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Detonando o ar:
A legalidade do uso de
armas
termobáricas ao
abrigo do
Direito Internacional Humanitá
Artur van Coller*
Professor Associado, Faculdade de Direito, Universidade de Fort Hare,
África do Sul
E-mail: vancollerarthur@gmail.com
Resumo
As armas termobáricas causam danos e danos por meio de sobrepressão e efeitos
térmicos, mas danos secundários também podem ocorrer devido à fragmentação, ao
consumo e esgotamento do oxigênio ambiente e à liberação de gases tóxicos e fumaça.
Vários instrumentos internacionais proíbem ou regulamentam armas que geram gases
asfixiantes ou tóxicos, armas venenosas ou envenenadas, armas químicas e armas
concebidas principalmente para serem incendiárias. As armas termobáricas são, no
entanto, concebidas principalmente para detonação e não são especificamente
abrangidas ou excluídas da aplicação destes instrumentos. Os princípios gerais do
direito consuetudinário do direito humanitário internacional que determinam a legalidade
do uso de todas as armas, incluindo armas termobáricas, proíbem causar ferimentos supérfluos e d
* O autor agradece os comentários atenciosos generosamente fornecidos por Jillian Rafferty e Kieran
Macdonald.
Os conselhos, opiniões e declarações contidas neste artigo são de responsabilidade do(s) autor(es) e não refletem
necessariamente as opiniões do CICV. O CICV não representa nem endossa necessariamente a exatidão ou
confiabilidade de qualquer conselho, opinião, declaração ou outra informação fornecida neste artigo.
© O(s) Autor(es), 2023. Publicado pela Cambridge University Press em nome do CICV. Este é um artigo de
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qualquer meio, desde que o trabalho original seja devidamente citado. 1125
A. van Coller
Introdução
A fim de assegurar uma vantagem estratégica e táctica sobre os seus adversários reais ou
potenciais, os Estados têm desenvolvido progressivamente armas mais formidáveis e
eficientes para utilização durante conflitos armados.1 Esta realidade produziu, entre muitos
outros exemplos, armas termobáricas que criam pressão em áreas amplas, calor térmico e
explosão.2 As armas termobáricas são particularmente adequadas, do ponto de vista militar,
para uso contra objetivos militares localizados em edifícios e estruturas subterrâneas duras
ou profundamente enterradas ou em áreas povoadas e ambientes urbanos.3 O aumento da
pressão e dos efeitos térmicos produzidos por As explosões termobáricas, especialmente
em espaços confinados, são devastadoras e causam ferimentos graves que são difíceis de
tratar.4 No entanto, estas armas também criam desafios significativos para os beligerantes,
uma vez que a sua utilização em áreas povoadas expõe os civis a danos terríveis.
No entanto, os Estados sustentam que as armas termobáricas oferecem uma vantagem
militar única que não pode ser produzida pelas armas alternativas disponíveis.
A legalidade do uso de armas termobáricas foi, no passado, objecto de algum
debate geral nos meios de comunicação social. Esta especulação aumentou durante o
conflito armado entre a Rússia e a Ucrânia.5 É, no entanto,
1 Ver William Boothby, Weapons and the Law of Armed Conflict, Oxford University Press, Oxford, 2009,
pág. 1.
2 Noah Shachtman, “When a Gun Is More than a Gun”, Wired, 20 de março de 2003, disponível em: www.wired. com/
2003/03/quando-uma-arma-é-mais-que-uma-arma/ (todas as referências da internet foram acessadas em março de 2023).
3 Robert Weinheimer e Kristian Vuorio, The Use of Thermobaric Weapons, Orac International, janeiro de 2022, pp. David
Andrew, “Munições – Munições Termobáricas e Seus Efeitos Médicos”, Journal of Military and Veterans' Health, Vol.
12, nº 1, 2003.
4 Dave Majumdar, “The American Military's Deadly Thermobaric Arsenal”, The National Interest, 3 de dezembro de 2015,
disponível em: https://nationalinterest.org/blog/the-buzz/the-american-militarys-deadly thermobaric-arsenal-14505 ;
Denise Chow, “O que são bombas de vácuo? Crescem as preocupações sobre as armas termobáricas da Rússia”,
NBC News Science, 2 de março de 2022; R. Weinheimer e K. Vuorio, nota 3 acima; Matt Montazzoli, As armas
termobáricas são legais?, Lieber Institute, West Point, NY, 23 de março de 2022.
5 Patricia Zengerle, “Ukraine, Rights Groups Say Russia Used Cluster and Vacuum Bombs”, Reuters, 1 de março de 2022,
disponível em: www.reuters.com/world/europe/ukraines-ambassador-us-says-russia-used vácuo- bomba-segunda-
feira-2022-02-28/; Marianne Hanson, “O que são armas termobáricas? E porque
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Lei de armas
A legislação sobre armas, principalmente por meio do direito dos tratados, mas também
através do DIH consuetudinário, proíbe armas específicas7 e tecnologias relacionadas ou
restringe as condições em que tais armas podem ser legalmente empregadas.8 O princípio
básico da legislação sobre armas proíbe danos que não sejam essenciais para alcançar
um objectivo legítimo do conflito armado. O direito dos beligerantes de adotarem meios ou
métodos para ferir o inimigo não é, portanto, ilimitado.9 A legislação sobre armas incorpora
vários tratados com regras específicas que se aplicam a armas específicas, como o
Should They Be Banned?”, The Conversation, 2 de março de 2022, disponível em: https://theconversation.com/
what-are-thermobaric-weapons-and-why-should-they-be-banned-178289 ; Colm Ó Mongáin, “The Weapons
Used, Feared and Threatened in Ukraine War”, RTE, 6 de abril de 2022, disponível em: www.rte.ie/news/
world/2022/0406/1290608-weapons-explainer/ .
6 R. Weinheimer e K. Vuorio, nota 3 acima.
7 O termo “arma” refere-se a uma capacidade ofensiva (dispositivo, arma, implemento, substância, objeto ou
peça de equipamento), com efeito destrutivo, prejudicial ou prejudicial, que seja capaz de causar, ou que
seja intencional ou projetada, por forma de ataque, para causar ferimentos ou danos quando aplicada a um
adversário num conflito armado ou para ameaçar ou intimidar qualquer pessoa. Ver Samuel Paunila e NR
Jenzen-Jones, Explosive Weapon Effects: Final Report, GICHD, 2017, p. 128; W. Boothby, nota 1 acima, p.
4; Justin McClelland, “A Revisão das Armas de Acordo com o Artigo 36 do Protocolo Adicional I”, Revisão
Internacional da Cruz Vermelha, Vol. 85, nº 850, 2003, pág. 397; Programa de Política Humanitária e
Pesquisa de Conflitos da Universidade de Harvard, Comentário sobre o Manual do HPCR sobre Direito
Internacional Aplicável à Guerra Aérea e de Mísseis, 2009, Regra 1(ff), par. 1.
8 William Boothby, “Armas Espaciais e a Lei”, Estudos de Direito Internacional, Vol. 93, 2017, pág. 192; Eitan
Barak, Deadly Metal Rain: A Legalidade das Armas Flechette no Direito Internacional: Uma Reavaliação
Após o Uso de Flechettes por Israel na Faixa de Gaza, 2001-2009, Série Direito Humanitário Internacional
Vol. 32, Martinus Nijhoff, Leiden, 2011, p. 53; Sean Watts, “Armas Tolerantes à Regulamentação, Armas
Resistentes à Regulamentação e o Direito da Guerra”, Estudos de Direito Internacional, Vol. 91, 2015, pp.
Departamento de Defesa dos EUA (DoD), Law of War Manual, Office of General Counsel, 12 de junho de
2015 (DoD Manual), parágrafos 1.3.3.1, 6.2.1.
