Seção 1

SUA PETIÇÃO

DIREITO
PENAL
 Seção 1

DIREITO PENAL

Sua causa!

Com muita satisfação iremos desenvolver com você tudo que há de mais relevante no Direito Penal
com enfoque nos aspectos dogmáticos e práticos. Nesse diapasão, será perlustrado tudo o que você
precisa compreender acerca do cativante mundo das ciências criminais.

A temática em epígrafe vem tratar acerca da prisão em flagrante de uma pessoa que acabou de
praticar o crime conhecido como “golpe do PIX”, o qual consiste em invadir um dispositivo informático
e se passar por outra pessoa, conseguindo, com tal conduta, fazer com que a vítima deposite uma
quantia achando tratar-se de um conhecido. A seguir, confira a forma com que o delito ocorrera.

Fulano de tal, brasileiro, solteiro, carteira de identidade número xxx, residente e domiciliado na rua
xxx, nesta capital, foi flagrado dentro de uma cafeteria aplicando um golpe por meio de seu
computador pessoal, o qual conseguia invadir outros dispositivos informáticos e fazer com que as
mais variadas vítimas depositassem quantias em seu nome, achando que se tratava de algum
parente ou amigo que estava precisando de determinado valor.

A investigação partiu por parte da Polícia Civil que estava atrás do agente há bastante tempo, visto
que várias pessoas estavam caindo no citado “golpe do PIX”. Tal golpe consistia na invasão de um
dispositivo informático e, em seguida, na ação do agente se passando pela suposta pessoa que
estava conversando com a vítima, muitas vezes um parente ou um amigo necessitado de uma
quantia urgente para o pagamento de alguma conta. Assim, as vítimas faziam o depósito conforme
solicitado. A Polícia Civil conseguiu monitorar os acessos feitos pelo agente numa cafeteria do centro
de Belo Horizonte/MG e, quando ele estava prestes a dar mais um de seus golpes, efetuou a sua
prisão em flagrante, obtendo todas as informações necessárias que estavam dentro de seu
computador pessoal.

Com sua prisão em flagrante, Fulano de tal fora encaminhado para a audiência de custódia que fora
realizada dois meses depois do fato, lembrando que ela se dera na comarca de Belo Horizonte/MG.

Em razão disso, Fulano de tal procura você como advogado para participar da audiência de custódia.

2
Na audiência de custódia, o membro do Ministério Público requer seja a prisão em flagrante
convertida em prisão preventiva, pois várias foram as vítimas do seu cliente e ele já havia obtido
quantias milionárias com o referido golpe do PIX. O Juiz determinou que você manifestasse por
escrito o que seria requerido pelo seu cliente.

Você deverá realizar a peça processual cabível, perante o órgão judiciário competente

Fundamentando!

Acerca do novo instituto processual da audiência de custódia, é importante destacar o que prevê o
Código de Processo Penal sobre a matéria, na forma do artigo 310, caput, nestes termos:

Art. 310. Após receber o auto de prisão em flagrante, no prazo máximo de até 24
(vinte e quatro) horas após a realização da prisão, o juiz deverá promover audiência
de custódia com a presença do acusado, seu advogado constituído ou membro da
Defensoria Pública e o membro do Ministério Público, e, nessa audiência, o juiz
deverá, fundamentadamente: (Redação dada pela Lei nº 13.964, de
2019) (Vigência)

I - relaxar a prisão ilegal; ou

II - converter a prisão em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos

constantes do art. 312 deste Código, e se revelarem inadequadas ou insuficientes as
medidas cautelares diversas da prisão; ou

III - conceder liberdade provisória, com ou sem fiança.

Na forma legal, é imperioso que a audiência de custódia seja realizada 24 horas depois do fato,
quedando-se inerte o Poder Judiciário nesse ponto, uma vez que ela fora feita dois meses depois do
fato.

Cumpre ressaltar que a jurisprudência nacional é no sentido de que a audiência de custódia deve
ser realizada dentro do prazo legal, sob pena de nulidade da prisão, conforme destaca-se a seguir
na decisão do Augusto Superior Tribunal de Justiça, in verbis:

Em liminar, o ministro Rogerio Schietti determinou o relaxamento da prisão em

flagrante. Segundo ele, a ilegalidade presente no caso justifica a não aplicação
da Súmula 691 do Supremo Tribunal Federal, a qual, em princípio, impediria o exame
do pedido da defesa antes da conclusão do julgamento do HC anterior no tribunal
estadual.

