76 À EVOLtiC.\n Do [)IRFi110 CnMERC141 BR.XSi] EIRA)
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O direito transforma se a cada dia, pouco iínportantio se seus observadores
dão seconta ou não. Direitos fatossãoindissociáveisla tnudançade um implica a
transformação do outro. O direito. nunca será demais lembrar, é um nível clo todo
social e. como tal, impacta e é iinpactado peia diTnensão que regula. "ÍOI direito
clc nosso [empojá é outro. apesar da douLrinajuridica. apesar dos juristas: apesar
clo ensino ministrado nas Faculdadesde di reino.":
2. MuitosauLores ignoram o novo contexto. comose vívêsscinos nos anos 70
ou mesmo no segundo pós guerra. "Descoberta" a empresa, estancou sc a teoria
geral. Seguimos atribuindo à sua disciplina .jurídica ares de novidade. enquanto
caíamos diante das m udançassocioeconómicas que se seguiram a 19q2. '
A partirão final dadécadade70 vimosno primeiro capítulo osdoutrinadores
brasileiros perfilaram se, reconhecendo na emires« o cko do direito come'rric{/. Nesse
aspecto, o advento do CC/2002 não foi acompanhado do.»'íssortque costuma cercar
novos diplomas geraisl praticamente todos os manuais. seguindo o pioneirismo cle
Requião, haviam incorporado a teoria e não se levava mais tanto a .sério o ensino dos
aios de comércio.' O então novo Código Civil apenasconsolidou o que se tinha por
óbvio: o di reino comercial é o di Feito das empresas nu: ao menos. delas tira sua uni(]ade.
Mas será essavisão suficiente para explicar o direito comercial ou ela: frouxa
c manca. não acode à realidade? Bastaria a empresa? Mudariam os mercadores ou
m udou o direito mercante l?
3. Na buscada respostaa essasindagações.trataremos de tópicos que, ao
menos à primeira vista, pouca ou nenhuma i-ilação guardam entre si. Explica-se
assimo termo palimpsestoaqui empregado:tai como um pergaminho no qual se
escreve. apaga se, e se reescreva -- e que permite o reconhecirneilto dos primitivos
caracteres-- o direito comercial mostra-se como tela contra a qual se projetain,
concomitantes. as modificações que o atingiram e que convi\em com as caracte-
rísticas provenientes do passado.
2 Elos Roberto Grau: O dircíro possof: o dirá'iro prcssuposro. 1] 3.
3 [em o dever de manter sua escrita de acoi-do com as formalidades legais. pois sem a
lábio Kondcr Comparado. no inicio da décadade 70. referia se ao "irritante problema" da
natureza .jurídica da empresa: "Quase trinta anos iá lranscorreraln clcsclca promulgação
do Código Civil italiano. que fêz da ftnpirsa o insLituLOchave clo scu livro cluinto. Det
Lclvoro:e os juristas peninsulares ainda não se puseram de acordo cluanLOao sentido
do termo. ou t)s perfis do irlstiLuto. Tcm-sea Impressãode assistir. em plena era da
compuLacão elctrónica c das vittgcns interespaciais, à ressurreição da velha querela dos
universais. que consumiu boa parte da ativlda(le intelc('tuas da l(lacreMédia"(,'\specfos
jur idicos dcl ma( lo-empréscl. 3)
4 Em testemunho clcsscfato: relata Fabio Ulhoa Coelho (lue "o clirciln ('omcrcial brasileiro
filia-sc: clesdc o ultimo quarto do século XX: à teoria da cmpre'sa" (CLll'sedc clircifo co
mercía!, vo}. }, 26).
[RÓ.NsrO]IM.Açõrs (ER.A]s NO Oll?EITO COMER(:l.\l.
Dessa forma. alguns dos temas de que passaremos a tratar não possuem sls
tematlcidade teórica facilmente identificável: aqui foram unidos apenas porque
incidem sobre a realidade do di Feitocomercial. ora dando sequência a fatos passa
dos, ora a eles mesclando se
Cada um dessesargumentos demandada análise monográfica. Assutnlmos.
contacto. o risco de seu tratamento mais raso para obter xisto partorãtnica dos
B abalos sohidos pela matéria; impôs se o sacrifício da prorunclidade para obserx,ar.
a uln só le lnpo. todo o horizonte que nos circunda
Adverte-se que a opção pela exposição pontual nãn de\ e impedir o reconhe-
cimento de dois processosigualmente importantes paraa compreensãodo direito
mercantil contemporâneo, que se Fazemperceber neste capítulo: a superação cla
antiga dicotomia clo direito privado -- e a função desempenhada pela empresa no
contexto qtle daí advém -- e a consolidação do ciircito do consumidor.
Por fi m , resta notar que algumas das modificações apontadas forçaram o direi to
mercantil a extrapolarsuas fronteiras tradiciona is.superando o viés excessivamente
privatista de sua tradição e acentuando seu entremeio com a implementação de
políticas públicas. Revela-seseu papel determinante na configuração das feições
do mercado. Indo além da mera disciplina da atuação dos agentes económicos.
}Í.2 Superaçãoda elegante discu!;sãosobre a dicotomia entre direito ci
vil e direito comercial pela realidade
4. Há mais de século reproduzem-se discussõessobre a conveniência da
unificação do direito privado, amalgamando as disciplinas civi l e comercial.'
5 Se Teixelra de Frotas pocic scr considerado o arauto da unihcação. Ciovis Bevilaqua é
o alto defensor da scparação entre as disciplinas Para exposição da crítica ao pensa
iTlenLOde Feixetradc Frcilas. v. Código Civil dos [staclos t/rtido\ c]oBrasil mrttmen]ado~
vol. 1. p. 67 e ss. Desloque-seque (:covis indicava as seguintes razõesLleordem prática
para a existência de regulação específica para as relações mercantis: lil o comerciante
devida escrituração"o commercio não offercccria garantias sufficientes ao publico,
assim col-no Ihc faltaria. muitas vezes, dcfeza segura para actos praticados em boa IC
seria "vcxatório" impor essedever a todos os indivíduosl liil deve ser mantido o valor
probante dos livros comerciais, para que não sc.jaavultado o "segrcclo das transições
liiil sente se a necessidade da existência clo "instituto cia forma ou razão comercial. quc é
o nome do negociante singular. no tráfico mercantil. ou da socleclade, em que há sócios
indefinida e solidariamente responsáveis": bvl peculiaridades das operaçõesbancáúas,
clo cheque. clo instituto das clcaring house.s:lvl peculiaridades tias leiras de câmbio e
dos protestos: ]vi] peculiariclacles do clÊreiLOprivado marítimo (Código Civil dos Estados
Unidosdo Brasií commentado,vo!. 1. 75).
78 :\ EVOE.UCAO DO DIRE11'0 CON'íERCI/\l. BRASil.EIRA
Na esteira dos estudossobre os limites da matéria dc comércio. desponta,
no Brasil. o debate sobre a unificação do direito privado. "Não se pode separar
itnpunemente as partes de um corpo, que (]eve ser homogéneo." Com essaco-
nhecida frase. Teixeira cleFreiras defende a Fusãodos direitos civil e comercial na
cada enviada ao Ministro Nabuco dc Araújo. em 185+. Ao se referir à influência
cladisciplina comercial sobre a civil. queixa se de que os redutores clo Código Co-
mercial Brasileiro, a exet-ópiodos espanhóis. "exorbitarão tainbem. exorbitarão
com demazia, -- inercantllizarão quase tudol"(Additattlcn(os ao Cocligo do Comer-
cio, voE.1. xil). O direito comercial édireito de exceçãoe o Código Comercial. por
conta da deficiência cla legislação civil brasileira. diploma blue"contém muitas
matériasde Direito Commum. quelha não pertencem"(Consolida(ão dasleis ( i-
vis. xxxix). Não sejustlftca o tratamento apartado do direito comercial: "Minhas
icletassão outras, resistem invencivelmente a essa calamitosa duplicação de leis
civis. não distinguem no todo das leis desta classealgutn ramo. que exija um Có-
digo do Comércio" (carta enviadapor peixeira cie Freirasao Ministro Ribeiro de
Andrada, em setembrode 18C)7,transcrita por Silvio Moira, Tcixeiradc Frei(as. O
juriscorisLllfo do /Fnpério,352). Posteriormente, no campo do direito comercial, a
compreensão de Teixcira dc F Feitas será retomada porlnglezde Souza, que deixará
claro o [/aço polfticoda busca pela eliminação dos favores c]ass]stas outorgados aos
comerciantes. "A desigualdade de {raLamento de pessoasque exercerll runcções
sociais cleeviclentcanalogia é um dos principais inconvenientes da dichotomia
do direito privado 1...1. Nosso sistema agrícola. o trabalho dos estabelecimentos
mais importantes tem o feitio de uma especulaçãocommercial e só em pormenores
se distingue clequalquer manufactura, sem affectar a essencia mercantel do acto,
quc por preconceito sc Ihe nega"(Prole((o dc Código Commercia1,5 e ss.No mesmo
sentido. Dita'ílo corttitlercia1. 29)
Mais adiante no tempo. vê-se a dicotomia do direito privado sob a ética cle
Vivante exposta na aula inaugural proferida na Universidade de Bologna em 1892.
A dicotomia havia de ser superada porque: 111mantinha-se mais pela tradição do
que pelas boas razões:Ílil causava danos de índole social ejurídica -- pessoas que
não são comerciantes ficavam sujeitas às suas regras, talhadas para os me rcadores;
liiil trazia prejuízos para o progresso científico. pois os comercialistas não estu-
dariam as regras gerais. Os "improvisados jurisconsultos" referem. a toda hora,
contratosstli geReI-is(Perun codice unico della obbligazioni, e também scu Trafafto
di dixit(o comlnticÍale, 3. ed.. g l.', sobre a unlclade do direito privado).
Vivante [oi incumbe(]o de e]aboraro anLeprojetode reformado Cóc]igoComer-
cial italiano e alterou sua convicção . Conforme expõe na 5.' edição de scu I'ratfafo,
há di ferenças de método que impedem a unificação: o direito comercial vale-se cle
método indutivo(conclui-se a regra com basenos ratos e, portanto. a conclusão
é mais geral do que a premissa 1,enquanto, no direito civil, o método é dedutivo
I'Rf\NSFORF«!/\ÇOE\GERAISNC)D[REITO CONiERCld\l
aparte-se cla premissa geral para chegar se à conclusão individual) . .qdemais. apenas
o direito comercial assumeíndole cosmopolita, que decorre do próprio comércio.
Somente ao direito comercial toca a regulação dos negócios de massa. Por fim, há
institutos típicos e exclusivos do direito comercial , tais como os títulos de crédito-
No passado.o direito mercantil cra consideradodilectode classe,gerador
de privilégios para os comerciantes -- não extensíveis aos fazendeiros. Explica-se
dessa forma a reação por parte cla doutrina civilista brasileira. que pretendia. na
verdade, não a supressão das regalias, imãs que elas passassem a assistir também a
c:lassoagrícola.'
Pareceque poucosse deram conta cleque há muito desapareceram
as lazões
queembasavam ascrí(i«]sãdi comia. Em 19]0, na primeiraediçãodeseu tratado,
advertia Carvalho cle Mendonça: "As differenças que subsistem entre essesdois
ramos do di retro pri''.'actonada têm de essencial".'
5. A bem daverdade. a doutrina brasileira encontrava diliculdadeparaclas-
sificar os negócios entre civis e comerciaisl como admite Bulgarelli, "a distinção.
na prática, entre os contratos civis e mercantis perdeu muito da sua importância
inicial, com aunificaçãoclaJustiça[...]".: Assim.a necessidadec]edistinção advinha
das "diferenças no tratamento de certos contratos por ambos os códigos" ,qe não
de questões materiais. Destaca claramente Fran Marfins. "jrjegem a matéria das
obrigações, de modo geral, as normas do direito civil"
N essalinha, I'lixeira de F Feitassustenta que as disposições gerais referentes
aos contratos mercantis, constantesdo Título V do Código Comercial. "forço só
moLivadas pela pobreza do nosso Dotei(oCivil Pült'ioi" 1...1.e não porque -- para os
contractos emgel-al -- hajão, ou devão haver, disposições excepcionais no Direito
Contmercictl.A prova esta.em que são do Difcifo (:ivll todas as disposições elos
ans. 12] á 139, impostas no Coca.como de Direito Comtnercialpelascostumadas
exagerações dos aspectos parciais. 1...1 Dc tais cxagerações. aliás destlnaclas ao
bem das excepçõesdo Direito Commercial.resulta mal para as interpretações do
Direito Clivil. tirando-se-lhe o que Ihe-pertence, e minando-se-lhe as bases de sua
constante applicação" . ' l
6 Cf. Elos coberto Grau sobre ]c]xcira de Freiras: Do oJt(to c]f oladoí : ]08
7 [?-atadode direito comlne ciat brazíieí70,vo}. 1, ]9
8 Contratos rtlc'r(anrís: 38. .Amesma observação é Feitapor Waldemar Ferrelra, ]tarado de
diFcito cometcícii, vo1. 8, p.] 0
9 Contratos mercantis, 38
.4ddítamert(osclo Código do Commercio. pub]icado cm ]878, ou sc.la:muito antes da
promulgaçãodo primeiro Código Civil brasileiro.
Addffamfntos ao Código cloCommcrcío.vo1. 1: 522. Para a visão global da obra de Teixeira
de Frotas em relação a unificação do direito privado, v. Orlanclo de Carvalho, Telxeira
80 1 À UVOLLÍCAo i)O DiREiTo) COM[RCI.AL iIR.\SiLEiRn
Comparado chega a afirmar: " Itjemos, pois, que não há, propriatnente. con-
traposição de dois sistemas.jurídicos distintos, em matéria de obrigações: o do
Código Civil e o do Código Comercia]. O que há é um só sistema, no qual os dis-
positivos do Código de Comércio apareceremcomo {nodificaçõesespecíficasdas
regrasgerais da legislação civil, relativamente às obrigações e contratos mercantis.
A duplicidade legislativa aparece, tão-só. no que tange a essasregras de exceção,
dentro do sistema global" . ' :
Por fim. Waldemar Ferreiro: "não difere, com efeito, essencialme11te.a obri-
gação comercial da civil . Não se distingue a rclaçãojurídico-comercial dc qualquer
outra. .Aessência é sempre a mesma".''
Assim. a "elegante discussão" arrasta-seao longo de décadasmais por amor
ao debate do que por necessidade. Como veremos adiante, as poucas diferenças
significativas entre as matérias permanecem, mesmo após a unificação operada
pelo novo Código Civil. ''
!$.3 A derrocada dos privilégios
6. A doutrina clássicadebruça sesobreospriviiégiosdoscomercàantesque,
no final do sécu]o X]X. eram sentidos de forma aguda. ]ng]ez de Souza. em 19] 3,
dá notícia dessecontexto ,revoltando-se contra a desigualdado de tratamento entre
o comerciante e o agricultor, "pessoas que exercem funções sociais de evidente
analogia" . "Emquanto as leis civis e as commerciaes forem ieisdistinctas. o di rato
civil não poderá escapar ao formalismo estreito do Código Napo]eão e ás iniqui-
dades que são, por assim dizer. a sua base,por que etle assentaem preconceitos
burguezes e legisla mais para o patrirnonio do que para as pessoas."':
Colocam-se cm destaque as seguintes dilcrenças:
lil enquantoo menosimportante doscomerciantes"gozado privilégio de
fabricar prova a seu favor, valendo-sc da cscripturação dos seus próprios livros
para demonstrar a responsabilidade alheia. o dono clo estabelecimento agrícola.
com o capital de centenas de contos de réis. utilizando o trabalho de centenas de
de Freiras c a unificação do direito prlvado-
12 N'ovos ensaios e pareceres dc c]íteifo cmpresctría1. 25] .
13 ]ta ado dc di eito co?nercíai.vo{. 3. ] 2.
Esclarece Leõesque a unificação não sc realizou nos mesmos moldes da italiana: en-
quanto lá teria ocorrido verdadeira unificação do direito privado. aqui teve lugar uma
unificaçãoclo direito comum em matéria de obrigações"(A disciplina do direito de
empresano ROVO
Código Civil brasileiro, 73).
