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SUA PETIÇÃO
DIREITO
CONSTITUCIONAL
Seção 1
DIREITO CONSTITUCIONAL
Sua causa!
Querido aluno, seja muito bem-vindo ao Núcleo de Prática Jurídica com suporte em
AVA de Direito Constitucional.
Nós iremos estudar o Direito Constitucional e as suas conexões com outras disciplinas
que são importantíssimas na nossa vida cotidiana. Lembre-se que o Direito
Constitucional irradia seus efeitos por toda a ordem jurídica e, por isso, possui ligação
com todas as matérias.
A importância do seu estudo não é só para a prova da Ordem, mas para toda a sua
vida profissional.
Aqui você terá a oportunidade de vivenciar, ao longo das seis seções que compõem
o nosso estudo, diversas fases processuais que exigirão de você conhecimentos
específicos, como um jurista profissional deve ter.
Serão situações que poderão ser exigidas no Exame da Ordem dos Advogados, em
provas de concursos públicos ou no próprio exercício da advocacia pública ou privada.
É uma maravilhosa oportunidade de treinar seus conhecimentos, não é mesmo?
Então aproveite os nossos encontros e você se tornará expert na prática
constitucional.
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Para isso, em cada seção você terá o item Fundamentando, que é um espaço
destinado à revisão e ao aprofundamento de conteúdos teóricos necessários para a
elaboração da peça que será exigida. Além disso, ao final você ainda terá acesso a
um modelo da peça processual esperada, a qual foi elaborada por um profissional da
área a fim de que você possa visualizar todos os itens que lhes serão cobrados, bem
como a fundamentação jurídica correta a ser utilizada na peça.
Os casos trazidos ao longo das seis seções possuem ligação entre si e revelam a
marcha processual a ser seguida, de acordo com cada acontecimento do trâmite
processual. Essa é uma informação importante, preste atenção! Muito bem. Todas as
nossas seções se originam de um contexto geral, que vamos conhecer agora, ok?
Vamos dar início ao trabalho!
O CASO
Surpreendida pela inesperada despesa com esse tributo, ela não pôde mais pagar os
seus impostos e, em março, teve os impostos inscritos na Dívida Ativa do município
e foi citada para a cobrança dos atrasados, multas e honorários advocatícios.
Após cinco meses, Isabella procurou a advogada Amanda para que buscasse
judicialmente uma saída para essa cobrança que ela julga abusiva, uma dívida agora
perfazendo o valor de R$ 110.000,00.
Figurando como a advogada Amanda, qual medida judicial você poderá tomar para
preservar o direito de Isabella?
Vamos aprender algumas coisas que auxiliarão nessa missão que começa agora.
Fundamentando!
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A Constituição de 5 de outubro de 1988, conhecida como a Constituição Cidadã, é uma
constituição ampla com a previsão de diversos direitos fundamentais que têm como função
a proteção da dignidade humana em seus mais variados aspectos.
A nossa Constituição rompeu com um regime de exceção democrático, uma ditadura que
retirou dos cidadãos diversos direitos que somente vieram a ser recuperados com o novo
texto constitucional, o qual foi muito além de outras constituições e previu importantes
direitos que hoje são comumente exercidos por todos nós, como a liberdade de imprensa,
de reunião de comunicação, mas também, direitos relativos à igualdade entre homens e
mulheres, direitos de proteção especial às crianças e adolescentes, aos idosos, aos índios
e muito mais, como o direito universal à saúde, previsto em seu artigo 196.
Um desses aspectos de proteção constitucional é exercido com vistas a regular o poder que
os entes públicos têm de cobrar os seus tributos.
A tributação historicamente já foi utilizada por diversos governos por todo o mundo como
uma forma de arbítrio e perseguição política.
Por esse motivo, em um Estado de Direito esse poder de tributar não é ilimitado, muito pelo
contrário, é regulado por princípios e regras constitucionais que impedem que sejam
cobrados impostos, taxas e contribuições de maneira distinta daquela permitida pelo
constituinte.
