História do Direito

Figura 1História do Direito em uma imagem; retirada de:

http://www.custermen.com/ItalyWW2/ILDUCE/Mussolini61.jpg

Rápida introdução ............................................................................................................. 5

Direito romano ........................................................................................................................................ 5
Direito romano durante o domínio bárbaro ....................................................................................... 5
Codificação ............................................................................................................................................. 6
O que estudar .......................................................................................................................................... 7
Por que .................................................................................................................................................... 8

Sociedades antigas e conflitos .......................................................................................... 8

Rei e povo ............................................................................................................................................... 8
Código de Hamurabi ............................................................................................................................... 8

Gregos ............................................................................................................................. 10
Roma............................................................................................................................... 11
Dos antepassados .................................................................................................................................. 11
Do Estado.............................................................................................................................................. 11
Relação com os gregos ......................................................................................................................... 12
Relação com helenismo ................................................................................................................... 12
Ética ...................................................................................................................................................... 12

1
 Lei das doze tábuas ............................................................................................................................... 12
Direito processual romano .................................................................................................................... 13
Privatismo ....................................................................................................................................... 13
Era de ouro ...................................................................................................................................... 14
Público: Sistema do cognitio extraordinarium ................................................................................ 16
Nota rápida sobre a jurisprudência .................................................................................................. 16
Direito penal romano ............................................................................................................................ 17
Da família para o Estado ................................................................................................................. 17
Exército ........................................................................................................................................... 17
Delitos ............................................................................................................................................. 17

Direito visigótico ............................................................................................................ 18

Roma caiu? ........................................................................................................................................... 18
Invasão? ................................................................................................................................................ 19
Bárbaros?......................................................................................................................................... 19
Visigodos .............................................................................................................................................. 19
Conflitos de normas ........................................................................................................................ 19
Código visigótico ............................................................................................................................ 20
Idade média ........................................................................................................................................... 20

Direito Canônico ............................................................................................................ 21

Introdução ............................................................................................................................................. 21
Tribunais episcopais ........................................................................................................................ 22
Algumas características principais ........................................................................................................ 22
Alternativa ....................................................................................................................................... 22
Kanoon e fontes .................................................................................................................................... 22
Mais uma divisão ............................................................................................................................ 24
Inovações .............................................................................................................................................. 24

Magna Carta ................................................................................................................... 25

Dieu et mon droit .................................................................................................................................. 25
Habeas corpus entre outras clausulas importantes........................................................................... 26
Vida curta.............................................................................................................................................. 26

Estudos na idade média .................................................................................................. 26

Dois níveis ............................................................................................................................................ 26
Volta do direito ..................................................................................................................................... 26
Brocardos, glosas, comentários e Bartolo ....................................................................................... 27
Mos Gallicus ................................................................................................................................... 27
Direito comum ...................................................................................................................................... 28

Direito contemporâneo ................................................................................................... 28

2
 Século XVIII ......................................................................................................................................... 28
Le chapelier .......................................................................................................................................... 28
Codificação ........................................................................................................................................... 28
Constituições do cidadão ................................................................................................................. 29
Código Napoleão ............................................................................................................................. 29
BGB................................................................................................................................................. 29
Corrente brasileira ........................................................................................................................... 30
Codificação comercial ..................................................................................................................... 30
Codificação processual .................................................................................................................... 30
Direito Penal .................................................................................................................................... 30

Século XX ...................................................................................................................... 31
Início e fim ............................................................................................................................................ 31
Constituições e fascismo ....................................................................................................................... 31
Desiguais............................................................................................................................................... 32
Positivação ............................................................................................................................................ 32
Mais mudanças ..................................................................................................................................... 33
A praga ............................................................................................................................................ 33
Novas tendências .................................................................................................................................. 33

Resumos dos textos para a primeira prova ..................................................................... 33

Aristóteles: retórica ............................................................................................................................... 33
Tipos de lex ..................................................................................................................................... 33
Justiça .............................................................................................................................................. 34
Provas não técnicas da retórica judiciaria........................................................................................ 34
Aristóteles ética a Nicômaco Livro V ................................................................................................... 34
Justiça .............................................................................................................................................. 34
Proporcionalidade............................................................................................................................ 34
Capítulo 3 Noções preliminares sobre a evolução histórica do Processo Civil Romano ...................... 35
Períodos ........................................................................................................................................... 35
Direito subjetivo? ............................................................................................................................ 36
Capítulo 6 O processo no período formular .......................................................................................... 36
A fórmula ........................................................................................................................................ 36
Procedimento ................................................................................................................................... 38
A cidade antiga ..................................................................................................................................... 39
Morreu? ........................................................................................................................................... 39
Mas e se... ........................................................................................................................................ 39
Curso elementar de Direito romano de Reynaldo Porchat .................................................................... 40
Capítulo III – justiça ........................................................................................................................ 40
§16 – Equidade ................................................................................................................................ 40

3
 A aequitas e a aplicação do Direito em Roma ...................................................................................... 40
Objetivo e Aristóteles ...................................................................................................................... 40
Direito romano e atividade pretoriana ............................................................................................. 40

Resumos dos textos para a segunda prova ..................................................................... 42

Suma Teológica – Tomás de Aquino .................................................................................................... 42
Do texto ........................................................................................................................................... 42
Perguntas/objeções/soluções ........................................................................................................... 42
Escolástica e liberdade .......................................................................................................................... 44
Quando tudo começou ..................................................................................................................... 44
República (romana) ......................................................................................................................... 44
Paz ................................................................................................................................................... 45
Do governo do povo ........................................................................................................................ 45
Tópica e Mos Italicus – Viehweg ......................................................................................................... 46
Mos italicus ..................................................................................................................................... 46
Tópica e escolástica ......................................................................................................................... 46
Antinomias e lacunas....................................................................................................................... 46
Do estilo de reflexão ....................................................................................................................... 47
Universidade, Cultura, Direito Romano de Moreira Alves ................................................................... 48
Inicio ............................................................................................................................................... 48
Mudanças ........................................................................................................................................ 49
Direito Romano nas universidades .................................................................................................. 49
O positivismo jurídico – Norberto Bobbio ........................................................................................... 50
Hugo e o Direito natural .................................................................................................................. 50
Historicismo e escola histórica ........................................................................................................ 51
Thibuit vs. Savigny ......................................................................................................................... 51
Espírito da codificação .................................................................................................................... 52
Abortos ............................................................................................................................................ 52
Exegese ........................................................................................................................................... 52
Philosophia do Direito de Pedro Lessa ................................................................................................. 53
Iluminismo, Thibaut e conflitos ...................................................................................................... 53
Universal vs. Particular (Savigny vs Lessa) .................................................................................... 53
Ultima critica ................................................................................................................................... 54
História do Direito Português medieval – Mario R. Marques ............................................................... 54
Crise do mos italicus ....................................................................................................................... 54
Iluminismo e direito ........................................................................................................................ 54
Codificação e igualdade .................................................................................................................. 55
Experiências de codificação ............................................................................................................ 55
Documento em anexo ..................................................................................................... 56

4
 Lei das doze tábuas ............................................................................................................................... 56
Magna Carta.......................................................................................................................................... 64
Carta del lavoro ..................................................................................................................................... 75

Manual usado: AZEVEDO, Luiz Carlos de. Introdução à História do Direito.

4ªed. São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013.

Rápida introdução
A disciplina tem por objetivo traçar um esboço histórico para
explicar nosso sistema jurídico. Com nosso quer-se dizer: sistema jurídico
ocidental.

O nosso sistema é o Civil Law de tradição romano-germânico, sendo

outro sistema famoso o Common Law. Aquele é originado a partir do
Direito romano, estudado pela pandeistica na alemã no século XIX (com
Savigny), nele temos a predominância da lei. Este surgiu na Inglaterra,
pautado na predominância da jurisprudência como principal fonte do
Direito.

Direito romano
 Pergunta: teve o Direito romano codificado por Justiniano aplicação
no império romano?
 Não na parte ocidental do império (que estava caindo), todavia
ele teve aplicação no oriente.
 Como então ele chegou até nós?
 Graça aos glosadores na idade média, que ficavam estudando
Direito Romano nas universidades (essas nascidas no século
XI).

Direito romano durante o domínio bárbaro

Com a queda de Roma, a parte ocidental do império é dominada por
povos “bárbaros”, que estavam no equivalente ao período arcaico romano.
Logo nós tínhamos Direito romano aplicado aos romanos e aos “bárbaros”
era aplicado o Direito costumeiro.

O Direito romano era utilizado e misturado ao Direito dos povos

germânicos. Tanto que esses povos de origem germânica realizaram

5
compilações do Direito romano, sendo que alguma delas continuou tendo
aplicação até o século XIV.

Com o feudalismo tivemos a supressão e reclusão do Direito romano

à igreja. Aqui temos um Direito costumeiro.

Com o fim da alta idade média, temos o ressurgimento das cidades e

do comércio, formando sociedades mercantis. Para resolver os conflitos
dessas sociedades temos o ressurgimento do uso do Direito romano
justinianeu.

Esse Direito teve um alto desenvolvimento nas universidades

católicas, que tratavam esse Direito como um Direito universal, das gentes.
Por isso se diz: Direito romano germânico canônico.

 Como o Direito justinianeu chegou ao ocidente?

 Devido ao maior contato com o ocidente (causado pelo
crescimento do comércio e das cruzadas) somado ao estudo do
Direito romano em larga escala pelas universidades.

Codificação
Façamos um quadro do século XVIII, shall we:

6
 Valorização
Sistematização
das ciencias e Iluminismo
do saber da razão.

Valorização da
Humanismo e
Filosofia politica igualdade,
liberdade, etc. contratualism

Vamos Afastamento do
acabar Direito medieval.
Lembrando que
com o para o iluminsmo
Contra o Direito antigo
Direito a idade média é
idade das trevas
romano.
Vontade de criar Deve-se criar um
um Direito Direito posto,
baseado na razão sistematizado em um
humana natural. único corpo para ser
Vamos criar um novo mais facilmente
Teremos as coompreendido pelo
Direito codificações povo. Esse Direito
(código seráposto pelos
prussiano, por monarcas para
exemplo). centralizar seu poder

A ideia inicial da época é que a lei fosse tão simples e posta em um

único lugar (códigos) que qualquer um soubesse dela e pudesse sacar um
código em defesa de seus Direitos. Todavia o Direito romano se manteve
no que estivesse de acordo com o Direito natural.

O que estudar
A história do Direito estuda as fontes jurídicas do passado,
procurando entender como eram, porque surgiram/desapareceram. Nós
vamos partir das fontes jurídicas (objeto primário de estudo), as quais se
subdividem em principais (lei, jurisprudência, costumes) e secundárias
(contratos, testamentos).

Eventualmente o historiador não possui fontes jurídicas (como no

caso da Grécia). Aí ele apela para as fontes históricas, filosóficas, peças
teatrais.

Ressalta-se que o trabalho do historiador do Direito não fica recluso

à mera exposição das fontes. Como a história do Direito é uma “ciência” o

7
historiador vai se por explicá-la essas fontes, o pensamento do jurista da
época, o porquê a fonte foi transitória, qual a eficácia das fontes, etc.

Por que
 Por que estudar história do Direito?
 ... Porque é interessante... Falando sério1: o estudo de história
do Direito permite compreender melhor os institutos jurídicos,
sua mudança histórica, permitindo uma boa aplicação dos
mesmos.

Sociedades antigas e conflitos

Rei e povo
Nas sociedades do passado temos uma organização social que se dá
do seguinte modo: temos um imperador/deus/semideus, uma burocracia
mínima entre rei e população que fazem o que ele manda e o povo. Esse rei
é um mediador entre os deuses e seu povo. Também é comum o culto ao
imperador.

O historiador Mosés Finlad vai fazer uma metáfora para explicar

essas sociedades mais antigas: teríamos o pastor com suas ovelhas. O povo
deveria pagar os tributos e servir ao exército, enquanto o rei protegia o
mesmo.

Só que a vida não era tão simples assim; havia conflitos entre as
pessoas. Conflitos de todos os tipos: sobre coisas (propriedade não, pois
essas sociedades eram coletivas) Para resolver esses conflitos surge o
Direito.

Código de Hamurabi
Esse é o código existente mais antigo, sendo ele um marco no
Direito. Não pense que ele era um código no sentido moderno; código vem
de códex que significa tábua/pedra.

Ele é um monólito escuro de dois metros de altura; na parte superior

se encontra um desenho (alguém entregando uma tábua para alguém

1
(Tanto quanto consigo faze-lo;)

8
sentado no trono). Logo o próprio código indicava uma legitimidade divina
no próprio desenho.

Código de Hamurabi; retirado de: http://www.dhnet.org.br/direitos/anthist/imagens/hamurabi.jpg

Importante: na prova vai ter uma pergunta sobre ele (o porquê é

famoso e chegou até hoje).

Agora o professor começou a ler algumas partes do código, das quais

seguem meus comentários:

1. Hamurabi fica dizendo o quão foda ele é e diz: deus quis que eu
estivesse aqui, e eles me deram esse código divino.
2. Se alguém aparece com uma coisa sem que haja
testemunha/prova que você comprou, você roubou e vai morrer.
3. Se você rouba o ouro, animais, barco, escravo de um burocrata,
paga-se 30 vezes o valor; se for outro, paga-se 10 vezes; se não
tem como pagar morre.
4. Se fizer x... Será morto. Se você rouba uma casa em chamas, será
lançado ao fogo.
5. No Oriente médio a questão de alimentação é imprescindível. Se
você compra um terreno e não cultiva; você deve devolver o
imóvel e dar para o vizinho o equivalente ao que você não
produziu e ele produzira.

9
 a. A doutrina diria que isso seria o inicio da função social da
propriedade.
6. Se uma taberneira deixa uns malfeitores entrar no boteco e não os
denuncia, ela morre.
7. Se uma sacerdotisa do palácio entra em um bar para beber, ela é
queimada.
a. Se fulano aponta o dedo do meio para a sacerdotisa do
palácio, ou para esposa alheia, ele será arrastado na frente
do juiz e terá metade do cabelo raspado.
8. Largou à esposa, ela vai para a casa alheia pronto.
a. Se voltar e ela tiver filhos com outrem, ela volta para o
casamento original e os filhos ficam com o outro.
9. Transou com a mãe: morreu.
10.Transou com a esposa do filho. Ela morre.
11.Mata, mata morte, morte.

O essencial nesse código é a questão do talião (retribuição). Talião

significa tomar uma atitude na mesma medida sofrida. Com o passar do
tempo se descobriu que essa não é a melhor medida e passou-se a aplicar as
proporções. Depois o código uma parte só sobre olho por olho.

As normas olho por olho tem atenuação conforme a situação a

posição social. Por isso o talião é um marco: ele estabelece uma proporção
entre o mal causado e o mal retribuído.

Gregos
Eles viviam isolados nas cidades estados. A matriz da civilização
grega é a matriz creto minóica, que tinha as leis de Gortina.

Observação: história significa investigação. Muitas vezes esta se dá

pelas biografias. Tanto que conhecemos a história do direito grego
pela biografia dos legisladores. Além dos historiadores temos como
outras fontes como: peças gregas descobertas de leis, etc.

Em Esparta tínhamos o historiador Licurgo (famoso pela biografia

feita por Plutarco); ele teria sido um sábio que procurou reformar a sua
comunidade e procurou destacar que a legislação não deveria estar em
pedras ou esculpidas como o código de Hamurabi, elas deveriam estar

10
dentro das pessoas. Logo elas deveriam ser apreendidas pela educação, que
tinha a função de internalização das normas e de controle social; ele
também teria abolido as artes (dever-se-ia desenvolver atividades para o
bem estar de todos), além disso, as crianças eram vistas como propriedade
do Estado. Criticava a legislação dos outros povos por valorizarem mais os
animais que as esposas e dizia que isso é o que Plutarco destacou de
Licurgo.

Em Atenas temos o Dracon que sentenciava tudo à morte; Sólon que

aboliu as leis Draconianas exceto pela do homicídio; e estabeleceu a pena
de infâmia para quem não participasse da vida pública. Temos também
Solon. Este tentou uma reforma agrária (mas não foi dessa vez); e acabou
com a escravidão por dívidas e proibia o aumento dos preços dos produtos
durante os jogos olímpicos; e achou esquisitas as leis sobre as mulheres que
davam penas distintas ao estupro de uma mulher casada e solteira.

O Direito grego é importante para as garantias reais além de ter

originado diversas das palavras mais comuns hoje no Direito (como
hipoteca, empréstimo, enfiteuse, fiança, etc.), gerou os contratos
sinalagmáticos e traz a origem dos bens parafernais (bens dado pela noiva
em casamento, distintos do dote, que permaneciam dela).

Tudo isso sem falar na herança dos fundamentos da democracia e da

organização política hoje (Aristóteles falava da existência de magistrados
distintos para diversas funções como garantir o cumprimento de contratos e
de penas; além de existirem inúmeros institutos como grafe paranomon e
as assembleias populares). Por fim temos a brutal influencia grega na
cultura e Direito romana (12 tábuas).

Roma
Dos antepassados
Para os romanos um dos valores centrais é o apego aos antepassados.
Tanto que uma lei feita por um antepassado jamais era revogada (com os
problemas óbvios que isso gerava).

Do Estado
Roma se delimitava a duas coisas:

11
 a. Manutenção da lei e da ordem.
b. Cobrança de tributos.

A espinha dorsal dessa comunidade acabava sendo exército. Afinal,

você precisava de força para conseguir impor as duas coisas acima. Além
disso, havia as autoridades locais que eram responsáveis pelos jogos,
religiões, etc.

Observação: a economia romana era agrária e no limiar da

subsistência.