ProÜecfode Código Commerciaf, vo1. 1, 4 5.
TRANSFQRMAÇQ[S GERAIS NO DIR'EITO COMERCi'.AL
trabalhadores.não pode oppõr a sua escripta ao commerciante com quem venha
a ter contestaçãojudiclal"
l iil aoagricultor não assistiao direito de celebrar concordatacom seuscredo-
res. Inglez cle Souza refere-se a esse fato como "odiosíssilno privilégio em relação
ao fazendeiro" . Ao contrário do comerciante. a quem são facultados o acordo com
os credores e a continuação dos negócios "como se não tivesse quebrado" . "o agri-
cultor nem com amenor porcentagein de rebatese pôde quitar. qualquer que se.ja
a causa cleseu atrazo. e fica sempre: de pae a filho, responsável pela divida que foi
forçado a contrahir. e não ralo succede que o fazendeiro é apanhado pela fallencia
do commissario. que o obriga a soffrer rebate no seu credito . emquanlo Citeproprio
é perseguido e executado por outro negociante que Ihe tira os últimos recursos,
destruindo o patrirnonio clafamília" : e
liiil sujeitava-se àjurisdlção comercial e às leis comerciais "quem quer que.
sem a menor idéa de especulaçãomercantil. contracto com um negociante, ou
pratica algum dessesactos da vida corrente que a legislação de todos os povos
considera de natureza mercantil
SegueInglez de Souzadestacandoo que Ripert denominada "commerciall-
satlon du drolt"::' "E o direito civil que se funde, por assim dizer, no commercial.
influenciado pelo interessesocial que prima ao individual".i;
Resumindo as razões indicadas por [nglez de Souza. conclui-se que as prin-
cipais diferenças entre o regramento civil (identificado cota o selar agrícola) e
o comercial residiam nos privilégios: lil da oposição da escrita como prova em
processosjudiciais; liil dajurisdição especial; e liiil da concordata.
Analisemos a evolução que o tempo reservou a cada ul-nadessasprerrogativas.
Íi.4 Imposição de escrituração a terceiros
7. A concessãoda primeira vantagemapontadapor Inglez de Souzatinha
em sua origem o escopo de simpZjrícaro [r(d"icomercarirfl '' e garantir o segredodos
(tss rlt e tos (Íos c0}71ercÍanfês.t9
!6 'Le droit comlnercialva clominerla vie clvile": "Féjconomlquement.il rcmpLacele droit
civil. Norte droit se coinmercialise"(/lspeclsjLlridíqucs du mpifalísme modetne. 331)
}7 Projec(o detCocligo Coptimercial: vol. J. 6 10-
18 Os livros mercantis. " lelstando revestidos das lormzilictacles legais extrínsecas e intrín-
secas ... l fazem prova em favor dos seus proprietários". Isso porque " [s limplicidacle na
Formae rapidez nas operações constituem, em suma, predicado do comércio. ]... ] Estaria
Forado comércio o negociante que imprimisse aos seus aros e contratos formalismo
de tabelião e não sentissea intcnsidacleda vida mercantil contemporânea" (Waldemar
Ferreira, IO'atadode:díteito mercantil bt-asíleí70,vo!.;1, 125)
19 Cf. Clovis Bcvilaqua, CodígoCivil dos EstadosL'Rijos do Brasíl commertraclo.vo1. 1. 75
w'
82 A EVOLUÇÃO DO DIREITA COM'ERC{ALBRASll-EIRA
Trajano de Miranda Valverde, na mais clássica obra brasileira sobre a Força
probante dos livros mercantis: assevera:"Nas questões ou litígios com não-
comerciantes. os registros ou asscntamentos nos livros mercantis, regularmente
arrumados, poderão. evidentemente, ser ilidiclos por qualquer género de prova
admitida nasleis civis e comerciais.Mas, desdeque não apareçamjustos motivos
para os repelir, hão de ser êles recebidos como exatos e verdadeiros. Dificilmente
se compreenderia que um comerciante, por mais atilado que seja, fizesse Lançar
nos seus livros operações ou aros que se não verificaram , ou em manifesta clescon-
formidade co m o que realmente sc passou entre êle, no exercício de sua profissão,
e o não-comerciante''."
Ocorre que esse privilégio caf corri o código processual de 1973, que. em seu
art. 379. passou a determinar provarem. os livros comerciais devidamente escri-
turados, "a favor cle seu autor rlo litígio enfie comerciantes".:;Ou seja, nas lides
com não comerciantes. os livros mercantis subsumem-se à regra geral do arL-368
clo diploma processual,válida para todas as partes litigantes, de forma que " tais
declaraçõesconstantesdo documento particular, escrito e assinado,ou somente
assinado, presumem-se verdadeiras em relação ao sígnafdlio'
Os livros comerciais fazem prova contra o seuauÉot,sendo lícito aos mercadores
demonstrar, por todos os meios permitidos em direito. que os lançamentos não
correspondem à verdade dos fatos".::
Com algum esforço hermenêuLico, podemos concluir que o privilégio não
renasce com o Código Civil anual. Dispõe seu art. 226: "Os livros e fichas dos
empresários e sociedades provam contra as pessoasa quem pretendem, e, em seu
lavor, quando escriturados sem vício extrínseca ou intrínseco. forem con firmados
po r outros subsídios'
Inexistente contradição entre seusdispositivos e os do Código de Processo
Civil, o art. 226 do primeiro:' deve scr posto a latcre do art. 379 do segundo, dc
forma que os livros comerciaisprovam a lavor do comerciantesomentenoslitígios
entre (ometcian(ese, mesmo assim, "quando escriturados sem vício cxtrínseco ou
intrínseco" e " forem confirmados por outros subsídios'
2() A Jorccl pn)banhe dos li\'ros mc'rcartfis: 75.
21 'Art. 379 0s livros cntnerciais. que preencham os requisitos exigidos por lci. provam
também a favor do seu autor no }itígÍo entre comerciantes.
22
'Art. 378. Os !ivros comerciais provam contra o seu autor. E [ícito ao colnercianLe,to-
davia: demonstrar. por todos os meios permitidos em direito. que os lançamentos não
correspondem à verdade dos fatos.
23 'Art. 226. Parágrafo único. A prova resultante dos livros e achas não e l)astante nos casos
cm que a lei exigc escritura pública: ou escrito particular rcvcsliclo tlc l-equisitos espe-
ciais: e pode ser ilidlda pela comprovação da falsidade ou inexalidão dos lançamentos.
'l'i: :!i:i?liig?!$?1$
VR.qNSroRMA(:ÓES c.ORAIS rxo DÍREilc) cop.lERCIÀL 83
Ou seja. no que diz respeito à força probante dos documentos em geral, tlá
muito nada havia dc especial que protegesse os mercadores. A regalia antes con
cedida exciusivamenfe aos comerciantes sobre os iív ros mercantis esta abolida desde
2974, com o írtício da vigência do Código de ProcessoCivil-
11.5 Jurisdição especial
8. Ajurisdição es[)ecialpara os mercadores[oi uma c]asrazõesdetcrminantes
do nascimento do direito comercial , concretizando sua auLonolnia e reforçando o
poder da classe mercantil.
No Brasi[.o Regulamento 737/] 850" asseguravaajurisdição exc]usiva -- oque.
na opinião de I'lixeira de Freiras. significava "grave calamidadepública, tortura
contínua do Foro. ninho funesto de questões innumeraveisl". Não eram poucas
as causas que discutiam a jurisdição competente: assumindo especial relevância
a interpretação do art. 4.' do Código Comercial e do art. 19 do Regulamento 737.
ambos de 1850.:' Os debates sobre a competência arrastavam-se, prejudicando a
solL]Çãodas lides comerciais.
Em ] 875. com 2trevogação do Regulamento 738, deu-se a supressãodos Tri-
bunais de Comércio. de forma que sua funçãojudicante acumulou-se nosjuízes
de direito.:'' Em 1890. o Decreto 763, c]e] 9 de setembro: unificou os processos
civil e comercial. mandando "observar no processo das causas cíveis em geral o
regulamento 737" , uma vcz que não havia "fundamento de direito para que os in
[eresses,sujeitos á competência, do foro civil. não sejam igualmente resguardados
pela garantia (le uma.justiça prompta eefficaz". Entretanto, embora uniformizados
as regras processuais. as varas privativas de comércio continuavam a existir.': :' J"
24 Entre nós, a .jurisdição comercial era í'sfcl(c1.ou sc.la,os Tribunais elos mercadores eram
organizadosc mantidos pelo Estado c não pela classemercarllil
25 Nessesentido, Allredo cle .qssisGonçalvcs Neto. l)ire'ilo dc e/nplcsci:6h
26 Noticia dc S}'avio Mttrcondcs (AnÍeprlijcto de Código clc Obrigações, 8) e de Comparado
( A cessão clc controle acionário é negócio mercantil?, 2491
27 V preâmbulo ao Decreto 763/}890
28 Conforme se depreenclcdo teor do art. 2.' e do art. 3.' classedecreto: "Art. 2.' Peranteo
juiz queaccumular ajurisclicção civil e commercial. serão propostasas causasrespectivas
scm discriminação clãsduas competências: seja qual [or a natureza do feito com relação
ás pessoas ou ao seu ob.lccLO. Onde. porém: houver vara privativa do commcrcio. a acção
será proposta perante o juízo cotnpetentc: com indicação especificadacla.jurisdicção
.Art. 3.' A excepção ou alteração de incompetência: sob o Fundamento c]e ser a causa
civil ou commercial: não pôde ser opposta depois da contestação:e sendo omittida ou
julgada improcedente. não se annullará mais o feito por motivo dessaincompetência,
nem ex-ofício: nem a requerimento das partes.'
84 A. EVO'Lt.JÇÃODQ' DI.REITQ CoN[ERCI.AL BRASILEIRO
No sécu]o X]X:a partir de ] 891. coma progressivasuperação do Regulamen-
to 737 pelos códigos de processo, em muitos estágiosbrasileiros cai a jurisdição
especial. Em 1939. com a promulgação do então novo Código de ProcessoCivil,
os estadosque adoravam o Regulamento 737 também suprimem as.jurisdições
especiais."
Ot4 s(lja: as regras processuais diktenciadas /cara os comelciarlfes deram de existir
}lo Brasil a pa[-fit- de 1 890. Z\ro cano seguir]]e, c] dicotomia em }'fiação ãju]isdição,/oi
super-adaem diversos es(cimos,'"
d(safa reccltdoddiniti\alnente cm / 939. ''
29 CotnenLando a alteração da legislação e os conflitos que se insLalain entre a compctên
cia civil e comercial. asseveraBrasilio Machado: "Este inconveniente: que realmente
é accentuado cm multas legislações, em parte clesappareceu no nosso D. pelo Decreto
763 de ] 9 de setembro de }890, o Governo Provisorío 6rlnou a doutrina de que -- se
podia requerer:sem discriminar a competencla, aojuiz quc excrç2taccumulativamentc a
jurisdição commercial e a ci\il para impcclir os grandes conlllctos que se estabeleciam
na jurispruclencia. dando em resultado annullarcln-sc processos. dcmanclas. acções. na
sentença final. por tcr o triz rcconheciclo que o acto pertencia ora a uma. ora a outra
jurisdição. Digo quc desapareceucm pane esseinconveniente no nosso D processual
porque: quando há clisLincção da competência, cluanclo há. por ex umjuiz commcrcial
privativo e um juiz do civil privativo. nãosc podere([ucreraojuiz commercial aquillo
club perLcnce á malária cível"(Brasilio Machado. O Código Commcrcial do Brasil cm Sela
/otlnação liisfórica, 208) .
30 C) estado clo Rio dc Janeiro possui varas especiais para matéria enlprcsarial: cuja
competência.nos termos da Reso]ução19/200] clo tribunal c]eJustiça daque]e
Estado. é processar e julgar falências, concordatas. declarações de insolvência, exe-
cuções contra deve'dorinsolvente, açõescolcEivasprevistas no Código de Defesa
do Consumiclot. causas relativas a direito societário. causas relativas a propricclacle
industrial e nome comerciar. causascln que a Bolsa clc Valores esteja envolvida,
causasrclativt\s it clirciio marltitno: além de cumprir as precaLóriaspertinentes à
matéria de sua competência.
No estado dc São Pauta: a introdução clc câmaras especiais no Tribunal clc Justiça
jchanladas de "câmarasreservadas"} [em merecido aplausosda comunidade .jurídica e
c[o empresariado. Há a ] .' e a 2.' Câmaras Reservadasc]e Dize'ito Empresaria]. íorman-
clo, atnbas. o Grupo de Câmaras Reservadasdc Direito Empresarial. Sua competência
exclui os Feitosde natureza penal- devendo ju]gar os recursos e açõesorigiJlárias re-
lativos à falência. recupcraçãojudicial e extrajudicial. principais. acessórios. conexos
e atraídos pejo .juízo un]versa]. envo]venc]o a Lei ] ] .IO1/2005, ben) coillo as ações
principais. acessórias e conexas. re]ativas à matéria prevista nos arítgos 966 a ] .]95
c[o Cóc[igo Civil. Lci 6.404/]976. as que envolvam propriedac]e inc]ustria] e concor-
rência cles]ea]. tratadas especia]menLe na Lei 9.27c9/] 996. e a franquia lcf. Resolução
Usp 558/20]] ]
3} Não obstante essas modificações legislativas. nota Comparado quc "toda a doutrina
brasileira. seno exceção. continuou imperturbável na discussão do assunto: como se
nenhuma alteração em nosso direito positivo houvesse ocorrido" . seguindo a discussão
sobre os aios de comércio (.4 cessãoclecontrole acionário é negócio mercantil?. 249).
TR/\.NSFiORMAÇOES GERAllS NO DIREITO CON/{ERCiAL
}1.6 Proteção contra crises económicas e falências
9. VolLemo-nos agora para a ülLilna questão dotada de relevância prática
que envolvia a dicotomia do direito privado, indicada por IngLez de Souza: a
possibilidade de os comerciantes celebrarem concordata ou Leremsua falência
decretada. N esseaspecto, a unificação do di Feito privado rido superou a clUerença
criÍtc cometcicinfes e não (:ortler(iartfes, qüe permcine(e a(ucil neníe: trcivestida de
culta tettninoiocia
Waldemar Ferreira esclareciaque a concordata destinava-se a suavizar os
infortúnios dos comerciantes. ao passo que a falência siga i ficava proteção para os
credores. permitindo a liquidação da empresa sem condições de subsistência.':
Anualmente. a falência e a solução de crises financeiras seguem institutos
\ol Ladosexclusivamente ãaLividade das empresas:não obstante tendência diversa
no direito comparado.'' Apesar dos debates que cercaram a promulgação da nova
Lei de Falências. a opção legislativa manteve o sistema vigente, de sorte que a fa-
lência e a recuperaçãojudicial e exErajudicial são aplicadas apenasao empresário
e à sociedade empresária. :'
Remanesce,portanto. a principal diferença entre comerciantes e não
comerciantes.''
32 'Estabeleceu.a scu favor. como privilegia, a concoJdaia preventiva. a ftln de sua\izar
Ihe os Iníorttjniosl e a falência paraque. impossível ou clenegadaaquela: mais rápida c
eficazmente realize e liquide seu património. en] proveito dos seus credores" ( /lafcldo
de diieifo mercar ii brasíiei},o,voi, ] , }23)
33 Como se faz sentir, e.g.. na .'\lemanha, com a [nsolvenzorclnungtie 1994. em que o pro-
cedimento dc insolvência aplica-seao devedor inclepenclentementede seu caraler civil
ou comercial (v. ]sabe} Candc]ario Macias. ]] c]írif]o cortctirsct]e in ]:tlropa. 20] ). Sot)re a
repercussãodo tema na doutrina italiana. cujo "clibattito non ha cessadodi interessará
i giuristi". v. Ange]o Bonsignori. r]/a]]ilnerifo,] 72 -f.