Em nossa CF esses poderes são regulados no Título VI, denominado “Da Tributação e do
Orçamento” e os “Princípios Gerais e as Limitações ao Poder de Tributar” logo nas duas
primeiras seções.
Esses princípios estabelecem limites para que a União, os Estados, os Municípios e o Distrito
Federal exerçam as suas competências tributárias de forma correta e o descumprimento
desses levará à inconstitucionalidade de suas cobranças.
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É importante que você perceba que os direitos fundamentais não se encontram apenas no
famoso artigo 5º de nossa Constituição. Apesar de vastamente concentrados nesse artigo,
os direitos fundamentais estão espalhados por todo o texto constitucional e até fora dele,
como no caso dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos recepcionados com força
constitucional, que voltaremos a estudar em algum de nossos encontros.
No Brasil há uma definição legal para Tributos, a qual consta no art. 3º do Código Tributário
Nacional, (Lei 5.172/1966), que foi recepcionada em sua grande parte com natureza de lei
complementar pela Constituição de 1988, de acordo com o art. 34, § 5º do ADCT, ou Ato
das Disposições Constitucionais Transitórias. Vejamos o conceito:
Art. 3º Tributo é toda prestação pecuniária compulsória, em moeda ou cujo valor nela
se possa exprimir, que não constitua sanção de ato ilícito, instituída em lei e cobrada
mediante atividade administrativa plenamente vinculada.
Tributos, portanto, são um gênero que possui diversas espécies: os impostos, as taxas, as
contribuições e os empréstimos compulsórios. Você os estudará detidamente com os seus
professores de Direito Tributário.
Dívida Ativa
Vamos descobrir outra coisa que foi falada no texto: a expressão Dívida Ativa. O cadastro
da Dívida Ativa é um banco de dados em que são lançadas dívidas vencidas e não pagas
que tenham o Poder Público como credor. As advocacias de cada ente público são as
responsáveis por fazer essa inscrição de dívidas, sendo as Procuradorias Gerais dos
Municípios as responsáveis pelas contas municipais; a Procuradoria Geral do Estado (PGE),
para estaduais; e a Procuradoria Geral da Fazenda Nacional (PGFN), para as da União.
Nesse cadastro de Dívida Ativa são lançadas dívidas tributárias, isto é, referentes a tributos,
como impostos e taxas; além de outras dívidas, como multas aplicadas pelo Poder Público.
Com essa inscrição na Dívida Ativa as advocacias públicas podem ajuizar ações judiciais de
cobranças dessas dívidas, denominadas Execuções Fiscais.
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Mas, como vimos, a Constituição regulou todo o sistema tributário nacional. Vejamos quais
são os princípios constitucionais tributários previstos na Constituição de 5 de outubro de
1988.
1. PRINCÍPIO DA LEGALIDADE
O mais antigo e relevante princípio tributário é o da legalidade, que exige que tributos
somente sejam criados por meio de lei formal.
Diz-se lei formal, pois somente a norma produzida diretamente pelo Poder Legislativo e
denominada lei pode criar ou aumentar tributos.
Nessa legalidade ampla e geral a que todos nós estamos submetidos, a palavra lei também
engloba outras normas gerais, como atos administrativos e atos normativos mais amplos do
que a lei formal.
A legalidade estrita específica na matéria tributária é prevista no artigo 150, I que afirma: “é
vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios exigir ou aumentar tributo
sem lei que o estabeleça”.
Além disso, alguns tributos, a nossa constituição exige que sejam instituídos exclusivamente
por meio de lei complementar, uma espécie normativa que exige um maior quórum (número
de votos dos parlamentares) para ser aprovada. A constituição prevê essa exigência nos
arts. 146, 148 e 154.
2. PRINCÍPIO DA ANTERIORIDADE
Antes de tudo, é preciso que não confundamos anterioridade com o princípio da não
retroatividade de tributos, previsto no artigo III, letra a) “em relação a fatos geradores
ocorridos antes do início da vigência da lei que os houver instituído ou aumentado”. Segundo
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esse princípio é impossível que a cobrança de tributos seja dirigida a fatos ocorridos antes
de sua criação ou majoração.
