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Co-Founder da Busca.Legal
Criado em 29/07/2021
Publicado em 30/07/2021
Introdução
E ao mesmo tempo que há riscos, também há muitas oportunidades em volta deste assunto. É
muito comum, pela complexidade do tema, muitas empresas deixarem de aproveitar os créditos a
que têm direito. Portanto, conhecer as regras e os riscos envolvidos neste assunto podem ser um
grande diferencial para o profissional da área tributária e para as empresas que fazem o correto
aproveitamento dos seus créditos.
E para te apoiar nesta jornada, vamos produzir uma série de artigos sobre este assunto, explorando
cada um dos créditos admitidos pela legislação, trazendo a posição do fisco e dos tribunais, para
que você possa ter mais segurança para realizar esta atividade.
Neste primeiro texto, vamos trazer as regras gerais que servirão de base para o aproveitamento de
todos os créditos básicos de PIS e Cofins, os quais serão explorados em artigos específicos.
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A não cumulatividade na Constituição Federal
O estudo do direito tributário, bem como de qualquer outro ramo do direito, deve partir da
Constituição Federal, fonte de excelência de todas as regras jurídicas. É na Carta Magna que, além
dos princípios basilares do direito tributário, podemos identificar os contornos de cada tributo que
pode ser instituído pelo legislador infraconstitucional.
Na Constituição de 1988, a não cumulatividade também se encontra prevista para diversos tributos,
como se constata dos trechos a seguir transcritos:
a) IPI
(…)
II – será não cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operação com o montante
cobrado nas anteriores;
b) ICMS
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2.º O imposto previsto no inc. II atenderá ao seguinte:
I – será não cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operação relativa à circulação
de mercadorias ou prestação de serviços com o montante cobrado nas anteriores pelo mesmo ou
outro Estado ou pelo Distrito Federal;
c) Contribuições Sociais
12. A lei definirá os setores de atividade econômica para os quais as contribuições incidentes na
forma dos incisos I, b; e IV do caput [contribuições sociais incidentes sobre a receita ou faturamento
e na importação], serão não cumulativas.
A Carta Magna, como se observa, em diversas passagens trata da não cumulatividade. E em relação
ao IPI e ao ICMS, ela é taxativa: eles “serão não cumulativos”.
Já no que se refere às contribuições sociais, a Constituição determina que a lei definirá os setores de
atividade econômica para os quais as contribuições serão não cumulativas. Ou seja, para esta
espécie tributária poderão coexistir duas modalidades de incidência, a cumulativa e a não
cumulativa.
Ao contrário do que acontece com outros sistemas jurídicos, nos quais o princípio da não
cumulatividade não merece nem mesmo consagração constitucional, no Brasil a Carta Magna não
se conformou em ditar o princípio concisamente, como destaca Sacha Calmon Navarro Coêlho
(2009). A Constituição Federal o fez em minúcia, já lhe ditando as regras mais importantes.
Justamente por isso, Coêlho e Derzi (2005, p. 107) defendem que a não cumulatividade encontra-se
prevista e delimitada na própria Constituição Federal. Em relação ao ICMS e ao IPI, não há como
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discordar de tal afirmativa, haja vista a literalidade da Carta Magna. Em relação às contribuições
sociais, no entanto, a Constituição Federal se limitou a prevê-la, sem detalhar a forma de sua
operacionalização, o que deu margem para uma das primeiras discussões sobre o assunto, como
será visto a seguir.
Poderia o legislador estabelecer quais são os créditos permitidos e vedados de PIS e Cofins? É
possível dividir as opiniões em dois grupos. Há aqueles que entendem que a não cumulatividade é
um princípio constitucional, o qual deve ser observado pelos tributos que adotam essa sistemática,
ainda que de forma opcional. Para esses teóricos da chamada corrente constitucionalista, o
legislador não é livre para relacionar quais são os créditos admitidos ou não.
E do lado oposto aos autores que veem a não cumulatividade como um princípio que não comporta
restrições, há os partidários da corrente legalista, para os quais o legislador está livre para relacionar
os créditos que podem ser apropriados.
É importante destacar que esta divisão entre corrente constitucionalista e legalista interfere
diretamente na compreensão da não cumulatividade e na extensão dos créditos. Para a corrente
constitucionalista, a não cumulatividade é um princípio constitucional e a relação de créditos
existente no art. 3º das Leis 10.637/2002 e 10.833/2003 é meramente exemplificativa.