34 Dispõe a Lei ll. IO1/2005: "Art l.'. Esta Lei disciplina a rccuperaçãojudicial: a recupe-
ração extra.juclàclal e a Falência do empresário e da sociedac]e empresária. c]oravantc
referidos sltnplesmente como devedor." Replsancloo cntendiínenro que deriva clo
diploma: anota Verçosaque. "dessa fortna: primordialínenre e de maneira geral: a lei
se aplica ao empresário e à sociedadeempresária" . definidos nos termos do arl. 966 e
982 do(:ódigo Civil( Das pessoas sujeitas e não sujeitas aos regimes de recuperação
cle empresas e ao cla falência: 6't-5)
35 Pois: no dizer de Rubens Requião. "a uniütcação [... ] se nos afigura. todavia, tímida. Tomar se
á uma unificação ilusória. É feita, a exemp]o de seu paradigma italiano, peia memde. Ficará
o direito brasileiro. a prevalecer o sistema adorado pelo govêrno. no meio do caminho. E
isso porque enquanto a Falência permanecer como instituto eminentemente comcrcialista,
é impossível a unificação. em tôda a natural extensão cla palavra" (Notas sabre o prometo
do Códigode Obrigações,] 9)
 g.
86 A.EVOLtJÇÃODO DIREITO COMERCIO'LBRASil..OIRO
iÍ.7 A questão da agricultura
10. Afirmou-se que a principal revolta contra os privilégios concedidos aos
comerciantes derivava da sua não extensão ao setor agrícola. Como explicar que,
em sociedade emi nen temente agrária. fossem concedidos signo ficativos privilégios
a outros agentes económicos que não os fazendeiros? Somente a dimensão hiato rica
do problema pode delinear alguma resposta."
Nossa realidade agrícola não é composta exclusivamente pelos grandes agri-
cultores; a par do que hoje chamamos agroncgócioou agrobusirlesssempre houve
pequenas propriedades. sem condições de suportar os deveres impostos aos co-
merciantes( p. ex. , a manutenção de escrituração aclequacla)."
O Decreto-lei 2.627/1940, que disciplinava associedades anónimas, tomou
em consideração essarealidade cie agricultores com variado porte. Seu art. 2.'
dispunhasera companhia sempre mercantil: regendo sepelas leis e usos do co-
mércio, qLlalquerqueJosse o selaobÜe(o." ;' Dessa forma, Facultou-se ao fazenc]eiro
36 Segundo Gilberto Bercovtci. a promulgação do Cf)digo Comercio\l cle 1850 visou a
l)roteger os investilncntos estrangcitos, principalnaentc ingleses. Essalição coaduna se
com o testemunho de Brasllio Machado: que: em 1907. cnsinavt\ aos seus alunos das
Arcadas: "Entre nós 1...1 quasetodo commercio é explore\do por estrangeiros" tO Código
Comrrtrr(ial do Brasíl crn sua /olha(do híslóri(a. 2ó8)
37 Dc acordo colhaS},leio Marconcles: haveria dc scr considcracla "a heLcrogellcidade das
concllçõesainda ocorrentes na extensãocontinental cle nosso tcrrltnrio"(Da aEividacle
negocial: empresários c sociedades. [42). O mesmo auLni' exp]]ca com inalar precisão
a opção dcixacla ao agricultor em scu escrito Direito mercantil e aLividaclc negocial no
pioieLO de Código Civil. ll 2.
38 Dispunha o Decrt'to ]ci 2.b27/] 940: "Arl. 2." Podescr objclo clasocieclacleanónima ou
companhia qualquer etTlprcsade fln} lucrativo. não conLrárin a lei: à orclcrn pública ou
aos bons costumes. Parágrafo único. Qualquer club seja o objeto: a socicdacle anónima
ou (ompanhia é mercantil c regesc pelas leis c usos do comércio." Comcntal)do o
Dc(roto lei 2.027. afinua Salnpaio de Lacerda: "rlojc. tecla socicdaclc anõnirna é mercantil:
qualquer quc se.jao seu objelo (arl. 2.'. i] .". cine dcrrogou o ar]. 136 do Cód. Civil).
mesmo quc se destine a opcraç(les sôbre imove'is" (Mclnucllclc{.s se(icdadrs por ac(}fç,
21.). Ncslc ponto cspecíhco:o Decreto-lci 2.627 apresentairia 'ando,pois antes clelc as
socicdaclcs agncoltls, [ncsmo constituídas sob a égide cla lci elassociedades anónimas.
permanccianl ci\ is e civil era scu ob.leio lcf. Achilles Bevílaqua: So(irclades cirtõrtimasc
cln comaridita pol a(õc.s, ] ] ).
39 C) Código (:omcrcial dc 1850. em sua redução original. não previa quc a sociedade
anónima poderia scr mercantil: independentementeclescu objcLO.Consclllciro aFIando
faz referência ao eventual objcLOcivil: ".qs companhias ou sociedades anonlrnas: quer o
seu oblecLOseja commerclal, ([uet s('jcl( ivÍl: se podem estabelecerindcpendentenlentc
de auLorisaçãodo governo: excepto as que enumera o g 2.'. do art.] da Lei 3150 cit. e
Deck.882] ci].. art ] 30" (Código Colrimercialclo Impe'ríodo Blazi1. 137, dt'sLacamos).
Em 1860,noticia ErasmoVaiiadãoAzevedoe NovaesFranca,o art. 2,' da Lei }.083
TRANSE;ARMAÇÕESGERAIS NO DIRlilITO COMERC{A'l. 87
a opção pelo regime comercial: bastando-lhe organizarseu empreendlmenro sob
a forma de sociedade anõniina. Por um lado, gozaria dos privilégios reservados
aos comerciantes mas. por outro. deveria arcar com os deveres da legislação
nlercanti}
C)que antes era privilégio dos comerciantes. a partirde 1940 passaa constituir
vantagemdosgrandesagricultores, que poderiam decidir(]-e.,não lhes era imposto )
pelo regramento especial dos mercadores.*"
O g [ .'do art. 2.' da Lei 6.404/] 976*' manteve a vedaçãodo arl. 2.'do antigo
Decreto-lei 2.627, concedendo ao fazendeiro a opção de organizar sua atividade
sob a forma acionária e, consequentemente, vê-la considerada comercial
Essemesmo sistema de opçãofoi adorado e ampliado pelo art. 971 do
CC/2002: ao agricultor é /a(ul(ado assumir a condição de empresário e os deveres
correspondentes.*'
11.8 Unificação das obrigações
11 . Além dos protestoscleInglezdeSouza, outras clilcrençasexistentesentre
comerciantes e não comerciantes foram paulatinamen [e superadas pela .jurispru-
dência e pela prática mercantil . N esseprocesso dcerosão da dicotomia. importante
Funçãofoi desempenhada pe[o art. ] 2 1 do Código Comercial. que mandavaap]icar
dispunha sobre di\ farsascompanhias "assim civis como mercantis" (Corl4iiro dc inrítes.sí's
nasc[ssfmb]éícisdf S.A.: 68 9). En] ] 882, por força c]o Decreto 3.] 50. de 4 cle novemt)ro,
seguiu sc adrnitij[do cxpressamcn[eassociedadesanónimas de obje[o civ]]: "/\rt.] .' As
companhias ou sociedade's anonl'mas, q ucr o scu objcLOseja commercial. quer civil , se
podcrn estabelecersem autorização clo governo". Inclcpendentcmentc do ol)feto, esta
vam sujeitas à .jurisdição comercial as questões referentes "á existência das companhias,
aos direitos e obrigações elos soclos entre si ou entre elles e a sociedade. á dissolução,
liquidação c partilha" (arl. 2.'. g 3.') O art. 2.' do Decreto 43+/1891 dispunha quc o
objclo da sociedade anõnirna poderia ser civil: "Art. 2 '. Podem ser objeLOda sociedade
anony'nlt\: todo género de commcrcio ou de industria: a.sfmprezasagrícolas. e todos c
quaisquer serviços dc naturezacommercial ou civil. uma vez que não sc.jamcontrários
á [ei, á moral e aos bons costumes
Sylvio Mar(oncles entende ser civil a sociedade destinada a objcto civil. embora rcvcsLida
de forilla comer(hall "o quc demonstra. no caso:a prcponclerância do elemento substancial
sôbre n elemento formal" ( Da a]ividac]c emprcsaria]: empresários e sociedades, ] 68)
".\rt. 2." g ]." Qua]quer que seja o objcto, a companhia é mercantil c se rege pelas leis
e usos do comércio.
42 'Art. 971. O empresário, cuja arividade rural constitua sua principal profissão. pode.
observadasas formalidttclcs de quc traiam o arl. 968 e seus parágrafos, requerer inscrição
no Registro Públi(o cle Emprcs;ts Mercantis da respectiva sede. caso cm que: depois de
inscrito. hcará equiparado. para Ladosos efeitos. ao empresáriosujeito a regisLro

A E\'OLUÇAo DO DiREITo COMERCIAL BRAS11.EIRA)
a lei civil aos contratos comerciais desde que não houvesse conflito com a legis-
lação especial.'' Trata-se:no dizer de Sylvio Marcondes,de "traço de inspiração
unitária"" e que poupou os brasileiros da sovada discussão sobre serem ou não as
leis civis fonte de direito comercial.
Parte dos autores brasileiros sempl-esustentou que a superação da antiga
dicotomia resumia se. além da falência, à unificação da disciplina das obrigações.
Essaconstatação não prejudica o fato de que muitas das diferenças no campo
obrigacional outrora existentes entre os dois sistemas haviam sido limadas pela
jurisprudência ao longo das décadas.''
12. Tome-se.como exemplo, o instituto da mora. O arl. 205 do Código Co-
mercial exigia a interpelaçãojudicial do devedor comcrcian [c para constituí-lo em
moi-a." O arl. 955 do CC/1916. por suavez. adoravao princípio do piesirlterpellaf
pto domine: ou sqa, asimples falta ciecumprimento da obrigação no tempo e modo
devidos era suficiente para aquele fim." Ao longo do tempo. ajurisprudência co
marcial foi corroendo essadi ferença. concluindo que. em relação à necessidade cte
ã.
interpelaçãojudicial "quando as partes contratantes expressamente não hajam con-
vencionado em contrário: a citação para responclcr a ação supre essaexigência".*'
43 .'\rl. 121 . As regras e disposições do direito civil para os (onLratos em geral são aplicá~cis
aos contratos comerciais, cota as modificações c restrições esLabelcclclasneste Código
.:\dcnlais: o Regulamento 737 colocou as leis cl\ls colmo Fonte preferencial sobre os usos
comerciais, salvo nas questões cle sociedade e cin outras hipotescs expressamente prc'
\-iscas(arl 2.". 2.' alínea).O art. +28 do C(5cligoComer(ial adotaxaa mesmalinha do
arl. 12] . dcclarancio quc se manléiTI os meios estar)elcciclosl)t'lo direito civil para cxLinção
c dissolução tias obrigações: cona as exceçóescxprcssamcrlECptcvistas no C(}digo. .\ esse
piopósiLo: Can alho cle Mcndonçtt observeique o clirciLOcomcrcial. no Brasil, coloca sc
como "cxcccão a regra". por Forcac]o c]isposto nos ;irás 12] e +28 do Cóc]tgo Conlcrcia],
[)cil] como do arl 2.' do Regulamento737/]850
44 Anleplojero dc Código cieObr igaçõcs. 8.
lobo Baptista Villcla entende que o novo Comigo Civil nem sequer unihcou as obrigações
civis e comerciais. pois permanecem apartados dois regimes dc capacidade targuição cm
sessão pública de defesa cle tese de doutoramento. realizada\ na Faculdade dc Direito da
Universidade F;edera]c]e!viinasGerais, eln ] 9.03.2008)
+6 'Art. 205. alarao vendedor ou conlpraclorpoclcr scr conslcleradoem mora: é necessário
que proceda interpelação judicial da entrega da coisa vcndicla. ou do pagalncnLO do prcco
Len\bre-se o teor do art 138 c]o Código cspecia]="Art. ] 38. Os efeitos da ]llora no cuíTlpH
mento das obrigaçõcs comerciais. não havendo estipulação no contrato. coilleçam a correr
tlestlc o dia cm quc o credor. depois do vencimento. exigejudicialmente o scu pagalncnto
47 'Art. 955. Considera se cm mora o clcvcdor que não cfetuar o pagamento. c o credor
quc o não quiser receber no tempo. lugar e Formacon\encionados (ar]. ] .058).
48 Supremo Tribuna[ Federal. RE. 85.]4] . i. ]6.] 2. L976. re]. Mii} Moleira A]ves. Nesse
acórdão. etnbora o relator expressamente reafirmo as diferenças existentes entre a
:::;ilí:;:i;:iiliEçiliW
rRANSF'ORN'],\CoES GER/\iS N(.) Dt RELI C)C:C)NIERCIAI. 89
11.9 Locações comerciais
13. Desc]eo Decreto 24.] 50/1934:'" protege-sco fundo clecomérciomecliantc
a concessão de direito à renovação do co11trato de locação mercantil.i.e., que tem
por objeto o "prédio. urbano ou rústico. destinado pelo locatário a uso comercial
ou industrial"." C) objetivo da lei. assenata C)scar carreto Filho, era resguardar, em
benefício do locatário comerciante. "o valor que a exploração do ftlndo de comércio
no imóvel trouxe ao local". Isso porque 'gajo local de negóciosse prende parti
cularmente a freguesia ou a(haZandagú'".''
.\ origem desse diploma é o art. ] 27 da CF/1934. que mandou regular "por
lei ordinária o direito de preferência que assiste ao locatário para a renovação
dos arrendamentos de imóveis octlpados por estabelecimentos comercial ou
induz ria
'Toma se como ponto dc pa!'tida o valor incorpóreo do funchode comércio.
que se integra. em parte. no valor do imóvel: trazendo. descarte:pelo trabalho
alheio. benefícios ao proprietário."': Ou seja,para a proLeçãodos gastos realizados
pelo comerciante. que de alguma forma cristallzam-se sobre o ponto comercial. é
assegurodo o di recto de renovação do contrato, coiblndo o proprietário dearrebatar
essesinvestimentos. Ao resguardaro locatário cla expropriação. a lei estimula o
desenvolvimento das atividades económicas. reforçando a segurança da inversão
por eie efetuada.
Reconhece Cordeiro Guerra. ein] 977: "A ação remo\aLória 1...1 tem um fun
lamento económico. qual seja o de manter a estabilidade clãsetnpresas,assegu
rando a continuidade dc empregosc a produtividade do país.[...] isto é. o que se
protege é o comércio ou a indústria. a coíltinuidaclc cla empresa. que é um conceito
consagrado hoje e que vem dos comercialistas italianos 1... 1. Por conseguinte. o
mora civil e a comercial. aclmtle. com base nas lições dc Carvalho ctc Mendonca: que a
citação substitua a interpelaçãojudicial: corroborando ajurisprudêucia dc então. Em
1958. o mesmo tribunal c]ccidia: "Não seria imprescindível a interpc]ação como llasso
l)relirninar claclemancla.Interpelar o réu, para qué? Paraque ficasseciente de quc devia
devolver as 1. . 1saca.scle(afé. indevidamente alicnaclos? Seria uma Ingenuidade. Para
a cmencla cla mora? Seria uma inutilidade 1...1.Aqui, pela vontade das partes. tinha
plena aplicação a regra -- dica intet-pcriarpro homirtí'" (RE 34.029. j. 26.08 ]958. rc]
Miai. ValiasBoas)
49 Na esteira da Lei francesa de 30.06. ] 926
:Art. ] ,' Não havendo acôrdo entre os interessados. a renovação dos contratos de arren-
damento de prédio: urbano ou rústico, destinado. pelo locatário. ao uso comercial ou
itldusLrial: será sempre feita na conformidade clo disposto nesta lei.
lkoría do esÍabeiecilnentocowlerciaí,260.
