias phases e formas do processo criminal, em que cumpre
guardar o equilbrio preexistente entre as exigncias da ordem
social e as do direito individual que se equivalem, para uma s
norma de aco legal, qoer protegendo o individuo quer a
collectividado.
Admittir-se a concesso do habeas-corpus, indistinctamente,
sob o fundamento de defesa individual, por motivos de nulli-
dade processual ou por injustia, nos actos e decises judiciarias,
seria perturbar a norma de proceder da autoridade, inutlisan-
do-lhe a aco, pelo tumulto e pela desordem nos processos,
seria condemnar o que as leis legitimam, a segurana e a
regularidade do procedimento judicirio, disse-o Sayo Lobato,
o notvel ministro da justia de 1871.
Na concluso de seu parecer, diz o Dr. Vicente Piragibe,
que so motivos, para concesso de habeas-corpus, ao ro
condemnado por sentena de que caiba recurso ordinrio :
 006

a) incompetncia de juiz;
b) falta de base da sentena em lei anterior;
o) nullidade do processo.
A incompetncia de juiz que certamente motivo de nulli-
dade relativa ou absoluta, conforme provenha da (alta de
jurisdicco, ou de ausncia de delegao, ratione matria, aut
ratione legis, produzindo alll o vicio do acto. a nullidade do
feito, a injustia talvez, produzir aqui, com o vioio e a nulli-
dade, a violncia ou a coaco individual, males que uns so
reparveis pelos meios ordinrios, os recursos propriamente
ditos, intentados na forma e tempo estabelecidos por leis, outros
que, no remediveis por elles e com a urgncia requerida,
necessariamente autorisam o recurso do habeas-corpw que o
23 do cit. art. 72 da Constituio confere, mas somente ao in
lividuo que soffrer ou se achar em imminenle perigo de soffrer,
violncia ou coaco, por {Ilegalidade ou abuso de poder.
A incompetncia de juiz, a falta de base em lei anterior e as
nullidades de processo consequentes da preterio de formas e
solemnidades outras que devem r.;vestil-o,aflectam a sentena,
fazem-n'a inexequvel, do nenhum valor, sem que, entretanto,
importem sempre, uma illegalidade, um abuso de poder, que
resultara, evidentemente, de todo acto, de toda deciso contra-
ventora de qualquer das disposies dos 8o e 10 at 17 do cit.
art. 72 da Constituio, e as quaes tem a necessria sanco em
outras leis reguladoras da espcie, particularmente nas
disposies do Cdigo Penal onde,sob as respectivas rubricas,
esto precisamente definidos a illegalidade, a coaco, a vio-
lncia, o excesso ou abuso de autoridade ou de poder, para cuja
preveno ou reparao immediata e prompta 6 que ento vem
servindo o grande instituto constitucional.
No tocante Ia these, to debatida e por oradores de alto
valor e competncia, procuraremos respigar na folhagem ainda
virente, esparsa neste recinto, com que possa fln-fir entretecido,
pequeno ramo, expressivo de um voto convicto e despre-
tensioso.
Si um axioma de direito publico a unidade da soberania
nacional exercitada pela funeo harmonic i de seus legtimos
orgjs que, segundo a Constituio Federal, so os trs poderes
legislativo, executivo e judicirio, foroso concluir que, pela
excellencia de sua aco social, mais que todos, o poder judicirio
deve revestir rigorosamente o caracterstico de unidade e de
indivisibilidade que lhe advm de sua origem e que a condio
elementar, o predicado substancial da legitimidade da admi-
nistrao da justia, que no pde fraccionar-se, dividir-se, sem
desnaturar a sua essncia, porque a justia no pde ter dois
pesos e duas medidas, no pode variar em sua applioao, con-
forme circumstancias de tempo, logar e situao de pessoas,
fazendo que seja aqui um direito bom, o que alli e reprovado ou
no permittido, porque a justia somente o ser, pela absoluta
igualdade de sua applioao, principio, alis consagrado no 2
do cit. art. 72 da Constituio, no praticado, entretanto, nem o
podendo ser, na vigncia do systema judicirio constitu-
 X

667

cional, de que consequente a variedade das leis de organisao

judiciaria dos Estados, e das leis secundarias que lhe estabelecem
o conjuncto de formas e garantias de seu movimento e aco, a
sua utilidade final, no conceito de Paula Baptista; d'aquellaa
disposies que, na technica forense da antiguidade, constituem]
o processo civil, commercial ou criminal, administrativo ou
contencioso, segundo a jurisdico, emflm das leis que tm por
objecto a theoria e a pratica do processo e que, segundo a noo
moderna, augmentou de categoria, para chamar se direito
formal ou processual, (com sacrifcio lexicographico), em oppo-
sio a direito subjectivo ou material ou, ainda ma is de moda,
direito adjectivo em opposio a direito substantivo, classi-
ficao que, entretanto,no foi ainda comprebendida em nenhum]
dos programmas das Escolas de Direito da Republica, e to
pouco mencionada em nenhum dos projectos estudados na seco
do Ensino juridico e que foi a do inicio do Congresso, mas que
devemos adoptar, si et in quantum, para dizermos que o adje-
ctivo, exprimindo qualidades do substantivo e por isso no
podendo estar isolado na orao, deve concordar cora elle em
gnero, numero e caso; o que uma necessidade indeclinvel e
de urgente satisfao.
Infelizmente, porm, essa concordncia absolutamente
impraticvel, na subsistncia do nosso errado regimen judi-
cirio, na coexistncia de uma justia poderosa e de uma justia
fraca, uma justia de face robusta, sadia, rsea, outra de face
macilenta e triste, indecisa, uma que pde apoiar-se na fora
nacional, outra que, ao contrario, poder ser constrangida por
ella, em casos de conflicto, e to communs nos actos da admi-
nistrao da justia.
Nem os meios lembrados pelos trs illustres relatores da
these questionada podero ter a virtude da enleada, porque as
Constituies dos differentes Estados federados variam muito,
quer quanto organisico do poder judicirio, quer quanto &
respectiva legislao do processo, e que se modificam poriodica-
monte ;pas toujours, la mme chanson, nenhuma estabilidade na
administrao da justia, assim em vrios Estados, como no
Distrlcto Federal, e nos quaes as reformas se suecedem com
frequncia, e certamente, devemos reconhecei o, ante o
sapientis muiare, e medida que o vo aconselhando os progres-
sos da sciencia, e como exigindo os interesses da conectividade,
os avanos da ci vi li saco moderna ; e to pouco esses meios a
que se soccorrem os illustrados congressistas, seriam aceitveis,
em face de preceitos oonstitucionaos e de direito publico, que
no per mi t tem delegaes e subdelegaes de faculdades da sobe-
rania nacional, em que tanto importariam as commisses e con-
gressos legislativos de leis do processo, creaea de todo ponto
exticas no regimen constitucional da Republica.
Alis a disposio do art. 34, n. 23, da Constituio, ve>
dando Unio legislar sobre o processo da justiados Estados,
por isso que unius inctusio alterius exclusio, impede tambm a
medida proposta, para que a Unio no se possa immiscuir no
que entende com a justia pequena, mas unicamente com a jus-
 668

tia grande e com a mdia, que a do Districto Federal, e agora

ultimamente com uma terceira que, diremos, sub-mdia, a do
territrio do Acre ;e si o pretendesse ,arrepender-se-hia, porque
teria de supportar todos os nus decorrentes de umas tantas re-
galias e vantagens de que, em um momento de enthusiasrao, se
despojara positivamente.
H Entretanto, temos f nas instituies de nossa terra, ali-
mentamos a doce esperana de que, bem cedo, ser uma reali-
dade a unificao do processo judicirio, pelo meio nico pos-
svel - a unidade do podei' judicirio porque o direito um
s e uma s a justia, onde se a pretenda o como a Republica
quer que o soja, porque, le monde, cn s'clairant, s'leve
limite repetiu ba pouco, Coelho Rodrigues,o ponUfex maxi-
vmus; e porque a unificao do poder judicirio C* hoje a cansa
dos operrios quo demoram nos templos da lei, a ida que
avassala os bons espritos e que triumpba, 6 ida em murcha, que
outra significao no pde ter aquella symbolica estatueta com
que foi mimoseado o nosso bondoso companheiro, o preclaro par-
lamentar, senador J. Luiz Alves que, certo, esposar a uossa
causa, porque ella a causa nacional.
E assim concluiremos, respondendo lathese:
Que, respeitando-se os preceitos constituoionaes, no ha ter*
mos nem bases em que se possa estabelecer a unidade do processo,
por ser isso dependente da organisao judiciaria e respectivas
disposies constitucionaos, que variam em cada um dos Esta-
dos Federados.
A' 5 theso:
Que sim; convm manter o actual regimen da homologao
das sentenas estrangeiras, cujo processo entretanto precisa de
urgente modificao prescrevendo-so o julgamento singular
pelo ministro relator quando a carta no soffrer opposio,
nenhuma impugnao, pelo executado e pelo procurador geral
da Republica.
E 7atheso:
Que pde ser concedido habeas-corpus ao ro condemnado
por sentena, do que caiba recurso ordinrio, sempre que se a
verifique viciada de i Ilegalidade manifesta ou resultante de ex-
cesso ou abuso de autoridade.
Sr. presidente Corria nos o dever imperioso de trazer
benemrita commisso organisadora deste congresso o pe-
queno tributo do nosso ailecto, o nosso esforo de collaborado r,
embora pobremente, nesta obra generosa, e de cujo xito deve
estar satisfeita, porque esta assembla , incontestavelmente, a
nota culminante, o festo mais esplendeote de brilho dessa bel-
lissiraa commemorao cvica, dosse intenso ave! em que se ex-
pande a alma nacional, glorificando o trabalho que s a. paz
assegura o o culto do direito dignifica, pois quo, fora especifica
do organismo social, o dir.-ito a vida da conscincia, a con-
scincia da ptria; e porque este congresso a demonstrao
vivida de que a Republica vae ferindo, uma nota suave e har-
moniosa no concerte da conratemisaco da famlia americana,
servindo causada ordem e do progresso, traquilla e consciente
 669
de seu futuro, e sem lho importarem phantasmas que lhe atra-
vessem o caminho illuminado pelos ensinamentos da ci vi ligao
humana, o carinhosamente vigiado por garridas seutinellas da
honra e da integridade nadou aos.
O Sr. Presilenle : Tonha a palavra o Sr. Dr. Luiz
Carpenter.
O Sr. Luiz Carpenter : Vem a tribuna defender as duas
theses que relatou ; a sabor, a 3 e a 4* do questionrio sobre
direito processual.
Quanto 3a tliese, referente s reformas a introduzi r-se no
sentido do tornar o processo mais expedito, diz que, emborase-
jam frequentes as censuras lanadas s formulas inteis, bem
ponderado o assumpto, se chega concluso do que a causa da
demora na deciso dos litgios vem do vicio da organisao do
tribunal de 2a instancia.
Impugna o alvitre de se abolir o processo ordinrio e da
sua substituio pelo processo summario.
Acha que todos os termos do prneosso ordinrio, tal qual o
temos, so necessrios.
No 6 pela abolio da rplica o da trplica, cuja necessi-
dade palpvel, acrescendo que o litigante autor, a quem
interessa a brevidade do processo, replicando por negao
geral, abolira a rplica e a triplica.
Kntendo que a dilao probatria dj vinte dias no 6 longa
demais, e tanto no e, que, na pratica, as diligencias para a
prova, requeridas ou comeadas dentro da dilao, acabara
quasi sempre fora delia.
A'vido de ouvir positivada a censura dos termos inteis,
dos perigos que olforoce o nosso processo, andou respigando no
assumpto, e traz considerao do Congresso o resultado a quo
chegou.
Assim que o eminente congressista Dr. Souza Bandeira
apontou, como um dos perigos ou absurdos do nosso processo, a
formalidade de se continuarem os autos cjm vista aos advo-
gados para arrazoarem.
Entende que, se so desta ordem ou natureza os perigos
que offareco o processo, esses perigos so bem diminutos.
B' de parecer quo as razes escriptas n >s autos pelos advo-
gados so dl maior relevncia ; abolidas ellas, as partes, quo
hoje se limit ira a articular no libello o na contestao a ma-
tria dopendento do prova o araiteria do direito estricta-mento
necessrio, para a boa concatenaco dos artigos e_com--
prelienso do pedido, encheriam o libello e a contestao de
iodo o cabedal jurdico cora que escudam a sua inteno, lati
ando-so assim a confuso no processo, a pret xto de se fazer
por sua simplificao.
O que 0 mais triste, porm, que, foi ta taboa raza do pro-
cesso ordinrio, substitudo alio pjlo processo summario, a de-
mora na solua) doa litgios continuaria a ser a mesma, desde
que ficassa intacta a organizao judiciaria de segunda
instancia.
Toma oomo exemplo o DUtrieto Federal o diz que 15 juizes
 de Direito, que constituem a 1* instancia, esto sobrecarregados
de causas e do servio. Ora, todas essas causas vo ter 2* in-
stancia, onde, em vez de 15 Juizes, lia somente dous Juizes, isto
, as duas Camars da Corte de Appellao, sendo de notar que
o Juizo de Ia instancia singular, ao passo que o da 2 instancia
collectivo e composto de seis Juizes e no de um nico .juiz,
de sorte que a demora no julgamento seria s vezes maior, isto
na hypothese de existirem 15 Camars na Corte de Appellao.
Acha que no necessrio insistir no assumpto, afim de
tirar a concluso de que urge ser modificada a organisao
judiciaria da 2a instancia, a bem da brevidade e celeridade na
soluo dos feitos judicirios.
Nota que o que fica dito em relao ao Districto Federal se
applica com maioriaa de razo aos Estados da Federao, para
cujos tribunaes de 2 instancia (um nico em cada Estado) con-a
vergem recursos de muitas dezenas de juizes de Direito da I
instancia.
A um aparte do congressista Senador Joo Luiz Alves, que
afflrma que a Relao do Estado <ie Minas decide com presteza
os feitos, apezar de recebel-os de mais de cem Juizes de Direito,
responde que a Relao do Estado de Minas adopta o alvitre de
reviso dos feitos por turmas compostas apenas de trs juizes,
alvitre suggerldo no relatrio que submetteu & considerao do
Congresso.
Passando refutao das criticas feitas these 4a, diz que
as opinies externadas pelos nobres congressistas que fizeram
essas criticas, no dimoveram a sua convico explicita nas
concluses a que cbegou no sen relatrio.
Pensa que essa these, bem que de direito processual, envolve
uma questo de direito constitucional.
Desde que entende que no e licito ao legislador ordinrio
deslocar arbitrariamente da competncia da justia federal para
a local, e vice-versa, est claro que no pde aceitar as sug-
gestes dos nobres congressistas que impugnavam as suas con-
cluses.
O Sr. Presidente: Tenha a palavra o Sr, Dr. Castro
Nunes.
O Sr. Castro Nunes: O debate que se tem agitado em
torno da these Ia do questionrio est sufilcientemente escla-
recido pela abundncia de argumentos que, deste ou daquelle
ponto do vista, teem expendido <>s oradores que mo precederam
na discusso do momentoso assumpto. No precisa, pois, o Con-
gresso, da contribuio da rainha palavra, depois de se haverem
pronunciado sobre a alludlda these alguns espritos luminosos
dentre tantos que j se fizeram ouvir neste recinto.
Assim, no me alongarei muito nestas consideraes e, de-
fendendo a concluso a que cheguei no meu relatrio, pro-
curarei dizer apenas, o strictamente necessrio para melhor
desenvolver o meu pensamento corporificado naquella con-
cluso e desfazer, tanto quanto possvel, as objeces levantadas
contra a ida de promover-se omciosa mente certa unidade de
vistas entre os Estados para que, na elaborao das suas leis
de processo, obedeam a um padro commum.
A opinio dominante em todo o paiz que a pluralidade de
processo um grmen de desorganizao e um estorvo uni-
formidade de applicaao do direito substantivo. Como bem ob-
servou o illustrado presidente desta seco, o Sr. Dr. lugenio
de Barros, no seu brilhante relatrio, no ha talvez homem
publico no Brasil que no esteja convencido desse mal. Contra
tal estado de cousas j se pronunciou, com o enorme prestigio
de uma quasi unanimidade, o Congresso Jurdico Americano,
reunido em 1900, nesta Capital.
j-t' E\ pois, uma questo vencida que ficaria at certo ponto
deslocada neste debate.
O Congresso Jurdico Brasileiro vae se pronunciar sobre os
meios de resolver a difficuldade, dentro da Constituio.
Do que se tem dito a respeito, pode-se concluir que as opi-
nies at agora expendidas formam trs ncleos: o daquelles
que reconhecem a necessidade da uniformisao e encontram o
remdio de momento dentro da prpria Constituio de 24 de
fevereiro ; o daquelles que s acham saida na reviso consti-
tudional; o dos que, finalmente, so mostram satisfeitos com o
actual estado de cousas e repellem, ao menos presentemente, a
reviso, mas aceitam qualquer acommodaco no sentido de
attiugir a uniformidade. Representa neste Congresso esta ul-
tima opinio o esclarecido e infatigvel Senador Joo Luiz
Alves.
Os que reclamam a reviso, objectam, justificando o seu
pousar, que qualquer accrdo ou acommodaco entro os Estados,
inconstitucional e impraticvel. Foram estes dons argumentos
os reduetos onde armou a sua impugnao o fulgurante p iria-
mentar Dr. Pedro Moacyr.
Sr. Presidente, eu no sei onde possa incidir na censura
constitucional qualquer iniciativa dos Estados, no sentido de
adoptarem elles leis processuaes idnticas... I * Pretender
negar-lhes tal direito que me parece coarctar-lhes a faculdade
que a Constituio lhes deu.
Como muito bem observou o talentoso congressista Dr. So-
lidonio Leite, a faculdade de fazer as suas leis de processos
implica forosamente para as assemblas estadoaes a de adoptar
uma lei que lhes parea boi.
Na concluso que apresentei tive o cuidado de evitar a
interferncia do Governo Federal na iniciativa dos Estados, o
que poderia opprimir a manifestao livre da vontade das
assemblas. Tive igualmente o cuidado de no propor dele*
gao ou transferencia de attribuies, que lhe so privativas,
ao Executivo, para organisar, por mandatrios seus, o cdigo
commum.
Reconheo que, despir-se o Poder Legislativo do s u papel
na Federao, de inconstitucionalidade evidente e flagrante,
contra a qual no valem alguns perigosos precedentes, alias
condemnados pelo Poder Judicirio.
Pela minha concluso, as assemblas estaduaes, enviariam
 072

delegados que organisariam as bases de um cdigo commum,

um modelo, um paradygma, que seria transformado em lei
ordinria pelas prprias assemblas.
A palavra delegados alli* empregada, no para designar
mandatrios da vontade das assemblas, mas simplesmente
enviados da soa confiana.
Iriam lanar as bases de um Cdigo, sem que por isso as
assemblas os tivessem investido da soa misso legislativa.
Seriam delegados seus, armados des mesmos poderes dos
embaixadores ou plenipotencirios que, negociando um tratado
de commercio ou um modus vivemli, f.izum-no ad-referendum
dos Congressos dos seus respectivos paizes.
No ficariam os Congressos estaduaes obrigados a adoptar
o modelo commum, como no obrigam aos Governos e tribunaes
que representam neste Congresso os delegados dos Estados que
aqui se acham. So profissionaes que vem collaborar em uma
obra seientiflea, como sel-o-iam igualmente os emissrios do
Poder Legislativo dos Estados, investidos, cumpre accentuar,
no de um mandato politico, mas de uma misso puramente
jurdica.
Evitados esses escolhos, onde a inconstitucionalidade da
proposta ?
No se pde negar aos Estados, porque direito que lhes
garante a Constituio, a faculdade de se desmembrarem o
annexarem uns aos outros. Como recusar-Ihes muito menos do
que isto, isto 6, a unidade de vistas na elaborao do seu direito
proeessual ?
Os meios indirectos geralmente propostos no so mais do
que simples iniciativas de effeito moral, que apenas facilitam a
soluo indicando o caminho, sem que, entretanto, ellcs por si
ss sejam remdio para o mal, desde que a approvaao no se
fa:i regularmente pelos Congressos estaduaes. Se alguma
destas propostas, isto , se o meio lembrado contm inconstitu-
cionalidade, no quer isto dixer que a ida seja em si incon-
stitucional. Ha dentro da Constituio diversos caminhos:
cumpre apenas escolher o melhor. Argumentasse que impra-
ticvel, illusoiMa qualquer iniciativa, porque no dia seguinte o
Cdigo commum poderia ser revogado pelas prprias assemblas
que o haviam adoptado.
Seria possivol, mas no de presumir. No de presumir,
Sr. Presidente, porque convencidos como esto todos da neces-
sidade do sahir deste cabos processual, o tendo enviado delegados
seus para o flm especial de obterem a uniformidade, as
assemblas teriam afhrmado a vontade de attingir este fim e e
no se comprohende que, em seguida ao bom xito dessa
iniciativa, ellas prprias destrussem o seu esforo e a obra do
mais vivo interesse nacional para a qual haviam collaborado
espontaneamente.
Algumas modificaes que apparecessem seriam no sentido
de melhor adaptar-se a lei commum s peculiaridades regionaes.
Longe de ser um mal, isto seria um bem. Dir-se- que chega-
remos ao mesmo resultado pela imitao, e que dentro de
 673

certo tempo haver normas procossuaes communs em todos os

Estados.
Ora, esperar pacientemente por isso o mesmo que cruzar
os braos situao.
Estabelecer a unidade para conseguir a variedade da
adaptao infinitamente mais breve e mais proveitoso do que
esperar que, da uniformidade dispersa, surja a uniformidade
desejada.
A ida de unidade do processo no quer dizer uniformidade
cetra, nem tampouco ficaro paralysadas as assemblas depois
de adoptarem o Cdigo commuro. No prevalece a objeo de
ser instvel a unidade, porquanto as modificaes ho de se
fazer em obedincia s peculiaridades de cada estado on de cada
regio ; mas as linhas geraes, o tronco do processo, que entende
com a matria da prova e a tbeoria das aces principalmente,
os meios protectores da efflcacia do direito substantivo, esses fi-
caro unilbrmes em todo o paiz, porque tanto podem ser iguaes
no Amazonas como no Rio Grande do Sul.
Certamente, se um dos Estados entender por um capricho
desvairado, que deve organisar um processo stti-generis, que-
brando assim a uniformidade, ningum lhe poder tomar contas.
Mas eu pergunto ao Congresso, deixando de lado a impr (ha-
bilidade da hypothete : qual a sanco que assegura nos Es-
tados Uni .os os actos do bureau central incumbido de velar pela
uniformidade de orientao no ensino primrio, entregue pela
Constituio aos Estadus ?
Estamos em face de um problema, cuja soluo no pde
ser imposta, mas aconselhada, lniicar os caminhos para se
chegar a um resultado o mais que o Congresso Jurdico pode
presentemente fazer.
Appellir para a reviso constitucional fechar a porta a
uma soluo digna de ser tentada.
Se a mioiia palavra tivesse a autoridade dos annos e do
saber, eu faria um appello ao Congresso para que no deixe
insolvel a questo mais palpitante, o problema de maior al-
cance social e jurdico do seu vasto programma.
Ser a afnrmao mais positiva da sua utilidade e do seu
patri< tismo, o servio mais relevante, a obra de interesse pra-
tico verdadoiraraente assignalado indicar os caminhos quaisquer
que sejam, estes ou aqoelles, mas em fim os meios de salvar o
patrimo.iio jurdico nacional, disperso, sem unidade, sem nexo,
sem critrio, nas vinte e duas leis de processo que a Consti-
tuio espalhou por esse vastssimo territrio. Ser a obra mais
gloriosa que daqui poder sahir, a melhor homenagnm que este
Congre-so poder presto* ao Direito e a iniciativa mais efflcaz
e mais til para a colectividade brasileira.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Thiago da
Fonseca.
O Sr. Thiago da Fonseca Comea alludindo ao bri-
lhante discurso do seu antecessor, cujas idas devem ter oalado
bem fundo no espirito dos Srs. congressistas.
Diz o orador, que indiscutvel e reconhecida por todos a
7893 3
 674

necessidade da uniformisao do processo aos diversos Estados

c federao brasileira. ;
Ningum contesta hoje a convenincia de serem uniformi-
sadas as firmas ordinrias, afim de manter-se a integridade das
forma decisrias. H
O que divide e preoceupa os espritos, a possibilidade dessa
unificao, so os meios de realizal-a, to as formas de tornar
offectiva uma justa aspirao da conscincia jurdica. No
devemos, porm, ser optimistas, julgando estarmos no melhor
dos mundos possveis, nem pessimistas, entendendo que tudo
est perdido e que no ha salvao possi vel no actual estado de
cousas.
81 fas mal opinio dos que acham se? a suprema aspi-
rao a manuteno do statu quo, enormes daranos causa o pes-
simismo dos que, como os Exms. Srs. Desembargador Arruda
Camar e Drs. J. Mendona e Barros Barreto entendem que a
magistratura vive asphyxiada sob a presso de Governos vio-
lentos e exigentes chefes locaes.
A grandeza moral do magistrado est menos na maior ou
menor sympatuia dos demais poderes, do que em sua prpria
integridade moral, no seu caracter, nas suas aptides, na sua
resistncia a soduco das paixes.
Aos Governos violentos contrapem-se juizes arbitrrios e
bem de ver que nenhum dos dous poderes menos responsvel
nessa chamada perseguio magistratura.
E' to ceusuravel a dietadura do Executivo como a do Ju-
dicirio.
E nem so inferiores as condies setuaes da magistratura
do que as imperavam na Moaarchia, quando juiaes eram a pe-
dido removidos de uma capital para invios sertes de Goyaz e
quando se alterava a classificao das comarcas.
Se ha insegurana, a de hoje a mesma de hontem; nem
inais nem menos...
O meu illustrado collega, Sr. Dr. Pedro Moacyr, que, por
oceupar saliento papel na politica brasileira, encara todos oa
assumptos a luz 4o prisma politico, entende que a unidade do
procusso s possvel com a reviso constitucional, afim de ser
decretada a unidade da magistratura.
Si S. Ex. fosse unitarista, era justa a sua aspirao de ver
estabelecida a unidade da magistratura; porm, num regimen
federalista no se concebe o poder publico' dispondo apenas de
dous rgos, quando os princpios do Direito Publico Consti-
tucional exigem a existncia de trs poderes autnomos e inde-
pendentes entre si.
A f Ita de um poder acarretaria o aniquillamento de toda a
organi-ao social; seria o cuhos, seria a anarchia.
para umibrinisar-se o proc sso no ha necessidade, Sr. Pre-
sidente, de uma reforma constitucional, porque ou a ida van-
tajosa e til, e nesse caso ella vingar, independente da reviso,
ou ella no est applaudida nem desejada pela opinio e
nesse caso a reviso seria uma desastrosa imposio. U
Quando uma ida boa o consagra principio salutares,
 675

ningum se oppe a que se converta em lei e domine de um a

outro extremo do paiz.
Os ttulos e o alistamento eleitoral da Unio eram, em
alguns Estados, d'entre os quaes o que tenho a honra de repre-
sentar, aceitos para as suai eleies e quando a ultima lei,
contendo evidentemente prescripes i n cone ti tucion aes, veio ga-
rantir a verdade eleitoral, rarssimos foram aquelles que a ella
se oppuzei am, muito embora o Congresso Nacional se arrogasse
o direito de estabelecer competncias e obrigaes para a ma-
gistratura dos Estados.
O mesmo se deu com a ultima lei do povoamento, dispondo
sobre o patrimnio dos Estados, todos os quaes, longe de pro-
testar contra a invaso, apressaram-se em ceder Unio todas
as suas terras disponveis.
Dahi se cooclue que, sendo a unificao uma aspirao geral,
no encontrar resistncia nem obstculos. B Sr. Presidente,
no pretendo fazer a critica de cada um dos recursos propostos
pelos illus trados cohegas para chegarmos unificao, apenas
pretendo justificar o plano que submetto apreciao do
Congresso.
Esse plano, devodizel-o, no original; pertence, em suas
linhas geraes, ao Brasileiro illustre cujo nome uma gloria
para o nosso paiz, que de S. Ex. muito tem que esperar, nas
altas posies a que a sua intelligencia, o seu caracter, a sua
actividade e o seu patriotismo lhe do direito : o Sr. Dr.
Lauro Mller.
No comprehendo, na myopia de minha razo, na estrei-
teza dos meus recursos inteliectuaes, um Estado, autonmica-
mente organisado, sem o jogo completo dos poderes publico*,
faltando-lie uma das peas do mecanismo institucional pea
principal, sem du vi la, porque impede os excessos dos gover-
nantes e os abusos dos governados.
A magistratura unitria s cabvel no systema centrali-
sador, no regimen unitrio.
Quando S. Ex. foi investido do governo de Santa Catharina,
pretendia iniciar uma campanha no sentido de unificar o pro-
cesso, promovendo de modo realmente pratico e vivel o ac-
crdo entre os demais chefes do Poder Executivo,
Infelizmente, o Sr. Dr. Lauro Mller no pode realizar os
seus desejos, por ter sido chamado a oecupar no governo do
benemrito brasileiro Sr. Conselheiro Rodrigues Alves o cargo
de Ministro da Viao.
Mais tarde, o illustre Sr. Dr. Nilo Peanha fez a convo-
cao de um Congresso de delegados dos Governadores, que no
chegou a realizar-se, por isso que essa devia ser, como o
pensava o sr. Dr. Lauro Mller, a ultima etapa do movi-|
mento e no seu ponto inicial.
Eis nos agora em oondies de tornar uma realidade essa
aspirao, mas para isso devemos agir de modo pratico e ne-
nhum plauo se me afigura mais exequvel do que o do illustre
Sr. Dr, Lauro Mller, que submetto em synthese ao veredictum
do Congrosso.para que seja tomado na considerao que merecer
 Dispenso-me d mais largas consideraes, orque o simples
enuncia lo das concluses no deixa margem a duvidas e receios
sobre a sua viabilidade.
Eis as concluses do Dr. Thiago:
Sobre o actual regimen e respeitados os preceitos constitui
cionaes. possvel a unificao do processo, mediante as seguia-
los bases:
I. os Estados delegaro ao Sr. Ministro da Justia a fa
culdade de nomear um jurisconsulto a quem sea corumettid o
encargo de organizar um Cdigo de Processo.
II. Elaborado o Cdigo, ser e*te enviado a oada um dos
Estados, afim de. submettido a exame do Congresso do Estado
ou da commisso por este autoriza 1a em lei, ser devolvido com
a apnrovaco ou c m as precisas emendas.
III. Recebid.ia todas as respjstas o elaborador do Cdigo
far uma remodelao delias, attendendo s emendas propostas,
afim de ser o novo projecto discutido p.tlos dei -gad>s dos Esta
dos, reunidos nesta capital, sob a presidncia do Sr. Ministro
da justia.
IV. Ultimada a discusso, ser o Cdigo enviado & ap-
provao do Congresso Nacional, para o Direito Federal e dos
Congressos Legislativos dos Estados, ou dos Governadores para
tal fim previamente autorisados >.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Manoel
Coelho Rodrigues.
O Sr. Manoel Coelho Rodrigues Sr. Presidente, serei breve
nas minhas consideraes.
Os illu.-tres collegas Drs. Herbert Moses e Marcilio Teixoira
divergem da minha opinio, porque encaram o problema do
cumprimento das rog.torias estrang uras jure consitumdo, ao
pus-o que me lun>to a interpretar o nosso jus eoitstituium.
Preliminarmente declaro que as rogatrias estrangeiras s
podem ser cumpridas no Brasil perante a Justia Federal, pois o
art. 60, lettra h da Const. 6 taxativo e expresso. I 0 exequ^tur
administrativo , em doutrina, geralmente condemnado; illustres
publicistas o consideram desnecessrio, como, por exemplo, o
saudosssimo conselheiro Carlos de Carvalho.
Eu concordaria com semelhante doutrina liberal, principal-
mente vista do art. 15 da nossa Constituio, se no houvesse
argumentos que justificam a praxe quasi universal da exigncia
do exequatur administrativo.
As rogatrias, seado, como so, instrumentos de natureza
internacional, pelos quaes as autoridades judiciarias de uma na-
o peiem s de outra determinadas diligencias, afim de escla-
recer as questes sob sua alada e julgamento, 6 claro que seme-
lhantes diligencias so pjdidas e consentidos sob a condio da
reciprocidade.
Estatuindo o nosso art. 48, n. 14, da Constituio, que ao
Presidente da Kepubl ca compete privativamente manter rela-
es com os Estados estrangeiros, somente o Poder Executivo
quem pde dizer o verificar se uma determinada nao cum-
 677

pro ou no as rogatrias brasileiras dirigidas s suas autorida-

des .'udiciaes; no caso negativo, uma rogatria d is justias dessa
na<,o no pde nem deve ser cumprida pelas justias brasi-
leiras.
Argumentasse ainda contra a exigncia do exequatur para
as rogatrias estrangeiras, porque elle dispensado s cartas'
de bentenas estrangeiras.
Uma carta de sentena tem a fora de uma verdadeira
escriptura publica, e o seu portador quando pede a sua execuo
apresenta o titulo de um direito liquido e certo.
A homologao das cartas de sentenas estrangeiras as
transforma em ttulos de direito expedidos pela justia nacional,
no exerccio da sua soberania, cuja execuo no tem que ser su-
jeita ao conhecimento da autoridade originaria que expediu a
carta de sentena ; ao pa ssu que nas rogatrias as justias na-
cionaes procedem s determinadas diligencias, cujo mrito tem
de ser examinado pelas auu ridades deprecantes.
O que acabamos de expor mostra que no possvel adrait-
tir o encaminhamento das rogatrias estrangeiras por meio de
correspondncia directa entre juizes estrangeiros e juizes na-
cionais, a exemplo do que se faz com as precatrias entre as
autoridades judiciarias de uma mesma nao, isso impos-
svel:o
I ) porque ao Poder Judicirio no pde caber a funco
diplomtica, necessria, as relaes internacionaes, o que s
cabe ao Poder Executivo;
S) porque o conhecimento da diviso judiciaria e adminis-
trativa de uma nao cousa muito poblematica no estrangeiro,
e um dos principaos requisitos de uma precatria a determi-
nao exacta da autoridade deprecada;
3) por causa das traduces das rogatrias, que devem ser
feitas por interpretes legalizados no paiz depreoauo, e os juizes
de uma nao, no tendo obrigao de conhecerem as lnguas
estrangeiras, poderiam se arriscar a despachar processos igno-
rando completamente o seu assumpto.
A transmisso por via diplomtica representa o encami-
nhamento directo de rogatrias entre as autori lades judiciarias
de duas naes, e por esse motivo que actualmente se dispensa
a legalizao consular das rogatrias estrangeiras, quando
transmittidas por via diplomtica.
O art. l, paragrapho 4 da lei n. 281, de 1894, exige o
exequatur administrativo para todas as rogatrias estrangeiras,
mas no faz distineo entre os dois modos admittidos para o
seu encaminhamento.
Eu propus no meu relatrio que o exequatur fosse dispen-
sado quanto as rogatrias transmittidas por via diplomtica,
porque, uma vez que o Ministrio do Exterior transmitia uma
rogatria ao da Justia, implicitamente reconhece que a nao
de origem da autoridade deprecante d cumprimento s roga-
trias brasileiras, sendo, portanto, necessrio que a rogatria
seja cumprida, em virtude do dever de reciprocidade; o reco-
nhecimento deste dever suppre implicitamente a formalidade
xterna'do M^tMivr, desneoessaria, feaperfloa d dUpeodk para
a parte interessada.
Quando as rogatrias estrangeiras so transmlttds por via
particular, o wjwalwr ama formalidade neeessaria, a
e dispendiosa para a part>'interessad.
1*) scientflcar ao Poder Eiecutivo da oaao, a quem cabe
manter as relaes internacionaes, da existncia de ama roga-
tria estrangeira:
S*) provar s justias nicionaes, por melo do exequatur, que
a rogatria estrangeira apresentada por via particular pie ser
cumprida, porque o Governo da nao de origem da autoridade
deprecante permitte tambm o cumprimento das rogatrias na-
cionaes, e finalmente;
S*) o xequatur uma prova da authenticidade do instru*
mento da rogatria, pois que a autoridade, concedendo o seu
cumprimento, tem obrigao de examinar, a veracidade e le-
galidade do instrumento, quer nas formalidades processuae* do
pais de origem, quer nos reconhecimentos do seu agente con-
sular.
Grelo ter justificado cabalmente os fundamentos das pro-
posies que offereci deliberao do Congresso.
O Sr. Presidente Estendo adiantada a hora, suspendo os
trabalhos.
(Letunta-se a sesso s i/2 da tarde).
 Acta da sesso do 11 de setembro de 1908