9 Protocolo Adicional (I) às Convenções de Genebra de 12 de agosto de 1949, e relativo à Proteção das Vítimas
de Conflitos Armados Internacionais, 1125 UNTS 3, 8 de junho de 1977 (entrou em vigor em 7 de dezembro
de 1978) (AP I), Art. 35(1); Convenção (IV) Respeito às Leis e Costumes da Guerra Terrestre e Seus
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https://doi.org/10.1017/S1816383123000115 Publicado on-line pela Cambridge University Press
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A. van Coller
proibição ou regulamentação do uso de projéteis10 de peso inferior a 400 gramas que sejam
explosivos ou carregados com substâncias fulminantes ou inflamáveis,11 balas expansivas,12
gases asfixiantes, venenosos ou outros,13 armas biológicas,14 armas destinadas a ferir por
fragmentos indetectáveis, 15 armas químicas, 16 armas laser cegantes, 17 minas antipessoal,
18 munições cluster19 e armas nucleares.20 Esses instrumentos são normalmente produzidos
retrospectivamente, geralmente após algum avanço tecnológico na tecnologia de armas ter
sido desenvolvido e/ou onde essas armas tiveram resultados inaceitáveis. durante conflitos
armados.21 Numerosos Estados, em consulta com as Nações Unidas, o Comité Internacional
da Cruz Vermelha (CICV) e organizações da sociedade civil, reconheceram recentemente as
consequências humanitárias devastadoras para os civis que resultam dos efeitos de explosão
e fragmentação de explosivos. armas.
Esta colaboração resultou na adopção de uma declaração política não vinculativa através da
qual os Estados se comprometeram a evitar e restringir a utilização de armas explosivas que
possam causar efeitos indiscriminados e danos civis em áreas povoadas.22 Na realidade,
porém, as motivações por detrás da regulamentação ou proibição de diferentes armas são
influenciadas tanto por preocupações humanitárias como pela contínua
Anexo: Regulamentos relativos às leis e costumes da guerra terrestre, Haia, 18 de outubro de 1907 (Regulamentos de Haia),
Art. 23(g).
10 Um “projétil” refere-se a uma munição impulsionada por um sistema de armas.
11 Declaração de São Petersburgo de Renúncia ao Uso, em Tempo de Guerra, de Projécteis Explosivos com Peso inferior a 400
Gramas, 138 CTS 297–299, 29 de Novembro/11 de Dezembro de 1868 (Declaração de São Petersburgo); Frits Kalshoven,
“Armas, Armamentos e Direito Internacional”, Recueil des Cours, Vol. 191, 1985, pp.
12 Declaração de Haia (III) sobre Balas Expansivas, 187 Consol. TS 459, 26 Martens Nouveau
Recueil (Ser. 2) 1002, 29 de julho de 1899.
13 Declaração de Haia (II) sobre a Utilização de Projécteis cujo Objectivo é a Difusão de Gases Asfixiantes ou Deletérios, 187 CTS
453, 29 de Julho de 1899 (Declaração de Haia II); Protocolo para a Proibição do Uso na Guerra de Gases Asfixiantes,
Venenosos ou Outros, e de Métodos Bacteriológicos de Guerra, 94 LNTS 65, 8 de fevereiro de 1928 (Protocolo de Gás); S.
Watts, nota 8 acima, p. 562.
14 Convenção sobre a Proibição do Desenvolvimento, Produção e Armazenamento de Armas Bacteriológicas (Biológicas) e
Toxínicas e sobre a sua Destruição, 26 UST 583, 1015 UNTS 163, 10 de Abril de 1972.
15 Convenção sobre Proibições ou Restrições ao Uso de Certas Armas Convencionais que Podem Ser Consideradas Excessivamente
Prejudiciais ou que Provoquem Efeitos Indiscriminados (e Protocolos), 1341 UNTS 137, 10 de outubro de 1980 (alterado em
21 de dezembro de 2001) (CCW), Protocolo ( I) sobre fragmentos não detectáveis, Genebra, 10 de Outubro de 1980 (Protocolo
I da CCW).
16 Convenção sobre a Proibição do Desenvolvimento, Produção, Armazenagem e Utilização de Armas Químicas e sobre a sua
Destruição, 1974 UNTS 45, 13 de Janeiro de 1993 (entrou em vigor em 29 de Abril de 1997) (CWC).
17 CCW, nota 15 acima, Protocolo (IV) sobre armas laser cegantes, 13 de outubro de 1995 (entrou em vigor em 30 de julho de
1998) (Protocolo IV da CCW).
18 Convenção sobre a Proibição da Utilização, Armazenamento, Produção e Transferência de Minas Antipessoal e sobre a sua
Destruição, 2056 UNTS 211, 3 de Dezembro de 1997 (entrou em vigor em 1 de Março de 1999) (Convenção de Ottawa).
19 Convenção sobre Munições Cluster, 48 ILM 357, 30 de maio de 2008 (entrou em vigor em 1 de agosto de 2010).
20 Convenção sobre a Proibição do Uso de Armas Nucleares, Doc. A/RES/60/88, 11 de janeiro de 2006
(entrou em vigor em 22 de janeiro de 2021).
21 Ver, em geral, S. Watts, nota 8 acima.
22 Ver a Declaração Política sobre o Fortalecimento da Proteção de Civis contra as Consequências Humanitárias
decorrentes do Uso de Armas Explosivas em Áreas Populadas, 2022, disponível em: www.dfa.ie/our-role-
policies/international-priorities/peace-and -segurança/consultas-ewipa/.
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utilidade militar, ou a falta dela, da arma em questão sob condições táticas específicas
com base numa análise de custo-benefício.23 O
DIH exige que os Estados avaliem a legalidade de novas armas ao abrigo do
direito internacional. Este requisito foi codificado pela primeira vez no Artigo 36 do
Protocolo Adicional I às Convenções de Genebra de 1949 (AP I) e desde então foi
incorporado ao direito internacional consuetudinário, vinculando assim todos os Estados.24
Os Estados são obrigados a realizar uma revisão legal preventiva de armas em a fim de
determinar se a aquisição, desenvolvimento, modificação ou emprego de uma nova arma
seria consistente com, ou parcial ou totalmente proibida pelo DIH ou qualquer outra norma
do direito internacional.25 Os artigos 36 e 82 da AP I, lidos em conjunto, exigem que
consultores jurídicos estejam disponíveis durante conflitos armados para aconselhar os
comandantes militares sobre o DIH e “sobre as instruções apropriadas a serem dadas às
forças armadas sobre este assunto”. 26 Não está claro quantos Estados possuem sistemas
para a revisão legal de novas armas, mas é evidente que a maioria dos Estados não
possui atualmente mecanismos de revisão de armas ou que esses sistemas são
geralmente inadequados para garantir resultados adequados.27 Alguns Estados Partes28
e não -Os Estados Partes29 da AP I realizam análises de armas; alguns Estados afirmam
cumprir a obrigação de revisão,30 enquanto outros confiam nas revisões realizadas por outros Estado
No entanto, muitos Estados e outros estão pessimistas quanto à utilidade destas
avaliações.31
23 Margarita Petrova, Banindo Armas Obsoletas ou Remodelando Percepções de Utilidade Militar: Discursivo
Dinâmica nas Proibições de Armas, Documento de Trabalho do IBEI nº 2010/31, 2010, p. 6.
24 Ver Jean-Marie Henckaerts e Louise Doswald-Beck (eds), Direito Internacional Humanitário Consuetudinário, Vol. 1:
Regras, Cambridge University Press, Cambridge, 2005 (Estudo de Direito Consuetudinário do CICV), Regras 71–86,
disponível em: https://ihl-databases.icrc.org/customary-ihl/eng/docs/v1. Ver também Kathleen Lawand, Um Guia para
a Revisão Legal de Novas Armas, Meios e Métodos de Guerra: Medidas para Implementar o Artigo 36 do Protocolo
Adicional I de 1977, CICV, Genebra, 2006, p. 933 (Revisão Legal de Novas Armas do CICV); Programa de Política
Humanitária e Pesquisa de Conflitos da Universidade de Harvard, Manual HPCR sobre Direito Internacional Aplicável
à Guerra Aérea e de Mísseis, Cambridge University Press, Cambridge, 2013 (Manual HPCR); Michael N. Schmitt e
Liis Vihul (eds), Tallinn Manual 2.0 on the International Law Applicable to Cyber Operations, Cambridge University
Press, Cambridge, 2017 (Tallinn Manual 2.0), Regra 9.
