AO PROCON DO ESTADO DE SÃO PAULO

123 VIAGENS E TURISMO LTDA, inscrita no CNPJ nº:

26.669.170/0001-57, com sede na Rua dos Aimorés, 1017 – Boa
Viagem, Belo Horizonte – MG, 30.140-071, vem, por meio de seus
advogados, com escritório na Rua Martim de Carvalho, nº 723, em Belo
Horizonte/MG, apresentar ESCLARECIMENTOS acerca da
reclamação em comento, pelos seguintes fatos e fundamentos:

I - DOS ESCLARECIMENTOS NECESSÁRIOS

A 123milhas atua no mercado desde 2017, ofertando passagens aéreas, reservas de

hotéis e pacotes de viagens a preços promocionais e neste período já realizou a emissão de
mais de 15.000.000 (quinze milhões) de passagens.
A 123milhas é a precursora no Brasil da modalidade de compra flexível através da utilização
de programas de fidelidade das companhias aéreas.
A linha PROMO representa 7% (sete por cento) dos pedidos realizados no último ano.
As atividades da Fornecedora permanecem ativas e os demais pedidos que não são
da linha PROMO, permanecem disponíveis.
Conforme amplamente informado e noticiado através dos canais oficiais da 123milhas e da
grande mídia, a Fornecedora, realizou a suspensão da venda do serviço da linha PROMO ofertado
no site e a não emissão dos pedidos para embarque.
Ademais, cumpre salientar que os demais serviços ofertados pela Fornecedora em
seu site permanecem em pleno funcionamento.
A 123milhas está comprometida na solução do ocorrido e manutenção do seu
relacionamento com os Consumidores.
Logo abaixo e anexo se encontram todos os esclarecimentos pertinentes aos
acontecimentos, bem como, atinentes ao voucher, sua solicitação e uso.
II - DOS SERVIÇOS PRESTADOS PELA 123 MILHAS – PACOTES PROMO

A 123milhas é uma empresa especializada na aquisição, venda e emissão de passagens

aéreas, reservas de hotéis e pacotes de viagens, promocionais e convencionais, mediante
solicitação de seus clientes, através dos programas de milhas das companhias aéreas.
Todas as passagens aéreas, reservas e pacotes comercializados pela empresa são
promocionais e sua grande maioria adquiridas por meio de milhas vendidas por consumidores no
mercado.
Assim, o serviço prestado é de intermediação da compra e venda de passagens aéreas,
reservas de hotéis e pacotes por meio de seu website, no qual o cliente realiza um pedido de
emissão de passagens aéreas, reservas de hotéis ou pacotes a 123milhas, que emite os bilhetes
nos websites das companhias aéreas e realiza a reserva de hotéis junto aos fornecedores parceiros.
Com relação aos pedidos da linha PROMO, esses têm peculiaridades distintas dos
pedidos convencionais vendidos no web site, são vendidos exclusivamente para data futura,
porém, na qual o consumidor adquire o pedido com um preço vantajoso, ou seja, inferior ao
praticado pelo mercado, tendo em vista se tratar de viagem futura, mas já tendo ciência da possível
data.
Insta salientar que, a grande maioria dos pedidos vendidos pela 123milhas são adquiridos
exclusivamente por meio de milhas disponíveis no mercado, através dos programas de fidelidade
das companhias aéreas, nos quais os consumidores titulares das milhas as ofertam no mercado.
A pontuação necessária para adquirir cada passagem aérea é definida exclusivamente
pela companhia aérea e sofrem constantes alterações, sem qualquer interferência desta
intermediadora.
Ademais, os valores referentes a cada ponto disponível no mercado são definidos
exclusivamente pelas companhias aéreas, sendo assim, em um pedido adquirido neste
momento, a pontuação de uma passagem poderá ser de 1000 (mil) pontos no ato da consulta,
porém, no ato da aquisição poderá variar para 500 (quinhentos) pontos sem qualquer
justificativa, de forma imprevisível.
Tais esclarecimentos são de suma importância para que haja o total entendimento acerca
do ocorrido.