A's 4 1/2 da tarde de 11 de setembro de 1908, no Instituto doa

Advogados, reuniu-se a Seco de Direito Processual, do Con-
gresso Jurdico, sob a presidncia do Dr. Eugnio de Barros.
Compareceram os seguintes congressistas: Drs. Barros
Barreto, Mrio Gomes Carneiro, Jacintho de Mendona, Luiz
Christiano de Castro, Pereira Leite, Ubaldino do Amaral,
Buarque Pinto Guimares, Baeta Neves Pilho, Luiz Carpenter,
Theodoro Magalhes. I sai as Guedes de Mello, Eugnio de Barros,
Coelho e Campos, Tbiers Veliozo, Taciano BdSilio, Frederico
Russell, Arruda Camar, Pedro J.itahy, Castro Nunes, Alfredo
Yallado, Antnio Pinto, Alfredo Russell, Manoel Coelho Ro-
drigues, Paulino de Mello, Esmeraldino Bandeira, Solidonio
Leite, Eduardo Espnola, Conselheiro Coelho Rodrigues, Eoaa
Galvo, Justo Mendes de Moraes, Herbert Moses, Inglez dei
Souza, Abelardo Lobo, Marcilio Teixeira de Lacerda, Joaquim
Thiago da Fonseca, Lima Drumond e Thomaz Cochrano.
OSrs. Urs. Barros Barreto, Arruda Camar e Jacintho de
Mendona pedem a palavra pela ordem e fazem consideraes
sobre tpicos do discurso do Sr. Dr. Thiago da Fonseca, na
ultima sesso.
O Sr. Presidente Convido o Sr. Conselheiro Coelho
Rodrigues, presidente de Seco, a occupar a presidncia. I O
Sr. Conselheiro Coelho Rodrigues (depois de assumir a
presidncia): Tenha a palavra o Sr. Dr. Eugnio de Barros.
O Sr. Eugnio de Barros Diz, que vem sustentar as
concluses do seu relatrio sobre as duas primeiras theses do
questionrio. a
Quanto & I these, deu por provada a necessidade de se
unificar o direito processual; assim procedendo, no externou
uma opinio individual, antes adoptou um modo de ver que tem
sido geralmente abraado no Congresso, na imprensa, na opinio
publica.
Diz que os Estados que adoptaram como forma de governo o
regmen federativo no offerecem uniformidade quanto a
distribuio da matria de competncia geral e de competncia
tstadoul : o prublema tem recebido soluo conforme a razo, a
crena, os costumes, o aspecto physico do palz e muitas outras
oircumstancias. Conseguintemente, entende ter sido um erro
para o Brasil o haver imitado to de perto a organizao dos
Estados Unidos da America do Norte, palz cujos diversos Estados
nunca apresentaram entre si a ligao que sempre existiu entre
as diversas fraces que compunham o nosso paiz. Assim, no
 680

se justifica o dispositivo constitucional que deu aos Estados o direito

de fazerem as suas leis proo-sune*, tanto mais quanto a Constituio
instituiu o direito substantivo nico, elaborado pela Unio, pata
vigorar em t< dos os sta los.
Afastada a da de que a diversidade 'le leis processuaes da
essncia do regimen federativo, passa o orador a analysar o assumpto
sobre outro aspecto, a sah-r. si possvel, sem ferir a Constituio,
unificar o direito processual.
Entende ser isto possvel: a Constituio deu aos Estados a
faculdade de legislar sobre o processo; no lhes impoz, pnrm,
nenhuma obrigao e muito menos uma obrigao que seja um
impecilho a que os Estados se unam para operar a unificao.
Alonga-se em consideraes tendentes a demonsti ar que em
nada ci n traria ao regimen federativo o accrdo entre os Estados para
a elaborao de um cdigo nico.
Refuta tan: bem o argumento tirauo da pluralidade de ma-
gistratura e unidade de processo, e termina mostrando-se contrario
reviso constitucional, e dizendo que nem ella se faz necessria para
este effeito de se unificar o direito processual.
Combate a opinio do illustre congressista Dr. Joo Luiz Alves,
que.repre-entanto de um Estado no Senado Federal, tem aqui vindo
collaborar na obra do Congresso Jurdico, opinio que propugna a
pluralidade de direitos processuaes, dizendo o orador que no
descobre o fundamento em que aquelle illustre congressista apoia a
sua opinio, pois, para elle orador, a pluralidade de processos
representa smi.nte uma transaco a que o constituinte foi forado,
afim de contentar os que. no seio delia, se b .tiam para a pluralidade
do direito substantivo, um para cada listado.
Mnat -, com o exemplo da Suissa, onde ha trs lnguas offl-
ciaes, onde as rar s so d inerentes, com o exemplo da Allema-nha,
que a tendncia para a unificao; entendendo ser obra poriouca e
uni a da umformisao, entre ns, do direito processual .
Passando a se occupar da these referente ao recurso ex-
traordinrio, se bate pela admissibilidade desse recurso, em todos os
casos de m interpretao da lei, tornado assim esse recurso o meio
unificador do direito substantivo.
Salienta a necessidade da creao dos tribunaes federaes
regionaes, mostrando que dada a esses tribunaes a competncia de
julgar os aggravos e as appe laesque boje so julgs do pelo
Supremo Tribunal, allivi.ido este do excesso ue trabalho, lhe sobiaria
tempo para julgar todos os recursos extra* rdinarius, aceita embora a
interpretao lutado disp sitivo constitucional que instituiu aquelle
recurso, interpretao, alis, que a nica que est de accrdo com a
lettra e o capitulo da Constituio.
Trata ainda de outras theses e mais especialmente da que se
refere simplificao das formas processuaes, entendendo que a
regra deve ser o processo sumiria rio. e no o processo ordmario.
(Re saume a presidncia o Dr. Eugnio de Barros.)
 681
O Sr. Presidente : Vou proceder s votaes. A these
1* alm da resposta formulada no meu relatrio, tem concluses
apresentadas pelos Dra. Castro Nunes, Bento Paria, Vallado,
Pedro Moacyr. Solidonio Leite, Barros Barreto e Levi Carneiro.
Chamo, portanto, a atteno dos Srs. congressistas para o que
sei agora sujeito considerao da casa. (Patu.) Comeo pela
concluso que offereci. Os senhores que entendem que se pode,
sem offmsa ao principio do art. 34 da Constituio, estabelecer
a unidade do direito processual, queiram se conservar sentados.
(Pauta.) Approvad).
O Sr. Pedro Moacyr : Requeiro a verificao da votao.
O Sr. Presidente: Vou veridcar a votao. Os senhores
que adoptam a concluso primeira do relatrio levantem-se.
(Pausa.) Foi approvada por 19 votos contra 13. Passemos, por-
tanto, a segunda concluso do relatrio do presidente da se -co.
Os senhores que a approvam fiquem em seus logares. (Pausa.)\
Approvado. Deixaram de votar os 'on grossistas que rejeitaram
a concluso anterior. Esto, portanto, prejudicadas as demais
emendas e concluses.
O Sr. Presidente: Passemos segunda these. Os senhores
que adoptam as concluses que for nutei levantem-se. (Pausa.) Re-
jeitadas Os senhores que aceitam a emenda do Sr. Dr. Bnas
Galvo conservem-se sentados. (Pou*a.) Approvada. Pica preju-
dicado o substitutivo Coelho e Campos.
O Sr. Presidente : Est em votao o relatrio da terceira
these com as emendas que lhe foram apresentadas. Os senhores
que approvam a primeira concluso do relator, o Sr.Dr. Carpe n-
ter, levantcn-se. ( 'ausa.) Approvada. Os senhores que aceitam a
segunda Concluso, levantem-se. [Pausa.) Rejeitada. Os senhores
que esto de accordo com a terceira concluso, levantem-se.
(Pausa.) Approvada. Os que aceitam a quarta concluso levan-
tem-se. (Pausa.) Approvada.
O Sr. Presidente : Votemos o additivo do Sr. Dr. Solido-]
nio Leite Os senhores que pensam que conviria abolir, nas aces
ordinrias, a replica e trplica, etc, fiquem sentados. (Pauta.)
Approvada. Esto prejudicadas a segunda e a terceira concluses
do additivo. Se algum pensar contrariamente queira se mani-
festar. (Pausa.) Ningum requer a votao dessas duas conclu-
ses. (l'ausa.) Quem approvar a quarta concluso levante se.
(Pausa.) Approvada.
H 0 Sr. Presidente:Resta ainda o additivo do Sr. Levi
Carneiro. Os senhores que pensam ser conveniente se estabe-
lecerem as frias penaes dus magistrados, etc., conservem-se em
seus logares. (Pausa.) Approvado. Os que julgam precisa a
instituio de tribunaes para menores levantem-se. (Pausa.)\
Approvado.
O Sr. Presidente : Est em votao a these quarta. Os se-
nhores que adoptam a primeira concluso do relatrio do Dr.
Carpeutr conservem-se em seus logares. (Paus*.) Rejeitada. Os
senhores que adop>. m a segunda concluso do mesmo relatrio
levantem se. [Pausa.) Rejeitada. Os seuhores que aceitam a ter-
ceira concluso do mesmo relatrio flquom. sentados (Pausa.)
 688

Approvada. Os senhores qne aceitara a concluso offerecida

pelo Dr Solidonio Leite, levantera-se. (Pauta.) Approvada. Fica
prejudicada a emenda Antnio Pinto.
O Sr. Presidente : Vae ser votada a quinta these. Ponho
primeiro em votao a emenda do Sr. Dr.Solidonio Leite. Os se-
nhores qne a approvam levantem-se. (Pausa.) Approvada. Est
prejudicada a concluso do Sr. Dr. Barros Barreto.
O Sr. Presidente : Votao da these sexta. Os senhores
qne approvam as proposies do Dr. Manoel Coelho Rodrigues
fiquem sentados. (Pausa) Approvadas. Os senhores qno adoptam
a primeira concluso do Dr. Mosas, levantem-se. (Pausa.) Rejei-
tada . Esto prejudicadas as demais concluses e emendas offe-
recidas,
O Sr. Presidente: - Est em votao a these stima. Aquel-
les que aceitara as concluses do relator, o Sr. Dr. Vicente Pira-
gibe, fiquem sentados. (Pausa.) Approvadas. Picam prejudicadas
as emendas e substitutivos apresentados.
O Sr. Presidente: O Congresso tem agora de conhecer
da these oitava, sobre que ha apenas a proposta do Sr.Dr. Mrio
Carneiro, pedindo qne o Congresso adopte a opinio do Insti-
tuto dos Advogados sobre o assumpto.
O Sr. Thiago da Fonseca: Peo a palavra pela ordem.
O Sr. Presidente : Tenha a palavra o Dr. Thiago da
Fonseca. 1
O Sr. Thiago da Fonseca:Requeria, Sr. Presidente, visto
que o Congresso no discutiu a these nem o luminoso parecer
do Instituto dos Advogados, ficasse, apenas, manifesta a necessi-
dade, que reconhecemos, da creao dos Juizes de Instruco Cri-
minal.
O Sr. Presidente: Os senhores que approvam o requeri-
mento do Sr. Dr. Thiago da Fonseca fiquem sentados. (Pausa.)
Approvado.
O Sr. Presidente:Restam nos, portanto, trs theses, sobre
que apenas existem as concluses dos relatores. Os senhores que
approvam as concluses do relatrio da nona these levantem-se.
(Pauta.) Approvada. Os senhores qne adoptam a concluso
nica do relatrio da these 10* levantem-se. (Pausa.) Approva-
da.a Os senhores que aceitam a proposio do relatrio da these
11 fiquem sentados. (Pau>.) Approvada.
O Sr. Presidente : Esto terminadas as votaes. Tenha
a palavra o Sr. Secretario para lr as declaraes de voto.
O Sr. Secretario (lendo) :
Declarao de voto Tratando da melhor organizao judi-
ciariaria, no pude concordar com o meu illustrado collega Dr.
Luiz Carpenter, quando suggeriu a ida de ser a Corte de
Appellao dividida em quatro camars, composta cada uma de
trs juizes.
Todos qne advogam neste foro j devem ter sentido os gra-
ves inconvenientes que a actual diviso da Corte de Appellao
em duas camars j traz para a boa distribuio da justia.
A diversidade de jurisprudncia, que cada uma dessas cama-
rs quasi sempre mantm, na deciso de questes da mesma
 683

natureza, tem sido at hoje e continua a ser um dos maiores

tormentos para o direito das partes.
P e-se at affirmar que, por isso, na maioria dos casos, as
dec soes, Favorveis ou contrarias, ficam exclusivamente depen-
dentes da sorte, na distribuio dos leitos.
Ora, si a experincia est demonstrando que o systema da
diviso da Corte de Appellao em camars no aquelle que
melhor se pode coadunar com os interesses de uma boa distri-
buio da justia, por que, pois, ainda se insistir neie ?
Prefervel parece o outro systema, tambm lembrado por
,S. Ex-, de serem os autos vistos somente por um relator e dois
revisores e discutidos e julgados ua occasio,por todos os juizes.
Quando nada seja, este ultimo systema W a grande van-
tagem de livrar as partes dos riscos da distribudo, que pde
ser boa ou m, na espec e, conforme a jurisprudncia da camar
em que fr pi ar o feito.
Tambm no posso concordar com o meu distiocto collega,
Dr. Isaias de Mello, quando pretende acabar com o processo
ordinrio, substituindo-o em todas as aces pelo processo sum-
mario.
Acho que, na phase da discusso, emquanto o direito in-
certo, deve-se conceder as partes a mxima amplitude de defesa;
reduzir ahi os termos do processo, sob pretexto de simplidcal-o,
ser muitas vezes cercear a prova, matar o direito, principal-
mente tratando-se de questes de alta indagao. ^
Reconhecendo, porm, o direito, desde que elle se torne certo,
a execu 10, sim, deve ser prompta e rpida ; nestas condies,
as delongas e demoras na marcua do processo, quaesquer que
sejam ellas, e provenham ou da morosidade das frmulas, ou da
m organizao judiciaria, sero sempre prejudiciaes ao direito.
Rio, 11 de setembro de 1900. Baeta Neve Filho.
Declarao. Declaro que votei:
Quanto primeira concluso, pelas emendas do Dr. Alfredo
Vallado. _
Quanto segnnda concluso, pelas emendas do Desembarga
dor Enas Galvo.
Sala das sesses, 11 de setembro de 1908. A. Coelho Ro-
drigues.
O Sr. Presidente. Dou por concluidos os trabalhos da
Seco.
(Levantas a sesso s 7 i/2 da noite.)
 I

SECO OITAVA

DIREITO CRIMINAL

Relatrios, Memorias e Actas dos Trabalhos



THE8E aEGUlVDA

O projecto d Cdigo Penal apresentado era 10 de novembro de

1896 a Camar dof Deputados, e que ainda no foi convertido em
lei, estabelece no art. 68, para a generalidade dos casos de
reincidncia, a condio de commetter-se o novo delicio, ora dentro
de dons anos, ora dentro de cinco, do cumprimento de pena ou da
exti noo da candemnaoo.
O Cdigo Penal Portuguez, de 1853, no artigo 85 exigia, para a
reincidncia, que o novo crime fos-o commottido antes de terem
decorrido 10 annos desde a condemnaco passada em julgado.
O novo Cdigo Penal Italiano, que parece ter inspirado o nosso
ailudido projecto, exige, no art. 80, o decurso ora de dez, ora de
cinco annos.
No ha accordo entro os cdigos relativamente ao limite de
tempo exigido para a agxravaco da pena de reincidncia. Alguns,
como os da Blgica e de Nova York, no estabelecem tal limite.
Apreciando o dispositivo do art. 85 do citado Cdigo Por*
tujraes, diz FERRO no poder atinar com o motivo de semelhante
disposio, que alis considera til, e pergunta:
Ser porque o legislador suppoz a corrigibilidade no
criminoso que se absteve de praticar um semelhante delicto em to
largo espao de tempo ? E si o cumprimento da pena reduziu o
condemnado ao estado de impotncia para o mal, ou lhe tirar a occ
isio de praticar a repetio do crime nesses 10 annos, no
demonstra, pelo contrario, o facto posterior a constncia malclica o,
portanto, o nenhum resultado moral!-sador da punio ? >
I GAROFAI.O commenta o relatrio de MANCINI na parte em que diz
que qualquer que seja o fundamento racional que se asslgne
reincidncia, claro que este vem a faltar, ou pelo menos perde
muito de sua fora sempre que a vida honesta de muitos annos,
depois da primeira pena, demonstrar que os soilri mentos da
represso ordinria foram efficazea.
Observa GAROFALO que. mesmo admittida uma tal fico e que
o delinquente se comporta bem durante cinco ou seis annos, o facto
de uma recada em delicto do mesmo gnero ser um indicio
gravissimo de instinctos criminosos poderosamente enraizados, cuja
manifestao, rara talvez, prorompeu na occasio favorvel. A m
ioclma o reapparece subitamente, quando cada um ja a julgava
destruda para sempre. *
No so destitudas de bom senso jurdico as observaes que
ahi deixamos, quanto limitao do tempo para a reinelden-

(i; La criminolo^io5>" edio, pag. 3 68.

 688

cia. E* certo, uprm, que as condies da sociedade a obrigam a

estabelecer algumas disposies fundadas em utilidade, uma
vez que ellas nao destoem la justia indispensvel a sua vida.
A represso do crime uma necessidade ; o melhor meio de
represso um dos mais difflc -is problemas sociaes.
A sociedade deve punir, mas s noa limites do justo e da
utilidade publica.
Incontestavelmente, na maioria dos casos, os reincidentes
revelam peculiar perversidade, iastinetos de revolta contra a lei,
um dolo mais accentuadamente infenso a vida socil ou uma
oulpa mais alarmante. Para olles. o tempo no e um obstculo
aos planos malignos, nem um estimulo a atteno e previ-
denoia. Mas, como observa MANCINI, na hypotbese de ter o
condem nado longos annos de vida honesta e depois de certo
tempo oomm 'tter novo crime, no se observa j aquella persis-
tncia no mal que denota no criminoso maior dolo ou o toria
miiis perigoso a sociedide; e ura o prprio GARJFALO quem nos
dizia, com aquelle profundo bom senso que o caracterisava, que
a manifestao dos mstinctos criminosos profundamente enrai-
zados, no caso de bom comportamento anterior, talvez rara
dont la nwnifestation, rare peut-Sre.
Talvez que, na ultima phase de sua elaborao scientifica,
o sbio Presidente da i'6rte de Appellao de Npoles, que
tantos prosclytos angariou para a escola de LOMBROSO, no se
insurgisse tanto contra a doutrina de MANCINI.
Effeoti vmente, o BARO DS GAROFALO tinha de todo rom-
pido com LOMBROSO, quando, depois de apreciar as observaes
dos anthropologos, conclua :
Mais tutes ces ob*ervaliont% en supposant que Veccactitude en
soit hors de donte, ne nous donnent pourtant pus le lype anthro-
pologique du criminei. (1) tt quanto l preo nisuda classificao
de KERRI, o granle socilogo da es-olt de authropologia,
atflrma : A legislao no encontraria seno o vaso, e os meios
repressivos no poderiam ser postos em harmonia com cada
uma das classes, podendo a necessidade de represso ser muito
ditferente, conforme os casos. Essa classificao, que no tem
homogeneidade, no tem portanto tambm interesse pratico, pois
que a legislao no se poderia servir delia. (2)
Mui judiciosamente interroga o DR. BRAZ FLORENTINO :Si
um longo espao de tempo separa o segundo crime do primeiro,
como pretender-se ainda que o agente revele essa propenso
para o delicto, essa perversidade, ou essa iosuffioiencia da pena
ordinria justificar o augmento da criminalidade? Como,
sobretudo, si elle durante esse tempo apresjntou uma conduota
moral irreprehensivel ? (3)
Pensamos com TOLOMEI ehe il lungo intervallo debba togliere
ai nuovo reato la qualitd di recidiva ; mas entendemos tambm

(1) Op. cit., pag. 78.

(2) Op. cit., pags. 144 e 145.
(3) Lies de direito criminal, pag. 365.
 689

que tem toda a procedncia o que adverte PUGLIA: Sarbhe ulile

apporre una condizione per Vapplicazione di un disposto di legge
inspirato exempio alia onesta condo ta. (1)
Lorsqu'un eertain temps s'est ccoul sans rechute, de puis la
premire condamnation, il est impossible d'afflrmer quil y\ ait eu, de
la part de Vagent, eette persistance dam le crime et celle inefficacit
de la repression ordinaire, qui motivem l emploi de mesures
exceplionelles. (2)
E' de toda a equidade que se tenha em considerao o lapso de
tempo decorrido da ultima conctomnao ao novo delicio que se vao
punir; mas, tambm de toda a utilidade social seria averiguar qual o
procedimento do delinquente nesse mesmo perodo, porquanto,
verificada a condueta immoral e reprovada do criminoso, apezar de
se haver habilmente subtraindo saneo do Cdigo Penal, nenhuma
razo ha que justifique a brandura da lei em relao ao mesmo.
Do confronto do art. 16, 3, do Cdigo Criminal de 1830 com
os arts. 39, 19 e 40 do Cod. Penal dfe 1890, ovidencia-se que
legislativamente nada se fez de novo entre ns em relao grave
questo de reincidncia, que tantos cuidados tem merecido dos
povos bem policiados e desejosos de bons cdigos penaes e de bom
regimen penitencirio.
O Projecto de 1890 tratou do assumpto; mas no nos parece que
tenha andado com acerto o art. 68, limitando em cinco ou em dous
annos o lapso de tempo indispensvel para a reincidncia ; tanto
mais quanto certo que, tendo esse artigo reproduzido quasi
textualmente o art. 80 do Cod. Penal Italiano, se esqueceu de que
este fixou o limite de tempo em dez e cinco annos. Talvez se
houvesse inspirado na lei franceza de 26 de maro de 1891 que, no
art. 5o, fixa o prazo de cinco annos; mas, se assim foi, no foi
previdente, pois desattendeu natureza dos crimes a que se refere o
mesmo art. 5.
Em concluso : Pensamos que inadmissvel o estado per-
manente de reincidncia;
que deve ser entre ns admittida a disposio do art. 80 do Cod.
Penal Italiano;
que fique convenientemente averiguado, no juizo proces-sante,
si o delinquente, no lapso de tempo decorrido da ultima condem
nao ao novo delicto que se vao punir, teve honesto procedimento;
que, verificada sua condueta immoral no predito lapso de
tempo, seja considerado reincidente.
Rio, 12 de agosto de 1908.

FILINTO JUSTINIANO FERREIRA BASTOS,

Delegado do Tribunal de Appellao e Revista da Bahia e do
Estado da Bahia.

(1) Studi oritici pag. 47.

(2) Qarraud Droit Penal, pag. 388
7BM
 THESBQUAUTA

Pode ser adoptado, sem prejuzo das arantiai

devidas a liberdadade individual, o systema das
sentenas chamadas indeterminadas?

I. A historia da pena, do cem annos at hoje, que, na opinio de

Oarraud, (1) resume-so na abdicao completa do legislador entre as
mos do juiz c da administrao, conduziu a latitude deixada ao juiz
em cada caso de apropriar a pena situao individual do
delinquente e ao direito concedido administrao de abreviar uma
pena previamente fixada, ou de modificai-a em certas o
determinadas condies.
Como resultado ultimo dessa evoluo chegaram certos es-
pritos a julgar que se deveria tirar ao juiz o direito do fixar
previamente a durao da pena, limitando-se a sua funeo a
declarar a culpabilidade do aceusado e a mandal-o recolher priso,
cumprindo autoridade incumbida de executar a sentena
determinar a poca em que deveria cessar a pena, por entenderem os
preconisadores ao systema que a represso, tendo por fim a
adaptao ou a eliminao, deve ser perpetua no caso de ser o
delinquente incorrigvel e, no caso contrario, cessar depois de
observado o coodemnado, pelo mesmo modo porque se observam as
evolues da molstia de um hos-pitalisado, transformada assim a
sentena do juiz em uma cousa anloga a um bilhete de hospital e
destinada apenas a abrir as portas da priso. (2)
Pondo de lado os princpios formulados peio Duque de La
Rochefoucauld em 1814, pelo Coronel Montesinos em 1835, na
organsao da priso de Valena, por Obermaier em 1842, Da de
Munieh e pelos publicistas que, como Charles Lucas em 1827, e o
Dr. Despin em lG8, elaboraram as primeiras theorias sobre a
emenda dos criminosos e o seu trat imento moral, pertence
America a honra de ter promovido o movimento actual em favor da
sentena indeterminada. (3)
Foi em 1867 que Wines e Dwight em relatrio feito aj legislatura
de New-York pediram que se estabelecesse nas prises um regimen
eapaz de provocar a emenda dos detentos e que se supprimisse as
sentenas de durao previamente fixada.

(1) Direito penal, vol. 1 n. 317 ;

(2) Garraud, obr. e log. cila.
(3) Bern&rd Gros, sentenas indeterminadas, pdff. 3
 1692

Brochway abraou a ida, lovou-a a New-York prisons

associolion o conseguiu doa poderes pblicos que na priso do
Detroit, de que era director, fossem detidas as prostitutas durante trs
anos, com faculdade de poderem obter a liberdade antes do tempo, c,
no contento ainda, organiz.u para o Congresso de Cincinoati, em
1870, um relatrio em que formulou le modo claro a theoria do que as
sentenas no deveriam ter durao previamente de<erminada. O
Congresso de cincinoati, impressionado pelo relatrio, adoptou uma
declarao em que SQ Armava que a pena era um soffnmento imposto
ao criminoso em vista do mal por elle feito e tendendo sua emenda e
no uma vingana e deveria ficar ao criminoso o poder de melhorar o
seu destino por seus esforos e, assim sendo, a prova de uma emenda
sufiiciente devia ser o limite de durao da pena.
Ainda em 1871 Brockvmy redigiu, para ser apresentado por Eoyt
Camar dos Representantes do Estado de Micbigan, um projecto de
lei estipulando que o condemnado Casa de Correco seria entregue
tutella do Estado, representado por uma eommisso constituda pelo
Juiz da Circumscripo de Wayne e pelos inspectores do
estabelecimento, sem que os tvi-bunaes determinassem a durao
dessa tutella. Mas o projecto foi mal suecedido, o que no desanimou
entretanto o esforado propagandista. A elle coube a direco do
roformatorio de Elmira em 1876 e em 1877, finalmente, a legislatura
de New*York votou a lei que primeiro fez applicao da sentena
indeterminada, que alis restringiu, quando estabeleceu que o detento
no poderia ser conservado no reformatorio de Elmira alm do
mximo estabelecido pela lei para o crime a elle imputado.
Alm do Estado de New-Yorh, outros Estados da Unio
Americana applicam hoje a sentena indeterminada, sem que o faam
todavia de modo uniforme. Em Colorado, no Reformatorio de Buena-
vista, applica-se apenas aos jovens delinquentes sem coodemnao
anterior; em Indiana, na priso de Jeffer-sonvile, aos condemnados
de menos de HO annos ; no Kansas no reformatorio de Sutchinson,
aos condemnados susceptveis de emenda vindos da penitenciaria de
Lansig; no Minesotta, no reformatorio de Saint- Cloud e na priso do
Still water aos condemnados entre 16 e S0 nuos no primeiro e aos de
maior edade no segundo; no Ohio, no reformador de Mansfield, aos
con-demnndos de 18 a 30 ao nos ; na Pensylaania, no reformatorio
do Huntingdon, aos condemnados pela primeira vez entre le
annos; no Illinois em relao aos menores de 21 nuos, em Iowa,
New Jersey, Virgnia, Carolina do Sul e Connecticut aos
condemnados de menos de 30 annos, como em Indiana.
Alm dessas legislaes norte americanas que vm citadas pelo
Dr Bernard Gros, (1) merecem meno pela applicao que fazem da
sentena indeterminada os cdigos da
i i

(1) Obr, cit. pag. 124.

 693
Suissa e da Noruega, que ambos applicam em relao aos con-
demnados por delioto resultante de m conducta, desdia ou
embriaguez habitual de seu autor, que o juiz mandar recolher
a uma casa de sade ou do trabalho, o que o da Noruega
estende aos incorrigveis o aos deliquentes por habito pelo modo
determinado em sou art. fi5.
II. Os congressos scieutittcos reunidos desde 1876 tm sem-
pre estudado o importante problema que ora examinamos.
No Congresso de Stockolmo, em 1880, VVitw e o Dr. Guil-
laume propuzeram que se permitisse administrao peniten-
ciaria prolongar a deteno dos condemnados at obter-se a
emenda, o que alis foi repellido pela maioria dos membros do
Congresso.
H No Congresso de Roma, em 1885, Van Bamel, apresentou a
sua concepo da sentena indeterminada, em virtude da qual
pertenceria ao juiz pronunciar-se sobro a emenda do detento e
fazer cessar ou prolongar-se a priso. O Congresso, porm, pro*
nuneiou-e em favor da fixao de um mximo intransponvel
determinado na lei.
O Congresso de S. Petersburgo, em 1890, o o promovido pela
Unio Internacional de Direito Penal de Paris, em 1893, repelliram
tambm o systema das sentenas indeterminadas, que alis no
teve tambm approvao plena no Congresso Penitencirio de
Paris em 1895, onde apenas apurou-so a necessidade de uma
deteno prolongada para os vagabundos adultos reincidentes,
mas no indefinida e temperada pelo livramento condicional.
Finalmente o Congresso de Bruweltas, em 1900, no se deixou
seduzir pelos argumeutos apresentados por Van amel e os de-
legados americanos o adoptou a concluso de que a indetermi-
nao da pena era inadmissvel em regra e apresentava menos
vantagens do que o livramento condicional e a prolongao da
pena aos reincidentes, impondo-se, porm, para os irrespon-
sveis, sem caracter de pena, e sendo admissvel, com muitas
resiricOes, como medida de segurana, educao e proteco.
Foi nas reunies da Unio Internacional que se travou a
celebre discusso entre Van li amei e Von L\si contra Prins,
ereadores dos systemasde indeterminao relativa.
Van Bamel, no obstante jul.ar que a indeterminao abso-
luta o ideal em matria de represso, diverge na convenincia
em applicar-so j um tal systema e afasta-se de Brochv>ay,
creando o que chamou sentena relativamente indeterminada,
sendo acompanhado por Von Lisst. O systema preconizado con-
sista em limitar a incerteza na durao da pena por um termo
mnimo judicirio e especial, destinado a evitar a comedia do
livramento feito alguns di s apenas aps a priso sob pretexto
de emenda o a conservar pena o seu caracter, o por um m-
ximo geral e legal, destinado a garantir a liberdade individual.
Considerando a sentena indeterminada como pena de reformaj
e de segurana, querem Van Uamel a Von Ltszi que ella se appli-
iquo aos condemnados susceptveis de emenda e aos reincidentes
o incorrigveis e que, desde que o detento no offerta mais pe-
rigo a sociedade e se mostre capaz de vida honesta, obtenha uma
 Gp4

liberdade provisria, que se tornar definitiva depois de um

perodo de experincia e a juzo de uma commisso mista com*
posta do director e do medico da priso, de um delegado da
administrao penitenciaria e dos representantes da magistra-
tura, dos advogados e das associaes de patronato.
A opinio de Print est tambm desenvolvida em seu livro
(l) e para elle a sentena indeterminada perigosa para os
adultos cujo estado psychologico escapa observao o pre-sta-
se a incertezas, mormente em relao aos reincidentes. To-
S ando por base a classificao dos delinquentes em auormaee,
_|enados o de zona intermdia, em que colSoca os
degenerados e attingidos por taras evidentes, quer elle que se
funde para os da zona intermdia um estabelecimento entre a
priso e o asylo de alienados, onde a deteno seja uma medida
de preservao social o para o qual sejam enviados os detentos,
do mesmo modo porque se faz hoje em muitos paizes com os
menores, vagabundos e mendigos, postos disposio do
governo. Se combatemos, diz elle, a adopo da sentena
indeterminada como pena propriamente dita pronunciada contra
um delinquente normal e responsvel, pensamos, entretanto, que
a questo muda de aspecto quando se trata de entrega
disposio do governo de certa classe de indivduos e de
medidas de preveno a tomar contra anormaes, alienados ou
defeituosos. Toda vez, termina, que a physiologia, a psycbiatria
ou a medicina mental encontrar m representantes das classes
perigosas euja incapacidade psychica for demonstrada e cujo
estado excluir a condemnao a uma pena de priso, a sentena
indeterminada impe-se e a pena previamente limitada um
principio illgico.
Tambm nas sesses da Sociedade Geral das Prises em Abrif
e Maio de 1899 muito se discutiu o assumpto deste relatrio,
tendo defendido a sentena indeterminada ao lado dos seus j
conhecidos defensores, o Revdmo. Samuel Barrows, delegado do
governo dos Estados Unidos da America do Norte. No
interessante trabalho que ao Cjngresso Jurdico Americano aqui
reunido em 1900 apresentou o illustrado Desembargador Antnio
Bezerra da Rocha Moraes ornamento do Superior Tribunal da
Justia do Par (3J, encontram-se as actas daquellas sesses e
para elle remettemos os que quizerem aprofundar o assumpto.
Pelo exposto v-se que os illustres membros dos congressos
e sociedades sbias que se deram ao estudo da questo da appli-
cao pratica do systema das sentenas'indeterminadas no
chegaram a accrdo e nem mesmo a accrdo chegaram os parti-
drios do systema, dando isso logar a que o i Ilustre Picot,
encerrando os debates da Sociedade Geral das Prises, dissesse
que os partidrios mais resolutos das sentenas indetermi-

(1) Sciencia p nal e direito positivo, n. 765 e seguintes.

(2) Estudo sobre os systemas penitencirios e a 10a questo do
programma do Congresso Jurdico Americano,
 1695

nadas no seriara de opinio de applical-as em Frana no dia

seguinte com os instrumentos e os homens de quo hoje se dispe
(1), impresso que tambm teve Mans (2), no Congresso de
Bruxellas, diante da variedade de systemaa de indeterminao da
pena, quando disse em taes condies mudar inteiramente o
systema actual e substituil-o por um systema vago e oscillante seria
deixar a presa pela sombra .
III. Fora dos congressos e das sociedades scientificas,
notveis autores de direito penal tm tambm examinado o
assumpto. H
George Vidal (3) de opinio que, no obstante os excel-lentes
resultados produzidos pela applicao do systema nos diversos
estabelecimentos dos Estados Unidos, o principio da sentena
indeterminada deve ser repellido porque, quaesquer que sejam as
precaues tomadas e as garantias dadas pela organisao da
commisso que devera estatuir sobre a sorte dos condemnados, esta
commisso no poder ser informada sobre a condueta e os
sentimentos dos detentos seno pelos relatrios dos guardas, uma
vez que o director, zeloso o activo que Seja, ter em estabelecimento
de populao numerosa de fazer obra com taes relatrios, de que
depender em suroma a sorte dos condemnados, o que
inaeceitavel. Entende entretanto que os prprios adversrios das
sentenas indeterminadas parecem dispostos a admittir a sua
applicao em relao a certas categorias de criminosos cujo estado
reclama antes um tratamento medico ou uma educao, como sejam
os alienados, os anurmaes, os brios os menores, os vagabundos e os
mendigos, o que alis j se pratica em muitos paizes cultos.
Para arraud (4), salvo alguns espritos atrazados, todos
admittem que a pena no pde ser irremediavelmente fixada no dia
da condemnao, porque se o detento der signaes de arrependimento
e esperanas de reerguer-se e ser til sociedade, ningum ter o
direito de mantel-o na priso at o termo da pena pelo respeito ao
julgado.
Foi para conseguir esse resultado, entende elle, que se instituiu
o direito de graa, que intervm para pr fim a penas que, tornadas
inteis,deixaram de ser legitimas e ultimamente o livramento
condicional. Substituir o systema actual pelo da sonteua
indeterminada seria no ter conta do vicio irre-duetivel da
innovao, que o arbtrio, capaz de jjerar uma deteno sem
limites. No caminho da indeterminao, termina Garraud, o que se
poderia tentar seria determinar que o juiz pronunciasse a pena at
um termo mximo fixado na lei para cada hypothese.

(1) Bemard G-ros, o br. cit., pag. 17.

(2) Actas do Congresso de Bruxellas, vol. I, pag. 190.
(3) Direito penal e scienoia penitenciaria, pag. 455 ,1 (5)
Obr. loc. cit.
 606

Para Gtorge (I), o receio do abuso que poderia fazer a

administrao na applicaao da sentena indeterminada e os
perigos que d'ahi decorrem para a liberdade individuai so as
causas de ter sido o tytema repellido pelos mais lustres
crimictistas. I
Para o nosso eminente patrcio Desembargador fez rra (2),
so mi to proce-lentes ai crticas feitas por Gabriel Tarir. (3) e|
pela Associao Boxcard (4). qu ido diz Tarde que a illfiV. jrrn-
nao ia pena. considerada no sentido mais absoluto da palavra,
do minero das cousas que em theoria ainda so menos sedu-
ctoras do que Da pratica e ofleode mais razo do que ao senso
pratic<> e nas criticas feitas por aquelia Associao ao regimen
institudo ao reformatorio de Elmira.
Saleites (5) entende que si assustador que no haja limito
algum de durao da pena, peio perigo theorico de serem os
detentos guardados talvez por toda vida, pde-se entretanto
admittir a indeterminao relativa com o limite mximo apenas
para evitar o perigo das detenes arbitrariamente prolongadas,
ou com um mnimo para dar satisfao iJa de saneo e
garantir ao menos uma durao minima da pena, ou mesmo
combinando-se os dons limite*
Saloman Rapoport (6) em interessante monograpbia estudou
o assumpto, tendo om vista a intimidao como fim da pena o
papei social desta, a ida de justia e a pratica penitenciaria e
concluiu a fls, 47 dizendo : No vemos nenhuma objeco
tbeorica contra a ida fundamental do systema das sentenas
indeterminadas. Praticamente, porm, no admittimos nem as
relativamente indeterminadas, porque temos no arsenal das
nossas instituies penaes armas suffleientes ao mesmo tempo
para garantir a ordem social o a liberdade individual e a sen-
tena indeterminada no as fornece, trazendo como nica novi-
dade o arbtrio administrativo quanto durao da pena, o que
no se pde admittir.
Bernard Gros (7), finalmente,depois do haver considerado a
sentena indeterminada como contraria aos fins preventivo,
reparador o exemplar da pena, achou o seu maior defeito na
snppresso das garantias judiciarias da liberdade individual.
IV. Concluindo as ligeiras consideraes que ahi ficam,
pensamos como Bernard Gros que a sentena indeterminada,
como meio de represso de crimes, no se conforma com as

(1) Livramento condicional, pag. 113.

(2) Obr. cit., pag. 110.
(3) Revista penitenciaria, anno de 1893.
(4) Boletim de 1885.
(5) Individualisao da pena, pag. 267.
(i>) Sentenas indeterminadas, na Retina Internacional de Socio
logia. U
(7; Obr. cit pag.
 097

garantias devidas 4 liberdade Individual, uma vez qoe pelos

systemas apregoados e quo a cila conduzem substituo-se a
deciso do juiz independente, e imparcial pelo arbtrio sempre
perigoso da administrao, quo pode no maior namoro dos
systemas apresentados tirar para sempre a liberdade dos con-
dem nados.
E' portanto nossa convico que se deve responder por-
guiitu formulada dizendo :
No pde ser adoptado, sem prejuzo das garantias devidas
4 liberdade individual, o systcm i das sentenas chamadas indo*
terminadas.
ALFREDO RUSSELL.
 THE8K QUARTA

Pde ser adoptado, sem prejuzo das garantias

devidas liberdade individual, o systema das sen-
tenas chamadas indeterminadas i

A questo das sentenas indeterminadas prende-ae, em

intimas connexes, a das funces da pena 6 classificao
dos criminosos. Estudai-a em toda sua complexidade e em suas
mincias fazer um estudo quasi completo do Direito Penal ;
e, ao menos, revolver toda a penalogia ; e a essa tarefa ora me
no proponho, nesta ligeira o dospretenciosa dissertao.
Todavia, a resposta questo mais longa e mais difflcil
do que ao primeiro aspecto se afigura, como o exige a impor-
tncia do Direito Penal, o qual, na phrase lapidar do grande
philosopho allemo (1), 6 o aspecto do direito que reflecte, em
toda a sua integridade, a individualidade do povo. os seus
pensamentos, os seus sentimentos, o seu caracter, as suas
paixes, o seu gro de civilisao e de barbaria, toda a sua
alma; em uma palavra, elle e o prprio direito. E no Direito
Criminal que reside o centro a que convergem os nervos mais
vivazes, as veias mais delicadas do organismo do direito ; toda
impresso, toda sensao ahi se traduz exteriormente, de uma
maneira visvel. E por isso a historia do direito cri Minai dos
povos um fragmento da psychologia da humanidade.
E, assim, pela historia do Direito Penal, podemos fazer a
historia da Humanidade: a evoluo de um 4 a evoluo da
outra ; o aperfeioamento daquelle o aperfeioamento desta,
porque, em verdade, o direito no existe sino como um appa-
relho de defesa social.
So lentas, porm, as transformaes legislativas do Direito
Penal. Quantas vexes no ficam estas um perodo aqum do
estdio a que j attingira a aspirao geral, ou a doutrina dos
pensadores, ou mesmo o costume, que es ia na origem de todas
as legislaes o que o direito, como diria Edmond Pioard, no
estado cartilaginoso, esperando sua ossifleaao nas leis redi-
gidas,prodoco inconsciente e somnambulica do direito.
Ora, principio hoje innegavel que os velhos systemas
pentes, que brotaram do gesto onergico de Beccaria, e<to hoje

(1) R. V. IUBRINO La faute en droit penal Trad. Moulenaira.