25 Ver AP I; Revisão Legal de Novas Armas do CICV, nota 24 acima, pp. 931–936, 946–948.
26 Revisão Legal de Novas Armas do CICV, nota 24 acima, p. 933.
27 Natalia Jevglevskaja, Revisão do Direito Internacional e das Armas: Tecnologia de Armas Emergentes sob o Direito
dos Conflitos Armados, Cambridge University Press, Cambridge, 2021, p. 48; Revisão Legal de Novas Armas do
CICV, nota 24 acima, pp. 931–956; Brian Rappert, Richard Moyes, Anna Crowe e Thomas Nash, “Os papéis da
sociedade civil no desenvolvimento de padrões em torno de novas armas e outras tecnologias de guerra”, Revisão
Internacional da Cruz Vermelha, Vol. 94, nº 886, 2012, pp. Netta Goussac, “Safety Net or Tangled Web: Legal
Reviews of AI in Weapons or War-Fighting, Humanitarian Law and Policy Blog, 18 de abril de 2019, disponível em:
https://blogs.icrc.org/law-and-policy/ 2019/04/18/safety-net-tangled-web-legal-reviews-ai-weapons-war-fighting/.
28 Austrália, Bélgica, Alemanha, França, Países Baixos, Noruega, Suécia, Reino Unido, Argentina, Dinamarca, México,
Áustria, Canadá, Nova Zelândia e Suíça.
29 Os Estados Unidos da América e Israel. Ver Maya Yaron, “Statement on Lethal Autonomous Weapons Systems
(LAWS) Weapon Legal Review”, Group of Experts Meeting on Lethal Autonomous Weapons Systems, 13 de abril de
2016, disponível em: https://docs-library.unoda.org/Convention_on_Certain_ Conventional_Weapons_
-_Informal_Meeting_of_Experts_(2016)/2016_LAWS_%2BMX_ChallengestoIHL_ Statements_Israel.pdf.
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O Artigo 36.º não estabelece novas regras sobre a legalidade das armas, mas antes
aborda a implementação das obrigações substantivas existentes do DIH para os Estados. O
processo de revisão não está sujeito a regras específicas e os Estados individuais podem, portanto,
decidir sobre a natureza e o processo da revisão.32 No entanto, a obrigação de revisão impõe o
dever de conduzir uma revisão realista, sistemática e multidisciplinar, em que os Estados devem
avaliar pelo menos o potencial da arma para causar ferimentos supérfluos ou sofrimento
desnecessário (SI/US) e danos graves, generalizados e de longo prazo ao ambiente natural, a
possível natureza indiscriminada da arma e quaisquer regras específicas de tratados ou direito
consuetudinário que proíbem ou restringem o uso da arma. Como as armas são normalmente
adquiridas para satisfazer um requisito de capacidade durante um período substancial, tal revisão
também é prudente para estabelecer, na medida do possível, se quaisquer desenvolvimentos futuros
do DIH poderão afectar a legalidade de uma arma.33 Em última análise, as armas e tecnologias
relacionadas que não se enquadram nessas proibições ou restrições podem ser legalmente usadas
em conflitos armados, desde que as regras aplicáveis à seleção de alvos sejam respeitadas.34 As
decisões de seleção de alvos e questões associadas são excluídas da aplicação da legislação sobre
armas, uma vez que não se pode praticamente esperar que os Estados prevejam todos os potenciais
uso ou abuso de uma arma que pode aumentar a quantidade de ferimentos e sofrimento.35
Armas termobáricas
A avaliação de qualquer arma deve considerar as características técnicas, o design e o uso
pretendido da arma.36 As armas termobáricas, em geral, são classificadas como armas de explosão
aprimoradas.37 Mais especificamente, essas armas são um subcomponente das armas volumétricas
– ou seja, armas que utilizam oxigênio do ar para criar uma explosão de alta temperatura.38 As
armas termobáricas podem assumir uma variedade de formas,39 incluindo dispositivos projetados
para explodir (bombas40 e granadas de mão41), projéteis (argamassas ou projéteis de artilharia) e
ogivas42 que são integradas com
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sistemas de lançamento existentes, como lançadores de foguetes móveis de ombro43 ou de cano múltiplo,44
bombas guiadas a laser lançadas por via aérea,45 ou mísseis guiados46 ou não guiados lançados no solo ou no
ar.47
Os explosivos termobáricos são normalmente constituídos por um núcleo explosivo de alta potência e
uma composição secundária rica em combustível, normalmente uma composição explosiva ligada a plástico
composta por um combustível metálico e um oxidante ou nitramina, espaçados axialmente do núcleo.48 A adição
de aluminizado ou outras partículas metálicas na composição cria o chamado “efeito termobárico”. 49 A explosão
termobárica é iniciada por uma detonação anaeróbica do núcleo explosivo, que distribui uma nuvem de plasma da
composição rica em combustível através do alvo, após o que uma pós-combustão aeróbica secundária inflama e
detona a nuvem de combustível, que agora é combinada com o oxigênio atmosférico ambiente.
As armas termobáricas criam zonas de combustão grandes e poderosas que queimam a temperaturas
extremamente altas.50 Estas armas são otimizadas para produzir uma força destrutiva, gerando sobrepressão
negativa dinâmica51 e sustentada.
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A maioria das armas convencionais utiliza explosivos para impulsionar fragmentos de metal ou
um jato de carga moldada para destruir alvos.57 Por outro lado, as armas termobáricas são normalmente
projetadas com invólucros leves que podem, como efeito adicional, causar danos quando fragmentos
secundários são formados por cisalhamento ou lascamento. de objectos sólidos próximos afectados pela
explosão.58 Estas armas são, portanto, altamente destrutivas para os corpos humanos e a sua utilização
aumenta a quantidade e a gravidade dos ferimentos a que os humanos são normalmente expostos com
armas explosivas convencionais. Os efeitos letais das explosões termobáricas estão frequentemente
relacionados ao trauma brônquico causado pela pressão negativa; entretanto, alvos fáceis próximos ao
ponto de ignição da explosão termobárica provavelmente serão esmagados ou obliterados, enquanto
aqueles mais distantes sofrerão potencialmente lesões internas à medida que a explosão termobárica
comprime, estica ou desintegra por sobrecarga qualquer interface de tecido de densidades, elasticidade e
variações variadas. força.59 Essas explosões também podem causar concussões, fraturas, colapso
pulmonar, embolias gasosas dentro dos vasos sanguíneos, tímpanos rompidos, deslocamento dos olhos
das órbitas e alterações neurológicas, bioquímicas e químicas do sangue. Tratar estes “terríveis”,
terrivelmente dolorosos e
52 A explosão refere-se a uma onda destrutiva de gases ou ar produzida na atmosfera circundante por um
detonação.
53 D. Andrew, acima nota 3, p. 10; Ovidiu-George Iorga et al., “Experimental Techniques for Measuring Over
Pressure Generated by Thermobaric Devices”, 19º Seminário Internacional sobre “Novas Tendências na
Pesquisa de Materiais Energéticos”, Pardubice, 20–22 de abril de 2016.
54 R. Weinheimer e K. Vuorio, nota 3 acima.
55 D. Andrew, acima nota 3, p. 9.
56 Ibid., pág. 9; O.-G. Iorga et al., nota 53 acima.
57 Richard Moyes, “Spiked”, Campanha de Acção contra Minas Terrestres, No. 13, 2007, p. 10, disponível em: https://tinyurl.
com/9byw4vhc.
58 S. Paunila e NR Jenzen-Jones, nota 7 acima, p. 118.
59 Como pulmões, intestino e ouvido interno. Ver D. Andrew, acima nota 3, p. 11; Malcolm Mellor, “Ballistic and
Other Implications of Blast”, em James M. Ryan, Norman M. Rich, Richard F. Dale, Graham J. Cooper e
Brian T. Morgans (eds), Ballistic Trauma: Clinical Relevance in Peace and War , Springer, Londres, 1997,
pp.
