APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

? !!! Laissez faire, laissez passer !!!!

DIREITO COMERCIAL
Universidade Autnoma de Lisboa
Ano lectivo 2005/2006

Aulas tericas: ........................................Dra. Ana Roque Aulas prticas: .......................................Dra. Ndia Antunes

INTRODUO
Vou comear esta exposio por fazer uma pequenssima reviso sobre certos conceitos j estudados no 1 semestre, tais como a noo de comerciante, noo de empresa e noo de estabelecimento, pois estas figuras esto omnipresentes no mbito do estudo das sociedades comerciais.

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

OS COMERCIANTES Qual a importncia de saber quem comerciante face lei portuguesa? - importante, .... Primeiro, porque os actos de comrcio subjectivos so actos dos comerciantes, ... ou seja, ... so actos cuja comercialidade resulta do facto de terem sido praticados por um comerciante. Em segundo lugar, importante saber quem comerciante porque, .como j estudmos, os comerciantes tm direitos e obrigaes prprias CATEGORIAS DE COMERCIANTES O artigo 13 do Cdigo Comercial ... distingue duas categorias de comerciantes: 1- so as pessoas, que, tendo capacidade para praticar actos de comrcio, fazem deste profisso 2- As sociedades comerciais. Por outro lado, o artigo 230 do Cdigo Comercial, diz que haver-se-o por comerciais as empresas, singulares ou colectivas, que se dedicam s actividades ali mencionadas. Aqui, tenho de fazer uma chamada de ateno ... para o facto de que ...

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

a empresa, no constitui uma terceira categoria de comerciante !!!

As empresas so equiparadas aos comerciantes, integrando-se em qualquer das categorias referidas no artigo 13 do Cdigo Comercial, ... consoante se trate de ...
-

empresas singulares ( o caso dos comerciantes em nome individual)

ou de ...
-

empresas colectivas comerciais)

( o caso das sociedades

mas,... as empresas no so verdadeiros comerciantes. Estudmos uma outra figura, o ... Estabelecimento Individual de Responsabilidade Limitada, criado pelo Decreto-Lei n 248/86, de 25 de Agosto, que constitui apenas mais uma forma de organizao do comerciante em nome individual, que lhe permite devido a uma separao de patrimnios para efeitos de responsabilidade limitar a sua responsabilidade de modo que apenas os valores afectos explorao da sua actividade comercial respondem pelas suas dvidas comerciais. AS EMPRESAS
NOO DE EMPRESA

Por empresa devemos entender o organismo econmico que tem por objectivo explorar, de modo regular e permanente, determinado ramo de negcio

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

Repetindo-me, alerto para o facto da empresa no constituir uma nova categoria de comerciante. As empresas, ...

se forem singulares ... integram-se no n1 do artigo 13 do Cdigo Comercial

e ...

se forem colectivas ... integram-se no n2 deste mesmo artigo

Continua portanto a haver apenas duas categorias de comerciantes : - as pessoas singulares e... - as sociedades comerciais A empresa um simples complemento do artigo 13 do Cdigo Comercial Por tudo o que acabo de dizer resulta que ... o facto decisivo para a aquisio da qualidade de comerciante , tanto para os comerciantes singulares, como para as sociedades comerciais, a prtica de actos de comrcio. No entanto ... Esta regra sofre uma importante excepo no que diz respeito s empresas, pois independentemente de praticarem ou no actos de comrcio, a lei atribui a algumas delas a qualidade de comerciante. Como o Direito Comercial no se circunscreve actividade comercial em sentido estrito, ou seja intermediao entre produtores e consumidores com fim lucrativo, o Direito Comercial

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

compreende tambm outras actividades econmicas que tm analogia com o comrcio. O artigo 230 do Cdigo Comercial equipara aos comerciantes certas empresas. ... Empresas.... - Transformadoras, de fornecimento, de agenciamento, de espectculos, empresas editoras e livreiras, de construo civil e empresas transportadoras a pessoa que dirige a empresa chama-se empresrio o empresrio pode ser ... uma pessoa singular ... (empresa singular) ou ... uma pessoa colectiva ... (empresa colectiva)

Estabelecimento comercial
Estabelecimento a empresa comercial, enquanto acervo patrimonial do comerciante, seja ele pessoa singular ou colectiva A actividade do comerciante pressupe que este se apoie em bens, organizados para esse efeito. Abstraindo da figura do vendedor ambulante, todo o comerciante tem como indispensvel instrumento da sua actividade uma estrutura de bens; nesta estrutura de bens que surge a problemtica do estabelecimento comercial

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

No se deve confundir o estabelecimento com a loja, nem com a fbrica (que alis, tambm um estabelecimento),

No se deve confundir o estabelecimento com o escritrio da empresa de representaes e com a prpria empresa.