 700

cm estado de fallencia. O principio da supremacia do individuo

sobre a sociedade, a expanso individualista do direito, precisa
alcanar o s-u termo, pnis tempo j de attentar maia seria-
mente na defesa da sociedade.
Ate Beccaria a humanidade vivia na noite densa da ty-
rannia a mais atroz ; os fins da pena eram a vingana e a
expiao, e a pena a tortura, nas suas mais ferozes manifes-
taes, o puro arbitrio do juiz, e a mais inliumana desigualdade.
Cdigo informe, monstruosa producio dos sculos os mais
brbaros.
A justia criminal, expe F. Hlio na introdoco com
que enriqueceu uma edio do famoso livro de Beccaria, era
ainda regida era toda a Europa, no meio do sculo XVIII, por
uma sorte de direito commum, que tinha seu ponto do apoio
nas Ordenaes de Carlos V, de 1532, e de Francisco I. de 1539.
ditos posteriores, e notadamente a Ordenana de Luiz XIV, do
1670, tinham modificado algumas formas do processo, algumas
applicaes da penalidade, mas no tinham tocado nem no
systema geral da legislao, nem em nenhum dos principios que
concorriam para formal-a.
Que era essa legislao ? Alguns destroos da legislao
de um antigo povo conquistador,responde o prprio Beccaria,
compiladas por ordem de um prncipe que reinara, havia doze
sculos, em Constantinopla, misturados depois com os usos dos
Lombardos, o esmagados sob uma pesada montanha de com-
mentarios obscuros... Isso formava aquelie velho amontoado de
opinies que uma grande parte da Europa honrava com o nome
de leis, de modo que uma opinio de Carpzovius, um velho uso
indicado por Clarus, um supplicio imaginado, com barbara
complacncia, por Farinacius, eram as regras seguidas fria-
mente pelos juizes.
O nico principio dessa horrenda legislao, em que domi-
nava o puro e illimitado arbitrio do juiz, era a vindicta publica ;
seu fim nico, a expiao, tbeoriu que Hugo Grotius mais tarde
synthetisou na mxima poma est malum passionis, quod
itiflingitur ob malum cclionis.
Dominavam princpios bru almento utilitrios. Multiplica-
vam-se as opinies, pullulavam os critrios, desde a theoria do
contracto social de J. J. Rousseau, para quem o criminoso era
um inimigo que, como tal, devia ser tratado, at o imperativo
cathegorico de Kant, segundo o qual a pena deve existir, no
porque seja til, mas porque a razo o manda.
Eis, porm, surge Carrara, o pico mais elevado dessa ex-
tensa cordilheira de sbios jurisconsultos que percorre toda a
extenso do sculo XIX. Fundou a Escola Jurdica, e na sua
notvel personalidade fundem-se todos esses cultores do direito,
que o precederam em todas as regies do globo. Para elle o
direito penal no tem outro fundamento e outro escopo que a
tutela o a conservao da ordem jurdica, a proteco do direito.
O fim primrio da pena , portanto, o restabelecimento da
ordem externa da sociedade, o que se obtm, restabelecendo-se
a opinio da segurana e a tranquilidade. Sob este ponto de
 701
vista, a pena destinada a actuar sobre os outros, maia do que
sobre o culpado. Fim prximo: prevenir crimes o roassogurar
oa cidados.
Eis, porm, que nas duas derradeiras dcadas do sculo XIX,
novos horizontes se rasgam ao Direito Penal, com os trabalhos
formidavelmente revolucionrios de Lombroso, Ferri o Garo lalo,
os prncipes da oscola penal positiva o os herdes de uma nova
cruzada.
At ento o crime era considerado um ente abstracto, uma
mora relao de contradico entre o facto do homem o a lei
violada. Os innovadores comearam por afflrmar que o crime
um facto do homem, que se verifica em sociedade, o que a
esta se torna prejudicial; , portanto, simultaneamente, um
phenomeno individual e um pnenomeno social, produeto de
uma trplice ordem de factores: anthropologicos, pbysicos o
sociaes.
Dos seus principios resultaram diversas consequncias:
assim, a pena despoja-se de todo caracter de culpa moral, re-|
tribui&o do mal ou castigo, adoptando-se um critrio de summa
relatividade, em atteno ao caractor do delinquente e as
peculiares condies do ambiente. Reputam a sociedade um or-
ganismo no sentido seientifico, como tal devoodo viver e con-
servar-se, de sorte que toda leso deve ser repellida, quando
no possa ser prevenida.
Assim como o fundamento do direito de punir a defesa
social, em consequncia e logicamonte applicam-se as penas
para que os criminosos fiquem col locados, temporria ou per-
petuamente, na impossibilidade de causar damno; para obter,
tanto quanto possvel, a sua emenda ou correco, e intimidar,
afastando do crime pela ameaa, os que Ine furem propensos.
A terceira escola, que faz a critica da procedente, e c a mais
moderna, representada por V. Liszt, Alimena, Prins, Tarde,
Garraud, e alguns mais, sustenta o mesmo principio utilitrio,
que recebemos dos Romanos: o fim exclusivo da pena a defesa
social.
A theoria teleolgica, diz Jos Hygino (1), nada tem que
ver com opunitur guia peceutum, mas somente com opuniturne
peccatur; no se prope a fazer expiar o crime, a retribuir o
mal paio mal, no quer apagar o passado, e s justifica a pena
como medida necessria e efflcaz sob o ponto de vista da defesa
social. -
Alimena acerosceota : A sociedade no tem o direito de
punir, mas somente o de se defender nos> limites do justo. (3)
Em summa, poderamos com Prins (3) grupar as doutrinas
em torno de quatro theorias undamentaes: principio da repa-
rao, que pertence infncia da pena; principio da expiao

(1) Introd. ao Tratado de Direito Penal, de V. Lizst, pag. XVIII.

(2) I limiti o i moililicatori delia imputabilit, pag. 96.
(3) Science Pnale et Droit Pokitif, n. 53etc.
 ou da intimidao ,legado pelo direito penal dos povos do Orienta
e do Imprio Romano, e que surge na Edade Media com a noo
de uma auctoridade publica de direito divino, encarregada de
vingar a offensa divindade; o principio da cm.-nda ou da
correco, filho da philosophia Individualista do sculo XVIII; e
o principio moderno da defesa social, segundo o qual so trs os
fins immediatos da pena : a) pr o delinquente na impossibili-
dade material de causar dam no ; 6) cuidar que o delinquente
no recaia no crime e que nello se desenvolvam sentimentos e
altitudes sociaes; c) desviar os outros do crime, mediaute a
ameaa da pena e a intimidao.
Para attingir os fins assignalados, applicavam-se diversos
gneros de penas de que a principal era a pena de morte; depois
desta, as penas aHictivas directas (corporaes); as penas
detentivas ou carcerrias, perpetuas ou temporrias, com ou
sem trabalho forado; a deportao; o banimento ou exlio; as
penas infamantes, de que se fez extensssimo uso; e as penas
pecunirias, principalmente como um accessorio.
Segundo a doutrina do sculo ha pouco extincto, dada a
tendncia para a suppresso da pena de morte, das corporaes e
das infamantes, e a transformao que em regra sofre a pena
pecuniria, a priso tornou-so o typo nico da pena, que a
scieneia penitenciaria exige que seja :
Pessoat no deve ferir seno o culpado. I
Efficaz e exemplar deve actuar sobre o culpado e sobre
os que forem tentados a imital-o.
Reformadora deve corrigir.
Reparavel deve ser de tal natureza que possa ser apa-
gada no caso de erro e permittir a reclassificao social do
condemnado corrigido.
Proporcional ao delicto.
II
Dos Romanos recebeu a humanidade um principio contido
nesta mxima : Poena debet commensurari delicio.
Esta grave questo tem preocoupado, o ainda preoccupa,
todos os criminalistas, porque effectivamente o problema dif-
ficilimo, por isso que, como observava Carmignani (1), trata-se
de uma proporo entre quantidades no homogneas, como so
o delict.o e a pena. Como calcular estas duas quantidades, para
determinar sua mutua eguaMade 1
Beccaria, o primeiro a levantar a questo, proclamou que a
verdadeira medida dos delictos o damno que elles causam a
sociedade, U danno delia societd. Mas, que damno esse?
Moral ? Material ? Ambos ? Como avalial-o ? Qual o critrio ?
A Filangieri no satisfez critrio to vago, e por isso
propoz outro, alis no menos vago: A pena a perda de

(i) Thsoria delle leggi delia Bcurezza sociale, I, p. 21.

 03

um direito. Todosos direitos no so egualmente preciosos, e o

mesmo direito no tem o mesmo preo entre todos os povos.
Dahi se segue que o legislador no deve fazer outra cousa que
calcular o preo relativo que seu povo liga aos differentes di-
reitos, para determinar o valor relativo das penas.
Beotham estabeleceu o principio que o mal da pena deve
superar o proveito do crime. Mas segundo que bases, perguntam
judiciosamente Cbauvean et Hlie, determinar o proveito de um
delioto ? Sobre que relaes estabelecer uma pena superior a
este proveito ? Este systema (aceresoentam) que tende a reduzir
a um calculo material a sciencia de legislao, no repousa, elle
prprio, seno sobre daios mais ou menos vagos e
inconsistentes.
Esses mesmos eseriptorei reconhecem que todas as tbeorias
sobre a medida das penas, a delles inclusive, se reduzem a re-
rras muito vagas. H
Carrara, o sacerdos magnus da escola jurdica, construiu
ura organismo admiravelmente harmnico, da pena, embora
hoje insustentvel. Como o delieto, a pena se compe de duas
foras, cada uma das quaes dplice : ) a fora physica subje-
ctiva, isto , os actos materiaes com que se causa ao ro o mal
que constituo a punio; 2) a fora physica objectiva, repre-
sentada pelo bem tirado ao ro e pelo soffrimento que elle
supporta ; 3 a fora moral subjectiva, consistente na vontade
racional odo juiz competente que interpreta e applica a vontade
da lei; 4 a fora moral objectiva, resumida no resultado moral
que a pena produz, tranquillisando os bons e refreiando os
mos, donde deriva a effleacia politica da pena. Estas quatro
foras da pena se contrapem s quatro foras do crime.
De sorte que, no seu conceito, a pena deve ter tanta fora
moral objectiva, quanta seja necessria para destruir a que derivou
do crime tDeve la quantild proporzionale delia pena -misu- j rarsi
unicamente sulla forta morale oggetiva dei delitto, irrogando un mal
che abbia alia sua volta una forta moral oggetiva pro-porsionale a
quella alia qual deve portare ripara. (1)
Por outro lado, o grande criminalista entende que a pro-
poro das penas e dos delidos no se deve procurar nas con-
dies pessoaes do delinquente.
Como consequncia, e uma resultante do systema constru-
do pelo insigne professor, foram estabelecidos gros o limites
s penas, sobro bases mais seguras.
A historia nos ensina, diz V Liszt (3), que essa determina-
o, estabelecida pela lei de um modo definitivo e absoluto, s
no decurso do desenvolvimento foi abrindo espao graduao
da pena pelo juiz. Assim, tanto a legislao das XQ Taboas,
como a do tempo das Questiones Perpetuar, no admittiam
outra alternativa, que no a imposio ou a no imposio da
pena inalteralvelmente lixada pela lei; foi no perodo imperial
(i) Programnia, II, 699.
(?) Trat. Direito Penal Jos Hj jino I, 68
 704

lue, com ampliar-se a ida d extraordinria cognilio, se coo-

briu ao juiz a attribuio do graduar a pena conforme as cir-
cumstancias do caso conoroto.
E' a theoria, afinal predominante, da escola penal, com a
determinao de minimo e mximo, e circumstancias aggra-
vantos e uctenuantes.
Mas, 6 evidente, como diz Cuche (1), que o legislador est na
mais completa impossibilidade de pesar, com mezes ou annos de
priso, a immoralidade de infraces por vir, quo g elle prov in
genere. Onde encontrar indicaes para uma tal dosagem ?
Convenho em que haja um sentimento, assas ntido, do excesso
de indulgncia ou de severidade, mal entre estos dois excessos ha
uma margem enorme, e, de resto, quem nos diz que, em presena
de certas circumstancias e de certos criminosos, eguaes excessos
no dariam a nota justa das exigncias da justia retributiva e
expiadora, taes como as sente, ao menos, a conscincia popular t
Entretanto, todo esse apparelho de defesa social, prevale-
cendo durante um sculo, no alcanou produzir os eleitos que
era licito esperar.
Os systemas penitencirios abriram fallencia, bradou Holt-
tzendorff.
O direito penal actual impotente contra o crime, exclama
V. Liszt.
A justia penal, concluo Ferri (3), no no presente sino
uma immonsa machina devorando e vomitando uma quantidade
enorme de indivduos, que atravs de suas rodas no (azem
sino deixar a vida, a honra e o senso moral, a sade, para no
trazorem sino estygmas inapagaveis, e se alistarem, muita
vezes irreparavelmente, no exercito cada dia crescente, do
crime profissional e da reincidncia.
E', pois, impossvel negar a necessidade urgente de substi-
tuir a orgauisao penal por nm systema que melhor corre-
sponda as condies determinantes do crime, mais efflcaz para a
defesa social, o ao mesmo tempo menos inutilmente desastroso
para os indivduos por elle attingidos.

III
Essa fallencia, que hoje absoluta e nnegavel, tem uma
causa: que as escolas penaes predominantes encara o delicto
como uma entidade abstracta, sem atteno ao seu elemento
anthropologico, sem olhar p ira o agente, o anctor do delicto.
Para ellos, todos os homens so iramanontemente iguaes e
igualmente responsveis perante a sociedade.

(1) Traiti de Science et de Legislalion PeniUntiaire* (1905),

op. 1, n. 14.
(2) Sociologia Griminelle, 4.* ed. p. 488.
 705

O individuo A matou, impellido por sentimentos anti-so-ciaes,

por motivo futi', para saciar uma condumnavel sflde de vingana ?
Deve ser condemnsido a 30 annos de priso.
O in ilviduo B matou, impellido por uma offensa grave ou por
qualquer motivo justo ? Deve igualmente ser con-demnado a 30
annos, desde que no teve a fortuna de obter uma attennante.
Entretanto, o primeiro um perverso que revelou instinetos ferozes e
cannibalescos ; o s >gundo matou| simplesmente levado por um
impulso que no denotava uma degenerao.
A scienoia, a lei e a justia no viam os indivduos, viam o
homicdio; viam uma entidade abstracta, viam apenas uma relao
de direito, uma violao da lei penal.
Docorrido o tempo da pena, so ambos restitudos sociedade,
um para integrol-a e sei vil-a, o outro para atacal-a de de novo. para
offrndel a. Um um malvado cuja eliminao, ou cuja segregao,
requer a defesa social ; o outro o criminoso dcc isional. dotado de
bons inati netos, elemento utilizvel. Entretanto, passaram pelo
mesmo cadinho, pelo mesmo crcere, como sombras desse terrvel
personagem que o crime, nica realidade reconhecida.
Ha nada m us absurdo?...
Melhor do que eu disse o insigne Oarofalo (1): O jurista s
estuda o delicto na sua forma exterior, no faz nenhuma ana yse
segundo a psychologia experimental, no lhe procura derivao.
Preoccupa-o somente a determinao dos caracteres exteriores aos
differentes crimes o contravenes, a classificao desses factos
conforme os direitos que elles ferem, a pesquisa da pena
proporcionalmente justa in abstracto, no da pena experimentai
mente til para a attenuao do mal social.
A escola reformadora applica a pena ao homem e proclama que
a maior ou menor punio do culpado depender principalmente da
temibilidade do ci'imioo>o, do seu caracter antisocial, e estabelece
como principio e nico fundamento pratico e p s i i i v o a
adaptao das penas s differentes categorias de criminosos.
As nossas panas, caprichosas e variveis, diz Tarde (2), no se
justificando aos olhos do publico, de.-acreditam-se e so
consideradas pelos malfeitores como um simples accidente fortuito
um risco profi sional. Mas (inquire) o melhor remdio a esse estado
de cousas seria, porventura, supprimir de improviso tuda
proporcionali<lade entre a pena e a importncia do delicto? Sim,
cm a condio, porm, de lhe substituir uma proporcionalidade
visvel aos olhos de todos, aprecivel pelo prprio malfeitor, entre a
pena e a perversidade do criminoso.
A cada um conforme a sua perversidade, tal ou
deveria ser a devisa penal.

(1) Criminologia, 5a ed., pag. 53.

(2) La Philosopkic Pnale, pag. 496.
7592 45
 700

IV

Ferri demonstra, nessa formidvel livro qae a Sociologia

Criminal, que an tes mes no dos estudos sy temticos do Lom*
broso aubre o Vomo D -.Unguente ja se fazia, por parte de a.
veia homens de soiencia, a distinco dos orimmowi era cia,
es. ASeim Qall, Toulraonehe, Diey, Preirler, Ou Uamp, Perrus,
Despine, ThomsDn, Mausdley, Hurel e outros.
Desses estudos Ferri extrae trs concluses, uma das quaes
a constncia desta distinco fundamental entre as duas
classes de criminosos: criminosos por habito e criminosos de
occisio, distinco jft presentida pelos jurisconsultos romanos 6
medievos, consvttudo delinguendii delictorunt frequenlia dehn-
guentis incorregibilitalem den<itat. Esta distinco (declara elle)
deve sor a base de toda a tbooria sociolgica da orimloalidade,
e o ponto de partida para outras distincea mais precisos e
completas.
E, por sua vez, divi-le os criminosos em cinco classes: a)
criminosos alienados; b) criminosos natos ou instioctivoa ; c)
criminosos por habito adquirido; d) criminosos de ocoasi&o;
9) criminosos de paixo.
Esta concepo de Ferri sublevou uma tempestade nas re-
gies da sciencia, e penalista no houve que no viesse, criti-
cando a classificao, offerecer a sua.
Esse ficto eloquente, porque demonstra a necessidade das
classificaes, ou, conforme as palavras do prprio Ferri, reco-
nhece-.-e geralmente a necessidade de abandonar o velho typo
nico e algbrico do criminoso para dar uma classificao que
correspondi melhor realidade dos factos.
Essa classificao se impe doravante, como critrio funda-
mental das medidas jurdicas a tomar contra os criminosos.
Qualquer que seja a classificao aceita, resta sempre,
como dado fundamental da anthropologia criminal, a variedade
dos typos de criminosos, que se impem presentemente a todos
que se occupam da criminalidade, no ponto de vista theorico ou
pratico,
Estes conceitos foram plenamente adoptados pelos eseri-
ptores da terceira escola. Assim, Prins, um dos crticos da escola
anthropolgica, diz (1), embora achando muito absoluta a clas-
sificao e muito categricas as afirmaes quanto ao typo do
criminoso nato, que essa escola teve o mrito de demonstrar a
insuficincia da concepo do Cdigo Penal, baseada sobre o
typo convencional e abstracto do criminoso, e fez appareoer,
Com uma luminosa evidencia, a necessidade de operar entre os
delinquentes uma diviso fundamentai, e de separal-os em
grupos.
Do mesmo modo Laoassagne, V. Lisz, Alimena e Tarde,
que, com Prins, representam no Occidente o ncleo donde irra*

(1) Obr. oit. B. 35.

dia a lai da criminalstica moderna, que se degenvolve sobre
as bases ousadamente collooadas, ao terreno da cincia, pela
trindade iIlustre, que so Lombroso, Ferri e Garoto lo. Tod,s
eitos, embora combatendo a cbissiflcao de Perri, no fogem
a necessidade d umi classificao.
ISm termos ger tes. e para os effeitos qne traos em vista,
poderamos simplificar, aceitando ama classificao de V.
Liszt, alias po/ ello amplificada posteriormente. Segundo elle,
os dois typos prinaipaes de delinquentes, so: os criminosos por
natureza ou ndole, e os criminosos momentneo.

Qual o critrio, pois, para a medida e a applicaio da pena

t
Temos de attender a dois elementos substanciaes: 1, o fim
da pena, que a defesa social; 2o, a natureza do criminoso, e
neste cano investigar si um criminoso instinctivo, habitual,
ou momentneo.
O interesse que temos em vista salvar o interesse social e
oollecti vo.
Para ess effeito irracional o processo adoptado por todos
os cdigos em vigor.
No conceito de Ferri. que adopto, o problema deve ser
decomposto em duas questes distioctas : 1, qual a forma de
sanco social, isto , d meios defensivos que opportuno e
necessrio em cada caso particular ? z, para cada auctorde um
facto anti-jurdico ou criminoso, j commetiido, uma vez esta-
belecido o meio defensivo correspondente, em que gro se o
deve applicar ? Ferri adopta, era linhas gemes, e como uma
concluso genrica, a proposio de Blanchemanche, a saber:
o acto criminoso no deve entrar em linha de conta sinao como
ura dos meios de determinao de anomalia de criminoso; 6 se-
gundo esta que a extenso da represso deve ser medida.
E acerescenta : A anti social idade do acto resulta d doas
elementos: o direito lesado, ao qual a escola clssica deu sua
ateenco quasi exclusiva para a classificao dos crimes e para
o gro da penalidade (esquecendo os criminosos), e os motivos
determinantes que, no meu entender, so um dos principaes
fundamentos da theoria positiva da responsabilidade. A anti-
socialiJade do agente resulta, em summa. da differente cate-
goria anthropolngica a que pertence o individuo que deve res-
ponder pelo crime cominactido. porque mesmo com a identi-
dade do direito offeodido edos raotivos duterminantes evidente
que, do criminoso por paixo at ao criminoso louco, tem se
um augmento gradual ae anti-socialidaae.
B. explicando, em resposta as criticas que lhe foram feitas,
o que se deve entender por motivos, Ferri precisa que por tal
se entendem, segundo a psyohologia positiva, todas as condies
physio-psychicas que a cada momento actuam sobra o individuo
 708

deliberante, e entre ellaa sobretudo s uniimento qae. con-8ci-

nt,t-8 ou inconscientes, so sempre os determinantes funda-
mentaes da actividade humana, e, portanto, o indicio e o to o
mais intimo e o mais profundo do caracter pessoal:
V. Liszi, para quem, como ja ficou e-cripto. os delinquentes
se agrupam em duas disse, doutrin que a mediua da pena
deve ser determina la pabi auitu-le do delinquente em (aceda
ordem jurdica e, consequentemente, pelo seu caracter ao
.(ou mais exactamentesocial), e o maior ou menor perigo que
dahi resulta para o direito.
Neste ponto elie se distancia um pouco de Ferri. porque
assenta a classificao p ychologica dos crimes, no nos motivos
ou insii ictos, mas nas qualidades ps; dos a-
tes, o que me parece, eatretanio, conduzir ao mesmo resultado.
Mas certo que V. Li at, cora a quasi totalidade dos mo-
derno* escripiores, se cilloca, quanto ao critrio para a meaida
da peoa, sob a bandeira da escola italiana, a temibili ! do de-
linquente
De todos esses princpios, que aqui deixo somente esbo-
ados, resulta a diviso e a classificaro das penas, conforme a
lio de Cache, em penas educadoras, de simples intimidao ou
advertncia, reformadoras, e eliminatrias, correspondendo s
fmices, que exerci iam, de ordem moral e de urdem utilitria.
Ora, a mim me parece evidente que a pena, em se tratando
dos cri mino-os pervertidos, no preencher as suas fuu-ces,
quer as ue ordem moral, quer as de ordem militaria, sem que se
< estabelea a prazo indeterminado.
A pena indeterminada , por conseguinte, uma exigncia da
defesa sjcial. Para justificai-a, de costume applicir se este
smile: Do mesmo modo que o medico, que envia um doente
para o hospital, entende que elle ahi deve ficar at a sua cara, o
no limita antecipadamente a durao de sua internao, do
mesmo mo<io o juiz que (az a um criram so a indicao de uma
pena, deve fazer na sentena a indicao da uatu eza da meaida
repressiva que julgar opportun i, mas sem fixar a durao de
aplicao dessa medida; o criminoso deixar de ser submettido
pena reformadora quando estiver reformado, do mesmo
modo que o doente sahir do hospital quando estiver curado.
A pena indeterminada teve a sua primeira applicao com
a fundao do Retbrraatorio de Elmira, no Estado <i<i New-York,
dirigi io por Brocway durace 24 auuos. O principio, que dictou
a sua creao, ficou estabelecido uestes termos: As sentenas
fixas devem ter substitudas por seu tenas indeterminadas. A
applicao da pena no deve terminar com a expirao de um
simples lapso de tempo, mas pela prova, devidamente esta boi
.-ua, da reforma moral.
Outros mu tos Estauos da Unio Americana imitaram o
exemplo de New-sTork. e crearam tambm as nuas cas M refor-
matorias. Mas as estatsticas naquelLa Republica, no sendo
 709

ura trabalho centralizado, no nos podem instruir efflcaumente sobre

oa verdadeiros efftjit >s da instituio.
Devemos tambm lembrar que na America as sentencia no so
verdadeiramente indeterminadas ; so-no apenas relativamente, com
mnimo e m<xirao<ta Hurao.
Nossos legisladoras, disse Barrow (I), nunca quizeram
autorizar a priso de uma pessoa sem fixar um limite mximo sua
deteno.
Pde-se, portanto, dizer que a America no possue, na sua
organisaco penal, a sentena indeterminada; mais uma liberao
condicional, aps um certo tempo de priso soffrida em um
estabelecimento especial.
Como diz Paul Cuche (2), a virtude dos reforraatorios no
reside, na verdade, na indeterminao da sentena que fere os que
abi to encerrados, mas exclusivamente no especial e prprio
rejrirren da pena. No reforma trio de Elmira no se preoc-cupa
somente com o evitar o contagio e manter a disciplina ; no se faz a
experincia de um novo systema de priso, mus procurou-se
individualizar a pena. como se individualiza um tratamento
curativo, d-pois de haver collocado o doente em boas condies ae
bygiene.
Para a escola reformadora italiana pHo rgo de Ferri, o
problema penal no deve mais consistir na tix io de tal ou tal dose
de pena, que se suppe proporcionada a culpabilidade moral do
criminoso; mas deve-se reduzir a estabelecer si, pelas Condies
reaes [direito lesado e damno causado) e pelas condi 'S pesscaes
(categoria antropolgica do criminoso), necessria a separao do
individuo do meio social, para sempre, ou por um perodo mais ou
menos longj, segundo o criminoso julgado re-adaptavel ou no
vida social, ou de preferencia estabelecer si no basta impor ao
delinquente a reparao rigorosa do damno causado. Este principio
da segregao in le-terminada do criminoso uma consequncia
lgica da theoria, que a pena no deve ser a retribuio de uma falta
pelo castigo, mas uma defesa da sociedade adaptada ao perigo
personificado no criminoso *,
A th-se funda ia em um ponto, diz Piins (n. 755): dosar a
quantidade da pena segundo a gravidade tbeorica do facto e uma
operao mecnica artificial e v; mas, de outro lado, dosar a
durao da priso tendo em conta o gro de resistncia do
condemnado a aco da pena, uma operao de uma difflculdade
inaudita, que reclama um estudo continuo das disposies do
delinquente e no pde, em caso algum, ser resolvida de antemo
pelo juiz no uia em que pronuncia uma con-demuao, cujos
effeitos incapaz de prever ou adivinhar.
O insigne jurista belga contrario, como se v, a esta espcie
de pena. A sentena indeterminada em seu juzo, no

(1) Rovue Penitentiaire, 1899 pag. 852.

(2) Trait de Science et de Lgislation Pnitent.
 710

parece um remdio iria introduco em uma legislao seja

recommeodavel. A indeterminao da pena no est em har-
monia com o oonjanoto dos princpios de nosso direito pablioo,
queprocura, em matria repressiva, salvaguardar a liberdade
individual contra o arbtrio, e no v na indeterminao da
sentena de oondemnaoo a uma pena, sino orna sobrevivncia
das antigas cartas de prego, e uma extenso illimitada dos po-
deres da administrao. A execuo pratica da sentena inde-
terminada, acorescenta o illustrado professor da Universidade
de Brnxellas, oflerece grandes complicaes: quem vae decidir
do momento da cessao d pena? quando vae intervir a auoto*
ridade e como procedera f cora que dados ? E' preciso um con-
juocto multo raro de qualidades para se formar uma opinio
firme, no sobre factos e actos, mas sobre um estado d'alma, e
inclinaes; trata-se do exame psychologico de um bomem
submettido a orna vigilncia rigorosa, e sabedor de que
espiado. Sua liberao depende da sim eondnctaem priso, dos
sentimentos que ostenta de suas relaes com os vigilantes, de
suas palavras, sua altitude, seus menores gestos.
Todavia, elle prprio preconiza a deteno prolongada ou
rarpetua dos reincidentes, e a indeterminao da sentena, a
I isposio da auctoridade administrativa para os delinquentes
anormaes, isto , os alienados e os defeituosos, assim como parai
os mendigos e os vagabund< s, chegando a esta dupla concluso:'
1. A pena, de durao fixada, a medida de represso que
convm aos delinquentes no 'mes; 2. A entrega disposio
do governo, svm fixao de durao, a medida de preservao
que convm a<>s delinquentes anormaes.
Estas concluses partem de um principio que, a meu ver,
no verdadeiro. Prins estabelece differena entre a pena
propriamente dita, e a collocao do criminoso disposio do
governo*
Um dos mais notveis propagandistas desta reforma o
illustre professor Van Harael de Amsterdam.
Era face -los incorrigveis, diz elle, e sobretudo em face doa
que offereeern grandes perigos, o principio da pena determinada
de antemo deve ser necessariamente abindonado, e substitudo
pelo d.i priso por tempo indeterminado, segundo as indicaes
da lei, e nos casos por ella previstos. Nesses casos o condemnado,
depois de soffrer a pena ordinria, ser sujeito a uma nova deli-
berao da auctoridade judiciaria que, tendo em conta tudo
qumto puder lanar luz sobre a tendncia criminosa do reo.e o
car.icter do perigo de que elle ameaa a sociedade, e guian-do-
se pelas informaes concernentes aos seus antecedentes, sua
ascendncia, ao seu procedimento na pn.-o, etc, declarar si
lhe applicavel ou no o tratamento dos incorrigveis. Si a
dfco for neste contido, a priso continuar, e uma nova
deliberao ter lugar periodicamente sobre poder ser, ou no,
coneed'da no ro a soltura condicional.
Jos Hygino, ooonmeoUnJo essas concluses, diz que, na
verdade, si o Sm da pena tmente a proteco da ordem
jurdica, e si a pena applioada no intimidou nem corrigiu o
criminoso consequente que a lei assegure aqueUa proteco,
fazendo o delinquente inoffonsivo com aujeital-o ao tratamento
dos incorrigveis. No sequer com isso dizer que o criminoso
seja posto em liberdade quando a sua temibilitd cesse antes de
comprida a pena ordinria. A esta concesso se oppe o effeito
da pena como preveno geral, e se oppe tambm aquella
concepo popular da Justia, intuio com a qual ntto a dete
romper bruscamente:
Somente depois de decorrer o tempo da condemnaoo que
se faz sentir o effeito da sentena indeterminada que consiste
em poder ser o ro retido na priso emquanto a sua emenda
no se operar.
A nica dificuldade do problema consiste em se encontrar
o modo pratico de distinguir o criminoso corrigivel do incorri
givel, de forma que no nque a liberdade individual abandonada
sem amparo ao interesse geral.
Mas estas objeces, adverte Florian (1), so em parte
exageradas e em parte estreis. Quando ao excessivo arbtrio
do juiz 6 evidente que tal accnsaao no attinge essncia do
novo instituto; concerne s ao modo de exeoutal-o praticamente;
dever-se-, portanto, pensar na organizao, de maneira que
imperem critrios de egualdade e de Justia.
Quanto a outras objeces, partem ellag do errneo pre-
supposto de serem eternos e immutaveis os princpios do direito
penal.
Desde que se pense que o Direito Penal tem como fim
supremo, a mais efficaz defesa social, torna-se claro que o insti-
tuto, de que se trata, serve admiravelmente para esse fim.
Porque, na verdade, se deveria recollocar no seio da sociedade,
livre para commetter novos crimes, quem todavia e ainda se
mostra perigoso e rebelde vida civil hodierna ? por que st o
criminoso corrigido liberado antes do termo indicado na sen-
tena, no seria ao menos licito prolongar a priso do que per-
siste na inclinao para delinquir ?
Este instituto hoje lei na Noruega; faz parte do Cdigo
Penal desse paiz, em vigor desde 1 de janeiro de 1904. E\
segundo elle, applicavel quando o individuo for culpado de
diferentes crimes especificados. Nesses diversos casos pode-se
propor ao jury a questo : Si o ro, tendo em atteno a
natureza dos crimes commettidos, os motivo que o determi-
naram, os instinctos que revelou, deve ser considerado, de modo
peculiar, como perigoso sociedade, ou vida, sade e
propriedade dos indivduos.
No caso de resposta afirmativa, a sentena poder deter-
minar que o ro ficar ainda em estado de deteno, ainda
depois de expirada a pena principal. Bata deteno supplementar
durar emquanto fr necessria, mas em qualquer caso no
poder ultrapassar o triplo da durao da pena principal, nem
o limite de 15 annos. O art. 24 da lei sobre a execuo das

(1) Dei roati e delle pene, cap. 2 6. II.

 712

penas admitte, durante a deteno suppleraentar, a liberao

condicional.
Tambm, e em data recentssima, a Camar electiva do
Parlamento inglez acaba de votar um bill neste sentido para os
reincidentes.
As iiifflculdades, que apresenta o instituto da sentena inde-
terminada, apresenta-as em numero aior e em dose mais
elevada, a liberao condicional que, entrei anto, tem sido aco-
lhida pela legislao de quHsi todus os paizes civilizados.
De harmonia com os princpios expostos, penso que pde
ser adoptado, sem prejuzo das garantias devidas liberdade
individual, o systema das sentenas indeterminadas.
Rio de Janeiro julho de 1908.

ASTOLFHO REZENDE, Delegado de

Policia no Distrloto Federal.
 GOIVCLimR A'S TBEIB8 DO
QUEHTIOWARIO

Ia THESE

No admissvel entra ns o desconto obrigatrio da priso

preventiva na pena legal. Esse desconto deve ser facultativo,
total ou parcial.

2*THESE
Pode ser admittido o estado permanente de reincidncia,
desde que a aggravao da pena por effeito da reincidncia seja
facultativo.

3*THESE
A extinco das penas perpetuas corresponde as exigncias
da conscincia jurdica de nossa poca.
4a THESE
Pde ser adoptado, sem prejuzo das garantias devidas a
liberdade individual, o systema das sentenas chamadas inde-
terminadas, desde que a indeterminao seja, relativa.

5*THESE
E' urgente organisar-se no Brasil a assistncia aos indiv-
duos que regressam a vida social, concludo o tempo da re-
presso . E' prefervel s ja a assistncia organisada pela inicia-
tiva privada, sob a gide do Estado; mas, na impossibilidade de
obter-se desde j essa orgamsao. admissvel a creao do
patronato, mesmo com caracter offlcial.

6a THESE
D-VP ser til no Brasil a criao das commisse de vigi-
lamii di- pns.je.i. ESIS co nmissis ie em ser organisaias OQ
eouiuiJas por pessoas de notvel saber o virtudes, preferindo-
 714
se antigos membros da magistratura, do ministrio publico e da
administrao penitenciaria. As suas attribuies devem ser
exercidas sobre a admiuistrao carcerria em todos os as-
pectos.

7* THESE
O verdadeiro conceito sMentifloo do crime militar o que
coincide com as infraces chamadas crimes militares pro-
priamente ditos, isto , com as infraces especificas e funccio-
naes da profisso de soldado.

J. 0. LIMA DRUMMOND, Presidenta

da Seco de Direito Criminal.
 Acta da sesso lillll setembro de 1908

A's 4 horas da tarde, no Instituto dos Advogados, reaniu-se

a Seco de Direito Criminal do Oongre -so Juri-iieo,. sob a
presidncia do Sr. Desembargador Lima Drummond.
Compareceram os seguintes congressistas : Drs. Lima
Drummond, Esmeraldino Bandeira, Barros Barreto, Mrio
Gomes Carneiro, Alfredo Russell, Pereira Leite, Bu arque.
Pinto Guimares, Fre erio Russell, Tbeodoro MagalbS 'S, No-
vaes de Souza, Thiago da Fonseca, Luiz P. Carponter, Manoel
Coelho Rodrigues, Justo Mendes de Moraes, Alfredo Valla^o,
Arruda Camar. I srlez >e Souza, Paulino de Mello. Ovdio Ro-
meiro, M rcilio Teixeira de Lacerda, Astoipho de Rezende, Enas
Galvo, Isaas Guedes de Mello, Abelardo Lobo, Herbert Moses,
Joo Luiz Alves. Baeta Neves Filno, Jacintho de Mendona,
Castro Nunes, Thomaz Cochrane, Virglio de S Pereira, S
Freire, Thiers Veiloso e Deodato Maia.
O Sr. Prsidente Convido para secretrios da s cco os
Srs. Drs. Luiz Carpenter, Miguel Guimares, Thiers Veiloso e
Tbeodoro Magalhes.
{Oi secretrios occupam OS seus togares mesa,)
O Sr, Presidente Estando installada a seco de Direito
Criminal, vou iniciar os debates sobre as theses do questio-
nrio. Tenha a palavra o Sr. Dr. Barros barroto.
O Sr. Barros Barreto Quiz a Providencia que o Con-
gresso iniciando os seus trabalhos, com a se<-ao d^ Bns.no Ju-
rdico, sob a presidncia de prncipe valoroso, na dynastia do
apostolado do Direito, v encerrai-os, com a seco do Direito
Criminal, sob a presidenoia de outro egrgio magistrado,
ambos a personificao desse sacerdcio augusto, de que nos
falia D'Aguesseau, e qual o instituram os Cdigos da probidade
e do dever.
Avezados pratica de julgar, segundo a prova dos autos ou
pela verdade sabida, cabia-nos proclamal-a desta tribuna, para
bemdizer os que pela palavra e pelo exemplo, tanto edificam nos
templos >> a justia.
Sr. Presidente, ainda uma vez, prometto ser breve, em obe-
dincia ao Rotrimento, dizendo s o quanto necessrio sobre a 4a
these do questionrio, assumpto que noa despertou a vontide de
ouvir, com a m .ior atteuo, a palavra dos mestres, para nos
a-segurarmos a convico ou variar de parecer, votando con-
forme a verdade demonst ada, mas convencidos tambm do
quandoque botins...
Parece nos que, a respeito do systema das sentenas cha-
madas indeterminadas, disse a ultima palavra, Salomon Rapoport,
 716

em notvel monographia que temos presente, para citao de

alguns perodos que nos convencem deite conceito ; parece-nos
que fui proferida, ahi e por juiz competente, uma sentena pre-
ci determinada, e constitutiva de caso te
julgado a condemnao do sy^tema de sentenas indetermi-
nadas.
Ouamos o* perodos de exposio d i matria e o da con-
cluso, constantes daquelle precioso julgado:
c La sentence indeterminee st, par opposition la sentence
determi ne actuellement en vigueur dans le droit penal de pres-
que tous les pays, une institution et une innovarion qui
oousibte a enlever au juge le droit de fizer, 1'avance, la dure
de la peioe. Eis o facto que sentenciado pela seguinte con-
cluso:
Mais pratiquement, noas o'admettons pis, mme la sen-
tence relativement indeterminee, parce que nous avons dans
1'arsenal de nos institutions pnales, d es armes suffisantes a la
fois a proteger l'ordre social et garantir la liberte indivi-
duelle, ou, dans tons les cas, les armes qui lui manquem, ca
n*est pas la sentence indeterminee qui saura les lui donner. La
seule nouveaut qu*elle appurte. c'est 1'arbitrai re administratif,
qaant a la proluogation de la dure de la peine.
Ainsi... le probleme question de mots ou question d'in-
stitutonnous ne pouvons le res^udre qu'en repoussantla sen-
sence indeterminee.
Aceitamos essa concluso, o assim como a do bem elabo-
rado parecer do Dr. Alfredo Russell, distincto pelo saber, como
pelo elevado critrio, e que o fazem um bello ornamento de sua
classe ; e aceitamol-as, pelos seguintes fun lamentos:
a) porque o systema, das sentenas chamadas indetermina-
das, e que importa a indeterminao da pena, de todo o ponto
inacceitavel, quer em theoria quer na pratica, por incompatvel
com o exerccio regular de fuaco especifica do poder judi-
cirio, a quem incumbe a segurana da ordem social, objecto e
fundamento do direito penal, que entendemos, a sociologia cri-
minal adaptada ao ideal da justia ;
b) porque o systema apregoado resultante de uma err-
nea concepo ou da confuso de idas e noes scien ti ficas do
direito penal, que umas dizem respeito ao crime, s circuinstan-
cias que o revestem, que o assignalam, que o definem, e as suas
causas, seus decores sociaes, ao estudo do homem delinquente
para, em caso concreto, poder-se aferir da responsabilidade sub-
jectiva, da imputabilida .e culposa de seu agente: e outras en-
tendem com a forma, estudam os meios que mais assecuratorios
da efflcacia da punio, da proficudxde da pena, de sua utili-
dade emfim, para immediata correco do delinquente, de sua
possvel reforma de condueta ; duas seces, da administrao
da justia criminal, que ce relacionam estreitas, que se com-
letam, ina> que se delimitam caracterisadas, uma objecto a
Saco social defensiva ou preventiva, outra objecto da ac o
repressiva, e a cujo exerccio o Estado prov, respectiva-
 717
mnte. por rss do poder judicirio e por agentes do poder
executivo, do ramo ai ministrai ivo propriamente, pertence ida
quelles a applicao da pena, secundum jus et legem, cabendo
a est-s admm strar sua *'xpcuco, o sen ex.icto e melhor cum-
primento, ,jud<ct'tum et >0cuiflum nrlem.
c) porque, pensa.nos,a p"Oa s revestir condio elementar
de sua legitimidade, se guardar em sua imposi 10 normas e
preceitos prestabeleeidos cm lei, se corresponder com justeza
espcie delictnos i e se proporcionada gravidade do crime e
intensidade da culpa, u que, constituindo applicao da justia*
s pde sei- attributivo iie seus rgos legtimos, os juizes e os
tribunaes judicirios que as leis instituam.
E mais ainda, porque a sentena, expresso da verdade
jurdica, na phrat>e de Clvis BeviUcqua, a deciso proferida por
juiz competente. qvceois judias pronuntintio, para que faa
presumir verdaleiro e justo quanto julgado, e assegurar os 9 *u8
eflVitos, deve ser pura. precisa e certa, incondicional, restncta
matria considerada, absolutria ou condemuatoria ; do ra
ontnere... t mo ivi in falto 9 in diritto, su eui i fon-Iata, U
disposttxvo, la c ndamna o Vassolutoria, mas no pde ser
incerta, abstracta e alternativa, como do systema apregoado
pelos sectrios da indeterminao, permittindo o arbtrio e a
incerteza dos julgamentos, repugnantes ao conceito commum da
justia e da equidade.
E, finalmente, porque o desideratum desse systema vago e
osciliante, na phra->e de Mans e como do parecer do Dr. Russell,
a que j alludimos, essa aspirao sociolgica de juristas e phi-
losopbog, inspirada na legendaria inscripo das por tus das
prises de Veneza opp rlet misereri e que o Evangelho j
consagrara, preceituando que res est sacra miser , por isso
que, acreditamos, no pode haver maior desgraa que a do
crime, essa aspirao, dizemos, j se vai objectivando na dou-
trina vencedora da apropriao da pena, a sua individualizao;
problema que, subordinado ao caracterstico de generalidade da
contingncia d*s cousas humanas, tem entretanto sua soluo
no systema j praticando de vrios cdigos, a suspen-o tem-
porria da condemnao ; smile do livramento ooud.cional,
de nosso Cdigo Penal, e ora consubstancia lo no projecto de lei,
elaborado pelo emrito Dr. Esmeraldino Bandeira, e que, espo-
sado pela respectiva aCommisso da Camar dos Deputados, logrou
ser approvado em I discusso, e o confiamos, ser em breve lei
da Republica.
Assim nos conformando, em principio, com a concluso do
relatrio do Dr. Russell, ufferecemo-lhe, entretanto, por mais
amplo, o seguinte substitutivo :
O systema das sentenas chamadas indeterminadas no
pde ser adoptado, por aitentator o das garantias devidas
liberdade individu>l e ordem social, e por subversivo das
normas geraes da administrao da j istia e dos princpios em
que assenta a legitimidade do direito penai.
Sr. Presidente, convencidos de haver cumprido o nosso
dever, quanto podamos e como promettemos, oabe-nos asse-
 718

gorar que no tiremos a velletdade de instruir o debate, e menos

pretendemos nenhuma outra gloria mais do que a de ficar contente de
haver amado ao congresso e sua gunte.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Esmeraldino
Bandeira.
O Sr. Esmeraldino Rand ira : As sentenas in letermi-nadas
ha muito qu) vm discutidas e mesmo executada*.
Sfgundo o testemunho de Lonis Rivire, invocado por Ed-mond
Hermance (1), j as jurisdioOes eclesisticas as proferiam e
mandavam cumprir, condemnando o culpado a permanecer na priso
at que se houvesse emendado.
Posteriormente, applicaces isoladas e excepcionaes se fizeram
na Inglaterra cora a fundao dos asylos onde eram recolhidos por
tempo indeterminado os criminosos loucos (2).
Depois do transcurso de ura longo periodo, Frederiok Hill,
inspector das prises da Escussia, num relatrio apresentado em
1839, volve nestes termos ao assumpto :
< I would hombly suggest tbat it is desirable that those whom,
from the naiure and circumstances of their offences, as shown upon
thnir trial, there oan be no reasonable hope of refurming, should be
kept In confinement through the remainder of their lives... (3).
B seu irmo, M. Davenport Hill, illustre Reoorder de Bir-
mingham, prope a seguinte formula a tal respeito :
Reformation or incapacilation (4). | - Finalmente no anno de
1876 reappareceram essas sentenas, secularizad-is era neu objectivo
e com execuo penitenciaria| no Befrmatorio de Elmira. Estado de
Nova York.
M. J. R. Brockway, fundador desse Reformatorio, parece
desconhecer os precedente' apontados, ps didara que fui a leitura
doDomo delinquente, do professor Lombroso, que lhe auggeriu
o systema de Elmira (5).
De Nova York irradiou esse systema por sete outros Esta-dos da
Unio Americana.
Mas nem por essa longa evoluo deixa de ter actualidade
mxima a ida que se contm na these de que me occupo.
Na memorvel sesso da Sociedade Geral das Prisas, reali
zada em Paria aos 10 de abril de 1899. van Hamel, numa erudita
exposio elaborada sobre o caso, enumerando as objeces a que
devia responder, ponderou que a maia importante era a que elle
prprio formulara nesta interrogao textual: La peiue
indetermine est en harmnio... avee

(1) fiv.te pnitentiaire, n. 7, julho 1896.