Segundo o relator, o artigo 1º da Resolução 213 do CNJ — em conformidade com

decisão do STF na Arguição de Descumprimento de Preceito Fundamental 347 —

3
 determina que toda pessoa presa em flagrante seja obrigatoriamente apresentada,
em até 24 horas, à autoridade judicial competente.

Considerando que a prisão em flagrante se caracteriza pela precariedade, de modo

a não se permitir a sua subsistência por tantos dias sem a homologação judicial e a
convolação em prisão preventiva, identifico manifesta ilegalidade na omissão
apontada, afirmou o ministro.

Schietti frisou que, apesar de relaxar o flagrante, essa ordem não prejudica a
possibilidade de decretação da prisão preventiva, se for concretamente demonstrada
sua necessidade, ou de imposição de alguma medida alternativa prevista no artigo
319 do Código de Processo Penal. Ele lembrou a importância de o juiz avaliar a
necessidade de manutenção da prisão preventiva, pois a medida atinge um dos bens
jurídicos mais expressivos do cidadão: a liberdade. (HC 485.355)

No escólio do Professor Renato Brasileiro, define-se a audiência de custódia na forma a seguir:

Na sistemática adotada pelo Pacote Anticrime (Lei n. 13.964/19), a audiência de

custódia pode ser conceituada como a realização de uma audiência sem demora
após a prisão em flagrante (preventiva ou temporária) de alguém, permitindo o
contato imediato do custodiado com o juiz das garantias, com um defensor (público,
dativo ou constituído) e com o Ministério Público. (LIMA, 2020, p. 1017)

Noutro giro, destaca-se que a demora em realizar a audiência de custódia gera um ônus para o Poder
Judiciário, não sendo possível a imposição de uma prisão preventiva após o descumprimento do
prazo legal, merecendo a análise da peça adequada ao caso.

No que diz respeito aos elementos da prisão preventiva, o membro do Ministério Público
fundamentou o seu pedido pelo fato de múltiplas serem as vítimas e pelas quantias elevadas que o
agente conseguira adquirir. Ora, isso por si só não autoriza a aplicação do art. 312, CPP, com base
na garantia da ordem pública, devendo existir elementos concretos de que o acusado solto poderá
voltar a delinquir, fugir do país ou ameaçar testemunhas e vítimas. O simples fato narrado pelo
Promotor de Justiça não tem o condão de lançar um decreto prisional.

O artigo 312, CPP, possui a seguinte redação:

Art. 312. A prisão preventiva poderá ser decretada como garantia da ordem pública,
da ordem econômica, por conveniência da instrução criminal ou para assegurar a
aplicação da lei penal, quando houver prova da existência do crime e indício
suficiente de autoria e de perigo gerado pelo estado de liberdade do imputado.

Quanto aos requisitos da prisão preventiva, menciona-se que a sua decretação deve ser feita com
base em elementos concretos e hábeis, não sendo suficiente a quantidade de vítima ou valor
subtraído, notadamente quando o crime foi feito por uma só pessoa sem qualquer vínculo com
organização criminosa, no pensamento do Superior Tribunal de Justiça:

4
PENAL E PROCESSUAL PENAL. AGRAVO REGIMENTAL NO HABEAS
CORPUS.ORGANIZAÇÃO CRIMINOSA. INEXISTÊNCIA DE ARGUMENTOS
HÁBEIS A DESCONSTITUIR O DECISÓRIO IMPUGNADO. PRISÃO EM
FLAGRANTE. NULIDADE.AUSÊNCIA DE SITUAÇÃO DE FLAGRÂNCIA.
QUESTÃO SUPERADA. SUPERVENIÊNCIA DA PRISÃO PREVENTIVA.
FUNDAMENTAÇÃO IDÔNEA. PERICULOSIDADE CONCRETA DO AGENTE.
INTEGRANTE DE ORGANIZAÇÃO CRIMINOSA VOLTADA À PRÁTICA DE
DELITOS PATRIMONIAIS CONTRA PESSOA JURÍDICA VINCULADA AO BANCO
SANTANDER. RISCO DE REITERAÇÃO DELITIVA. AGRAVANTE QUE PRATICOU
O DELITO EM GOZO DE LIBERDADE PROVISÓRIA. NECESSIDADE DE
GARANTIR A ORDEM PÚBLICA E DE INTERROMPER A ATUAÇÃO DE
ORGANIZAÇÃO CRIMINOSA. CONDIÇÕES PESSOAIS FAVORÁVEIS.
IRRELEVÂNCIA. MEDIDAS CAUTELARES ALTERNATIVAS. INSUFICIÊNCIA.
RISCO DE CONTAMINAÇÃO PELA COVID-19. RECOMENDAÇÃO N. 62 DO
CONSELHO NACIONAL DE JUSTIÇA - CNJ. RÉU NÃO INSERIDO NO GRUPO DE
RISCO. AGRAVO DESPROVIDO.