Relação com os gregos

As influencias entre os povos se dá entre a educação, principalmente.
Os gregos foram essenciais na educação (lembrando da herança filosófica
grega) dos romanos. Além disso, os romanos copiavam os gregos na
língua, roupa, tentava-se casar as elites entre gregos e romanos.

Havia o culto ao imperador... Menos para os (hábeis diplomatas)

judeus.

Relação com helenismo

Da cultura helênica os romanos tiraram a argumentação e as
especulações filosóficas sobre a justiça e o bem viver.

Ética
As relações interpessoais eram pautadas na ética. Quando se pedia
algo a um romano ele se sentia obrigado a fazer.

Lei das doze tábuas

Elas eram o Ius Civile, mas esse era insuficiente para todos os
problemas de Roma, logo se criou o Ius Honorarium. Todavia a lei das
doze tábuas nunca foi abolida (pelo respeito aos antepassados)2. A lei das
doze tábuas está no final do caderno para os interessados.

 Curiosidade: elas eram originalmente 10, mas viraram doze. Houve uma
adição de duas. Recomendo que leia(m) pelo menos uma vez ela (para a
prova... Da vida).

2
Não se sabe se elas eram uma conquista dos plebeus sobre os patrícios, se foi uma coletânea de
costumes gregos e romanos.

12
Direito processual romano
O Direito romano foi construído ao longo dos séculos através de
práticas processuais. Sua formação não possuía a ideia de direito subjetivo,
já que eram povos não afeitos à abstração.

Logo quando alguém se sentia prejudicada ela entra com uma ação.
Claro que vimos que Direito subjetivo existia para os romanos; todavia a
ideia de que ação está vinculada ao direito objetivo em Roma devido a
interpretações pelo Savigny. Ressalta-se que hoje nos temos a separação do
direito objetivo e subjetivo, sendo que você pode entrar com ação sem ter
Direito algum.

Privatismo
A justiça romana é em sua maioria privada (isso chega a nós pelas
institutas do Gaio). Essa fase privada se chama Ordo Iudiciarum
privatorum. Com o passar do tempo ela é substituída por uma justiça
pública.

Como ela funcionava: as partes entram em conflito; buscam um

magistrado chamado pretor (que tinha vários poderes [inclusive militares])
que organizava o caso, fazia um sorteio de jurados, jura pela boa ordem,
controla o tempo, sugeria uma solução; e passa para um jurado selecionado
em lista (Iudex) e esse dava a solução. Ora, isso demonstra que a justiça
privada não é absolutamente privada, já que ela tem um pretor que
encaminha ela para um cidadão.

Se a pipa fosse entre romano e estrangeiro o magistrado não era o

pretor, mas sim o peregrino.

Essa fase tem duas etapas:

13
 Relação partes, pretor e Iudex

Processo formular: aqui o pretor

Ações (não tinham direitos subjetivos) de lei (XII tábuas):
Quando um romano se sentia prejudicado ele ia ao
pretor reclamar. Aqui tinhamos as hipóteses (actios) em
que alguém poderia encomodar o pretor. O próprio Gaio
dizia que elas eram odiosas, pois quem erra-se uma
palavra perdia a ação. Devido ao seu excessivo
formalismo e monte de bobagem ele foi revogado pela
lex sebutia.
pode criar as ações que aqui da na
mesma que criar direito subjetivo
atráves dos éditos. Isso é que fez o
Direito romano crescer. Só que
cada edito era copiado ano após
ano sendo corrigidos/melhorados.

As actios do primeiro momento são:

1. Sacramentum: são as actios para problemas gerais que, se pedidas de

má fé, poder-se-ia ser multado em uma quantia x.
2. Iudices postulatio: era usada em situações de estipulatio.
3. Condictio: era usada para a cobrança de dívidas.
4. Manus inictium: usada para promover a execução.
5. Pignores capio: para quem não pagou fisco, aluguel de animal, etc.

Era de ouro
Já no segundo momento (segundo Gaio) tínhamos as fórmulas (primeiro
eram orais, depois ficavam marcadas em tábuas brancas), que com as
seguintes partes (dependendo do caso, claro):

a) Demonstratio: o pretor ouvia as partes e fazia um relato dos fatos

juridicamente relevantes ao juiz.
b) Intentio: aqui o pretor declarava o direito.
c) Adjucatio: o pretor vê se pode entregar a coisa (transferência de
propriedade).
14
 d) Condenati: o pretor escrevia se o iudex poderia absolver ou
condenar o réu a prestação necessariamente pecuniária (sim,
tinha de ser pecuniária, mesmo que para entregar coisa
específica).
a. Havia, entretanto, uma clausula específica nas fórmulas
que permitia ao réu entregar a coisa desejada pelo credor ao
invés de pagar prestação pecuniária (que poderia ter valor
superior ao da coisa).

As partes iam ao pretor, que ouvia as partes e escrevia tudo em uma

tábua e a entregava a estas. Elas vão ao Iudex e esse lê as tábuas e toma
uma decisão, como se fosse um manual de instruções (uma fórmula – daí o
termo formulário). Poderíamos ter prescriptio que eram orientações prévias
ao pretor em que havia mais de uma ação que prescrevia.

 Se você tinha uma actio como se opor a uma pretensão infundada de

outrem?
 Para isso havia uma exceptio (não a contestação) que era uma
actio em sentido contrário para se opuser a ação. A mais
famosa é a exceptio doli3e a exceptio metus.
 Isso deu origem aos vícios do negócio jurídico (dolo, coação,
etc.).
Observação: o termo jurisdição vem do termo jurisdictio (dizer o
Direito) que significa que alguém é dotado da capacidade de dizer o
Direito.

Aqui tivemos o momento de inovação, de equidade, de correção dos

abusos e das lacunas da lei; tudo isso feito pelos pretores através de seus
éditos. Estes se subdividiam em eternos (feito de ano em ano, no inicio da
magistratura) e repentinos (feitos quando surgisse alguma pipa imprevisivel
ao longo da magistratura).

Depois Tivemos o edito perpetum (com sentido de eterno) que era uma
coletânea de editos. Com ele o pretor ficou proibido de criar novos editos.

3
NÃO É DOL Y.
15
Público: Sistema do cognitio extraordinarium
No Direito romano temos um processo de publicização. Isso é
exemplificado, por exemplo, com o paterfamilis; esse tinha poder de vida
ou morte sobre a família e resolvia os problemas em casa. Com o passar
dos anos a solução de conflitos passa a ser assumido pelo Estado.

O Direito romano se publiciza e acaba o pretor. O Iudex vira um juiz

estatal especialista em direito romano e fixo. A decisão desses Iudex
poderia ser recorrida ao imperador (cuja galera ao redor resolvia os
problemas).

Com o passar do tempo às fontes do Direito vão se restringindo até

que a única fonte remanescente sejam as leis imperiais.

Logo as mudanças seriam resumíveis em:

Ações da lei: aqui é a primeira fase

dessa etapa, na qual os pretores
Ordem dos Juizos privados: primeira fase; ele
decidiam quando ocorreriam
não tinha um sistema de Direitos, mas sim
ações.
um sistema de ações. Os juizos eram
privados pois as ações eram privadas e
coordenadas pelo pretor. Com o passar do
tempo a justiça se publiciza.

Processos formularios: o Pretor

fazia um formulário e dizia: quem
tiver uma situação com tais
características, tem ação.

Direito Romano

Cognição Extraordinaria: Segunda

fase, as ações adquirem um
carater público.

Nota rápida sobre a jurisprudência

Os jurisprudentes eram “profundos” conhecedores do direito romano
aos quais a população buscava auxilio para responder aos seus
problemas/dúvidas jurídicos. Eles eram como os doutrinadores atuais
(escreviam até manuais).

16
 O imperador augusto selecionou cinco deles para dar caráter de lei
oficial as suas opiniões. Sobre mais desse tópico vide o manual do
AZEVEDO das páginas 66-80.

Direito penal romano

Da família para o Estado
Cuidado: os romanos não tinham a ideia de direito penal que temos
hoje: esse é de origem iluminista (Beccaria e Bentham). O Direito penal
romano (incluindo cobrança de tributos) veio do Direito de família e cabia
ao Estado romano (esse poder foi sendo tirado aos poucos do paterfamilis).

Os delitos eram ações ameaçadoras a ordem pública romana. Logo

era importante ao Estado (não mais o paterfamilis) cuidar deles. Esse
Direito penal começa com a lex valeri. Ela organizou algumas questões
tirando da família e passando para o pretor.

Exército
O direito penal romano tinha algumas questões particulares em
relação ao exército:

1. Exército indo: para manter a disciplina das guerras em campanha não

se admitia os furtos e estupros entre soldados. Se alguém fizesse
essas coisas tinha-se pena de morte.
2. Quando exército ganhou um território: quando o Estado ganhava um
território esse se chamava província (vincia que é o equivalente a
vencer). Na província tínhamos o pretor e o governatum (quem
comanda a província, é o indivíduo que venceu a mesma). Este dava
a jurisdição organizando e administrando a justiça penal; eram juízes
agindo em nome de Roma.

Nessas regiões não se aplicava o Ius civile, quem aplicava eram as

cortes, cuja execução era feita pelo magistrado romano. Este dava o
imperium (ordenando o suplício – execução da pena).

Delitos
O principal era o perduellio (mal guerreiro): inimigo de Roma. O
representante de Roma era o imperador (maiestatis - imagens) e aqui nasce
o crime de lesa-majestade (lesa maiestatis). Nessa categoria foram sendo
incorporadas outras condutas criminosas:

17
 a) Heresia.
b) Homicidio
c) Falsificação
d) Delitos sexuais.
e) Compulsão: exigir vantagem sendo funcionário público.
f) Etc.

Como toda guerra feita pelos romanos era justa, perduellio era
inimigo da pátria. Para isso a pessoa: poderia ser desertora, ter relações
sexuais com inimigo, fomentar desnecessariamente uma guerra contra
Roma, dar aos edifícios públicos o próprio nome, recursar-se ao serviço
militar, atrasar-se para o senso, insubordinação, má gestão da coisa pública,
recusar entrega do mandato no fim do ano. A pena aqui era de morte.

Como matavam: cortavam a cabeça ou tinha o suplício. Elas eram a

crucificação, jogar ao fogo, matar com a espada, colocar no saco e jogar na
agua, fazer um espetáculo.

Outros crimes: heresia (não prestar culto aos deuses romanos, depois
ficou como não prestar culto a Jesus); peculato e compulsão (crimes contra
a administração pública- quando funcionários públicos realizavam
extorsões ou eram corrompidos) para estes havia até uma actio pública para
recuperar o dinheiro público.

Observação: em Roma os pretores iam à guerra.

Direito visigótico
Roma caiu?
De um lado a estrutura romana se manteve com a queda do império
ocidental. No oriente nós tínhamos o Direito bizantino que era uma
fotografia da fase final. O que caracterizou a parte final do Direito romano
foi:

1. O aumento tributário.
2. Formação de leis para controle de preço.
3. Combate na falsificação de moeda
4. O aumento da intervenção estatal na vida pública.
5. Venda de cargos pelos magistrados.

18
 Nesse sentido o império romano passou a ser uma monarquia (em Roma
tínhamos imperadores, no império bizantino tínhamos verdadeiros reis).
Assim o império vai decaindo. Com ele vai embora o comércio intenso de
Roma, sua glória... E temos o domínio por outros povos.

Invasão?
Roma não foi “absolutamente invadida”. O que tivemos foi à
migração de outros povos para Roma que foram sendo assimilados e
modificaram a cultura de Roma.

Bárbaros?
Não chame os outros povos de bárbaros (pois bárbaro é aquele que
balbucia, não fala as coisas). Depois bárbaros passaram a serem aqueles
que faziam invasões; essa noção foi reforçada no século XIX para fazer
segregações.

Visigodos
Os visigodos era um reino dentro do império romano. Eles eram um
povo germânico com valores e regras próprias, que valorizavam muito os
costumes e a comunidade4 e que, para conviverem com o Direito romano,
tínhamos o principio da personalidade.

 Principio da personalidade do Direito: se aplica o Direito a pessoa

conforme a sua origem (não nacionalidade, isso é coisa de paz de
westfalense). Aqui temos a base do direito internacional privado.

Tínhamos os reinos: francos, visigodos, etc. Cada um com seu próprio

direito que será misturado ao direito romano. Formalmente tivemos um
acabamento romano (eles passaram a determinar suas leis como lex).

Conflitos de normas
Os visigodos tinham leis próprias copiladas. Tivemos algumas
compilações legislativas dos visigodos (código de Eurico, breviário de
Alarico, código visigótico [liber iudiorum], etc).

Em caso de um conflito entre romano e os visigótico, aplica-se a

regra deste (já que Roma estava meio acabada). Tínhamos a lex Romanum

4
Tanto que procurava-se evitar a vingança privada; e uma pena grave para esse povo era o afastamento
do indivíduo da comunidade.

19
Visigothorum (código de Alarico) para os visigodos e a lex Visigothorum
Romanum que se aplicava aos romanos.

Observação: os visigodos usavam o termo lex, pois era chique.

Código visigótico
O Código visigótico que foi preservado na obra fuero juzgo (século
XIII, versão em castelhano do código). Durante muito tempo este foi o
corpus iuris civilis ocidental (o outro é o oriental). Esse código servirá de
inspiração para legislações como a lex salica, entre outras.

Comentários5:

a. Ele tentou acabar com a liberdade legislativa que ocorria na época.

b. Esse código determinava que a lei deveria ser clara, manifesta e de
acordo com os costumes das cidades.
c. Ele determinava que: o juiz deve ser ágil ao indagar; firme ao
prevenir; não se mostrar ansioso em decidir; castigar com moderação
e perdoar com frequência (AZEVEDO, 2013, p.87)6.
d. A sua eficácia foi altamente limitada, já que a capacidade de
comunicação do rei visigótico com as partes mais distantes do seu
reino eram difíceis; a população mal sabia ler e escrever; era difícil
organizar o aparelho burocrático estatal necessário para impor o
código; etc.
a. Logo as regiões mais próximas do rei aplicavam o código
(para ele demonstrar sua soberania) e as mais distantes, os
costumes.

Idade média
Pois bem... Barões... Caos e etc.

Aqui o importante é saber a descentralização do “poder” na idade

média. Não havia um Estado grande e “forte” para aplicar o Direito
romano; de modo que se aplicava o Direito da terra que advinha da cabeça
enlouquecida dos senhores feudal (da para imaginar o que saiu disso).

Logo os senhores medievais tinham de resolver os conflitos com o

que tinham: ordálios e juízos de deus (a administração local conduzia um

5
Não vou ficar pondo artigos do código aqui, esses são apenas comentários que eu anotei do manual.
6
Pode acreditar que esse código permitia todo tipo de pena cruel e desumana.

20
processo no qual ela soltava nas mãos de deus). Tínhamos uma mistura de
rituais pagãos com cristianismo para a resolução de controvérsias.

As provas naquela época eram de resistência. Se você tinha um

problema, você reunia a comunidade e perguntava a deus se a criatura era
inocente, como?

 Fazer o cara andar nas brasas sem que o pé queimasse.

 Ferro incandescente o indivíduo pegava em uma barra de ferro
aquecida no fogo e se grudasse ele é culpado.
 Põem a mão no fogo.
 Pegar a pedra na agua fervente.
 Jogar na agua fria.
 Um duelo.

Como ninguém sobrevivia, veio o direito canônico e desenvolveu um

novo direito sofisticado para corrigir essa atrocidade.

Direito Canônico
Introdução
Na Idade Média, já que o caos rolava solto, era necessária uma
autoridade terrena que cuidasse da resolução de conflitos entre partes. Essa
criatura pacificadora era o bispo (procurava trazer a paz ao seu rebanho).

Parar resolver conflitos a Igreja Católica tinha seu próprio direito

para a resolução dos mesmos. Esse se chamava Direito Canônico que foi
por muito tempo o único direito escrito de alto refinamento (comparado
com o resto dos direitos da idade média).

Ele surge para corrigir as barbaridades dos ordalios e dos juízos de

deus. Mas não negava o direito positivo (diferente, por exemplo, do
Corão7); nem visava substituir o mesmo. Afinal deus é uma entidade

7
Exemplo dado em aula.

21
omnisciente/onipotente temos um direito que deveria estar presente “nas
almas” da pessoa.

Tribunais episcopais
Ele se (pré)inicia já durante os séculos I a III d.C. com o
estabelecimento dos tribunais episcopais. Estas permitiam a apelação; o
contraditório e probiam que se julgassem os ausentes (Azevedo, 2013,
p.103). Com o imperador Constantino esses tribunais poderiam julgar as
causas cíveis quando as partes em processo civil romano apelassem à eles.

Algumas características principais

O valor da concórdia era essencial para a formação do primitivo
direito canônico. O bispo (já no fim do império romano), nas missas,
pregava a reconciliação entre as pessoas para solucionar as controvérsias.
Na resolução das controvérsias tínhamos um beijo da paz (hoje somos
menos carinhosos, então temos um abraço).

Para a resolução dos conflitos tínhamos as Episcopales audiências:

audiências nas quais os bispos atendiam as pessoas para solucionarem seus
conflitos.

Além disso, os bispos eram próximos dos reis (lembrando que os

filhos mais jovens dos reis se tornavam bispos). Quando os reis tinham
problemas eles muitas vezes procuravam o papa para resolverem os
problemas territoriais.

Alternativa
Os casos da justiça real eram voltados para o homicídio, pois apelar
às cortes era caro e os reis estavam distantes dos servos. Então se apelava
ao bispo (que tinha dinheiro; estava próximo do povo; não tinha a coisa dos
ordalios e propunham a conciliação entre as partes).