52 Waldemar Perfeita, ]taíado dedirei o mmerciaí. vo{. 6. } ] 6:
wwwliiil;
9{) A E\'OLi]çÀO DO DiRE]iO CONtERCIA]. BRASA!.EIRA)
que sedefende nesta lei é a continuidade da unidade de produção dentro de uma
sociedade burguesa" .' '
Assim , ajurisprudência. cm muito embalada na ideia de preservação da em
presa,desenvolveu-sede forma a ampliar a aplicaçãoda Lei de Luvas,garantindo
a proteção mesmo aos não comerciantes, desde que se orientassem pelo intuito
lucrativo .s*
Atua[mente,a Lei 8.245/199] seguea mesmalinha. garantindoo direito à
ação renovatória ao locatário de "imóveis destinados ao comércio" e que "esteja ex-
plorando seu comércio. no mesmo ramo, pelo prazo mínimo e ininterrupto de três
anos".'s Ademais, dispõe, em seu aít. 51, g 4.', que o direito à renovação do contrato
estende-se àsvocaçõescelebradas por indústrias e sociedades civis com fim íucrati
vo, regularmente constituídas, desde que ocorrentes os pressupostosneste artigo
11.10Aquevem a noção de empresa?
14. Da explanação até aqui empreendida. poder se-ia concluirque os pontos
dc (]iferenciação entre a disciplina civil e comercial(ou empresarial) resumem-se
pri ttcipalmente às falências, à recuperaçãojudicial e às vocaçõescomerciais. Seria,
assim, forçosa a dedução de que a caracterização da empresa(ou do empresário)
prestar-sela, quando muito. a determinar a incidência de dois diplomas (Lei
11.]01/2005 e Lei 8.245/] 99])."
53 Supremo Tribunal l"edera],Rt 8ó.19S-RJ.j 06.]0.]977. rcl. Min. Cunha Pcixoto.
54 Mesmo antes do inicio da vigência da nova Lei, advertia\ Ecluardo Ribeiro: "Não sc
ignora qttc grande controvérsia scnlprc existiu a propósito da abrangênciada chamada
Lei cle Luvas . Aplicada no rigor dc sua letra. não comprct'ndcria mais que as vocações
destinadas ao excr(leio ciocomércio. [m vista da fina\cidadeda lei: enLreLanto.procccleu-
se a prudente construção. eLnconsideraçãoà circunstância cleque importa exista uma
clientela, quc se forma também cm atençãoao local em que situado o imóvel"(Superior
Tribunal dcJustiça. REspt2.S42-RJ,j. 09.03.]992. rcl. Min Nilson Naves).Ademais.
admitia sc quc as partes, ainda club o locatário fossc sociedadecivil: poderiam prever
no contrato a aplicação c]o Decreto 24.] 50/] 934.
55 'Art. 51. Nas locacõcs de imóveis destinados ao comércio: o locatário lerá direito a
reno\-ação clo contrato: por igual prazo. desde que. cumulativamente: l n contrato a
renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado: li -- o prazo mínimo
clo corllrato a renovar ou a soma elos prazos ininterruptos elos contratos escritos sela
dc cinco anos: iJ] -- o locatário estejacxploranclo seu comércio. no mesmo ramo. pelo
prazo mínimo e ininterrupto de três anos
56 Vale lembrar que alguns títulos de crédito permanecem relacionados, por/arca de leí, ao
exercício da atividade etnpresãria: "endereçados estritamente a [legociosjurídlcos entre
empresase outros quc só podem scr emitidos por elas" (Bulgarelli: 7}a(adode dilcí(o
crttprcsalirt1, 147 1 Entre essestiuu]os -- denominados por Bulgarelll títulos empresariais
- pode-seapontar. e.g., a dup]icata (cr. ans. ] .' e 20 da Lei 5.474/] 9b9), o conhecimcn-
TR.A.NSl:rORMAÇC)ESGERAIS NO DIREli'i'0 CC)MARCIAL
C)conceito de empresa, ovacioiaado pela doutrina, quase nada serviria ao ho
mean dc negócios e mesmo aojurista quc enxergasse além dajanela de seu gabinete.;'
3 5. Mas essa conclusão não seria de lodo verdadeira,
A compreensão da empresaé (ttilà identificação dos entes cuja organização c
interaÇãono Jnercadointegram o objeto de estudo do direito comercial. Irrefutá-
vel a lição cle Comparado: "Se se quiser indicar uma íltsti(unção social que. pela sua
inf] uência, dinamismo e poder dc transformação. sirva de elemento explicativo e
definidor da civilização contemporânea. a escolhaéindubitável: essainstituição é a
empresa". ;" Desta feita, para se revcstii' de utilidade. a empresa há dc ser enxergacla
como iristi lição social, superando as limitações formais que imobilizam aqueles
que não a apreendem como a.gerir ecortõmico.
Se assimlor/eito. concluir-se-d que, sem a empresa, o direito comer(ictí e (oda a
sualógica não feriam razão deexís(ic pois, hcyc,ele aí estáFeita disciprfnac deacordo
coral sllí] !õgíca pe(Mijar; a (mprt:.sa e sua inletação com outras empresa.s no }ncrcado.
11.11 Empresa como centro de imputação
16. Os embatesjurídicos sobre a noção dc empresadeixam entrever quc.
em tnuitas situações, clatransforína se em wrirro de impu(anãode direitos: deveres
c obrigações, Independentemente do empresário ou da sociedade cmpresána.'"
LOdc deposito c o war'l-anf(de elTlissãoexclusiva das "empresas dc armazéns-gerais
conforme os arES.].' e [5 da Lc] l] 02/1 903) co conhecimento de transporte aéreode
carga(emitido privativamcnte l)elo "empresáriotrarlsportador". segundo aras.222 e
235 da }.ei 7.1565/}986)
57 Essaimpressão VCHIconfirmada p(»lajurisprudência. l)ois a maioria dos casosem quc
se discute a existência e a caracterização da empresa(e não são muitos) cinge-se a essas
duas hipóteses. Consiclcranclo sc que o direito comercial é indissociável da pratica dos
conlcrciantes, olha conclusão possível embora um tanjo açodado seria quc a cona
lrução doutrinária sobre a empresase !-cvc'sairiadc p{)uc'autlliclade na vida do dIreitO
me rcanLãl.
58 .Areforma da empresa:3: dcstacatnos
Afirmava Bu[garc']]].cnl] 972: "Perlnanecc. portanto: difusamente inserto no Di-
reito o conceito de empresa:snb os aspectosmais diversos c corri os objctivos
mais variados. Ora para responsabiliza-la pelos compromissos trabalhistas. [nclc
l)cnclcntelncntc clc qucrlt seja o empresário: ora para fixar sua posição dentro clo
enqua([ramcnto sindica]: ora para a concessão dc benefícios de natureza ]isca]t
ora para a inserção em planos governamenlaisl ora. e não raro: como simples st
rlónimo de empresário ou dc esLabclecinleilto" CPcrspeclivas da empresa perante
o direito comercial, S71).Em L985, o autor novamentechama a atenção para a
empresacomo centro de imputação. embora não sc valha! desta terminologia (A
(corja jurídica da e'mpresa; 283 e ss.)
92 A EVO}'..LIÇÃO
DO DeitEI'l'O COMERCIAL.BRASil.E'!RO
A empresa interessa ao mundo.jurídico:lm pactando-o independentemente cle
seus ti tulares; há situações em que a mera existênciada atividade gera a co in posição
de supor'tes [áticos e produz consequências.jurfd ices.
Nessa linha. os ans. 10] e ]02 do Tratado sobre o Funcionamento da União
Europeia -- TFUE x-eem a empresa como cen(}o de imputação. Nossa Lei \ntitruste
(Lei ] 2.529/20] 1) também [az recair na einprcsaa responsabilidade peiasintrações
à ordetn econõnlica.'" lgualmenLe. o art. 931 do Código Civil acolheu a empresa
como centro deimputação ao determinar que "[...] asempresasrespondem indepen-
dentemente de culpa pelos danos causadospelos produtos postos cm ci rculação'
Em ]943, essapostura havia sido pioneiramente assumidapelo art. 2.' da
Consolidação das Leis clo Trabalho. que define o empregador como "a empresa,
individual ou coletiva, que. assumindo os riscos da atividade económica, admite.
assalaria e dirige a prestação l)essoal cte serviços".'''
[rl (-róis: "Art. 32. /\s diversas formas de inrracão da ordem económica imp]icam a
responsablliclacleda empresac a responsal)ilidade individual de seusdirigentes ou acl-
nltnistradores. soliclariamentc. .Art. 33. Serãosolidariamente responsáveisas empresas
ou entidades integrantes de grupo económico. de lato ou de direito. quando pelo menos
uma delas praticar inrração à ordem econõinica'
C) q 2.' do mesmo artigo csLalui: "q 2.' SctTlprcque uma ou mais einprcsas. tendo,
cmbort\. cada uma delas. personalicladcjuriclica l)rópria: estiverem sob a clircção,
controle ott administraçãode outra, consEãtuindogrtlpo {1ldustria], colnercia] ou de
clualqucl oul ra alt\ idade econõlnica. serão. para os eleiL{)scla rclação de etTlprego.se
lidariaíilcnle icsl)onsávcis a empresa principal c cada uma das subordinadas". Sy-avio
N4aicot)dcsassinalaque a ctnpresa é toinadt\ como sujeito pelo art 2.' da CLT': ".A em
presa é enlprcgadoi: considera sc empregador a etnprcsa. Então \ ctnprcsa é sujeito'
t Qrt('srõfs cícdift'ifo tticlí:clr?fi1.8.). Octavln BuCHo Magano. após analisar a crilprcsa enl
profundidade: expli('a qu(' t'la é "o arcabouçoda sociecladc":cle fauna quc "a socicdadc
constitui o revestimento da cn] )rosa. o scu cartão dc visita. UTílaespécie de atestado da
sua aptidão para o coillFrciojundico" (Os gr uf)os df crltf)if.sas no dir(iEo clo [t'atalho. 8q).
Porém. como anota lobo R('gis Fassbc'nclel Tcixcira cm relação ao ar1. 2.' da CL[. "]t]a]
clehnicão se [cm prcstaclo a infinclávcis clcbatcs: l)rincipalmenLe por insistircrn alguns
autores na rcsc de quc o cíni)regador nãn é a cml)rosa. Diaso cmpl'esttt-lo"(DiFcilo clt}
[pabaiho.] 19). Muitos juristas da arca do dIreitO do trai)alho entendem que a CLT seria
iinprccisa nesseponto: "lurtclicamenLC 1 . 1a empresa: empregando sc, ainda assim,
tal palavra em sentido impróprio. por(lu('. a rigor. empresasignifica ativtdadc. e objelo
dc clireiío. Logo não l)ode ser emprcgadoi-"( Délio Maranhão. "Sujeitos do (.onualo dc
trabalho". 2(l91. No 1nesmo scnliclo. W'ilson cle Souza Canil)os Batalha: "A crnprêsa
não [em personalidaclc jLLndica. apenas pc'lo simples facto de scr empresa. e dessartc
não podeconstituir um dos polos do vínculo empregatício .'\ relação.luríclicasó pode
estabelecer-se entre pessoasc à empresa não loi ainda conferid« personal idade. cnlbora já
este.ladelineada a tendência no sentido da personlHcação ou, pelo me'nos.da aulononlia
patrimonial. Diz se comume'nte, em Direito do Traballao: que o \erdacleiro empregador
é a empresa; lilás. css;\afl rmativa é puramente metafórica. usada para assinalar a criacão
TRANSFORMAÇoES GER.ALSNo DIR Eil'o COh{ ERCIAI. 93
17. Advirta se, contudo, que não devem ser confundidos lil a geração de
direitos. deveres e obrigações pela mera existência da empresa com liil os critérios
usados para atribuição da responsabilidade por esses mesmos direitos: deveres e
obrigações. No primeiro caso.referimos a "empresa como centro de imputação"; no
segundo. a 'imputação da atividade de empresa". As questões são bem diversas."
11.12Empresacomo agente económico e a importância dos contratos
18. Na economia contemporânea. não se podem-daisconceber a empresa de
forma isolada.Essavisão, que a confl na nas próprias fronteiras. desliga-ado fun
cionamento do mercado,reduzindo impropriamente a análise.
da rcsponsabllidade clo empreendedor anual pelas obrigações do emprecnclcdor passado.
uma vez mantida a empresa, com sua característica clc unidade económica da produção
( Dirá'ilo clotrabctlho í pcirri(ilação nos lucros. 1281.
[n] registro esclarecedor:Arna]do Süssek]nd.coautor do prnjeto que c]cuorigem a CLT
informa quc. durar le os debatesque antecederam nossa legislação trabalhista: opuserana-se
contratualistas e instilucionalistas: estes buscando o reconhecinaenlo da empresa como
cnlprcgador. .Aproposta cle Luiz .AugusLO
de Rêgo Morteiro cstatuinclo quc a empresa
(instituição) participasse da relaçãode etnprcgo como sujeito dc clircito: acabou sagrando
se vencedora. após intensas discussões. "jEjm atenção à realidade caracterizada pelo
estágio anualdas relaçõesentre empregados e empregadores. eln que. salvo nos pequenos
emprcendiincntos. é quase nula a interferência do eventual proprietário da cmprêsa.de
veria a Consolidação adorar: a respeito. conceito capaz clercllctlr essasituação, atinente a
clcspersonalizaçãoclo empregador. Í...l Havia: assim'n.
scm embargo da comETo\érsia elllrc
institucionalistas e conlratualistas, um reconhecimento comum do role\ante papel cla
empresacomo elemento do contrato de trabalho". .q cxpllcacão desseautor é definitiva
e afasta a opinião da(lucles que insistem quc a referência cia CLT à empresa seria Iruuo clc
descuicln ou de falta dc lecnica: "Não preteíldcu a Consolidação: na solução realista quc
adorou, inovar o sistema legal atinente aos sujeitos clc direito das relações .jurídicas. para
classlhcar a empresa como pessoajurídica. independentemente da pessoaclo scu proprlc
Lírio (subjetivação da empresa.):êste continua a existir: sem embargo de ser a empresa
o elemento básico elos respectivos contratos dc trai)alho. O que ocorre é que os flirt idos
c obrigações pertinentes às relações de trabalho nascem cm função da emprêsal são ine-
rentes a ela c não à pessoa natural oujunclica que. no inomenLO. detêm o seu clomtnio
IColní'n(cítios a Consolidação dctsLeis do /i atalho e d lígisfacão coltlpltmt'total 62-3)
.âslições cleEvaristo cle MordesFilho mostram ser indubitável a adição: pelo direito lra
banhista. da elttpresa como cenllo dc [mpufacão: "0 contrato dc trabalho: uma vcz celebrado:
leva mais em consideração a empresa do quc pròpriamente a pessoade quem o concluiu
pelo lado paEroítal. l ...l [)o lado patronal: toma-se como ponto c]creferência ou dc conter
gência dos contratos cle trabalho: não mais a pessoa Físicaou jurídica do scu titular. e sim
o próprio organismo produtivo" (Do contra(o cle(labalho comofiemcnlo da empresa,239).
62 Sobrea imputação da atividadc de empresa,v. Tullio Ascarelli, O empresário. 185; Fran-
cesco Ga[gano. LimpuLazione dc]]'attivita di empresa: ] 09 e ss.. c Vincenzo Buonocore,
[;i?npresa, }8]
94 A EVC)LUTCf\O DO D[REi'[0 COWÍERCI.AL BRASii-ERRO TRANSFORMAÇÕES G[R,\]S NO DIR E]]'O COh]ERC]AI 95

A empresa não apenas "é": ela "agc", "agua" no mercado. c o faz principalmente
por meio doscontratos. Não vive ensimesmada,tnetida comseusajusLesinternos;
ela revela-se nas (rcinsações.Sua abertura para o ambiente em que se encontra é
significativa a ponto de parte da doutrina afirmar que "loas modernos complexos
produtivos não são tanto estoque de bens, mas feixes de relações contratuais".''} A
empresa cristaliza-se cm sua ativiclacle de interagir; a etnpresa c agcnfe econõrn ico.
