Estudos Jurídicos

40(2):57-59 julho-dezembro 2007

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Por que e onde buscar um princípio fundador para os direitos humanos?

Why and where should one look for a basic principle for human rights?

Alfredo Culleton1

Resumo: Neste artigo, queremos contribuir com o esclarecimento de duas questões relevantes
na discussão sobre os direitos humanos, quais sejam: em primeiro lugar, se há alguma necessida-
de de uma fundamentação para eles, e, em segundo, se essa fundamentação pode ser uma
fundamentação racional e quais as condições de possibilidade para uma tal fundamentação,
destacando os limites das pretensões de fundamentação existentes.

Palavras-chave: direitos humanos, fundamentação racional, lei natural.

Abstract: This article intends to contribute to the clarification of two relevant questions in the
debate on human rights: first, whether they need any foundation and, second, whether this
foundation can be a rational basis and what are the conditions of possibility for such a
1
Professor do PPG em
foundation. In doing this, it highlights the limits of the existing proposals for such a foundation.
Filosofia e PPG em Direito da
UNISINOS. E-mail:
culleton@unisinos.br Key words: human rights, rational foundation, natural law.

É evidente que a discussão acerca dos diretos humanos
está centrada na questão jurídico-política, mas pode ser esten-
dida, com igual propriedade, a outros campos de reflexão e
atuação humanos, mas o epicentro da questão é, em última
instância, de natureza filosófica principalmente no que se re-
fere à sua fundamentação teórico-racional.
As questões que resumidamente levantaremos neste tex-
to são fundamentalmente duas: Em primeiro lugar, se há
alguma necessidade de fundamentação racional, e, em segun-
do lugar, se é possível uma tal fundamentação, isto é, quais as
condições de possibilidade para uma tal fundamentação des-
tacando os limites das pretensões de fundamentação existen-
tes. Não arriscaremos, neste trabalho, formular uma propos-
ta alternativa de fundamentação racional, já que sequer sabe-
mos da sua necessidade e possibilidade.
Apesar de que os chamados Direitos Fundamentais do
Homem, da maneira como os conhecemos, existam de ma-
neira positivada em constituições, pactos e declarações, pa-
rece não ser suficiente, para justificar o seu reconhecimento e
cumprimento, a pura vontade daqueles que os instituíram.
Alguns direitos particulares se justificam pela própria auto-
ridade daqueles que os promulgam, mas direitos que se
pretendem universais, isto é, válidos para todo o gênero
humano, exigem outro tipo de fundamentação, sem com
isto descartar a necessidade de serem positivadas. Mas não
podem estar fundadas na pura norma; se assim fosse, deve-
ria ser justificada a autoridade normatizadora. É assim que
autores como Hobbes, Kelsen e os positivistas em geral
resolvem o problema, mas nunca pretenderam caráter de
universalidade.
Mas o fato da ONU pretender para os direitos huma-
nos um caráter de universalidade obriga a uma justificação e
explicitação do que isso possa significar. Ao longo da histó-
ria, temos conhecido infinidade de ideologias que, escudadas
numa pretensa evidente universalidade, cometeram sumas
arbitrariedades.
Mas os direitos fundamentais, enquanto universais, para
não serem uma pura estratégia política ou uma ideológica
imperialista a mais, porém um valor em si mesmos, isto é,
um valor absoluto, devem ter a possibilidade de uma funda-
mentação racional, de serem reconhecidos, tornados auto-
evidentes por meio da razão humana, e esta fundamentação
deve ter pretensões de verdade e universalidade. Faz-se neces-
sária uma fundamentação racional-argumentativa que torne
possível, a todos os seres humanos, não só o reconhecimen-
to da validade, veracidade e universalidade dos direitos hu-
manos, mas a urgência, no sentido de urget (isto é, impulso,
compromisso), de seu reconhecimento, usufruto, respeito e
cumprimento.
Esta questão das condições de universalização dos direi-
tos humanos nas suas diferentes formulações se junta com
outras questões como estas:
- são as teorias clássicas do direito, no início da moderni-
dade, uma mera articulação de uma doutrina implícita, mes-
mo que desconhecida, em toda e qualquer sociedade, ou
- é a idéia de direitos humanos uma idéia peculiar da
cultura ocidental? ou, mesmo sendo uma idéia puramente
ocidental, é capaz de ser extensiva a todos os homens, ou
- quando foi que a idéia de direitos naturais encontrou
explícito reconhecimento e justificação? ou