1. Não obstante os esforços do agravante, a decisão deve ser mantida por seus
próprios fundamentos.

2. O acórdão do Tribunal de origem está em consonância com a remansosa

jurisprudência deste Superior Tribunal de Justiça no sentido de que a homologação
da prisão em flagrante e sua conversão em preventiva tornam superado o argumento
de irregularidades na prisão em flagrante, diante da produção de novo título a
justificar a segregação.

3. Em vista da natureza excepcional da prisão preventiva, somente se verifica a

possibilidade da sua imposição quando evidenciado, de forma fundamentada e com
base em dados concretos, o preenchimento dos pressupostos e requisitos previstos
no art. 312 do Código de Processo Penal - CPP. Deve, ainda, ser mantida a prisão
antecipada apenas quando não for possível a aplicação de medida cautelar diversa,
nos termos previstos no art. 319 do CPP.

No caso dos autos, verifico estarem presentes elementos concretos a justificar a

imposição da segregação antecipada. As instâncias ordinárias, soberanas na análise
dos fatos, entenderam demonstrada a periculosidade do agravante, evidenciada pelo
fato de que supostamente integraria estruturada e numerosa organização criminosa,
voltada para a prática de delitos de furtos e estelionatos contra a pessoa jurídica
Super Pagamentos e Administração de Meios Eletrônicos S.A. - Superditigal,
vinculada ao banco Santander; circunstâncias que demonstra risco ao meio social,
justificando a segregação cautelar. Ademais, o Tribunal de origem ressaltou o risco
de reiteração delitiva, pois o agravante estava em gozo de liberdade provisória
concedida em 17/1/2021, nos autos do processo n. 1501881-15.2019.8.26.0537, que
apura a prática dos delitos de associação criminosa, estelionato, furto qualificado e
falsificação de documento particular.

Nesse contexto, forçoso concluir que a prisão processual está devidamente

fundamentada na garantia da ordem pública e para interromper a atuação de
organização criminosa, não havendo falar, portanto, em existência de evidente
flagrante ilegalidade capaz de justificar a sua revogação.

4. É entendimento do Superior Tribunal de Justiça que as condições favoráveis do

paciente, por si sós, não impedem a manutenção da prisão cautelar quando
devidamente fundamentada.

5
 5. Inaplicável medida cautelar alternativa quando as circunstâncias evidenciam que
as providências menos gravosas seriam insuficientes para a manutenção da ordem
pública.

6. O risco trazido pela propagação da doença não é fundamento hábil a autorizar a

revogação automática de toda custódia cautelar, ou sua substituição por prisão
domiciliar, sendo imprescindível, para tanto, conforme ressaltado pelo ilustre Min.
Reynaldo Soares da Fonseca, a comprovação dos seguintes requisitos: "a) sua
inequívoca adequação no chamado grupo de vulneráveis do COVID-19; b) a
impossibilidade de receber tratamento no estabelecimento prisional em que se
encontra; e c) risco real de que o estabelecimento em que se encontra, e que o
segrega do convívio social, causa mais risco do que o ambiente em que a sociedade
está inserida" (AgRg no HC 561.993/PE, QUINTA TURMA, DJe 4/5/2020).

Na hipótese dos autos, o recorrente não comprovou que está inserido no grupo de
risco ou que necessite atualmente de assistência à saúde não oferecida pela
penitenciária, não se encontrando, portanto, nas hipóteses previstas pela
Recomendação do CNJ. Destaca-se que o Tribunal de origem informou que a
Secretaria de Administração Penitenciária adotou medidas criteriosas para combater
a pandemia nas unidades prisionais, inclusive, toda a população carcerária já se
encontra vacinada.