É preciso adquirir insumos, distribuir produtos, associar-se para viabilizar o
desenvolvimento de nox as tecnologias, a abertura de mercados eLC.ltudo exige que se
estabeleçam relações com terceiros. Essaação recíproca(empresa ++outros agen tcs)
interessa ao direito na medida em que dá à luz a confrafos''' e. covis(quente'rtlcn(e,a
63 Vincenzo Roppo. rl «)ri raflo, 50. \«'..lama)tlm.Ronald C{)asc.Thc natura nf the finta.
opúsculo que deu origem aos cstuclos clacrnprcsa coíllo "feixe clr~contratos". Entretanto.
a empresa í\ão l)ode scr viste\apenas sobre esseprisma. pois. dessa forma, dcsconsiclera
sc a iinportâncla cla l)roprieclaclc dos l)ens de l)roclucão
64 .Adotatnosa dcfitlição de Orlando Gomos,l)ara quem contrato é "o negocio jurídico
bilateral. nu plurilateral que sujeita as partes a obscrvância clc conduta iclõnea à satisfação
Lias interesses quc rcgularatrt". ou seja: o negócio "cujo efeito junclico pretendido l)elas
partes seja a criação de vmcu]o obrigaciona] de conteúdo patrimonial"(Coar/cl]os,] l)
'rccnicamcntc. o (ontrato é cspé(ic cle negócio .jurtcllco. que, na aulorlzada visãtl dc
Junqueila. traduz-se em "tacto rato juncllco consisLellLe cm c]ec]araçãnc]e vontac]e. a
que o ordcnamento .jurídico atribui os efeitos dcslgnaclos coillo clueridos. respeiteelos os
pressupostos cleexiste'ncia.validade c eficácia impostos l)ela norma jundica que sobre cl('
incide" (N'egofio jut idi(o ('.risrért( ia. \alÍdcldt' r fficd(fct, 16).
No CTltâDto,na tradição do direito conlercia], o termo "ílegócio" vem muitas vezes
cnlrlrcgaclo no senLiclocle "lransação" ou "negociação". Trata sc. para Fcrreira Borgas.
de "termo clc (onceito prático". ligado a "qualquer operação mcrcz\rILil" (Di«tonario
jurídico ( onif'f( iai: 327). Nesse sentido. os ans. ] 40. ]65, 314 e 33 1 clo Código Colilcr
cia] de ] 850 e o art. ] .' do Decreto-lei 737, do }lleslno ano.
Neste trabalho: seguimos a linha coinercialista. identi ficando o "negócio n\ercat]til " cona
as OÍ)craçõcsfeitas pelos comerciante's e que sc corporiflcam em contratos. Elnprcgamos
a palavra "rlcgócio" no sentido de clürarcem língua italiana ou c!/Rlfr na francesa.
Outra precisão terminológica que se [az necessária c]iz respeito ao sentido que a pa]avra
contrato' assume hoje para os cconolnistas, principalrnentc aqueles ligados à Nova
Economia industrial. De acordo con! a noçãotrarlscrita por Wr i ]anlson: contrato e
an arragement bc'tu-ecnLuo nr more aclors supported b} rcciprocal expectatlons
and behaviour"(I'he Hrm as a llexus of {reaties: âíl illtroduction, 3) Na definição de
marinael al. contrato e "lultTI acordo entre olerlante(s) c demandantc(sl. no qual
os lenhos da troca são dctlniclos" (Compítili\-idade. }net('tido; E.çtacloc orgarlíz:cicõcs,
283)
Muitas \ czes.os economistas referi rão como contrato algo que, para ns.juristas: estabelece
outro tipo cle vínculo. Por exemplo. na literatura económicac comum denominar-se
contrato" a relação entre administt'odores e acionistas das companhias -- algo in(on
cebivcl para os.juristas. ".Assim. são considerados arranjos contratuais aqueles internos
reiacõesju t'ídicas. ''5que acabam por cansei tulr o suas trato do mercado . .Na clacçãode
Roppo: "na economia moderna. éo contrato. acima ({etudo, quc criaa riqueza"."
19. A doutrina. de certa Forma,atribuía menor importância à dimensão con
tratual do ente produtivo.[azendo repousar o foco de sua análise no empresário
e em sua capacidade gerencia]. Não é por acaso que o Codice Civi]e de] 942. em
seu arl, 2.082, define a empresa a partir do conceito individualista de empresário
colocando o foco não em sua interação com os outros agenteseconómicos. mas
em sua capacidade(isoladamente considerada) clcorganização dos favoresde pro
dução." A empresa mostra-se colmo um desdobrarncnro dessa perspectiva monista
de maneira quc o centro da análise não recai em sua inLeraçãocom outros agentes.
como vimos ao final do primeiro capítulo
E recorrente. na doutrina comercialista. a referência à "ativiclade". Essa
menção. contudo, não visa a destacar a in(oração da empresa com outras, mas o
desdobramento cla série de fitos praticados pelo empresdlio na organização dos
falares de produção. Tanto assim que a própria definição de atividade: acolhida
cle forma praticamente unânime, propugna que ela constitui uma "série de fitos
as firmas que clcílnem as relações entre agentes especializados na produção. bem como
os arranjos externos às fintas que regulam as lransaçócs entre formas independentes.
podendo ser estcncllclos para as [ransações entre o Estado e o setor privado( regulação)"
(Z} ]berstajn e Sztajn, ]Dilfi]o f ca)nomía. ]O+). Para certos economistas: "a empresa
("firm") e \ isca como um con.lunlo de ronlra(os (mire oslarores clc plodLt(do: sendo cada
um dessesfalares inotivaclo pelo auloiutercssc"(Eugenc l:dirá: Agencl' problcms and
the theory' of lhe hrm: 289, clcstacamosl
En\ suma. economistas tencletn a identificar a palavra "conlraLo" com qualquer
maneira de coorclcnaras transições" ou "todas as relaçõ('sclub criam vínculos de
interdependência entre dois ou mais sujeitos" (Bcllantuono. l wnrratfi íncompleií nel
dirillo c tíell'economia. 57). adotanclo terminologia não coincidente com a jurídica. Essa
disparidade. por vezes,gera grande confusão.
E importante ressaltar que. alénscle contratos: a empresa pratica alo.çjurídicos unílatírais
( para clcflnição de alo jurídico. v Marcos Bernardes de Mcllo: teor ia do./aro jurídt«). plano
da cMsfêrl(ici. 1591. São exemplo desses alas os voltes prover'idos pela pessoa jurídica cl l
assembleias dc sociecladcsnas quais clcLenhaparticipação (\.. a esse respeito. Giuseppe
cena. fi voto ttclla ctssfínblc'a df'lla socifta per azioni. L3 c s. e Pinto Furtado, Deliberações
dos sócios: 98 e ss. >. Outros exemplos são a fixação cle sua sede em determinado enclereçc)
ou a divulgação cíe Fatore]evanLe ao mercado.
66 Roppo- ll conrraffo; 56
67 [n verbas: "t imprenditore chi exercita profess]ona]mcnte un'attività economíc2\ erga
nizzata al fine clelia produzione o della scambio cll bem o di ser\izi". Essa llnlla foi
seguida pelo art. 966 de nosso Código Civil. que estabelece: "Considera se empresário
quem exerce profissionalmente atividade económica organizada para a produção ou a
circulação cle bens ou de sef'aços
96 : À E\,C)i UC.\O DO DIREI iO CC)NíLRCI XL BR.'\SILEIRC)
(praticados pela enapresa) unificados por um escopo comum"." Se, à época em que
foi falhada, essavisão erajustlricável pelas razões que analisamos no primeiro ca-
pítulo , hoje podeser consideradareducionista, pois não atribui o devido destaque
ao indispensável redil contra(uai do ente prodtltivo c muito menos ao fato de que
a empresa somente existe porque inserida no mercado.
11.130 surgimento do direito do consumidor
20. Embora as di [erenças entre compras e vendas celebradas exclusivamente
por comerciantes e aquelas das quais participa um consumidor sempre tenham
sido notadas pela doutrina." a força atrativa do direito comercial trazia, para si. a
disciplina do vale.lo. Nessesentido. era a interpretação dominante do art. 19] do
Código Comercial,'" que tipiricava como mercantil a compra e fenda "de efeitos
móveis ou semovenLes,para os revender por grosso ou a retalho. na mesma espé-
cie ou manufaturados. ou para alugar o seu uso [...] contento que nas referidas
transaçõeso comprador ou vendedor" fosse"comerciante".'' ':
Consumidores -- esclareceAntonio Herman Benjamin -- sempre existiram.
Apenas o Direito 1...1não tinha uma percepção clara clesua moldura. como sujeito
diferenciado de categorias tradicionais."" A preocupação com a parte vulnerável
68 Nico[a Rondinone. Caffiviiã ne] mdíce cívile, ] 3.
69 Nas vendascle retalho ao povo: alHeIaquc raras vezesse proponha causacle lesão,ella
colntuclo Frequentementeacontece nos Paizespobres. e immorigcraclos. com terrível
encargo clc conscicn('ia do \encleclor.que sc prevalece da sinceridade. bõa te. inexpc
ricncia. ou sltnpleza: rusticidade. ou precisãodo comprador" IVisconcledc Cairá(rosé
da Salva l.isboa}. Princípios clc clirfiro nler(a?ilit. S0+1
70 Cf. Carvalho de Mendonça, ltatacío: vol. 1, p. 476.
7} [n vetbis: "Art. 191. O contrato de compra e venda mercantil é perfeito e acabado
logo quc o comprador e o vendedor se acordam na coisa: no preço e nas condições: e
desde essemomento nenhuma tias partes pode arrepender-se sem consentimento cla
outra, ainda que a coisa se não ache entregue nem o preço pago. f ica entendido que
nas vendas condicionais não se reputa o contrato perfeiLO senão depois de verificada
a condição. É unicamente considerada mercantil a compra e venda cle efeitos móveis
ou semoventes,para os revcnclerpor grosso ou a retalho. na mesmaespécieou ma
nufaturados. ou para alugar o seu uso: comprcenclendo-se na classe tios primeiros a
moeda metálica c o papel moccla: títulos cle lunetas pllblicos: ações de companhias c
papéis de crédito comerciais. contacto que nas referidas [ransaçõeso comprador ou
vendedor seja comcrcianLe'
72. V., para o contexto histórico do nascimento e do clcscnvoLvimentodo direito do con
sumidor. com ênfase para a realidade brasileira. o Importante estudo de Ronaldo Porto
Macedo Jr.. Contratos rclclcionais e clelcsa do constLmidor, 2 15 e ss.
73 O direito do consumidor, 49.
rK'tNsroKNtrxcors( ni. IS uo DIREI [o coNír:Rc:i.XL 97
da relação, com o ser humano sujeito ao poder da empresa.não se desenvolveu
com a mesma velocidade da econotnia de massa."
21 . Costuma-se apontar como marco inicial da tendência à proteção dos
consumidores a mensagem enviada pelo presidente.John Kcnnedy ao Congresso
estaduniclense,no ano de 1962. clamando pelos direitos de segurança,de infor-
mação. de escolha e de ser ouvido."
Em pioneiro artigo publicado em 1974. lábio Konder Conlparato deslocava
a necessidadeclese proteger o consumidor, deixando claro que " l cll ecididamente.
o Brasil ainda não entrou na era dos direitos individuais do consumidor"."
É bem verdade quc: há muito, existem entre nós normas de proLeçãoà econo-
mia popular, esboçando certa tutela consumcrlsta.zz Entretanto, essassão regras
esparsasque, clescoordenadasentre si. não formam um microssistemajurídico
Aresiando essefato. em ] 983. Walclírio Bulgarelll relata as pressõescontrárias à
concessãode maior protcção aos adquirentes c os entraves à modernização da
legislação brasileira.'ü
22. Paulatinamente, foi-se admitindo a necessidadede disciplina especial
para esseaspecto do comércio, aumentando o grau de con fiança dos consumidores
em prol do tráfico mercantil
Em 1987, é publicada tese com a qual Luiz Gastão Pãesde Barras Leões
conquistou a titularidade de Direito Comercial. denominada '\ responsabiZlclade
do./abricantepelo fato do produto. C)professor das Arcadas propôs a superação da
clássica abordagem dos contratos, alterando-se a disciplina da responsabilidade
civil. Referindo-seao "consumidor enquanto coletividade": adverteque "o ante
nessedo consumidor não éapenasum interesseprivado em colisão com um outro
interesse privado" , mas vai além e atinge interesses dí$,usos.29
Na décadade 80. alguns acórdãos voltam-se à proteção dos consumidores
Exemplo dessamudança de visão ocorre nos julgados sobre ftlrto de veículos
estacionados em casascomerciais. De início, a.jurisprudência tende a considerar
que o comerciante não seria responsávelpelos claros, pois "não sendo cobrado elos
74 Newton dc Lucca alarma, baseado na doutrina consumerista, que não obstante a longa
história dc preocupaçãocom o consumidor. "sua proteção.na verdade:possulüa apenas
origens recentes" ( l?aria geral da relaçãojul ídíca de cona {mo. 31 )-
75 Nesse sentido: NewLon dcl-ucca(Teoria geral da relacãojur ídica de consumo, 32) e lábio
Konc[cr Comparado(.Aprotcção do consumidor na Constituição brasileira de ] 988. 66)
76
.'\ protcção do consumidor: importante capitu]o do direito económico. 103.
77 A título cxeinp]ificativo, Leis ] .521 e 1.522, de]95L.
78 A tutela do consumidor na .jurisprudência brasileira e de [egelerenda,43 e ss.
79 A tesponsabílfdclde dolabricc /lte pelolato do procluro:L95
W
98 A E\'O].L <:AO DO DiREL]'O Co»ÍERCEA].BRASILEIRO iR.\ SrORM.
CO[SCR iS 0nlRLIVOC:0M
PCÍ.A] 99

proprietários de veículos o estacionamento no espaçodestinado a essefim, fora do
prédio do supermercado. não há cuidado do deverde vigilância, em ordem-n a carac-
terizar a responsabilidade civil da firma proprietária do estabclecilnento. em caso
de Furto".8" Postcr]ormente, admitiu se a cu]pa da empresa quando caracterizado
o contrato de depósito: a "gratuidade não afasta o dever de guarda".''
Em 1990,julgado doSuperior Tribunal deJusLiça.com relatoria de Waldemar
Z\enter, estabelece itnportante precedente e con fi rnla o cntendimcll LOdo Tribunal
deJustiça de SãoPaulo: impondo o clevcr de ressarcimento ao titular do estai)fale-
cimento. A base da decisão segue. contudo, sendo o dever de guarda inerente ao
controlo de dep(5sito.e não a tutela do consumidor.*:
23. Dando concreção ao disposto no ar1. 5.', XXXll, da Constituição do
Brasil, bem como ao comando do au. 170. \( em 1990,*:entra em vigora Lei 8.078,
introduzindo o Código de Defesa do Consumidor.
â partir de então, os contratos estabelecidos entre empresase consumidores
passam a se sujeitar ao sistema consuinerista. regidos por princípios peculiares,
diversos daqueles do direito mercantil. Reconhece sc a existência do direito do
consumidor'* " dotado cle"estrutura jquel gira em torno cleum núcleo particular
uni forme e coerente -- que Ihe dá um regime especial, com pri ncípios, institutos,
80 Supremo Tribuna[ Fcc[crt\[: RE 1]4.671 ] R]. i. 20.]0.]987: re]. Min. Car]os Mac]cira.
81 Tribunal de justiça do Estac[oc]eSão Pau]o: Ape]açãoCível 103.2+8 ] . i. 02.] [. 1988,
re}. Souza Limo. V {atnbém Pritlleiro Tribunal de Alçada Civil do Estado de São lí'nulo,
.Apc]açãoCível 426.67] 7. i. 06. 12.L989. rcl Tolcdo Silvo.
82
REsp 4.S82-Snj. ] 6.] 0.] c990.Enl dezembro do mesmo 8ilo~ o ST] continuou o entendimen-
1:
to, adx-erLindnquc náo sc vcrihcaria a rcsponsabiliclade clo supermercado se houvesse. no
local, "aviso explicito" cine " isenLassca proprietária (la área de cslacionamenLO cle qualquer
responsabilidadepor [urLOou danosaos automoxeisa]] csLacionac]os"(REsp. 5.905 RJ.l.
04.] 2.1990: rel. Min. Alhos Carneiro). Não sc podedeixar dc destacaro voto vencido de
Eduardo Ribeiro. no REsp 6.517 (j. 19.02.] 991: rcl Min. Waldemar Zveitcr). enLcndcnclo
que Q mero oferecimento de local para estacionamento não geraria o dever de indcnizar.