Seguindo essa corrente e tendo em vista que as contribuições incidem sobre o total das receitas da
empresa, todos os custos e despesas necessários à geração de receitas deveriam permitir a
apropriação de créditos. Despesas com propaganda ou comissões de venda, por exemplo, estariam
enquadrados nesta categoria e permitiriam o aproveitamento de créditos.
Para esta corrente não se discute, por exemplo, o que é ou não insumos. Isso pouco importa. O
critério para apropriação de crédito é saber se o custo ou a despesa são necessários para a geração
da receita.
Para a corrente legalista, entretanto, o legislador está livre para relacionar os créditos que podem
ser apropriados. Como consequência, a relação de créditos prevista no art. 3º das Leis 10.637/2002
e 10.833/2003 é taxativa. Ou seja, para aproveitamento de créditos, não basta que o custo ou a
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despesa sejam necessários à geração da receita, é preciso que eles estejam previstos na legislação.
E é este o entendimento seguido do fisco!
De qualquer forma, a palavra final sobre esta questão cabe ao STF, que inclusive já reconheceu
Repercussão Geral no Recurso Extraordinário com Agravo nº 790.928. De acordo com o órgão:
Destaca-se que esta ação foi posteriormente substituída para julgamento de Repercussão Geral
pelo processo nº 841.979, ainda pendente de julgamento.
Princípios básicos
Apesar das peculiaridades do regime não cumulativo das contribuições, alguns princípios básicos
podem ser identificados.
Não dará direito a crédito, por exemplo, a aquisição de bens ou serviços não sujeitos ao pagamento
da contribuição, inclusive no caso de isenção, esse último quando revendidos ou utilizados como
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insumo em produtos ou serviços sujeitos à alíquota 0 (zero), isentos ou não alcançados pela
contribuição (art. 3º, § 2º, II, das Leis 10.637/2002 e 10.833/2003).
Ou seja:
Para apurar créditos, portanto, é necessário verificar se o produto ou serviço que está sendo
adquirido não está alcançado por algum benefício fiscal. É de extrema relevância, portanto, saber
como um produto é tributado, pois isso impacta tanto no cálculo do débito sobre a venda do
produto quanto na apuração dos créditos sobre as compras e demais despesas.
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Também não dará crédito os valores pagos a pessoas físicas, uma vez que os créditos se aplicam
exclusivamente aos pagamentos a pessoas jurídicas, salvo alguns créditos presumidos, comuns em
agroindústrias, ou no caso de importação.
Por outro lado, as vendas efetuadas com suspensão, isenção, alíquota zero ou não incidência não
impedem a manutenção, pelo vendedor, dos créditos vinculados a essas operações. Ou seja, o fato
de um produto ser vendido com benefício fiscal não é impeditivo para que o crédito seja mantido
(art. 17 da Lei nº 11.033/2004). Essa é uma regra diferente do ICMS, que exige o estorno dos
créditos nestes casos, salvo previsão legal de sua manutenção.
Veja exemplos:
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Outro ponto importante refere-se às alíquotas a serem usadas na apuração dos créditos. Salvo
previsão legal em sentido contrário, os créditos, quando admitidos, serão calculados às alíquotas de
1,65% para o PIS e 7,6% para a Cofins (art. 3 º, § 1º das Leis 10.637/2002 e 10.833/2003).
No caso da Contribuição para o PIS/Pasep e da Cofins, como dito anteriormente, foi adotado um
método distinto do ICMS e do IPI. Nestes impostos (ICMS e IPI) é utilizado o “Método de Crédito do
Tributo”, no qual o crédito é transferido de uma empresa para outra. Ou seja, o crédito é
aproveitado na alíquota que incidiu na operação anterior.
Neste sentido, inclusive, a Solução de Consulta Cosit nº 22/2016, ao prever que, ressalvadas as
exceções legais, os créditos admissíveis para desconto dos valores devidos devem ser apurados às
alíquotas básicas de 1,65% e 7,6%.
É comum situações de produtos que deveriam ser tributados às alíquotas básicas, mas que por erro
são vendidos, por exemplo, com alíquota zero. Nestes casos, tendo em vista que o produto deveria
ter sido tributado, seria possível o aproveitamento de créditos pelo adquirente?