1132
lesões agonizantes60 frequentemente requerem tomografia assistida por computador que pode
nem sempre estar prontamente disponível dentro da zona de combate.61
60 TEDH, Tagayeva, nota 50 acima, par. 220; M. Montazzoli, nota 3 acima; D. Andrew, acima nota 3, p. 9; Ove Bring, “Regulando
Armas Convencionais no Futuro: Lei Humanitária ou Controle de Armas?”, Journal of Peace Research, Vol. 24, nº 3, 1987,
p. 279.
61 Anna Wildegger-Gaissmaier, “Aspectos do Armamento Termobárico”, ADF Health, Vol. 4, nº 1, 2003; Lisanne van Gennip,
Frederike Haverkamp, Mans Muhrbeck, Andreas Wladis e Edward Tan, “Usando a classificação de feridas da Cruz Vermelha
para prever necessidades de tratamento em crianças com lesões de membros relacionadas a conflitos: um estudo
retrospectivo de banco de dados”, World Journal of Emergency Surgery, Vol. 15, nº 52, 2020.
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armas termobáricas, são construídas com peças não metálicas que produzem fragmentos que
podem não ser detectáveis por raios X. Contudo, a incorporação destas peças em armas
termobáricas não resultará, por si só, na sua proibição ao abrigo do Protocolo I, uma vez que os
ferimentos causados por estes fragmentos são incidentais ao efeito primário da arma.
A Conferência de Paz de Haia de 1899, nos seus esforços para proibir a destruição que não fosse
absolutamente exigida pelas necessidades da guerra, adoptou uma declaração pela qual os
Estados são obrigados a “abster-se da utilização de projécteis cujo único objectivo seja a difusão
de gases asfixiantes ou deletérios”. , uma vez que estas armas eram consideradas iguais à
“barbárie, traição e crueldade”. 67 Os Regulamentos
de Haia de 1907, por sua vez, especificam que “é especialmente proibido [t]o emprego de veneno
ou armas envenenadas”.68 O Protocolo de Genebra sobre o Gás proíbe “a utilização na guerra de
todos os gases asfixiantes, venenosos e outros”, bem como “métodos bacteriológicos de guerra”.
69 A determinação se uma arma específica foi concebida para causar asfixia e, portanto, está
sujeita ao Protocolo do Gás, é uma questão de facto.70 Durante o caso das Armas Nucleares, o
Reino Unido e os Estados Unidos submeteram ao Tribunal Internacional de Justiça (CIJ) que a
proibição da guerra com gás se aplica a armas concebidas para ferir ou causar a morte pelo efeito
de tal veneno, o que excluiria as armas que acidentalmente envenenam. O subsequente Parecer
Consultivo sobre Armas Nucleares da CIJ afirma que os termos “veneno” ou “envenenado” devem
ser interpretados no seu sentido comum para incluir armas cujo efeito primário ou exclusivo é
envenenar ou asfixiar.71 O veneno deve, portanto, ser o “pretendido” . mecanismo de lesão.72
Uma explosão termobárica produz efeitos térmicos e de pressão, mas também consome e esgota
o oxigênio ambiente e, além disso, gera gases tóxicos e fumaça.73
Explosões termobáricas, portanto, têm o potencial de causar asfixia, asfixia e
envenenamento por processos que causam queimaduras, reações químicas no corpo humano e
infecções devido à contaminação.74 A remoção de oxigênio da área circundante será
67 Declaração de Haia (IV,2) relativa aos gases asfixiantes, Haia, 29 de julho de 1899.
68 Regulamentos de Haia, nota 9 acima, Art. 23(a).
69 Protocolo do Gás, nota 13 acima.
70 James Malony Spaight, Poder Aéreo e Direitos de Guerra, Longmans, Green, Londres e Nova York, 1947,
páginas 191–192.
71 CIJ, Legalidade da Ameaça ou Uso de Armas Nucleares, Parecer Consultivo, 8 de julho de 1996 (Opinião Consultiva sobre Armas
Nucleares), par. 55; declarações escritas no caso de armas nucleares do Reino Unido, par. 97, e os Estados Unidos, par. 100, citado
no Estudo do Direito Consuetudinário do CICV, nota 24 acima, p. 253; Manual do DoD, nota 8 acima, par. 6.8.1.1.32.
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uso direto e deliberado de armas incendiárias contra um adversário, com alguns limites na
forma de entrega a um objetivo militar.92
É razoável concluir, após uma análise inicial, que as armas termobáricas podem
violar o Protocolo III da CCW. Contudo, uma investigação mais aprofundada cria algumas
dúvidas, especificamente porque a definição de armas incendiárias no Protocolo III é
excessivamente restrita (a definição também não trata adequadamente de armas
incendiárias multiusos). O foco na definição está na finalidade para a qual uma arma foi
projetada, em oposição ao impacto da arma.93 Os limites da definição, portanto, limitam a
regulamentação de armas específicas com base em como o desenvolvedor, fabricante e/
ou usuário descreve o propósito do design da arma.
A frase “projetada principalmente” indica que o objetivo principal do projeto da arma deve
ser direcionado a atear fogo ou causar queimaduras. No entanto, as armas termobáricas
não têm maior capacidade de iniciar fogo em comparação com outras munições altamente
explosivas.94 O Tribunal
Europeu dos Direitos Humanos (TEDH) comentou no caso Tagayeva que
experiências para estabelecer os efeitos de um foguete termobárico RPO-A Shmel
demoliram edifícios mas não produziu incêndios.95 Os requerentes no caso Tagayeva
argumentaram que “as armas termobáricas eram regidas pelo regime jurídico mais restritivo
das armas incendiárias”. 96 A Câmara, no seu raciocínio e
com base em provas periciais, destacou as diferenças entre munições convencionais de
alto explosivo, incendiárias, explosivas ar-combustível e termobáricas.97 A Câmara
concluiu que “armas, dispositivos ou bombas incendiárias são concebidos para iniciar
incêndios ou destruir equipamentos sensíveis, utilizando materiais como napalm, termite,
trifluoreto de cloro ou fósforo branco”. As armas incendiárias “deflagram”, enquanto as
armas termobáricas “detonam”. A Câmara concluiu, portanto, que as armas incendiárias
“destinam-se principalmente a fornecer calor e combustível suficientes para acender, e
possivelmente sustentar, um fogo contra o alvo”. Em contraste, as armas termobáricas são
concebidas para “criar uma sobrepressão grosseira, combinada com temperaturas muito
elevadas, de modo que o alvo sofra danos físicos graves quase instantaneamente”.
98
92 Protocolo III da CAC, nota 85 acima, art. 2; Human Rights Watch, “Strengthening the Humanitarian
Protections of Protocol III on Incendiary Weapons: Memorandum to Convention on Conventional
Weapons, Delegates”, 22 de agosto de 2011, disponível em: www.hrw.org/news/2011/08/22/
strengthening humanitária- protocolo de proteção-iii-armas incendiárias.
93 Human Rights Watch e Clínica Internacional de Direitos Humanos, Da Condenação à Acção Concreta: Uma
Revisão Quinquenal das Armas Incendiárias, 6 de Novembro de 2015, p. 5, disponível em: www.hrw.org/news/
2015/11/05/condemnation-concrete-action-five-year-review-incendiary-weapons .