III - DA MODALIDADE DE AQUISICAÇÃO JUNTO AO MERCADO DE MILHAS

 A 123Milhas tem como objetivo conectar quem têm milhas que não seriam utilizadas com
quem quer viajar. Isso é constatado pela visualização das opções de serviços existentes no site da
empresa. Ou seja: a empresa é o elo de intermediação entre as partes da relação.
A modalidade PROMO, funciona da seguinte forma: Os clientes interessados, acessam o
site da empresa, selecionam na aba específica do “Promo123”, escolhem o destino desejado, logo
em seguida, selecionam o período desejado disponível, origem e número de diárias, conforme
abaixo:
A compra de um produto “Promo123” é realizada da seguinte maneira:
1. O cliente acessa o site https://123 Milhas.com e seleciona a aba “Promo 123”;
2. O cliente seleciona o destino, a cidade de origem, o mês e o dia da ida, a quantidade de
diárias e a quantidade de pessoas que irão viajar;
3. Após o pagamento realizado pelo consumidor, a 123milhas inicia o processo de aquisição
das milhas junto ao mercado.
4. Concluída a aquisição das milhas, caso existam disponíveis no mercado, a intermediadora
da início a tentativa de aquisição das passagens junto a companhia aérea.

Além disso, caso seja solicitado pelo cliente, a 123milhas pode auxiliá-lo na comunicação
com as companhias aéreas.
Funcionamento do processo de compra e venda de milhas para emissão de
passagens:
 Nesse sentido, o cliente procura a empresa a fim de que a 123milhas adquira passagens,
reservas ou pacotes em seu nome junto as companhias aéreas e ou hotéis.

IV - DA ONEROSIDADE EXCESSIVA NO CÓDIGO CIVIL - DA INVIABILIDADE DA EMISSÃO

DOS PEDIDOS PROMO DE SETEMBRO A DEZEMBRO DE 2023

Embora diversos sejam os questionamentos quanto a esta modalidade, a 123milhas em todo

o momento foi transparente, informando aos consumidores que o seu serviço é justamente ajudar
o consumidor a pagar o menor valor possível no pedido.
Diante deste fato, diversos são os percalços encontrados no mercado, os quais em muitas
das vezes impossibilitam a emissão dos pedidos, embora não seja este o desejo da 123milhas.
Sendo assim, a 123milhas realizou todos os esforços para a emissão, da modalidade
PROMO; contudo, diante do aumento brusco dos pontos requeridos pelas companhias aéreas para
a emissão dos pedidos e a desvalorização de cada ponto, não será possível a emissão destes
pedidos.
Desta forma o contrato celebrado entre as partes tornou-se desequilibrado, razão pela qual
necessitou ser resolvido.
 O termo “onerosidade excessiva” expressa o desequilíbrio econômico do contrato posterior
à sua formação. “Resolução”, por sua vez, indica a dissolução do contrato por fato posterior à sua
formação, especialmente nos casos de impossibilidade de execução, quando se torna
manifestamente mais gravosa do que seu adimplemento, impondo-se o seu adimplemento maior
gravame ao devedor.
Nos casos de onerosidade excessiva, há recusa legítima do devedor em cumprir sua
prestação. Segundo o Código Civil, a onerosidade excessiva deriva de acontecimentos
imprevisíveis e extraordinários, capazes de alterar o equilíbrio contratual.
Visto o exposto, para além do aumento dos preços das passagens, houve também, uma
desvalorização dos pontos dos programas de fidelidade das companhias aéreas, o que resultou em
um aumento da quantidade de pontos para emissão de um trecho.
Diante desse quadro, torna-se indispensável destacar as condições de
imprevisibilidade, o que pode ser adequado para assegurar o valor real da prestação nos
termos do artigo 317, do Código civil, bem como a cláusula resolutiva do artigo 393, do
Código Civil: “o devedor não responde pelos prejuízos resultantes de caso fortuito ou força
maior, se expressamente não se houver por eles responsabilizado”.
Pontes de Miranda leciona:

Se a prestação se torna objetivamente impossível, antes da data do

adimplemento, sem culpa do devedor, ou ele comunica, antes daquela data,
ao credor, o que se passou ou nada comunica. Sendo verdadeira a
alegação de ter ocorrido, sem culpa sua, impossibilidade objetiva, dá-
se a resolução do negócio jurídico. Mora não pode sobrevir.

Logo, evidenciado a presença de caso de força maior, ficando, assim, caracterizada a

onerosidade excessiva em virtude de acontecimentos supervenientes, extraordinários e
absolutamente imprevisíveis.
Assim prevê o art. 478, do Código Civil:

Nos contratos de execução continuada ou diferida, se a prestação de uma

das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para
a outra, em virtude de acontecimentos extraordinários e imprevisíveis,
 poderá o devedor pedir a resolução do contrato. Os efeitos da sentença que
a decretar retroagirão à data da citação.