(2) E. Ferri Sociologie CrimimlU, pag. 494.
(8) F. Wines Puniihtnent and Reformation, pag. J17.
(4) Op. cit., loo. cit.
(5) Lombroso Lee applications de Vantropologie oriminette,
pag. 48.
 71#

lei grande principee dn droit publio moderno relatlfli anx

garanties qu exige la liberte indfviduelle f
Apezar (*a poderosa argumentao qne deduziu em resposta,
secundada com fora e brilho pelos discursos de von Liszt,
Samuel Barrow, Jean Gruppi e outros, v.m Hamel confessou o
alto valor da objeco e, vaoillante, procurou illudil-a com o
expediente de um systema transaccional, de que fatiarei
adiante; systema qne construiu sobre a assero de que il
faut parfois sacrifler lea dduetions logiques d'un prncipe
pour ramour d'un autre prncipe >.
E o presidente Picot, ao encerrar a sesso, dando forma ao
pensamento de todos, pedia ainda resposta s objeces
apresentadas.
E' bem de ver que o il lustre redactor da tbese em discusso,
mestre eminente de direito penai, retomou com as energias de
seu formoso espirito um problema, que ainda brada por soluo
definitiva, flagelUndo a conscincia Juridioa do sculo.
Entendo com Samuel Barrow que sentena indeterminada
d a se- tena de todo indefinida, sem limite mximo ou mintmo,
pela qual uma pessoa subtnetlida ao regimen da pena exacta-
mente como um enfermo enviado a um estabelecimento hospi-
talar at que a cura se tenha verificado.
E s assim concebida que se podo chamar indeterminada
uma sentena.
Por isso que me parece inaceitvel o systema das sen-
tenas relativamente indeterminadas, que prope van Himel,
sentenas cu,,a durao oscula entre um mintmo judicirio
um mximo legal.
A indeterminao um conceito que no admitte gros de
significao, qu*r sob o ponto de vista abstracto e lgico, quer
sob o aspecto objectivo e pratico.
Uma seu tena indeterminada com limites determinados
uma contradiclio in adjecto.
Cumpre, porm, relembrar que foi o prprio van Hamel
quem primeiro poz em destaque essa coniradico conceituai
no systema que propunha.
Fremido entre as consequncias, individual e socialmente
desastrosas, do regimen de penalidade existente com dosagem
de tempo, igual e prefixa para todos os crimes e todos os crimi-
nosos, e os effeitos formidavelmente perigosos do arbl rio na
comminao de penas que, asseutes no erro ou na injustia,
podem levar sequestrao perpetua da liberdade : que esse
notvel criminalista imaginou o expediente das sentenas rela-
tivamente indeterminadas.
lisse expediente,que fica equidistante dos systemas oppostos
da pena prefixa e da pena indeterminada recolhe os
VCIOS oommuns a ambos bem beneficiar das vantagens especi-
ficas de qualquer dos dons.
E' theoricameute um illogismo e praticamente uma ne-
gao.
Tal expediente p ideria chamar-se de durao varivel
da pena; nunca, porm de sentena indeterminada.
 71
Entre ns, o Cdigo Penal da 1890, cogita de bypothese
semelhante, quando em seu artigo 30 es tatue que- os maiores de
nove annos e menores de quatorze, que tiverem obrado com
discernimento, sero recolhidos a estabelecimentos disciplinares
industriaes, p lo tptnpo que ao Juiz pnrteer, com tanto que o
recolhimento do exceda d idade de 17 annos.
Entretanto, ningum jamais se animou a dizer que o nosso
Cdigo consagra o systema de sentenas indeterminadas.
Assim, no ha fugir a questo que posta nestes termos : em
matria de penalidade, qual dos dous princpios que se defrontam e
desafiam o da liberdade individual e o da defesa social deve ser
sacrificado ?
Em these penso com Enrico Perri e Havelock Blis: ceda o
primeiro em proveito do segundo.
Ensina Ferri:
Le prncipe fondamental du droit est celui d'une limita-tion
impose par les necessites de la vie sociale: et il est donc vident.
avant tout. que la rclusion indtermine com me celle vie n'a rien
d'inconciliable avec ce prncipe fondamental du droit lorsque la
necessite Timpose . (1)
[- E como que applicando o ensinamento exposto, adduz H. Blis :
Society must say, in effect, to the individual who vio lates its
social instincts: S long as you act in a fWrantly anti social manner. I
shall exeicise pressure on you, and res-I train, more or less, the
exeroise olyour Ireedom.
I will give you a helpiog haod, because the sooner you begin to
act socially the better it will be for butli of us. 1 shall be glad to leave
you alone and the sJn<>r the better; but s long as I see that you are
a dangerous person, I shall not entirely leave my hold on you. (2).
Por toda a parte a liberdade cede necessidade.
O corpo do direito e o conjunto das leis no so outra cousa que
restries i liberdade individual um favor da defesa social.
O meu direito se limita pelo direito de meu concidado: onde o
direito deste comea o meu termina.
E a razo desse postulado jurdico a irreductivel necessidade
da vida collectiva.
Assim como o individuo um simples elemento da sociedade, a
liberdade individual uma simples parcella da defesa social.
E si inevitveis contigencias da vida em commurn levara a
conflictoo homem e a sociedade, fora que esta sobreleve.
Alm disto, importa distinguir entre a liberdade, que se deve a
um homem normal, e a lioerdade, que so pde conceder a um homem
delinquente.

(1) Obr. cit., pag. 494.

(2) Havelock Ellis The Criminal, pag. 257.
 ?21
At garan tias de direito so regras abstractas que se tm de
condicionar em sua applicao aos homens e aos factos.
A actividade honesta e a actividade deshoaesta no podem
pretender igual acolhida nas fegras do direito.
A liberdade para delinquir no constituo direito em parto
alguma.
H Durante tanto tempo em quanto um individuo se constituir
provada ameaa s condies existenciaes do homem e da
sociedade, deve ser segregado por uma pena que tenha durao
correspondente.
Si a ameaa durar indeterminadamente, que indetermina-
damente dure a pena.
H Repellido, como foi pela universalidade dos criminalistas
modernos, o conceito de que o fim principal, seno nico, da
pena era a retribuio do mal pelo mal, o que, para uma
execuo contempornea, exigiria a sobrevivncia de uma
horda de barbares a cujo caracter no repugnasse fazer
algum soffrer apenas por 10/Jrer : necessrio se tornava, man-
tendo, comtvdo, a natureza intimidante e aiHictiva da pena,
recompor o seu conceito com os elementos relativos a re-
adaptao ou eliminao do criminoso, e referentes dofesa e l
conservao da sociedade.
Posto de lado, por exorbitante do assumpto, o debate
sobre a eliminao do criminoso pela morte ou pela relegao
durante toda a vida, cumpre inquirir dos motivos que legi
timam a temporariedado das penas. JE
Es^es motivos no podem ser outros seno os que se contm
na supposio de que uma pena de determinada durao 6
bastante o efficaz para corrigir o criminoso e readaptal-o
sociedade cm que delinquio e para onde tem de voltar afinal,
Si no so esses o motivos que justificam a applicao
das penas temporrias, ento a sociedade profundamente
inepta em pr termo recluso de um individuo que para ella
volver a commetter novos crimes e attentados.
B volver ainda peior do que antes de seu ingresso
priso pelos offeitos corruptores da vida interna das peni-
tenciarias e pelo stygma de eterno suspeito que acompanha os
egr. ssus das prises, difficultando-lhes a reintegrao uas pro-
fisses honestas da vida social.
Si a pena, como bem pondera Salleiles (1), toma-se, antes\ de
indo, uma medida de reforma, um tratamento moral, im-possieel
fixar- lhe previamente a durao.
Pio se pde dizer ta priori o tempo necessrio a rpfaser uma
educao ; seria to absurdo limitar essa durao a tantos\ mtzes
ou tantos annos, quo absurdo seria para um medico, no momento
em que irrompe uma molstia grave, prever a cura em\ dia fixo.
O crime, continua esse escriptor, no , fatiando com| preciso,
uma molstia a curar, mas um temperamento a refater.

(I) L'individualitation de la peine, pagina 263.

7593 46
 728

Essas ponderaes, quo mostram, por um lado, a irra

cionalidade da prefixao das penas, como condio para a
liberdade pela supposio legal da emenda do criminoso, fatal
mente aps o ultimo dia do termo marcado; revelam, por outro
lado, a perversidade intil da mesma prefixao, nahypothose
da correco do delinquente antes de se ter verificado aquelle
termo. B
E si diversas leis consagram, a nossa inclusive, e os juristas
admittem o livramento ou a libertao condicional, antes de
findo o tempo prefixado da pena, quando o condemnado pareee\
ter dado provas de correco; a consequncia natural, mesmo
por fora exclusiva da lgica abstracta, deveria ser o prolon-
gamento da pena para o condemnado no corrigido e sempre
perigoso, como bem discuto Ferri. (1)
As objeces que, contra o systema em debate, se deduzem
dos effoitos que no animo e na condnota do condemnado pode
produzir a indetermiuao da uma sentena, intensillcando-lhe o
soffrimento com a incerteza sobre o dia de sua liberdade e es-
timulando-o na pratica da hypoorisla para, sob a falsa appa-
rencia de emenda e correco, conseguir preposteramento a
libertao definitiva, s) objeces que no colhem nos paizoi
em que existem as penas perpetuas e as de trinta anuo; de priso
e naquelles em que se concede o livramento condicional.
A perpetuidade d uma pena ou a sua grande extenso,
quella equiparvel, tira ao condemnado toda a esperana de
liberdade ; o que, com effeito, lhe augmentar muito mais o
soffrimento, que a simples incerteza sobre a data precisa de sua
libertio.
E si a indeterminao pde ainda, na pratica, levar ao re-
quinte a bypocrisla, a ess mesmo requinte poder conduzir o
systema de durao prefixa com o livramento condicional.
So, portanto, objeces que provam de mais por provarem
igualmente contra os dois systema* oppostos o da indetermi-
nao e o da prefixao.
Mesmo nesse ultimo, sem o livramento condicional, com-
mum entre os criminosos a pratica da simulao e da hypo-
erisia.
E essa pratica ante: um caracterstico do criminoso em
geral, do que a eoosequenoia de un r.jgimen em particular.
Depem unanimente ness; sentido os directores de peniten-
ciarias.
Attenta a observao, j feita com.verdade por muitos
escripores. de que a priso ou eucarcerao se tem tornado a
pena principal, seno nica, do d rei to criminal moderno, o
visto que a eih-arceraan ou priso ollerece um aspecto iupio,
como pena, qu< 6. <le reforma e segurana, verittea-se t ai
cesshiade iniliodlvel de melhor ad.ipt ir-se esse nico elemento
de defesa individual e collectlva 4 funoo, quo lhe nttribuida
pela conscincia e pelo direito contemporneos.

.(1) Obr. oit., pag. VJ4.

 23

Ora, quer a reforma individual do condemnado, quer a se

gurana singular e collectiva do homem e da sociedade, exigem
ura regimen penal que se protraia por tanto tempo quanto for
preciso para se poder vori ficar aquella reforma e se poder
contar com essa segurana. F]
Mas a durao de um tal regimen nSo cousa a ser deter-
minada de antemo o determinada da modo igual para todas as
categorias <le criminosos.
I Portanto, a funco attribuida a pena e o modo de sua
execuo actual so cousas que se anullam por se contradizer
flagrantemente. I
E assim, as sentents determinadas ou de penas prefixas
mentem por igual a reforma do criminoso o defesa da socie-
dade, sendo o expoente de um e outro desses factos a cifra da
reincidncia.
Convencido dessa verdide que o Congresso de Cincinnatf,
entre os trinta e sote paragraphos qua compem a suaDecla-
ralion of Principies, votou e incluiu, sob o numero oito, a se-
guinte concluso: Peremptory sentenas ouglitto be replaced
Dy those of indeterminate lenght. Sentences limited only by
satisfactory proof of reformation should be substituted for those
measured by mere lapse of time .
Quanto s sentenas relativamente indeterminadas, tenho
para mim que so ellas idnticas em substancia as sentenas
prefixas, desde que amas e outr.is se corapreheodera entre os
dois limitesminimo e mximo,de antemo fixados.
Os argumentos que seoppem acccitabilidade e efflcacia
de uma pena, cuja durao para logo prefixada pelo Juiz no
acto do julgamento, podem iguilmmte ser oppostos i acceitabi-
lidide de outra pena cujo limite prefixado pela lei.
Num como noutro caso, a lei estatuo uma tarifa exacta de
annos para todos e quaesquer autores de crimes da mesma |
espcie, sem distinguir entre as qualidades pessoaes dos crimi-
nosos.
A diflferena que se neta entre esses regimons, de que num
delles o condemnado no pde ser liberado antes de haver cum-
prido o numero exacto de annos de sua, condemnao, ao passo
que noutro se permitte a liberao antes deaso tempo: no
de molde a distinguir fundamentalmente os ditos regimens, nem
de assegurar preferencia a qualquer delles.
Sem deslembrar que o livramento condicional pratica-
mente os equipara, ainda os e taiparam o mnimo e o mximo
da pena que nenhum dos dous plo reluzir ou exceder,
A inefflcacia das sentenas relativamente iude cerrai nadas e
a das sentenas prefixas se eviienciam e se confundem na hy-
pothese de, cumprido o mximo da pena e no momento do tx at
definitivo, se oQcontrar o criminoso em condies de moralidade
idnticas ou peiores qnellas em que so achava no primeiro
dia do sua condem nao.
Essa hypothese, que e muito frequente na vida dos egressos
demonstra a igualdade fun lamentai dos dous regimens e a sua
Inefflcacia commura.
 724
Em vista de tal resultado, no aproveita em cousa alguma
sociedade a substituio do um por outro desses dous regimens.
F Pur mais que possa repugnar conscincia do sculo a ida
do arbtrio na represso criminal, ineluctavel a concluso de
que, attentas as funees aotuaes da pena, o nico principio era
theso verdadeiro o das sentenas absolutamente indetermi-
nadas.
O arbitrio 6 uma dessas fatalidades humanas que no ha
como evitar.
A lei, marcando um mximo e um min imo para a appli-
cao da puna aos crimes considerados em abstracto, procede
com arbtrio.
A justia, graduando a pena de accrdo com as circumstan
cias que lhe parecem appiicaveis ao c kso concreto, age com
arbitrio.
E a administrao, superintendendo o cumprimento da sen-
tena, exerce incontestvel arbitrio para aggruvar ou attenuar a
pena, se no em sua durao, com certeza em sua intensidade.
As recompensas e os castigos; as preteries e as preferen-
cias ; os favores e as perseguies, que se concedem ou dene-
gam, inligem ou prodigalizam na execuo das sentenas
prefixas, -o as mais temveis formas do arbitrio por se verifi-
car, m no isolamento de uma penitenciaria ! m IS', porm,
incontestvel, que valeria por uma aggravao desse arbitrio a
pratica dis sentenas indeterminadas por meio dos systemas
processuaes e dos regimens penitencirios existentes.
A applicaco de taes sentenas exigiria previamente uma
substituio radical dos apparelhos judicirios e administrativos
em vigor.
Sem o preparo de uma nova magistratura informada de
scienciaa outras que o simples direito; sem a organizao de um
processo em que o condemnado soja submettido a segundo
terceiro julgamento e sem a investidura do um pessoal idneo e
vantajosamente instrudo para o servio administrativo das
prises, as santenas indeterminadas constituiriam um flagello
a mais no regimen penitencirio.
Uma ida nova ou novamente acceita carece de moldes
novos para a sua execuo.
As bases de uma reforma processual, .judiciaria e adminis-
trativa nessa sentido j foram, entretanto, suggeridus por di-
versos escriptores.
Saleilla, pag. 209 de sua obra, por mais de uma vez
citada neste discurso, escreve o seguiute :
La sentenco judiciaire se ddoublorait on quolquo sorte.
11 dovrait y avoir double jugoment rlatif la peino. Un pre-
mio r jugement ayant pour but la prouve du fait ot la choix de
la peine ; puis, en cours do peine, et sur l'initiative de 1'admi*
nistration pnitentiaire, un second jugement relatif la dure et
par suite a la cossation de la peine. Le premier ne viserait
 725

que le crime et la criminalit du criminei 1'epoque du crime.

Le second n'aurait plus s'occuper du crime et ne viserai que
la moralit presume du condamn au momont oi ce jugeraent
serait reodu.
E van Hamel, desenvolvendo a opinio de J. Cruppi, prope
que esse segundo julgamento seja proferido por uma commisso
composta de um magistrado, um advogado, um medico, um re-
presentante da administrao penitenciaria e um membro das
associaes de patronato. a
Concluindo, respondo a 4 these do questionrio: o regimen
das sentenas indeterminadas, que 6ubs-i!.uiria com vantagem o
Systema das penas perpetuas, pde ser adoptado sem prejuzo das
garantias devidas d liberdade individual, mas sob a condio de\
uma prvia reformaprocessual, judiciaria e administrativa.
Vejo com pezar que j se acha findo o quarto de bora con-
cedido pelo Regimento deste Congresso aos oradores para a dis-
cusso oral dos diversos assumptos submettidos ao debate o
votao.
De modo que no me possvel, som grande abuso contra a
lei estaturia desta assembleia e som grave attentado bene-
volncia com que me tm ouvido os SN. Congressistas, occupar-
me das outras theses formuladas no questionrio relativo ao
Direito Criminal.
I Fio, entretanto, da tolerncia dos honrados collegas, que me
ser permittido dizer rpidas palavras sobre a concluso da
these 7a, these e concluso propostas pelo erudito Presidente.
O critrio do crime militar se desdobra originariamente em
ratione matria? et ratione persona,
O primeiro veio do Direito Romano primitivo e o segundo do
Direito Germnico inicial.
A preferencia de um e outro desses critrios en're os
respectivos povos assenta na razo politica de que na Roma
primitiva o cidado sobrelevava ao soldado, ao passo que na
velba Oermania o soldado absorvia o cidado.
Com a organizao posterior dos exrcitos permanentes e
com o desenvolvimento da disciplina e do direito militar, os
dois critrios oombinaram-se e coojugaram-se para a determi-
nao e caracterizao jurdica do crime militar.
Posteriormente accresce o critrio ratione loci para em-
prestar physionomia militar a certos crimes coramuns prati-
cados em logares de jurisdio militar : quartis, fortalezas,
praas de guerra, acampamentos, etc.
Mas a applicao desses tros critrios isolada ou conjuncta-
raento, militariza sem razo plausvel um grande numero de
infraces comamos, numa espcie do recrutamento para os
cdigos militares do muitos facto) que bem continuariam na
lei penal commum. ,
O crimo militar se ma afigura perfeitamente caracterizado
na velha definio da L. , Dig. lo re militarii
Proprium militara esl delictum quod quis uli miles admillit.
 7rt

De modo que e de accrdo com o ensinamento dessa defi1

nioo, se o crime militar o quo algum pratica e commette
como soldado, bem de ver que a questo sobre o verdadeiro
critrio desse crime est resolvida e simplificada na indicao
contida naquelle texto do Digesto.
Para bc m evidenciar esse conceito vale ainda recompor em
outra ordem os termos da predita definio; assim : crime mi-
litar aquelle que - o militar pde commetter.
Admittido como. verdadeiro este ultimo conceito, impe-se
como uma consequncia natural a redueco dos crimes prpria
o impropriamente militares a uma categoria nica e exclu-
siva a dos crimes propriamente militares.
Certo, si o crime militar aquelle que s o militar pde
commetter, devem ser desclassificadas do tal categoria todas as
outras infraces, que embora offendam disciplina, ao servio
e economia militar, possam, entretanto, ser praticadas por
militares e paisanos.
Passando, porm, da ibose hypotbese, da doutrina lei,
pergunto : quaes so, em espcie, os crimes propriamente
militares ?
Grande a distancia em que nes-e particular a doqtrina
fica da lei e os diversos cdigos offereoem entre si.
Segundo o rigor da doutrina e no obstante a individuao
feita em nossas leia militares, s nos dado considerar propria-
mente militares os crimes de traio, cobardia e desero,
porque so essas as nicas infraces que no podero ser com-
mettidas seno por militares.
E' evidente que a muito pouco ficam reduzidos os casos de
crimes propriamente militares.
Mas que importa que assim seja quando a tendncia geral
reintegrar lo< commum os delictos especiaes ?
Os crimes militares so crimes .ueramente fimccionaes e
assim ficariam muito bem collocados em um capitulo do Cdigo
Penal commum. til como se d com os funecionarios civis,
cujos crimes peculato, concusso, suborno, falta de ex.ico
no cumprimento dos deveres e outros, figuram num simples
capitulo daquello Cdigo.
E' por isso que em alguns paizes da Europa contempornea
a lei especial do soldado figura como um simples appendice ao
cdigo commum, appendice em quo somente se acerescentam
algumas figuras de delictos funecionaes e algumas circumstan-
cias aggravantes peculiares vida do soldado.
Isto posto, muito mo lisonga ver que o iIlustrado Presidento
desta seco do Congresso Jurdico ensina doutrina igual qulla
a que me filio, comoo se verifica confrontando a concluso por
S. Ex. offerecida 7 tliese do questionrio com estas palavras
que desde 1905 eu escrevi e foram publicadas na Revista de Ju-
risprudncia, anno X, 1906, n. XCIX, de janeiro, pag. 38 :
A legislao, pois, que nesse assumpto melhor consulta a
oulturajuridica do sculo a que, do um lado, reduz os crimes
militares ao mnimo das infraces especificas e funecionaes da
profisso do soldado, acabando de vez com a heterclita categoria
 727

dos chamados crimes impropriamente militares; e, de outro

lado, que limita ao tempo de guerra a jurisdico militar
sobre os civis .
O Sr Presidente Tenha a palavra o Sr. Desembargador
Arruda Camar.
O Sr. Arruda Camar Declara discordar da concluso
apresentada pelo Sr. Presidente, que no admitte o desconto
obriga trio na priso preventiva na pena legal, porque a lei
appliea a cada crime a pena que lhe parece melhor, correspon-
deu o sua gravidade e necessidade de corrigir o criminoso,
e, juntando-se a esta uma outra de natureza diversa determi-
nando a reforma da lei penal, constituo verdadeira injustia.
Julga o computo da priso preventiva na pena legal uma
exigncia formal dos principios de justia reguladores da
matria.
No acha procedentes os argumentos dos contrrios a esto
computo, sob fundamento de tornar impossvel a applicao da
pena legal pela longa demora nr-s processos, pois, illudir-se-ha
a inteno da lei e no se podero apreciar os males que dahi
derivaro.
Considera a posio dos criminosos cm face lei e por isso
no acha justo que recaia sobre estes a imprevidncia da lei,
organisando mal a justia.
Diz que o systema de penas indeterminadas s poder ser
exequvel na Capital Federal, cora a independncia e amplitude
que requer o mesmo instituto.
Estende se na indagao de nossas condies em relao
aos elementos que contriburam para a forma > de nossa nacio-
nalidade, e, baseado nestes factos, pensa no devemos adaptar
s nossas leis tudo o que vier de paizes estrangeiros.
Observa que a existncia de ura typo de organizao politica
mixto como deveria ser o nosso, aceitando a federao, quo,
alis, era adoptada nas provncias, attenuada pela unidade de
magistratura e a unidade do direito substantivo e do d i reito
adjectivo, em atteno nossa historia, deixaria plena liberdade
de expanso no desenvolvimento da administrao, sendo a ma-
gistratura destruda de modo a levar a lei aos pontos mais afas-
tados de nosso territrio. Unidade do direito com unidade de
magistratura, declara, deve ser a nossa directriz.
Conclue afflrmanio ser o desconto obrigatrio da priso
preventiva, na pena legal, admissvel em nossa legislao, dimi-
nuindn-lhe apenas o quantum necessrio sua equivalncia.
O Sr. Presidente: Tenha a palavra o Sr. Desembargador
Pereira Leite.
O Sr. Pereira Leite: A matria de que se oceupa a tbese
4" desta seco, s por si bastaria para attrahir a aiiteno e o
estudo deste selecto Congresso Jnri lico, porque, constituindo ura
dos mais interessantes captulos do Direito Criminal, envolve
um problema complexo, cuja soluo muito de perto se pv
>nde ao exame detid > de outras rel-vautes questes ; a elle, por
assim dizer, no podem aer estranhos o principio do direito de
punir, o fim e a applicao da pena.
 728
Na allud ida these, pergunta o ifisSildpr^^St4c^0 do
Direito Criminal, cujo talento coraoeei a admirar desde o MU
brilhanto tirocnio acadmico, na Faculdade do Direito de So
Paulo: Pde ser adoptado, sem prejuzo dai garantias devidas
liberdade individual, o syatema das chamadas indeterminadas
?
Dissertaram sobre ella, mas divergindo nas concluso 'S, os
illustrados congressistas Srs. Drs. Astolpho Rezende e Alfredo
Russell, ambos j muito aureolados o conhecidos pelas conquistas
feitas no campo da sciencia jurdica, respondendo pergunta|
pela afflrmativa, o primeiro, e pela negativa, o segundo.
O douto propugnador da id a das penas indeterminadas, o
illustre Sr. Dr. Rezende, diz, referindo-se a Garofalo: O jurista
s estuda o delicio na sua forma exterior, no faz nenhuma
analyse segundo a psychologia experimental, no lhe procura
derivao. Preoccupa-o, somente, a determinao dos caracteres
exteriores dos differentes crimes e contravenes, a
classificao desses factos, conforme os direitos que files ferem,
a pesquiza da pena proporcionalmente justa in abstracto, no da
pena experimentalmente til para a attenuao do mal social. A
esta esoola reformadora applica a pena ao bomem e proclama
quo a maior ou menor punio do culpado dependera principal-
mente da lemibilidade do criminoso, do seu caracter antisocial,
e estabelece, como principio e nico fundamento pratico o posi-
tivo, a adaptao das penas s differentes categorias de crimi-
nosos.
Mas, conhecer as categorias dos criminosos, sem primeiro
conhecor-lhes os crimes na sua maior ou menor intensidade e
chegar a este resultado sem estudar esses crimes, na forma por
que se manifestam, ou seja na sua forma exterior, no com pre-
bendemos.
No ha cdigo algum, divergindo elles, apenas, no modo de
sua redaco, que no considere o elemento intencional como
condio tine qua non da oxistencia do delicto.
Como entender a lemibilidade do criminoso, como conhecer
o seu caracter anti-social, seno pelas circumstanclas que
cercam o factodelictuoso pel> mesmo praticido? Se assim ,
como poder deixar de haver graduao ou proporcionalidade
de pena ?
D E tanto essa proporcionalidade imperiosa, que o illustre
adepto das penas indeterminadas, apoiando-so em um eminente
autor, que cita para a sustentao da sua these, alllnna quo ella
deve ser substituda por uma proporcionalidade visvel aos
olhos de todo*, aprecivel pelo prprio malfeitor, entre a pena
o a perversidade do criminoso.
Ma < a determinao da pena, de conformidade com a ex-
tenso e circumstancias do delicto, priva que o criminoso a
aprecie e quo essa apreciao contribua pira a sua regenerao
? Si o delinquente se regenerar antes quo tenha concludo o
tempo da sua priso e o provar de modo cabal, ilear prejudicada
a sua liberdade, quando para taes casos existe o remdio do
indulto e da graa ? \
 729

Diz o douto congressista Dr. Astolpho Rezende, citando o

notvel autor: Somente dopois de decorrer o tempo da con-
demnao 6 que se faz sentir o effeito da sentena indetermi-
nad i, que consiste em poder ter o ro retido na priso emquanto
a sua emenda no se operar.
Mas, como se ooraprehende o decurso desse tempo quando
a sentena, por ser indeterminada, no tem tempo ? Continua
S. Ex. : A nica diiflctiH ide do problnma consiste em se en-
contrar o modo pratico de distinguir o criminoso corrigivel do
incorrigvel, de forma que no tique a libordadado individual
abandonada, sem o amparo do interesse social. Logo, para S.
Ex., s nas reincidncias, depois do cumprida uma pena
determinada, pde ser admittida a sentena indeterminada.
Pelo menos e o que clara e positivamente se infere do
pensar de Van Hamel, citado por S. Ex., como um dos mais
enthusiastas do indeterminismo : Em face dos incorrigveis, o
sobretudo em face dos que offerecerem grandes perigos, o prin-
cipio da pena determinada de antemo deve ser necessariamente
abandonado e substitudo pelo da priso por tempo indeter-
minado, segundo as condies da lei e nos casos por ella pre-
vistos .
Nesses casos o condemnado, depois de soffrer a pena ordi-
nria, ser sujeito a uma nova deliberao da autori iade judi-
ciaria, que tendo em conta tudo quanto puder lanar luz sobre
a tendncia criminosa do ro e o caracter do perigo de que elle
ameaa a sociedade e guiando-se pelas informaes concer-
nentes aos seus antecedentes, a sua ascendncia ao seu proce-
dimento na priso, etc., declarara se lhe appiicavel ou no o
tratamento dos incorrigveis. Si a deciso fr neste sentido, a
priso continuar o uma nova deliberao ter logar periodica-
mente sobre poder ser ou no ao reo concedida a soltura con-
dicional . Pde-83 bem applicir aqui o que disse Sergi : 08
juizes e quasi todos os advogados e um numero muito grande
de homens que acceitam a doutrina do in leterminismo, theori-
camento, so na pratica, deterministas, como se pde ver facil-
mente por seu modo de discutir, de aceusar o de defender e
pelas formas mesmas das sentenas .
O illustre autor da tbese sobre que se discuta, estabelece
um principio genrico nest -s termos : De harmonia com os
princpios expostos, penso que podo ser adoptado, sem prejuzo
das garantias devidas liberdade individual, o systema das sen-
tenas indeterminadas .
Entretanto, justificando a sua these, diz peremptoriamente
S. Ex. : Ora, a mim me parece evi.lente que a pena, em se
tratando dos criminosos pervertidos, no preencher as suas
funees, quer as de ordem mo -ai, quer de ordem utilitria,
sem que se a estabelea a prazo indeterminado . E os crimes
no revestidos das cfrvumstancias que importam a existncia da
perversidade na pessoa do delinquente? Para taes crimes, est
claro, S. Ex. admitte a determinao da pena.
O assumpto escolhido pelo douto congressista para objecto
das suas investigaes seientifleas to cUfficil o escabroso, que
 730

S. Ex., adepto fervoroso, ao que parece, das penas indetermi-

nadas, no pde, entretanto, com o talento que lhe peculiar,
escapar-se das malhas de uma tal contradico.
A concluso diforecida & presente these pelo douto mestre,
o illustrado presidente da seco de Direito Criminal, mais nos
veio fortalecer quanto opinio que temos formado a tal res-
peito, quando S. Ex. declara desde que a indeterminao
suja relativa >.
Mas, Sr. Presidente, desde que ella soja relativa perde o
caracter geral sob que considerada na pergunta e cae na
mesma theoria que s a admitte no caso de haver sido j cum-
prida uma pena determinada.
No posso comprehonder como ser possvel estabelecer essa
relatividade ; porquanto, no vejo. como e que em um caso a
pena indeterminada possa aflectar a liberdade individual e no
outro no.
Para mim ella. sendo indeterminada discricionria e, por-
tanto, perigosa, no somente com relao liberdade indivi-du
il, si no ainda ao fim social.
Por arbitrio da a mi nist rao poder acontecer ser solto
um criminoso que deve ainda continuar na priso, assim como
continuar preso aquelle que devia ser solto.
Um insigne publicista citado pelo illustre Sr. Dr. Alfredo
Russell, diz : No vemos nenhuma objeco theorioa contra a
ida fundamental do systema d:is sentenas indeterminadas.
Pratii-amento. porm, no adraittlmos nem as relativamente
indeterminadas, porque no temos no arsenal das nossas insti-
tuies penaes armas sufflcientes no mesmo tempo para garantir
a ordem social e a liberdade individual, e a sentena indeter-
minada no as fornece, trazendo como unioa novidade o arbitrio
administrativo quanto durao da pena, o que no se pde
adinittir .
Para mim, Sr. Presidente, salvo melhor juizo, a questo de
produzir a pena os seus intuitos salutares e benficos no
repousa em ser ella determinada ou indeterminada, na respe-
ctiva sentena condemnatoria, mas sim no modo da sua
execuo ou applicao, matria pertencente a outra ordem de
estudos a dos systemas penitencirios.
Estas ligeiras consideraes, Sr. Presidente, justificaro,
por certo, o voto que dou contra as penas indeterminadas,
achando-me portanto de accrdo com oa illustrado Sr. Dr. Al-
fredo Russell na sua resposta these 4 do questionrio sub-
mettida aos estud s deste Congresso na seco de Direito Cri-
minal.
Tambm vou fazer algumas consideraes sobre a segunda
these do questionrio.
Em que pese a reconheci la competncia do illustrado con-
gressista Dr. Felinto Bastos, especialista em matria criminal,
tendo esoripto a respeito um aprecivel compendio, e que nas
discusses aqui travadas mostrou sempre grandes e vastos
conhecimentos jurdicos, com aquella modstia quo tanto o
distingue, parece-me que a reincidncia assumpto to ini-

 731
portanto para no deixar de ser considerada de um modo per-
manente, apenas devendo existir gros que estabeleam o melo
pratico pelo qual ella deve actuar mais, ou menos, na
aggravaco da pena.
Cora efleito, a reincidncia prxima e acompanhada de boa
ou m conducta devo ser uma das espcies; a remoti, acom-
panhada tambm das mesmas clrcumstancias, deve ser outra, a
que se referir ao mesmo crime no pde ter valor Igual quella
que se referir a um crime dlvorso; mas abandonar a
reincidncia porque ella se deu depois de um prazo longo 4 um
porigo social. Para mim, a reincidncia uma das mais fortes
aggravantes; conhecer o mal o praticil-o um crime, mas,
oonhecendo-o, praticai o duas ou mais vezes som duvida -crime
maior.
Assim que o iIlustrado Sr. Dr. J. M. de Moura Romeiro,
no seu diccionario deDireito Penaltil e precioso livro pu-
blicado em 1906, com que 8. Ex illustrou a Iliteratura jurdica,
diz: quaesquer que sejam as opinies a respeito das questes
que a punio do reincidente pde suscitai', fora de duvida
que a justia e o interesse soei ai exigem mais severidade
contra aquelles que, depois de terem incorrido em uma con-
demnao, revolum-se ainda contra a ordem publica.
A reincidncia, por via de regra, denota vontade persis-
tente em inflingir a lei penal; e, quando mesmo possa ser
attribuida impotncia para dominar a paixo m, on falta do
previso, ou negligencia, no deixar de augmentar a
responsabilidade do agente e, por conseguinte de sujeital-o
punio mais rigorosa. Alm disso a reincidncia indica in-
suficincia da pena, demonstrada pelo facto commettido pelo
prprio delinquente, o que justifica a applicao de castigo
mais severo. E nem se diga que por tal forma se vem a punir
por duas vezes o mesmo crime ; pois, no caso de reincidncia,
o aceusado no responde si no pelo secundo crime, o primeiro
sendo apenas considerado como uma circumstancia capaz de
aggravar a penalidade em que novamente tenha incorrido.
No se pense tambm, Sr. President*, que estando de
accrdo com a permanncia da reincidncia, na aggravaco da
pena do reincidente, conforme o valor que merecer, segundo
fr prxima ou remota, acompanhada de boas ou ms cir-
cunstancias ou versar sobie o mesmo ou diverso crime, como
ponderei no correr destas ligeiras observaes, faa compre-
hender todos os crimes. No. Penso que ha factos delictuosos
que no podem ser considerados uma reincidncia. Por ex-
emplo: um individuo em legitima defesa prpria, com todos os
caracter isticos legaes, eommette um delicto; mais tarde,
porm, depois de julgado e absolvido, eommette outro crime
da mesma natureza ou de natureza diversa. Pde-se dizer que
houve reincidncia ?
O crime casual est nas mesmas condies. Portanto, salvo
os casos incompatveis com a natureza da reincidncia, esta
deve ter o caracter permanente na aggravaco da pena do rein-
cidente.
 732