94 Manual do HPCR, acima nota 24, p. 75.
95 TEDH, Tagayeva, nota 50 acima, par. 220.
96 Ibid., par. 596.
97 Ibid., par. 220.
98 Ibidem, par. 472.
99 W. Boothby, nota 1 acima, p. 245; M. Montazzoli, nota 3 acima.
1137
A. van Coller
ogiva de aço com preenchimento explosivo termobárico, são projetadas para alcançar
penetração substancial e efeitos de explosão significativos para uso contra objetivos militares
duros ou profundamente enterrados, como túneis e portas anti-explosão.100 Essas armas,
como resultado, têm “incendiários adicionais” e “ efeitos combinados de penetração, explosão
e fragmentação” e, como resultado, escapar da regulamentação sob o Protocolo III da CCW
em ambos os aspectos.101
As limitações de definição de armas incendiárias no Protocolo III da CCW podem,
em parte, ser abordadas através de uma alteração com menos ênfase na finalidade para a
qual as armas são principalmente concebidas. Esta articulação centrar-se-ia então na forma
como tais armas causam lesões através do calor e no seu efeito indiscriminado sobre os seres
humanos. Essa modificação da definição baseada nos efeitos não será notável, uma vez que
uma definição com um foco semelhante já foi incluída no Protocolo I da CCW,102 que se
concentra no efeito que a arma tem sobre os seres humanos (lesões causadas por fragmentos
que não podem ser detectada por raios X) e não na sua concepção ou finalidade.103 Uma
definição baseada nos efeitos no Protocolo III implicaria potencialmente armas termobáricas
devido ao sofrimento causado pelo fogo e pelo calor, mas não está prevista nenhuma alteração
desse tipo à definição. Em última análise, as armas termobáricas podem provocar incêndios
incidentais e a utilização destas armas deve ser evitada ou realizada com extrema cautela em
áreas povoadas por civis.
Efeitos ambientais
Outra limitação do DIH que é geralmente aplicável aos meios de guerra diz respeito aos efeitos
das armas no ambiente, que é, em princípio, considerado um bem civil. Uma parte distinta do
ambiente natural pode ser qualificada como objetivo militar quando, pela sua natureza,
localização, finalidade ou utilização, contribui eficazmente para a ação militar e para a sua
destruição, captura ou neutralização total ou parcial, nas circunstâncias vigentes em momento,
deve oferecer uma vantagem militar definitiva.104 A CIJ confirmou que “[o] meio ambiente não
é uma abstração, mas representa o espaço vital, a qualidade de vida e a própria saúde dos
seres humanos, incluindo as gerações futuras”. 105 O Manual de San Remo de 1994 sobre o
Direito Internacional Aplicável aos Conflitos Armados no Mar (Manual de San Remo) define
“danos ou destruição do ambiente natural” como “colateral
100 Frits Kalshoven e Liesbeth Zegveld, Restrições à Guerra: Uma Introdução ao Direito Humanitário Internacional,
Cambridge University Press, Cambridge, 2011, p. 163; Adam Hebert, “Remessa inicial de 10 ogivas BLU-118B
esperada em breve: DoD prepara 'termobárica', bomba de limpeza de cavernas para liberdade duradoura”, Inside
the Air Force, Vol. 13, nº 1, 2002, pp.
101 Protocolo III da CCW, nota 85 acima, art. 1(b)(ii).
102 Protocolo I da CCW, nota 15 acima.
103 Human Rights Watch e International Human Rights Clinic, nota 93 acima.
104 AP I, art. 52(2); Estudo do CICV sobre Direito Consuetudinário, nota 24 acima, Regra 8. Ver também CICV,
Diretrizes sobre a Proteção do Meio Ambiente Natural em Conflitos Armados: Regras e Recomendações Relativas
à Proteção do Meio Ambiente Natural no âmbito do Direito Humanitário Internacional, com comentários, Genebra,
2020 (Diretrizes Ambientais do CICV), p. 49.
105 Parecer Consultivo sobre Armas Nucleares, nota 71 acima, par. 29.
1138
vítimas” ou “danos colaterais”, o que é proibido quando tais danos não podem ser
justificados por necessidade militar.106
O Protocolo III da CCW afirma que “[é] proibido fazer com que florestas ou
outros tipos de plantas cubram o objeto de ataque por armas incendiárias exceto quando
tais elementos naturais sejam usados para cobrir, ocultar ou camuflar combatentes ou
107 Contudo, como
outros objetivos militares, ou sejam eles próprios objetivos militares”.
acima referido, as armas termobáricas não se qualificam como armas incendiárias e são,
como resultado, excluídas da aplicação do Protocolo III. A Convenção de 1976 sobre a
Proibição do Uso Militar ou de Qualquer Outro Uso Hostil de Técnicas de Modificação
Ambiental (Convenção ENMOD) proíbe “o uso militar ou qualquer outro uso hostil de
técnicas de modificação ambiental que tenham efeitos generalizados, duradouros ou
108
graves como meio de destruição, dano ou prejuízo a qualquer outro Estado Parte”.
A Convenção ENMOD proíbe a conversão do próprio ambiente numa arma para causar
danos a um adversário, mas aplica-se apenas a situações em que a destruição, dano ou
lesão seja causada a outro Estado Parte.
A AP I dispõe que “é proibido empregar métodos ou meios de guerra que se
destinem, ou se possa esperar, causar danos generalizados, de longo prazo e graves ao
ambiente natural”. 109 AP I também exige que o ambiente natural seja protegido durante
conflitos armados “contra danos generalizados, de longo prazo e graves”, e que esta
protecção inclua uma proibição contra métodos ou meios de guerra que possam
“prejudicar a saúde ou a sobrevivência dos população” devido a danos ao ambiente
natural.110 AP I aplica-se a armas que têm efeitos extremos no ambiente, e os limites de
“generalizado”, “longo prazo” e “severo” são cumulativos, uma vez que todos estes
requisitos devem existir para a regra a ser violada. A linguagem do Estatuto de Roma
também utiliza terminologia semelhante ao proibir ataques intencionais que possam
causar danos ao ambiente natural, o que seria “excessivo em relação à vantagem militar
global concreta e direta prevista”.
106 Louise Doswald-Beck (ed.), Manual de San Remo sobre Direito Internacional Aplicável a Conflitos Armados no Mar, Cambridge
University Press, Cambridge, 1995 (Manual de San Remo), parágrafo 13(c), 44.
107 Protocolo III da CAC, nota 85 acima, art. 2(4).
108 Convenção sobre a Proibição do Uso Militar ou de Qualquer Outro Uso Hostil de Modificação Ambiental
Técnicas, 31 UST 333, 1108 UNTS 151, 10 de dezembro de 1976, Art. 1.
109 AP I, art. 35(3).
110 Ibidem, art. 55(1).
111 Estatuto de Roma, acima nota 78, Art. 8(2)(b)(iv).
112 Estudo do Direito Consuetudinário do CICV, nota 24 acima, Regra 45; Manual do HPCR, nota 24 acima, Regra 89.
113 Yves Sandoz, Christophe Swinarski e Bruno Zimmermann (eds), Comentário sobre os Protocolos Adicionais de 8 de junho de
1977 às Convenções de Genebra de 12 de agosto de 1949, CICV, Genebra, 1987, par. 1454.
1139
A. van Coller
Não existe, actualmente, nenhum tratado específico que proíba armas de explosão,
e nenhum que se concentre especificamente em armas termobáricas. Os Estados
estão, portanto, autorizados a desenvolver e utilizar armas termobáricas, desde que
cumpram outras regras aplicáveis do DIH. Portanto, é também necessário considerar
as regras consuetudinárias do DIH,115 com referência específica à proibição de
causar SI/US e a proibição adicional contra o uso de armas indiscriminadas.116 A
aplicação destes princípios “primários” está associada e influenciada por “outros”
princípios como necessidade militar, humanidade,117 distinção118 e
proporcionalidade.119
1140
Projéteis Explosivos: Uma Reavaliação”, Jornal de História do Direito Internacional, Vol. 20, nº 4, 2019, pág. 520; Hans-
Peter Gasser, “Um Olhar sobre a Declaração de São Petersburgo de 1868”, Revisão Internacional da Cruz Vermelha, Vol.
33, nº 297, 1993, pág. 513.
125 R. Kolb e M. Milanov, nota 124 acima, p. 518.
126 Declaração de São Petersburgo, nota 11 acima.
127 Ibid., Preâmbulo; R. Kolb e M. Milanov, nota 124 acima, p. 155.
128 R. Kolb e M. Milanov, nota 124 acima, p. 528. Ver, em geral, Emily Crawford, “O Legado Duradouro da Declaração de São
Petersburgo: Distinção, Necessidade Militar e a Proibição de Causar Sofrimento Desnecessário e Lesões Suérfluas no
DIH”, Journal of the History of International Law, Vol. 20, nº 4, 2019.