Além disso, trata-se de fatos supervenientes, posteriores à formação do negócio. Se o

desequilíbrio é contemporâneo à celebração do contrato, a hipótese remete à vícios do negócio
jurídico, como é o caso narrado, tendo em vista o aumento excessivo das passagens áreas pós-
covid-19 e o aumento da quantidade de pontos exigidos pela companhia aérea para a aquisição
das passagens aéreas, bem como, questões específicas e inerentes as companhias aéreas
amplamente noticiados1:

Em comento, outro ponto importante de se ressaltar são os recentes aumentos no preço do

querosene utilizado pelas companhias aéreas, fato este que também gerou um aumento
considerável no preço das passagens2.

1
https://g1.globo.com/economia/noticia/2023/05/19/preco-medio-de-passagens-aereas-bate-recorde-em-2022-e-
continua-a-subir-em-2023.ghtml; https://einvestidor.estadao.com.br/negocios/preco-passagem-aviao-subindo-
recorde/

2
https://www.infomoney.com.br/mercados/petrobras-petr4-aumenta-preco-de-querosene-de-aviacao-em-42-em-
reajuste-mensal/
 Tais acontecimentos foram noticiados na grande mídia, vide abaixo e anexo:

• https://g1.globo.com/economia/noticia/2023/05/19/preco-medio-de-passagens-aereas-bate-
recorde-em-2022-e-continua-a-subir-em-2023.ghtml

• https://exame.com/invest/minhas-financas/milhas-aereas-perdem-valor-com-inflacao-e-juntar-
pontos-fica-mais-dificil/

• https://diariodonordeste.verdesmares.com.br/negocios/apos-elevacao-do-preco-do-querosene-
do-aviao-como-ficarao-os-valores-das-passagens-aereas-1.3403512

• https://aeroin.net/portaria-define-que-precos-de-passagens-aereas-de-voos-em-vitoria-da-
conquista-ba-serao-monitorados/

• https://www.cnnbrasil.com.br/economia/lula-quer-discutir-precos-das-passagens-com-
companhias-aereas/
•
• https://www.infomoney.com.br/consumo/ministro-solicita-estudos-as-aereas-para-reduzir-precos-
de-passagens-no-pais/

• https://www.bbc.com/portuguese/articles/c9xnx5k49lpo

• https://veja.abril.com.br/coluna/radar-economico/o-impasse-em-torno-da-reducao-no-preco-das-
passagens-aereas
 • https://www.bloomberglinea.com.br/2023/05/07/5-razoes-que-devem-impedir-a-queda-nos-
precos-de-passagens-aereas/

Assim, tratando-se de contrato bilateral, a doutrina ensina que a onerosidade excessiva

atinge o liame contratual, o que constituiu seu nascimento, sendo alternativa para revisão
sua resolução.
Nestes casos, o devedor deve ser dispensado do seu cumprimento na forma pactuada, para
que não ocorra um desequilibro tão gravoso a ponto de prejudicar, como neste caso, sua atividade
econômica.
Conforme especificado no tópico anterior, a modalidade do serviço fornecido se enquadra
em uma execução diferida, ou seja, a satisfação do contrato ocorre em momento posterior a sua
celebração.
Note-se que o art. 317, do Código Civil, trata a questão como “desproporção manifesta entre
o valor da prestação devida e o do momento de sua execução”, ao passo que o art. 478 relaciona
a excessiva onerosidade da prestação devida por uma parte a uma “extrema vantagem para a
outra”.
Ante todo o exposto até aqui, como forma de elucidar a excessiva onerosidade do serviço
prestado, passa-se a exemplificar valores anteriormente cobrados e posteriormente despendidos
pela empresa Fornecedora para a efetivação do serviço contratado.
A título exemplificativo, ainda no ano de 2022, houve junto a 123milhas, aquisição
de pacote PROMO com destino à cidade de São Paulo, partindo da cidade de Fortaleza no
mês de novembro de 2022, pelo valor de R$ 1.928,27 (mil novecentos e vinte e oito
reais e vinte e sete centavos).
 Entretanto, posterior a todas as tratativas e busca pelas passagens pretendidas, a 123milhas
localizou como opção mais barata, bilhetes aéreos no valor de R$ 11.504,03 (onze mil
quinhentos e quatro reais e três centavos)
 Ora, apenas nas exemplificações acima, resta nítida a excessiva onerosidade no contrato
firmado, o qual inclusive não deve ser confundido com a teoria do risco da empresa defendida pelo
Código de Defesa do Consumidor.
O art. 317 do Código Civil, ao consagrar a Teoria da Imprevisão, de matriz francesa,
estabelece cláusula geral de revisão da prestação contratual, desde que presentes os seguintes
requisitos:

(I) obrigação a ser adimplida em momento posterior ao de sua origem;

(II) superveniência de evento imprevisível;
(III) que acarrete desproporção manifesta entre o valor da prestação devida e o do momento
de sua execução.