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 Alfredo Culleton
- que contexto histórico e filosófico o tornaram possível?
São questões acerca das quais historiadores, filósofos e
politólogos mostram profundas dificuldades e divergências,
mas que entendemos confluir na necessidade de uma funda-
mentação de tipo racional argumentativa.
As Declarações normalmente parecem mais com o Credo
de Nicéia, profissões de fé, do que com um argumento racio-
nal. Jefferson, na Declaração da Independência dos Estados
Unidos de América diz assim:
We hold these truths to be self-evident, that all men are
created equal, that they are endowed by their Creator with
certain unalienable Rights, that among these are Life,
Liberty and the pursuit of Happiness – That to secure these
rights, Governments are instituted among Men, deriving
their just powers from the consent of the governed – That
whenever any Form of Government becomes destructive
of these ends, it is the Right of the People to alter or
abolish it and to institute new Government [...]2 (O Portal
da História, 2000-2005).
O mesmo acontece com a Declaração Universal de 1948, a
qual precedem aos 30 artigos que a compõem, sete consideran-
dos, isto é, sete consultas ao sideral, aos astros, porque não se
consegue dizer de onde é que tira a idéia de que os homens
são iguais em dignidade e direitos, ou livres por natureza. No
caso daqueles que acreditam em Deus não fica tão difícil reco-
nhecer a igualdade de direitos e dignidade, pois seriam iguais
e dignos perante Deus por serem as suas criaturas, ou iguais
entre os escolhidos no caso da tradição judaica, assim como
para os cidadãos que, perante um Estado, são regidos pela
mesma lei, ou os sócios de um clube perante um estatuto,
mas, quando não temos nenhum desses elementos, temos
que nos perguntar como é possível reconhecer igualdade e
dignidade. Mesmo que a ciência nos evidenciasse uma igual-
dade através de uma estrutura genética básica comum, isso
não implicaria o reconhecimento de igualdade de direitos ou
dignidade.
As soluções clássicas a estas questões podem ser reunidas
em duas grandes vertentes; por um lado, a chamada jusnatu-
ralista, que supõe a explicitação ou positivação de algo pró-
prio e natural à condição humana que é evidenciado pela ra-
zão; por outro, a chamada positivista, que supõe a positiva-
ção de uma vontade geral com pretensões de universalidade.
Para os primeiros, a universalidade se encontra na natureza e,
nos segundos, a universalidade se encontra na pretensão.
Natureza aqui deve ser entendido não no sentido ecológico,
mas no sentido filosófico, qual seja, o de razão de ser de algo,
aquilo que faz que algo seja o que é.
Mas o que é inegável é a busca de razões ou argumentos
através dos quais resulte racionalmente exigível que os direi-
tos humanos sejam reconhecidos. A fundamentação não pode
ser colocada nos dados (fáticos, históricos, sociológicos, psi-
cológicos, etc.), mas em razões, a não ser que atribuamos
razões à história, como faz a tradição marxista. Um argumen-
2
“Nós temos por auto-evidentes estas verdades, de que os homens são criados iguais, estando eles dotados pelo seu criador com certos direitos inalienáveis,
entre os quais estão a vida, a liberdade e a busca da felicidade. Que, para assegurar estes direitos, os homens instituem governos, derivando o seu justo poder
do consentimento dos governados, e que, quando qualquer governo deixar de perseguir estes fins, o Direito das pessoas as autoriza a destituí-lo ou derrubá-lo”
(Tradução livre do autor).
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to racional significa uma auto-evidência da razão, algo que
qualquer sujeito que seja capaz de reconhecer o princípio de
não contradição seja igualmente capaz de evidenciar.
A fundamentação dos Direitos Humanos tem que ser,
pois, uma fundamentação racional-discursiva e não de auto-
ridade. Nessa perspectiva, é uma fundamentação orientada,
não ao esclarecimento das bases do reconhecimento histórico
desses direitos, mas ao descobrimento dos princípios racio-