129 Parecer Consultivo sobre Armas Nucleares, nota 71 acima; Estudo do CICV sobre Direito Consuetudinário, nota 24 acima,
p. 237; Henri Meyrowitz, “O princípio da lesão supérflua do sofrimento desnecessário”, Revisão Internacional da Cruz
Vermelha, Vol. 34, nº 299, 1994, pág. 103.
130 Projeto de uma Declaração Internacional sobre as Leis e Costumes da Guerra, Conferência de Bruxelas, 27 de agosto de
1874 (Declaração de Bruxelas), Art. 12.
131 Convenção (II) relativa às leis e costumes da guerra terrestre e seu anexo: Regulamentos relativos às leis e costumes da
guerra terrestre, Haia, 29 de julho de 1899, Art. 22; Regulamentos de Haia, nota 9 acima, art. 22.
132 Declaração de São Petersburgo, nota 11 acima, parágrafos preambulares 3–6; Declaração de Bruxelas, acima da nota
138, art. 13(e); Regulamentos de Haia, nota 9 acima, art. 22; Estudo do CICV sobre Direito Consuetudinário, nota 24
acima, Regra 17; AP I, art. 35(1); Gary Solis, O Direito do Conflito Armado: Direito Internacional Humanitário na Guerra,
Cambridge University Press, Cambridge, 2011, pp.
133 Parecer Consultivo sobre Armas Nucleares, nota 71 acima, parágrafos 74–87.
134 Regulamentos de Haia, nota 9 acima, Art. 23(e): “É especialmente proibido… empregar armas, projéteis ou materiais de
natureza que cause ferimentos supérfluos”; AP I, art. 35(2): “É proibido empregar armas, projéteis e materiais e métodos
de guerra de natureza que cause ferimentos supérfluos ou sofrimento desnecessário.”
1141
A. van Coller
violar este princípio. A AP I, no entanto, utiliza termos diferentes quando afirma que é
“proibido o emprego de armas, projéteis e materiais e métodos de guerra de natureza
que cause ferimentos supérfluos ou sofrimento desnecessário”. 135 O Manual das
Leis da Guerra Naval de 1913,136 a CCW,137 a CWC138 e a Convenção de Ottawa
sobre Minas Antipessoal139 de 1997 também confirmam o princípio que proíbe a SI/EUA.
O Manual de San Remo afirma que “é proibido empregar métodos ou meios
de guerra que sejam de natureza a causar danos supérfluos ou sofrimentos
desnecessários”. 140 O Estatuto de 1993 do Tribunal Penal Internacional para
a ex-Jugoslávia (TPIJ)141 prevê que o Tribunal tenha competência para processar
pessoas que violem, entre outras coisas, as proibições contra armas venenosas ou
outras armas calculadas para causar sofrimento desnecessário. A CIJ, no seu Parecer
Consultivo sobre Armas Nucleares, comentou que a Cláusula Martens “provou ser um
meio eficaz de enfrentar a rápida evolução da tecnologia militar”, com referência
específica a armas que causam sofrimento desnecessário e “danos maiores do que os
inevitáveis para alcançar objectivos militares legítimos”.
142 O Artigo 8(2)(b)(xx) do
Estatuto de Roma afirma especificamente que a utilização de meios e métodos de
guerra que causam SI/EUA ou que são inerentemente indiscriminados qualifica-se
como crime de guerra em conflitos armados internacionais.143 No entanto , o objectivo
desta disposição foi efectivamente frustrado, uma vez que os Estados Partes não
adoptaram o anexo exigido que enumera os meios e métodos de guerra que causariam
os danos descritos no Artigo 8(2)(b)(xx). A Regra 70 do Estudo do Direito Consuetudinário
do CICV expressa a regra consuetudinária de que “é proibido o uso de meios e métodos
144
de guerra de natureza que cause danos supérfluos ou sofrimento desnecessário”.
A proibição contra SI/US tornou-se indiscutivelmente cada vez mais irrelevante,
uma vez que a aplicação do princípio na prática e a determinação de quaisquer
violações do mesmo são vagas e complicadas.145 Não é possível medir por meios
médicos qual é o limiar de SI/US, e não existe, como resultado, nenhum padrão objetivo
acordado para determinar ou definir SI/US.146 Essas limitações resultaram em
divergências quanto ao escopo exato, importância e limites operacionais
1142
154 Estudo do CICV sobre Direito Consuetudinário, nota 24 acima, Regra 85.
1143
https://doi.org/10.1017/S1816383123000115 Publicado on-line pela Cambridge University Press
Machine Translated by Google
A. van Coller
155 Isabelle Daoustl, Robin Coupland e Rikke Ishoey, “Novas guerras, novas armas? A obrigação dos Estados
de avaliar a legalidade dos meios e métodos de guerra”, Revisão Internacional da Cruz Vermelha, Vol. 84,
nº 846, 2002, pág. 354; W. Boothby, nota 1 acima, p. 51; David Turns, “Armas no Estudo do CICV sobre
Direito Humanitário Internacional Consuetudinário”, Journal of Conflict and Security Law, Vol. 11, nº 2,
2006; W. Fenrick, nota 120 acima, p. 500; W. Hays Parks, nota 35 acima, p. 536; William Boothby e Wolff
Heintschel von Heinegg, Lei de Armas Nucleares: Onde Estamos Agora?, Cambridge University Press,
Cambridge, 2022, p. 155.
156 Manual do HPCR, nota 24 acima, nota de rodapé. 116.
157 Ver W. Boothby e W. von Heinegg, nota 156 acima, p. 155.
158 W. Boothby, nota 1 acima, p. 225.
159 Y. Dinstein, nota 149 acima, p. 65; W. Boothby, nota 1 acima, p. 234.
160 Conselho Nacional de Pesquisa das Academias Nacionais, Materiais Energéticos Avançados, National
Academies Press, Washington, DC, 2004, p. vii; Eddie Lopez, “Will Thermobaric guns Overwhelm the
Military Health System?” , US Army College, 2018, disponível em: https://warroom.armywarcollege.edu/
articles/will-thermobaric-weapons-overwhelm-the-military-health- sistema/; Richard Wallwork, “Artilharia em
Operações Urbanas: Reflexões sobre Experiências na Chechênia”, tese de mestrado, Faculdade da Escola
de Comando e Estado-Maior do Exército dos EUA, Fort Leavenworth, KS, 2004, p. 86.
161 Manual do HPCR, acima nota 24, p. 59; Y. Dinstein, nota 149 acima, p. 61.
1144
1145
A. van Coller
168 Estudo do CICV sobre Direito Consuetudinário, nota 24 acima, Regra 71. Ver também Estatuto de Roma, nota 78 acima, Art. 8(2)(b)
(xx).
169 Estatuto de Roma, acima nota 78, Art. 8(2)(b)(xx).
170 Revisão Legal de Novas Armas do CICV, nota 24 acima, p. 946.
171 Manual do HPCR, acima nota 24, p. 59.
172 AP I, art. 51(4)(b).
173 A orientação aplicada a um míssil guiado entre a orientação no meio do curso e a chegada na vizinhança do alvo: ver Manual do
DoD, nota 8 acima, p. 194, lido com p. 258, seção 5.1.1.6.
174 Manual do HPCR, acima nota 24, p. 61; Michael N. Schmitt, “Ataque de Precisão e Direito Humanitário Internacional”, Revisão
Internacional da Cruz Vermelha, Vol. 87, nº 859, 2005, pág. 451; Robert Mandel, “A utilidade da precisão versus força bruta em
armamentos em tempo de guerra”, Forças Armadas e Sociedade, Vol. 30, nº 2, 2004, p. 171; Mark Gunzinger e Bryan Clark,
Sustentando a vantagem do ataque de precisão da América, Centro de Avaliações Estratégicas e Orçamentárias, Washington, DC,
2015, p. 7.
175 Manual do HPCR, acima nota 24, p. 83.
176 O míssil antitanque Metis-M1 de fabricação russa, que lança o míssil termobárico 9ÿ131FM, e
o lançador de foguetes múltiplos TOS-1A.