Kanoon e fontes
As regras que constituem o direito canônico se chama o Kanoon.
Esse direito tem como fontes:

A. Antigo (vinda de Jesus até Graciano): bíblia, mais especificamente o

antigo testamento. Por que ele deveria ser seguido se Jesus veio e
revogou a coisa toda? Todo o direito antigo servia como ponto de
referencia para indicar o novo direito. Sendo que esse direito não

22
 servia para todas as questões (já que ele não trata do espírito santo;
se a mãe de deus era santa ou não; se o futuro estaria escrito nas
estrelas, só que se o destino está escrito, why Jesus came here to
save me If I was going to hell anyway, and why he had to die in that
cross8?; se deus é omnisciente, como eu posso ter livre arbítrio se
ele sabe o que eu vou fazer?; há ou não reencarnação?). Com o
passar do tempo isso ficou uma bagunça.
B. Direito novo (Graciano até Trento): Na virada da alta para a baixa
idade média criou-se um jurista canônico chamado Graciano que
organizou um documento chamado: decreto de Graciano (em três
livros: concórdia discordantium kanoonum), ele organizou os
kannons discordantes e daí nasce o direito canônico. Que tratava dos
sacramentos, negócios da igreja.
a. No século XIII tivemos uma segunda estabilização do direito
canônico que se dá com as decretais de gregorium nonico.
Ela está divida em cinco livros: o primeiro trata do processo;
o segundo trata do procedimento; o terceiro trata do clero; o
quarto trata do casamento; e o quinto trata dos crimes.
b. O Papa Bonifácio oitavo exigiu que se fizesse um livro sexto
que resumisse os outros livros.
C. Direito novíssimo (concilio de Trento): inovações quanto à missa,
etc.
a. No século XX o direito canônico passa a ser o direito oficial
da igreja. Ele só tem validade no vaticano, sendo que temos
dois códigos: 1917 e 1983 (revogou o anterior); sendo que só
se pode advogar em tribunais eclesiásticos quando bacharelar
e passar na OAV (como o professor chama a prova para poder
advogar no direito canônico).
b. Esse direito só lida com os divórcios e com questões
envolvendo santos. Quando um grupo quer que alguém seja
canonizado, abre-se um processo para que isso ocorra. Já para
o Divórcio, se casar uma vez não pode se separar (tanto que o
divórcio é feito perante deus que, como todo bom
cardiologista sobrenatural, vê o coração das pessoas9 e sabe
da vontade delas de se manterem casadas); só sendo

8
Felipe, por que você anotou em... Don’t ask!
9
Ele não falou isso em aula, a brincadeira é minha.

23
 permitido se casar uma segunda vez, chama-se um advogado
para defender que no fundo as partes (ou um dos conjugues)
não queriam, estavam coagidos de modo que não há vontade
e deus viu tudo isso e a igreja só deve formalizar o
procedimento10.
i. Como aumentou o número de casamentos decidiu-se
que a despeito da reserva mental, a igreja deus quis que
o casamento se mantivesse.

Mais uma divisão

Azevedo, por sua vez faz outra divisão das fontes que é similar a do
professor e achei interessante inclui-la de forma resumida aqui (2013,
p.104 e ss.):

1. Formação: temos as primeiras coleções baseadas em concílios,

decisões dos tribunais eclesiásticos, a bíblia, etc. que vai até o século
V. Depois temos as coleções canônicas (primeira seria a Dionisiana)
que vão até o século XII.
2. Estabilização: Temos o sistema do Direito canônico (concordium
discoratium canonum). Isso ocorre no século XII.
3. Consolidação: o Direito Canônico se afirma como Direito máximo
da Europa, sendo que “Se o Direito Romano, mais o costumeiro, é
mantido, vige apenas na medida em que não se opõem ao canônico”
(Azevedo, 2013, p.105). Aqui temos os cinco livros decretais; o
sexto de Bonifácio VIII e o corpo de Direito Canônico.
4. Renovação: ocorre com o Concilio de Trento (1547 até 1563); com o
estatuto de 1917 e com a decretação do código de Direito Canônico
de 1983.

Inovações
As principais contribuições se dão no direito processual e no direito
de família. Naquele temos os fins das provas irracionais, estabeleceu-se a
conciliação, se estabeleceu um sistema de provas; etc. Neste se criou
praticamente tudo (sendo que o nosso direito de família foi por muito
tempo o direito canônico).

10
É uma reserva mental do direito canônico.

24
 O terceiro ponto é a ideia de justiça gratuita. O bispo era rico e não
cobrava pelo processo; e temos a figura dos advogados que se dispunham a
defender as causas dos mais pobres (Advocati Pauperum - um antecessor
da defensoria pública).

Magna Carta
Dieu et mon droit
Lema comum na Inglaterra de hoje. Faz mais sentido quando se
lembra que, no fim da idade média, um grupo de franceses, com a ajuda do
Papa, invadiu a região da Inglaterra e tomaram algumas regiões,
estabelecem uma monarquia do rei William por lá que imperava sobre os
senhores feudais ingleses. Só que surgem conflitos do rei com os senhores
feudais, formando jogos de poder entre eles.

Morto William, o filho dele vai tentar aprofundar o poder real;

criando peilourinhos que o aproximassem de seus súditos (tanto que todas
as atividades envolvendo o Estado se davam nos peilourinhos). Essa
aproximação do rei com o povo faz mais sentido quando se pensa que o
conflito entre poder do rei com os nobres estava sempre latente.

A situação se manteve assim até que um rei (John) decide que um

bispo do Papa não ficaria na Inglaterra. Por isso o Papa e os barões se
revoltam contra o rei e impõem a ele um documento que limitava o poder
do mesmo: a magna carta.

 Atenção: a magna carta não foi a primeira imposição de documento;

elas eram na verdade muito comuns na Europa. Nas penínsulas
ibéricas ao rei eram impostos os forais (o rei dizia que ele reconhecia
o direito de fulano fazer determinada coisa).

Ela determina que a igreja será livre, terá suas liberdades invioláveis;
que nenhuma viúva será obrigada a casar enquanto ela preferir ficar sem
marido; se tomou uma grana dos judeus e morreu sem pagar, sobre essa
divida não se incidem juros até o atingimento da maioridade; Londres (e as
outras cidades) terão o direito à agua.

25
Habeas corpus entre outras clausulas importantes
A carta determinava que ninguém será preso sem que tenha passado
por um julgamento de seus pares e conforme o direito da terra (não o
direito do rei). Tínhamos também a liberdade de circulação de
mercadorias; etc.

Vida curta
Esse documento teve vigência de três meses, pois quando o John viu
que o castelo caiu ele foi ao papa e pediu perdão. O papito anulou a magna
carta (é claro que tivemos outras cartas depois e antes). Essa carta só ficou
para a história quando, com a revolução gloriosa, ocorreu um uso político
da história (a magna carta foi usada no século XVII para se opor ao
absolutismo da coroa inglesa).

Estudos na idade média

Dois níveis
Os estudos na idade média se davam em dois níveis:

1) Trivium (básico/trivial): Lógica, retórica, gramática.

2) Quadrivium: aritimética, geometria, música, astronomia.

Volta do direito
Com o passar do tempo começa a surgir a necessidade do imperador
de se impor sobre os barões e a botar ordem na casa. Para tanto é
necessário um dos melhores instrumentos de dominação existentes: o
Direito.

Daí termos uma pergunta: que Direito? Ora, o Direito Romano

chegando ao ocidente por meio dos negócios com o oriente. Esse Direito
vai dar origem a centros de estudos do mesmo (universidades – que vão
substituir o “curriculum” acima) que nascem como corporações de ofícios.

Nas universidades ou se formava em direito romano ou no direito

canônico. Na Bologna tivemos a grande universidade desse primeiro
momento dos estudos de uma nova modalidade que abandona o caráter
bifásico (você agora estuda direito, medicina, filosofia): esse sistema se
espalha pela Europa (fundando-se universidades em todos os cantos).

26
Brocardos, glosas, comentários e Bartolo
Nas aulas todo mundo ficava em uma sala e uma criatura ficava
ditando o texto (lexio ou texto do digesto). O professor ficava na sala, lia o
mesmo, fazia uma interpretação literal do texto (era um megalente) e assim
foram sendo produzidas máximas ou brocardos cuja maioria veio da
idade média.
Nas provas os alunos vinham com os textos dos digestos anotados
com palavras curtas (glosas – palavras chaves que se tornaram brocados;
poderiam ser interlineares [entre linhas] ou marginais [nas margens dos
textos]). Esse movimento de interpretações literais dos textos romanos com
anotações entrelinhas ou laterais.

Só que dois professores chamados de Azo e Acurcio faziam ótimas

glosas. As glosas destes eram copiados e copilados; a partir desse material
eram produzidos novos materiais dando origem às escolas dos
comentadores.

Nas escolas dos comentadores havia materiais robustos para os

estudos (tratados) que serviam para as codificações de outros juristas. O
mais famoso destes era o Bartolo de Sassoferrato (NUNCA
ESQUEÇA ESSE NOME; ESTA CRIATURA É
BRUTALMENTE INFLUENTE NO NOSSO
DIREITO), tão famoso que há um brocardo sobre o mesmo: “ninguém
pode ser jurista sem ser bartolista” (só se usava as obras do mesmo para se
estudar o direito). A influência do cara só acabou em Portuga com a lei da
boa razão (proibia usar em Portugal as obras de Barto, pois este era
medieval) e também se proibiu o direito romano.

Mos Gallicus
Esta era uma escola de pensamento francês que estudava o Direito
como texto literário. Eles visavam limpar o texto, preocupando-se apenas
com o aspecto literário; o pensador mais importante dessa escola foi: Cuja.

27
Direito comum
Não se esqueçam que ao lado do Direito Romano tínhamos um
direito comum11 (Direto nascido da difusão do Direito Romano aplicado às
situações particulares europeias). Quando os indivíduos iam estudar o
direito romano nas universidades, eles voltavam as suas terras e julgavam
conforme o Direito Romano. Logo o que tivemos na baixa idade média
foi uma redescoberta do Direito Romano, que ocorre depois do movimento
do direito canônico.

Direito contemporâneo
Século XVIII
Nesse século temos os iluministas que defendiam uma ideia de
progresso, ou seja, os trilhos do trem da história vão em direção ao melhor.
Melhor no sentido de mais igualdade, liberdade.

Começam a pipocar declarações de direitos pregando liberdade

(ausência de restrições) como a de ir e vir, de expressão, de exercício de
atividade económica entre outras. Elas, em alguns aspectos, foram
incorporadas em algumas constituições (como a Constituição de 1824) o
que é importante já que as liberdades acima se davam por alvará.

Além de liberdade se estabeleceu a igualdade formal entre as

pessoas. Todos são iguais perante a lei e podem comprar ou vender.

Por fim temos fraternidade à propriedade. Esta é um direito perpétuo

de todos.

Le chapelier
Lei famosa por abolir as corporações de ofício, o que significa que
qualquer um pode exercer uma liberdade económica. Ela foi revogada em
1815 e dai voltaram as corporações.

Codificação
O salto evolutivo desses tempos se dá com a codificação. Ele
simboliza a noção de progredir o Direito, de se criar algo novo; não mais

11
Não é a mesma coisa que Common Law.

28
somente um Direito Romano ou canônico estáticos. O código é uma lei que
regulamenta a matéria de modo sistemático.

Com a codificação em vez de olhar para o passado eu olho para o

futuro. Assim formarei uma nova ordem social (de caráter liberal) com a
possibilidade de se alterar o próprio direito.

Constituições do cidadão
Os códigos eram chamados de constituições dos cidadãos. Porque ele
regulamentava a liberdade dos cidadãos entre si.

Código Napoleão
Esse é o código que se difundiu mundo afora como sendo o primeiro
(apesar de não sê-lo) “verdadeiro código”. Ele é um código liberal (trata da
autonomia das vontades; ignorou a boa fé; permitia locação da força de
trabalho, etc.); havendo dúvida se era jusnatural ou positivo.

Observação: a força de trabalho era “contratada” por meio de

locação nos contratos de locatio rei.

O código era anti-magistrado. Porque magistratura era uma espécie

de nobreza a qual o Código Napoleão visava justamente controlar. Por isso
é que existe a afirmação de o juiz é a boca da lei; ela é uma afirmação
política.

 Ele era uma vitória da burguesia?

 O Código pode ser considerado uma vitória da burguesia no
sentido tanto de que ele é imensamente liberal burguês; e
também no sentido em que ele foi adotado pela recém liberta
américa latina.

BGB
Esse é o código civil alemão que tinha algumas diferenças do code
civile:

I. Ele é técnico, não se dirigindo a massa do povo.

II. Ele incluía uma parte geral.

Ele também é um código burguês já que visava unificar a legislação

das várias regiões que formava a Alemanha época quando estava muito em

29
voga o neo-pandectismo: doutrina que estudava o direito romano como
direito vigente.

Na Alemanha tinha uma disputa muito forte entre dois juristas:

Savigny (maior expoente da escola histórica) para o qual o Direito é
produto da cultura, esta era romana, e deveria se respeitar a tradição (o
espírito do povo), aqui temos um defensor da tradição e da nobreza (já que
ele era um nobre). Contra ele tínhamos Thibault que era um revolucionário
liberal burguês defensor da codificação.

Observação: há a superstição de que o código brasileiro foi baseado

no alemão... O que talvez não seja verdade; é possível vermos a ideia
de parte geral muito antes de 1870 (época do BGB).

Além desses dois temos o código civil grego e português no século

XIX que copiaram o BGB.

Corrente brasileira
A corrente brasileira, liderada por Teixeira de Freitas, foi a terceira
grande corrente de codificação. Essa codificação infelizmente não foi ao
fim, já que este enlouqueceu. Todavia ela foi retomada pelo código civil
argentino (revogado ano passado – 2014).

Codificação comercial
Já que tínhamos liberdade de comércio e igualdade, então
precisávamos eliminar as corporações de ofícios. Isso se da com a lei le
chapelier acima e com o Código Comercial francês que nos trouxe a teoria
dos atos de comércio (é comerciante aquele que pratica profissionalmente a
atividade comercial). Assim temos a ruptura com o passado de economia
de alvarás e de corporações de oficio com regulamentação própria.

Codificação processual
Deve-se também regulamentar as atividades dos juízes. No Brasil,
com o Código Comercial é promulgado o decreto 737 que praticamente
regulariza a atividade dos juízes do comércio sendo que ele recepciona o
que estava nas ordenações filipinas e não recebeu a influencia francesa.

Direito Penal
O que tínhamos de direito penal era aquilo que vinha de Roma,
ordálias e a contribuição do Direito Canônico. Com o iluminismo surgem

30
pensadores para os quais esse tipo de Direito Penal não funcionava. Aqui
temos alguns pensadores importantes como Beccaria e Bentham; cujas
ideias e valores vão levar a formação dos códigos criminais.

Estes propunham a abolição da tortura, dosimetria da pena (que era

simples: os crimes tinham grau mínimo, médio e máximo), surgimento das
penitenciárias com celas (onde você deveria refletir sobre o que você fez),
entre outras medidas. O primeiro código importante era o código penal
francês e o código da Baviera.

Aqui na terra do nunca (nessa parte fala-se bem do Brasil) tivemos

um código ainda mais evoluído que o código francês. Ele tinha inspiração
brutal no Bentham e Beccaria; sendo que nosso código inspirou a Espanha
e o resto da América Latina. Todavia, ele permitia a pena de morte para
rebelião de escravos e crimes contra a monarquia.

Portanto nós é que irradiamos os valores de matéria civil e penal no

mundo... Vai Brasil.

Século XX
Início e fim
O século XX começa com 1917 e termina com 1990.

Constituições e fascismo
No século XX o Estado passa a crescer demais12. Isso vai afetar até o
movimento constitucionalista (antes eram cartas de direitos que visavam
reduzir a intervenção estatal) com a constituição alemã que permitia a
intervenção estatal na economia. Temos também o crescimento de normas
de Direito Público dizendo o que os particulares (não) podem fazer (por
exemplo: não se podem cobrar taxas de juros sobre empréstimos de mais de
12% ao ano).

Observação: não confundir isso com as normas de Direito

público que envolvem o Estado como parte. Temos nessa
época o crescimento do direito público em detrimento do
direito privado.

12
Lembre-se do país em que você vive: o Estado deve dar uma solução à tudo.

31
 Nessa época surge também a noção de il dominio puro e semplice
dello stato su tutti e su tutto. Esse era o movimento fascista corporativista.
que tem como marco importante a carta del lavoro13 (1927) que, em 1942,
o preambulo passou a incluir a ordem de que ela fosse interpretada segundo
as regras do regime fascista.

Desiguais
Perde-se a noção antiga de igualdade. Passam-se as considerar a
diferença de força entre as partes nos negócios jurídicos e, para reduzi-las,
o Estado passa a regulamentar a vida económica (com o Direito do trabalho
e do consumidor). Temos o desenvolvimento do Direito do trabalho com:

I. Karl Marx é a grande influencia do Direito do trabalho. Os debates

sobre o Direito e Marx já ocorriam no Brasil desde o século XIX.
II. Doutrina social da Igreja: conjunto de encíclicas papais em que a
igreja católica passa a se preocupar com assuntos da vida terrena; até
a década de 60 o foco era o trabalho.
a. Ela dizia que os padrões e empregados deveriam se
reconciliar. Os trabalhadores não deveriam fazer greve e os
empregados não deveriam explorar os mesmos.
b. Se a igreja não defende o trabalhador, o comunismo pega, e
ela dança (basta pensar nas igrejas que viraram museus do
ateísmo na União soviética).
III. Carta del lavoro: ela dizia que todos deveriam estar pelo Estado; só
os sindicatos filiados ao Estado eram permitidos; a iniciativa privada
no campo da produção é usufruto mais interessante para a nação
agindo sempre no interesse desta; a educação profissional é o
principal dever das associações profissionais; todos na empresa
colaboravam para o mesmo fim; dizia que a Itália era um organismo;
e dava certas garantias sociais como as vistas nos itens XVI e
XXVIII.