A pedido da parte, o juiz poderá corrigir o valor da prestação, de modo a assegurar, quanto
possível, o seu valor real.
A própria natureza do pacote PROMO trata-se de uma obrigação a ser adimplida em um
momento posterior.
O evento imprevisível se configura, tal como apresentado acima, nas mudanças econômicas
e na alteração do cenário do mercado de turismo no país.
A desproporção manifesta entre o valor da prestação devida e o momento de sua execução
é foi demonstrado acima e configura o próprio motivo da presente reclamação.
Da mesma forma, a Teoria da Onerosidade Excessiva (art. 478 do CC), de origem italiana,
pressupõe:

(I) contratos de execução continuada ou diferida;

(II) superveniência de acontecimento extraordinário e imprevisível;
(III) que acarrete prestação excessivamente onerosa para uma das partes;
(IV) extrema vantagem para a outra;
(V) inimputabilidade da excessiva onerosidade da prestação ao lesado. Possibilidade de
flexibilização da "extrema vantagem".

Da mesma forma como apresentado acima para o caso da Teoria da Imprevisibilidade, todos
os pressupostos encontram-se atendidos.
 Diante deste exemplo, fica nítido que a não emissão dos pedidos PROMO não são por dolo
da 123milhas, mas sim tendo em vista os exorbitantes valores cobrados pelas companhias aéreas,
dentre outas razões inerentes ao mercado de consumo, algumas dessas listadas acima.
Portanto, a prestação não deve ser onerosa apenas em relação à pessoa do devedor, e sim
de um modo objetivo, revista por sí em paralelo à contraprestação recebida, nos contratos bilaterais.
Sendo latente o desequilíbrio contratual e em decorrência do exposto, tornou-se impossível o
cumprimento contratual.
Não é necessário que haja excessiva vantagem auferida para constatar a onerosidade
excessiva da outra parte, quando nítido o revés imposto ao devedor, ao cumprir a avença.
Reitera-se acerca do estabelecido na lei em relação à causa do desequilíbrio da relação
obrigacional: nas hipóteses regidas pelo Código Civil, é relevante a onerosidade excessiva que
deriva de acontecimento imprevisível e extraordinário (ao menos para os fins do art. 478), capaz de
alterar a situação de fato existente à época da formação do contrato.
De fato, o critério de análise é objetivo, de modo que a prestação deve ser onerosa por si
mesma e não pelas condições pessoais do devedor.
Tem-se admitido uma flexibilização do conceito de imprevisibilidade para alcançar não
apenas o fato em si mas também os seus efeitos. Vejam-se, nesse sentido, os enunciados nº 17 e
175 do Conselho de Justiça Federal:

Enunciado nº 17. A interpretação da expressão “motivos imprevisíveis”,

constante do art. 317 do Novo Código Civil, deve abarcar tanto causas de
desproporção não previsíveis como também causas previsíveis, mas de
resultados imprevisíveis.
Enunciado nº 175. A menção à imprevisibilidade e a extraordinariedade,
insertas no art. 478 do Código Civil, deve ser interpretada não somente em
relação ao fato que gere o desequilíbrio, mas também em relação às
consequências que ele produz.

A esse respeito, veja-se o teor do Enunciado nº 176 do Conselho da Justiça Federal: “Em
atenção ao princípio da conservação dos negócios jurídicos, o art. 478 do Código Civil deverá
conduzir, sempre que possível, à revisão judicial dos contratos e não à resolução contratual”.
 Manter o ajuste feito nas condições anteriores se revelaria demasiadamente oneroso para a
ré. Vale frisar que o Enunciado n. 365 da IV Jornada de Direito Civil dispensa a prova da extrema
vantagem para a incidência do art. 478 do Código Civil:

A extrema vantagem do art. 478 deve ser interpretada como elemento

acidental da alteração de circunstâncias, que comporta a incidência da
resolução ou revisão do negócio por onerosidade excessiva,
independentemente de sua demonstração plena.

Portanto é cabível ao devedor optar entre requerer a revisão ou a resolução do contrato.