Os congressos"ticirittflcos e penitencirios que ia tm

loccupado da questo reconhecem a necessidade de medidas
excepcionaes contra a reincidncia. Pde-se citar o Congresso
Penitencirio Internacional de S. Petersburgo, em junho de
1890, e a segunda sesso da Unio Internacional de Direito
Penal, em Berna.
Estou tambm em divergncia com o douto Sr. Dr. Felinto
Bastos, um dos luzeiros da illustrada magistratura bahiana,
quando disse na sua dissertao sobre a 2a these de direito'
criminalNo ha accrdo entre os cdigos relativamente ao
limite de tempo exigido para aggravafto da pena da reinci-
dncia. A reincidenoia, nu meu modo de vr, que uma
aggravante que pesa sobre a imposio da pena, mas no a
reincidncia que a lei pune. Certamente foi um lapso de S. Ex.
Quanto a esta these, Sr. Presidente, o meu voto pela
concluso do V. Ex.
O Sr. Presidente Estando adeantada a hora, suspendo os
trabalhos.
(Levonta-se a sesso dt 7 horas da noite.)
 Acta da sesso de 11 de setembro de 1908

As 4 1/2 horas da tarde, no Instituto dos Advogados, reu-niu-so

a seco de direito criminal, sob a presidncia do Sr. Desembargador
Lima DrnmmoDd.
Achavam-se presentes os seguintes congressistas: Drs. Barros
Barreto, Pereira Leite, Frederico Russell, Novaes de Souza, Thicrs
Velloso, Mrio Gomes Carneiro, Ulbaldino do Amaral, Ta-ciano
Baslio, Alfredo Russell, Isaas de Mi-lio, Alfredo Valado,
Tbeodoro Magalhes, M. B Pinto Guimares, Astolpho de Rezende,
Joo Luiz Alves, Escragnolle Dria, Enas Galvo, L. Car-penter,
Abelardo Lobo, Lima Drummond, Castro Nunes, Coelho e Campos,
Arruda Camar, Deodato Maia, Teixeira de Lacerda, Inglez de
Souza, II. Moses, Campos Touriobo. Haeta Neves Pilho, Cunha
Vasconcellos, Thiago da Fonseca, Thomaz Ccohrane e Gasto
Victoria.
O Sr. Judo Luiz AiresPeo a palavra.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Joo Luiz Alves.
O Sr. Joo Luiz Alves A promotoria publica desta Capital
acaba de perder um dos seus mais illustres representantes. Victiraa
de um desastre, falleceu hontem, em pleno vigor do talento e inda
bem moo, o distincto cultor das nossis letras jurdicas, o Dr.
ISstevam Lobo, cujo desapparocimento foi uma consternao geral
no meio de seus amigos, de seus companheiros e da sociedade em
que elle viveu. Por isso, Sr. Presidente, eu pedi a palavra para
requorer que na acta da reunio de hoje em que funcciona a seco
de difeito criminal, se insira um voto de pezar pelo passara nto do
inditoso membro do Ministrio Publico do Diatricto Federal.
O Sr. Alfredo Valado Peo a palavra
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Alfredo Valado.
Sr. Alfredo Valado Completamente acabrunhado pela morte
do Dr. listevam Lobo, cuja amizade tanto prezava, eu acompanho o
Sr. Dr. Joo Luiz Alves no seu requerimento e peo, Sr. Presidente,
que V. Et. designo uma com misso para representar o Congresso
nas exquias do infeliz jurista.
O Sr. Escragnolle Dria Peo a palavra.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Escragnolle
Dria.
O Sr. Escragnolle Dria Companheiro de Academia do Dr.
Estovam Lobo o um de seus admiradores, manifesto o meu apoio
aos dois requerimentos e peo a V. Ix., Sr. Presidente, que,
interpretando o pensamento do Congresso, considere appro-vadas as
duas indicaes apresentadas.
 734

O Sr. PresidenteDou pr approvados os requerimentos e

nomeio os Drs. Joo Luiz Alvos, Djria o Valado para repre-
sentarem o Congresso nas exquias do Dr. Estevam Lobo.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Novaes de
Souza.
O Sr. Novaes de SouzaSr. Presidente, Srs. Congressistas
Chamado a Talar sobre direito penal, eu me impuz a tarefa de
resumir o mais possvel as opinies de doutos, afim de justiflcar
e concluir a minha apoucada orao, regiraentalmente.
Tendo em vista a Ia these e a concluso a que chegou o
abalisado criminalista, nosso preclaro presidente, logo me Decor-
reram, Srs. Congressistas, argumentos com que pretendo re-
sponder aos escriptores sectrios do computo incondicional e
obrigatrio da priso preventiva na pena legal. O convencimento
meu, agora, se firma e revigora, com o apoio do mestre, o resiste
s affirmaes em contrario offerecidas na sesso passada paio
notvel jurista Dr. Arruda Camar. No sei como puderam
Mendes da Cunha, Toledo, Francisco Luiz, Thomaz Alves o
outros para no citar seno autores ptrios fazer doutrina
sem aprouceupao de attender verdadeiramente para o conceito
da pena. Em 1894, Sr. Presidente, V. Ex. j sustentava a boa
doutrina, reproduzindo-a mais tarde e mais desenvolvidamente
om these apresentada ao lns'ituto dos Advogados. E publicando
em 1908. nos Estudos de Direito Criminal, idntico trabalho,
tornava conhecidas de todo; suas luminosas concluses. | 3 Hoje
V. Ex. dita a norma que ho de ter os debates sobre esta seco
do Congresso. No est em foco a interpretao de nosso direito
constitudo, mas o constituendo. Si assim no fora eu divergiria,
data vnia, de algumas asseres.
Sr. Presidente, opinai* pela revogao do art, 60 do Cdigo
estabelecer a concluso compatvel com a boa philosophia
penal.
Penso que a questo no fora tambm abordada pelo seu
lado racional e lgico, nas paginas eruditas do livro de Joo
Vieira.
E' sabido que a priso preventiva tom caractersticos de
pena e somente nesta qualidade poderia ser descontada no tempo
da condemnao, determinado por sentena definitiva, passada
em julgado.
Ha, todavia, em nosso direito escripto (oit. art. 60 do Cod.
Pen.) disposio preceituando (mais arbitraria que convenien-
temente) no ser pena a priso preventiva.
Si o legislador de 1890 no tivesse institudo o desconto
obrigatrio da priso preventiva, podia dizer que esta no era
uma pena, propriamente falando; deveria, porm, commetter ao
julgador o prudente arbtrio de resolver a graduao da pena,
tendo om especial cuidado a deteno do indiciado, a perda
temporria da liberdadepriso antes ou depois da culpa for-
mada, anterior, em todo caso, sentena condemnatoria.
O Governo Provisrio, emtanto, desprezou esse comple-
mento lgico e decidiu estabelecendo a obrigatoriedade do des-
conto, como vs outros congressistas sabeis; e, dizendo no
 735

sor paia a priso preventiva, ao mesmo tempo mandava fazer o

computo total respectivo, no tempo da condem nao.
E' o ser e o no ser conjuntamente.
Vou, em duas palavra*, expor ag minhas cogitaes sobre o
assumpto, e fal-o-liei, talvez, obscura e ousadamente.
Pena, deilne-a Von Liszt, o mal que, por intermdio dos
rgos da administrao da justioa criminal, o Estado inflige!
ao delinquente em razo .o delicio .
O instituto em questo, embora se enquadrasse nesta regra,
no teria elementos para snstentr-so na qualidade <<e pena,
depois do maia love exame fundado nos princpios da penoiogia. |
A meu ter, a priso preventiva no tem um requisito es-
sencial a pena, e por SJ no deve ser como tal considerada.
EUa no proporcional infraco, 6 uma s, igual e uni-
forme para todos os delictos. A differenca de durao aproveita
ao criminoso mais temiveJ. si este atar de recursos dilatrios.
Pde firmar se o principio : a quantidade de semelhante punio
est na razo inversa do mal causado ao criminoso; quanto
mais tempo estiver preo preventivamente, menos soffrera a
pena.
O bom sonso, portanto, estava indicando ao legislador
brasileiro a necessidade de molhormente inv.stigar a matria,
maxime agora, ao ampliar o instituto pulo decreto n. 1785, de
28 de novembro de 1907. A situao, porm, a mes i a, e
vigora, salvo melhor juizo, o deereto n. 774, de 1890, quanio ao
mencionado computo.
Mas permitta, Sr. Presidente, a minha insistncia: eu
precizo adoptar, como direito a constituir, as linhas geraes da
respeitvel e sbia concluso de V. Ex.
Si ( possvel a priso preventiva, s vezes, no intere-se do
aceusado, segundo Oarofalo preservando-o de terrveis
vinganas e garantindo-o contra as paixes populares, 6 certo,
entretanto, que o interesse social , na quasi totalidade dos
casos, o reclamante nico dessa deteno.
E bem justifica Inering e.se sacrifcio da liberdade indi-
vidual :
O fim ultimo do Estado, bem como do direito, estabe-
lecer e assegurar as condies de vida da sociedade: o direito
existo para a sociedade, no a sociedade para o direito . (Evo-
lu do Direito n. 177).
Em virtude do principio de que o individuo cede parte de
seus direitos em beneficio da conectividade, ha institutos seme-
lhantes ao da priso preventiva.
Este sacrilicio, porm, no pde deixar de ser attendido
pelo juiz, ao proferir sentena condemnatoria; o recluso expe
rimentou um soffii mento que tem requisitos de pena (no todos),
devendo pois o legislador conferir ao juiz o poder de fazer o
desconto, tendo em vista as circumstancias do crime, o caracter
do criminoso, et.-., da mesma sorte que lhe concedido graduar
a pena. .< /-
Si a estas notas ligeiras ajuntar a legislao comparada,
eu posso, Sr. Presidente, responder cuidadosamente a 1" these,
 736

formando, porm, com enorme constrangimento, pai a mim,

uma restrico aos ensinamentos de V. Ex.
Julgo que essa faculdade conferida ao juiz de computar ou
no, na pena legal, a priso preventiva, no pde deixar de ser
limitada pelo legislador, para que no soffra, com um mo
julgamento, a liberdade individual, nem a defosa social.
Sem mais consideraes, concluo :
1, Embora admiUido por lei expressa, o desconto obrigatrio
da prisito preventiva no deve ser mantido.
2." Ser conveniente uma lei que, revogando a actual, torne\
facultalivo o desconto, estabelecendo-se, porm, a limitao dessa
\facuidade em normas de julgar.
3. O desconto deve ser total ou parcial, conforme os casos
previstos em lei.
A theso 3 do questionrio aborda uma questo palpitante aqui
no seio do Congresso e talvez mesmo em todo o Brasil. Refiro-1
me reviso constitucional.
Sr. Presidente, eu penso ter eommettido, agora, peccado
no pequeno, chamando a atteno dos revisionistas para o pro-
blema que por vezes comprometteu aqui a exposio ealma e
ponderada o quasi prejudicou a votao de matrias que, por
lhe serem affectas, no excluram, entretanto, uma soluo van-
tajosa dentro dos limites oonstitueionaes.
A theso 3a philosophica e eu farei breve relatrio philo-
sophicamonte, sem me preoccupar com questes de direito con-
stitucional e muito menos com o revisionismo.
A these ora formulada por V. Ex., Sr. presidente, pura-
mente doutrinaria e eu no creio de moilo algum na necessidade
de reviverem as penas de morte, gals ou banimento judicial,
como meio que exigiria neste particular a apregoada e alis
razovel reviso.
Ha, porm, quem leve o seu sentimentalismo a ponto de
achar indispensvel o limite constitucional durao da pena...
Penso que a Constituio de 24 de fevereiro andou mui
acertadamente em relao ao assumpto. A penalogia no com-
porta um limito arbitrrio. A liberdade garantida pelo nosso
Pacto satisfeita, desde que s se applique uma pena em vir-
tude de lei.
Os doutos que, em assembla agitada, fizeram os decretos
ns. 774 e 847 (Cdigo Penal), limitando a pena de priso, tinham
feito o bastante em prol da liberdade do individuo. E neces-
srio indagar: esse Governo Provisrio representava, no caso, a
coiuciencia jurdica do Brasil ? Antes do mais, respondo que
sim e que em todo o paiz do liberdade, a pena perpetua devo
ferir os direitos individuaes, dado o regimen penitencirio de
nossa poca.
No posso, entretanto, concluir sem lembrar Von Ihering,
na sua obra Historia do desenvolvimento do Direi to Romano.
So interessantssimos os aspectos da questo do sentimento
juridico ; de um lado, ihering nos mostra o sentimento jurdico
contido pelo direito da poca, de outro lado, elle nos apresenta a
 737

conscincia jurdica na vanguarda do direito. Ha ainda um aspecto

intermedirio; direito e sentimento marchando a par um do outro.
Mas leiamos Ihe-ng:
... Um exame ai.tento me convenceu de que esta expresso
indeterminada sentimento jurdico, no podendo ser compre-
heudida seno como o sentimento do povo, abrange muitas cou.-as
que so albeias ao povo. So todas dias de espritos eini-nen'es que
tm sabido romper com a tradio, conquistar a opinio publica e
arrastar o legislador pela via quo elles traam. A luta que travaram
teve lugar nas altas regies da sciencia e da litteratura inaccessiveis
ma >sa.
Continua Ibering. no intuito n demonstrar que a mesma regra
quo era sua appario, feria profundamente a concepo popular,
passa ao estudo de verdade brotada na conscincia jurdica do
povo.
No tenho mais tempo de entrar em indagaes philoso-phieaa
e julgo bastante ai firmar a procedncia da opinio de Ihering. A
imagdm do viandante ficou celebre na litteratura jurdica.
Vejamos, entre ns, se os grandes homens so todos favorveis
abolij das penas perpetuas. Penso que a maioria o , e, era que
pze a Ii>seo, ella tem razo.
No sei como p >ssa o mestre Joio Vieira achar muito jus-
tificada a pena perpetua como substituto da pena de morte, propondo
para garantia dos indivduos o direito de graa.
O i>er<lo, facto que deve mui naturalmente repugnar s
conscincias ss, n >o instituto que se proponha corrigir os maus
effeitosda perpetuidade das penas.
So palavras do Joo Vieira :
A' parte o direito de graa cuja funcio, em geral, era futuro
mais ou menos prximo, poder ser substituda por institutos ta es
como os da soltura condicional, das sentenas condi-1 cionaes. das
penas indeterminadas, etc. >
Se assim, a vantagem da grande pena, da priso perpetua,
poderia e deveria ser encarada por Joo Vieira d<* Arajo sob as
feies desses institutos nov< s ou novamente organizados, como
parece, a lgica estava impondo em face da nossa conscincia
jurdica.
Na sesso passida eu ouvi a palavra fulgurante e magistral do
Dr. Esmeraldino Bandeira, atflr mando ser sempre justa a durao
da peua eraquanto o individuo se constituir provada ameaa s
condies existenciaes da s ciedade.
MHS, S. Ex. assignalava 08 perigos da indeterminao
(absoluta) da pena. em face do nosso organismo processual, judi-
cirio e administrativo. Que direi eu das p nas perpetuas diante da
soluo de Joo Vieira, que apenas soccorre a liberdade com a
humilh mtp o muito maia problemtica concesso de graa ?
Conservar intil ou prejudicialmente em priso, no restituir
sociedade o indivtauo regenerado, eis o quo repuguu, nossa
conscincia jurdica.
7508
 738
Conhecer essa verdadeira regenerao ainda um ideal da
escola positiva. Nestas circumstancias a sociedade tem de pre
sumir a reforma do caracter do sentenciado* limitando o
tempo da pena.
.
Esta soluo, se no de todo o ponto satisfactoria, a
nica possvel nas condies modernas do Estado.
Sr. Presidente, eu estou de pleuo aocdrdo com a concluso
apresentada p r V. Ex. & these III do questionrio.
0 Sr. Pi eddeate Tenda a palavra, o Sr. DT. Theodoro
Magalhes.
0 Sr. Theodoro Magalhes Na obrigao de justificar
uma emenda a coneluso do preclaro Presidente, firmada em
resposta da 5 these do questionrio, occupo a atteneo do
Congresso. No voa fazer um discurso nem me deter em expia-1
naes ; serei breve e frio, sem a vehemencia a que fui levado
quando, em outra seco, uma saraivada de apartes interrompeu
a defesa de um rela'orio que soffrera impugnaes porque
encerrava verdades descarnadas.
Viso, unicamente, neste momento dizer por que emendo, ou
melhor, restrinjo a concl so respeitante a um assumpto vasto,
complexo, m^s que nem a brevidade do tempo determinado no
regimento, nem a escassez de cabedaes a mim peculiar, per-
mutem que offerea o desenvolvimento que a these merece.
lbraUon n'est pus delivrufice. On sort u bagne mais tion de
h eondemnation. Assim communtava Victor Hugo o gare au\ bloo
assacado s faoe< do pe.songem dos iliserables, polo industriai de
Grassa quando Jein Valjean, sxhindo da cadeia e cata de
trabalho, procurava reclamar o salrio de 15 sous com que lhe
era paga a descarga de fardos para a fabrica de uistillaao.
Encerra um ensinamento valioso o conceito do escripfior que
perscrutou as dores dos infelizes e as agruras dos desgraados;
consubstancia um principio indiscutvel aquella phrase do pen-
sador genial que, amando a Liberdade e venerando a Justia,
revolveu a gamma das paixes humanas, malsinou a iniquidade
e se rebellou contra a oppresso,
D No sei, pem quero saber si, por vaidade, visando provocar a
admirao do mundo, desejando armar eJTeno, como asse-
veram os. seus biographos, Hugo em sua obra apresenta ideas
por que no fora um devota io ou um persuasivo : pouco im-
porta, nem. o momento 6 azado a estudar a psychologia desse
vulto de quem. j se disse, tinha apenas a sensibilidade dos
orgulhosos. 0 que reconheo, e posso asseverar, ser aprovei*
tavei, em abono da opinio dos que crem indispensvel a assis-
tncia do recluso a sabida das prises, o principio disposto por
Hugo na observao que revela a proposUo do forado, viotima
da prpria sociedade em nomj d que fora condemnado, e da
qual viveu protdTipto, porque o passe-port jaune fizera um bom
ser considerado toda a existncia 1'homme trs dangereua*
Na poca p 'esente, em que a orientao do pensamento no
se caracterisa por uma frmula determinada, embora Hugo j
pertena aos velhos moldes e s escolas que o sucoederam hajam
perdido o seu predomnio, ningum contestara que nos volumes
 \

739

do maior escriptor do ultimo quartel do sculo passado, deli* nead ia

e esboadas se nos deparam questes juridico-sociaes que prendem a
atteno do mundo mod -rno.
B desde que a aco social grangeii boje preconicios em
qualquer campo da philosopha, buscar o conceito de um homem, que
ob-ie vou as "iserias das baixas camadas e proclamou verdades
insophismaveis, no significa ura regresso antiga ou um
embeveciraento por idetlisaes sedias. p9 Os perigos que rodeiam
os conderanados ao deixar o crcere de ba muito prendem a atteno
dos penalistas da mesma sorte que vai merecendo estudo aos
pedagogistas o problema do destino do menino no dia seguinte ao
daquelle em que se retira da escola.
Os delinquentes, cumprida a pena, ficam ao abandono e como
Ubraiion n"est pas dehvranre muitas vezes desamparados, eem
proteco alguma, esi-urraados porque ha receios em se lhes dar
trabalho, reencetam a vida que levavam antes da entrada nas
penitenciarias.
O critrio oe que a pena visa unicamente a expiao do
malfeitor, foi razo de no ge cogitar do condemnado que a D cinge
ao termo de sua recluso ; os tempos mudaram e a orion cao que
se vai nutrindo a respeito do crime e do crimiouso, da pena e da
penitenciaria, occasiooou a corrente de esforos no sentido do
infractor dod cdigos no estar destoau telauo depois do momento
em que a sucie lade se d por satisfeita pelo castigo com que o
punira. E' grande o numero de escriptores que nestas doutrinas
comtnungam, aceitando tambm por principio aquellas palavras de
Colajanni : 1'indomatti delta Ud-fazione comincia pjl delinquente
la via amole che lo conduce ai calvrio. E quem, conhecedor das
medidas por introduzir no apparelho penai e penitencirio >iue se
baseia em lineamentos condem o aveis, deixar de concordar haver
um mal no descaso da sociedade para o desgraa ao que, acabara de
punir, na persuaso de o corrigir ?
No nnis aceitvel aquella implaca,bi 1 idade que se tinha
para com o cnuiinuso. impando-se lhe a pena eoioo om castigo feros
sua f 4ta, imperdovel. Justia oo quer dizer deshuma-ni iade,
pois, tummum jus, ja se pronunciavam os romanos summa injuria
D* doutrina do Talio com a brutalidade material da vingana, o
critrio da pena se modificou, se transformou tendendo at hoje a ser
iudividualisada.
O homem no deve irritar-se com seu semelhante, nem o
aceusar, nem o desprezar preceituava o Sermo da Montanha
e a sociedade moderna, que pr.a o solidarismo, como principio
bsico de uma pliilosophia pura, no p-it ser alheia ao aspecto por
que se ene ira a noo da pena diverso do de outrora e caminhando a
uma intuio consentnea caio o desenvolvi-meu tu da soiencia jund
ca.
DtsiM forma, uao ha negar que a punio do criminoso no
resi IH numa expiao crucij.ate ; regenerai o o almejo e essa
aspirao, que se (orna burlada por se abrir a priso ao recluso no
momento em que concluo o praso de sua pena, s ser com-
 leta no se deixando o delinquente s aventaras da sorte na
E __|oraOrientado
ia sua liberdade.
por essa convico, consciente de que os cdigos
penaea moldados em ronceiras theorias visavam, nas suas dis-
posies, somente a execuo da pena. numa dissertao dei
thescs perante a Universidade de Coimbra, o Di\ A Lus Gome;
assegurava repousar o defeito fundamental de todos os systemaa
repressivos no erro de cessar a interveno da justia logo que o
criminoso expie a sua culpa, pois que, a pena no
simplesmente um castigo, mas um meio de adaptao.
Realmente, assim o 6. E si, como escreve Lacassagne, a
socioadu leni os criminosos que merece, essa ausncia de tu-
tela por prte essa ao iedaue. que tanto quer e na ia concede,
que tanto exiire e nada evita, que pms gue, prende e condemna.
mas no regenera, rnupara e protege, representa forosamente
causa de crescimento de crimi-ialidade, au g mento de
estatstica de reincidncia.
Cvimpi-eheudo, perfeitamente, que concorra tambm para
a pena no preencher o seu ttm o regimen penitencirio de
cadeias matadomos, regidas por indivduos cuja capacitado se
avalia pelo temperamento de energmeno ou d tyrannete e
que, dispondo de boas verbas d< s o.amentos do Estado, grm-
geiam, i orque embelezara a frontaria das prises, os foros de
administrador exmio dos presdios.
As falli is dos systemas e a m direco das cadeias so,
entre outras causas, motivos dos pre-ddios serem escolas do
crime, em vez de centros de correco.
Embora dependendo de razns mltiplas, que se ligam at
A constituio das penitenciarias, o problema da pena no
abrando todns as suas linhas, sem essa inspeco ou cuidados
precisos por parte do Estado em no permittir os delinquentes
libertado^, numa cios.dadi ou abandono que os arrastar a
execuo de novos actos punveis.
A questo larga e interessante e levar-me-ia a considera-
es de outra ordem, a que no posso entrar, attento a exigui-
dade do tempo.
Por conseguinte, manifesto que voto pela primeira parte da
concluso da tihuse, isto , da necessidade da tutela do delin-
quente sabida da priso, e, portanto, entendendo urgente a
organisao da assistncia aos indivduos que voltam vida so-
cial, findo o prazo da represso.
Devo, entretanto, re-ponder ao segundo ponto da these : a
quem toca essa assistncia, ao Estado ou ao patronato par-
ticular ?
O thema toma um prisma curioso e requer cogitaes va-
riadas. O prazo regimental, poim. curt ; careo de restringir
a resposta. O problema da assistncia publica e privada vem
baila, mas como ptnso com Le Riy brauieu, que a assistncia
organisada e regulamentada pelo Estado sacrifica as insti-
tuKds particulares de beneficncia, e at fomenta a vadiagem,
necessitava de deduzir argumentos para mostrar, na hypo-
 741

these, que ewa assistncia (si que o some seja adequado ao caso)
cabe exclusivamente ao Es aJo.
D.rei puu ai palavras em auxilio de minha affirmao. Penso que
esa assistncia ao recluso libertado prende-se menos ao critrio dn
benelcencia d > que a uma necessidade social. No pronosito de
estabelecer a garantia e a tranquilidade do meio, segregH-se o
delinquente e esse direito de represso, ningum o nega. pertence ao
Estado. Para que essa segregao seja effieaz, reclama-se a proteco
do oondemnado que cumpriu a pena, e s quelle que lhe irapoz a
punio que cab concluir o trabalho de regenerao, no
consentindo a merc do destino o forado de honteiu, o
desclassificado de amanh. Os cdigos, quel te dem a se transformar,
ainda prevuo o amparo ao libertado, e ento mais se ver pertinente
ao Estado essa obrigao de assistncia.
Ponderarse-, talvez, que os soccorros prestados por associaes
aos presos, durante a recluso e os peclios que ellesl r<junem pelo
trabalho nas p -nitencarias, suppriro o beneficio de uma assistncia
mantida pelo Estado para quando os reclusos receberem o alvar de
soltara. O que i s patronatos lhes fornecerem e os encarcerados
conseguirem juntar toruar-se- uma insuficincia para a prpria
manuteno do libertado. Somente com os elementos do prprio
Estado, essa assistncia lograr corresponder aspirao da scieneia
penal o aos princpios do direito publico.
No obstante, sob a gide do Estado, por iniciativa privada, a
proteco ao individuo que sahe da cadeia me parece no cor-
responder aos intuitos que se tem em mira, com a adopo dessas
medidas de.ampara. Ha funes que o Estado no ple alienar ou
prescindir, e ess* uma delias; o delinquente submettido as leis
repressivas determinadas nos cdigos e o Estado que o subordina
sanoo penal no deve entregal-o ao particular para este o amparar
no regresso a vida normal. Turmine a sua tarefa. A delinquncia
uma manifestao mrbida, uma anomalia biolgica e social ;
si, para livrara Sociedade desse mal, o Estado encarcera o criminoso,
cl.iro que s ao Estado cumpre a obrigao de olhar pelo expiado,
quando o restituo ao meio de onde o apartou.
Carecia de esmerilhar o assumpto; , porm, impossvel fazel-o.
Como faio a uma assembla de juristas, de homens conhecedores
das doutrinas que se constituram para traar a esphera do Kstado
em matria de beneficncia, creio havei justificado o meu voto e o
motivo por que restrinjo a concluso do iUuatre presidente desta
sermo.
Assim, mando Mesa a seguinte
Emenda & 2* parte da 51 concluso A assistncia para os
indivduos que completamm o pr zo da recluso duve ser organizada
e mantida pi 1 > Estado. Theoduro Magalhes.*
O Sr. Prestdents Tenha a palavra o Or. Thiors Velloso.
O Sr. Thirs VellosoDiz senlir bem as diffl.-uIdades da sua
posio ante uma assembla de doutos, a emittir opinies sobre
assumptos da mais transcendente complexidade.
 748

No elevado nvel era que s" tem brilhantemente mantido a

illustrano dos de* ales no recinto do Ci n^roasc soa interferncia,
quando mais n da a possa justificar, cem somp- e e toda-viii a
vantagem de fazer o fundo erouro do quadro, para que ainda mais se
accentun o fulgor das projeces abundantemente derramadas por
Intelligenoias de escol, juristas de nomeada e oradores de raa sobre
problemas capites, ante cuja soluo vacilla a opinio jurdica do paiz
Oeaote de autoridades merecida e definitivamentn proclamadas
pelo conceito geral, aqui presentes, tente que quasi no lho assisto o
direito do ter opinio sobre as questes de tanta magnitude
substanciadas no rela orio de ta Importantssima seco o, invocando a
clemncia do llluntre audit ri , passa a adduzir apcns rpidas e
succintas consi Ioraes bobre algumas das theses pr>ptas, para
provonsr as rabias lies, de que tanto precisa, dus mestres do direito
com assento no Congresso.
Quanto primeira ihese, da admi <sibilidado. entro nos. do
desconto obrigatrio da priso preventiva d* pena legal e si esse
desconto deve ser total ou parolai, e evidente que a jurisprudncia do
mais alto tribunal da Republica deu ao noss C idigo Pt>nal a
interpretao de que obrigatrio o desconto total da
f risto preventiva. K' o que se inferi dos accordos do Supremo
Jribunal Federal n. 9 1 de 3 de maro de 1897; n. 973, de 3'J de abril
de 1897 ; n 1(4 <, de 23 do fevereiro de 1903, o que suffragado
tambm pelo Tribunal da Bahia, como se ve da sua sentunoa de 7 iie
dezeubro de 1903.
No ha duvida afflrmar que, no ponto de vista do desconto
obrigatrio do te moo do prlrfo preventiva, o-> fibunaes tem
cumprido a, letra nlara e Inso -h temvel do art. 60 do Voilgo Pinnl, de
que, ali>, parece no haver analyse e a*gucia ca-paze de extrair
arguraont s contrrios a e<sa ] ira ti ca judi-c ai ia. Nora mesmo do sy
eterna geral da no>sa legislaro po-dum-sc ci>lh )r obj "ecoes il&i
dessi jurisprudncia.
O mesmo, p rra. no se pod* dizer quanto ao desconto total
.lesse tempo de pri- > proventiv.i.
Lembra se beto de uma controvrsia, ha cousa de 10 annos 8
sciada. a propsito desta questo o reorda-se de um brilhante trabalho
.ia lavra d provect > advogido doste foro Dr. Albttrto de C irvalho,
que velo a luz n'0 irtreito. onde se acham lucidamente compendiados
os dados do problema e vigorosamente desenvolvidos no ponto de
vis'a legal, no da legislao comparada, no da philosophia do direito
penal, os argumentos do seu illustradissimo autor, a favor do desconto
de tolo o tempo da priso -preventiva da peni Imposti ao d linquente.
Lamenta oo c nlie er a mem^ri i do notvel jurisconsulto e
distiucto presl lente desta seco, . qual dtva combate o tra-bilbo a
que se refere, porque, apezr do s conhecer deisa memoria as
referecrias a ella feitas pelo adversrio, p .rece que co.u ella, ao m
TIOS ra parte, estava a verdade.
A -irgument o favorvel a doutrina d > dosem to integral,
impossvel negar, off\veee algum*s faces realmente quasi irre-
spondiveis. Si em direito penal no se admitte interpretao ex-
 748

tensiva ou por analogia, desde que a lei manda descontar o

tempo de priso preventiva, sem que seu texto contenha ne-
nhuma restrico a esse mandamento, parece irresistivelmente!
lgico que se deve fazer o desconto integral.
Mas basta a hypothese muito possvel do, segundo essa in-
terpretao, poderem vir a sor punidos dous indivduos em cir-
cumstancias absolutamente idnticas, coro penas diversas, como
o reconhece o prprio Or. Alberto de Carvalho, para que tal
hermenutica deva ser rejeitada.
Haver quem negue que, si o legislador attentara nessa hy-
pothese, teria tratado de evitai-a expressamente na disposio
do art. 400 do Cdigo Penal, do qual se deduz a occurreacia
dessa desigualdade ?
Basta attender ao fim que teve em vista o legislador, istol
, ao espirito da lei. Dar que todos se convenam de que no
poderia querer semelhante absurdo, entretanto, perfeitamente
verificvel, dadas as diversas phases do processo em que se pde
dar a priso, em flagrante, por pronuncia ou por condemnao,
nos casos de fiana.
Alm disso, acima dos princpios geraes da hermenutica,
est a letra expressa e oins>ophismavel da Constituio Federal,
que estabeleceu no 2 do art. 72 o postulado essencial A demo-
cracia, de que todos so iguaes perante a lei.
Sobre o direito igualdade jurdica, seja elle originrio e
natural, como querem os racionalistas, ou producto da evolu-
o, como opina a theoria positiva ou naturalista, concordam
todas as escolas em reconhecer-lhe a legitimidade.
Conceito metaphyt-ico, prerogativa essencial da personali-
dade humana, ou simples conquista social, porm eer<o que a
nossa Constituio, como a de toa os os povos civil isados, cons i-
grou a igualdade como uma das primeiras garantias individuaes.
Yae contra a letra da nossa lei suprema toda a interpretao de
que resulte ser um individuo punido com uma pena maio.' do
que outro, sendo ambos accusados de crimes iguaes praticados
com as mesmas circumstaucias.
Apezar, pois, da alta e veneranda autoridade do Supremo
Tribunal Federal, pensa que o computo do tempo da priso pre-
ventiva no pode ser integral no calculo da pena, porque a isso
se oppe o espirito evidente do Cdigo Penal, que prepondera a
sua letra, e o texto categrico da Constituio da Republica.
Do que fica dito, deduz se bem claramente, entretanto, dis-
cordncia, a que se anima, com as reservas do seu profundo re-
speito ao esclarecido mestre e honrado presidente da seco, das
concluses, demasiado radicaes do relatrio, de ser facultativo
o computo da priso preventiva, quer integral, quer parcial,
concluso insustentvel em face do direito constitudo, e no de* I
sejavel em doutrina, porque o que parece attend-ir lei e jus-
tia o computo parcial, sob a base dos dispositivos do art. 409
do Cdigo Penal.
O que se afflitura urgente uma medida legislativa que ha-
bilite a fazer o desconto parcial e firmar a igualdade, quando o
systema penitencirio do Cdigo estiver na plenitude da sua
 744

execuo e houver tjMe faelo cessado a providencia niveladora,

mas transitria tio dispositivo >upraritado.
Tem o prazer e a bom* de rcncoidar plena mente com a
conduo d- relatrio do egrgio presidente da seco sobre a
sego nua tbese do questionrio.
A perpetuidade iia pena 6 anti-juridica. e portanto an tisnei
1. AS mesmas razQ- s que nos levam a impugnar a p-na de
morte, n>ihiam a favor da extino da pena perpetua, que 6 uma
espcie de morte morl.
Espiritualista convencido, pensa com Carmignani, Carrara,
Pes-ina e seus secta ios. que a pena visa a uma serie de obje-
ctivas, a qual se deve encontrar em Vda espcie de penas; en
tre esies objectivos. sao to esseuciaes como os outros, a expia-
o e regenerao do delinquente e a reparao do offendtdo,
em que peze ao modernismo exclusivista da defesa social, como
fira da pena, defesa era que ah s sa contm todos aquelles obje-
ctivos-
A* pena perpetua falta um destes caractersticos, pois im-
plica a negao da possibi idade da expiao e regenerao,
doutrina admissvel para o delinquente responsvel, dotado de
uma alma em que se adiam inatas asideas do bem e do mal, a
sua plena conscincia e a sua liberdade de volies.
Basta s vezes o des ertar de um pensamento cndido e
nobre, uiz um moderno e iIlustre escriptor italiano, para que o
homem opere a sua n-habilitao, restaure o seu caracter moral
o ascenda s alturas de que decaiura.
A eternidade da pena no corresponda tambm ao seu outro I
objectivo mencionadoa reparao do offendido. Si a pena visa
applacnr a sede de justia deste, lnfllogiudo uma dr tanto
quanto possi vel qualificativaequantitati vmente correspondente
a dr causada pelo delioto. evidente que no havend, como
DOS ensina o resultado irrefutvel da mais dilatada experincia,
dores eternas ou que o tempo no consuma, no podem existir
penas etornas, pois lhes falta o caracterstico essencial da pro-
porcionalidade.
Como, em argumentos admirveis discorre Pessina, a etfl it-
neia produetiva da dr no delinquente, deve respeitaram limite,
cumpre que no lira de aniquilamento a personalidade humana;
por isso que, si com a pena se negasse o direito de personalidade
no delinquente, negar-se-lhe-ia forosamente o dever jurdico de
submetterse a ella, desde que o direito de personalidade
representa a aptido inderogavel do homem para ser su eito, no
sn ente de direitos, mas tambm de obrigaes jurdicas. A pena,
diz elle, que cheg isse at a neg-tr a persona- ) lidade humana,
negar-se-ia a si prpria como instituto jurdico, e transfo'inar-se
ia em um acto de fora maior da sociedade sobre o individuo.
Effectivamente, impor ao bomom uma obrigao que re-
dunda na extineo de todos os seus direitos, ultrapassar os
limites da c<<ncep< ao do direito e subsiituil-o pelo arbitrio. Essa
arg.uue taco oiu que o famoso escriptor im^Uffiavi ir-
refutavelmente a pena de morte, de rigorosa procedncia
 745

quanto & pena perpetua que extingue os mais nobres e essen-ciaos

caractorist cus da sua personalidade.
O breve espao de tempo que lhe resta obriga o a resumirem
rpidas sy ithesesa as consideraes, em que se baseia para votar pela
negativa sob a 4 these do questionrio, atti-nente convenincia da
adoptao do systema de penas indeterminadas, pedindo ainda
perdo ao egrgio Presidente pela audcia de impugnar a sua
concluso.
B' preciso antes de tudo excluir o argumento, que parece mais
valioso, a favor das penas indeterminadas, baseado nos resultados a
que chegou a escol do anthropologia criminal. A'| classe de
indivduos levados ao crime por uma 1'ataii lade orgnica, por um
estado mrbido da sua constituio realmente absu do impor, no
somente uma pena determinada, mas ainda impr-llie qualquer pena
de natureza jurdica.
Os mestres da doutrina espiritualista reconhecem o grande valor
das investigaes e dos resultados trazidos ao direito eri-j minai pela
escola antbropologica. Referindo-se aos novos horizontes abertos ao
estudo do direito, Pessina encarece essa orientao, que substitue
muitas hypotheset abstractas, pelo profundo estudo dos factos
relativos vida physica do homem nas suas relaes com a vida
psychica, e (iabba salienta os felizes resultados j conseguidos e os
muitos ainda promettidos, e anciosamente esperados, dos processos
de observao e experincia rigorosamente applicados aos problemas
do direito.
Mas o erro dos anthropologistas est em quererem senhorear
todo o campo do direito penal, de que a sua sciencia apenas um
elemento subsidirio, embora de grande utilidade, por haver revelado
um certo numero de typos de criminosos, cuja imputabilidade no
era tida na devida couta pelas theorias crimina es em vigor.
Desses typos, que constituem excepo, quizeram, porm, fazer
regra geral, de modo que os delinquentes, a seu ver. pas sar-m a ser
na sua generalidade irresponsveis, e portanto innocjntes.
Dahi a subverso que promovem nos systemas penaes con-
sagrados, de que uma manifestao essa theoria das penas
indeterminadas, baseados no presupposto de que o criminoso sendo
um doente, e sendo, por consequncia exactamente imprevisvel o
momento da cura, cumpre requestal-o indeterminada-mente. at que
ella se verifique.
E' preciso, porm, pr essa questo no seu verdadeiro terrena ; a
justia punitiva s tem que ver com os indivduos juridicamente
capazes, incontestadamente responsveis; ella no pde attingir aos
irresponsveis, aos que foram arrastados ao delicto por motivos de
natureza pathol"gica ou por uma fatalidade orgnica. Verificada essa
anormalidade do criminoso, a sociedade que o sequ> stra
indeterminadamente, mas no por fora de uma pena judiciaria, que
no se explica, que no se cornp ehenue. que no se justifica na
hypothese, no por meio dd uma sanao jurdica, mas em attenao
as mesma, razes por que, sem processo nem condemnao interna,
isola e hos-
 746

pitalisa, nnsrao contra a vontade do paciente e eua familia, os

loucos perigosos, os variolos"S, os bubonicos, reduzindo-os mesmo
incomrnuhicabilidade, at lhes completar a cura.
B Excludo, pois, esse argumento, que parece o mais so
conselheiro das penas indeterminadas, vota Cunira ellas, p rque
a sociedade, o Estado no dispe de processos infalliveis- nem
sequer relativamente seguros para decidir da opportunida^e do
livramento ; porque o systema to perigoso para a liberdade
individual quanto para a prpria sociedade, dado o sentimenta-
lismo da nossa raa, occasionando-se assim, ora o livramento de
impenitentes, ora a proteilao da soltura de regenerados;
porque a pena indeterminada desatteo.de a um dos requisitos
essenciaes da pena, visando s a pissoa do cri mi nos, e descon-
siderando que ella tem por fim tambm, como acima foi dito,
produzi a reparao do direito do offendido, podendo acarretar
a desproporo entre o mal causado pelo delicto e a retribuio
que se lhe depara pela natureza quantitativa e qualitativa da pena
; porque, no ponto de vita pratico, pode ser e ser fre-
quentissimamente fraudado o seu objectivo, pela dissimulao e
hypoerisia dos apparentemente e no realmente regenerados;
porque o indeterminado da pena , por si s, unioa aggravao
barbara da punio, visto que para a natureza humana a ancie-
dado de uma dessas espectativas supplicio maior do que a
certeza da prpria desgraa; porque finalmente nas relaes do
direito, o termo uma condio essencial, que no se pde
deixar ao arbtrio ab oluto de uma das partes, tanto que a lei d
um termo aos actos jurdicos que o no mencionam.
A pena indeterminada a suppresso da liberdade indi-
vidual, porque a tanto equivale entregal-a ao arbtrio dos
poderes pblicos; nem possvel responder anirmativmente a
esta these, porque impossvel aceitar o systema da pena indeter-
minada, sem reconhecer a annullaoo das garantias liberdade.
O Or. Astolpho Rezende, no seu erudito relatrio sobre a
questo, o qual mais revelao de seu talento e um eloquente
testemunho do seu solido preparo, buscou provar, apenas,a van-
tagem do systema para a defesa social, mas no adduzio um s
argumento tendente a demonstrar a sua compatibilidade com o
respeito devido a liberdade individual, que 6 um dos pontos
essncia s da these.
Sob esse aspecto do respeito liberdade muito mais acei-
tvel o livramento condicional, que alcana os mesmos fins
da priso indeterminada e que j e lei em nosso pais, embora
no praticada.
O Dr. Esmeraldino Bandeira, no seu discurso, que foi uma
conferencia m igistrale altura dos seus crditos de consummado
jurista e privilegiado talento, no ha duvida que demonstrou
irrespondivelmento os defeitos capites do systema penal vi-
gente, e o absurdo de alguns dos seus resultados. Mas o das
penas indeterminadas tem praticamente uuaes. si no maiores
defeitos, e entre os dous systemas defeituosos, e de preferir o que
fr mais compatvel com as garantias devidas liberdade indi-
vidual.
 747