Positivação
O século XX tem também o crescimento brutal do movimento
positivista. Esse passará a identificar o Direito com norma e o estudo do

13
O documento (em italiano) está no fim do caderno. Preferi por o original em italiano, pois: a língua não
é tão difícil (e o vocabulário dos fascistas ainda por cima não era dos mais amplo) e a língua italiana é
muito bonita.

32
mesmo passou a ser a leitura do código (então se você estiver zangado com
os professores que leem o código e só, culpa do século XX).

Mais mudanças
O direito de família passa a ter uma infusão de ordens públicas. Por
exemplo: a proibição do divórcio.

No Direito constitucional temos a abertura para os valores a serem

incorporados à constituição e essa passa a ser a lente por meio da qual se
analisa o Direito Civil (ela deixa de ser carta política e vira a principal
norma no ordenamento jurídico). Assim se proíbem coisas como: um
particular não pode violar sua privacidade da mesma forma que o Estado
não pode fazê-lo.

A praga
Hoje qualquer texto de Direito civil deve estar de acordo com a
constituição. Isso é uma praga, já que a constituição é meio inútil para
muitas coisas (quem pensa na constituição quando se vai comprar uma bala
no café cultura).

Novas tendências
No século XXI temos a volta da balança. Volta-se a valorização do
Direito privado; acabam-se as normas de direito público no direito de
família; valorização da autonomia privada em face dos direitos da
personalidade.

Resumos dos textos para a primeira prova

Aristóteles: retórica
Tipos de lex
Aristóteles divide as leis em dois tipos: as particulares (do povo, ou
direito positivo) e as comuns (universais ou direito natural). Sendo que para
Aristóteles existiria uma justiça natural chamada de equidade que estaria
acima da nossa justiça positivada, tanto que atos equitativos devem ser
perdoados.

33
 Observação: para Aristóteles é delito grave violar as leis não escritas.
A equidade exige eventualmente o não seguimento da lei; o mesmo
se dá quando as razões que levaram a existência da lei deixarem de
existir.

Justiça
Para Aristóteles você sofre uma injustiça quando é vitima de
tratamento injusto (danos causado pelo agir premeditado do outro – isso
está no outro texto). Para corrigir essa situação a justiça exige castigo e
remédio (reparação) a quem cometera a injustiça.

Provas não técnicas da retórica judiciaria

1. Leis.
2. Testemunhas: aqui Aristóteles as divide em antigas (pessoas sábias
que compreendem do assunto) e novas (pessoas que viram o
ocorrido).
3. Contratos: leis particulares que retiram sua validade de normas gerais
(sim, Aristóteles se metamorfoseou no Kelsen).
4. Tortura.
5. Juramentos.

Aristóteles ética a Nicômaco Livro V

Justiça
Justiça é uma virtude do ser humano justo. Este o é quando ele segue
as leis (presumidamente feitas tendo em vista o bem comum). Sendo que a
injustiça ocorre quando alguém delibera sobre a violação de uma norma e
decide seguir com a mesma (logo a pessoa é injusta).

Uma injustiça pode ocorrer em sentido amplo (violar a lei) ou

particular (relacionado às questões de proporcionalidade).

Para Aristóteles a justiça é a virtude inteira e a injustiça é o vício

inteiro.

Proporcionalidade
A justiça distributiva funcionaria segundo uma proporção
geométrica. Isto significa que se deve se dar proporções iguais aos iguais
naquilo que são... Já sabe. Só que se deve considerar a proporcionalidade

34
da relação (seja ao atribuir uma punição ou realizar uma troca mercantil).
Para tanto utiliza-se de dinheiro.

Há a justiça corretiva (proporção aritmética) que defenderia retribuir

o mal causado com igual mal.

O texto também trabalha a questão da equidade (aqui vista mais

como um tapa buraco da imprevisibilidade de alguns casos pela lei). Como
já foi trabalhado ao longo dos textos, não creio que devo expandir o tópico
aqui.

Capítulo 3 Noções preliminares sobre a evolução histórica do

Processo Civil Romano
Períodos
São três os grandes períodos do processo civil romano: legis
actiones, o per formulas e o da extraordinária cógnito. Os primeiros dois
envolvem a ordem dos juízos privados e o ultimo envolve as leis imperiais.
Outra separação se dá quanto ao iudicia publica (direito penal romano que
é público) e iudicia privata (juízos privados).

No primeiro momento fundacional de Roma todo poder se

concentrava nas mãos do rex e dos sacerdotes. Estes ditavam os ritos
formais das legis. Com o passar do tempo (e crescimento comercial) à
quantidade e dificuldade dos casos privados crescem; de modo que se torna
necessária à criação de magistraturas com funções jurisdicionais
específicas sendo que o magistrado deveria declarar (não julgar) o direito.

Assim se desenvolvem os procedimentos que se dividiam em fases:

in iure (o pretor fazia um relato do caso e dava a sugestão) e apud iudeum
(em que o iudex declarava o direito).

No primeiro período do processo civil romano tínhamos as ações de

lei. Elas se chamavam assim, pois as ações ou eram criadas pelas leis ou
estavam ajustadas as palavras descritas nas mesmas. Quando o réu era
citado ele era obrigado a se apresentar (mesmo que seja a força).

Com o passar do tempo às ações da lei são substituídas pelos

procedimentos de conteúdo variado dos processos per formulas. Formula
corresponde a um esquema abstrato contido nos éditos do pretor; ela servia

35
de paradigma para que fosse redigido um documento (iudicium) no qual era
fixada a demanda e ela seria julgada pelo iudex.

Com a cognitio extra ordem a atividade do magistrado vai ocorrer do

começo ao fim do processo, deixando de servir como parecer jurídico de
um simples cidadão para servir de comando vinculante de um órgão estatal.
Assim o processo vai se tornar completamente público.

Direito subjetivo?
Para o Direito romano não havia direito subjetivo senão o direito de
ação (o direito subjetivo deles era o direito de ação). Sendo que tinha actio
somente àquele que tivesse demonstrado a existência do direito objetivo.

Capítulo 6 O processo no período formular

A fórmula
A fórmula é um modelo abstrato permiti litigar por escrito. Ela
deveria conter o esquema abstrato inserido no edito pretoriano. O processo
formular se origina com a lex iulia judiciore privatorum. As lex Juliae
botaram um pouco de lado os processos permitindo que os processos
fossem realizados por palavras fixas, ou melhor, por fórmulas. Sua origem
está relacionada à necessidade de se fornecer uma alternativa às ações de
leis (lembrando que seu caráter de não ius civile, já que o processo
formular não tem reconhecimento legislativo).

36
 Ações da Processo
lei formular
permitia ser instaurados
quando uma parte fosse
Só cidadãos romanos peregrino, ou
permitindo um iudex
peregrino

Monopólio delas pelos Ele se desenrolava de

sacerdotes; depois forma bipartida em duas
ocorre a bipartição instâncias segundo
(pretor e iudex). determinado rito.

Se desenvolve por meio

Oral e hiperformalistica de fórmulas (sendo
parcialmente escrito

Há outra separação, esta é a do próprio processo formular que se

divide em:

37
 • Processo instaurado por
Iudicium
romanos para romanos com
legitimum
iudex romano.

iudicium • Processo fundado no imperio

império do magistrado, mas integrado
contines por peregrinos.

Para se paralisar a ação havia a exceptio.

Procedimento
São quatro as etapas de o processo formular:

1) Introdução da classe: edito formulário e in ius vocatio.

a. Havia a comunicação prévia da pretensão do demandante ao
réu por meio de um instrumentum. Sendo que se o réu não se
apresentasse a juízo ele teria seus bens retirados.
i. Havia exceções a essa regra. Por exemplo: não devia ser
chamado a juízo o cônsul, o prefeito; também não se
chamava o réu em dia de enterro de parente.
ii. As partes do direito processual geralmente eram as
mesmas do direito material (salvo quando havia
mandato).
2) Atuação processual do demandante e demandado.
a. O demandante, junto com o advogado, repetia sua pretensão e
dizia (de modo ultra formal) qual a fórmula mais apropriada.
Se houvesse dúvida quanto à posição jurídica verdadeira do
réu, esse poderia ser interrogado.
b. Se a intentio fosse mais ampla que o permitido (e não fosse o
caso de contratos fundados na boa fé) o demandante perdia sua
ação.

38
 c. Para a defesa do réu se davam as exceptiones e as iudicium
contrarium (caso a controvérsia fosse pro socium, mandati e
negotiorum gestio).
d. O réu poderia simplesmente fazer uma confessio e acabar com
a ação aí.
3) Nomeação do juiz e redação da fórmula.
a. Não havendo confessio, indefesio (quando o réu desaparece;
ela vale como se o réu se considerasse culpado) ou outra
hipótese que acabasse ao processo na fase dois; vai-se escolher
(as partes e o magistrado escolhem) um magistrado geralmente
de um elenco de cidadãos que serviriam para tanto.
b. O magistrado então redige a fórmula com as partes. Elas
deveriam litigar nos limites desta.
4) Litis contestatio.

A cidade antiga
Morreu?
O autor descreve a crença de povos antigos (no caso os povos greco-
romanos muito antes dos filósofos famosos) sobre a alma e a morte. Pondo
em miúdos: acreditava-se que os mortos estavam “vivos”; no sentido que se
realizados os devidos rituais no enterro, a alma dos mortos continuava
presa nos corpos dos mesmos mantendo-os “vivos”.

Tão forte era essa crença que se enterrava os indivíduos com roupas,
comida, joias, vinho, etc. para que os mortos não ficassem tristes ou
sentissem fome.

Havia um ritual específico para a realização dos enterros. Além

disso, havia também cerimonias específicas a serem realizadas após o
enterro, nas quais se fazia um banquete (o defunto era o convidado de
honra).

Mas e se...
Eu sei o que passa pela cabeça durante a leitura... E a resposta é: se
não se enterra o defunto, ou fizesse algo de errado no enterro, a alma saia
do corpo e ficava infernizando os vivos (deixando-os doentes ou coisa
parecida).
39
Curso elementar de Direito romano de Reynaldo Porchat
Capítulo III – justiça
O texto fala da ideia de justiça de Justiniano como atividade
constante e perpétua de dar a cada um o que é seu. Logo a justiça está
relacionada a uma atividade, exercida constantemente e não em atos
isolados; ela deve ser guia da criação normativa e não se resume à
subsunção dos fatos às normas.

§16 – Equidade
A equidade aqui é apresentada de duas formas:

• Aqui a equidade é um tipo de justiça

natural/ideal.

Romana • Ela é o ideal de Direito de um povo,

muitas vezes oposta ao Direito positivo.
• Ela é, basicamente, o Direito natural.

• A equidade moderna é a aplicação

humana e benigna da lei.

Moderna • Ela é a lei adocicada.

A aequitas e a aplicação do Direito em Roma

Objetivo e Aristóteles
O objetivo do texto é responder a pergunta: como se devem aplicar
regras gerais em situações individuais com suas particularidades? Para
tanto a autora fala da equidade aristotélica (a equidade é o ideal almejado
por uma sociedade, o justo ideal que não se confunde com o justo
convencional [lei]); e irá demonstrar a aplicação da equidade no Direito
romano.

Direito romano e atividade pretoriana

Para os romanos o direito era a arte do bom e do justo; sendo que a
sua essência era a aequitas. Esta é a justiça ideal no momento social (não é
40
um ideal universal e abstrato), sendo que ela deveria ser a fonte de
inspiração de um Direito universal (época clássica) e até ser usada contra
legem (de novo, época clássica... A época de ouro do Direito). Já no
período pós-clássico a aequitas virou um adoçante das normas abstratas.

E aqui começamos com os pretores e a evolução de sua atividade:

1. Época pré-clássica (no fim): Os pretores eram magistrados que

faziam editos orais (posteriormente transcritos em tábuas brancas)
nos quais diziam quais os meios dos indivíduos utilizarem seus
direitos e quais as ações que eles tinham disponíveis para protege-
los.
a. Aqui temos um Direito absolutamente formalista, de
complicada aplicação e que só permitia a prática de ações
previstas no estatuto do Ius Civile.
2. Clássica: o processo passa a se realizar através de formulários (tipo
de processo realizado por palavras fixas: formulas); logo o processo
passa a ser fundado em fórmulas, previstas nos éditos do pretor, os
quais se adaptavam ao caso concreto e permitia que o processo
fosse redigido em documento do magistrado com o auxilio das
partes (p. 121).
a. Logo o processo se torna mais adaptável ao caso concreto e
mais permissível da equidade.
b. Através dos éditos o pretor acaba renovando o Direito,
inserindo regras aplicadas dentro dos processos formulários e
capazes de afastar o Ius Civile quando necessário.
c. O pretor também expande os meios processuais de defesa dos
direitos.
d. Somasse tudo isso ao fato que o pretor determina os próprios
limites da profissão, podendo modificar os seus éditos (até a
lei cornélia de 67 a.c não permitir mais isso). Hora então
temos um Direito extremamente flexível que permitia a
aequitas (guia da atividade pretoriana14)
e. Não que cada pretor fosse um completo revolucionário. A
solução de casos e as medidas do édito do pretor anterior,
geralmente, eram passadas para o édito do pretor posterior
em grande medida.
14
Em teoria.

41
 f. Com o passar do tempo o pretor vai tendo sua liberdade de
criação reduzida pelas leis imperiais, o que nos leva ao...
3. Período pós-clássico: aqui temos a atividade pretoriana altamente
reduzida e o inicio dos projetos de sistematização e estudo abstrato
do Direito que afastam o Direito do ideal da equidade.
a. Na era clássica tínhamos um Direito Romano profundamente
voltado para as nescessidades sociais.
b. Na era pós-clássica temos um Direito romano fundamentado
na vontade do imperador; a ser aplicado literalmente e a
equidade virou uma adoçante da aplicação da lei.

Resumos dos textos para a segunda prova

Suma Teológica – Tomás de Aquino
Obrigado Filipe pelo Resumo15
Do texto
O texto de Thomas de Aquino é quase que a tópica encarnada. Nele o
autor visa trabalhar as ideias de justiça, direito natural e comum; igualdade
entre outras. Tudo isso na forma de argumentação tópica (tese, argumento,
contra-argumento, conclusão).

Perguntas/objeções/soluções
Sobre a justiça devemos versar sobre o Direito, a justiça em si
mesma, a injustiça e o julgamento.

? Pergunta-se: o direito é objeto da justiça?

 Não porque o Direito é a arte do bom e do equitativo e
se é arte então não é objeto (já que a arte é virtude em
si); se pensarmos na justiça como prudência do
legislador, então o Direito é parte da justiça, mas não é
objeto dela. Além disso, a justiça é divina e o Direito é
mortal.
 Para Aquino o Direito é objeto da justiça já que esta
orienta as ações humanas e o faz através do Direito
como instrumento.

15
No fim das contas acabamos por ter um resumo do resumo

42
 ? O Direito se separa entre natural e positivo?
 Não haveria direito natural. Só há Direito positivo,
posto pela ação humana e localmente determinado; este
Direito seria definido conforme a vontade humana e o
Direito divino não é positivo e nem natural (excede a
natureza humana).
 Para Aquino quando algo é devido à alguém por sua
natureza, temos Direito natural; se for devido por
convenção, temos Direito positivo. Só que o Dirieto
natural não se confunde com o Divino.
? O Direito natural é igual ao Direito das gentes?
 Sim já que aquele não é positivo (como o natural); se
aplica a todos os povos e permite a escravidão.
 O Direito natural é adequado a outras coisas com base
em sua natureza (como o homem é adequado à fêmea16)
e ele é conhecido pelos homens, os quais tentam
transpor lhe ao Direito positivo. Logo o Direito natural é
o Direito das gentes
? Deve-se distinguir o Direito paterno do Direito do Senhor?
 Como a razão da justiça é a lei (que visa o bem comum)
e o Direito é objeto da justiça (que visa a dar a cada um
o que é seu) então o Direito pertence a todos e não deve
haver tal distinção.
 Para Aquino os Direitos são distintos. A relação entre
pai e filho e a de senhor e escravo tem peculiaridades
que exigem Direitos distintos. Cada um tem uma
condição própria merecendo o que lhe é próprio.
? O que é justiça?
 Justiça é o hábito pelo qual praticamos atos justos e pelo
qual fazemos e queremos coisas justas; a justiça é uma
retidão; só em Deus há justiça; a justiça só existe no
chefe (que dá a cada um o que é seu); amor que só serve
à deus.
 O objeto da justiça são os atos relativos à outrem
(lembrando que quem orienta as ações voltadas à

16
O exemplo é do Aquino não meu, só para deixar claro.

43
 outrem é o Direito). Ela é um hábito, ou melhor, a
justiça é um hábito pelo qual, com vontade constante e
perpétua, atribuímos a cada um aquilo que lhe pertence.
Quando fazemos isso estamos servindo a deus.

Escolástica e liberdade
O objetivo desse texto é estudar o desenvolvimento do pensamento
político associado à escolástica principalmente nas obras de Bartolo e
Marsílio. Estes foram famosos não somente pela retomada da obra
aristotélica, como também pelo desenvolvimento da noção moderna de
soberania.

Quando tudo começou

O movimento da escolástica se inicia com os estudos das obras
Aristotélicas nas universidades medievais, sendo o maior expoente desse
movimento Thomas de Aquino (que estranhamente misturou Aristóteles
com a situação feudal monárquica da idade média). O que é ligeiramente
estranho quando se pensa que a obra aristotélica valorizava a vida terrena e
a vida política como valores máximos... Oh well.