nais que conduzem até a necessidade racional da sua procla-
mação e garantia. Mas este enfoque não desconhece a história
nem a esquece.
A afirmação e defesa crítica dos direitos humanos,
dirá Benito de Castro Cid (1990, p. 219), deve se apoiar
sobre princípios que a correspondente discussão racional
estabelecer como ponto de apoio e como referências
últimas para a ordenação da vida social dos seres humanos.
E não parece possível basear essa afirmação e defesa em
opções ou decisões não fundadas racionalmente. Desta
maneira, nem a acumulação de dados históricos ou
sociológicos favoráveis, nem o fato da efetiva incorporação
a grandes Declarações, por muito solenes e importantes
que sejam, podem levar a ser consideradas
fundamentações suficientemente válidas.
Dentro da teoria geral dos Direitos Humanos, a ques-
tão que exige por primeiro uma resposta radical é se é ou não
razoável perguntar pelo fundamento racional dos Direitos
Humanos. Parecem estar crescendo cada dia os adeptos à tese
do Norberto Bobbio (1966), que num artigo intitulado “A
ilusão do fundamento absoluto”, defende a não existência
de uma fundamentação racional de validade absoluta para os
Direitos Humanos. A sua conclusão de que “o problema da
fundamentação dos direitos humanos tem alcançado sua
solução na Declaração Universal de Direitos Humanos apro-
vada pela Assembléia geral das Nações Unidas em 10 de de-
zembro de 1948” (Bobbio, 1966, p. 89) é assumida e repetida
com bastante entusiasmo por diversos autores de renome na
Espanha como evidenciado nos artigos compilados no livro
de Javier Muguerza (1989).
E ainda se reproduz a velha tese da ficção e do sem-senti-
do dos direitos naturais, tese formulada por Bentham (1988)
na sua Introducción aos princípios da moral e da legislação e procla-
mada nos nossos dias por um dos maiores expoentes da
ética comunitarista, como é MacIntyre no seu famoso After
Virtue (1984), com as seguintes palavras “não existem tais
direitos (os direitos humanos) e crer neles é como crer em
bruxas ou unicórnios” (p. 189). Desta maneira, a inegável
dificuldade e o pressuposto fracasso de muitas das tentativas
de fundamentação dos direitos humanos são utilizados para
confirmar a impossibilidade de qualquer fundamentação e a
própria inexistência de tais direitos.
Por outro lado, frente a estes posicionamentos pessimis-
tas ou céticos, existem não só inúmeros argumentos que
implicam uma disposição firme de encontrar e formular um
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fundamento, assim como proclamações explícitas da necessi-
dade de aceder a um fundamento suficientemente firme para
onde possam fluir as inquietações teóricas ou para assegurar
uma aceitação prática generalizada e eficaz.
Dentro desta linha, alguns autores têm defendido a con-
veniência de dotar os direitos humanos de múltiplas e varia-
das fundamentações teóricas e práticas, proclamando, ao mes-
mo tempo, que qualquer fundamentação é válida desde que
se encaixe num sistema teórico ou motive uma atitude prática
de realização efetiva dos direitos.
Outros assumem um critério muito mais restritivo e che-
gam à conclusão de que só desde uma perspectiva jusnaturalista faz
sentido colocar o problema da fundamentação dos direitos humanos,
como é o caso de Perez Luño (2004) e MacPherson (2003).
Isto porque as outras perspectivas gerais de análise conside-
ram o problema resolvido já de raiz, como no caso dos realis-
tas, aqueles que o consideram evidente, ou como um proble-
ma sem solução, como é considerado pelos positivistas.
O que nos parece fundamental é que é inevitável chegar à
conclusão de que a fundamentação racional dos direitos hu-
manos não só é possível, mas também conveniente e neces-
sária, dado que a base racional é a única que permite justificar
plenamente a defesa dos valores jurídicos e políticos. Não
parece justificável a tese da impossibilidade lógica das funda-
mentações racionais, mas isto é só o primeiro passo para
encontrar ou construir uma fundamentação racional dos di-
reitos humanos.