8:3 O art. 48 elasdisposições lransi lérias dispunha (lue "o Congresso Nacional. dcnt ro dc cento
c \ante dias da promulgação da Constituição. elaborará Contigo dc Defesa do Consumidor'
84 Ou seja. "a disclplinajundica que se propõe a tutelar o consumidor nas suas relações
com Fornecedores":ou "o conjunto c]e pi-incípiosc normas.jurídicasque protegemo
consumlclor na relaçãojurídica de consumo" (Antonio Herman Benjamin. O clircílo do
consumídot: 50 e 54).
85 Sobreo processode reconhecimentodo direito do consumidor como ramo autónomo, v.
Newton cle Lucca: Tenticígí'ral da rí/acdojurídica dt (-orl.turno.56 c ss. v.. ainda. Albcrto
clo AmaramJúnior. Profecãodo consumidor rzocon]rciLOcrccortlpra t' vfrtda. ] 07 e ss. Ao
comentar o então novo Código do Consumidor: Bulgarelli asseverava:"L ma nortna com
tal extensão,decorrente de uma nova visão do mundo empresarial, llaveria dc ente.jara
ideia dc clubse [rala o clircito do consumidor. de u]n direito espccia] [...]" "É ]ncgávc]
cotaceitos.instruillentos e {nétodode interpretaçãopróprios".''' it)da umamassa
de (orit clfos elretirada clo dileír(} comercial por ./or ça dci ct-loção dt: riste na especUícn,
rttais adequado ãs r(loções de (OHSLltHO.n'
Essatalvez se.jauma das translorn-raçõesmais prorunclas sofridas pelo direito
comercial nas últimas décadas: ampla gama de (-oflrra(os passou a sublncfer-seã
la(ioriaZidcldc diversa daquela do direito metca[t(il. dc/or }na club c] elc vai restando a
disc-lplína das relações entre empresas
24. Parelhaao direito do consumidor. coloca-senova perspectivasobre os
interesses di fusos. C) M mistério Público brasileiro passa a agir na defesa da colete
cidade. atl [es dcsalnparada peia indeterminação da legitimidade alava para pleitear
a efetivação dc certos comandos legais. Atende-se, assim. aos reclamos dc autores
atentos à realidade, que apontavam a necessidade da criação de "nova inodalidadc
de ação popular para a defesa de bens ou valores coletivos"."
A doutrina brasileira consumerista se dcsenvolxcu rapidamente.:" Em tes-
temunho cleseu tempo. relata um dos expoentes dessacorrente: no ano cleit)93:
'Multiplicam-se as obras -livrnse artigos -- (lueanalisam o contrato moderno sobre
os mais diversos prismas. Sucedem se os cursos c seminários sobre a nlatêrla. E.
finalmente. a.lurlsprudência. d uranLeafins prisioneira dc concepçõesultrapassa
das.dá sinais de que acorda para as novas realicladcs económica. social cjuridica
- que moldam a contratação anual.No rastro do contrato de trabalho. é o contrato
de consumo. com existência própria no ambito do universo conlraLual. quc ganha
destaque e regramento específicos".''"
Assim como ocorreu com várias regras dc direito comercial noinício do século
XX. os institutos (onsunlcristas tencleín a espraiar se por todo o direito."i Com
o caratcr peculiar que ostenta: não sendo assltn exagerada\a aflrjllacão ctc que sc traia
de ujl] cllreito cspecial"(É?uesrõcs rnnfPaluais no Cocei.gn(/( Díl/t'scí do Con.surtiiclor. 22)
86 .Antonio[lcrEnan[3enjanlin:
Odilcifo c]ocon.sultttdo]
. 55
87 O Código do (-.{)nsumiciorabril)ulu juriclicicladc às (hamadtts "rclaçõc'scle consumo
cotnn cxp]ictl Luiz Gaslão ])acs de Barras l cães. /Xs r(lct(õrs df (Ofiscllno (' o (lcclilo ao
co?lsumidol: 25} e ss
88 lábio Konc[cr Comparado: A reforma c]a empresa, ] 3
89 Nesse contexto. indispensa\:el a rereré'netaa obra cle Cláuclia [.inl \ fdarqucs. Comi(raros
no código cl( cle/(scido comi.itttidor. Pubiicacla cm 1992. as edições postcriorcs loranl
incorporando e cstuclando a "bela .jurisprudência brasileira\" sobre a matéria: dando
{esLemulaho de sua evolução.
9(} Antonio Herínan BcnjalTlin ntt apresentação à obra clc Alberto do AmaraIJúnior. ProÍecão
do c{)rtstlrntclol no ( orttrato clf ('olnpt'ct c v'(tecla.
9] Na [ncslna toada. Vincenzo Ropl)o: "Nato nel campo dci contratei del consumalore. il
nuovo paradigma conta'attualemanifesta una força espansi\a che lo proietta al di là di

] 00 1 A E\'01 t,rÇÃ0 DO DaREi'T'0COMERCIAL ARAS!].EITO
eles, os princípios peculiares do direito do consumidor expandem-se para além
de sua linha circunférica
Aolongo desseprocesso,o direito comercial ficou relegadoa segundoplano,
visto como um direito egoísta, subserviente à implacável lógica clo mercado. vas-
salo dos grandes interesses económicos.qz A qualidade e a quantidade da produção
doutrinária e.jurisprudencial em matéria mercantil, salvo honrosas exceções, não
se comparam àquelasdo direito do consumidor.
11.14A novadicotomia:direito do consumidore direito comercio!
25. No quadro que se firma a partir dos anos 80, acima delineado. o direito
mercantil deparou-se com nova e marcada dicotomia: a separação entre direito co-
mercial e direito do consumidor.ç'
A autonomia entre as matérias evidencia se tanto no plano formal quanto
naquele material. Sua disposição em diplomas distintos finaliza a independência
formal. Entretanto. quanto às disparidades materiais, a questão não se apresenta
tão simples. demandando a observação mais aten Lados princípios consumeristas.
O "direito de não ser explorado"," a buscado lucro a orientar o compor-
tamento de apenasum dos polos cla relação,a premissade hipossuliciência,
enfim, a lógica do sistema consumerista aparta-se daquela típica do direito
mercantil, Se,no direito do consumidor, a presunçãoé a vulnerabilidade de uma
das partes, no direito comercial parte se necessariamente da assunção oposta.
Na dicção de Cairá:
qual campo" (ll soft(taflo dcí c/uernila.51 e ss.}
92 Vela se. a título exemplificativo: o seguinte enLenclimento do Superior Tribunal dc
Justiça: "C) primado elos interesses c(onõmicos sobre aqueles da lealdade c cla grau
dão ofende nossas c013sciências de pessoas avessas aos negócios. Isso ílão acontece,
t'ontudo. no arnbicn e que se convencionou chamar 'mercado'. No nlcrcado, tudo gira
em torno clo lucro" (REsp 766.01 Z-RJ,1. 23.08.2005, l-el Min. Hulnberto Comes dc
í3arros)
93 .Anlonio junqucira de Azevedo bem observa esse fenómeno. Para o Professor. os con-
tratos apartam-sc entre "contratos empresariais" e "contratos existenciais": que incluem
os contratos de consujno. contratos celebradospara viabilizar a subsistência da pessoa
humana: compra da casa própria. contratos de trabalho e locuções residenciais. "Essa
no\a dicotomia é, a nosso ver, a verdadeira dicotomia contratual do séc. XXí". Ttata-
se de sistematização tão Funcional para o nosso sécu]o quanto [oi no sécu]o passac]o
a distinção entre os contratos paritários e os contratos dc adesão INatureza jurídica
do contrato de consórcio (slnalagma indireto). Oncrosidacleexcessivaem contrato dc
consórcio. Resoluçãoparcial de contrato: 3561
94 Dicção de Bulgareili,
''- :": I'i::'::::i::
illiiii : ii:
In.XN51 C)}iM \IÕES GER.âiS NO DiREll O CC)NíLRCi'\l ] 01
'os Comtnerciantes são. ou sempre se presumem: hábeis: atolados. e perspi
cazesetr] seus negc5cios.]...] Por tanto os que exercem a profissão de mercancia.
não devem ser menos prudentes e circumspectos em seus tratos.(...)".'5 9'
26. .Apósinfindáveisdiscussões. os operadoresdo direito têm razoavelmente
delineadasasdiferentes pautas de funcionamento do direito civil e do direito co
mercial. Bem ou mal, dominam-se asáreasde intersecção: bem como os princípios
peculiares do direito mercantei, que o di ferenciam daqueles que moldam o direito
civj}
l
O mesmo ainda não ocorreu em relaçãoao diteiro do consumidor.Anuncia-
-se sua existência apartada dos demais ramos do direito privado. t-naspolacos
efetivamente são capazes de desenhar confins entre as matérlasl o pouco tempo
transcorrida desde a afirmação dos vetores do consumerislno impede que seus
limites apareçamsuficientemente decantadosaosolhos de todos-
27. Nada haveria a gemernão Fossea profunda diversidade entre as re]ações
interempresariais e as relações com o consumidor. Funcionam corlÜ'tme lógica
diversa; existem cm cortlextos sociais ejurídicos direrenEes.Novamente: cada qual
possui princípios peculiares, informadores da própria matéria. C) baralhamento
dessespontos cardeais não leva à modernização. mas ao comprometimento da
mecânicado direito comercial e. consequentemente.do adequadofluxo cle rela-
çoes economlcas.
Nesse contexto. a necessidade de marcar as diferenças entre os dois regimes
.lurídicos faz com que a consolidação do di Feito do consta micior traga a " redescober
ta" dos contratos comerciais como m(egoria atltõrtoma, merecedora de tratamento
peculiar e distinto das regrasgerais clodireito civil e do direito consumerista.
95 Prílicipios dc diríifo merccinfil f lcl. ({c riarinha. \o1. 2, 50+
q6 Golcls(hmidt ref('re se a "grande criação intelccutaL" dos romanos: o "uoJno
d'afíari oneslo (bonés 'ír), uguallncnte lontano comidali'egoísmobrutale: come
Llall'ultraterrenarinunzia a ogni mira personale"."jEI pianLatonel mondo della lotte
cl'interesse un ideale, árduo benst. ma ragglungibile, e vi é plantara come critério ap'
pllcabilc Imnledi2\Lamente"(351. Por conta da adição do padrão de comportamcnLO
dos "comerciantescorclaros",o ordenamentojurídico autoriza a pressuposicãode
que o agente cconómi(o( emf)rosa) . cte forma prudente e sensata. avaliou os riscos da
operação e, lançando dão dc sua liberclacleeconómica. vinculou-se. O sistema supõe
quc: naquele moiTlento. o Incrcador entendeu que o contrato ser-lhe ia vantajoso; essa
expectativa pode até restar [rustracla -- e aí reside o risco do negócio. Essa presunção
facilita as contratações,pois autoriza o empresário a supor que o outro cercar-se-a
dos culciaclosnecessários e normalmente esperados antes. durante e após a celebração
do negócio. dimirluinclo os custos a serem incorridos pelos agentes económicos em
suas transições
T
] 02 A E\701 UCÃO DO DIREI t'O COblERC:IA}. BR \SEI.Eito
11.15 A redescoberta dos contratos mercantis: um efeito da consolidação
do direito do consumidor
28. A maioria dos autores não dedicava grande esforço ao estudo dos contratos
coíncrciais'' como categoria realmente autónoma. regida por princípios peculia-
res. adaptados e esculpidos conforme a lógica dc funcionamento do mercado. No
máximo. algumas referências às óbvias especificidades dos negócios mercantis,
c[csprezanc[ose talvez sua principal característica moderna: no.sconftatos epnpre
sariais: ambas(ou (orlas) as l)ar cs fêln tio it,toro o escapo de sua afl\-idade.
A doutrina habituou-seapenasa comentarcadaun] dos tipos contratuais
mencionados nos aras.1+0 a 286 do Código de ] 850 e. coílaas décadas.foi-lhes
acrescentando outros quc passaram-n
a ser previstos na lcgislação esparsaou talhados
pela prática eloscoinerclantcs.
Para comprovar essaassertiva, basta correr os olhos na estrutura das obras
que versam sobre contratos (omerciais editadas no Brasil q8Poucas páginas deitam-
se soba'euma tcona geral visto quc. normaltncnte. estaé idcnLilicadacom a
clvilística --. como se pouco houvesse dc comum entre aqueles tipos contratuais,
a não ser queEll estavam previstos no Código Colncrcial ou liil tinham surgido
da prática dos comerciantes.q"
97
[lilpregamos as exl)rcssões "c{)ntratos cotncr(tais" e "controlos empresariais" como
sinõnimas. pelas razões expostas no inicio deste trabalho: cla ] ]csnla forma. "clircito
cnnlcrclal" e "direito etnpresarial" .Autilização claexpressão"(ontraLos comerciais" vcn]
])crdcntlo Forçano coiltexLO intcrnacinna]. danc]o pre]eréncia à cxl)rcssão "(on]ratos
('illpic'stiriitis"( Butoilo(ore: (.olíltalf(í:i(}ti( cr'írlzl)r(:sci (: lítio 'c (:cirrgori(
Sobtc a (lucsLãoterminológica dos (onlrz\Los coillcrciais ou cinprcsariais na ILália. v
Satnt)utcci: ll (otl(r(íff{) clcll'irnprcsa. 1. nota l.
98 Como exemplo. duas das mais difuncíidas obras l)rasileirat, sobre contrtttos iTlcrcanlis:
Co/lata(os c o})rí.q«(õfs cortit:rcíais. de Fran Marllns. e Conlrüfos rticr(antas: clc Waldlri{)
julgar('lli. PoclelnosiclcnLificar tinas partes na obra dc [ran Marfins. .'\ prilTle]ra. c]ec]icac]a
a aspectos gerais dç)scontratos (menos clc uill quinto da obrar. c' a segunda sobre lii)os
esllccíficos: comcçanclo pela (ompra c vencia. Na parte geral. é eviclenle dcl)ruç'ar sc o
autor tnatssol)re o clirclto (ivil do quc sot)reo direito conlcrcial. A cleíiilicão dc contrato
illcrcanrll prende scaquela antiga\,esboçada{)or Carvalho cleMcildonca(77). Bulgarelli
seguea mcsnla estrada.dcclicancloa prirnclra parte de scu livro quaseque integrallnentc
a considerações coincidentes com o direito civil.
99 Inglez cleSouza. de acordo corri t\ realidade clc seu tempo desta(a ser uma clãs principais
diferenças enLrcos conaratos ci\is e os coincrciais o lato que "os contractos comnlcr
cites sc podem provar por qualquer género de prova" "Em resumo: as clistir)(ções
capitães entre os contractos civis e commerciaes são:] .' o carácter cle solidariedade
de todas as ol)rigaçõcs mercantis collcctivas. 2.' o cara('ter de orlerosidade clc todas as
obrigações. 3.' a simplificação das formalidades que retardam a perfeição dos conlrac
[os. focando. cm regra. reduzidas ao si]i pies accordo tias vontades. +." a simplificação
TRANSFORb/IAÇC)E5 GERAIS NO DIREITO CC)MERCÊ/\.L 103
29. Essapostura doutrinária pouco tem cleclesidiosa. relleilndo a realidade
que circundava nossos autores: as regras especiais dos contratos mercantis con
tidas nos ans. 121 a ] 39 Foramsendo sombreac]asnão apenas peia supressão c]e
institutos como o "arbitramento" ou pelo advento do Código Civil. mas também
pela edição clc regras que supla1ltaram a dicotomia dc jurisdições e as diferenças
entre os processos civis e comerciais. Além disso, as clirerenças específicas entre
contratos civis e comerciais Foramsendo limadas. restando poucas dissonâncias.
de i mporlância mitigada. colmovisto anteriormente.
30. Ocorre que essaaproximação dos regimes trouxe consigo o descasol)ela
teoria geral dos contratos mercantis.'o' Uma vez que coincidiam os regimes das
obrigações civis e comerciais, não haveria mesmo razão para estudar separada-
mente os dois grupos de contratos, l)uscando singularidades no funcionamento
e na disciplina de cadaunl dclcs.Justificava-sc. lão somente. o esEucloindividual
dos aipos contratuais.