Temos como outro expoente desse movimento Bartolo de

Saxoferrato. Este vai misturar Aristóteles com as glosas e vai tentar usa-lo
para solucionar os problemas enfrentados pelas cidades estado italianas da
época (ao mesmo tempo em que ele busca defender uma forma de governo
“ideal”). Outro teórico importante (similar à Bartolo) foi Marcilio de
Pádua, que também desenvolve a ideia de soberania e visa explicar o
funcionamento das cidades estado.

República (romana)
Para Marsílio a melhor forma de governo era a república (salvo para
as grandes cidades estado); tese similar era defendida por Ptolomeu que
acreditava ser o melhor governo aquele de leis e não de tiranos (apesar de
sua defesa da monarquia quando “boa”). O que contradizia Aquino, para o
qual a melhor forma de governo era sempre a monarquia.

Seguindo esse momento antimonárquico, começamos com aquilo

que a política não pode deixar de fazer: reler a história. Temos no período
o renascimento da revalorização do período republicano em Roma (que
passa a ser visto como auge dessa civilização ao invés do Império).

44
 Tudo isso indica que o espírito da época era estranhamente
republicano. Os escolásticos citados tinham grande apreço pela ideia de
república, o que vai diretamente contra e a favor da sociedade italiana da
época; já que essa se dividia em uma série de cidades estado, ao mesmo
tempo em que ela se encontrava fragmentada em fações conflituosas.

Observação: para esses autores a corrupção do regime republicano e

a formação de facções não eram geradas pelo acúmulo de
propriedade privada (visto como indicio de virtude).

Paz
Para os escolásticos o principal objetivo da república e do governo
era garantir a paz social. Sendo que o oposto desta (a discordância e o
conflito) eram as principais ameaças as cidades estado da época.

Todavia discordância e conflito abundavam Itália afora, o que

explicava isso? Para os autores isso era gerado por uma pluralidade de
governantes (capitães do povo) na Itália da época somada à formação de
facções que violavam a possibilidade de um bem comum.

Observação: bem comum aqui é visto como bem da cidade e,

consequentemente, bem da comunidade que a habita... Mesmo que
ele leve à violação do bem estar dos particulares em alguns
momentos.

Do governo do povo
Bom, já que o objetivo é garantir a paz social e o bem comum, deve-
se então garantir o bom treinamento dos governantes e... Não!

Os autores da escolástica não estão muito preocupados com os

governantes (e com o ensino da retórica para os mesmos), mas sim com
garantir boas instituições políticas e assim garantir bons governos. Para
tanto eles vão pensar em formas de se evitar a formação de facções e o
fracionamento do governo ao mesmo tempo.

Para tanto o governo deve residir no povo como um todo, o que nos
leva a ideia de quem tem a soberania. Para Thomas a soberania é alienada
do povo para os governantes. Já para os escolásticos (mais especificamente
Bartolomeu e Marsílio) esta se encontra sempre nas mãos do povo, sendo

45
ela apenas delegada por razões práticas, mas o povo sempre se impõem
sobre o legislador.

Para evitar que os magistrados ignorassem a vontade da população e

se tornassem tirânicos os escolásticos inveteram algumas regras para estes:

1. Eleições para os monarcas (para que estes se lembrem que são

delegados do povo) o que significa que estes não seriam mais
hereditários.
2. Discrição limitada para a aplicação da lei.
3. Invenção de um tipo de sistema de controle similar ao parlamento;
aliás seria um parlamentarismo, com membros do povo escolhendo
um grupinho de funcionários públicos que governam e podem ser
destituídos pelo povo.

Concluindo: para os escolásticos só o povo é detentor do poder político

e ele é o único capaz de manter a república e a paz.

Tópica e Mos Italicus – Viehweg

Mos italicus
O Mos italucos é um esquema de pensamento tópico de estilo
propriamente jurídico (p. 65). Como ele é tópico ele não é sistematizado
(apesar de certa organização), ou melhor, ele não é sistematizado aos
moldes de um sistema lógico dedutivo e por isso foi criticado brutalmente
ao longo do século XVI.

Tópica e escolástica
O importante aqui é saber o seguinte: tópica. Qual foi a forma de se
estudar o Direito Romano pelos Pós-glosadores? Tópica! Qual era o
método de trabalho da escolástica? Tópica! Qual.... Tópica, Tópica, Tópica.

Ok, brincadeiras a parte, o autor insiste tanto no uo da tópica na

idade média porque ela era simplesmente extremamente útil. O pensamento
pelo problema e sua resolução tendo com base topois era excelente para
adaptar o Direito Romano ao novo contexto histórico. Além dela permitir
resolver as...

Antinomias e lacunas
Até o Direito romano sistematizado tinha que ter um monte de
incongruências e buracos. Para resolver isso usa-se tópica e classificações.
46
Segundo o texto os estudiosos do Direito Romano classificavam os
diversos elementos encontrados nas leis estudadas; isso significava que
cada elemento conflitivo ganhava uma esfera de validade e o processo era
guiado pelos topois gerais da semelhança e diferença (p. 68). Isso é
tremendamente arbitrário e não tem nada a ver com o método sistemático
dedutivo de se estudar o Direito!

Do estilo de reflexão
O autor também fala do grande estilo de reflexão de Bartolus era...
Tópica. O raciocínio era assim:

1. Estabelecimento do problema.
2. Definição de pontos de vistas próximos.
3. Definição de pontos de vista contrários.
4. Solução.

O autor também detalha o funcionamento de mos italicus no ensino

jurídico17 como:

17
Pelo menos é isso que aparentemente o autor quis dizer.

47
 Características
introdutórias

Esclarecimento de termos
e outras preliminares.

subdivisão do
pensamento contido no
texto

Leitura de caso (não)

inventado.

Leitura de texto e
interpretação.

Fundamentação da
decisão.

Sucessão de ulteriores
observações.

Réplicas e controvérsias,
cujo valor principal estava
na dialética escolástica.

Para o autor nessa época tomava-se cada problema como sendo de

justiça e buscavam-se as premissas para solucionar lhes. Sendo que havia
até catálogos de topois para tal tarefa como as generalizações18.

Universidade, Cultura, Direito Romano de Moreira Alves

Inicio
O texto traça uma linha histórica das mudanças no ensino
universitário da idade média a atualidade. Ele ao longo do texto fala da
função das universidades e do desenvolvimento do estudo do direito
romano, principalmente o desenvolvimento do mesmo pelas doutrinas
italianas dos (pós) glosadores (que eu não acredito que falemos hoje em dia
de Direito Romano Germânico quando a “Itália” fez tanto pelo estudo do
mesmo)

18
Eu compreendi como um catalogo de topoi, mas o autor chama as generalizações de tópico.

48
 As universidades como corporação de alunos e professores se
iniciam no século XII. Elas são geradas pelo desenvolvimento da teologia
cientifica, estudo do Direito Romano.

Mudanças
Com o movimento humanista, a reforma protestante e,
posteriormente, o iluminismo e a revolução francesa a faculdade se
modifica. Ela perde o seu caráter cristão universal (de ensino religioso e
comum por todo o continente europeu) e passam a ter caráter nacional;
diferenciado.

Além dessa perda, com as revoluções no pensamento da época

(desenvolvimento das doutrinas do positivismo e utilitarismo) o ensino
também se modifica, ficando mais prático.

Da função da universidade

A universidade tem uma tríade de funções (cada aspecto sendo

focado em dados períodos históricos distintos):

1. Formação cultural (foco das universidades na idade média).

2. Formação profissionalizante (foco das universidades do humanismo).
3. Produção cientifica (foco das universidades pós-revolução francesa).

Direito Romano nas universidades

O desenvolvimento do Direito Romano nas universidades se dá da
seguinte forma:

I. Glosadores: Estudiosos do Direito Romano (do Corpus Iuris Civile)

que analisavam, resolviam antinomias e comentavam o Corpus
a. Os indivíduos iam às universidades e voltavam a suas cidades
de origem para aplicar o Direito Romano.
II. Pós glosadores: o método de estudos destes era o tópico Mos Italicus
(porque foi desenvolvido na Itália): ele consistia na interpretação do
Corpus (pelos glosadores); dessas glosas eles tentavam extrair
princípios aplicáveis às situações práticas.
III. Escola culta (também italiana... por que se diz Direito Romano
Germanico mesmo?): era uma escola de estudo do Direito Romano
que se voltava ao estudo histórico das fontes do mesmo. Como ela
era tudo menos prática, acabou não tendo “grande” repercussão.

49
 IV. Jusnaturalismo: aqui se estuda o Direito Romano tendo em vista o
Direito Natural advindo da razão. Isso significa que esse movimento
conflitava o Direito Romano com o Dirieto Natural advindo da razão
e selecionava as normas do daquele que estivessem de acordo com
este, excluindo as outras.
V. Reforma Pombaliana: O marques de Pombal tentou reformar a
educação do Direito da sua época; isso significa ele tentou focar o
ensino do Direito no Direito português e do Direito Romano
conforme seu uso moderno e “pela legislação das nações cristãs”
(p.51).
VI. Temos depois o conflito entre duas concepções sobre o estudo do
Direito Romano que de certa forma dão o tom do século XIX e XX.
a. Na França, após o Código de 1804, questiona-se o estudo do
Direito romano nas universidades (questionando-se sua
praticidade, seu caráter antigo).
b. Na Alemanha floresce o estudo do Direito Romano nas
universidades principalmente com a escola histórica de
Savigny. Aqui o Direito Romano é visto como importante para
a compreensão dos institutos jurídicos modernos.
VII. Ao longo do século XX (por razões relacionadas a sua utilidade e por
questões utilitárias) se questiona o ensino do Direito romano nas
universidades; tendo um movimento pendular de ida e volta do
mesmo das universidades.
VIII. Por fim o Direito Romano deve ser ensinado nas universidades com
base no seu valor essencial para a formação cultural (espiritual,
humanística, que seja) do jurista.

O positivismo jurídico – Norberto Bobbio

Hugo e o Direito natural
Bobbio ao longo do texto vai falar de como o Direito Positivo vai
ganhando força em face do jusnaturalismo. Bobbio começa falando de
Gustavo Hugo que é um “quase” pai da escola histórica (grande influencia
da mesma) do Direito que acreditava que o Direito natural consistia em
uma reflexão filosófica do Direito positivo (e não um Direito Superior).
Este último é o Direito verdadeiro, posto pelo Estado e pelos costumes.

50
Historicismo e escola histórica
Ele se inseriria em um período em que florescia o pensamento
(oposto ao iluminismo) do historicismo. Esse era marcado por: definir o
homem por sua dimensão social histórica e não por um ideal abstrato; a
definição do sentido da história como movido pela emoção e não pela razão
conforme definia o iluminismo; o pessimismo histórico (a moda de Burke)
em oposição ao otimismo iluminista; o elogio a tradição e ao passado em
oposição ao “inovacionismo” do iluminismo.

Isso vai influenciar brutalmente a escola histórica do Direito. Ela

valoriza os costumes e o caráter territorial do Direito, sendo ela precursora,
não tanto do positivismo jurídico, mas mais da escola realista do Direito.
As suas características são: a visão do Direito como algo inventado e não
eterno e imutável; irracionalidade da criação do Direito que se da menos
pela ponderação racional do que pela emoção; como o ser humano não
avança na história, o Direito deve evitar inovações como nocivas; busca
reviver o Direito romano; revalorização dos costumes como fonte do
Direito.

Thibuit vs. Savigny

Claro que não existia somente a escola histórica do Direito na
Alemanha. O movimento iluminista se espalhou pela Europa e ele
propunha para o Direito a sistematização e a inovação das leis (diga-se uma
positivação contra as normas tradicionais, espalhadas, confusas, etc.). Isso
vai se manifestar na Alemanha por Thibaut.

Este era favorável à criação de um Direito positivo, racional,

acessível a todos, sistematizado e para todo o povo alemão. Ele era
altamente critico a noção dos costumes como fonte natural do Direito (ele
era afinal posto pelos príncipes).

Óbvio que o racionalista, iluminista do Thibaut vai entrar conflito

com o Savigny. Para este a Alemanha da época não estava preparada para a
codificação (como nunca estaria). Para Savigny as fontes do Direito são
popular (sociedades em formação), cientifica (sociedades maduras) e
legislativa (sociedades em decadência).

51
Espírito da codificação
O espírito da codificação era a busca de uma legislação que fosse
racional, universal, justa, simples, claras e acessíveis a todos em um corpo
só sistematizado. Esse seria o espírito que, meio que guiaria a formação do
código de napoleão.

Abortos
Atenção à palavra guiaria. Tivemos três tentativas de codificação; a
primeira foi a mais guiada pelas ideias do jusnaturalismo. E isso se
manifestou no Código Napoleão que perdeu suas raízes jusnaturalistas e
teve grande influencia de Pothiers. Todavia ele manteve os objetivos dos
projetos de codificação.

Para esta obra prima temos uma escola exegese própria de estudo do
mesmo.

Exegese
Essa escola acreditava que todas as decisões devem ser determinadas
com base na vontade do legislador, que se atinge pelo código, que tem
resposta a todos os problemas. Ela surge com base no: próprio movimento
da codificação; principio da autoridade do legislador; com a doutrina da
separação dos poderes (o juiz é a boca da lei); certeza do Direito (só a lei
pode nos dar certeza do permitido e do proibido).

Ela vai adentrar nas universidades com o ensino dos lentes.

Literalmente ela propunha a leitura de códigos (artigo por artigo)
desconsiderando as reflexões filosóficas sobre o Direito.

Os seus aspectos eram:

1. Inversão entre direito natural e positivo: valoriza-se o direito

positivo sobre o natural (sendo esse só usado subsidiariamente, no
máximo.
2. Concepção rigorosa do Direito estatal (direito é o positivo, dane-se o
resto; e se tiver lacunas procura melhor a vontade do legislador no
código).
3. A interpretação da lei fundamenta-se na intenção do legislador.
4. Culto ao texto da lei.
5. Respeito ao principio da racionalidade (do legislador perfeito).

52
Philosophia do Direito de Pedro Lessa
Iluminismo, Thibaut e conflitos
A Europa estava no seu momento de iluminismo e isso vai se passar
no Direito. Havia a busca de se criar um Direito Positivo, racional, simples,
igual para todos e que simplesmente se separasse do Direito costumeiro
antigo. Esse movimento teve como expoente na Alemanha o jurista
Thibaut.

Este último desejava um Direito codificado comum alemão o que

entra em conflito direto com Savigny. Para este o Direito de uma dada
região é determinado historicamente e não pode ser simplesmente abolido
por uma legislação que queira modificar lhe por completo. Ele acreditava
que a codificação só poderia ocorrer quando a ciência jurídica estivesse na
sua plenitude; só que isso (positivação) nunca aconteceria, já que nas
sociedades novas a ciência não estaria pronta, nas sociedades decadentes é
perda de tempo e nas sociedades com a ciência ao máximo não precisaria
da mesma (em última instancia aplica-se o direito costumeiro e o romano).

Universal vs. Particular (Savigny vs Lessa)

Para Savigny o Direito está ligado à história do povo e ao espírito da
nação e evoluiria naturalmente (como uma língua de um povo). O Direito
não adviria de uma autoridade superior (teologia) ou da razão (Direito
Natural racional); mas ele vem sim da história do povo e caberia ao
legislador transpor esse espírito para as suas leis. Logo, em Savigny e na
escola histórica, há um apego à autoridade e à história; mas não ao
legislador racional e a um ideal abstrato de ser humano e de direito eterno e
imutável.

O texto também trata das influencias da escola histórica e as fontes

do Direito para a mesma (no caso para Savigny). A escola histórica teria
influencias filosóficas tanto de autores conservadores que valorizavam as
tradições e não defendiam mudanças radicais na sociedade (Burke); de
autores que alegavam ser a história essencial para se compreender o Direto
atual (Vico); e autores que diziam ser o Direito fruto da natureza das
coisas, do clima, paixão, costumes, etc. (Montesquieu).

Para Savigny as fontes do Direito seriam: a consciência jurídica do

povo (um principio moral que brota do nada no seio do povo e que

53
permitiria ao mesmo diferenciar o certo do errado) e consciência nacional;
sendo que o Direito evoluiria (como se fosse uma língua, se modificando
conforme as mudanças culturais19).

O método histórico de estudo do Direito consiste na analise histórica

do mesmo e de suas causas enquanto recusa-se as explicações racionais-
dedutivas e teológicas do Direito; o que o autor não gostou. Para ele essa
análise é superficial e simplista; para ele a variação do Direito de região
para região é meramente superficial, sendo que o Direito teria conteúdos de
caráter universal para todos. Além disso, Lessa chama a escola histórica de
relativista sobre a legitimidade dos governos: tudo vale.

Ultima critica
Para Lessa o Direito costumeiro não nasce do seio do povo. Ele
nasce com as imposições de governante/sacerdotes que inventavam um
Direito de inspiração divina e esse acabaria por se tornar costumeiro.

História do Direito Português medieval – Mario R. Marques

Crise do mos italicus
O texto se inicia falando da crise Mos italicus. Este perdia perdendo
sua influencia devido às brutais criticas surgidas contra ele (falta de
sistematização, gerador de desesclarecimentos, etc.).

Iluminismo e direito
Surge no século XVII um movimento racionalista cientifico. Este
visava superar as visões de mundo teológicas pela ciência e vai influenciar
o Direito com o surgimento da ideia do Direito natural racional.

Este Direito era universa, racional, sistematizado (não casuístico).