No caso da Contribuição para o PIS/Pasep e da Cofins, a resposta é sim, pois, como dito
anteriormente, em relação às contribuições sociais, foi adotado o “Método Indireto Subtrativo”, no
qual o crédito nasce internamente na empresa.
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No caso do ICMS e IPI, sujeitos ao “Método de Crédito do Tributo”, o crédito é transferido de uma
empresa para outra. A legislação, consequentemente, exige o destaque do imposto no documento
fiscal para que você possa aproveitar o crédito.
É verdade que não é permitido o aproveitamento de créditos em relação a operações não sujeitas
ao pagamento das contribuições, mas essa análise deve ser feita com base na legislação e não no
documento fiscal. Exceto em raríssimas exceções, o crédito das contribuições não está amarrado ao
documento fiscal.
E é dessa forma porque, quando foi criada a não cumulatividade, lá em 2002, nem havia
informações do PIS e da Cofins no documento fiscal. Somente com a chegada da NF-e passamos a
ter tais informações, mas a legislação não foi alterada.
SAIBA MAIS
De acordo com o Ato Declaratório Interpretativo RFB 15/2007, as pessoas jurídicas sujeitas ao
regime não cumulativo podem descontar créditos em relação às aquisições do Simples Nacional. E o
crédito é aproveitado às alíquotas normais, de 1,65% e 7,6%.
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Essa interpretação é coerente, pois no regime não cumulativo das contribuições não há uma
transferência de créditos, como ocorre com o ICMS e o IPI (Método de Crédito do Tributo). Aqui, os
créditos são apurados internamente pelo contribuinte (Método Indireto Subtrativo).
SAIBA MAIS
Os créditos básicos
Como já mencionado, ao instituir a não cumulatividade das contribuições sociais, o Poder Executivo
optou por relacionar os créditos que poderiam ser descontados. Assim, não obstante as discussões
existentes, para conhecer os créditos que poderão ser apropriados, considerando a corrente
legalista, se faz necessário analisar as Leis 10.637/2002 e 10.833/2003, mais precisamente o seu art.
3º.
SAIBA MAIS
A não cumulatividade é um bom exemplo da falta de lógica que muitas vezes nos deparamos em
relação às contribuições sociais. E isso inspirou o artigo Como Spock aproveitaria créditos de PIS e
Cofins?
Basicamente, portanto, a empresa deverá relacionar todos os seus gastos e verificar se eles se
enquadram com um dos créditos admitidos, conforme relacionados a seguir:
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Gastos que permitem a apuração de créditos
Energia elétrica e energia térmica, inclusive sob a forma de vapor, consumidas nos
estabelecimentos da pessoa jurídica
Aluguéis de prédios, máquinas e equipamentos, pagos a pessoa jurídica, utilizados nas atividades da
empresa
Bens recebidos em devolução no mês, cuja receita de venda tenha integrado faturamento do mês
ou de mês anterior, e tributada na forma não cumulativa
Armazenagem de mercadoria e frete na operação de venda, quando o ônus for suportado pelo
vendedor
Bens incorporados ao ativo intangível, adquiridos para utilização na produção de bens destinados a
venda ou na prestação de serviços
E tendo em vista a abrangência que pode se esperar do conceito de insumos, a empresa deve
buscar enquadrar seus gastos, primeiramente, nas demais hipóteses de créditos, deixando para o
final a análise em relação ao que se enquadra como insumos, como discutiremos em artigo
específico.
Outra questão importante é o aspecto temporal, ou seja, quando o crédito poderá ser apropriado.
Da mesma forma que a incidência das contribuições, os créditos serão apropriados de acordo com o
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regime de competência, ou seja, considerando as aquisições de bens e serviços e as despesas e
custos incorridos, independentemente de pagamento. Aqui também não importa a efetiva
movimentação do caixa (regime de caixa).
62)Qual a data correta para o fato gerador do crédito do PIS/COFINS para a geração dos registros
C100 e C170? A data da emissão da NF ou a data de entrada?