7. Agravo regimental desprovido (AgRg no HC 700026 / SP).

É preciso observar, por fim, os seguintes dispositivo constitucionais:

Artigo 5º, inciso LXV da CR/88

Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade
do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos
seguintes:

IV - é livre a manifestação do pensamento, sendo vedado o anonimato;

LXV- a prisão ilegal será imediatamente relaxada pela autoridade judiciária;

PONTO DE ATENÇÃO

A audiência de custódia foi uma importante conquista trazida pelo

Pacote Anticrime e deve ser feita dentro dos balizamentos legais, de
forma a impedir prisões desnecessárias.

6
 Vamos peticionar!
Para elaborarmos uma peça prático-profissional que visa à liberdade da pessoa precisamos
responder às seguintes indagações:

1. Após a audiência de custódia qual tipo de peça caberia?

2. A prisão é legal ou ilegal?
3. Os requisitos da prisão preventiva estão presentes?

Respondidas essas perguntas poderemos começar a desenvolver a nossa peça:

1. É sempre importante fundamentar, inicialmente, com algum artigo da Constituição Federal,

notadamente o artigo 5º.
2. Após a utilização de um artigo da Constituição Federal é interessante que se utilize um ou
mais artigos da legislação infraconstitucional e é preciso, evidentemente, explicar o motivo da
citação legal.
3. Precisamos utilizar também a doutrina, se possível mais de um doutrinador com o mesmo
entendimento. A utilização de uma doutrina atual enriquece qualquer peça.
4. Não podemos deixar de utilizar uma jurisprudência atual acerca do assunto debatido. Deve-
se preferir jurisprudência de tribunais superiores, como o Superior Tribunal de Justiça e o
Supremo Tribunal Federal.
Atenção: jurisprudência são decisões reiteradas dos tribunais, decisões isoladas devem ser
evitadas.
5. Se possível utilizar súmulas, vinculantes e/ou não vinculantes.

A primeira coisa a se fazer em uma peça processual é o endereçamento, ou seja, precisamos saber
de quem é a competência para analisar aquele fato. Por esse motivo, antes de ajuizar uma ação ou
apresentar qualquer peça processual é necessário que você conheça as regras de competência. As
questões da OAB sempre demonstram onde se deu o fato, o que fica claro de atestar a competência.

Após o endereçamento precisamos realizar um preâmbulo, nele colocaremos todos os dados das
partes. Nunca se deve inventar dados nas peças práticas da OAB, pois isso identifica a sua prova, o
que irá desclassificá-lo.

Após o preâmbulo, iniciaremos os fatos, que nada mais são que a história contada pelo examinador.

7
Após a narrativa dos fatos, iniciaremos os fundamentos jurídicos. É nesse ponto que você demonstra
seu conhecimento. Portanto, faça com muita atenção e demonstre para o seu examinador que você
conhece do assunto.

Após a fundamentação, é hora de fazer os pedidos. Cuidado! Você só pode pedir o que fundamentou.

Essas são as chamadas dicas de ouro. Com esse roteiro mental será fácil compreender e colocar
em prática todos os seus poderes para uma escorreita peça prático-profissional. Vamos peticionar?

REFERÊNCIAS

BRASIL. [Constituição (1988)]. Constituição da República Federativa do Brasil. Brasília, DF:

Presidência da República, [2021]. Disponível em:
www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm. Acesso em: 1 set. 2021.
BRASIL. Decreto lei 3.689, de 3 de outubro de 1941. Código de Processo Penal. Brasília, DF:
Presidência da República, [2021]. Disponível em: www.planalto.gov.br/ccivil_03/Decreto-
Lei/Del3689.htm. Acesso em: 1 set. 2021.
GONZAGA, C. Direito Penal Completo. Disponível em: www.estudotop.com.br/direitopenal.
Acesso em: 1 set. 2021.
LIMA, R. B. Manual de Processo Penal: volume único. 8. ed. Salvador: Ed. JusPodium, 2020.
TÁVORA, N.; ALENCAR R. R. Curso de Direito Processual Penal. 14. ed. Salvador: Ed.
JusPodium, 2019.