Este Direito deveria guiar o legislador na criação de códigos (conjunto de
leis) que unificassem o Direito (acabando com essa coisa de pluralismo de
Direitos e fontes) e formasse as linhas mestras de uma reconstrução da
sociedade (uma sociedade racional, de Direito racional sistemático e
universal posto por um legislador racional).

19
Esse exemplo não está escancarado no texto, mas acho que ele faz sentido principalmente quando se
considera a (irônica) critica de Lessa á escola histórica, no que concerne á sua falta de universalismo.

54
 Assim a lei passa a ser a principal fonte do Direito e este busca guiar
a construção de uma sociedade reduzida em complexidade e sem o ius
commune.

Codificação e igualdade
Esse Direito Natural ideal e universal vai guiar a codificação e o
igualitarismo jurídico do século XVIII. Este pregava a igualdade perante a
lei; aquele visava abolir a multiplicidade dos Direitos e derrubar o Direito
Romano como pilar do Direito europeu da época enquanto se volta para o
futuro.

Observação: as ordenações filipinas não faziam parte do movimento

de codificação; elas ainda representavam o Direito antigo.

Experiências de codificação

Código prussiano (1794): envolvia

o Dirieito Civil, Penal, Comercial,
Marítimo, da Igreja feudal. Este
código bebia do jusnaturalismo;
não somente ele pregava a
existencia de um Direito Natural,
como permitia a aplicação do
mesmo no preenchimento de
laculas (junto com a analogia). Ele
tentou restringir ao máximo a
liberdade do juiz
(regulamentando tudo até os
últimos detalhes e se a lei não
fosse clara, deveria-se recorrer ao
legislativo para que se decidisse).
Código Napoleão: substitui as
várias fontes do Direito comum
pela lei. Ele pregava a igualdade
perante a lei; permitia a liberdade
de trabalho; a laicidade do
Estado; garantia os Direitos do
cidadão e da propriedade.
ABGB de 1811: abolia o Direito
comum e busca-se o Direito
Comum. Como Còdigo Civil Geral,
do ponto de vista técnico ele
abarca boa pare do território
sobre a coroa de Habsburgo; do
ponto de vistá ideológico ele visa
a homogenização do pensamento
social e político. Ele era racional,
toma elementos do Direito
romano que ele considerava
racional e permitia o
preenchimento de lacunas pelo
Direito Natural.

55
 Por fim o texto fala que não se conseguia adotar o Código Napoleão
em Portugal entretanto a Doutrina fez uma grande divulgação do mesmo.

Documento em anexo
Lei das doze tábuas
TÁBUA PRIMEIRA

Do chamamento a Juízo

1. Se alguém for chamado a Juízo, compareça.

2. Se não comparecer, aquele que o citou tome testemunhas e o prenda.

3. Se procurar enganar ou fugir, o que o citou poderá lançar mão sobre (segurar) o
citado.

4. Se uma doença ou a velhice o impedir de andar, o que o citou lhe forneça um cavalo.

5 . Se não aceitá-lo, que forneça um carro, sem a obrigação de dá-lo coberto.

6. Se se apresentar alguém para defender o citado, que este seja solto.

7 . O rico será fiador do rico; para o pobre qualquer um poderá servir de fiador.

8. Se as partes entrarem em acordo em caminho, a causa estará encerrada.

9. Se não entrarem em acordo, que o pretor as ouça no comitium ou no forum e conheça

da causa antes do meio-dia, ambas as partes presentes.

10. Depois do meio-dia, se apenas uma parte comparecer, o pretor decida a favor da que
está presente.

1 l. O pôr-do-sol será o termo final da audiência.

TÁBUA SEGUNDA

Dos julgamentos e dos furtos

1. ... cauções ... subcauções ... a não ser que uma doença grave..., um voto ..., uma
ausência a serviço da república, ou uma citação por parte de estrangeiro, dêem margem

56
ao impedimento; pois se o citado, o juiz ou o arbitro, sofrer qualquer desses
impedimentos, que seja adiado o julgamento.

2. Aquele que não tiver testemunhas irá, por três dias de feira, para a porta da casa da
parte contrária, anunciar a sua causa em altas vozes injuriosas, para que ela se defenda.

3 . Se alguém cometer furto à noite e for morto cm flagrante, o que; matou não será
punido.

4. Se o furto ocorrer durante o dia e o ladrão for flagrado, que seja fustigado e entregue
como escravo à vítima. Se for escravo, que seja fustigado e precipitado do alto da rocha
Tarpéia.

5. Se ainda não atingiu a puberdade, que seja fustigado com varas a critério do pretor, e
que indenize o dano.

6. Se o ladrão durante o dia defender-se com arma, que a vítima peça socorro cm altas
vozes e se, depois disso, matar o ladrão, que fique impune.

7. Se, pela procura cum lance licioque, a coisa furtada for encontrada na casa de
alguém, que seja punido como se fora um furto manifesto. 8. Se alguém intentar ação
por furto não manifesto, que o ladrão seja condenado no dobro.

9. Se alguém, sem razão, cortar árvores de outrem, que seja condenado a indenizar à
razão de 25 asses por árvore cortada.

10. Se alguém se conformar (ou se acomodar, transigir) com um furto, que a ação seja
considerada extinta.

11. A coisa furtada nunca poderá ser adquirida por usucapião.

TÁBUA TERCEIRA

Dos direitos de crédito

l. Se o depositário, de má fé, praticar alguma falta com relação ao depósito, que seja
condenado em dobro.

2. Se alguém colocar o seu dinheiro a juros superiores a um por cento ao ano, que seja
condenado a devolver o quádruplo.

3. O estrangeiro jamais poderá adquirir bem algum por usucapião.

57
4. Aquele que confessar dívida perante o magistrado, ou for condenado, terá 30 dias
para pagar.

5. Esgotados os 30 dias e não tendo pago, que seja agarrado e levado à presença do
magistrado.

6. Se não pagar e ninguém se apresentar como fiador, que o devedor seja levado pelo
seu credor e amarrado pelo pescoço e pés com cadeias com peso máximo de 15 libras;
ou menos, se assim o quiser o credor.

7. O devedor preso viverá à sua custa, se quiser; se não quiser, o credor que o mantém
preso dar-Ihe-á por dia uma libra de pão ou mais, a seu critério.

8. Se não houver conciliação, que o devedor fique preso por 60 dias, durante os quais
será conduzido em três dias de feira ao comitium, onde se proclamará, em altas vozes, o
valor da dívida.

9. Se não muitos os credores, será permitido, depois do terceiro dia de feira, dividir o
corpo do devedor em tantos pedaços quantos sejam os credores, não importando cortar
mais ou menos; se os credores preferirem poderão vender o devedor a um estrangeiro,
além do Tibre.

TÁBUA QUARTA

Do pátrio poder e do casamento

l. É permitido ao pai matar o filho que nasceu disforme, mediante o julgamento de cinco
vizinhos.

2. O pai terá sobre os filhos nascidos de casamento legítimo o direito de vida e de morte
e o poder de vendê-los.

3. Se o pai vender o filho três vezes, que esse filho não recaia mais sob o poder paterno.

4. Se um filho póstumo nascer até o décimo mês após a dissolução do matrimônio, que
esse filho seja reputado legítimo.

TÁBUA QUINTA

Das heranças e tutelas

1. As disposições testamentárias de um pai de família sobre os seus bens, ou a tutela dos

filhos, terão a força de lei.

58
2. Se o pai de família morrer intestado, não deixando herdeiro seu (necessário), que o
agnado mais próximo seja o herdeiro.

3. Se não houver agnados, que a herança seja entregue aos gentis.

4. Se um liberto morrer intestado, sem deixar herdeiros seus, mas o patrono ou os filhos
do patrono a ele sobreviverem, que a sucessão desse liberto se transfira ao parente mais
próximo da família do patrono.

5. Que as dívidas ativas e passivas sejam divididas entre os herdeiros, segundo o

quinhão de cada um.

6. Quanto aos demais bens da sucessão indivisa, os herdeiros poderão partilhá-los, se

assim o desejarem; para esse: fim o pretor poderá indicar três árbitros.

7. Se o pai de família morrer sem deixar testamento, indicando um herdeiro seu

impúbere, que o agnado mais próximo seja o seu tutor.

8. Se alguém tornar-se louco ou pródigo e não tiver tutor, que a sua pessoa e seus bens
sejam confiados à curatela dos agnados e, se não houver agnados, à dos gentis.

TÁBUA SEXTA

Do direito de propriedade e da posse

1 . Se alguém empenhar a sua coisa ou vender em presença de testemunhas, o que

prometeu terá força de lei.

2. Se não cumprir o que prometeu, que seja condenado em dobro.

3. O escravo a quem for concedida a liberdade por testamento, sob a condição de pagar
uma certa quantia, e que for vendido em seguida, tornar-se-á livre, se pagar a mesma
quantia ao comprador.

4. A coisa vendida, embora entregue, só será adquirida pelo comprador depois de pago
o preço.

5. As terras serão adquiridas por usucapião depois de dois anos de posse, as coisas
móveis depois de um ano.

59
6. A mulher que residir durante um ano em casa de um homem, como se fora sua
esposa, será adquirida por esse homem e cairá sob o seu poder, salvo se se ausentar da
casa por três noites.

7. Se uma coisa for litigiosa, que o pretor a entregue provisoriamente àquele que detiver
a posse; mas se se tratar da liberdade de um homem que está em escravidão, que o
pretor lhe conceda a liberdade provisória.

8 . Que a madeira utilizada para a construção de uma casa, ou para amparar a videira,
não seja retirada só porque o proprietário reivindicar; mas aquele que utilizou a madeira
que não lhe pertencia seja condenado a

pagar o dobro do valor; e se a madeira for destacada da construção ou do vinhedo, que

seja permitido ao proprietário reivindicá-la.9. Se alguém quer repudiar a sua mulher,
que apresente as razões desse repúdio.

TÁBUA SÉTIMA

Dos delitos

l. Se um quadrúpede causar qualquer dano, que o seu proprietário indenize o valor desse
dano ou abandone o animal ao prejudicado.

2. Se alguém causar um dano premeditadamente, que o repare.

3. Aquele que fizer encantamentos contra a colheita de outrem; ou a colher furtivamente

à noite antes de amadurecer ou a cortar depois de madura, será sacrificado a Ceres.

4. ....

5. Se o autor do dano for impúbere, que seja fustigado a critério do pretor e indenize o
prejuízo em dobro.

6. Aquele que fizer pastar o seu rebanho em terreno alheio,

7. e o que intencionalmente incendiar uma casa ou um monte de trigo perto de uma

casa, seja fustigado com varas e em seguida lançado ao fogo.

8. mas se assim agir por imprudência, que repare o dano; se não tiver

recursos para isso, que seja punido menos severamente do que se tivesse agido
intencionalmente.

60
9. Aquele que causar dano leve indenizará 25 asses.

10. Se alguém difamar outrem com palavras ou cânticos, que seja fustigado.

11. Se alguém ferir a outrem, que sofra a pena de Talião, salvo se houver acordo.

12. Aquele que arrancar ou quebrar um osso a outrem deverá ser condenado a uma
multa de 300 asses, se o ofendido for um homem livre; e de 150 asses, se o ofendido for
um escravo.

13. Se o tutor administrar com dolo, que seja destituído como suspeito e com infâmia;
se tiver causado algum prejuízo ao tutelado, que seja condenado a pagar o dobro ao fim
da gestão.

14. Se um patrono causar dano a seu cliente, que seja declarado sacer (podendo ser
morto como vítima devotada aos deuses).

15. Se alguém participar de um ato como testemunha ou desempenhar nesse ato as

funções de libripende, e recusar dar o seu testemunho, que recaia sobre ele a infâmia e
ninguém lhe sirva de testemunha.

16. Se alguém proferir um falso testemunho, que seja precipitado da rocha Tarpéia.

17. Se alguém matar um homem livre e; empregar feitiçaria e veneno, que seja
sacrificado com o último suplício.

18. Se alguém matar o pai ou a mãe, que se lhe envolva a cabeça e seja colocado em um
saco costurado e lançado ao rio.

TÁBUA OITAVA

Dos direitos prediais

1 . A distância entre as construções vizinhas deverá ser de dois pés e meio.

2. Que os soldados (sócios) façam para si os regulamentos que entenderem, contanto

que não prejudiquem o público.

3. A área de cinco pés deixada livre entre os campos limítrofes não poderá ser adquirida
por usucapião.

4. Se surgirem divergências entre possuidores de campos vizinhos, que o pretor nomeie

três árbitros para estabelecer os limites respectivos.

61
5. Lei incerta sobre limites

6. ... Jardim ... ... ...

7. ... herdade ... ...

8. ... choupana ... ...

9. Se uma árvore se inclinar sobre o terreno alheio, que os seus galhos sejam podados à
altura de mais de 15 pés.

10. Se caírem frutos sobre o terreno vizinho, o proprietário da árvore terá o direito de
colher esses Frutos.

11 . Se a água da chuva retida ou dirigida por trabalho humano causar prejuízo ao

vizinho, que o pretor nomeie cinco árbitros, e que estes exijam do dono da obra
garantias contra o dano iminente.

12. Que o caminho em reta tenha oito pés de largura e o em curva tenha dezesseis.

13. Se aqueles que possuírem terrenos vizinhos a estradas não os cercarem, que seja
permitido deixar pastar o rebanho à vontade. (Nesses terrenos).

TÁBUA NONA

Do direito público

1. Que não se estabeleçam privilégios em lei. (Ou que não se façam leis contra
indivíduos).

2. Aqueles que forem presos por dívidas e as pagarem, gozarão dos mesmos direitos
como se não tivessem sido presos; os povos que forem sempre fiéis e aqueles cuja
defecção for apenas momentânea gozarão de igual direito.

3. Se um juiz ou um arbitro indicado pelo magistrado receber dinheiro para julgar a

favor de uma das partes em prejuízo de outrem, que seja morto.

4. Que os comícios por centúrias sejam os únicos a decidir sobre o estado de uma cidade
(vida, liberdade, cidadania, família).

5. Os questores de homicídio...

62
6. Se alguém promover em Roma assembléias noturnas, que seja morto.

7. Se alguém insuflar o inimigo contra a sua Pátria ou entregar um concidadão ao

inimigo, que seja morto

TÁBUA DÉClMA

Do direito sacro

1. ..... do juramento.2. Não é permitido sepultar nem incinerar um homem morto na

cidade.

3. Moderai as despesas com os funerais.

4. Fazei apenas o que é permitido.

5. Não deveis polir a madeira que vai servir à incineração.

6. Que o cadáver seja vestido com três roupas e o enterro se faça acompanhar de dez
tocadores de instrumentos.

7. Que as mulheres não arranhem as faces nem soltem gritos imoderados.

8. Não retireis da pira os restos dos ossos de um morto, para lhe dar segundos funerais,
a menos que tenha morrido na guerra ou em país estrangeiro.

9. Que os corpos dos escravos não sejam embalsamados e que seja abolido dos seus
funerais o uso da bebida em torno do cadáver.

10. Que não se lancem licores sobre a pia de incineração nem sobre as cinzas do morto.

11. Que não se usem longas coroas nem turíbulos nos funerais.

12. Que aquele que mereceu uma coroa pelo próprio esforço ou a quem seus escravos
ou seus cavalos fizeram sobressair nos jogos, traga a coroa como prova do seu valor,
assim com os seus parentes, enquanto o cadáver está em casa e durante o cortejo.

13. Não é permitido fazer muitas exéquias nem muitos leitos fúnebres para o mesmo
morto.

14. Não é permitido enterrar ouro com o cadáver; mas se seus dentes são presos com
ouro, pode-se enterrar ou incinerar com esse ouro.

63
15. Não é permitido, sem o consentimento do proprietário, levantar uma pira ou cavar
novo sepulcro, a menos de sessenta pés de distância da casa.

16. Que o vestíbulo de um túmulo jamais possa ser adquirido porusucapião, assim como
o próprio túmulo.

TÁBUA DÉCIMA PRIMEIRA

1 . Que a última vontade do povo tenha força de lei.

2. Não é permitido o casamento entre patrícios e plebeus.

3. ... Da declaração pública de novas consecrações.

TÁBUA DÉCIMA SEGUNDA

1 . ...... do penhor ......

2. Se alguém fizer consagrar uma coisa litigiosa, que pague o dobro do valor da coisa
consagrada.

3. Se alguém obtiver de má fé a posse provisória de uma coisa, que o pretor, para pôr
fim ao litígio, nomeie três árbitros, que estes condenem o possuidor de má fé a restituir
o dobro dos frutos.

4. Se um escravo cometer um furto, ou causar algum dano, sabendo-o patrono, que seja
obrigado esse patrono a entregar o escravo, como indenização, ao prejudicado.

Magna Carta

João pela graça de Deus rei da Inglaterra, senhor da Irlanda, duque da Normandia e da
Aquitânia, e conde de Anjou, aos seus arcebispos, bispos, abades, condes, barões,
justiceiros, florestanos, sheriffe, administradores, ministros, e a todos os outros oficiais
e leais súditos seus, Saudação.