A tese de Bobbio de que não pode se encontrar nem
existe um fundamento absoluto dos direitos humanos tem
chegado a ser uma espécie de tópico sagrado da teoria geral
destes direitos; mas é curioso, já que é difícil pensar em discu-
tir esta questão sem a pretensão, implícita ou explícita, de
descobrir um fundamento resolutório, no sentido de que tal
fundamento tenha uma total e definitiva capacidade de con-
vencimento. Nesse sentido, pretende ser uma fundamenta-
ção absoluta.
O que significa essa pretensão? A atribuição do caráter
absoluto a uma fundamentação equivale unicamente à afir-
mação de que a validade dessa fundamentação não fica subor-
dinada a nenhum pressuposto alheio ao contexto racional
dentro do qual ela mesma se formula. Em outras palavras,
estamos dizendo que se funda em princípios aos quais se
pode atribuir uma validade atual indiscutível, e que no discur-
so fundamentador não pode se detectar inconsistências no
momento em que é formulado.
Entendidos os termos neste sentido, podemos formular a
tese de que toda fundamentação racional própria (isto é, coerente com
seu peculiar caráter) tem uma validade racional absoluta. Mas, ao mes-
mo tempo, devemos dizer que tal fundamentação está aberta à
possibilidade de que sua validade não seja reconhecida por
todos os sujeitos nem chegue a ser ilimitada no tempo. Qual-
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quer fundamentação racional tem sempre uma validade abso-
luta particular e não uma validade absoluta universal.
É próprio da fundamentação racional se construir dentro
de um determinado contexto de pensamento racional, em
conseqüência, tal fundamentação é válida (ou não o é) so-
mente dentro desse contexto e em relação aos axiomas da-
quele sistema. Em conseqüência, não tem por que excluir
outras possíveis fundamentações de qualquer outro sistema
de racionalidade. Por isso, há de se concluir que, num univer-
so plural de racionalidade, dá-se sempre a possibilidade de
que existam várias fundamentações absolutas dos direitos
humanos.
A modo de conclusão, resumo que temos visto como a
fundamentação dos direitos humanos, enquanto pretende
ser crítica e racional, tem de ser conteúdo de uma argumenta-
ção orientada a descobrir e formular as razões ou motivações
lógicas que têm a capacidade de fazer surgir, na maioria dos
homens, o convencimento da atual necessidade iniludível de
reconhecer e garantir o usufruto dos direitos humanos.
Vimos também como o fundamento racional dos direi-
tos humanos deve ser algum tipo ou princípio de razão so-
bre o qual possa se desenvolver esse tipo de processo argu-
mentativo rigoroso.
Ambas as afirmações colocam de manifesto a importância
dos axiomas nesta tentativa de fundamentação. Nenhum tipo
de argumentação pode se desenvolver se não se assumem cer-
tos princípios ou pressupostos que têm o caráter de axiomas
comumente aceitos ou aceitáveis e que como tais ficam fora da
própria discussão e atuam como ponto de partida. Estes axio-
mas não podem ser discursivos e, sim, intuitivos, no sentido
de não medidos, que são aceitos ou não e que devem ser colo-
cados como propostas. Mas esta é outra discussão.
Referências
BENTHAM, J. 1988. Introducción aos princípios da moral e da legisla-
ção. São Paulo, Editira Abril Cultural, 319 p.
BOBBIO, N. 1966. Le fondement des droits de l’omme. Firenze, La
Nuova Italia, 309 p.
CASTRO CID, B. 1990. La fundamentación racional de los
derechos humanos. Persona y Derecho, 22:214-228.
MACINTYRE, A. 1984. After Virtue: A Study in Moral Theory.
Notre Dame, University of Notre Dame Press, 236 p.
MACPHERSON, C.B. 2003. La democracia liberal y su época.
Madrid, Alianza Editorial, 162 p.
MUGUERZA, J. 1989. El fundamento de los Derechos Humanos.
Madrid, Ed. Debate, 346 p.
PÉREZ LUÑO, A. 2004. Los derechos fundamentales. Madrid,
Tecnos, 233 p.
PORTAL DA HISTÓRIA, O. 2000-2005. A Declaração da Inde-
pendência dos Estados Unidos da América. Disponível em:
http://www.arqnet.pt/portal/teoria/declaracao_vorig.html,
acessado em 23/10/2007.
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