Esse princípio geral do direito decorre da irretroatividade das normas jurídicas, segundo a
Constituição, art. 5º, segundo a qual "a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico
perfeito e a coisa julgada".
b) Princípio da anterioridade
A CF dispõe que é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios cobrar
tributos no mesmo exercício financeiro em que tenha sido publicada a lei que os instituiu ou
aumentou.
Em regra, os tributos não poderão ser cobrados no mesmo ano do exercício financeiro em
que a lei que os institui ou aumentou foi publicada.
Assim, se uma lei que institui ou aumenta um tributo é publicada em 2021, somente em
janeiro de 2022 é que esse tributo poderia ser cobrado, de acordo com as novas regras e
valores.
PONTO DE ATENÇÃO
b) no mesmo exercício financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou
aumentou;
c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os
instituiu ou aumentou, observado o disposto na alínea b;
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Esse importantíssimo princípio permite que os contribuintes gozem de certeza e segurança
sobre quais tributos estarão sujeitos em um futuro imediato, assim podendo organizar e
planejar suas atividades e economias.
Por fim, há algumas exceções a esse princípio, não sendo aplicado a alguns tributos que
exercem uma função denominada extrafiscal, controlando alguns aspectos da economia.
Dessa forma, é preciso ser mais ágil na estipulação de tarifas, podendo o poder público
aumentá-las ou reduzi-las de forma imediata ou com um diminuto prazo.
De forma especial, ele está previsto no Artigo 150, II, da CF, e veda que seja dado tratamento
diferenciado a pessoas em mesma situação jurídica, sendo proibida a discriminação
tributária em razão de fatos que não aqueles previstos na nossa Constituição. Vejamos:
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II - instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situação
equivalente, proibida qualquer distinção em razão de ocupação profissional ou função
por eles exercida, independentemente da denominação jurídica dos rendimentos,
títulos ou direitos.
Infelizmente não é isso que ocorre de forma ampla no Brasil, havendo maior onerosidade
tributária em classes baixas e, principalmente, na classe média, não alcançando as classes
mais abastadas em razão de estratégias tributárias e omissões legislativas.
Os tributos devem retirar uma parcela da utilidade econômica dos bens, serviços ou renda,
mas não inviabilizar totalmente a atividade ou acarretar o perdimento dos bens tributados.
Encontrado no Artigo 150, IV da CF, esse princípio impede que a cobrança de um tributo
acarrete o imediato ou fácil apossamento dos bens do contribuinte, com lealdade tributária
e respeito ao direito fundamental de manutenção da propriedade privada dos contribuintes.
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que simplesmente anule a riqueza, transferindo-a em sua inteireza ou em parte
desproporcional de acordo com os ditames constitucionais para o Fisco (nome dado ao
Estado quando exerce essa função de cobrar tributos).
A não cumulatividade é uma garantia ao contribuinte que serve para que seja evitada a
cobrança de impostos sobre impostos, sempre que o fato gerador estiver inserido dentro de
uma cadeia produtiva, podendo o contribuinte amortizar, isto é, contabilizar no valor a ser
recolhido, o montante já recolhido em fases pretéritas da cadeia de produção.
A Constituição prevê, nos seus artigos 153, § 3º, II, e 155, § 2º, I, que o IPI e o ICMS serão
não cumulativos.
Vamos peticionar!
Lembre-se, temos que buscar solução para o problema da contribuinte, que está sendo
tributada de forma irregular.
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Feito isso, você deverá:
1) Verificar qual é o foro competente para o seu julgamento, para fazer o correto
endereçamento da petição inicial.
2) Verificar os documentos necessários para comprovar a legitimidade da autora.
3) Apontar corretamente o polo ativo e o polo passivo da sua demanda, observando os
fundamentos legais.
4) Demonstrar o cabimento da ação, com a devida fundamentação legal.
5) Narrar os fatos que embasam a demanda.
6) Enumerar os requerimentos e pedidos da ação.
7) Dar um valor a sua causa.
8) Datar e assinar a petição.
Mãos à obra!
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