Saibam que sob a inspiração de Deus, para o bem de nossa alma e daquela de todos os
nossos ancestrais e de nossos herdeiros, para a honra de Deus e a exaltação da Santa
Igreja, e para a melhor ordenação de nosso reino, com o conselho de nossos reverendos
padres Stephen, arcebispo de Canterbury, primado de toda a Inglaterra, e cardeal da
Santa Igreja Romana, Henry arcebispo de Dublin, William bispo de Londres, Peter

64
bispo de Winchester, Jocelin bispo de Bath e Glastonbury, Hugh bispo de Lincoln,
Walter bispo de Coventry, Benedict bispo de Rochester, mestre Pandulph sub-diácono e
membro da corte papal, irmão Aymerio mestre dos Cavaleiros Templários na Inglaterra,
William Marschal conde de Pembroke, William conde de Salisbury, William conde de
Arundel, Aland de Galloway condestável da Escócia, Warin Fitz Gerald, Peter Fitz
Herbert, Hubert de Brugh senescal de Poitou, Hugh de Neville, Matthew Fitz Herbert,
Thomas Basset, Alan Basset, Philip Daubeny, Robert de Roppeley, John Marschal, John
Fitz Hugh, e outros súditos leais:

1 – Em primeiro lugar, nós garantimos a Deus e por esta presente carta confirmamos,
para nós e para nossos herdeiros, perpetuamente, que a Igreja inglesa será livre e
desfrutará de todos os seus direitos e de suas liberdades sem que se possa diminuí-los,
permanecendo intactos e invioláveis. Que nós desejamos que isso seja observado,
ressalta do fato de que, de nossa própria e livre vontade, antes de se ter desencadeado a
presente disputa entre nós e nossos barões, nós havíamos garantido e confirmado, por
carta, a liberdade de eleições da Igreja – um direito reconhecido como o de maior
necessidade e importância para ela – submetendo-a à confirmação do Papa Inocêncio
III. Observaremos esta liberdade, e desejamos que ela seja observada de boa fé por
nossos herdeiros, perpetuamente. Garantimos igualmente a todos os homens livres de
nosso reino por nós e por nossos herdeiros, para sempre, todas as liberdades abaixo
enunciadas, para que as tenham e conservem para si e para seus herdeiros, de nós e de
nossos herdeiros:

2 – Se qualquer conde, barão, ou outra pessoa que possui terras diretamente da Coroa,
por serviço militar, morrer e, por ocasião de sua morte, seu herdeiro for maior e deva
um relief (1), este último terá a sua herança mediante o pagamento do antigo e
costumeiro relief. Isto é, o herdeiro ou herdeiros de um conde, 100 pelo baronato total
do conde; o herdeiro ou herdeiros de um barão, 100 pelo baronato total; o herdeiro ou
herdeiros de um cavaleiro, 100s., no máximo, pela totalidade dos direitos feudais de
cavaleiro; e aquele que possuir menos deverá pagar menos, de acordo com o antigo uso
dos feudos.

3 – Se, contudo, o herdeiro de qualquer das pessoas citadas for menor e estiver sob
tutela, que tenha a herança sem relief e sem multa quando atingir a maior idade.

4 – O curador da terra de um herdeiro menor não deverá tirar da terra do herdeiro senão
produto razoável, taxas razoáveis e serviços razoáveis, e isto sem destruição ou
desperdício de homens e bens; e se tivermos confiado a guarda das terras de tal menor
ao sheriff, ou a qualquer outro responsável perante nós pelos resultados, e ele tiver feito
destruição ou desperdício do que tem sob a sua guarda, cobraremos multas dele, e a
terra será entregue a dois homens dignos e prudentes desse feudo, que serão
responsáveis perante nós pelos resultados, ou perante aquele que designarmos. Se
tivermos dado ou vendido a guarda de qualquer destas terras a alguém e este tiver feito

65
destruição ou desperdício, perderá a dita custódia, a qual será transferida a dois homens
dignos e prudentes desse feudo, que serão igualmente responsáveis perante nós,
conforme ficou dito.

5 – Enquanto tiver sob sua guarda a terra, o curador conservará as casas, parques,
lugares para animais, viveiros de peixes, moinhos e outras instalações pertencentes à
terra, lançando mão das rendas da mesma terra; e entregará ao herdeiro arados e
ferramentas de lavoura, conforme o exigir o gênero de lavoura e a renda da terra puder
suportar razoavelmente.

6 – Os herdeiros poderão casar, mas nunca com alguém de condição social mais baixa.
Antes do casamento ter lugar, deverá ser conhecido pelo parente mais próximo, pelo
sangue, do herdeiro.

7 – Falecido o esposo, a viúva terá, imediatamente e sem dificuldade, a sua porção do

matrimônio e a sua herança. E não pagará nada para receber o dote inicial de seu
casamento ou a sua porção de matrimônio, ou para suceder na propriedade que ela e seu
marido possuíam no dia da morte daquele. E poderá permanecer na casa do marido
durante quarenta dias após o falecimento, devendo ser-lhe entregue o dote dentro desse
período.

8 – Nenhuma viúva será compelida a casar, enquanto desejar viver sem marido. Mas ela
deve assegurar que não casará sem o consentimento real, se ela recebeu suas terras da
Coroa; ou sem o consentimento do senhor de quem ela recebeu as terras.

9 – Nem nós, nem qualquer de nossos meirinhos, embargarão qualquer terra ou renda
como pagamento de uma dívida, enquanto o devedor tiver bens móveis suficientes para
solver a dívida. Não se procederá contra os fiadores do devedor enquanto este for capaz
de solver sua dívida. Se, por falta de meios, o devedor for incapaz de solver sua dívida,
seus fiadores responderão por ela. Os fiadores, se desejarem, poderão gravar com
hipoteca as terras e as rendas do devedor até que eles tenham recebido satisfação pela
dívida que haviam pago em lugar daquele, a menos que o devedor possa provar que
tenha cumprido suas obrigações para com os fiadores.

10 – Se alguém quiser tomar dinheiro emprestado de judeus, e morrer antes de ter

solvido a dívida, seu herdeiro não pagará qualquer juro sobre a mesma enquanto tiver
menoridade, de quem quer que seja que este último tenha recebido suas terras. E se a
referida dívida for a favor da Coroa, não receberemos dela senão o principal, conforme
consta no título.

11 – Se um homem morrer devendo dinheiro a judeus, sua esposa poderá ter o seu dote
sem que este em nada responda pela referida dívida. Se o falecido deixou filhos em
menoridade, as necessidades destes últimos deverão ser providas de conformidade com

66
o cuidado das terras que aquele possuía. A dívida deverá ser paga do restante, reservado
contudo o serviço devido aos seus senhores feudais. As dívidas pertencentes a outras
pessoas que não judeus deverão ser tratadas da mesma maneira.

12 – Nenhuma “ajuda” ou “tributo de isenção militar” (2) será estabelecida em nosso

reino sem o consentimento geral, a não ser para o resgate de nossa pessoa, para fazer
cavaleiro nosso filho primogênito, e para casar nossa filha primogênita. Para estes
propósitos, somente poderá ser estabelecida uma ajuda razoável. De igual maneiro se
procederá quanto às ajudas da cidade de Londres.

13 – A cidade de Londres desfrutará de todas as suas antigas liberdades e livres

costumes, tanto por terra quanto por água. Desejamos e garantimos também que todas
as outras cidades, burgos, vilas e portes desfrutem de suas liberdades e livres costumes.

14 – Para obter o consentimento geral acerca do levantamento de uma “ajuda” – exceto

nos três casos especificados acima – ou de uma escudagem (2), faremos com que sejam
intimados, individualmente e por carta, os arcebispos, bispos, abades, condes e os altos
barões do reino; por outro lado, faremos com que sejam intimados coletivamente, por
meio de nossos sheriffs e meirinhos, todos aqueles que possuem terras diretamente da
Coroa, para se reunirem num dia fixado (do qual deverão ser notificados com
antecedência mínima de quarenta dias) e num lugar determinado. Em todas as cartas de
intimação indicaremos a causa da mesma. Quando a intimação tiver sido feita, proceder-
ser-á à reunião no dia marcado, decidindo se a matéria estabelecida para a mesma de
acordo com a resolução de quantos estiverem presentes, embora não tenham
comparecido todos os que foram intimados.

15 – No futuro, não concederemos a quem quer que seja a permissão para cobrar
“ajuda” (2) de seus homens livres, salvo para o resgate de sua pessoa, para fazer
cavaleiro seu filho primogênito e, uma vez somente, para casar sua filha primogênita.
Para esses propósitos apenas uma “ajuda” rezoável pode ser cobrada.

16 – Nenhum homem será forçado a realizar maior serviço de que deve em virtude de
seu feudo de cavaleiro ou de qualquer outra posse livre de terra.

17 – Os processos comuns não virão ao nosso tribunal mas serão apreciados num lugar
fixado.

18 – As ações reais para recuperar terras de que os autores tenham sido recentemente
esbulhados, as ações dos herdeiros para recuperarem terras de que haviam sido
esbulhados seus descendentes, as ações para determinar o patrono de um benefício
eclesiástico, devem realizar-se somente nos tribunais do próprio condado. Nós ou, em
nossa ausência do reino, nosso grande Justiceiro, enviaremos dois justiceiros para cada
condado quatro vezes ao ano, e estes justiceiros, com quatro cavaleiros do condado

67
eleitos pelo próprio condado, reunir-se-ão na corte do condado, no dia e no lugar em
que a corte se reúne.

19 – Se qualquer das reuniões não puder ser realizada no dia do tribunal do condado,
deverão permanecer tantos caveleiros e livres detentores de terra que estiverem
presentes no tribunal do condado naquele dia quantos forem necessários para a
administração da justiça, tendo-se em vista o volume das causas em questão.

20 – Um homem livre não poderá ser multado por um pequeno delito a não ser em
proporção ao grau do mesmo; e por um delito grave será multado de acordo com a
gravidade do mesmo, mas jamais tão pesadamente que possa privá-lo de seus meios de
vida. Do mesmo modo, tratando-se de um mercador, deverá ter este resguardada a sua
mercadoria; e de um agricultor, deverá ter este resguardado o equipamento de sua granja
– se estes se encontrarem sob a mercê de uma corte real. Nenhuma das multas referidas
será imposta a não ser mediante o juízo de homens reputados da vizinhança.

21 – Condes e barões não serão multados a não ser por seus iguais, e em proporção á
gravidade de suas ofensas.

22 – Qualquer multa imposta a um clérigo pertencente a uma ordem religiosa deverá ser
estimada de acordo com os mesmos princípios sobre a sua propriedade secular, sem
tomar em consideração o valor de seu benefício eclesiástico.

23 – Nenhuma localidade ou pessoa será forçada a construir pontes sobre rios, exceto
aqueles com uma antiga obrigação a fazê-lo.

24 – Nenhum sheriff, delegado, oficial de justiça, ou quaisquer outros oficiais da Coroa,

presidirão processos que constituem prerrogativa de justiceiros reais.

25 – Cada condado, “centúria”, distrito e “dezena” permanecerão com suas antigas

rendas, sem qualquer acréscimo, excetuadas as terras de domínio real.

26 – Se, falecido um homem que possui um feudo laico em nome da Coroa, um sheriff
ou meirinho exibir certas patentes reais de intimação por dívida à Coroa, será legítimo
ao sheriff e ao meirinho arrestar e arrolar bens móveis do falecido, que se encontrarem
no feudo laico, até o valor da dívida, de acordo com a estimativa de homens dignos.
Nada poderá ser removido do lugar até que a totalidade da dívida seja paga, momento
em que o restante será entregue aos executores para procederem ao testamento do
falecido. Se não houver dívida para com a Coroa, todos os bens móveis serão
considerados propriedade do falecido, exceto as partes razoáveis que couberem á sua
mulher e filhos.

68
27 – Se qualquer homem livre falecer intestado, seus bens móveis serão distribuídos
entre seus parentes mais próximos e amigos, sob a supervisão da Igreja. Os direitos de
seus credores serão resguardados.

28 – Nenhum delegado ou meirinho tomará trigo ou outros bens móveis de qualquer

homem sem imediato pagamento, a menos que o vendedor voluntariamente lhe ofereça
crédito.

29 – Nenhum delegado poderá compelir qualquer cavaleiro a pagar em dinheiro em

lugar da guarda do cavalo, se o cavaleiro estiver disposto a montar guarda em pessoa
ou, por um motivo razoável, se fizer substituir por outro homem responsável. Um
cavaleiro levado ou mandado a serviço militar poderá ser escusado da guarda do castelo
durante o período do dito serviço militar.

30 – Nenhum sheriff, meirinho ou outra pessoa tomará cavalos ou carroças de qualquer

homem livre sem o seu consentimento.

31 – Nem nós nem quaisquer de nossos meirinhos poderão tomar madeira para nossos
castelos, ou para qualquer outro propósito, sem o consentimento do proprietário.

32 – Não reteremos as terras daqueles que foram condenados por felonia por mais de
um ano ou um dia, depois do que elas retornarão aos senhores dos feudos.

33 – Todas as pesqueiras (3) serão removidas do Tâmisa, do Medway e de toda a

Inglaterra, exceto no litoral marítimo.

34 – O mandado chamado praecipe (4) não será para o futuro expedido contra ninguém,
a propósito de qualquer posse de terra se, ou conseqüência dele, um homem livre possa
ser privado do direito de demandar perante o tribunal do senhor em nome do qual ele
possui terras.

35 – Haverá em todo o reino uma única medida para o vinho, para a cerveja, e para o
trigo, o quarter de Londres. Haverá uma única largura para os tecidos tintos,
avermelhados, ou “halberjects”, a saber, duas varas entre as curelas. Os pesos serão
igualmente padronizados.

36 – Para o futuro nada será pago ou recebido como pagamento pela expedição de um
mandado de inquirição sobre a vida ou os membros. Ele será concedido gratuitamente, e
jamais será recusado.

37 – Se um homem possuir terra da Coroa por arrendamento rural, por serviços

prestados que não o de cavaleiro, ou possuir terra, ainda da Coroa, em burgos ou
cercanias, mediante serviço ou arrendamento, e possuir também terra de outrem

69
mediante serviço de cavaleiro – não teremos, em virtude dos três primeiros direitos, a
tutela de seu herdeiro, nem a custódia da terra que pertença a um feudo de outrem. Não
teremos a tutela do herdeiro de um homem, ou a custódia da terra que ele possui em
nome de qualquer outro senhor, em virtude de qualquer pequena posse que ele tenha da
Coroa por serviço de cutileiro, flecheiro, ou semelhante.

38 – No futuro, nenhum meirinho sujeitará qualquer homem a julgamento, fundado

apenas em sua própria declaração, sem provas e sem produzir testemunhas para
demonstrar a verdade do delito alegado.

39 – Nenhum homem livre será detido ou aprisionado, ou privado de seus direitos ou

bens, ou declarado fora da lei, ou exilado, ou despojado, de algum modo, de sua
condição; nem procederemos com força contra ele, ou mandaremos outros fazê-lo, a não
ser mediante o legítimo julgamento de seus iguais e de acordo com a lei da terra.

40 – Nós não venderemos, recusaremos, ou protelaremos o direito ou a justiça para

quem quer que seja.

41 – Todos os mercadores poderão entrar ou deixar a Inglaterra, livremente e com toda

a segurança, e poderão permanecer ou viajar em seu interior, por terra ou água, com
propósitos de comércio, sem quaisquer restrições ilegais, de acordo com os antigos e
legítimos costumes. Estas disposições, entretanto, não serão aplicadas em tempo de
guerra a mercadores de um país que esteja em guerra contra nós. Qualquer um destes
mercadores que se encontrar em nosso país na eclosão da guerra deverá ser detido sem
injúria à sua pessoa ou propriedade, até que nós ou o nosso Grande Justiceiro tenha
descoberto como nossos mercadores estão sendo tratados no país em guerra contra nós.
Se nossos próprios mercadores estiverem seguros, eles também estarão seguros.

42 – Será permitido, no futuro, a qualquer homem, deixar ou retornar a nosso reino,

livremente e com toda a segurança, por terra ou por mar, preservada a sua fidelidade
para conosco, exceto em tempo de guerra, por pouco tempo, para o bem comum do
reino. São excluídas desta provisão as pessoas que tiverem sido aprisionadas ou
declaradas fora da lei de acordo com a lei da terra; bem como os súditos, de um país que
esteja em guerra contra nós, e os mercadores – que devem ser tratados conforme foi
estatuído acima.

43 – Se um homem falecer possuindo terra de um domínio que tenha revertido á Coroa

como, por exemplo, das dignidades de Wallingford, Nottingham, Boulogne, Lancaster,
ou qualquer outro baronato que tenha revertido para nós, seu herdeiro não nos pagará
qualquer outro relief ou prestará qualquer outro serviço do que aquele que deveria
prestar ou pagar ao barão, como se o barão ainda detivesse o baronato. Possuiremos o
domínio revertido do mesmo modo que o barão o possuía.

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44 – As pessoas que moram fora da floresta não necessitarão, no futuro, comparecer
diante de justiceiros reais da floresta por força de intimações gerais, a não ser que
estejam envolvidas em processos, ou que se tenham tornado garantidas para qualquer
pessoa que tenha sido detida por delito florestal.

45 – Nomearemos como justiceiros, delegados, sheriffs, ou outros oficiais, somente

homens que conheçam a lei do reino e estiverem dispostos a bem guardá-la.

46 – Todos os barões que fundaram abadias, em relação às quais possuem cartas dos
reis da Inglaterra ou uma antiga posse, poderão ter a custódia delas, quando não existe
abade, como lhes é devido.

47 – Todas as florestas que desfrutarem de privilégio concedido em nosso reino, perde-

lo-ão imediatamente. Serão tratadas do mesmo modo as margens dos rios que forem
interditadas em nosso reino.

48 – Proceder-se-á imediatamente à investigação, em cada condado, por meio de doze

cavaleiros juramentados do condado, escolhidos pelos homens dignos do próprio
condado, de todos os seus costumes relacionados a florestas e parques, guardas e
florestas e parques, sheriffs e seus auxiliares,, margens de rios e seus guardas. E, no
prazo de quarenta dias desta investigação, os maus costumes deverão ser abolidos
completa e irrevogavelmente. Mas nós ou, em nossa ausência da Inglaterra, nosso
Grande Justiceiro, deveremos ser previamente informados.

