Vistos, etc.

Essa manifestação sobre conteúdo de NOTA TÉCNICA NS

OO4/2021.DIEAA.CORREGEDO RIA/DER.DF.

Os apontamentos realizados na nota técnica guardam adequação aos posicionamentos

doutrinários, os litígios administrativos e judiciais historicamente analisados, porém se
afastam da realidade do objeto demandado (contratação de serviço técnico, especial e
singular de consultoria tributária), de previsões permissionárias expressas em
dispositivos constitucionais e legais.

Vejamos.

Inicie-se a exposição por dispositivo de artigo 37, XXI da Constitucional que prevê a
contratação pública precedida, em regra, por processo licitatório e, excepcionalmente
- nas hipóteses legais - por processo administrativo de contratação direta.

Constituição Federal, art. 37, XXI:

XXl - ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços,
compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública
que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes, com cláusulas
que estabeleçam obrigaçöes de pagamento, mantidas as condições efetivas da
proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências de
qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento
das obrigações.

Nesse contexto, faz-se necessária remissão a dispositivos legais permissionários da

contratação direta por inexigibilidade de licitação para os serviços de consultorias
técnicas e auditorias tributárias, (objeto da presente demanda contratual) - artigo 25,
II cc art. 13, III da Lei 8.666|1993, ou artigo 74, III, c da Lei 14.133|2021.

Art. 25.  É inexigível a licitação quando houver inviabilidade de competição,

em especial:
 II - para a contratação de serviços técnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de
natureza singular, com profissionais ou empresas de notória especialização,
vedada a inexigibilidade para serviços de publicidade e divulgação;

A partir da descrição realizada em objeto contratual, inegável a natureza técnica do

serviço contratado (consultoria técnica e auditoria tributária, que se desdobra em
parcela jurídica, parcela contábil). Considere-se que o objeto do contrato é serviço
técnico singular de consultoria tributária e não serviço de natureza tecnológica ou da
área de tecnologia da informação – o que afasta incidência de Decreto Nº
37.949/2017.

Apesar de utilizar ferramenta tecnológica no desempenho das atividades descritas, a

parcela principal do serviço demandado advém de expertise técnica e experiência
profissional dos profissionais (e da empresa) postos à disposição da contratante.

Segundo critério legal a ser analisado, a natureza singular do serviço possui previsão
legal estabelecida em Lei 14.039|2021. Observe-se que, conforme descrição do termo
de referência, a consultoria tributária possui parcela a ser realizada por advogados e
parcela a ser realizada por contadores, e tais serviços são, por sua natureza técnicos e
singulares:

Lei 14.039|21:

Art. 1º - A Lei nº  8.906, de 4 de julho de 1994 (Estatuto da OAB), passa a

vigorar acrescida do seguinte art. 3º-A:
 
Art. 3º-A. Os serviços profissionais de advogado são, por sua natureza,
técnicos e singulares, quando comprovada sua notória especialização , nos
termos da lei.

Parágrafo único. Considera-se notória especialização o profissional ou a

sociedade de advogados cujo conceito no campo de sua especialidade,
 decorrente de desempenho anterior, estudos, experiências, publicações,
organização, aparelhamento, equipe técnica ou de outros requisitos
relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho é
essencial e indiscutivelmente o mais adequado à plena satisfação do objeto do
contrato.”

Art. 2º  O art.  25  do Decreto-Lei nº  9.295, de 27 de maio de 1946, passa a
vigorar acrescido dos seguintes §§ 1º e 2º: 

“Art. 25. (...) § 1º  Os serviços profissionais de contabilidade são, por sua
natureza, técnicos e singulares, quando comprovada sua notória
especialização, nos termos da lei.

§ 2º  Considera-se notória especialização o profissional ou a sociedade de

profissionais de contabilidade cujo conceito no campo de sua especialidade,
decorrente de desempenho anterior, estudos, experiências, publicações,
organização, aparelhamento, equipe técnica ou de outros requisitos
relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho é
essencial e indiscutivelmente o mais adequado à plena satisfação do objeto do
contrato.”