A legislação das contribuições sociais (Leis 10.637 e 10.833, art. 3º, § 1º, I) estabelece que o direito
ao crédito se efetiva com as aquisições do mês (de bens para revenda e de bens a serem utilizados
como insumos). Cada empresa que estabelece o momento de registro da aquisição de bens com
direito a crédito – se quando da emissão do documento fiscal ou se quando da entrada. O
determinante é que tenha ocorrido o fato jurídico representativo da AQUISIÇÃO, que se
implementa com a própria emissão da nota fiscal ou com o pagamento da mercadoria adquirida. Se
uma empresa adquire mercadorias, mediante emissão de nota fiscal, no dia 28 do Mês 1, já tem
direito a escriturar a aquisição e a apropriar o crédito no próprio mês 1, mas se a empresa, por
questões operacionais ou de controle interno da mesma resolve só registrar a operação de
aquisição quando da entrada das mercadorias no estabelecimento, inicio do Mês 2, então ela vai se
apropriar do crédito no mês 2.
Tendo em vista que o documento fiscal, nesses casos, é emitido em nome de uma das pessoas
jurídicas, surgia a dúvida se haveria a possibilidade de aproveitamento de créditos por todas as
pessoas jurídicas. Também havia dúvida se o valor recebido pela pessoa jurídica centralizadora
constituiria receita tributável.
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a não incidência sobre os valores recebidas pela centralizadora:
Por meio da Instrução Normativa RFB nº 834/2008, foram estabelecidos procedimentos fiscais
dispensados aos consócios constituídos nos termos dos artigos 278 e 279 da Lei nº 6.404/76. A
referida Instrução, no entanto, foi revogada pela Instrução Normativa RFB nº 1.199/2011, que
atualmente disciplina a matéria.
Os créditos referentes à Contribuição para o PIS/Pasep e à Cofins não cumulativas, relativos aos
custos, despesas e encargos vinculados às receitas das operações do consórcio, serão computados
nas pessoas jurídicas consorciadas, proporcionalmente à participação de cada uma no
empreendimento, observada a legislação específica.
88)Que tratamento deverá ser dado em relação aos créditos a serem apropriados no caso dos
consorciados?
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A empresa líder irá informar às demais empresas consorciadas as operações de custos, despesas e
aquisições efetuadas no período. De acordo com a IN RFB 834, de 2008, cada empresa deve
apropriar-se dos créditos, na proporção de sua participação no consórcio, com base na
documentação repassada pela empresa líder (cópia de notas fiscais, planilhas, relatórios ou
memória de cálculo). Tendo em vista não existir notas fiscais em nome das demais empresas do
consórcio (os documentos estão em nome do consórcio), as operações geradoras de crédito serão
escrituradas em F100, devendo ser informado e identificado o consórcio no campo
DESC_DOC_OPER (campo 19).
Estorno de créditos
Deverá ser estornado o crédito relativo a bens adquiridos para revenda ou utilizados como insumos
na prestação de serviços e na produção ou fabricação de bens ou produtos destinados à venda, que
tenham sido furtados ou roubados, inutilizados ou deteriorados, destruídos em sinistro ou, ainda,
empregados em outros produtos que tenham tido a mesma destinação (arts. 3º, § 13, e 15, II, da Lei
nº 10.833/2003).
O direito ao crédito está sempre dependente da hipótese que o originou, logo, se houver destinação
diversa, ele deverá ser estornado. É o caso das mercadorias adquiridas para revenda, cujos créditos
apurados deverão ser estornados se ela for, por exemplo, doada, haja vista a destinação diversa
daquela que originou o crédito.
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Pelo mesmo motivo, deverão ser estornados os créditos relativos a devoluções de compras
efetuadas pelo contribuinte. Em Perguntas e Respostas EFD-Contribuições
(http://sped.rfb.gov.br/pastaperguntas/show/276), o fisco inclusive explica como fazer isso:
Referências
COÊLHO, Sacha Calmon Navarro. Não-cumulatividade tributária. In: MACHADO, Hugo de Brito
(Coord.). Não cumulatividade tributária. São Paulo: Dialética; Fortaleza: ICET, 2009. cap. 14, p. 449-
482.
______; DERZI, Misabel Abreu Machado. PIS/COFINS: direito de crédito nas entradas e saídas
isentas ou com alíquota zero. Revista dialética de direito tributário, São Paulo: Dialética, n. 115, p.
143-154, abr. 2005.
Webinar: Encontros Dialéticos EDDA – Programa inédito – 1º Tema: Coisa Julgada Tributária →
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