Constata-se que a 123milhas não se nega a restituir o valor ao consumidor, apenas busca
uma forma menos onerosa e lesiva, tanto para o consumidor, como para a empresa, ofertando a
restituição com valores de atualização maiores que a prática no mercado.
Nessa linha o artigo 479, do Código Civil:

Art. 479. A resolução poderá ser evitada, oferecendo-se o réu a

modificar eqüitativamente as condições do contrato.

Além disso, o art. 479 não trata de prerrogativa de propor acordo, pois não há necessidade
de previsão legal em tal sentido em se tratando de relações patrimoniais.
Assim, é possível analisar a boa-fé da Fornecedora, bem como justificativa suficiente para
revisão do contrato, pois a mudança sugerida atende com equidade às exigências impostas pelo
atual cenário de dificuldade enfrentado.

V - DA PRESERVAÇÃO DA EMPRESA E DA ATIVIDADE EMPRESARIAL

A 123milhas, conforme discorrido, atual no ramo de intermediação da compra e venda de

passagens aéreas, sendo esse o objeto social da empresa e sua finalidade, propiciar que o
Consumidor final, consiga pelo menor preço ofertado em mercado, adquirir passagens aéreas e
pacotes de viagens.
A 123milhas é a precursora no Brasil da modalidade de compra flexível através da utilização
de programas de fidelidade das companhias aéreas.
 Conforme amplamente discorrido no petitório a oferta desse serviço se tornou inviável
e onerosa a empresa, que cuidou de conter os danos aos consumidores, mas além disso,
evitar o aprofundamento da situação a ponto de prejudicar a execução de suas atividades.
Importante salientar, nesta perspectiva, que a 123milhas deve preservar sua atividade, bem
como seu meio de negócio, sendo a preservação da essência da sua operação, qual seja: ofertar a
preços acessíveis passagens aéreas, reservas de hotéis e pacotes de viagens.
Contudo, com o objetivo de manter suas atividades, foi necessária a suspensão da oferta do
serviço PROMO, conforme já discorrido e, neste sentido, a agência argumenta que a preservação
de suas atividades da forma menos gravosa aos Consumidores gerais da empresa, não apenas do
serviço suspenso, lhe é de direito e apenas ressalta sua boa-fé ao mercado de consumo.
E, em vista da situação narrada, deve ser apresentada a conceituação do princípio da
preservação da empresa do teórico Fábio Ulhôa Coelho:

“O princípio da preservação da empresa, o que se tem em mira é a

proteção da atividade econômica, como objeto de direito cuja
existência e desenvolvimento interessam não somente ao empresário,
ou aos sócios da sociedade empresária, mas a um conjunto bem maior
de sujeitos. Na locação identificadora do princípio, “empresa” é o
conceito de sentido técnico bem específico e preciso. Não se confunde
nem com o seu titular (“empresário”) nem com o lugar em que
explorada (“estabelecimento empresarial”), O que se busca preservar,
na aplicação do princípio da preservação da empresa, é, portanto, a
atividade, o empreendimento. E complementa: “O princípio da
preservação da empresa é legal, geral e implícito”. COELHO, Fábio
Ulhôa. Curso de direito comercial: direito de empresa, p. 79.

E dentro da conceituação clássica pela doutrina da crise de rigidez ocorrida:

“(...)a atividade não adapta ao ambiente externo, demonstrando uma

incapacidade de reação em face das mudanças.”( TOMAZETTE,
Marlon. Curso de direito empresarial, volume 3, falência e recuperação
de empresas, 7ª ed. Saraiva. p 31. 2019.)
 Dito isso, a 123milhas vem reiterar que a suspensão do serviço PROMO se deu tão somente
em razão de sua impossibilidade em mantê-lo ativo aos Consumidores, visto as repercussões
nocivas para a atividade empresária exercida que deve ser preservada pelo bem dos demais
usuários dos serviços prestados pela 123milhas.

VI - DA RECUPERAÇÃO JUDICIAL

Em razão das dificuldades financeiras pelos motivos apontados nesta defesa, a fornecedora
informar que iniciou o processo de recuperação judicial, com o objetivo de se reestruturar e honrar
com todos os compromissos e contratos celebrados.
Desta forma, informa que os valores aqui discutidos se encontram habilitados no plano de
recuperação em processo em tramite na 1ª Vara Empresarial da comarca de Belo Horizonte/MG.

Nestes termos, pede deferimento.

Belo Horizonte, 30 de agosto de 2023.

EQUIPE 123 MILHAS