De mais a mais, as Leis de Licitações previam conceito de notória especialização,

critério legal objetivo disposto, respectivamente em artigo 25§ 1o da Lei 8.666|1993 e
artigo 74§3º da Lei 14.1333|2021:

Lei 8.666|1993

Art. 25 § 1o - Considera-se de notória especialização o profissional ou empresa

cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho
anterior, estudos, experiências, publicações, organização, aparelhamento,
equipe técnica, ou de outros requisitos relacionados com suas atividades,
 permita inferir que o seu trabalho é essencial e indiscutivelmente o mais
adequado à plena satisfação do objeto do contrato.

E
Lei 14.1331|2021

Art. 74 § 3º Para fins do disposto no inciso III do caput deste artigo, considera-

se de notória especialização o profissional ou a empresa cujo conceito no
campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos,
experiência, publicações, organização, aparelhamento, equipe técnica ou
outros requisitos relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu
trabalho é essencial e reconhecidamente adequado à plena satisfação do
objeto do contrato.

Em raciocínio cartesiano, observada previsão constitucional (Constituição Federal,

artigo 37, XXI) permissionário legal (artigo 25, II cc art. 13, III da Lei 8.666|1993, ou
artigo 74, III, c da Lei 14.133|2021), comprovação dos critérios legais - serviço técnico
e singular de consultoria tributária (Lei 14.039|2021), proposta em valor de mercado,
regularidade procedimental, outra não pode ser a conclusão senão pela regularidade
da contratação por inexigibilidade.

Nesse sentido, estão presentes todos os atos enumerados em artigo 26 da Lei 8666|
1993 - (SEl 60505285), Justificativa de lnexigibilidade de Licitação conforme Termo de
Referência ne 02 (SEl 60198407), Ratificação de lnexigibilidade de Licitação (SEl
60606221); Comprovação de Regularidade Jurídica, trabalhista, fiscal e econômico-
financeira, (SEI 59626385 e 60137168); Comprovação de Capacidade Técnica, SEI
52655173; Orçamentos, (SE I 5876 4237, 587 6427 6, 587 64628).

Em relação à manifestação da Diretoria de Material e Serviços, “SEI 60138944: I - A

título de informação, em pesquisa na internet foram encontradas contratações iguais
ao objeto deste processo, por municípios e através de licitação", alinhe-se a pesquisa à
análise da atual previsão permissionária da contratação de consultoria tributária por
inexigibilidade – conforme exposto alhures.

Replicando os apontamentos realizados em NOTA TÉCNICA NS OO4/2021.DI

EAA.CORREGEDO RIA/DER.DF, foco nos princípios enumerados:

“A Lei ne 14.133/2021, a nova Lei de Licitações e Contratos Administrativos,

prescreve em seus artigos 5e e 11:

Art. 5º Na aplicação desta Lei, serão observados os princípios da legalidade, da

impessoalidade, da moralidade, da publicidade, da eficiência, do interesse
público, da probidade administrativa, da igualdade, do planejamento, da
transparência, da eficácia, da segregação de funções, da motivação, da
vinculação ao edital, do julgamento objetívo, da segurança jurídica, da
razoabilidade, da competitividade, da proporcionalidade, da celeridade, da
economicidade e do desenvolvimento nacional sustentável, assim como as
disposições do Decreto-Lei ne 4.657, de 4 de setembro de 1942 (Lei de
lntrodução às Normas do Direito Brasileiro).

Sublinhe-se, a contratação direta, segundo critérios ora estabelecidos, observa e

potencializa os princípios legais do planejamento, da transparência, da eficácia, da
segregação de funções, da motivação, segurança jurídica, da celeridade, e da
economicidade.

Art. 11. O processo licitatório tem por objetivos:

| - assegurar a seleção da proposta apta a gerar o resultado de contratação
mais vantajoso para a Administração Pública, inclusive no que se refere ao
ciclo de vida do objeto;

lll - evitar contratações com sobrepreço ou com preços manifestamente

inexequíveis e superfaturamento na execução dos contratos;
 lV - incentivar a inovagão e o desenvolvimento nacional sustentável.

Já em relação ao apontamento ao dispositivo de artigo 11 da Lei 14.133|2021,

destaque-se a sutilize da nova redação licitatória – se anteriormente o dispositivo
objetivava a melhor proposta, hoje o processo licitatório objetiva a geração do melhor
resultado de contratação, o que pode ser obtido pela contratação direta por
inexigibilidade, considerando-se o valor da proposta comercial, aliado à
economicidade, celeridade e legalidade objetivamente demonstradas.

Nada mais, são as considerações a apreciação.

S.M.J.