1146
Detonando o ar: A legalidade do uso de armas termobáricas sob o Direito Internacional Humanitário
efeitos dispersos. Em contraste, o míssil Hellfire de Carga Aumentada de Metal AGM-114N, equipado com
uma ogiva termobárica, é projetado para extrema precisão.177 A prática estatal também confirma que o uso
de bombas não guiadas em si não é indiscriminado por natureza, como essas armas podem, dependendo a
área de aplicação (áreas desabitadas) ou seus métodos de lançamento em geral, sejam direcionados com
sucesso a um objetivo militar sem causar danos a civis ou objetos civis.178 Além disso, o banco de dados
do CICV sobre o direito internacional consuetudinário não revela nenhuma evidência de que qualquer Estado
tenha expressamente declarado as armas termobáricas são inerentemente indiscriminadas.179 Como
resultado, todas as formas de armas termobáricas não são automática ou inerentemente indiscriminadas.
O TPIJ, no julgamento de Martiÿ, fez uma determinação específica sobre armas em relação ao
autopropulsado M-87 Orkan, que a Câmara de Julgamento considerou ser “uma arma indiscriminada”.
180 O Orkan é comparável ao TOS-1A, já que ambos os sistemas de
armas são sistemas lançadores de foguetes múltiplos projetados para lançar várias ogivas. Ambos são
projetados como armas de área com grande fragmentação ou raio de explosão e também permitem o
lançamento de múltiplas ogivas e disparos. As suas munições podem impactar ou detonar em qualquer lugar
dentro de uma vasta área, especialmente quando são utilizadas a partir de um longo alcance de tiro, uma
vez que as condições ambientais e a sua propulsão durante o voo também podem resultar num elemento
adicional de variação. No entanto, o Orkan no caso Martiÿ foi implantado a partir do seu alcance máximo
com ogivas contendo uma carga útil de numerosas bombas de fragmentação (munições cluster) para
produzir um grande padrão de dispersão, ao contrário do TOS-01, que fornece uma ogiva termobárica.181
O A Câmara de Julgamento ouviu evidências de especialistas de que não era apropriado empregar o sistema
Orkan como uma arma de fogo indireto com uma ogiva contendo munições cluster em um ambiente urbano.
A conclusão foi que teria sido mais apropriado, dadas as circunstâncias, empregar uma arma alternativa
com “precisão apropriada e força destrutiva apropriada”, tal como uma munição guiada com precisão.182 A
Câmara de Julgamento e, mais tarde, a Câmara de Recursos , 183 , portanto, descobriu que o Orkan é uma
“arma não guiada de alta dispersão” que era previsivelmente (“sem dúvida”) incapaz de atingir alvos
específicos.184 O TOS-01, por sua vez, é descrito por seu fabricante como sendo
177 Exército dos EUA, Manual de Sistemas de Armas do Exército dos EUA de 2012, 2012, pp. 132–133, disponível em: https://man.fas.org/
dod-101/sys/land/wsh2012/132.pdf.
178 Manual do HPCR, acima nota 24, p. 61.
179 M. Montazzoli, nota 3 acima.
180 TPIJ, Procurador contra Milan Martiÿ, Processo n.º IT-95-11-T, Sentença, 12 de Junho de 2007; Maya Brehm, Uso de
risco inaceitável de armas explosivas em áreas povoadas através da lente de três casos perante o TPIJ, Pax, Utrecht,
2014, pp.
181 TPIJ, Procurador v. Milan Martiÿ, Processo n.º IT-95-11-T, Testemunho de Tetsuo Itani, Transcrição Pública da Audiência
R61, 27 de Fevereiro de 1996, pp.
182 TPIJ, Martiÿ, nota 181 acima, p. 112: “Eu não teria usado um sistema Orkan para atacar um alvo militar em Zagreb. É
uma área construída. Eu teria usado algum outro sistema que me proporcionasse a precisão apropriada e a força
destrutiva apropriada.”
183 TPIJ, Procurador contra Milan Martiÿ, Processo n.º IT-95-11-A, Sentença (Câmara de Recursos), 8 de Outubro de 2008,
pára. 256.
184 TPIJ, Martiÿ, nota 180 acima, parágrafos 463, 472.
1147
A. van Coller
capaz de alta precisão para um sistema de foguete não guiado, mas o fabricante
também afirma que o ponto de impacto dos foguetes cobrirá densamente um alvo de
longo alcance.185 O TOS-01, apesar das diferenças entre ele e o Orkan, irá, portanto,
de maneira semelhante, ser considerado indiscriminado quando direcionado ao
ambiente urbano.
A próxima questão que se aplica a todas as formas de armas termobáricas
diz respeito à capacidade do usuário de controlar os efeitos intensificados da explosão
produzidos pela explosão termobárica. A Regra 84 do Estudo do Direito
Consuetudinário do CICV, relativa às armas incendiárias, afirma que “deve-se tomar
cuidado especial para evitar, e em qualquer caso para minimizar, perdas acidentais
de vidas civis, ferimentos a civis e danos a bens civis” quando essas armas são
usadas. implantado.186 Alega-se também que esta regra pode ser aplicada, por
analogia, ao uso de armas termobáricas. A Regra 84 é semelhante ao Artigo 57(2)(a)
(ii) do AP I, que afirma que os beligerantes devem, quando forem considerados
ataques, tomar “todas as precauções possíveis na escolha dos meios e métodos de
ataque com vista a evitar , e em qualquer caso, para minimizar a perda acidental de
vidas civis, ferimentos aO
187 civis e danos
Reino a bens
Unido, civis”. o PA I, interpretou o termo “viável”
ao ratificar
como significando “aquilo que é praticável ou praticamente possível, tendo em conta
todas as circunstâncias vigentes na altura, incluindo considerações humanitárias e
militares”. 188 Boothby sugere que o termo “cuidado especial” significa que os
atacantes devem considerar os perigos específicos ou o risco aumentado associado
ao uso de armas incendiárias, tais como o potencial para tempestades de fogo ou
consequências incontroláveis, que exigiriam maior cautela antes do uso de tais
armas. armas.189 Os beligerantes devem,
portanto, considerar os danos civis razoavelmente previsíveis, diretos ou
reverberantes que podem resultar de um ataque com uma arma específica. Algumas
formas de armas termobáricas, como visto acima com o TOS-01, têm um raio de
explosão extremamente grande e um raio de fragmentação secundária,190 o que
cria uma área destrutiva considerável ao redor do ponto de detonação e produz
vítimas com ferimentos difíceis de tratar.191 Tal como acontece com explosivo
185 “TOS-1A BM-1 Soltsepek”, Reconhecimento do Exército , 2 de junho de 2022, disponível em: www.armyrecognition.com/
russia_russian_army_vehicles_system_artillery_uk/tos-1a_bm-1_soltsepek_heavy_flamethrower_armoured_
Vehicle_technical_data_sheet_specifications.html.
186 Estudo do CICV sobre Direito Consuetudinário, nota 24 acima, Regra 84 (grifo nosso).
187 AP I, art. 57(2)(a)(ii) (grifo nosso); Ministério da Defesa do Reino Unido, Manual do Direito dos Conflitos Armados, JSP 383,
Oxford University Press, Oxford, 2004, parágrafos 5.32.1, 5.33.4; Laurent Gisel, Palar Gimeno Sarciada, Ken Hume e Abby
Zeith, “Urban Warfare: An Age-Old Problem in Need of New Solutions”, Blog de Direito e Política Humanitária, 27 de abril de
2021, disponível em: https://blogs.icrc . org/law and-policy/2021/04/27/urban-warfare/; Eirini Giorgou, “Explosive Weapons
with Wide Area Effects: A Deadly Choice in Populated Areas”, Blog de Direito e Política Humanitária, 25 de janeiro de 2022,
disponível em: https://blogs.icrc.org/law-and-policy/2022/ 25/01/áreas povoadas com armas explosivas/.
188 DoD, Manual de Direito da Guerra, Gabinete do Conselho Geral, 2012, p. 191.
189 W. Boothby, nota 1 acima, p. 199.
190 Juliee Sharma, “Uso de Armas Explosivas em Áreas Populadas [sic] e Direito Humanitário Internacional”, Anuário do ISIL de
Direito Internacional Humanitário e de Refugiados, Vol. 16, 2016–17, pág. 179.