Eito caminho naturalmente trilhado pela doutrina. Com o passardo tempo,
à medida que eram desgastadasas poucas di ferenças que ainda restavam entre os
regramentos, menor se jazia a preocupação com a sistematização de uma teoria
geral dos contratos mercantis.
da prova"(Prc'secções de direito commercta]:]2] .). flm exercício cle comparação, os
conLraros comcrciais são definidos a partir de suas cliferencas em relação aos conLrt\Los
civis (a exceção está cm Cairu: que trata os ('onLraLos mercantis sertl esse Foco). Esse
método de análise será seguido por toda a doutrina brasileira. Carvalho de Mendorlça:
o comercialista. [az repousar a ênfase da distinção nos alas d( mlttér( ío "Contrato co
(ortf r clltLI([Jt, xxiil )
marcial é aquêle que Lem por objeLOalo dc comércio". remetendo as especialidades
dc sua teoria geral à clássicadistinção entre clireiLOcivil c direito comercial( /ralado
de direi(o comer(ictlbrcisileito: vo1. 6. parte 1. +49). Waldcmar Perfeita vê-ia no crité-
rio cla "proflssionalidade cle um. sc não dos dois contratantes". As peculiaridades dos
contratos comerciais rcsiclirtatn lil na "simpli(idade das fórmulas" e liil na existência
cle"outros contratos que o tráfico mercantil tornou necessários"( licitada de dítfito
(omer(icíl, vo1.8, p 9). Dcscartes Drummoncl de Nlagalhães, fortemente influenciado
por {nglez cteSouza: entende que as pccullarid2\elesdos contratos comerciais estão:
principalmente. na solldarieclacie. na oncrosldaclc. na simplificação dos meios de prova
e na dispensa dc certas forma][dadcs(Curso c]ecairei(ocom('ríiai, 6]). Na sua esteira:
são as lições de /\lÍredo Russei{ (Curso de di},cífocommerciaibrasilí'iio, {. {!, 353 e ss.).
[loje: como af]rnlamos. a peculiaridade mais marcadacaoscontratos empresariais está
no rato c]e que o escapo de ]ucro grava a ativic]ade de ambos (ou toc]os) os parttcipes
do negóciojurídico.
!00 Atente sc para o fato dc club um dos manuais de clircilo comercial mais difundidos no
Brasil: o Curso d( dircffo comncial. dc Rubens Requião, não contém capítulo referente aos
controlos mercantis. lgualtnente. o Irct(cicloelementarde direito commeícial.de Spencer
Vampre: c o Curso de' dftt'i(o corrtcrciciZ[elrcslfe, deJoão Eunápio Borges.
104 f\ EVoLUC.AO DC) DIREITO COMEIS(l:!.A{. 13R.ÀSILEIRC)
31 Essefenómeno não é exclusivamente brasileiro
Na Itália, por longo período. a teoria geral dos contratos comerciais restou
estagnada. chegando a ser contestada a própria existência dos contratos mercan-
tis.'"' A edição do Código de 1942 "fez com que, por longo tempo, a doutrina
dominante tenha entendido não ser coi-rtpatívclcom a nova disciplina do código
uma distinção entre contratos civis e contratos comerciais".'": Até ho.je: assinala
Salvatore Monticelli: os contratos empresariais não costumam ser reconhecidos
como categoria autónoma'"' por boa parte dos autores peninsulares.
ArEuro Da[marre[[o. em pioneira obra editada em ] 958: guiava para compro-
var que os conLraEoscomerciais continuavam a exIstIr. não obstante a ulaíficação
cle1942.''' Sobreessaobrafoi dito recentemente
que "desafioutoda a doutrina
privatista" . quc. ap(5sa unificação. havia "sepultactoos contratos comerciais".'"'
Somente nos últimos anos a Itália vê renascero infere.sscpelos contratos
mercantis
No entanto, premidos pela in fluência do CódiceCí\ile e pela centralidade do
conceito de empresário. os doutíl dadores abrigam os contratos interempresariais
c os consumeristas na mesma categoria ("contraELIclell'imprcsa" ou "conLratti
commcrciali"): ainda que rcconheccnclo as difcrcllças entre eles. A obsessãopelo
CI Giorgio (1)111)o.Note sulca conLrattazionc d inlpresa. 2{)4 Na Argetltiila.
Et(hcx-crt'J'que " lel l contrato dc enlprcsa no existe como catcgona típica contractual.
ílucs en torno de la eíilprcsa sc producen actos } contratos (le organización. contratos
internos }' clc explolacióll: contratos extensos cnLrc ci einprcsario }' Oiro empresário
o cnLre el empresário >'cl consumidor. La organizaci(}n ctnptesaria excede el campo
unicontrítcLual"(Corifra(o\ aso(ícili\-os. negou:ios clr (olabor(lci(}ít ) (Ofisol(io\:
}02 l rija lautosi che pcr fungo tempo ]a prcva]cntedourina abria riEcnutonon com
patibilc con la sopravvenuta disciplina dcl códice 1...1 urnaclistitazione lra (onLraEtl
civiii e conLraLt{commerciali" (Salvatore MonLiceili e Giacomo PolcelÍI. l conÍiaíií
d(]]'im/?/csci: ] >.
}03 lt ja slcssalocuzinne 'contratei ctlmtlaercilii c slala per dcccnni cspullta clci lcssico
giuriclico anchc in íunzlone mcramenle descritLiva; al raggruppamelllo, enche laddovc
ridcnominaFO cona I'adozionc dell:espressionc 'contratei d'impresa: ü SLaloRegalo spazio
c considerazionc Deite enciclopedie giuridiche c nei rcpertori: ncgli indica dei inanuali
tanto cli clir]tto l)rivato che d] cliritto commercii\le"(J a)nfra]rí dc]]'Ílnprcsa, ]). [m iclfn
[i(o scntic]o: Leopo]c]o Sambucct. ]/ con]rc](foc]e]]'írnprfsa. ] . e Buonocore. Cott]rci]]aziolte
d'i]nptr.sa e n]]ove «]fcgorif cnrlfrcr(rucilí,"Promessa". Salienta este (último autor quc: por
anos: a locução "contratos comcrcit\is" foi descartado. confio sc pode cnmproval pela
ausência clo verbete nas eilciclopéclias .jundicas (cxceção [ciLa a 7}(ccaní). repertórios
e, aLCbem pouco lernpo. nos índices dos manuais cle direito [lrivado e alé mesmo cle
direito comercial (xxi).
] o4 CI. l confrci [l dclle imprcsecorrimrl(dali, 3 31
i o5 Buonocore, Contlat(azione d'irnplcsa e nuov'f caregorie (onlrct([ua/í, xix.
[RANSTORNIAÇOES(
EnAISNOOiR
iEOCONEnRCIAt
l l 05
epicentrismo da empresa, e tambétn certa preocupação com a perda de importância
da matéria, talvez ajudem a explicar a tentativa peninsular de atrair para a órbita
do direito comercial contratos que: a toda evidência, dele despregavamse.'''' lo;
Na trança, sem prejuízo da existência do Código Comercial, a situação não
sc mostra muito diferente daquela brasileira. Embora não se negue a existência
da categoria tios "contrata comnlerciaux" , para explica-la, os autores, no mais das
vezes. limitam-se a fazer uso da doutrina dos alas de comércio ou a lançar mão dos
argumentos que tradicionalmcn [cjustillcam a autonomia do direito comercial.:'*
Diz se quc oscontratos mercantis estãosujeitos a regrainento divcrsoporcontadas
exigências desimplicidade, celeridade e cle crédito , típicasdo di reinoempresarial.i'"'
32. Como resultado dessa visão geral: seja no Brasil. seja cla [uropa. de duas
uma: ]i] ou se edifica teoria que confunde c embaralhaas fronteiras dc institutos
marcadamentediversos:'io oullil recorre-se novamente à dogmática civilista -- en-
Como exemplo clcssapostura. cine assume como "dado unihcttnle o concciLOdc cr l
presa": \-. Asto]]o di At)laia. ]rl(í'rppf'fazioní, (feí a)rttrat(i d'iniprcsa: ]] c ss
}07 outro ralar que ta]vcz explique t\ rccuszt]ta]iana de considerar os conLia]os co m conste
midotes indepcnclcnLcincnte dos contratos comerciais scria o [ncnor grau de desenvolvi-
mento da doutrina('onsumt'risca cm terras peninsulares. Em 19c)5.quando. no Brasil. o
direito do consumidor era forte re'aiidade, Buonocore afirma\ a sobre o contexto italiano
susLcnLa
'Pcrcht' quell{) della iuteltt dei consumaLori: c(]ntrarlamcnte a quanto possaapparire
acl un osso'rvatorcsupcrfi(ide. c aílcora un Lemacsclusivaí lente riservato al clibaltiln
dcgli adclclLIai la\ori e nnn e âncora Catraio in qucllo che in chiamcrci il patrimonio
comuna c \ isil)ilc dcl direi [o c'i\ilc" . Segue.explicando quc "solo una sparuta n]ino]'cinza
dcgli inclici analitici" dc "prcgc\:olissirnc npcrc" s{)brc instiEuicõcs clo dil-cItO privado
94).
continharil o item "consutlllclor". "t potrcbbc esscrc( uesta una vcniatc omissione dei
compiltttori: se all'asscnza del tcrlnl nc ilon corrisponclcssc anctle o un'assenza di tratta
zionc clcl tema oggctro dt'lla mostraconsidcrttzionc o. comunquc. una tratiazione assai
coiso(rica c fuggevolc di t-sse'.conclotta sopratutto solto la spccie clclla rcsponsabilita
del l)rocloíto dilcLtoso" (\''inccnzo f3uonocorc, Contratei del consunlalorc e conuatti
d'impicsa 2 3)
(.r. . a utu]o cxeml)]ihcati\o: ].Cota ].acour. Plücis cfc droit cptnmf?(ia1. 2] 4 c ss. Na mcsilla
[inha. (]et'nlain Bru]]iarc] e Dantc] ]-aroc]\c. Prí'(ís c f droi( (OFnrttcpcia1:
]91 C) primeiro
ponto dcsLacadol)or essesautores c a al)li('ação aos conlraros comerciais das regras
gerais do C(lcligo Civil Irancés. noLacii\nlcnLCaquelas referentes à existência e a validade
dos negócios. seusereilos e illoclos dc extinção. Seguem:afirmando quc as regras par-
ticulares dos contratos coincrciais "se juslificni par les raisons mêmcs qui cxpllquenl
}'existenced'un dfoit commercia] distit]c{ du droí{ civil e{ qui peuvent se résumer e]]
deus mota: rapidáté et sécurité
Cf. ]eall Escorra. Manual dc droiEn)ttutifpcíct1.577.
Buo110corcpergunta se. "con qualche pl21usibilità c con cULtaia prudenza dcl caso". se a
disciplina especial(do consumidor) não teria croclido a cliscipllna geral e ínonolttica do
contrato a l)onlo clclegitimar uma dicotomia dc categorias de contratos. "e cioé quclla

106 .A.'EVOLUÇÃO DO DiREiTO COMERC'l'ALBRAS'!LEIRA
carregadade sistematizar a teoria dos negóciosjurídicos. Perde-sea oportunidade
de trazer à luz uma teoria geral (;kríva dos contratos mercantis, que explique suas
peculiaridades e seu fundo namenlo. calcada na i'ealiclacle do cotldiano. Nos comiraros
ftnpresariais. o escapo de lucro grau'a a aLividadc de ambos(Ol{ de todos) os par(ícipes
do riegóciojuridíco, de.broa que seu compor-lamento assume cal-actc} ísEicasdisíiritas
Mas essecenário geral cleostracismo dos contratos comerciais -- c do con-
sequente desprezo por seu estudo sistemático -- está sendo alterado por conta de
dois labores principais:
lil o pulular dc contratos "socialmente típicos" ou tipificados em legislação
especial,que criaram uma miríade de negócioscmpregadosapenasnas relações
entre empresaslii' e especialmente:
liil a consolidação clo direito do consumidor. quc praz a "redescoberta" da
categoria dos contratos comerciais-
Contraponto. As relaçõesempresariaishoje disciplinadaspelo direi-
to mercantil como resultado de sua evolução histórica
33. Os rearran.iosda matéria comercial. antes destacados.e que desembo-
caram em no\a dicotomia, somente podem ser com[)reendidos em sua inteireza
(luanclosituados na linha evolutiva da disciplina dasrelaçõesmercantis.'::
dei contratei dcl consumalore e qttella dci contraLLId'iínpresa"(Conftatra:ionc d'ímprc'sa
f Fino\f ca]t'goríí' u)orla([ua]í. ] 89).
Bulgarclli destacaas "novas hguras contratuais" colho o riam(/zislng,o Jacforln.q,
os cartões cle crédito c o leasing ((ortrraros mí'rüznfis. 23 +). Mais recentemente.
Buonocore indica o Ira.síng, racfoling, ./oi/aí(ing, rraric ií.sine. ('ngirlfcling, (aft'ritlg,
(ourit('rlradc, tne'rchandisírig.çwap. futuros c derivaLivos (l.e rtuovc/'lorlfícrc díl dírirrP
commercíaif. 80)
]]2
E clássicaa afirmação de .'\scarelli no sentido cleque o clireilo cc)ttter(ial clcvcser visto
como cafegopía:hístót-íca(cf. Corso di dírí«o co?tlni€1ciaíc,79), "IA] sua razão de ser
[)eranle o direito (ivil não pode repousar sobre critérios ]óg](os. mas sobre (riLérios
históricos"(l-a [ullzionc c]e] c]]ritto spcc]a]ce ]e trasíoi-mazioni del diritlo colnmcrcta
le. 4). SonlenK podcmos cntencler a essênciado direito nlcrcantil cncaranclo as razões
hísfóticczs cle seu nascimento. i.e . a génese cle seus "princípios peculiares". de sua
espccifi(idaclc intnnscca". "E sempre solamcntc' da un Furto cli vista SLorico.c cine
in relazlone allc divcrse esigcilze dei singoli nlomenti storici. (he si puo comprcnclere
l autonomia suc(cssi\arncntc rixcndicata clal diriEto clel la\oro. dal cliritto incluslriale
dal clirirro agrário. Dirilti spcciall Luteic chc anch'essasi contraddistinguollo per com-
prcndcre insiemc dorme di diritto pubblico e di diriílo privado, pet avcre: quall diritti
spcciali . una esistcnza che é sloricamenLe determlnata, per co rnprendere uno ambit o che
é a volte a volte diverso" (Ascarelli. La [unzionc dcl diritto sl)ccia]c e ]e trasformazioni
de] diritto comnlerciaie: 5)
I''RANSFORMAÇOES GERAIS NO D'!'R'EITO COMERCIAL
Scm embargo das i nLcrcssantesdiscussões sobre a existência do di rei 10co naer
ciaie m Rama.' :'sigamos as lições de Goldschmidf' ''cadmitamos novamente. co nlo
tizelnos no prima ro capítulo. qt\e apenasporvolta closéculo Xll o clifeito tnercantil
solidificou sccomo ramo auLõnomo.' ';Se antes todos oscontratoscstavam sujeitos
à disciplina civilista -- baseadano direito romano --, aquelescomerciaiscomeçam
a dela desprender-se. assumindo regras ( ejurisclição) próprias. O surgimento do
direito comercial [az com que os ncgócios mercantis sejam d avisados apartadamente
dos demais. lcnt sc um primeiro cisma, que:./a=nasal a clássica dicotomia do clilcifo
privado: direito civil c direito mrttcrcíctl
34. A revolução industrial traz não apenasa afirmação do dogma do livre
mercado, mas também reações causadas pela primazia dessa lógica.
No final do século XVlll, iá sc haviam solicliricado os princípios liberais en
formadores da generalidade dos contratos: individualismo.libcrclade de contratar
e presunção dc igualdade entre as partes l I' O mcrcado se faz possível porque o
sistema jul'ídico presume a igualdade dos contratantes que. no exercício de sua
liberdade. estabelecem trocas entre si. "0 contrato surge como uma categoria que
serve a todos os tipos cle relaçõesentre sujeitos de direito c a qualquer pessoain
depcndentemente de sua posição o u condição social", explica Orlanclo Gotnes.' ';
}]3 V. sobre a existên(ia do clirci]o comercial cn] Romã. Pictro Ceraiili e Amo PeLru(ci.