Eis os motivos por que vota de aocordo com as opinies aqui

emit,idas pelos brilhantes congressistas Ors. Karros Barreto,
Arruda Gamara e Pereira Leite, e com a concluso do llus-tr
.do coIlega Dr. Alfredo Russell, no seu lcido erudito e completo
relatrio corca dessa debitidissima questo de direito penal.
Muito mais livre e o homicida condimnado a 30 annos de
priso, mas que desde o primeiro ao ultimo dia do seu encar-
ceramento tem a consciuncia de que, se chegar ao seu termo e
no lhe outorgarem o livramento, pde invocar e lhe sero
prestadas as garantias asseguraas pela lei sua liberdade, do que
o ro do mais leve dos dehctos sujeito recluso indeterminada,
porque para este, os>a garantias esto praticamente abolidas,
e 6 um mytho a sua liberdade civil e politica, puis no as pde
solicitar.
O systema , pois, categoricamente infenso aos princpios
no s da liberdade como da igualdade, insmptos em nossa
carta politica, como dogmas fundamentaes e mviolveis dos
regimens de democracia.
No ha mais que discutir si essas conquistas no passara
de uma ideologia p-nitica impraticvel, pois o certo e que se eu-
cootram consignadas como lei positiva.
E' realmente interessante o culto que temos por habito
render, na exuberncia tropical dos nossos vaniloquios, s vir-
tudes maravilhosas da liberdade, e o completo descaso com que,
na pratica a supprimimos, e injuriamos, no s em politica,
como em todas as questes em que ella entra como elemento
essencial a considerar. R -curda uma formosa imagem de Ma-
caulay, nos seus imperecveis Ensaios. Efectivamente as ho-
menagens que prestamos a essa deusa da Republica, pouco dif-
ferem dash-mras tributadas ao Redemptor da humanidade pelos
filhos da Juda, acclamando-o e cuspindo-lhe na face, ajoelha n-
du-se ante elle e batendo-lhe no rosto, coroando-o, mas de espi-
nhos, cobrindo lhe com o manto de majestade as feridas que elles
mesmos lhe hnviam infligido, e enciraandn-lhe a cruz do nur-
tyrio, o instrumento de aupplicio e ignominia, com o dstico e as
insig iiis da r aleza.
Manda mesa a seguinte
Concluso E* admissvel, entre ns, o desconto obrigatrio,
mas parcial, da priso preventiva no calculo para o cumpri-
mento da pena legal. Thiers Yelloso.
O Sr, Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Ubaldino do
Amaral.
0 Sr. Ubaldino do Amaral Diz que representa um
Tribunal de Justi i que, por lho no ter dado uma determinao
para o orador sustentar qualquer jurisprudncia daquella cor-
porao, o orador s<* tornava acan tado em falar no Congresso.
Entretanto, vae falar sobre a these resp-itinte as sentenas
indeterminadas, levado a isso por uma palestra que tivera com
o Sen idor Coelho e Campos. V qu < cxda um dos relatores e o
presidente encaram a qu <st o sobre um prisma, e o orador, que
pensa que sentena indeterminada no o mesmo que pena
 748

indeterminada, se vio em dificuldade para tirar um conceito

positivo. Lembra a propsito o livro de Giraidin, que acie-ditava
serem tudas as penas mu eis e insi tia que as escolas penaes uo
solvem a questo da criminalidade. Estuda a tnese da sentena
indeterminada, cuja execuo depende de condies varias. E
pergunta como appli ar a sentena indeterminada a um
criminoso que se arrepende o que succf de d vezes
momentos depois da pratica do delicto.
Disserta sobre a inconvenincia da sentena in eterminada e
se reporta as ms condies de nossas prises. Pensa que as
theonas penaes so vagas e as escol s criminaes no resolvem a
questo da criminalidade. Entende que a concluso do Dr. Al-
fredo Russell responde questo, salvo si o Sr. Presidente pro-
var o contrario.
0 Sr. Presidente Encerro por hoje os trabalhos.
(Levnnta-se a sesso s 6 i/2 da tarde).
 Aeta da sesso de 15 da setembro do 1908

A'a 4 1/2 da tarde, DO Instituto dos Advogados, Fob presi-

dncia do Desembargador Lima Drummond, reunia-se a seco de
Direito Penal do Congresso Jurdico.
Compareceram os seguintes congressistas: Drs. Jacintho de
Mendona, Pedro J.itahy. A. Gomes de Almeida, Frederico Russell.
Ubaidinodo Amaral, Alfredo Russell, M. B. Pinto Gama* res,
Manuel Coelho Rodrigues, L>ma Drammond, Taoiano ba-zilio.
Pereira Leite, Theoioro Magalhes, Mrio T. Gemes Carneiro,
Astolpbo Rezende, Castro Nunes, Justo Mendes de Moraes, Herbert
Moses, Lus F.Carpenter. Abelardo Lobo, Ingls de Souza, Barros
Barreto, Thiago da Fonseca, baias iuedes de Mello, Boas Uai vo.
Severino Vieira, Virglio de S Pereira, Cunha Vasconcellos,
Eugnio de Barros, Antnio Bento de Fana, Baeta Neves Filho,
Teixeira de Lacerda, iscragnolle Dria, Antnio Pinto, Thiers
Velloso, Thomiz Cochrane, Novaes de Souza e Conselheiro Coelho
Rodrigues.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Dr. Pedro Jatahy.
O Sr. Pedro Jatahy: Jamais me passou pela ida o desejo de
me fazer ouvir nesta assembla de doutos, de compete ites na difficil
sciencia do Direito. Mas a benevolncia de amigos assim o quer ; e
eu peo perdo aos meus collegas pelo tempo que Ih s vou roubar
com a exposio de a gumas consideraes a these Vil do
Questionrio.
A lei antes de tudo territorial em face do lugar ou espao,
porque em geral o territrio nacional o theatro do oritna e da pena.
A pena deve ser applicada no lugar de execuo de crime.
O territrio do Estado, porm, tem, segundo o Direito Publico e
o Internacional, uma extenso politica idil, mas real, muito maior
do que a extenso geograpbica do seu territrio:
Nello se incluem :
a) As pores de territrios e lugares onde se acha hasteado o
pavilho nacional, como, por exemplo, os occupados por um
exercito nacional; exceptua u-se certos crimes cominetti os pelos
seus soldados ou offloiaes em territrio de nao amiga ou neutra.
Podemos parodiar o dieta lo franccz : onle est a bandeira ahi esu o
Brasil, e citr a lei n. 631, de 18 de setembro de 1851. que Hrma o
principio de que o exercito nacional impe a lei no territrio alliado
ou inimigo.
b) O mar territorial.
o) Os navios do guerra e os mercarres no alto mar, onde
constituem um prolongamento do territrio nacional; no mar
 750

territorial, porm, s os navios de guerra so considerados como uma

continuao territori -1 do Estado a que pert. cem.
Alei penal abrange em sua aco, no territrio assim com-
preheudido:
a) o naoional que offender a nacional ou a estrangeiro.
b) o ustrangeiro que offender a nncmal ou a estrangeiro. O que
tiffeuder pessoa no rendeu te nu lugar da cmsuminv
o do crime, como seja um crime, contra a sua propriedade.
Outro caso da efflcac.a da lei penal o da ultra-territorialidade
ou extraterritorialidade, como diz Carrara.
O principio do territrio predominante, mas no exolu-sivo.
E' matria prevista mui incompletamente no art 3o do Cdigo
Penal da Armada.
onde cessa a aco do Estado limitado pelo seu respectivo
territrio, surge o principio da nacionalidade pela qual elle deve puuir
os prprios filhos qu deliuquem e proteger quelles que podem ser
vutunas de violao de reses direitos E* por este motivo que os
Estados julgam e puneiu crimes commettidos fora do seu territrio,
facilitando p^r agentes internacionaes ou usos recprocos os meios
necessrios a tal fim.
As legislaes penaes da Franca, Hollanda, Rssia, Hespa-nha.
Hungria, Al lemanlia, Itlia, Suissa e outras, citadas por Sc tii .i tarei
ia, tema alargado, m^is ou manja, a espiiera da eficcia da lei penal,
firmando o principio de que a lei penal abriga os aaoiouae. mesmo
fora do territrio, como fora delia protege os seus direitose obriga
nacijuae. e estrangeiros, pelo menos, a no attun tarem contra a vida e
a existncia econmica do Estado.
A Inglaterra e os Estados Unidos,com tudo, no aceitam quasi
de mo 'O absoluto a ultraterritorialidade.
A nossa lei u. 2.615, de 4 de agosto'de 1875 providencia sobre o
processo e julgamento de crimes que forem oominettidos em pais
estrangeira contra o Brs 1 e os brasileiros. Esta esta lei
regulamentada pelo Decreto n. 6.934, de 8 de junho de 1878.
Quanto a punio, e preciso distinguir aqui ontre os punveis
nauioaaee ou estrangeiros.
Em primeiro lugar, o Estado pune os crimes contra a inde-
pendncia, integridade e dignidade da nao, Constituio do paiz,
forma de governo e cnete de Estado. Si o delinquente brasileiro
logo processado mesmo revelia ; e submettido a julgamento se
regressar espontaneamente, ou por extradico ao pau.
Si, porm, o delinquente estrangeiro, s ser processado e
julgado estando presente, por ter vindo ao paia voluntariamente ou
por extra aco.
Em segundo lugar, oEsado pune certos crimes e todos os
inafiuii. veis commettidos por naoionaes ou Contra naciouaes. O
listado suppre co.u a justia u<c onal a lacuna da justia territorial,
applcaudo as penas uaS leis brasileiras.
K* tendncia das legislaes modei nas alargar a esphera da
aco ultra-territorial da lei penal, ainda mesmo quando s 08
 1911
10
interesses da humanidade imponham o exerccio do poder primi-
tivo, como no oaso de pirataria.
O principio da territorialidade foi adoptado no Code Mili-
taire, art. 63, meos no caso de acha -se o exercito francez em
territrio amigo ou neutro, em que o principio Suffre limitaes
imp<8taa pelo atreito internacional quanto * factos que no con-
stituem delictos ue servio e disciplina prprios do Exercito.
A legislao francjza no prev o caso do exercito em ter-
ritrio amigo ou neutro, porque elle de/e resultar dos tratados
ou convenes. E' o que aconteceu na Itlia, no Mxico e em
Roma.
a Um exercito s se pde achar no territrio de um Estado
amigo ou neutro por consentimento expresso ou taoito deste
ultimo.
Geralmente a conveno ou tratado que autorisa a intro-
duco de tropas, regula a quento de jurisdioeo penal.
O direito de punir os dehotos de servio ou de disciplina
exclusivamente prprios do exercito compete unicamente & po-
tencia a que pertence o exercito, e isto nao pote dar lugar 4
controvrsia, porque o Estado que concede a passagem ou a es-
tada, ipto facto concede a outra potencia faculdade de exercer
tal direito ao lugar t-m que estiver o exercito e praticar quanto
a taes dellotos sobre o territotrio estrangeiro actos de juris-
dico.
Quando, porm, se trata de delictos de direito ommum,
quer entre pessoas do exercito, quer de pessoas do exercito contra
os habitantes, ou ainda aos habitantes contra estas pessjas, surge
ento o coufl.cto internacional, que preei o regular.
A potencia que commanda sobre o territrio no pde ser
considerada como desp yada dos direitos de soberania interna
quanto a represso de taes delictos.
Ou factos, no se pde negar, entretanto, passaram-so sobre
o territrio da p >tencia quj concedeu a passagem ou estada.
Ora, estes delictos communs. quer tenham sido commettidos
por uma pessoa do exercito contra um h ibicante, quer se tjnha
dado o caso inverso, fazem suppr que existe o interesse publico
da represso para esta potencia.
O menino se d quanto aos delictos commettidos entre
pessoas do exercito, se tm sido elles de natureza a comprometter
a tranquilli tade dos lugares e a segurana da populao.
Pur outro lado, si os delictos em questo forem commettidos
no selo do exercito ou no circulo imraedlato de sua actividade,
pde-se dizer que elles foram commettidos oo seio do Estado de
que tal e vercito no e mais do que um corpo destacado: este
Estado, pois, tem tambm o direito de punir.
Para unia destas potencias, o delicto commettido sobre
seu territrio, para a outra commettido no seio do Estado.
Cada uma, em principio, tem o direito de possuir e pie-ee
dizer que somente no exercido deste direito que as concesses
se devero fazer.
A potencia territorial devera se abster de reclamar o julga-
mento do deiteto, mesmo de direito commum entre pessoas oom-
 #7R>

r indo o exercito, quando a tranquillidade doa lugares no [uver

sido corapromettida. Autorisando a passagem dlle, ella lhe
tem dado indirectamente autorisao para pr.itiar actos de
jurisaico durante esta passagem sobre o pessoal do exercito,
em razo destes delictos, pelos quaes seus prprios interesses
no sero postos em perigo.
A potencia que encommenda o exercito dever se abster do
julgam"nto dos delictos oommettidos pelos habitautes, mesmo
contra algum do exercito.
A concesso que lhe tem sido feita no poderia ser enten-
dida como um direito de jursdico a exercer, mesmo sobre seus
habitantes.
Ella encerrar seus actos de autoridade no pessoal do exer-
cito, era razo dos delictos commettidos no seio deste exercito ou
no raio immedito de sua actividade.
Em um campo commum, isto , a respeito dos delictos com-
metidos por algum do exercito contra um habitante ou a
respeito do delictos commetudos entre a gente do xercito, mas
de naturesa a com pi oraetterem a segurana dos lugares e da
populao, quando uma das soberanias tiver conbec.do delles, a
outros, a menos que no hajam motivos mais poderosos, se
dever obstar.
O exerccio do poder penal poder, nessas diversas occasies,
fazer o objecto de negociao, de reclamaes entre as doas so-
beranias antes como negocio de convenincia internacional do
que como d ire .to absoluto.
Do direito f*e punir 'Mspe uma e outra parte, roas quanto
ao exerccio deste direito sobre o territrio onle passam as
tropas, o Esta o ao qual pertencem essas tn pas no deve esque-
cer que isto no mais do que uma concesso que lhe feita, a
qual, salvo estipulao formal, no pde se entender como uma
renuncia que teria f.<it > a potencia territorial de seus poderes,
mesmo no caso em que saus prprios interesses e os de sua popu-
lao se achas-em empenhados.
Pondo de parte o ponto especial de que acabamos de nos
oceup >r, de modo geral, os cod.gos militares italianos, da ma-
rinha e do exercito, estabelecem que as suas disposies sejam
applicadas, ainda que os crimes sejam commettidos em Es Lado
estrangeiro.
De Mauro, commentando o Cdigo da Marinha da Itlia,
synthetisa em relao Armada os prlncipios geraes admittidos
modernamente quanto ao assumpto de que se trata.
Diz clle que esta excepo ao principio da territorialidade
no tem outro fundamento a no ser a necessidade de uma dis-
ciplina rigorosa; certamente um crime commettido no estran-
geiro sempre cau a de escndalo para a marinha de que az
parte o d . linqu en e e que propaga Delia a desor-iem e todas as
consequncias que desta podem resultar.
Como pae acontecer que um crime realizado no estrangeiro
no produza a impresso funesta que produziria dentro dos
limittes do Estado, o legislador facultou ao Juiz militar eli-'
 753"f
minar um gro na pona qne applicasse, tendo era conta as eip-l
cumstancias do caso.
Esta faculdade, porm, comporta duas limitaes : uma
relativa qualidade do delinquente; quando a conhece, de crimes
commettidos por militares ou tropas enviadas pelo Governo
para o estrangeiro; outra relativa natureza do crime, quando
se trata de actos de insubordinao acompanhados de factos
contra o superior.
Em relao ao nosso direito, o Cdigo Penal da Armada,
que o mesmo applicado ao exercito, estabelece penas e d'
outras providencias acerca de crimes commettidos em territrio
ai liado ou inimigo, occupado por exercito brazileiro, providencias
estas que seria enfadonho citar nesta assembla de doutos na
matria em discusso.
As leis criminaes militares nos Estados Unidos do Brasil
devem ser applicadas a todos quantos se acham no territrio da
Republica, a bordo dos seus navios, ou em qualquer lugar
ofcupado por tropas federaes ou dos Estados, salvas,' nestes dois
ltimos casos, as restrices feitas nos tratados ou do accordo
com os princpios de Direito Internacional.
Conforme o conceito, hoje estabelecido, da territorialidade da
lei penal, o cidado que commette o crime no Estado de que
sbdito 6 julgado no paiz, ainda quando o tenha sido no estran-
geiro, e o estrangeiro, quando assim o entenda o governo do paiz
do crime.
Completando o trplice aspecto por que considerada a lei
penal, ella pde ser apreciada, quanto ao estado, condio ou
qualidade das pessoas a que tem de ser applicada.
Relativamente ao ponto de vista da condio das pessoas, a
lei criminal commum ou particular; a forma mais accentuada
deste seu modo de ser a lei militar, applicavel ao exercito e
armada, como j dissemos.
O direito penal militar constituo antes um estado de legis-
lao do que de soiencia.
O direito militar como disciplina jurdica applicavel & acti
vidade anormal do soldado 6 um complexo de prescripes exce-
pcionaes que rigorosamente no se presta a uma coordenao
scieutifica ou no offerece caracteres scientiflcos; muitas delias,
pelo contrario, so a negao do verdades sciencificas, isto ,
induzidas do critrio unicamente scientiflco, a observao dos
factos. _",
Assim parece que o delinquente militar que no pode ser
dostacado, a no ser por mera abstraco, do delicto militar,
um homem que, como qualquer outro, devia ser julgado e pu
nido conforme os mesmos dados que a sciencia fornece para
apreciar o effeito das penas infligidas s aces criminaes em
geral; no obstante dizer Dalloz que a organisao da justia
militar constituo uma parte da fora do exercito e que compre-
bende-se que uma justia muito severa ou muito indulgente
poderia, ou desarmar a coragem e a honra, ou banir a boa dis
ciplina, e que em todos os tempos se reconheceu que convinha
ao exercito uma justia particular. I
i8
7392
 764

Entretanto existe certo fundo de verdade scientifica na ex-

cepcionalidade da lei militar, quer sobre crimes e penas, quer
sobre o processo que deve verificar aquelles e fazer applicaco
desta. O intuito do jurista, do legislador, deve ser o de melho-
rai-a, no de abolil-a, quando as vastas organisaes dos im-
mensos exrcitos permanentes constituem um elemento indispen-
svel de segurana interna e externa para os mais poderosos e
cultos Estados da Europa.
O direito militar uma condio de existncia da fora
armada nas sociedades actuaes como elemento de ordem e
segurana.
E\ como o direito em geral no seu sentido objectivo, expri-
me o complexo de prineipios do direito em vigor e a ordem legal
da vida, o direito militar a ordem legal do estado militar, da
vida de ura exercito e da mesma sociedade, em cujo seio vive
para garantil-a, pois quo se pde dizer que ello a expresso
material da ordem, desde que esta como condio inelutvel do
Estado ha de sor a todo o transe mantida com as leis que a
estabelecem, j por si mesmas, j pela fora com todos os
elementos que a constituem, desde a influencia ideal, mas real
da moral e do direito at os meios puramente mecnicos e
materiaes que ferem ou destroem no interior ou no exterior os
que manifestam tendncias hostis mesma ordem do Estado.
No mesmo sentido objectivo podemos dizer que o Direito
Penal Militar um systema de dictados tendentes a manter
rigorosamente por meio de efieaz intimidao a subordinao
disciplinar e obedincia militares, ou em sentido mais estrieto
e positivo: o conjunoto de disposies que indicam quaes os
factos contrrios s leis penaes militares, isso , os crimes
especialmente militares iguaes s penas que lhes so appli-
caveis.
E suas definies correspondem aos dous pontos de vista que
subentendemos aqui, isto , o do direito scientifko ou abstracto
e o do direito positivo ou do tbeorico e pratico, como cora-
mummente se diz.
Portanto, o Direito Criminal Militar no mais do que
uma disciplina excepcional ou uma lei particular applicada
com rigor especial actividade anormal do soldado.
Esta noo do Direito Militar est de accrdo com a noo
do crime militar dada pela Leia D. de re militari (47. 16)
Proprium militari esl deliclum, quod quis uti miles admittit
o crime militar aquele.que algum commette como soldado.
O Direito Ptrio estabelece o principio de que s est sujeito
lei e jurisdico especial o crime puramente militar, isto ,
o que o mil iar commette como tal.
E' o que se deprehonde claramente da Constituio Federal,
quando estabelece, no art. 78:
23. A' excepo das causas que por sua natureza perton-
cerem a juizes especiaes, no haver foro privilegiado. E
ainda:
Art. 77. Os militares de terra e mar tero foro especial
nos delidos militares.
 765
N O cdigo penal eommum de 1890 tambm declara no art, 6,
letra b: este cdigo no compreliende os crimes puramente
militares, como taes declarados nas leis respectivas.
Disposio idntica figura no Cdigo Criminal de 1830,
art. 308, n. 2.
Neste ponto ha um certo contacto, se forma uma certa
connexo entre a lai substantiva e adjectiva, isto , entre os
cdigos penaes militares e os do processo respectivo.
Este aspecto da lei militar o mais importante, porque
estabelece a dilTerena entre o cri mo militar e o eommum,
delimita a competncia e imprime o cunho milit ir a factos
ordinrios, quando para isso ha razes especiaes.
Os cdigos penaes militares mais recentes dos Estados mo-
dernos, regidos por formas liberaos, sujeitam os militares a
uma jurisdico especial deixando-os sob o imprio das leis
communs pelos crimes por estas contemplados.
Este principio, diz ('arcam, era admittido o sanocionado
pelos Romanos nas suas sabias leis.
E' a deciso que se encontra no L. 2. D, de re milUari]
(49, 16).
Mililum delicia rive admista sive aut prpria sunl, aut cutn,
cceleris comntuna unde et persecutio aut prpria, aut communis est.
Os crimes commettidos pelos militares ou so taes, isto ,|
militares, ou communs com os dos outri s cidados: dahi a juris-
dico especial ou a eommum.
Diiferencava, portanto, o Direito Romano o crime militar
do eommum, quando qualquer delles tinha como autor o pr-
prio militar.
E' crime militar tudo aquillo que contrario ao que a
disciplina eommum impe, como, por exemplo, a covardia, a
insubordinao, o relaxamento.
O habito da ordem e da obedincia constituo a disciplina, e
a disciplina a fora dos exrcitos.
Quanto ao conceito que do crime militar fazem as respe-
ctivas leis, d-se o mesmo que com o do crime em geral se d
com as leis, penaes ordinrias.
Como podemos ler em diversos cdigos criminaes que o
crime uma aco ou omisso contrarie lei penal, poda
mos igualmente ver nos cdigos italianos do Exercito e Armada
que qualquer violao da lei penal militai' um crime militar,
equivalente as que citamos. .
Por esta razo, De Mauro, commentando o cdigo da Ar
mada, diz:
'
Esta definio, considerada sob o ponto de vista theorico,
absolutamente inexacta, no determinando de modo algum os
factores ou elementos constitutivos do crime. Assim, conforme
outros j tm observado, ella se reduz a um circulo vicioso, no
mais do que uma preterio de principio.
Realmente, afflrmar que crime militar qualquer violao
da lei penal militar, 6 o mesmo que dizer que o crime crime.
Toda a infraso da lei penal lesa dous interesses distinctos,
isto , o interesse social, em razo da perturbao que produz
 756

nas relaes sooiaes, o o interesse privado, em razo do damno

que causa pessoa que delle victima.
Tambm toda a violao da lei penal nos mostra dous
momentos, um objectivo, natural, isto , o facto contrario li,
o outro subjectivo, moral, intencional, isto , a vontade do
sujeito do acto.
Qualquer mudana em um dos momentos faz mudar, e mo-
difica o tolo que delias resulta, isto 6, o crime.
n Em resumo, Sr. Presidente, o conceito legal de qualquer
crime exigido pelas necessidades d.a pratica, porque uma
aco deve considerar-se que no constitue crime, no s
quando a lei o declara expressamente, como tambm quando a
aco mesma no contemplada pela lei penal, propriamente
dita, que prev os verdadeiros crimes ou delictos, mas sim em
regulamentos disciplinares que impem simples castigos a
meras transgresses da disciplina militar, como acontece entre
ns na forma do Reg. disciplinar da Armada, de 1890.
O conceito do crime militar, em vez de se aclarar, so
obscurece, desde que no se attenda s condies que consti-
tuem a organizao de um exercito, aos elementos que formam
este conceito de foras existentes no meio das sociedades,
desde as mais antigas at s actuaes.
Entre os Romanos, diz Carcani, o impulso de liberdade
durante sculos foi companheiro inseparvel da ordem e da
liberdade.
So infraces dos deveres especiaes do militar aquelles
crimes que causam directamente um damno ao servio, ou uma
.offensa disciplina militar, como seriam a desero, a
desobedincia, a insubordinao.
Eis os crimes propriamente militares.
So infraces dos deveres communs, mas assumem o ca-
racter de crime militar, por causa das circumstancias especiaes
da vida militar em que so commettidos, a prevaricao, a
corrupo, a falsidade, qun damnilicam a administrao militar
; o ferimento, a calumnia, o furto, o estellionato, que cansando
directamente um damno ao individuo, indirectamente
compromettem a ordem e a disciplina da sociedade militar.
Tem-se geralmente admittido que crimes militares no so
somente aquelles commettidos em contraveno das leis pura-
mente militares, como tambm os crimes commettidos por mi-
litares em tempos o logares que mais directamente oifendem
disciplina militar.
A distineo entre crimes militares o communs origina-se
da necessidade de estabelecer a competncia do foro para o jul-
gamento. Por isso, para o exerccio da jurisdico militar se
exige o caracter militar no s na pessoa do accuaado, mas
tambm no crime que lhe imputado.
E' fora de duvida que o crime militar de que deve cogitar o
cdigo respectivo deve tar por caracterstico a qualidade do
militar como tal, e como consequncia, subjectivamente, as re-
laes hierarchicas, objectivamente a leso do servio de natu-
 757
reza militar, e tudo quanto a esses olcmentos se ligar imrae-a
latamente.
Eis um principio da dilferenciao entre o crime militar e
o eommum e que incluo em seu enunciado crimes prpria-
mente militares o impropriamente milit.res.
Desde o Direito romano a tendncia das leis penaes mili-
tares essa. como muito bem expoz nas suas concluses o
illustrc professor de Direito Dr. Esmeraldino Bandeira.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Mrio
Carneiro.
0 Sr. Mrio Carneiro Pensa que til osso clamor num
Congresso Juridico Nacional contra as nossas penitenciarias.
Julga que ha certa contradico entro os princpios o as conclu-
ses jio Dr. Lima Drummond, aconselhando em matria de pro-
teco aos libertados a interveno directa do Estado quando
em these repelle a interveno do Estado na assistncia.
Ao orador parece que as instituies livres de proteco
tm um grande mrito, que o Estado no poder possuir
nunca.
Repete a opinio de Le Roy Beaulieu. quanto natural
desagregao social decorrente dessa interveno inicial do
Estado. O Congresso Penitencirio em Budapest resolveu o
principio da no interveno, permittindo, entretanto, a fls-
calisao publica e valendo-se desse voto do Congrosso em
Budapest oppeso s concluses do relator que defende a
iniciativa do Estado. a
Quanto these 6 , lembra a convenincia de dar cumpri-
mento rigoroso s (traces do Ministrio Publico, alis fi-
xadas em Regulamento vigente, contestando as vantagens da
creao das commisses de vigilncia das prises.
Estudando o relatrio ou these stima sobre o conceito do
delicto militar, apontou as dificuldades e desintelligencias quo.
tm encontrado os tratadistas para firmar o conceito doutri-
nrio. Nesse ponto indicou a enumerao feita pelo Dr. Es-
meraldino Bandeira, na qual ha o crime de traio, que
mesmo o actual direito escripto prov que seja commettido por
civil.
O orador mostra que seriam uma redundncia as con-
cluses do relator si visassem apenas a caracterisao dou-
trinaria do crime do soldado e v atrs dessas concluses a
inteno de limitar a competncia dos tribunaes militares;
combate essa opinio a (firmando que a punio dos delinquentes
soldados pelos tribunaes espociaes decorre da prpria existncia
dos exrcitos permanentes.
Termina enviando as seguintes concluses :
These VE' urgente organisar no Brazil pela iniciativa
privada sob a gide do Estado o patronato dos liberados, de-
vendo-se desde j tentar essa organisao cora auxilio do Es
tado. - , _ . . , , .-
These VI A funeao de vigilncia das prises pode ser
desempenhada pelo Ministrio Publico, exercendo suas attri-
buies sobro todos o< aspectos da administrao carcerria.
 758

Ttaesc VH A reduco doutrinaria doi crimes militares

s infraces especificas e fuuccionaes da profisso do soldado
no perturba a actual competncia dos tribunaes militares,
processando os delictos impropriamente militares por indecli-
nvel exigncia da disciplina.
Rio, 15 de setembro de 1908.Mrio Tiburcio Gomes Car-
neiro.
O Sr. Presidente: Tenba a palavra o Sr. Dr. Escragnolle
Dria.
O Sr. Escragnolle Dria: No meu obscuro sentir, a 5
T.hese da seco de Direito Criminal constitue um dos
assumptos mais momentosos, seno o mais momentoso, d'entre
os assumptos submettidos ao exame do Congresso Jurdico, que,
seja dito de passagem, tem sido uma asserablea notvel, no s
pela qualidade social e ezcellenoia jurdica dos seus membros,
como pela seriedade, elevao e calma de seus debates. Eis o
que ouo diariamente e me orgulho em registrar publicamente.
No pretendia ompenhav-mc no debate, limitando-me a
ouvir o aprender com todos aquelles que, antes de mim,
illustraram a tribuna, desde os meus antigos mestres, como o ir.
Pedro Lessa, at os meus mais provectos collegas, como, por
exemplo, o Dr. Ubaldino do Amaral. No venho empenhar-me|
na discusso, porque, como, entre irnico e fulgurante, disse j
S. Ei., procurava ser como toda a gente formada em direito
criminal. A discusso, porem, me despertou sympathias antigas
pelas idas formuladas na 5a these e a lembrana de um modesto
artigo que tive ensejo de publicar na Revista de Jurisprudncia
(tomo 8, pag. 231), sob o titulo O elemento social e a gnesis do
crime.
Nello dizia eu: a sociedade procura oiroumscrever os
mos instinctos por meio de leis, mais ou menos severas, mas
no raro se attribue o direito de julgar crimes cujo nico factor
foi o elemento social. Opora-se ento um phenomeno singular,
apresentaudo-se dous ros e o de culpas maiores julga o outro.
E' o Juizo de Acollas ao advertir as classes superiores da mes-
quinhez dos sacrifcios feitos em favor das classes inferiores.
E acerescenta : para quem conhece a sciencia das funees
oorebraes, o mecanismo da associao de idas e de imagens, a
fora das sensaes, faoil ser comprehender as estreitas
afflnidades entre um meio social pernicioso e a gnesis criminal.
O mo elemento social conduz a mulher prostituio e o
homem ao crime. Definida a existncia um acto de resposta
s solicitaes externas , prostituio e crime so as respostas
s solicitaes externas da sociedade indifferente. Entre os
princpios educativos e os impulsivos se collocam as idas perni-
ciosas, as tentaes. A onda nervosa precisa de fibras collate-
raes igualmente intactas para estabelecer a deliberao que
expelle o mal.
No basta projectar sobre a lei as sombras de juizes e sol-
dados ; no basta intimidar pela scenographia jurdica e policial,
aniquiladas diante dos impulsos physiologicos. Juizes e soldados
podero servir de desatino passageiro, nunca de remdio herico,
 759

aos nervos exaltados, vibrando ao contacto de uma vida desregrada,

vida quo restitue ao meio ambiente a aco de nervos motores
desorganisados que contrahem msculos para vibrar golpes ou
conduzem a mo dos falsificadores.
A curva da criminalidade iria decrescendo se fosse criado o
ministrio do soffrimento publico, que pediam os Goncourt. A
condio spenceriana do xito reduzida a frmula de ser um bom
animal ficar reduzida s propores de um mytho. uma vez que a
sociedade s se encarregue do auxiliar a formao de animaes
damninhos pela degenerescncia, pelo alcoolismo, pela desdia. Do
descuido da sociedade pelo individuo proveio, em parte, a
propaganda communista que, segundo a phrase eloquente de Heine,
possue uma lngua entendida por cada povo, sendo os elementos
daquella lngua to simples quanto a fome, a inveja e a morte. O
homem desamparado pela sociedade abraa as idas extravagantes
ou criminosas que correspondem ao seu desejo de vingana, assim
como, amp-irado pela massa collectiva de irmos, cr, trabalhae
espera, ej Tarde sustentava que a influencia das leis naturaes sobre
a sociedade se revela menor do que a aco individual ou das
sociedades vizinhas.
Pois bem, nunca o homem, ao menos entre ns, se sentio to
desamparado pela sociedade como uma vez cumprida a pena,
transpe as portas da priso e regressa a seus semelhantes honestos.
Esta convico, frueto de minha obscura vida profissional, se
agitou em mim mais forte ao ouvir as palavras generosas do moo
eminente que ns todos estamos habituados a conhecer no Dr.
Theodoro de Magalhes. E os conceitos generosos com que
justificou a indeclinvel necessidade de responder alfirmativa e
categoricamente a Ia parte da 5a theso do questionrio de Direito
Criminal radicou no meu espirito a idea de que uma das obras de
maior benemerncia, jurdica e social, e o direito a mais bella flor
da cultura de uma sociedade sadia, que pde encetar o Congresso
Jurdico, ora reunido sob to bons e felizes auspcios, vem a ser o
seguinte : indicar as bases da organisaco da assistncia aos ex-
condemnados.
No disponho de tempo para explanar a these. Cada gro de
areia que passa na ampulheta da mesa presidencial me passa pelo
crivo da brevidade. Falo, porm, perante advogados e juizes,
homens atreitos nobre causa de defender e causa nobre de
julgar. Sabem todos que os indivduos que regressam ao convvio
social concludo o tempo da represso^ s sahem do Soylla para
entrar em Charibydes, deixam a priso para entrar no desamparo e
por conseguinte na reincidncia. Urge pr termo a to dolorosa e
deprimente situao, sentindo apenas que uma voz mais autorisada
do que a minha, no defenda neste momento os interesses sociaes.
Tenho a honra de apresentar ao douto exame dos meus
collegis de classe e de Congresso a seguinte emenda 2" parte da
5a these do questionrio :
lo _ A assistncia dos indivduos que completarem o tempo
de recluso deve ser regulamentada o mantida pelo Estado, sem
prejuzo da iniciativa particular.
 760

2o O Estado deve. intervir no assumpto organisando uma

assistncia que pelo trabalho complete a obra de regenerao
dos ex-criminosos validos e que pelo amparo acuda aos invlidos,
impedindo a uns e outros o regresso ao vicio e ao crime.
3 Creando conselhos ou commisses de vigilncia das
prises ou instituies anlogas ; taes conselhos, formados por
pessoas de notria capacidade moral, alijada quando fr possvel
ao saber jurdico, devero apresentar relatrios que habilitem o
Estado a prover a assistncia aos ex-criminosos de todo o
gnero, servindo apenas de simples subsidio e informao ofi-
ciosa quaesquer esclarecimentos prestados pelos directores das
penitenciarias ou seus propostos.
O Sr. Presidente, Tenha a palavra o Sr. Dr. Alfredo
Russell.
O Sr. Alfredo Russell:O comprimento do dever anima-me?
Sr. Presidente, a oceupar, ainda que por breves momentos, a
preciosa atteno de V. Ex. e dos meus dignos companheiros
de trabalho neste Congresso. Autor de um dos relatrios apre-
sentados sobre o importante assumpto contido na 4a das ques-
tes formuladas por V. Ex., deveras acanhado que tenho de
enfrentar os dous illustres professores de direito criminal das
faculdades de direito desta cidade, um, que 6 V. Ex., um dos
mais notveis e actualmente o digno chefe da magistratura a
que me honro de pertencer, embora como parcella insignifi-
cante; o outro, o Dr. Esmeraldino Bandeira, figura saliente da
Gamara dos Deputados, onde tem sabido manter e, ainda tor-
nado maior, a fama que conquistou no foro da Capital da Repu-
blica quando 2 promotor publico e depois procurador da Jus-
tia Federal. E, ao lado desses illustres professores, tenho ainda
de enfrentar o illustrado advogado Dr. Astolpho de Rezende!
cujo talento, j demonstrado tantas vezes, manifestou-se neste
Congresso pela publicao do importante relatrio j aqui
citado.
Os argumentos dos partidrios da sentena indeterminada
apresentados at agora pelos que aqui a defendem, querendo-a
como Samuel Barrow a definia, de todo indefinida, sem limite
mximo nem minimo e consistente em submetter-se o con-
demnado ao regimen da pena como se envia um enfermo a um
estabelecimento hospitalar at que a cura se tenha verificado,
assentam na opinio de que em matria de penalidade o prin-
cipio da liberdade individual deve ser sacrificado ao da defesa
social.
Assentes em taes alicerces e nelles apoiados defendem os
meus eminentes contradictores a sentena absolutamente inde-
terminada com o valor dos seus mritos de argumentadores,
mas chegam ambos elles, o Dr. Astolpho no de modo to posi-
tivo como o Dr. Esmeraldino, concluso de no ser til appli-
cal-a no momento actual, justificando mais uma vez o quanto
tem de verdade o que disso Picot ao encerrar a discusso do
assumpto que ora nos preoceupa na Sociedade Geral das Prises
em maio de 1899, nas palavras que transcrevi no meu modesto
relatrio. O eminente professor Dr. Esmeraldino Bandeira ter-
 761

mina o seu brilhante e substancioso discurso achando que a

admisso da sentena indeterminada no momento actual valeria) na
pratica por uma aggravao do arbtrio j existente em matria de
represso, diante doa systemas processuaes e dos regimens
penitencirios existentes, esperemos pelo desenvolvimento da
opinio do proficiente advogado neste particular.
Collocando-me, como me colloquei, no momento actual, com a
defeituosa organisao dos nossos regimens processuaes e
penitencirios, com os instrumentos e homens nossa disposio na
phrase Picot, impunha-se para mim a resposta quedei pergunta
formulada, resposta alis dada por notveis jariccon-snltos das mais
cultas naes e neste Congresso repetida pelos) illustres juristas que
sustentaram a mesma concluso a que cheguei.
Como o eminente Sr. 1'baldino do Amaral aguardo ancioso a
palavra de V. Ex.. Sr. Presidente, em sustentao da concluso a
que chegou. Darei, entretanto, os motivos por que no a aceitei.
Van Hamel, examinando as objeces levantadas contra as
sentenas indeterminadas, de que era partidrio, achou que a mais
importante era a de que a pena indeterminada no est em harmonia
com os princpios garantidores da liberdade individual. Foi
impressionado com o valor dessa objeco e no intuito de reaolvel-a
que o notvel criminalista afastou-se de Srochvay, inaugurando o
systema de indeterminao relativa, que consiste no limite posto
incerteza sobre a durao da pena pelo estabelecimento de um
termo mnimo judicirio e especial e de um termo mximo geral e
legal, systema em que pensava ter afastado a comedia judiciaria do
livramento apenas alguns dias depois da priso, a pretexto de
emenda o ao mesmo tempo garantir a liberdade individual,
oppondo-se s detenes desproporcionadas ao acto que as
provocou.
Por esse systema, que conquistou em seu favor desde logo a
muito valiosa opinio do eminente Von Lisst e que parece ter
conquistado a no menos valiosa opinio de V. Ex., a sentena
indeterminada seria uma pena de reforma e uma pena de segurana,
applicada a cada uma das categorias de delinquentes, a que o deve
ser. Como pena do reforma seria applicada, como alis, nas prises
americanas a que me referi em meu relatrio e na Suissa, aos
condemnados suceptiveis de educao e de reer-giiimento, como
pena de segurana e, assim o 6 na Noruega, o seria aos
incorrigveis.
Para fazer applicao desse systema pede Van Hamel a creao
de dous estabelecimentos especiaes, ao lado dos quaes seriam
conservadas as nossas prises actuaes, onde seriam detidos os
condemnados, cujos actos no denotassem absolutamente seno o
caracter de um delinquente de occasio, para quem o effeito nico
da pena o de uma advertncia sensvel.
Alm disso, pede Van Hamel que se conceda ao detento que se
julgar emendado e capaz de uma vida honesta, um livramento
provisrio e revogvel, mas suceptivel de se tornar definitivo, uma
vez que o julguem necessrio o director da priso,
 762

o delegado da administrao penitenciaria, o medico da priso e

os representantes da magistratura, da advocacia e das com-
misses de patronato, que conjuntamente formam a commisso
mixta incumbida de examinar a situao dos criminosos suppos-
tos corrigidos.
Gomo Van Eamel, von Liszt e V. Ex., Sr. Presidente, muitos
outros notveis penalogistas querem desde ja tambm a
sentena relativamente indeterminada. Entre elles lembrarei o
nome de Saleiles, o notvel professor da Faculdade de Direito
de Pariz, autor do interessante livro A individualisao da
pena, que quer a applicao, desde j, da sentena indetermi-
nada, limitada por um mximo, por um mnimo apenas ou por
uma combinao entre o mximo e o minimo.
Rendendo homenagem a to iIlustres mestres, sou, entre-
tanto, de opinio que no estado actual do problema, nem mesmo
a indeterminao relativa, to proficientemente combatida pelo
Dr. Esmeraldino em sou discurso, sob o ponto de vista dos prin-
cpios, deve ser adoptada em substituio ao regimen actual.
Como Garraud entendo que com o direito de graa e com o li-
vramento condicional devemos ir vivendo at que, melhor or-
ganisados os apparelbos e mais educados os homens, possamos
organisar ento um systema penitencirio que garanta a defesa
da Sociedade, sem prejuzo das liberdades e direitos do cidado.
O Congresso desculpara, de certo, ao relator de uma these
o tempo que roubou para defendel-a.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Astolpho
Rezende.
O Sr. Astolpho Resende Diz que vai sustentar a sua these.
No pde dar ao seu relatrio o desenvolvimento do thema, cuja
importncia revela o interesse com que foi discutida. Repor-
tando-se ao seu relatrio, diz que a soluo do problema das sen-
tenas indeterminadas offerecia certas difficuldades na pratica.
Analysa os systemas existentes em relao distribuio das
sentenas criminaos e cita vrios cdigos.
Na sua these no estudou o melhor desses systemas, col-
locou-se sob o ponto de vista das penas perpetuas a que 6 favo-
rvel e da vantagem da segregao prolongada ou definitiva
dos indivduos incorrigveis. A propsito, o orador faz reflexes
sobre o perigo que trazem os criminosos habituaes.
Defende as opinies do Dr. Esmeraldino Bandeira, a quem o
orador julga coherente, visto a escola que aquelle professor
adoptou e deduz vrios argumentos na defesa de seus princpios.
Estuda as vantagens de uma boa organizao penitenciaria
e declara que no quer as sentenas indeterminadas para os in-
dividues normaes.
Critica certas anomalias do regimen vigente dos cdigos e
termina mostrando casa que na sua these nem especificou a
que natureza de criminosos devia ser applicada a sentena in-
determinada ; acoentuou apenas a vantagem.
O Sr. Presidente Convido o Sr. Dr. Eugnio de Barros,
presidente de seco, a dirigir os trabalhos, em quanto vou sus-
tentar as concluses que formulei.
 &&&

763

(Assume a presidncia o Sr. Dr. Eugnio de Barros.) O Sr.

Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Lima Drura-mond.
O Sr. Lima Drummond Sustentando em longo estado de
direito philosopliico e de legislao comparada as concluses
que havia apresentado disse, em resumo o seguinte:
1" These Sob o ponto de vista do nosso direito, discute-
se sobre si o desconto da priso preventiva na pena legal, obri-
gatrio ex-vi do Cod. Pen., art. 60 total ou parcial. Pensa
que parcial, como demonstrou ao Instituto dos Advogados em
1896, com o assentimento do grande criminalista brasileiro,
Dr. Baptista Pereira, auctor do projecto do Cod. Pen. de 1890
o a approvao do Instituto dos Advogados, que adoptou a
concluso da these n. 36, naquella poca.
Hoje, porm, do que se indaga da admissibilidade ou inad-
missibilidade, entre ns, do desconto obrigatrio da priso pre-
ventiva na pena legal.
Acredita ainda hoje que o que convm conceder ao poder
judicirio a attribuio de computar na execuo da pena a de-
teno preventiva ou deixar de fazel-o; aps a apreciao
criteriosa das circumstancias especiaes em quo fr o processo
organisado e do caracter do criminoso ; podendo esse desconto
ser total ou parcial.
Flagrante antagonismo se manifesta entre o desconto obri.
gatorio e a efflcacia da pena ; porquanto na economia do sys-
tema penal se inquire no s da durao, mas tambm da in-\
tensidade da pena.
Portanto somente em circumstancias excepcionaes, crite-
riosamente apreciadas pelo magistrado, se poder admi ttir o
desconto, que nessas circumstancias poder, mesmo, ser in-
tegral.
Por isso concluo:
No admissvel entre ns o desconto obrigatrio da priso
preventiva na pena legal. Esse desconto devo ser facultativo,
total ou parcial.
2a These Dos dous systemas: o do estado permanente e
o do estado transitrio de reincidncia o orador prefere o pri-
meiro. (')
O decurso do tempo durante o qual no se delinquiu no-
vamente convence os sectrios do segundo systema da excel-
lencia delle e da consequente desnecessidade da aggravaco da
pena, no caso de novo delicto decorrido um prazo mais ou
menos longo.
Mas o orador considera esse critrio emprico e inaccei-
tavel.
O facto mesmo de ser commettido um novo crime, em
certas e determinadas cireumstaucias, decorrido um prazo mais
ou menos arbitrrio, fixado pelo legislador, convence de se no
haver regenerado o individuo que novamente delinquiu.

(l) Esta doutrina foi admittida, por exemplo, pelo Cod. Pen,
holland z. noluvel monumento legislativo.
 764

Ao critrio do decano do prazo deve forosamente associar-

se o da prova da regenerao do criminoso, no bastando mesmo
demonstrar-se que o criminoso no delinquiu, durante um ecrto
tempo.
Dabi se induz a preferencia da theoria que consagra a per-
manncia do estado de reincidncia, cuja decretao, alis, no
deve ser obrigatria, mas sim facultativa.
Poder o juiz, apreciadas as circumstancias especiaes em
que foi o novo crime praticado depois de um certo tempo o
apurado o procedimento do criminoso no decurso desse perodo,
aggravar, ou deixar de aggravar a pena.
O que no se concebe que, decorrido um certo prazo, no
seja, em circumstancia alguma, licito ao juiz somelbante aggra-
vao, por mais indicativo que seja da peimanencia dos im-
pulsos criminosos da mesma natureza ou de natureza diversa
o crime novamente praticado.
Por isso o orador conclue:
Pde ser admittido o estado permanente de reincidncia,
desde que a aggravao da pena por effeito da reincidncia seja
facultativa.
5a These Comparada a frmula dos votos emittidos nos
CongressosPenitencirios Internacionaeccomo, por exemplo,
o de Stockolrao e o de Budapest na seco respectiva, cm
confronto com a frmula da resoluo adoptada tambm em
Budapest pelo Congresso pleno, verifica-se que a tendncia
contempornea em matria do-interveno do Estado, nas obras
do patronato dos liberados adultos, manifesta-se no sentido da
maior amplitude dessa interveno.
Ao passo que na respectiva seco do Congresso de Budapest
se resolveu que as obras do patronato, sendo obras de iniciativa
privada, no deviam ser submettidas flscalisao do Estado,
seno no tocante ao seu funccionamcnto material e financeiro
na assem bla geral de 5 de setembro de 1905 do mesmo Con
gresso se votou que as obras do patronato, sendo obras de inicia
tiva privada, deviam ser submettidas & flscalisao do Estado,
principalmente no tocante ao seu luaccionamento material, finan
ceiro e econmico.
A nova redaco visava prever outros casos e motivos de
interveno do Estado nas alludidas obras.
Entretanto, reconbeceu-se, sempre, que o Estado no deve
intervir nos metbodos e processos destinados a assegurar a re-
novao moral dos patrocinados.
Pois bem; apezar diso, a Republica Argentina, em 1906,
exaggerou a tendncia j assigualada at crear o patronato of-
ficial na Penitenciaria Nacional de Buenos Ayres. E o Sr. Halni,
illustre director dessa Penitenciaria, preconisando a medida, cm
seu relatrio apresentado no principio do anno de 1908, insur-
giu-se ate contra o projecto de creao de patronato, como re-
partio autnoma, mesmo de caracter oicial; no admittindo
para justificar essa autonomia que os presos tenham por natural
impulso uma averso profunda aos seus carcereiros e, portanto,
 765
repiliara sempre a proteco a elles offerecida pelos empresados
da Penitenciaria.
Mas a prpria estatstica por He apresentada confirma o
facto por elle desconhecido.
No anno do 1905, em cinco mozes; em 1907; no anno
de 1903, em dois mezes dos 260 condemnados, que sahiram da
Penitenciaria, apenas 96, isto , 37 %, acceitaram o patrocnio
offlcial; deixando de aceital-o 164 condemnados, isto , 63 %.
A verdade incontestvel que somente as pessoas desinteres-
sadas, que corapuzerera as instituies de patronato creadas
pela iniciativa privada, podero facilmente fallar ao corao o
angariar proficuamente a confiana e a sympatnia dos patro-
cinados. Pensa tambm o orador que Voisin, no Congresso Peni-
tencirio Internacional de Bruxellas em 1900 disse com grande
propriedade que a aco das instituies de patronato dever
revelar-se soo a gide do Estado. O vocbulo gide evoca a um
tempo as idas de proteco dada pelo Estado e de fiscal isao
vigilante e paternal, exercida pelo Estado. Desfarte, adinit-
tindo a forma mais apropriada s tradies, aos costumes e &
legislao do Brasil, e urgente organizar-sa, segundo os princ-
pios a Iludidos, a assistncia aos indivduos, que regressam
vida social, depois de concludo o tempo da represso. A assis-
tncia deve ser principalmente exercida em proveito dos indi-
vduos que, durante a execuo da pena, houverem dado provas
de regenerao moral, quer este facto tenha sido verificado pela
administrao penitenciaria, quer pelos prprios membros das
sociedades do patronato, sendo muito conveniente qu. a assis-
tncia s mulheres seja confiada a pessoas do seu sexo. Durante
a execuo da pena j se deve manifestar a actividade da utils-
sima instituio pela proteco dispensada s famlias dos con-
demnados o pelos esforos no sentido da sua prpria regene-
rao. E' mais um incentivo sympalhia e confiana que des-
pertar mais tarde a obra do patronato no corao do con-
demnado.
Depois da unificao da Itlia, o Governo praticou alli o
patronato em toda a extenso da Peninsula e no mez de maio
de 1876 o Estado, para promover a fundao de sociedades de
patronato, estabeleceu elle prprio algumas. O exemplo foi
seguido e om 1877 muitas instituies congneres existiam que
dispensavam at a subveno offlcial. No seria conveniente,
perguntou o orador, imitando a Itlia e a Republica Argentina,
miciar-se no Brasil a obra do patronato com caracter offlcial
para estimular a iniciativa privada no tocanto ao assumpto f
Por isso, concluio o orador :
E' urgente organisar-se no Brasil a assistncia aos indi-
vduos quo regressam vida sooial, concludo o tempo da
represso. E' prefervel seja a assistncia organisada pela inicia-
tiva privada, sob a gide do Estado; mas, na impossibilidade de
obter-se, desde j, essa organisao, admissvel a creaao do
patronato, mesmo com caracter offlcial.
6a Tliose Esta these associa-se logicamente a 5", assim
como 4*, o que o orador demonstrar quando se oceupar com a
 760

4* these, que o orador incluiu em outro grupo, por ter sido muito
discutida no Congresso. Presume o orador que ser muito til a
oreao de conselhos ou commisses de vigilncia das prises,
isto , de commisses inspectoras das prises. Com o uncciona-
mento dessas commisses os penitenciaristas intentam limitar o
poder attribuido aos directore das penitenciarias, o que rever-
ter em garantia da liberdado individual e em beneficio da
prpria administrao publica, pela rigorosa vigilncia e fisca-
lisaao de todos os seus actos. Pessoas de notvel saber e vir-
tudes devero compor es3as commisses, que & especial vigiln-
cia sobre a administrao carcerria em todos os seus aspectos,
cm collaborao com os directores das casas de Deteno e Cor-
reco e das Colnias Correccionaes, podero associar a pro-
teco penitenciaria, adraittida provisria ou permanentemente a
organizao offlcial do patronato.
Por isso, concluo o orador:
Deve ser til no Brasil a crea&o das commisses de vigi-
lncia das prises. Essas commisses devem ser constitudas por
pessoas de notvel saber e virtudes, preferindo se antigos
membro* da magistratura, do ministrio publico e da adminis-
trao penitenciaria. As suas attribuies devem ser exercidas
sobre a administrao carcerria cm todos os seus aspectos.
7* These Estendendo-so em consideraes sobre esta
these, o orador mostra a importncia delia no direito moderno.
Basta lembrar dona livros um escripto na Itlia, pelo Dr. Arturo
Brucbi, sobre Os tribunaes militares e a sciencia do direito
criminal e outro escripto no Brasil, pelo Dr. Hlio Lobo, sob o
titulo: Sabres e togas : a autonomia judicante militar para
verificar quaes os princpios extremos, que podem ser
sustentados sobre o assumpto. O que verdade que a
tendncia do direito moderno o evidentemente para a Limitao
da competncia dos tribunaes militares e essa limitao est na
razo directa da restrico do conceito do crime militar.
Somente pde ser considerado crime militar o que decorre da
funeo militar o no pde existir sem ella ; no se devendo,
entretanto, confundir com os crimes militares as faltas
disciplinares, que so as contravenqs do servio militar-
A qualidade militar do crime deve derivar exclusivamente,
na verdade, da qualidade militar da funeo. Mesmo para a
exacta comprehenso e applicao do preceito constitucional no
Brasil da mxima importanoia o conceito preciso do crime
militar. A questo no tem, portanto, somente uma importncia
tlieorica ou doutrinaria. O problema dos crimes espeoiaes do sol-
dado tem hoje, na sciencia do direito criminal, um grande al-
cance social. E no difficil, em seus elfeitos judicirios
combater essa especialidade da infraco commettida pelo sol-
dado, quer se considerem esses effeitos como um privilegio,
quer elies se aBgurem uma prepotncia. E resumindo as suas
observaes admittio tambm o orador que:
i O verdadeiro conceito seientilico do crime militar o
que coincide com as infraces chamadas crimes militares
propriamente ditos, isto , com as infraces especificas e uno-
cionaes da profisso do soldado .
 767

3a e 4 Theses Dividem-se, aqui, no Congresso, as opinies

no tocante 4a concluso formulada polo orador: uns acreditam
que ao systema da indeterminao absoluta ou relativa da pena
prefervel o da sua prefixao; admittem outros a inde-
terminao absoluta, mas em these, somente ; outros, emflm,
deolaram-se sectrios da indeterminao relativa da pena, nos
termos da concluso.
A prefixao da pena insustentvel e mesmo os que com*
batem a indeterminao absoluta ou relativa no a preconizam.
Ella incompatvel com a proteco devida ordem jurdica
limitado mesmo, como deve ser, o principio do utilidade
social pelo da justia, no fundamento racional do Direito de
punir. No se pde comprebender que, decorrido um periodo
mais ou menos longo, previamente decretado como indispensvel
para a regenerao do delinquente, seja este restitudo a so-
ciedade, ainda que se haja accentuado no crcere a sua perver-
sidade ; ainda que se demonstre que a sua regenerao foi im-
possvel durante o tempo prvia e arbitrariamente decretado
para esse fim.
Ao contrario, o que se concebe e se preconiza na penalogia
que possa o delinquente ser conservado na priso emquanto
a sua emenda se no operar. Si a pena imposta no corrigio,
justo e til que a lei permitta, conciliando o ponto de vista
individual o o ponto de vista social em matria de represso,
continue a ser submettidoo criminoso ao regimen penitencirio.
A eminente funeo social de punir, por parte do Estado,
no pde continuar a ser obra de empreitada, o que quer dizer
na bypotbese uma tarefa emprica e meramente conven-
cional. O fim attri budo & pena e a sua prefixao so cousas
incompatveis. A emenda do criminoso e a tutela da ordem
jurdica como ideal da justia penal no podem continuar
merc do arbitrio illusorio e fallaz, numa presurapo manifes-
tamente insustentvel. E si o ideal dessa justia Be resume na
frmula deGuyau: O mximo de defesa social com o mnimo
do soffrimento individual o conceito da indeterminao relativa
da pena se impe, porque o legislador penal deve ter em conta
as intuies juridicas que dominam a alma popular, os juzos
moraes, tradicionaes, que so um poderoso e valioso factor.
Deve abster-se de romper bruscamente com essas intuies, sem
todavia esquecer que lhe cumpre dirigil-as e gradualmente
formatas. ' a sensata ponderao de von Liszt.
A educao moral do criminoso deve, pois, fazer-se em
proveito da ordem jurdica; mas os processos educativos,
como institutos jurdicos dependem da opportunidade o ad-
aptao s exigncias da conscincia jurdica da poca. Ex-
prime-se, desfarte, a inadmissibilidade da indeterminao abso-
luta da pena. Alis, semelhante concluso decorre das prprias
premissas estabelecidas pelo eminente Sr. Dr. Esmeraldino
Bandeira. Por isso, surprobendeu ao orador a concluso do
Sr. Dr. Esmeraldino.
Das premissas por S. Ex. estabelecidas s se poderia esperar
a concluso do orador. Repellida a prefixao da pena e admit-
 16S

tida somente em thcse, isto , sob o ponto de vista doutrinrio

ou phlosophico, a indeterminao absoluta a no admit-tir-
.se a impunidade o que seria um absurdo, smontc se
poderia admittir a indeterminao relativa.
Uma instituio jurdica no um mero systema phloso-
phico. No deve, por isso, ser encarada exclusivamente sob o
ponto de vista do seu mrito intellectual ou da coordenao
lgica das regras que a compem.
Pouco importa que sob este ponto de vista ella seja uma
obra prima. No se ajusta com esse aspecto o seu verdadeiro
valor. No com idas irrealizveis que se governam os povos.
Que importa que a machina apresente o aspecto de uma
obra darte, si como machina, imprpria para uso? E' a per-
gunta de Rudolf Von Ihering.
A funee primordial da instituio jurdica a de realizar-
se.
E a realizabilidade material do direito coincide com a
opportunidade das suas regras, com a utilidade pratica dos seus
preceitos.
Pois bem, essa opportunidade revelada pela relao que
existe entre o direito e a vida; relao que uma consequncia
das exigncias da poca e do caracter particular do povo
condicionada pelas circumstaucias da vida.
O espirito do povo e o espirito da poca so o elemento
psycbico das instituies jurdicas.
Si esse elemento faltar (e assegurou eloquente e criteriosa-
mente o preclaro jurista, Sr. Dr. Esmeraldino Bandeira, que
esse elemento no existe no systema das sentenas chamadas
indeterminadas de modo absoluto), a instituio juridioa ser
um organismo sem vida inadaptavel organisao social.
E, si for admittida, mais tarde ou mais cedo ser eliminada
da convivncia humana pelo principio da seleco.
Gonseguiotemente, cuida poder incluir o seu velho amigo
e notvel penalista no numero dos sectrios do systema da
indeterminao* relativa da pena, desde que elle repelle o sys-
tema da prefixao da mesma pena.
Foram, sem duvida, aquellai reflexes as que permittiram
que pensadores eminentes recommendassem o systema da inde-
terminao relativa. E no descobre o orador impropriedade
nessa terminologia. Absoluto o que no depende de relao,
condio ou restrico; o que amplo, sem limites, com-
pleto, perfeito.
Relativo precisamente o contrario de tudo isso.
Pois bem, no systema que o orador aceita, a indeterminao
da pena no completa, perfeita, sem limites. Ao contrario, est
dependente de restrices; condicionada por um mximo e um
minimo, que podero ser transpostos na realidade quando, com
as garantias devidas liberdade individual, o exigir o principio
cientifico da individualizao da pena, nos limites da realizabi-
lidade material da instituio jurdica. Alis, essa terminologia
est consagrada na sciencia.
No 3o Congresso Internacional de anthropologia criminal,
 769
que se realizou em Bruxellas era 1892, em memorvel discusso
Van Hamel solicitou e Thiry a concesso de preferir a expresso
sentena indeterminada a esta : sentena indefl-nida , que
implicava a ida de uma pena sem flm ; reclamando ento, o
processo oral. o processo ordinrio, dizia elle, porque esse o que
offerece maiores garantias.
N'886 processo podero depor as testemunhas da accusao e
as testemunhas da defesa, sempre que se houver de decretar o
livramento do condemnado ou a sua permanncia na priso.
So. por isso. instituies complementares da indeterminao
da puna as revises pi riod cas dos processos e a creao de
commissOes especiaes o permanentes de vigilncia das prises,
cujos membros possam juntar s informaes dos funccionarios das
penitenciarias as prprias informaes, baseadas na observao
aos condemnados, no crcere. E assim se verifica a ligao existeite
entre esta e a 6 thee.
Pessoas insuspeitas e imparciaes, que se no enganem e nem
procurem illudir justia, devera compor essas oommis-ses e
concorrer com os seus depoimentos para os julgamentos peridicos,
que sero a doducco das provas de todo gnero produzidas em
juizo pela accu-ao e pela defesa.
Coinbinam-se djsse modo a creao das commissoes alludidas
e as revises peridicas, para o fim de comple'ar-se em sua utilidade
pratica o systeroa das penas indeterminadas.
A essas revises se proceder, observadas todas as formali-
dades judiciarias qne puderem ser imaginadas para a garantia dos
direitos do condemnado. E to garaotidor e da liberdade indivi-iual
o systema da indeterminao relativa ua pena, qne os sectrios da
indeterminao absoluta (o Sr. Dr. Esmeraldino inclusive) pensam
haver igualdade fundamental entre esse systema e o da prefixao d
L pena.
Logo, si o regimen da prefixao da pena garante a liberdade
individual, o regimon da indeterminao relativa garan-te-a
tambm. Mas, na opinio do orador, no ha essa igualdade
fundamental, porque so mais seguras as garantias offerecidas
liberdade individual no systema da indeterminao relativa do que
no regimen actual da prefixao.
Basta ponderar que naquello systema se substituo, para o fira
da liberdade incondicional e definitiva do condemnado o direito
ue graa, que uma violao do principio da separao, da
independncia e da harmonia dos poderes pblicos, peias revises
peridicas dos processos, isto , pela prolao de uma sentena
judiciaria, em amplo e publico debate.
Permuta se. no tocante s garantias devidas uberdade
individual, o arbitno de um homem, por uma deciso judiciaria,
cora os recursos previstos na lei para a defesa do conueranado.
Estes princpios tf-ram relembrados por Pierre Serraute, no
magnifico relatrio apresentado em 1889, em Pai-iz, ni> 2 Con
gresso Internacional de Anthrrpologia Criminal, Biologia e
Sociologia. ,. . ,
E nem se diga tambm que o livramento condtctonai prati-
camente equipara os dous systemas.
7598 *9
 770

No possvel confundil-os com esta allegao.

O livramento eondMtmal 6 um dos perodo* da pena ao
systema da servido penal ingleza e no syst progressivo ou
irlandez, e o livramento de qae se cogita no regimen da inde-
terminao da pena o livramento incondioitma', definitivo.
E' precisamente a terminao da pen i em vez da i-
o delia, em mais brando regimen e terminao decretada de
modo mais propicio s garantias da liberdade individual; porque I
no dependera do arbtrio de um homem, isto , no ficara
moitas vetes, como demonstrou o nosso eminente collega Sr. Dr.
Arruda Camar, merc n favoritismo ou da perseguio po
litica, na ferocidade do egosmo humano. I
Desde 1878 pensadores egrgios vm reoommendaodo o
systema da indeterminao relativa das penas no Congresso
Penitencirio Internacional de Stockolmo.
E a legislao de um povo eulto como o da Noruega acaba
de admittil-o expressamente.
O novo Cod. Pen. da Noruega, que devia comear a vigorar
a 1 de janeiro de 1904, mas que, em virtude de uma prorogao
legislativa, comeou a vigorar um anno depois, isto , a 1 de
Janeiro de 1905, consagrou o systema da indeterminao rela
tiva da pena, que, em minha opinio, e prelerivel ao das penas
perpetuas. Estas penas presuppem os criminosos incorrigveis
e a penalogia ainda no descobriu o critrio infallivel para a
apreciao e decretao d i im-orrigibilidade dos delinquentes. O
profioientissimo debate, travado na respeotiva seco do Con
gresso Penitencirio Internacional de S. Petersburgo, em
1890, e a concluso, redigida aps austera reflexo e diuturno
labor, eliminam quaesquer duvidas sobre o assumpto.
K Sem admittir, sob o ponto de vista penal e penitencirio, haja
criminosos ou delinq ieni.es absolutamente incorrigveis
como, entretanto, a experincia demonstra que, de facto, ha
iodividuos que se revelam rebeldes a essa dupla aco penal e
penitenciaria, recahindo por habito, e como que por profisso, na
violao das leis penaes, a seco emittiu o voto de ser
necessrio tomar medidas especiaes contra esses indivduos. E o
voto emittido na respectiva seco foi approvado na 5*
assembla geral do Congresso, depois da solemne e auotorisada
a (Armao de Spasowicz de que a seco havia repellido por
completo a noo da incorrigibilidade. reconhecendo que, nem
o legislador, por tal ou tal numero de reincidncias, nem o juiz,
nem a administrao das prises tem o direito ou o poder de
proclamar a incorribigi lida.de d'este ou d'aquelle condemuado.
Influram, sem duvida, para essa concluso os depoimentos
de Brockway. do Reformatorio de Blmira, em Nova-York, e o
de Ammitzbil, director de penitenciaria na Dinamarca, o qual
assegurou no ousar considerar incorrigvel um s doe 3.000
criminosos confiados sua observao e protestou solemne-
mente contra o que elle chamou a invaso da abstraco no
dominio puramente emprico. E' preciso no confundir os incor-
rigveis com os indivduos ainda no corrigidos.
Qualquer que seja, porm, o criminoso, preciso e pos-
 . BAUifad

771
siyel admittir, sem prejuzo das garantias devidas a liberdade
individual, o systeraa das penas relativamente indeterminadas, para
que, operada a sua regenerao, possa eile, por uma de-ciso
judiciaria, proferida com todas as formalidades legues, a qual
proclame um direito seu regressar vida social.
Por isso, lamentando haver excedido o tempo, que o Regimento
do Congresso prefixou, apezar de resumir, tanto quanto lhe foi
posaivel, as suas observaes, o orador concluiu que, pde ser
adoptado, sem prejuzo das garantias devidas liberdade iudividual,
o sysiema das sentenas chamadas indeterminadas, desde que a
indeterminao seja relativa, e que < a ex ti uno das penas
perpetuas corresponde s exigncias da conscincia jurdica de
nossa poca.
(O Sr. Dr. Eugnio de Barros pasta a presidncia ao Sr. Dr.
Lima Drummond.)
O Sr. Presidente Esto encerrados os debates. Na forma do
regulamento vou proceder & votao das concluses que apresentei
como presidente de seco. Portanto, os Sra. que aceitam a 1*
conclusa fiquem sentados [pausa). Approvada e prejudicadas as
emendas.
O Sr. Presidente Os Sra. que adoptam a segunda concluso
levantem-e (pausa). Approvada e prejudicada a concluso do
Desembargador Felinto Bistos.
O Sr. Presidente Aquelles que approvam a terceira con-
cluso con?ervem-se sen lados (Pausa). Approvada.
O Sr. Presidente Vou por em votao a 4* concluso. Os
Srs. que adoptam a 4" concluso levantem-se. [Pausa) Approvada.
Esto prejudicadas as emendas.
O Sr. Presidente Os Srs. que aceitam a primeira parte da 5*
concluso conservom-se seutad .8 [pausa). Approvada. Os Srs. que
adoptam a segunda parte da mesma concluso queiram levantar-se
[pausa). Approvada.
O Sr. Presidente Os senhores que esto de accordo com a 6"
concluso em sua totalidade fiquem sentados (Pausa). Approvada.
O Sr. Presidente Os Srs. que adoptam a 7* concluso
levantem-se (pausa). Approvada. Est terminada a votao. Foram
appruvadas pelo Congresso todas as concluses formuladas por esta
Presidncia e esto prejudicadas todas as emendas que foram
apresentadas (Pausa). Tenha a palavra o Sr. Secretario, para ler a
declarao de voto mandada mesa.
Sr. Secretario (lendo) Declaro que votei pela concluso do
rotatrio do Sr. Dr. Alfredo Russell. Rio, 15-9-08. Baeta Neves
Pilho.
O Sr. Herbirt Moses Peo a palavra pela ordem.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Herbert
Moses. _ _" .,
O Sr. Herbert Moses Venho tribuna, Sr. Presidente, para
pedir ao Congresso que cumpra um acto de justia votando a
seguinte proposta que passo a ler o est assignada por mais dons
illustres collegas (l):
Proposta Propomos que o Congresso Jurdico insira na acta
da sesso de hoje um voto do louvor aos dignos Pre-
 778

Silentes pela sbia direco dada s seces e ao Dr. Theodoro

de Magalhes, secretario geral do Congr sso, pelo grande e in-
telligente esforo despendido em prol da regularidade dos tra-
balhos, fazendo extensivo este voto aos demais membros da
Mesa, pela sua efflcaz cooperao.
Sala das sestoe*, Rio te Janeiro, 15 de setembro de 1908.
Herbert Moses.Justo Mendes de Moraes.Novaes de Sousa.
O Sr. Thiago da Fonseca Peo a palavra pela ordem.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Thiago da
Fonseca.
O Sr. Thingo da fonseca Associo-me, Sr. Presidente,
ida dos nossos djstinctos companheiros e requeiro a V.Ex. d
por approvadaa moo apresentada.
O Sr. Presidente Era minha inteno dar por approvado
o requerimento do Sr, Dr. Moses. E o fao porque assim inter-
preto o pensamento do Congresso.
Votes Muito bem, muito bem.
O Sr. Mrio Carneiro Peo a palavra.
O Sr. Presidente Tenha a palavra o Sr. Dr. Mrio Car-
neiro.
O -Sr. Mrio Carneiro Effectua-se hoje, Sr. Presidente, a
nossa ultima sesso e, por isso, julguei acertado offerecer a
considerao da casa este requerimento (l):
De accrdo com as bases do Congresso Jurdico Brazileiro,
proponho: a
1. A. 2 reunio do Congresso effectuar-se-ha na cidade
de S. Paulo em 1911.
. Os trabalhos de organisao deste 2o Congresso ficaro
a cargo de ama commisso de sete membros nomeada pelo Pre-
sidente do Instituto dos Advogados.o
3. A Commisso Central do I Congresso ficar, dissolvida
depois de executados os encargos dos dispositivos 11 e 12 das
Bases.
Sala das sesses, Rio, 15 de setembro de 1903.Mrio Ti-
bureio Gomes Carneiro. Justo Mendes de Moraes. Herbert
Moses.
O Sr. Presidente Est em discusso a proposta. No ha-
vendo quem pea a palavra, dou por encerrada a discusso
(pausa). Est encerrada a discusso. O Srs. que concordam na
indicao levantem-se (pausa). Approvada.
No havendo mais quem queira usar da palavra, vou dar por
terminados os trabalhos, communicando aos Srs. Congressistas,
de ordem do Sr. Presidente, que a sesso solemne de
encerramento do Congresso deve se realisar em 19 do corrente.
Est levantada a sesso. (Suspende-se a reunio ds 7 i/4 ria
noite.)
 ATA
DA

SESSO DE ENCERRAMENTO
ota da sesso ia encerramento de 1 Congresso Jnridioo Brazileiro,
em 19 de setembro de 1908

A's 8 l/ da noite de 19 de setembro, no Instituto dos

Advogados, se realisoa a sesso de encerramento do Io Congresso
Jurdico Brazileiro, aohando-se presentes oaSrs.: Dr. Affonso
Monteiro, representante do Sr. Presidente da Republica; Dr.
Moreira Guimares, por parte do Sr. Ministro da Justia; Drs.
Muoiz Freire, Oliveira Figueiredo e lvaro de Carvalho,
commissionados pelo Senado e Camar; Dr. Werneck Machado
pela Sociedade de Medicioa e Cirnrgia; Dr. Eduardo Moscoso
pela Aoaiemia de Medicina; as commisses do Instituto dos Ba-|
ohareis e do Grmio Jurdico; representantes de todos os
rgos da imprensa e bem assim os congressistas Drs. Myr-|
thes de Campos, Didimo Veiga, Tnomaz Cochrane. Abelardo
Lobo, Herbert Moses, Eugnio de Barros, Mrio Carneiro,
Inglez de Sousa, Theoioro Magalhes, S Freire, Cndido Men-
des, Luiz Carpenter, Pedro Jatahy, Coelho e Campos, Maroillo
de Lacerda. Enas Galvo, Alfredo de Almeida, Coelho Rodri-
gues, Luiz de Castro, Paulino de Mello (delegado do Estado e do
Superior Tribunal do Amazonas), Bernardo Mendona (delegado
do Superior Tribunal de Alagoas), Pereira Leite (delegado do Su-
perior Tribunal de Matto-Grosso), Luiz Domingues (delegado do
Estado de Maranho), Barros Barreto, Isaas de Mello, Deodato
Maia, Cunha Vasconcellos. Lima Drummond, Frederico Russell,
Miguel Guimares e Paulino de 8ouza (delegado do Estado do
Rio).
A sesso foi presidida pelo Dr. In?lez de Souza, que era
secretariado pelos Drs. S Freire, Theodoro Magalhes, Luiz
Carpenter e cndido Mendes.
Aberta a sesso, o Sr. Presidente leu o seguinte discurso:
Meus senhores:
O Primeiro Congresso Jurdico Brazileiro terminou os seus
trabalhos.
Inaugurado a 11 de agosto no recinto da Exposio Na-
cional, sob a presidncia do Sr. Ministro da Justia, com a
presena do Chefe da Nao e do Corpo Diplomtico, do Presi-
sidente e Ministros do Supremo Tribunal Federal, de Ministros de
Estado, membros do Congresso Nacional e de um dos mais se-
lectus auditrios que jamais se reuniram nesta Capital, e que
com verdadeiro enthusiasmo applaudio a palavra inspirada e
clida do brilhante 1 orador do Instituto dos Advogados, ini-
ciou as suas sesses ordinrias a 18 dj agosto e prolongou-as
por quasi uip mez; e crescen io sempre em interesse, conse-
guiu despertar a atteno de todos os que se oooupam das letras
jurdicas ou sentem a necessidade de activar o progresso do
 776

direito scieaiifico. gaia das rearma* legislativas que a pratica

vai a-OBseJbandy. Tendo toe abstido de tomar parte oa* llim
soas de to coaspicaa as* t-
trinanwjito dos illestres eoegreattsus que Mostraram a tnboaa do
Instituto dos Advoga tus, lauto me inteiramente isento e m-parcisl
para poete aHIrmar a importncia e o relevo das questes aqui
debatidas, a erudio eoui que foram tratadas, a sinceridade do amor
a causa pebJiea de que e revestia a arga-Imentaeao e a sabedoria
com que turva reodvdas as questes prvposts*.
Debates meNao boove que se elevaram extraordinariamente e
honrarem esta casa que em 65 ano* de esisv-oeia tem ouvido a voz
dos mais eon-iderados urrjon-ultos ptrio*, desde Gae{aso Alfo-ro,
Penedo, Teixeira de Freitas, ate Silva Custa* Carlos de Carralbo,
Amaro Cavalcante e Bulhes Carvalho. Moitas das thw e
memorias offereeidas ao Congresso sfo( trabalhos de ub>do
ralar. trb>lnos que bio de flear. e que. se outro resultado mata
fecundo e geral aio produzisse esta reunio de juristas de todo o
paiz. apseosmdus pelo amor do direito, bastariam para Justificar
plenamente a ida de soa convocao.
I O esfo'o mantido por tio largo esoaco de tempo, em ees-ss
dirias, por homens oa aoa grande mmio ia ocupados em misteres
profiaaluoaea oo absorvidos por eojrttaves polticas e parlamentares,
a attenco dedicada aos debates, como ai se pensa aso obter um Sm
de realidade immdaSa, e a cordialidade nunca desmentida, mesmo
catre os adversrios mais intra nsi-geotes DO terreno dos principias,
attesieodo o ardur social que sobre todas as classes distingue a dos
legistas, como sem receio de contestao nem vangloria posso
sustentar, significam principalmente a necessidade sentida em todo
o territrio da ftepa-Misa, entre os boinens da lei, de consultar e
medir as soas foras, pesar as opinies, verificar os avanos ou
os recuos, dar, emfim, o balano das iJts que, ne*tes quaal 19
aoovs de regimen novo, teem lentamente filtrado atra vez da
traina do nosso veiho direito, traduzindo as aspiraes, as duvidas,
as incertezas, as ancis e as angustias de orna nacionalidade que se
remodela, loctando para a realizao de om ideal ainda indefinido.
No discurso com que o Sr. Viveiros de Castro iniciou os
trabalhos da seco de Direito Constitucional, renvjdeou o di- j reito
de examinar as tneses do questionrio, sem preoceupao de ordem
partidria e sem que a convocao e a reunio mesmo do Congnaso
passam de qualquer modo ser interpretadas como o desfraldar d
uma bandeira revMunista. pois que a tanto no obriga a liga dos
juristas naeonaes, no intuito de estreitar a idieariedade brazilera
pelo estado do direito, extinguindo as incongruncias e cooiradits
da jurisprudncias locaes e os inconvenientes de legislaes
eparadas. e remediando a igiio-rancta em que e*UU 00 cidados
de u 11 listado do direito dos outros Es<ajo, conforme asigulou
njste r<*einto o De. Isaias tioedes de Mello recordando os motivos
allegados por grande
 777

numero de parlamentares, juizes, advogados, professores e jor-

n lisias para a fundao da Socie .a-ie de Legislao Brasileira-.
Essa obra cuja relevncia no deve ser posta em duvida, e foi
com to feliz resultado iniciada pelo l Congresso Jurdico
Brazileiro, pde muito bem Completar-se no s domi.iio da
jurisprudncia e da exegese, d-mtro dos moldes eonstituciooaes,
uma vez que a Constituio no continue a ser inte-prelada
com o pharisaismo doutrinrio que a vai tornando inapta para a
satisfao das aspiraes populares, mas, ao contrario se
verifique pelo desenvolvimento racional e lgico dos grandes
princpios nella contidos. No era, com effeito, para alierar-se
a funco de um Congresso Jurdico, levaudo-o a discusses e
votaes de caracter politico: mas si bem que o direito no
possa ficar extranho a politica, que a arte de governar os
povos, e por isso as opinies do estadista exeram accentuada
influencia sobre as do jurisconsulto, innegavel que mesmo as
questes de direito politico offereccm mais de uma face e
podem ser estudadas luz serena da doutrina jurdica, por uma
assembleia de legistas, que por momento se esqueam de idas e
interesses de partido.
E foi o que felizmente se viu nas nossas reunies, onde se
salientou o mais ardente coripbeu do revisionismo constitucional
ao lado de republicanos conservadores e de adversrios radioaes
do r.-gimen, sem que jamais o debate se tivesse desviado do
terreno jurdico para o das especulaes de ordem politica e
partidria.
E' a disciplina do espirito, admirvel reso.lt ido de uma
educao jurdica tradicional, que entre os lidadores da sciencia
Social por excellencia, agitados pela propaganda dus mais
oppostas crenas e convices religiosas politicas e moraes,
sujeita tudo raciocnio ao critrio sereno e impessoal do direito,
tal qual o herdmos atravez tantos sculos de combata pela
verdade e pelo b^m.
Assim, apezar do.desencontro das opinies, accentuado
desde os trabalhos da seco do ensino jurdico, e que mais
notvel se tornou na de direito civil, na insolvel questo do
divorcio e na do direito processual, em que*o zelo da autonomia
estadoal luta com a fome de justia num grande clamor ouvido
de todos os cantos da Republica, pde-se ter como verdadeiro
que presidiu s deliberaes do Congresso uma orieutao
perfeita e nitidamente jurdica, e que elle representou, como
era de esperar, com a collaborao de juizes, advogados e pol-
ticos de muitos Estados, e na livre expanso de idas dos seus
membros, o pensamento jurdico do paiz.
O exame comeou, conforme fora resolvi lo, pela seco de
ensino jurdico, sob a presidncia do Dr. Pedro Lessa, que
propozera sete questes, sendo que a 5* referente decadncia
do ensino e aos meios de com batel-a foi a que provocou a maior
controvrsia, havendo-a relatado, alm ao Prendeu te, o nosso
prestimoso, e intelligente Secretario Geral, Tueodoro de Maga-
lhes, e o provecto Cnsulneir Lencio de Carvalho, que se
puzeram em campos oppostos, sustentando o primeiro como
 *
 770

scientiflco e a rabulce, adopta a encyclopedia jaridioa, aceita a

distribuio das disciplinai) propostas pelo relator e rejeita a
cadeir i de direito agrrio. Reconhece o Congresso a decadncia
do ensino jarHico, no a attribue, porm, mais ao ensino livre
do que ao offlcial. vencendo assim a indicao Moses. A 7a these,
que o Congresso tambm approva, assignala a inquiUificave
desidia e fraqueza dos Governos na administrao do ensino
publico.
Transposto o limiar, entra o Congresso no mago das
questes jurdicas, principiando, como de razo, pela Seco do
Direito Constitucional, quadro em que ho de entrar as outras
manifestaes do direito, base e assento delias, pelo que, con-
forme alleguei ha pouco, no se pode furtar o direito a influen-
cia da politica e o systema politico rege e governa necessa-
riamente toda a disciplina jurdica, a no querem confusa e
contraditria, dcsmcutindo sua mesma anarcbia o caracterdis-
ciplinar da regra. Offe cecm relatrios os Sra. Frana Carvalho
e S Freire, alm do Presidente, e a discusso comea i elo Sr.
Thiers Velloso, representante espirito-santense, que vem pedir
a regulamentao do art. 6o da Constituio em uome da
autonomia estadoal, certo de que a futura lei beneficiara as
prerogativas dos Estados, limitaudo o arbtrio do poder central.
E' um modo de ver novo da questo, at agora encarada como
pondo em risco a autonomia estadoal. Pra o Sr. Adoipho Gordo
o problema de excepcional importncia, porque affeota de
modo notvel a vida da Federao, sendo o direito de intervir
salutarissima instituio, eixo sobre que se nmve todo o systema
federativo. Na soluo praticaelle scinde, porm, a c >mpetenoia
para a aco interventora. Entendendo que a expresso Oo-
verno liderai no oomprehende somente o Poder Executivo,
mas o Poder Supremo da Nao, no qual se inclue o Legisla-
tivo, prope que se reconhea a competncia do Poder Executivo
nos casos dos ns. 1, 3 e 4 do art. 1 da Constituio, mas que a
interveno no caso do n. 2 s possa ter lugar em virtude de lei
especial. O Sr. Joo Luiz Alves est na corrente opposta ;
resiste a regulamentao do art. 6, reoeiaodo uma lei casus-
tica, mas o C mselheiro Coelho Rodrigues lhe responde que o
artigo constitucional no bastante claro, sobre ser io amplo
que se presta a abusos por excesso e por omisso, e em largo
discurso opina que no se pde pensar em rever uma lei que
ainda no foi executada. Os Srs. Pinto Lima e Miguel Guima-
res bandeam-se com os partidrios da regulamentao, que o
Congresso vota, aps os discursos dos Srs. Rego Monteiro e do
anti-revisionista Sr. Viveiros de C istro. sanccionaodo a ultima
parte da emenda Adoipho Gordo; sobre as outras theses oram o
Sr. Manoel Coelho Rodrigues, em auspiciosa estra, o Sr. Souza
Bandeira, combatendo o relatrio do Sr. S Freire sobre a auto-
nomia do Oistricto Federal, o autor do relatrio suatentando-a,
o Sr. Isaas de Mello, que discorre abundantemente sobre as
immunidades do Vice-Presidente da Republica, o Sr. Coelho e
Campos sobre a approvuo dos actos do Poder executivo quando
declara o sitio e as consequncias que delle resultam.
 780