191 Ove Dullum, “Collateral Damage from the Use of Indirect Fire in Populated Areas – Can It Be Avoided?”, Blog de Direito e
Política Humanitária, 5 de maio de 2022, disponível em: https://blogs.icrc.org/law-and -policy/2022/ 05/05/collateral-damage-
indirect-fire-populated-areas/.
1148
armas, esses efeitos produzidos por armas de explosão podem ainda ser influenciados
por vários fatores, como os parâmetros específicos da arma192 e os parâmetros do
campo de batalha.193 É, como resultado, extremamente difícil simular com precisão
esses efeitos, mesmo por meio de testes sistemáticos de a arma em questão.
Qualquer estimativa dos efeitos da arma provavelmente não seria confiável. No entanto,
em última análise, é aceito que todas as explosões termobáricas geralmente impactarão
tudo dentro do seu raio de explosão. Por conseguinte, deve ser tomado especial cuidado
quando houver civis, infra-estruturas civis críticas, meios de subsistência ou locais
culturais perto do ponto de detonação pretendido da arma. Como consequência directa,
estes desafios criarão dúvidas sobre a fiabilidade das medidas de mitigação tomadas
para reduzir sensivelmente os efeitos de área da arma e os danos aos civis.194 A
utilização de armas termobáricas, especialmente aquelas com sistemas de lançamento
imprecisos, deve, portanto, ser evitada em áreas urbanas. ou áreas povoadas.
[n]os casos não abrangidos por este Protocolo ou por outros acordos internacionais,
os civis e os combatentes permanecem sob a proteção e autoridade dos princípios
do direito internacional derivados dos costumes estabelecidos, dos princípios da
humanidade e dos ditames da consciência pública. 196
192 Incluindo características do material do corpo da ogiva, composição do explosivo termobárico, massa e
velocidade inicial.
193 Incluindo condições atuais, configuração do terreno, altura de detonação, ângulo de impacto, impacto do projétil
velocidade e a velocidade angular final do projétil.
194 Ver E. Giorgou, nota 187 acima; HRC Res. 28/20, 27 de março de 2015; R. Weinheimer e K. Vuorio, acima
nota 3.
195 AP I, art. 1(2).
196 Ibidem, art. 1(2) (ênfase adicionada). Ver também Declaração de Haia II, nota 13 acima; Protocolo Adicional (II) às Convenções
de Genebra de 12 de agosto de 1949, e relativo à Proteção das Vítimas de Conflitos Armados Não Internacionais, 1125 UNTS
609, 8 de junho de 1977 (entrou em vigor em 7 de dezembro de 1978); CWC, acima da nota 16; Parecer Consultivo sobre
Armas Nucleares, nota 71 acima, par. 55.
197 Convenção de Ottawa, nota 18 acima, Preâmbulo.
198 Antonio Cassese, “A Cláusula Martens: Meio Pão ou Simplesmente Torta no Céu?”, European Journal of International Law,
Vol. 11, nº 1, 2000, p. 188.
1149
A. van Coller
conformidade com as armas, especialmente quando não existem regulamentos sobre o assunto199 e quando
uma determinada arma recebe forte desaprovação pública.200 No entanto, a Cláusula também tem sido
considerada apenas como um guia interpretativo através do qual o DIH é aplicado durante conflitos armados.201
Meron, como resultado , argumenta que o significado das duas frases diminuiu ao longo do tempo.
Consequentemente, os princípios da humanidade e os ditames da consciência pública, excepto em casos notáveis
e onde exista acordo geral, não tornarão uma arma específica ilegal.202 A opinião pública pode, no entanto,
influenciar a condução das hostilidades durante o conflito armado – um A intensa aversão por uma determinada
arma por parte do público, em geral,
pode tornar-se uma consideração significativa no desenvolvimento da legislação sobre armas. Dito
isto, a opinião pública sobre as armas termobáricas, ao contrário das campanhas anteriores para proibir as minas
terrestres e as munições cluster, não pode ser considerada como um caso extremo ou incontestado em que os
ditames da consciência pública por si só criaram ímpeto suficiente para deslegitimar o uso de tais armas.203
Público No entanto, o sentimento pode mudar dependendo do conteúdo, quantidade, qualidade e tom da cobertura
dos meios de comunicação social, do conteúdo relevante da Internet e das campanhas de sensibilização sobre a
natureza e os efeitos da utilização de armas termobáricas. Este resultado parece improvável, no entanto, uma
vez que o público recebe principalmente uma versão higienizada do conflito armado. A realidade da violência e
dos danos infligidos nos conflitos armados também é geralmente apresentada com jargões, eufemismos, siglas e
invenções. A maneira específica como a linguagem é empregada por aqueles que relatam um conflito armado
pode, como resultado, diminuir a percepção do grau de violência e sofrimento reais ou pode até sugerir um conflito
de precisão estéril com o uso de termos como “cirúrgico”. ataques” e “bombardeios de precisão”.
204
Conclusão
As armas termobáricas geram explosões projetadas principalmente para causar danos e danos por meio de
sobrepressão negativa e danos secundários devido à fragmentação,
199 Bonnie Docherty, “Statement to Convention on Conventional Weapons Group of Governmental Experts on
Lethal Autonomous Weapons Systems”, Human Rights Watch , 26 de março de 2019, disponível em: https://
docs-library.unoda.org/Convention_on_Certain_Conventional_Weapons_-_Group_of_Governmental_
Experts_ ( 2019)/DIH%2BGGE%2Bstatement-3%2B26%2B19-FINAL.pdf.
200 CICV, Conferência de Peritos Governamentais sobre o Uso de Certas Armas Convencionais: Relatório,
Genebra, 1975, p. 12, par. 36, disponível em: https://library.icrc.org/library/docs/DOC/DOC_00169.pdf.
201 Ver, em geral, Jochen von Bernstorff, “Martens Clause”, Max Planck Encyclopedia of Public International
Law, Oxford University Press, Oxford, 2009.
202 Theodor Meron, “A Cláusula Martens, Princípios de Humanidade e Ditados da Consciência Pública”,
Jornal Americano de Direito Internacional, vol. 94, nº 1, 2000.
203 Ver, em geral, ibid., p. 78; Ann M. Florini (ed.), A Terceira Força: A Ascensão da Sociedade Civil
Transnacional, Carnegie Endowment for International Peace, Washington, DC, 2000, p. 2.
204 Conor Friedersdorf, “What's with the US Media's Aversion to Graphic Images?”, The Atlantic, julho/agosto de
2013, disponível em: https://www.theatlantic.com/magazine/archive/2013/07/the-gutless- pressione/ 309405/.
Ver, em geral, Stephen Thorne, The Language of War, Taylor e Francis, Londres, 2006.
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As armas termobáricas não são, portanto, proibidas por nenhum tratado específico.
Os princípios e regras gerais do direito consuetudinário do DIH também devem ser
avaliados para determinar a legalidade do uso de armas termobáricas. Os princípios relevantes do
DIH incluem a proibição de causar SI/EUA, bem como a proibição de armas indiscriminadas. As
armas termobáricas criam efeitos que resultam em sofrimento grave, mas o padrão de lesões e
sofrimento associado ao uso normal pretendido ou concebido de armas termobáricas não pode ser
considerado desproporcional à natureza e à escala da vantagem militar prevista. Todas as armas
podem ser utilizadas indiscriminadamente e podem, como resultado, estar sujeitas a métodos de
utilização potencialmente ilegais. A proibição e as limitações à utilização de armas indiscriminadas
afectariam, portanto, as armas termobáricas da mesma forma que a maioria dos outros meios de
guerra. A utilização de armas termobáricas, quando dirigidas a objectivos militares e acompanhadas
de precauções viáveis, limitando ao mesmo tempo os efeitos da arma e respeitando o princípio da
proporcionalidade, seria, portanto, legal.
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https://doi.org/10.1017/S1816383123000115 Publicado on-line pela Cambridge University Press