LcZiotií (/i dilífro fortim(tcialí rali artol Feliclano Scrrao. Irrtpleça€ rfsponsabilila a
Rottiancll't-fa corntttt'r(icilc:Pietro Cerami. Anclrra cli Porto c ,\leio Petrucci. Dírí([o
cornlncrciale ro}llcino
Storía uíií\ ersaií: deí diria(o cornmc7cicíle,60 e ss
Lln sistema s})eciale dcl cliriLto marlttlmo e clel cliritto cotilmerciale fu invcce creazionc
ilalit\na nclla ptitnavera eleitanoslra civilla comunale" (Tullio .Ascalelli:La [unzionc
dcl dLritto speciale e le Lrasfornlazioni dcl c+iritlo comrncrcíalc. 3 }. No mesmo scnLitlo,
praticamente a totaliclacleda doutrina Italiana e brasileira
}]6 A lição de Orlanclo Comes: "A ITloclernaconcepção do contrato como acordo cle von
tacles por n\eio clo qual as pessoas [ornlam urll vincu]ojurlc]]co a que sc prc.nclcm sc
esclare(-('2\luz cla ideologia indiviclualisLa domillanLe na época ([e sua cristalização c'
do processoc(onõmico cleconsolidaçãodo tegimccapitalistacleprodução.Q conjunto
clc ideias então (Innlinantes. nos planos cconõnlico, político c social, constiLuill-se cin
matriz claconcepçãoclo contrato como(onsenso e da vontadecomo Fontede efeitos
luíiclicos: rcíletindo se nt:sst\idealização o contexto individualista clo jusnaLuralismo.
principalinenle na supercstimacãoclo pap('l do incli\ íduo. C)liberalismo económicos
a ideia basllztrdc (luc todos são iguais perante a lei e clcvcnl scr igualmente tratados c
a concepção dc club o mercado dc capitais c o mercado de trabalho devem Funcionar
livremente clll condições. Loclavla. que favorecem tt domLllação clc uma classe sobre a
ccclnomia considcracla em seu conlunLO permitiram Fazersc c]o contrato o instrumento
jurídico por excelênciada vida económica' (Cora(ralos.71
i]7 (:ont 'aios. 7
 A Evoi.UC40 DO DIREI'E'OCOMERCIAL BRASILEIRO
Mas o funcionamento do mercado iibera] gera disfunções(efeitos autodes-
Lrutíveis). que levam à desestabilização do sistema. Daí o inteligente arranjo im-
plementado pelo direito. intervindo para neutralizar e evitar crises. A proteção dos
direitos sociais" dos trabalhadores mostra-se imperativo para perpetuar o tráfico
mercantil. O "irttelesse geral do comércio" exige que o fatos trabalho corifínue desem-
pen hcirtdo seu pape/ no processo produtivo, dando seguir7ierito à acumulação de capífal.
A relação entre patrão e empregado i.e.. entre empresae empregado deve
ser isolada e tratada de maneira especial.arrefecendo. de certa forma . os pri ncípios
liberais do tráfico. ' 1*Exige-se que os neg(lciosjuricl icos com empregados passem
a obedecer a princípios peculiares, que reconheçam e lidem com a hipossld"íciéncia
do trabalhador. Há um "particularismo do negócio.jurídico básico regulado pela
[egisiação (]o traba]ho lqucl .lustiftca as inovações nos métodos, nos critérios e na
prC)peiatécnica que disLiílguemo Direito do Trabalho do direito comuill". Ê:o
1}8 ParaAscarclli: "ll superaínentodel liberalismoe dcll'individualismo cconomicoà
oggi ovunque Della realLà deite cose. Ncl diriLto privado é slaLOnaturalmente innanzi
tacto neí diritto de} }avoro che, fin dana hne de} secoÍo XIX, ia concezione }iberaie e
Individualista e stata sottoposta a una critica serradaed a [rasrormazioni profonde
(La [unzLonc del diritto speciaLee ]e Lrasforlnazioni dc] diritlo commerciale. 8). No
mesTnosenLiclo.Ccsarino Júnior: "É lugar comum nas obrasde direito clo trabalho
a ahrint\ção de que o in(lividuaiismo- proprlo da Revolução francesa. proclamando a
igualdacte. a liberdade (oiarratual entre o patrão e o operário. havia apenas garantido a
êste [ .. ] o c]ircilo de... morrer c]e fome. .\ desiguaÍdac]c das condicões económicas dos
dois contratantes. se traduzia semllrc ou quase. na aceitação pela parte mais fraca. o
operário. d:ts condições danosascine Ihe eram inlposlas f)clo mais Forte,o patrão. que
podia esl)ctttr o empregado que s(' sujeiLasseás suas i mposicõcs. enquanto o operário,
nãn dispondo de outros re(ursos quc não a sua loiça de Lratla]ho. devia sujeitar-se a
aceitar as concllçõcs propostas, por mais bronzcas (lue fossctn. Dai. naturalinenLe a
necessiclaclede uma legislaçãoespecial, it anual legislaçãosocial. feita. como acentuou
notável civilista. com a preocupação de proteger a parte mais Fraca" (N'ature a jut [di
do confrcllo índivicltlal cletrabalho: 30). Sobre a separação clo direito clo trabalho. \-. Kart
l.arenz. l)nec/lo civil. pczrfegt'ReFaZ:
65 e ss. No início do século XX. Paul Pic advertia
que o antagonismo entre o capital c o trabalho leva ao risco elasgreves: da violência.
que a legislação poderia evitar. colocando entre as duas Forçasfatos conciliador e ar
vitral. ittelllol-ando as condições dos traballlaclorcs: com algum sacrifício dos patrões
( /rairí; élémenraite dÉ legisla(íon inda.s(lielle Le.sloiç ouvliéte.s, 8)
}]9 No Brasií: o apartar das relações lrabalhisras assume traços característicos. derivados cla
resistência liberal. Relatam autores especializados o acto presidencial a leis que. no início
da República, procuraram garantir alguns direitos aos trabalhadores: "Segtmdo o princípio
de igualdade perante a lei. tt locação de serxdçoagncola deve scr regulada pelos princípios
clcdireito comum e não por um regimeprocessuale penal dc exceção.Nas sociecladcsci-
\ilizadas a aEiviclaciehumana se exerce em quase toldas as formas sob o regime do contrato
Intenlr o Estado na formação dos contratos é restringir a liberclaclee a atividacle inda\ Ideal
nas suas mais elevadas c constantes nlanlfestaçõcs. é limitar o l ivre exercício das prohssões:
rKANSrOKNÍACOUS GPiiAl\ NO DIREITO CObleRC]At
De início. no Brasil. as relações entre capital e trabalho eram disciplinadas
pelo Código Civil de 1916 como locaçãode serviços (arl. 1.216 e seguintes).::' A
ideia basecalca-se nos pressupostos liberais, assumindo que as partes.inclusive o
empregado, disporiam cle liberdade para negociar/aceitar os termos con traLuais. ' : '
Em ] 938, ainda se noticiava aincipiência da proteção da classetrabalhista no Brasil
ea ausênciado reconhecimento do "contrato de trabalho".i2z
Aospoucos se estabelece entre nós a ideia da "hipossuficiência" d o trabalhado r.
na expressãoque se acredita cunhada por CesarinoJúnior. ':' A legislação especial
assiste, a partir dosanos 30, a uma "intensificação febril" e à adoção da regulamen
caçãointernacional do trabalho, sob os auspícios da C)rganização Internacional do
I'rabalho(OIT).i ;' A influência da obra de Hauriou, com sua teoria das instituições,
é marcante.' :; Merece incontestável destaque entre nós a promulgação da CLT, em
1943 . quando a empresa é identificada com o empregador.
garantidas etn Loclaa sua plenitude pela i ..l Constituição O pt\pcl clo Estado nns regimes
livres é assistir como sli \pies espcctaclorà formação dos contratos e só Intervir para asse
gorar os efeitos e as consequências dos (onLratos livrcmctaLe realizados. Por essa lornla. o
Estado não limita. não cllminui. mas amplia a ação cla liberdade e da ativjclacleincliviclual.
garantidos os seus efeitos. 1...1 0 trabalho humano foge sempre à regulamentação, pro-
curando pontos onde ele pode exercer-selivremente"(Arnaldo Stissekind. Délio Maranhãn
e cegadas \-'ianna. ín.sfitui(õe.s de direi(o do [rcibalho. 57 81
] 2{) Havia poucas leis prntetivas. relatadas por Arnaldo Stlssekind: DéLloMaranhão e
Segactas Vianna. [tl.s]i]uía)fs dí dir(í]o c]o trabalho. 58 e ss.
C)FiandoGomos c Élson Gottschalk afirmam que a matéria recebeu. no Código Civil,
um tratamento no puro estilo clássico rornanista" ((ul.se clf diltito do [/atalho: 7) No
mesmo sentido, CcsarinoJúnior destaca que a propria expressão "locação dc serviços
e mera lraclução da lomfio ou conductío opc'larum do direito romano (NclrLlrezajurí(Zim
do co?ltratoindivídi a! de {labaiho, ] 8)
] 22 CesarinoJúnior. Natulezajurlclica do corllra(o indivicZtlaid( rlabalho. 23 c ss
] 23 .'\os não proprietários, quc só possuem sua fôrça de trabalho, denominamos aipos
suÚcicntes..'\os proprietários. de capitais imóveis, mercadorias.maquinaria. terras.
chamamos clu(ossuÜcientes.Os hipossuhcienLes estão, em relacão aos autossuficienles.
numa situação de hipossuficiência absoluta, pois dependem, para viver c Fazersua família.
do pj-adula de scu trabalho. 1...1Há uma troca entre os bens excedentesdos ricos e os
serviços dos pobres. O lugar em que gera]menrc se opera esta troca é a empresa ]...].
...l A htpossuficiênciaabsolutase caracterizapelo rarodc o indivíduo dependerdo
produto do seu trabalho para ntanter se e à sua Família" (Direito se(ia] brasi]eito, 25-6)
] 24 Os diplomas mais relevantes desse período e sua disciplina constitucional são anotados
por afiando Games c Elson Gottschalk. Curso df cliff:ifo do trabalho. 7.
]25 " âs grandes linhas dessa nova teoria são as seguintes: uma instituição é uma ideia de obra
ou cmprcsa que se realiza e dura juridicamente em um meio social: para a realização dessa
Ideia, organiza se um poclcr quc avia os órgãos necessários:dc outra parte, entre os membros
do grupo social Interessado na realização cÍa ideia, produzetn-se manáfestaçõesde comunhão
110 4 F\OLtr(..\o DO DiRUllc) COhlE:RCI.\l nR.\slt E[RC)
Desta leira. ao primcl ro grande cisma dos contratos patrimoniais. sucede um
segundo: decoram-seos con tratos trabalhistas: firmando nova cale.goric]au(õtioma.
35. Seguindo no tempo, a preservação do mercado exige que se.jaconferida
proteção especial aos con.sumidores.Em sua essência. essemovimento não difere
daqueles que o antecederam: mais uma vcz, há muti loção. porque certos contratos
assumem funcionamento peculiar. A essesnegócios(contratos consumeristas) é
impressa lógica diversa. apartada daquela do corpo da qual se desprendeu. Reto-
mando a lição de Antonio Herman V. Ben.jamin:
A adaptação de soluções clo 'liberalismo clássico'. produzidas em uma rea-
lidade económica inteiramente diversa da anual,deixou de levar em (anta que
lenõmenos de massa'não comportam remédios individualistas. alicerçados em
ideiassem qualquer conexãocom a sociedadede consurilo. Princípios como os
da liberdade contratual, da liberclacleclecomércio. da não intervenção do Estado
no gerenclanlento do mercado. da responsabilidade clo fornecedor apenas por
cul pa. assim como as normas rígidas cle legitimidade ad (ausíim e de prova, foram
formulados para rcgrar reli\çóes sociais dc feições diversas cla relação dc consu
mo. 1...1Mas por quc essedespertar legislativo? Primeiro porque o surgimento
da socicclade de consulllo propiciou o apare(imenso de relaçõcsjurídicas antes
clesconheciclas. Ou. se preferirem , permitiu o aparecimento de 'Formas de mani-
lesLação'singulares para asrelaçõesjurídicas clássicas(compra e venda. locação.
mútuo). Etn segundo lugar. a mesma sociedade de consumo. pela massificação
de suas relações e pelo fortalecimento da empresa. criou umasiluação de vulne-
rabilidade para o consumidor". '"
Trata se cle mecanismo de autoprcservação do mer(ado, que expurga favores
capazesde provocar sua desestabilização."Manter o consumidor consumindo'
é um dos pressupostos do bom fluxo cle relações económicas; sem o cortsllmo. a
produção não encontra razão de ser.
36. Em suma, podemos vislumbrar o seguinte quadro elasrazões determi-
nantes e que .iustiricam os cismas que acima referimos:
atendimento de determinadas necessidades do tráfico mercan-
til para viabiliza-lo e azeite-lo, dirnínuindo os entraves ao bom
Direito fluxo de relações económicas;
Comercial criação de um direito especial para o atendimento das neces-
sidcadesespecíficas da classe dos mercadores, que começava a
Si ;ilrtlTtêtlii
clirigidt\s por órgãosclc poder e rcgraclaspor procedimentos" (La traria df: ]a ínsfifu(ión y
de' 1a/ultdacíórz, 39-+(])
] 26. O direito cto consumidor, 49-50.
rRANSFORNTAÇo[S C;ORAIS No DIREtl I'C) CoNÍERC]A{ ]1]
predomínio do fator humano que origina, para uma das partes,
dependência pessoalpor força do contrato;
impacto dessa relação no sistema econâmíco globalmente
considerado,"tornando-sealgo mais do que um simplesvín-
Direito da
Trabalho culo entre duas pessoas";t2z
reconhecimento da hipossuficiência dos "não proprietários"
:(CÓiãÍióócljÚ:hióÉ)j
necessidade de tutelar o fator trabalho para evitar a desestabili-
zação do sistemade mercado.
:.9'
reconhecimento da hipossuficiêncla dos consumidores;
:+
necessidadede tutelar o consumo para evitar a desestabiliza
ção do sistemade mercado.
Ao Lereln mente essequadro evolutivo vemos as relaçõesquc hoj e são típicas
do direito empresariale a modificação sofrida em scu objeLOao longo do tempo-
No quc diz respeito aos contratos, o direito mercantil trata das relações mantidas
excitlsívamenreentre empresas, o u seja. em que ambos ou todos os partícipes tem
suas existências plasmados pela busca do lucro.
11.17 Ascensãodas sociedades e sua redução a dois tipos
37. Em outros tempos, os comerciantes oulndustriaisvaliam-sede diversos
tipos societários pa ra acomodação de seusinteresses. '" -\go ra, as opções resumem-
-se a praticamente três, que permitem a limitação total da responsabilidade dos
sócios frente às obrigações sociais: sociedadesanónimas, sociedadeslimitadas
e as empresas individuais de responsabi]idade ]imitada. criadas em 201] pela
{ .ei
e ] 2.44}
Ao viabilizar a limitação da responsabilidadedo s(ido.' :" essestipos socíeLá-
rios possibilitam o melhor cálculo do risco assumido por conta do investimento.
!27 Orlalldo Gomos e Élson Gottschalk. Ctit-se cle díleíta cío [labaZho, Xi]-Xlli
328 Analisando textos dc .juristas clo passado: hem como decisões antigas, perccbcrernos
que os comerciantes utilizavam sociedades comanditas e comanclitas por aches.além
das anónimas. Inglcz cle Souza refere se "as (ompanllias ou sociedades anonymas. as
collccEivas c as coTnmanciitarias" como as "mais importantes socicclades"(Prdecfo cle
Cocligo Court.ier(icil. vo1. 1: 8). A partir de 1919. com a promulgação do Decreto 3.708.
as sociedades por quotas. clc responsabilidade limitada. passaram a ser opção cada vcz
mais adorada
129 "Dizer que a responsabilidaclc é 'liEniLada'signihca dizer que quem investe em uma so-
ciedade dc capitais não é responsávelpor um montante superior ao investido"(Frank
Easterf)rook e Danic] Fischet, rcmrtomia de]]t' socio(d pn azioni. 5]).