49 – Devolveremos imediatamente todos os penhores e cartas entregues a nós pelos

ingleses como garantia de paz ou de serviço leal.

50 – Afastaremos completamente de seus cargos os parentes de Greard de Athée, de

modo que no futuro eles não possam deter cargos na Inglaterra. As pessoas em questão
são Engelard de Cigogné, Peter Guy, e Andrew de Chanceaux, Guy de Cigogné,
Geoffrey de Martnigny e seus irmãos, Philip Marc e seus irmãos, seu sobrinho
Geoffrey, e todos os seus seguidores.

51 – Logo que a paz for restabelecida, baniremos do reino todos os arqueiros, seus
subalternos, e os seus mercenários que, estrangeiros, contra ele lutaram com cavalos e
armas.

52 – Restauraremos imediatamente as terras, castelos, liberdades, ou direitos de

qualquer pessoa que tenha sido por nós esbulhada ou cujos bens tenham sido por nós
confiscados, sem o legítimo julgamento de seus iguais. Se houver controvérsia, a
matéria deverá ser decidida pelo julgamento de vinte e cinco barões referidos na
cláusula abaixo, para assegurar a paz. De qualquer maneira, nos casos em que alguém
tenha sido esbulhado ou privado de algum bem, sem o legítimo julgamento de seus

71
iguais, por nosso Rei Henrique ou por nosso irmão Rei Ricardo, e este bem permaneça
em nossas mãos ou é possuído por outros sob nossa garantia, teremos prorrogação do
período comumente permitido aos cruzados, e menos que um processo tenha sido
iniciado, ou uma investigação tenha sido feita por nossa ordem, antes de termos tomado
a cruz como um cruzado. Em nosso retorno da cruzada, ou se nós a abandonarmos,
faremos imediatamente inteira justiça.

53 – Teremos igual prazo para fazer justiça em relação á suspensão de privilégios

florestais, ou à permanência dos mesmos, quando estes tenham sido concedidos por
nosso pai Henrique ou por nosso irmão Ricardo; em relação à custódia de terras que
pertençam ao feudo de outra pessoa, isto é, a custódia que tivemos até agora em virtude
de um feudo que outra pessoa tinha havido em nós por serviço de cavaleiro; em relação
às abadias fundadas em feudos de outras pessoas em que o senhor do feudo reivindica
para si o direito. Em nosso retorno da cruzada, ou se nós a abandonarmos faremos
imediatamente inteira justiça a todos quantos se queixarem a propósito destas matérias.

54 – Ninguém será detido ou preso, a pedido de uma mulher, pela morte de qualquer
pessoa que não o seu marido.

55 – Todas as multas que nos foram pagas injustamente e contra a lei da terra, e todas as
punições por nós impostas injustamente, deverão ser inteiramente suspensas, ou a
matéria será decidida de acordo com o julgamento da maioria dos vinte e cinco barões
referidos abaixo, na cláusula para assegurar a paz, juntamente com Stephen, arcebispo
de Canterbury, se ele puder estar presente, e outros que ele desejar trazes consigo para
tal fim. Se o arcebispo não puder estar presente, o processo continuará sem ele, sob a
condição de que, se qualquer um dos vinte e cinco barões estiver, ele próprio, envolvido
em processo semelhante, seja afastado de seu próprio julgamento, e seja escolhido e
juramentado outro em seu lugar, como substituto para este caso particular, pelo restante
dos vinte e cinco barões.

56 – Se tivermos esbulhado ou desapossado quaisquer galeses de terras, liberdades ou

quaisquer outros bens, tanto na Inglaterra como em Gales, sem o legítimo julgamento de
seus iguais, aqueles serão imediatamente restaurados. Qualquer controvérsia a esse
respeito será decidida na região fronteiriça pelo julgamento de seus pares. A lei inglesa
será aplicada em relação aos bens territoriais na Inglaterra; a lei galesa, àqueles de
Gales; e a lei da fronteira, àqueles da região fronteiriça. Os galeses procederão em
relação a nós e aos nossos da mesma maneira.

57 – Nos casos em que um galês tenha sido esbulhado ou desapossado de qualquer bem,
sem o legítimo julgamento de seus iguais, por nosso pai Rei Henrique ou por nosso
irmão Rei Ricardo, e este bem permaneça em nossas mãos ou seja possuído por outro
sob nossa garantia, teremos prorrogação pelo período comumente concedido aos
cruzados, a menos que um processo tenha sido iniciado, ou uma investigação tenha sido

72
feita sob nossa ordem, antes de termos tomado a cruz como um cruzado. Mas em nosso
retorno da cruzada, ou se nós a abandonarmos, faremos imediatamente inteira justiça de
acordo com as leis de Gales e das ditas regiões.

58 – Devolveremos imediatamente o filho de Lywelyn, todos os reféns galeses, e as

cartas que nos foram entregues em garantia da paz.

59 – Com relação á devolução das irmãs e reféns de Alexandre, Rei da Escócia, suas
liberdades e seus direitos, procederemos da mesma maneira que em relação a nossos
barões da Inglaterra, a menos que as cartas de seu pai William, anteriormente rei da
Escócia, as quais temos em nosso poder, estabeleçam que ele deva ser tratado de outro
modo. Esta matéria será decidida pelo julgamento de seus iguais em nosso tribunal.

60 – Todos estes costumes e liberdades que nós garantimos, devem ser observados em
nosso reino, tanto quanto nos concerne, em nossas relações com nossos súditos. Devem
ser observados, similarmente, por todos os homens de nosso reino, tanto clérigos quanto
leigos, em suas relações com seus próprios homens.

61 – Desde que concedemos todas estas coisas, por Deus, e para a melhor ordenação de
nosso reino, e para aquiescer a discórdia que se levantou entre nós e nossos barões; e
desde que desejamos que elas sejam desfrutadas em sua integridade, com eficácia
duradoura e para sempre – conferimos e afiançamos aos barões a seguinte garantia:

Os barões elegerão, entre si, vinte e cinco, para guardar, e obrigar a observar, com todo
o seu poder, a paz e as liberdades concedidas e confirmadas para eles por esta carta.

Se nós, nosso Grande Justiceiro, nossos meirinhos, ou qualquer de nossos funcionários,

praticar um delito, a qualquer respeito e contra qualquer pessoa, ou transgredir qualquer
dos artigos da paz ou desta provisão e o delito foi notificado a quatro dos ditos vinte e
cinco barões, eles deverão vir a nós – ou, em nossa ausência do reino, ao Grande
Justiceiro – para declará-lo e requerer imediata reparação. Se nós ou, em nossa ausência,
o Grande Justiceiro não proceder à reparação dentro de quarenta dias a contar do dia em
que o delito foi declarado a nós ou a ele, os quatro barões referirão a matéria ao restante
dos vinte e cinco barões que, com o apoio de toda a comunidade da terra, poderão
assaltar-nos e deter-nos por todos os meios possíveis, apossando-se de nossos castelos,
terras, domínios ou qualquer outra coisa, ressalvada apenas nossa própria pessoa, a
pessoa da rainha e de nossos filhos, até que tenham assegurado a reparação tal como
haviam determinado. Assegurada a reparação, renovarão sua regular obediência para
conosco.

Qualquer homem que assim o deseje pode jurar obediência às ordens dos vinte e cinco
barões para a consecução destes fins, e juntar-se a eles para assaltar-nos com o máximo
de seu poder. Concedemos, pública e livremente, permissão a qualquer homem que o

73
deseje, para prestar este juramento e, em tempo algum, proibiremos qualquer homem de
prestá-lo. Na verdade, compeliremos por nossa ordem a prestar tal juramento qualquer
de nossos súditos que não estiver inclinado a fazê-lo.

Se qualquer dos vinte e cinco barões morrer ou deixar o país, ou estiver impedido, por
qualquer outro motivo, de desempenhar suas obrigações, os demais escolherão outro
barão em seu lugar, que imediatamente prestará juramento como os outros fizeram.

Na eventualidade da controvérsia entre os vinte e cinco barões a propósito de qualquer

matéria atribuída à sua decisão, o veredito da maioria presente terá a mesma validade
que o veredito unânime dos vinte e cinco, quer estejam todos presentes, quer alguns
dentre eles, intimados, não quiserem ou não puderem comparecer.

Os vinte e cinco barões jurarão observar fielmente todos os artigos acima, e obrigação à
sua observância, com todo o seu poder.

Não procuraremos conseguir de ninguém, tanto por nossos próprios esforços quanto
pelos de outra pessoa, qualquer coisa pela qual alguma parte destas concessões ou
liberdades possa ser revogada ou diminuída. Se, entretanto, tal coisa foi conseguida, que
seja nula e sem eficácia, e dela jamais faremos uso, tanto pessoalmente quanto por
intermédio de terceiro.

62 – Remimos e perdoamos, inteiramente, em todos os homens, qualquer inimizade,

injúria, ou rancor que se tenha levantado entre nós e nossos súditos, tanto clérigos
quanto leigos, desde o começo da disputa.

Além disso, remimos inteiramente, e de nossa parte também perdoamos a todos os

clérigos e leigos por quaisquer transgressões cometidas em conseqüência da referida
disputa, entre a Páscoa, no décimo sexto ano de nosso reinado e a restauração da paz.

Ademais fizemos expedir aos barões cartas-patentes dando-lhes testemunho desta

garantia e das concessões acima referidas, com os selos de Stephen arcebispo de
Canterbury, Henry arcebispo de Dublin, e dos outros bispos nomeados acima, bem
como do mestre Pandulf.

63 – Portanto, é nossa vontade e firmemente a ordenamos, que a Igreja Inglesa seja

livre, e que os homens de nosso reino tenham e conservem todas aquelas liberdades,
direitos e concessões, bem e pacificamente, livres e tranqüilamente, em sua plenitude e
integridade, para si e para seus herdeiros, de nós e de nossos herdeiros, a todos os
respeitos e em todos os lugares, para sempre. Ambos, nós e os barões, juremos que
todos estes preceitos serão observados de boa fé e sem malícia. Com o testemunho das
pessoas acima mencionadas e de muitas outras.

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Dado por nossa mão na campina chamada Runnymede, entre Windsor e Staines, no
décimo quinto dia de junho do décimo sétimo ano de nosso reinado.

Carta del lavoro

(1927)
nota

La carta del lavoro subordina il mondo della produzione (imprenditori e lavoratori) al

potere dello stato e alla crescita della potenza nazionale. Non si tratta né di capitalismo
né di socialismo ma di un miscuglio particolare che si basa su aspetti capovolti e
soggetti degenerati (i fautori del nazionalismo e del protezionismo) di entrambe le
visioni, per dar vita allo statismo (il dominio dello stato sulla società), di cui il fascismo
è la variante italiana.
STATO CORPORATIVO

I. La Nazione italiana e un organismo avente fini, vita, mezzi di azione superiori a quelli
degli individui divisi o raggruppati che la compongono. È una unità morale, politica ed
economica, che si realizza integralmente nello Stato Fascista.

II. Il lavoro, sotto tutte le sue forme intellettuali, tecniche e manuali è un dovere sociale.
A questo titolo, e solo a questo titolo, è tutelato dallo Stato.
Il complesso della produzione è unitario dal punto di vista nazionale; i suoi obbiettivi
sono unitari e si riassumono nel benessere dei produttori e nello sviluppo della potenza
nazionale.

III. L'organizzazione professionale o sindacale è libera. Ma solo il sindacato legalmente

riconosciuto e sottoposto al controllo dello Stato ha il diritto di rappresentare legalmente
tutta la categoria di datori di lavoro o di lavoratori per cui è costituito, di tutelarne, di
fronte allo Stato o alle altre associazioni professionali, gli interessi; di stipulare contratti
collettivi di lavoro obbligatori per tutti gli appartenenti alla categoria, di imporre loro
contributi e di esercitare rispetto ad esso funzioni delegate di interesse pubblico.

IV. Nel contratto collettivo di lavoro trova la sua espressione concreta la solidarietà fra i
vari fattori della produzione, mediante la conciliazione degli opposti interessi dei datori
di lavoro e dei lavoratori e la loro subordinazione agli interessi superiori della
produzione.

V. La Magistratura del Lavoro è l'organo con cui lo Stato interviene a regolare le

controversie del lavoro, sia che vertano sull'osservanza dei patti e delle altre norme
esistenti, sia che vertano sulla determinazione di nuove condizioni di lavoro.

75
VI. Le associazioni professionali legalmente riconosciute, assicurano la uguaglianza
giuridica tra i datori di lavoro e i lavoratori, mantengono la disciplina della produzione e
del lavoro e ne promuovono il perfezionamento. Le Corporazioni costituiscono
l'organizzazione unitaria della produzione e ne rappresentano integralmente gli interessi.
In virtù di questa integrale rappresentanza, essendo gli interessi della produzione
interessi nazionali, le Corporazioni sono dalla legge riconosciute come organi di Stato.
Quali rappresentanti degli interessi unitari della produzione, le Corporazioni possono
dettar norme obbligatorie sulla disciplina dei rapporti di lavoro ed anche sul
coordinamento della produzione tutte le volte che ne abbiano avuti i necessari poteri
dalle associazioni collegate.

VII. Lo Stato corporativo considera l'iniziativa privata nel campo della produzione
come lo strumento più efficace e più utile nell'interesse della Nazione.
L'organizzazione privata della produzione essendo una funzione di interesse nazionale,
l'organizzazione dell'impresa è responsabile dell'indirizzo della produzione di fronte allo
Stato. Dalla collaborazione delle forze produttive deriva fra esse reciprocità di diritti e
di doveri. Il prestatore d'opera - tecnico, impiegato od operaio - è un collaboratore attivo
dell'impresa economica, la direzione della quale spetta al datore di lavoro che ne ha la
responsabilità.

VIII. Le associazioni professionali di datori di lavoro hanno obbligo di promuovere in

tutti i modi l'aumento e il perfezionamento dei prodotti e la riduzione dei costi. Le
rappresentanze di coloro che esercitano una libera professione o un'arte e le associazioni
di pubblici dipendenti concorrono alla tutela degli interessi dell'arte, della scienza e
delle lettere, al perfezionamento della produzione e al conseguimento dei fini morali
dell'ordinamento corporativo.

IX. L 'intervento dello Stato nella produzione economica ha luogo soltanto quando
manchi o sia insufficiente l'iniziativa privata o quando siano in giuoco interessi politici
dello Stato. Tale intervento può assumere la forma del controllo, dell'incoraggiamento e
della gestione diretta.
CONTRATTO DI LAVORO

X. Nelle controversie collettive del lavoro l'azione giudiziaria non può essere intentata,
se l'organo corporativo non ha prima esperito il tentativo di conciliazione. Nelle
controversie individuali concernenti l'interpretazione e l'applicazione dei contratti
collettivi di lavoro, le associazioni professionali hanno facoltà di interporre i loro uffici
per la conciliazione. La competenza per tali controversie è devoluta alla Magistratura
ordinaria con l'aggiunta di assessori designati dalle associazioni professionali
interessate.

76
XI. Le associazioni professionali hanno l'obbligo di regolare mediante contratti
collettivi i rapporti di lavoro fra le categorie di datori di lavoro e di lavoratori, che
rappresentano.
Il contratto collettivo di lavoro si stipula fra associazioni di primo grado sotto la guida e
il controllo delle organizzazioni centrali, salvo la facoltà di sostituzione da parte
dell'associazione di grado superiore, nei casi previsti dalle leggi e dagli statuti.
Ogni contratto collettivo di lavoro, sotto pena di nullità, deve contenere norme precise
sui rapporti disciplinari, sul periodo di prova, sulla misura e sul pagamento della
retribuzione, sull'orario di lavoro.

XII. L 'azione del sindacato, l'opera conciliativa degli organi corporativi e la sentenza
della magistratura del lavoro garantiscono la corrispondenza del salario alle esigenze
normali di vita, alle possibilità della produzione e al rendimento del lavoro. La
determinazione del salario è sottratta a qualsiasi norma generale e affidata all'accordo
delle parti nei contratti collettivi.

XIII. Le conseguenze delle crisi di produzione e dei fenomeni monetari devono

equamente ripartirsi fra tutti i fattori della produzione.
I dati rilevati dalle pubbliche amministrazioni, dall'Istituto Centrale di Statistica e dalle
Associazioni professionali legalmente riconosciute circa le condizioni della produzione
e del lavoro, la situazione del mercato e del lavoro, la situazione del mercato monetario
e le variazioni del tenore di vita dei prestatori d'opera, coordinati ed elaborati dal
Ministero delle Corporazioni, daranno il criterio per contemperare gli interessi delle
varie categorie e delle varie classi fra di loro e di esse coll'interesse superiore della
produzione.

UFFICI DI COLLOCAMENTO
XIX. Le infrazioni alla disciplina e gli atti che perturbino il normale andamento
dell'azienda, commessi dai prestatori di lavoro, sono puniti, secondo la gravità della
mancanza, con la multa, con la sospensione dal lavoro e, per casi gravi, col
licenziamento immediato senza indennità.
Saranno specificati i casi in cui l'imprenditore può infliggere la multa o la sospensione o
il licenziamento immediato senza indennità.

XXII. Soltanto lo Stato può accertare e controllare il fenomeno della occupazione e

della disoccupazione dei lavoratori, indice complessivo delle condizioni della
produzione e del lavoro.

XXIII. L'ufficio di collocamento a base paritetica è sotto il controllo degli organi

corporativi. I datori di lavoro hanno l'obbligo di assumere i lavoratori inscritti a detti

77
uffici e hanno facoltà di scelta nell'ambito degli inscritti agli elenchi, dando la
precedenza agli inscritti al Partito, ai Sindacati Fascisti secondo la loro anzianità di
inscrizione.

78