O Congresso entende que na expressoGoverno Federal

do art. 6o da Constituio se comprehendem todos os rgos da
soberania nacional, opina contra um voto apenas que a invio-
labilidade consagrada no art. 19 da mesma Constituio com-
patvel coro oa princpios bsicos do regimen republicano; que
na bypothese do art. 80 inciso 2. as Caraaras exercitam uma
funcco meramente politica, mas que a immunidde parlamentar
no se estende ao Vice Presidente da Republica, Presidente do
Senado, no lhe prendo ser tal immun idade concedida por lei
ordinria (emenda Joo Luiz Alves), contra o desejo formulado
pelo Sr. viveiros de Castro.
Tambm contra a opinio do illustre presidente da seco, o
Congresso entende, de accrdo com e emenda dos S;s. Joo
Luiz Alves e Pinto Lima, qne deve ser mantida a iniciativa da
Camar dos Deputados no adiamento das sesses legislativas,
nas leis de imposto, leis de fixao de foras e discusso dos
projectos offerecidos pelo Poder xec.itivo, mas, neste ponto de
accrdo com o relator, a expresso leis de impostos com pre-
bende tuda a lei do oramento, constituindo um todo homog-
neo, sendo a fixao de despezas um corollario da receita. O
Congresso approva ainda a emenda n. 7 do Sr. Joo Luiz AIVPS
que mantm a interveno das duas Camars para a approva-o
de ajustes, convenes e tratados, mas concorda com o relator
que, segundo o art. 48. n. 16, da Constituio, esses actos devem
ser examinados pela Camar e pelo Senado conjuntamente.
Sobre a questo da autonomia do Districto Federal, o Con-
gresso votou as concluses do relatrio do presidente da seco,
negando a applicao do art. 68 da Constituio, devendo ter o
Districto Federal organizao de moldes especiaes. As emendas
do Sr. Senador Coelho e Campos sobre o estalo de sitio foram
tambm approvadas. As medidas de excepo, tomadas pelo
Presidente da Republica, esto sujeitas approvao do Con-
gresso nos limites da sua competncia e, por fora desta, como
consequncia jurdica da funeo no originaria qne exerce o
Poder Executivo quando declara o sitio e como medida de mo-
mento, indispensvel em certas eircumstancias. Suspenso o
sitio, o Poder Judicirio age em garantia dos direitos ndivi-
duaes, com as restrices estabelecidas na lei suspensiva do
sitio.
Os debates do direito internacional presididos pelo Dr. Dl-
dimo da Veiga, foram iniciados peloa Sr. Manoel Coelho Rodri-
gues, autor de um relatrio sobre a 7 questo, e que veio susten-
tando ser o direito penal internacional parte do direito publico.
Poi o professor Rodrigo Octvio de parecer que o chamado
direito internacional privado no parte do direito publico
internacional, mas disciplina autnoma, do que no se podem
excluir as questes penaes e'de processo. So da mesma opinio
o desembargador Pereira Leite e o professor Oliveira Coutinho.
O Conselheiro Felinto Bastos sustenta, pelo contrario, em rela-
trio e em discurso que o direito penal Internacional no se
comprehende no internacional privado. Defende o presidente da
 781
seco com alta competncia, as suas concluses que o Congresso
approva, bera como as do Sr. Coelho Rodrigues, com a emenda
suppressiva offerecida pelo Sr. Rodrigo Octvio. A questo 9a, a
mais importante, uma das mais interessantes formao do
direito nacional, attemas as nossas necessidades politicas e eco-
nmicas, teve DO Congresso a soluo desejvel e que se previa,
afflrmando-se, de accrdo oom a proposta dos Srs. Rodrigo Octvio
e Thiago da Fonseca, que as questes do estado e capacidade e as
relaes de famlia devem ser reguladas pela lei do domicilio,
systema que o Sr. Fonseca appellida movimento de resistncia
invaso do direito internacional europeu. O Sr. Joo Luiz Alves
aconselha mesmo a adopo do principio do domicilio na
obrigao cambial, de accrdo com a ordenao ai lema e o
projecto do Congresso de Anturpia.
Numerosas foram as theses de direito civil, tendo especial
relevncia, pelo objecto mais geral e scientiflco, a do Sr. des-
embargador Rego Monteiro sobre a insubsistncia da dico-
tomia do direito privado, contra a qual, como professor de di-
reito commercial na Faculdade Livre <le Sciencias Jurdicas e
Sociaes, eu me bato ha quatorze annos, lamentando, com o Sr.
Rego Monteiro, e explicando por delquio de grande athleta,
aohar-se em campo opposto, contrariando a marcha em breve
vitoriosa da nmdades do direito privado, o autor do ultimo
projecto do Cdigo Civil, o eminente professor Clvis Bevilqua.
O Congresso approva com o presidente da seco, tambm autor
de um projecto de Cdigo Civil e Jurisconsulto velho, animado
de idas novas, reverdecendo com os annos, a unificao do
direito privado com a emenda offerecida peio Sr. Valado em
allocuo,clara, precisa, argumentada,emittindo o voto da orga-
nisao de um Cdigo de Direito privado social. Assim cada vez
mais se verifica, no accrdo dos juristas do paiz, que nada
tinha de temerria a afflrraativa de Carlos de Carvalho de que
a unificao estava feita.
Os outros relatrios so: do Sr. Rodrigo Octvio sobre a
possibilidade de se estabelecer um direito civil commura ao me-
nos s naes da mesma origem e do mesmo continente; da
doutora Myrtbes de Campos sobre a igualdade de direitos dos
cnjuges ; do Sr. Rego vionteiro sobre a successo de Estado s
pessoas fallecidas sem herdeiros; do Sr. Tbiago da Fonseca sobre
direitos civis das pessoas jurdicas, nacionaes e estrangeiras,
oom uma concluso arriscada, em contrario do Presidente, que
o Congresso approvoa, reconhecendo serem as pessoas jurdicas
creao da lei, podendo ser por ella aniquiladas, respeitados
os direitos adquiridos, pelo que no podem pretender as
sociedades as garantias das pessoas natnraes, maxime sendo
estrangeiras, porque as palavras residncia e individual do
principio do art. 72 da Constituio mostram que a proteco
desse artigo cobre apenas as pessoas physicas ou natnraes.
A escaldante questo do divorcio, que ha pouco tempo o
Instituto dos Advogados debateu com extraordinrio interesse
perante um publico como jamais estas salas haviam visto at
ento, produziu apenas dous relatrios, os dos Srs. Filinto
 788

Bastos e Tbiago da Fonseca, ambos contrrios concluso do

Presidente, favorvel ao divorcio a vinculo; mas deu que foliar a
oito oradores, entre os quaes, em campos op postos, se salien-
taram os Srs. Virglio de S Pereira e Tbiago da Fon eca,
conseguindo o primeiro deltas a adheso da maioria dos congres-
sistas presentes, em numero de sessenta, tendo 30 votos era
favor do divorci) e reunindo o adversrio 25 por se haverem
abstido de votar cinco congressistas.
A questo, a bem dizer, continua em suspenso, e com razo
a acoimei de insolvel, ao menos no actual momento* por me
parecer que os antagonistas se pem em terrenos differ entes, de
onde se esgrimem argumentos que no ferem o alvo, lanceando
o vcuo. Nota-se, todavia, o progresso da opinio divor-cista,
pois que em uma assembla de legistas de todo o paiz,
magistrados, polticos, professores e advogados militantes o
suffragio se accentua no sentido da dissoluo do vinculo conju-
gal nus casos criteriosamente classificados no discurso exhaustivo
do Sr. S Pereira.
de aci-ido com o seu Presidente, a seco, aps os discursos
dos Srs. Eduardo Espndola, Alfredo Russell, Abelardo Lobo,
Pereira Leite. Isaas, Pedro Lessa e Filinto Bastos, votou que:
tanto para o ensino do direito civil, como para a codificao, se
deve fazer uma introduco geral sobre os elementos do direito,
sep .rando-se o uireito das obrigaes e direitos rea.es. o direito
da famlia e da successo que no deve ser separado de lie; quu
possvel fixar a lin ia divisria entre o direito civil e processo
civil, restrmgindo-se a competncia dos Estados matria da
competncia e dos recursos ordinrios, ou segundo formula
mais larga proposta em substancioso discurso pelo Sr. Pedro
Lessa. de conformidade com Gabba, Laurent, Demolorabe, Asser
e outros tratadistas, traando a linha divisria entre os actos
decisrios e os or lenatorios do Juizo; que desejvel se regulem
as obrigaes, ao menos na Americ i do Sul, por um direito
eummum, como foi o romano, por sculos, em diversos paizes da
Europa, e podia mesmo dizel-o, ainda o , em grande parte em
todo o Occidente; que o direito s successes vagas, abertas em
territrio brasileiro, um direito da Unio, contra a opinio
exarada no relatrio do Sr. Rego Monteiro, que a dava aos
Estados; que, juridicamente, a famlia uma si cedade desigual,
onde a desigualdade natural dos cnjuges supprida pela moral
e nivelada pelo amor ; a herana necessria contraria ao
direito, moral e economia politica ; no fundamento expresso
da emenda do Sr. Souza Bandeira, o remdio que p'ie competir
aos consumidores do Brazu Contra os excessos do fisco a
reviso do processo executivo liseal. admittindo-se outras
matrias de embargos alm das previstas na legislao actual.
As theses de direito commercial foram pouco discutidas, o
Congresso aceitou as solues dadas pelo iliusire presidente da
seco, o venerando Visconde de Ouro Preto, mas as de direito
administrativo provocaram debate largo, iniciado pelo Sr.
Lencio de Carvalho, que censurou o systema de im-

!
 783

postos adoptados pela Constituio e a faouldade qu ella deu

aos Estados e aos municpios de onerar o consumidor com
impostos pesados e absurdos, e descendo critica da adminis-
trao do Districto Federal, apontou os erros commettidos por
ella e que tornaram quasi impossvel a vida na Capitil da
Republica. Responde-lhe o Sr. Joo Luiz Alves, que sustenta,
com a proficincia que todos lhe reconhecem, a concluso de
seu relatrio sobre a segunda questo.
Ficou sem discusso o interessante problema da munici-
palizao dos servios pblicos e a concentrao nas mos da
municipalidade dos servios urbanos, sobre a qual o Sr. Raul
Fernandes offereceu excellente relatrio, e a seco depois de ouvir
um conoeituoso discurso do Sr. Thomaz Cochrane, propondo
emenda segunda concluso da primeira these, o Sr. Conselheiro
Coelho Rodrigues e a resposta autorizada e espirituosa do
presidente, vota a concluso da primeira these com as emendas
Cochrane e Coelho Rodrigues, adopta a consluso do Sr. Joo
Luiz Alves, acceitando a discriminao de rendas, feita na
Constituio Feieral, uma vez snpprimidos os impostos de
exportao, o que os Estados podem constitucionalmente fazer; e
resolve que a municipalizao dos servios pu- * blicos no
inconveniente em these, mas que actualmente no se pde
realizar.
Larga discusso, conforme era de esperar, provocaram as
questes de direito processual, sobre que se fizeram ouvir; o
presidente da seco, o professor Eugnio de barros, em ampla
exposio das theses principaes do questionrio, os Srs. Pe-
reira Leite, Arruda Camar, Antnio Pinto, Jacintno de Men-
dona, Joo Luiz, Thiers Velloso, Solidonio Leite, Coelho e
Campos, Pedro Moaoyr, Enas Galvo, Valado, Paulino de
Mello, Marcilio de Lacerda, [saias, Abelardo Lobo, Barros Bar-
reto, Carpenter, Castro Nunes, Thiago da Fonseca e Coelho
Rodrigues, muitos delles autores de relatrios, e aps animado
debate acousando todos os males da nossa orgauisao judi-
ciaria e do processo vigente, mas divergindo nos remeiios, uns
entendendo que dentro da Constituio se podem sanar, e outros
que a realizao uesse desideratum 6 impossvel sem uma re-
forma constitucional, aps a resposta calma e lcida do presi-
dente, o Congresso declarou-se habilitado a votar. O Sr. Enas
Galvo, na defesa dos princpios em que de ha muito se esfora
com energia e illustrao indiscutveis, v a sua opinio que e
a do presidente, sufragada pela unanimidade dos congressistas
presentes; o Congresso entende que cabe o recurso extraordin-
rios das sentenas dos tribunaes dos listados, proferidas contra
expressa disposio de lei federal, bastando, portanto, a dispo-
sio constitucional do art, 59 : 1, para manter a autoridade do
nosso direito civil e commercial e a unidade de interpretao
ou de jurisprudncia.
E' tambm acjiU a concluso do presidente sobre a possi-
bilidade de se estabelecer a unidade do processo, sem offensa da
Constituio, ou por accrdo entre os Estados, como entende
a maioria, ou por propaganda doutrinaria, como pensam o
 784

Sr. Valadao, e outros que confiam no poder unificador da

scienca e esperam da espontaneidade das adheses a soluo do
problema, que se torna de interesse eminentemente local, uma
vez que, conforme o ptima critrio do discurso do Sr. Pedro
Lesai, se estabelea a distinco ent' e os actos decisrios e os
ordenatorios do juizo ou entre o direito-aco e a aco-
processo.
Seria, porm, necessrio, antes de tudo, que a Unio no
continuasse a offerecer por modelo aos Estados a sua vetusta
organisao judiciaria, o seu processo desordenado e chicanei ro,
e esse pobre regulamento n. 737, de 1850, que, excellente para
as limitadas questes da jurisdico commercial ao tempo em
que foi feito, e amparado nas leis amplas do processo com-mum,
tornou-se insuflieiente e manco quando se fez o regulador
princpal e quasi nico do processo civil e commercial.
Muito judiciosamente, alis, o Congresso reconheceu, com
o Sr. Carpenter, que "se pode simplificar o processo pelos meios
por elle suggeridos com as emendas dos Srs. Soliionio Lfite e
Mrio Carneiro, mas no admitte o concurso para a investidura
de cargos judicirios.
Vota o Congresso a manuteno do processo relativo as
marcas de fabrica, concorda tambm com o Sr. Solidonio em
que subsista o regime actual da homologao das sentenas
estrangeiras, incluindo as declarativas de fallencia; approva o
relatrio do Sr. Manoel Coei ho Rodrigues sobre as rogatrias
estrangeiras, o do Sr. Vicente Piragibe sobre a concesso de
habeas-corpus e as demais theaes do questionrio offerecidas pelos
Srs. Abelardo Lobo e Luiz de Castro.
Fin ilmente, as questes de direito pe ai prenderam a atten-
o do Congresso, iniciando-se a dis usbo snbre bons ausnicios
com um discurso do Sr. Esmeraldino Bandeira, que excita a
admirao de quantos o ouviiam e leram. Trs relatrios apenas
foram olfereci IOS & seco sobre as sete que-tes p 'oprostaa pelo
presi lente, dous sobre a adopo das sentenas chamadas inde-
terminadas, os dos Srs. Alfre.o Russelle Astolphode Rezende, e
ura do Sr. conselheiro Felinto Bastos sobre o estado permanente
de reincidncia.
No debate teem preferencia as sentenas indeterminadas,
achando-se em jogo as duas opinies radicaes, a do Sr. Rus-ell
oppondo-se indeterminao por pensar com Bernardo Gr s,
que no se conforma com as garantias devidas liberdade
individual, e a do Sr. Rezende, que conclue de modo absoluto
pela aceitao das sentenas indeterminadas, embora na expo-
sio a limite ; o Sr. Esmeraldino Bandeira, acha o sysiema
ptimo em theoria e detestvel na pratica ; a opinio do presi-
dente da seco, Sr. desembargador Lima D.-ummond, preoo-
niza a conciliao dos dous princpios, a indeterminao rela-
tiva, dependente de restrices, condicionada por um mximo e
um mnimo que podero ser transpostos na realidade quando,
com as garantias devidas liberdade individual, o exigir o prin-
cipio scieutifico de individuao da pena.
Tomam tambm parte na discusso das questes de direito
 &
penal os Srs. Barros Barreto, Azevedo Gamara, Pereira Leite,
Novaes de Souza, Theodoro Magalhes, Thiers Velloso, Jataby,
Mrio Carneiro, Escragnolle uoria, os Srs. Russell e Rezende
para a defesa do seu relatrio, e o Sr. Ubaldno do Amaral com
a neve da reflexo e da-experincia a extinguir-lbe os enthu-
siasmos de penal, gsta, com que todo o bacharel deixa os bancos
da escola, em phrases calmas e irnicas, de uma ironia beoe-
vola e sympathica, fere e custica cada systema novo ou preten-
samente novo e que vaidosamente cuida ^trazer no bojo a solu-
o do problema penal. Com chave de ouro fecha-se a sesso. A
palavra arrebatadora do mestre amado, que o Sr. Lima Drum-
mond, tantas vezes ouvida comsympatnia nesta casa,o prestigio
de sua autoridade de professor que se proluga e perpetua, de
pois de rotas as ligaes com a Faculdade, ^irradiando se gene-
raliza por todo o publico de amadores de detrs jurdicas e de
estudos aociaes, arrancam aos assistentes o voto affirmativo de
todas as suas concluses.
No se supponha, porm, que a torneio brilhante de pala- > vras
se resumisse o Congresso, nem que a eloquncia sacrificasse a soluo
pratica e ponderada dos graves problemas sociaes e jurdicos que lhe
foram propostos, segundo vezo aventurar em se tratando de uma
reunio de bacharis, que muita gente acredita occupada somente do
lado esthetico das theses ou de disputar a perder flego, sobre
questinculas de escola ou rabulices de exegese. I Nesse resumido
iav>ntario, que ahi deixo, quantas grandes idas, quantas profundas
reformas, quantas solues a problemas prticos de legislao e de
jurisprudncia estudadas com ardor, com carinho mesmo, mas
tambm com reflectido conhecimento das necessidades do paiz,
correspondendo s exigncias do nosso progresso moral e scientiflco
I I A convenincia de regulamentar o art. 6 da Constituio para
assegurar a integridade do regimen republicano, a prevalncia da lei
do domicilio nas relaes de direito internacional privado, a unidade
do direito privado, eliminando-se a antiquada distinco entre o civil
e o commercial, a liberdade de testar, completando o grande avano
da lei Feliciano Penna, de 31 de dezembro de 1907, a reviso do
processo executivo fiscal e a abolio dos privilgios da
Fazenda.Publica litigante, a adopo em these da munieipalisao dos
servios urbanos, a verdadeira comprehenso do recurso
extraordinrio, broquel com que se defende a pureza do direito
substantivo contra as corruptelas da jurisdiprudencia est idual, e
tantas-outras questes foram examinadas, estudadas e discutidas e
votadas com a conscincia e a segurana de homens que sabem pesar
a responsabilidade do seu nome e do sau passado de estudos e de ser-
vios causa do direito
No correr dos debates quanta ida nova ou ao menos quanta
face nova de ds ji conhecidas, quanto sincero interesse de
melhorar a situao dos fracos e desprotegidos, quanto patrio-
tismo refolbado na apparente despreoccupao das questes ju-
rdicas, mas sobretudo,, quanto progresso, quanto avano que
so
75W *"
 786

eu, homem j do passado, posso notar e afflrmar, mostrando o

largo e avantajado caminho que ha vinte nuos a esta parte;
temos feito.
Foi como si o Congresso tivesse tomado a peito renegar as
suas prprias primeiras concluses, mostrando praticamente que
da decadncia do ensino jurdico, nestes annos da Republica, tem
resultado o estudar-se o direito sem o antigo dogmatismo e sem
a sujeio s frmulas consagradas, mas com melhor com-
prehenso da sua origem e do seu destino sociaes.
No se desmentiu, porm, a previso optimista com que,
abrindo a sesso inaugural a 11 de agosto eu assignalava a tarefa
dos Congressos Jurdicos como devendo realizar, pela liga dos
juristas de todo o paiz, a expontnea concordncia das opinies,
em ordem a se conseguir a almejada unidade da jurisprudncia,
sem ferir a autonomia estadual, e bem assim como a immensa
utilidade do esr.udo dos problemas que agitam a nossa vida
constitucional e lucram em ser estudados na atmosphera serena
das reunies de ordem puramente scientifica e doutrinaria.
Como o professor Eugnio de Barros, no sou um fetichista
da Constituio de 24 de fevereiro; penso, porm, como o Sr.
Conselheiro Coelho Rodrigues, que se no deve cuidar em re-
formar uma lei que ainda no se executou inteiramente ecora os
Srs. Viveiros de Castro e Joo Luiz Alves, que den tro dos
largos moldes do nosso Estatuto Politico cabem medidas que re-
parem a maior parte dos males de que nos queixamos ; mas
ainda que,como o Sr. Pedro Moacyr, para s citar o mais ardente
propugnador do revisionismo nesta casa, eu entendesse que a
Constituio carecia desde j de uma reforma, nem por isso
diminuiriam as altas esperanas que tenho na reunio dos Con-
gressos Jurdicos que, emquanto no chega essa reforma, contri-
buiro eficazmente para incrementar o progresso seientifleo do
direito e unificar, quanto possvel, o pensamento jurdico do
paiz.
Fao votos para que o segundo Congresso a reunir-se na
bella capital de S. Paulo, centro intellectual de primeira ordem,
corresponda, sagundo esp3ro e creio, aos elevados intuitos que
presidiram a sua convocao.
Por minha parte cuido contribuir eficazmente para o seu
completo xito, incumbindo, no uso da attribuio que me foi
conferida, aos Srs. senador Joo Luiz Alves, deputado Adolpho
Gordo, Drs. Oliveira Coutinho, Prudente de Moraes Filho, des-
embargador Enas Galvo, Drs. Isaas de Mello, Solidonio Leite,
conselheiro Felinto Bastos e Dr. Theodoro de Magalhes a tarefa
da organisao das bases e do questionrio do futuro Congresso e
da direco dos trabalhos preliminares, esperando que me faam
a honra de aceitar a nomeao em beneficio da fundao defi-
nitiva dos Congressos Jurdicos no nosso paiz.
Ponho aqui remate ao meu desataviado relatrio, agrade-
cendo ao governo da Republica o apoio dado a este primeiro
Congresso, manifestado por inequvocas provas de sympathia e.
benevolncia.
 787
_ Terminada a leitura do relatrio, o Dr. Luiz Carpenter deu
conhecimento da seguinte carta do senador Ruy Barbosa ao
Dr. Didimo Agapito da Veiga, presidente do seco de Direito
Internacional: "*
, Tenn a satisfao de accusar e agradecer a communicaco
de V. Ex., datada de 4 do corrente, transmittindomo, por copia
a moo unanimemente approvada pelo Congresso Jurdico Bra-
zileiro, em ses-So de 25 de agosto, ao encetar os trabalhos da
seco de Direito Internacional, sobre o modo como se desem-
penhou da sua misso a embaixada brazileira em Haya, cuio
chefe tive a honra de ser.
Entre as manifestaes generosas, de que to prdigo tem
sido o povo brazileiro, no ha nenhuma que me pudesse lison-
jear e penhorar do que a com que nos acaba de favorecer essa
brilhante assembla de mestres e de cultores do direito.
Rogo, pois, a V. Ex., se digne de ser perante ella o inter-
prete de meu profundo e sincero reconhecimento, por to alta
distincco.
E permitta V. Ex., por essa occa-io, significar-lhe, ainda
uma vez, os meus sinceros sentimentos de considerao e es-
tima .
Depois da leitura dessa carta usou da palavra o orador of-
ficial, desembargador Dr. Lima Drummond.
O Sr. desembargador Lima Drummond comeou mostrando
as vantagens dessas commemoraes ci vias quando se relacio-
nam com a vida do direito, deixando sempre, aps si, um ideal
de justia, to profcuo a essas eras de Paz, de Liberdade e do
Trabalho.
Desfeitas todas as miragens de tyrannia ou de anarchia,
em que, por egual, os homens se amesquinham, os povos se de-
gladiam e a humanidade se avilta ; a obra desses congressos se
reflecte afinal no futuro da Ptria o que somente nas pocas
pacificas da vida dos povos possvel escrever a historia como
ella deve ser escripta, calma e serenamente, de modo que ella
seja o que deva ser: o repositrio inestimvel da experincia
da humanidade, no se convertendo o historiador em pregoeiro
sinistro de mentiras convencionaes.
O illustre orador mostrou tambm como se convertia a his-
toria ao regimen opposto quelle em que no germinasse, ao
calor do ideal de justia, a arvore do bem, contrapostas as con-
quistas do entendimento, as construoes ephemeras da fora
material. Disse, tembem, que lhe parecia que os ecos dos
trabalhos do Congresso Jurdico que se encerrava, devidamente
apuradoJ e criteriosamente apreciados, deviam exercer in-
fluencia salutar sobre a vida, nacional, sobre os destinos da
G
Finalmente, o orador disse que quando o idal da Justia,
que na verdade atheologia do Direito, rebrilha os actos ao
poder publico, elles se refletem em seguida, nos sentimentos da
multido, exemplificados pelo poder, architectando-se dostarte
a prosperidade dos povos.
 788

O Sf,' Presidente, em seguida, declara que lhe cabe o dever

de agradecer s pessoas que compareceram solem e de
manifestar o seu reconhecimento aos delegados que, vindos dos
Estados, prestaram o seu concurso s reunies do Congresso ;
mais uma vez apresenta as suas saudaes a todos os Srs. Con-
gressistas pelo xito dos trabalhos effectuados nas sesses que
naquelle momento encerra, trabalhos que muito accentuaram o
gro de nossa cultura jurdica e foram, no dizer de S. Eu., o
attesiado da utilidade do Io Congresso Jurdico Brazileiro inau-
gurado no mesmo dia e no mesmo local em que se abrira
festivamente a Exposio Nacional.
Km meio de applausos so acolhidas as ultimas palavras do
Sr. Presidente que, s dez e meia da noite, d por terminada
a solemnidade.

, :
 IWIDIOE

Paga.

TRABALHOS PRELIMINARES

Bases ............................... . .....................................................,

.................................... g
Questionrio peral . . . .......................................................... m
........................................................................................ 5
Membros do Congresso (Lista onomstica) ..............................\ \ u
AOTAS
Sesso inaugural Discursos dos Drs. Ingls de Souza e
Pedro Moacyr . . . . . . ......................................................... 29
Sesso de 18 do agosto de 1908 .......................................................... 55

SECClO DB ENSINO JURDICO

Relatrio
These 2a Relatrio.do Dr. Campos Jnior ..................................... 59
These 2 Memoria do Dr. Soriano de Albuquerque ... 63
These 5* Relatrio do Dr. Theodoro Magalhes .... 79
Theses 1 a 7a Relatrio do Dr. Lencio de Carvalho . . 87
Relatrio geral das theses pelo Dr. Pedro Leosa . . . . 97
Aetat
Sesso de 18 de agosto de 1908 Discursos dos Drs. Abelardo
Lobo, Isaas de Mello, Eugnio de Barros, A. Coelho Ro
drigues, Herbert Moses e Rodrigo Octvio ................................. 102
Sesso de 19 de agosto de 1908 Discursos dos Drs. Teixeira de LacerJa,
Lencio de Carvalho, Adolpho Gordo, Theodoro Magalhes, Octacilio
Camar e Mrio Carneiro . . 127
Sesso de 20 de gosto de 1908 Discursos dos Drs. Isaas de
Mello Pedro Lessa Votaes . . ........................... 143

SECO DE DIREITO CONSTITUCIONAL

Relatrio
These 1 Relatrio do Dr. Rego Monteiro ...... 157
These 5* c do Dr. S Freire ........ 171
 790
Pags.
These 6* Relatrio do Dr. Franca Carvalho. . . . . 175
Relatrio geral das theses pelo Dr. Viveiro de Castro . . 181
Aotaa
Sesso de 21 de agosto de 1903 Discurso dos Drs. Viveiros de
Castro, Thiers Velloso, Adolpho Gordo, Souza Bandeira, M.
Coelho Rodrigues e Joo Luiz Alves. ... 199
Sesso de 22 de agosto de 1908 Discursos dos Dr. Isaias de
Mello, M. Coelho Rodrigues. Coelho e Campos e Rego
Monteiro.................................................................................210
Sesso de 24 agosto de 1908 Discursos dos Drs. S Freire
e Viveiros de Castro Votaes ......... 227

SEClO DE DIREITO INTERNACIONAL

Relatrio
3aa
These Relatrio do desembargador Felinto Bastos . . 241
These 7 do Dr. M. Coelho Rodrigues . . . , 245
Relatrio geral das theses pelo Dr. Didimo da Veiga . . . 259
Actas
Sesso de 25 de agosto de 1908 Discursos dos Drs. Barros
Barreto, M. Coelho Rodrigues, Rodrigo Octvio, Pereira
Leite e Oliveira Coutinho ..................................................... 276
Sesso de 28 de agosto de 1908 Discursos dos Drs. Abelardo
Lobo, Luis Carponter, Thiago da Fonseca, Rodrigo Oct
vio e Felinto Bastos ............................................................... 291
Sesso de 27 de agosto de 1908 Discursos dos Drs. Abelardo
Lobo, A. Coelho Rodrigues, Thiago da Fonseca e Didimo
da Veiga Votaes .............................................. ... 303

SECO SE DIREITO CIVIL

Relatrios
These 2aa
Relatrio do Dr. Csar do Rego Monteiro . . . 323
These 4 a do Dr. Rodrigo Octvio. . . . . . 357
These 5a do Dr. Thiago da Fonseca. . . . . 365
These 6a do Dr. Csar do Rego Monteiro. . , 368
These 7 da Dra. Myrthes de Campos .... 379
These 8aa do Desembargador Felinto Bastos . . 395
These 8 > do Dr. Thiago da Fonseca ...................... 399
Relatrio Summario das Theses pelo Conselheiro Coelho Ro-
|
drigues ..,...... ^ . . . . . ................................................... 401
Aotas
Sssso de 28 de agosto 1908 Discursos dos Drs. Eduardo
Espinola, Alfredo Russell, Alfredo Valado, Abelardo
Lobo, Pereira Leite e Arruda Camar ................................... 422
Sesso de 29 de agosto de 1908Discursos dos Drs. S Pereira,
Isaias de Mello, Pinto Lima, Pedro Lessa e Felinto Bastos. 441
 901

Sesso de 31 de agosto de 1943 Discursos dos prs. Thiagoj da

Fonseca e A. Coelho Ro IrigussVotaes Declaraes de
votos dos Drs. Beato de Faria, Baeta Neves, Buar-que
Guimares, Thiers Valiosa e Myrthes de Campos.
46t

SC DE PIRSITO COMMERCIAL

Relatrios Relatrio geral das

theses pelo Visconde de Ouro Preto 491

Acta
Sesso de 1 de setembro de 1908 Discursos dos Drs. Tsaias
de Mello, Antnio Pinto, Pedro Lessa, Alfredo Valado e
Visconde de Ouro Preto..................................................... , . 499
Addenda com declaraes de votos dos Drs. Solidonio Leite e
Joio Luiz Alves. j_ . . 9. !__1__J__^____t ... 504

SECO DE DIREITO ADMINISTRATIVO

Relatrios
These Ia Relatrio do Dr. Sonsa Bandeira . . . . . . 511
8 Joo Luiz Alves. ..... 519
3a Raul Fernandes ............................. 523

Actas
Sesso de 2 da setembro de 1908 Discursos dos Drs. Lencio
de Carvalho, Thomaz Cochrane e Joo Luiz Alves . . . 533
Sesso de 3 de setembro de 19J8 Discursos dos Drs. Souza
Bandeira* Votaes . * . . . ..................................... 54

SXOO DE DIREITO PROCESSUAL

Relatrios
a
Theses I e 2 Relatrio do Dr. Eugnio de Barros 553
These 1 Relatrio do Dr. Thiago da Fonseca. | ' 559
____> __ Dr. Bento Faria . . . | 561
I Dr. Castro Nunes. . 563
3 > Dr. Luiz Carpenter . . 567
4 Dr. > . . 57S
5 Dr. Barros Barreto . . 583
6 Dr. M. Coelho Rodrigues 585
j Dr. Berbert Moses . . 589
8 -9 Dr. Vicente 1 iragibe . 593
10 * Dr. Luiz de Castro . . 599
L Dr. Abelardo Lobo . . 605
H Dr. Luiz de Castro 609
J
 otas
M Pngt.
Sesso de 4 de setembro de !)8-}Discursos dos Drs, Pereira
Leite, Arruda Gamara, Antnio Pinto, Jacintho Mendona
e Joo Luiz Aires .......................... , . .. ', ...................................61|
Sesso de 5 de setembro de 1908 Discursos dos Drs. Thiers Velloso,
Solidooio Leite, Coelho e Campos, l'e ro Moacyr
e Buarque Guimares- . . ,............................................ , . 621
r*^ Sesso de 9 de setembro de 1908 Discursos defl Drs. Enas
Galvo, Paulino de M lio, Alfredo Vala do, Maroilio de
Lacerda e Isiiasde Mello ...................................... . . , . , 633
fes o de 10. de sjt mliro de 1908 Discursos dos Drs. Mrio
Carneiro, Abelardo Lobo, Barros Barreto, Luiz Carpenter,
Cistro Nunes e M, Coe ho Rodrigues.............................................. 655
Sesso de 11 de setembro de 1908 Discurso do Dr. Eugnio de
Burros - Votaes. . . . . . . . . . . . . .

SECO DE DIREITO CRIMINAL

Relatrio
* Theae 2 Relatrio do Dezembargador Felnto Bastos. . . 687
These 4* * Alfredo Russell . 691
These 4* Astolpho Rezende. . 699
b Concluso'S das Thases da Seco pelo Dezembargador Lima
Drumond. . . f...........................................................................713
Acttu
Sesso de 12 de setembro de 1908 Discursos dos Drs. Barros
Barreto, Esmeraldino Bandeira, Arruda Camars Pereira
Leite........................................................................... . .* , . 715
Sesso de 16 setembro de 1908 Discursos dos Drs. Esoragnolle Dria,
Joo I ufa Alves Alfredo Vallado, Novaes de Souza, Theodoro
Magalhes. Thiers Veloso e Uhaldino Amaral. . 733
Sesso de 15 de setembro de 1908 D.scursos d >. Drs. Pedro Jatahy, Mrio
Carneiro, Escragnulle Dona, Alfredo Russell, ABtolj ho Rezende e Lima
Drumond Votaes .... 749

BESBXO DB BNCEBRAMENTO

Acta da s isso com os discursas dos Drs. Inglez de Souza e

Lima Drumond. ' . . . . , . .................................................... 775

7592 Rio de JanoiroImprensa Nacional1909