O local no elemento indispensvel ao estabelecimento comercial (tambm o circo ambulante um estabelecimento comercial)

No entanto.... Para certas empresas, a lei exige um local ... a empresa que agenciar negcios ou leiles por conta de outrm, com salrio estipulado, deve ter escritrio aberto ao pblico (art. 230/3 do Cdigo Comercial) O estabelecimento tem vrios elementos: - Tem um titular - um patrimnio afecto a uma dada finalidade - pode englobar a actividade de vrias pessoas - e sustenta uma actividade que se quer lucrativa O estabelecimento uma unidade econmica, ... mas ...

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

Pode dividir-se em ... - elementos corpreos o Imvel onde funciona o estabelecimento, as mercadorias, a maquinaria, o dinheiro ... e ... - elementos incorpreos os direitos inerentes, a clientela e o aviamento O estabelecimento uma universalidade de facto

o artigo 206/1 do Cdigo Civil define a universalidade de facto como sendo a pluralidade de coisas mveis que, pertencendo mesma pessoa, tm um destino unitrio. Negocialmente, ... as universalidades de facto tanto podem ser encaradas ... como conjunto ... ou ... como pluralidade de elementos singulares, ... o que resulta do artigo 206/2 do cdigo Civil, que dispe que ...

... as coisas singulares que compem a universalidade podem ser objecto de relaes jurdicas prprias. O Dr. Ferrer Correia, defende que ... estabelecimento um bem imaterial que, todavia, necessita de ser encarnado num outro, material ou corpreo.

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

DAS SOCIEDADES EM GERAL Sociedade enquanto acto jurdico e enquanto entidade

O vocbulo sociedade utilizado na linguagem

jurdica para designar actos jurdicos e entidades.

Por exemplo o artigo 980 do Cdigo Civil, primeiro

artigo de um captulo epigrafado Sociedade, oferece-nos uma noo de contrato de sociedade.

J no Cdigo das Sociedades Comerciais aparece

a sociedade primria e dominantemente como entidade

O professor Coutinho de Abreu prefere falar de sociedade-acto jurdico (em vez de contrato ou negcio),

porquanto ...
- existem

actos constitutivos de sociedades sem natureza contratual ( o caso dos negcios unilaterais
constituintes de sociedades unipessoais) ...

- e existem actos constitutivos de sociedades sem natureza negocial (por exemplo o decreto lei constituinte de sociedade annima de capitais pblicos) O professor Coutinho de Abreu prefere dizer sociedade-entidade (em vez de sociedade-colectividade, sociedade-pessoa jurdica ou sociedade-instituo) dada a

existncia de sociedades unipessoais e de sociedades sem personalidade jurdica.

Por tudo isto legtimo falar de sociedade-acto

jurdico e de sociedade-entidade.

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

Entre o acto jurdico constituinte e a entidade

societria h uma ntima ligao:

- o acto jurdico faz nascer a entidade,

e...
- a entidade societria assenta genticamente nesse

acto jurdico e por ele em boa medida disciplinada.

O nosso estudo sobre as sociedades comerciais

feito principalmente na perspectiva da sociedade-entidade, perspectiva essa que tambm a do Cdigo das Sociedades Comerciais

NOO GENRICA DE SOCIEDADE Elementos estruturais

A lei comercial no define o contrato de sociedade.
O Cdigo das Sociedades Comerciais, sendo o

diploma regulador das sociedades comerciais e das sociedades civis de tipo ou forma comercial, ... diz-nos...
- quando comercial uma sociedade (art. 1/2 CSC),

mas no nos diz ...

- o que uma sociedade;

logo ...

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

10

O Cdigo das Sociedades Comerciais, pressupe uma noo genrica de sociedade, de que a sociedade comercial espcie.
Para encontrar a noo genrica de sociedade de

que a sociedade comercial espcie, temos primeiro que ir buscar ao artigo 980 do Cdigo Civil, que constitui direito privado comum e subsidirio, nos termos do art. 2 do Cdigo das Sociedades Comerciais. O artigo 980 do Cdigo Civil define o contrato de sociedade, nos seguintes termos: contrato de sociedade aquele em que duas ou mais pessoas se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio comum de certa actividade econmica que no seja de mera fruio a fim de repartirem os lucros resultantes dessa actividade. Deste conceito resulta que a noo genrica de sociedade, tem os seguintes elementos estruturais : elemento pessoal (Pluralidade de pessoas) Regra geral a sociedade comea por ser uma entidade composta por duas ou mais pessoas, sejam elas singulares ou colectivas (esta regra, no s, est prevista no artigo 980 do
Cdigo Civil, mas tambm, no artigo 7 do Cdigo das Sociedades Comerciais)

elemento patrimonial (Contribuio com bens e/ou servios) - Qualquer sociedade exige um patrimnio prprio.

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

10

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

11

- Todo o scio obrigado a entrar com bens para a sociedade (ver arts. 980e 983/1 do C. Civil e 20 do CSC) - Todo o membro de uma sociedade deve entrar para esta ou s com bens, ou s com servios, ou com bens e servios . !!! Chamo a vossa ateno para o facto de que s so admitidos scios de mera indstria, isto , scios que s entram com servios, nas sociedades (comerciais) em nome colectivo e nas sociedades em comandita) Objecto (Exerccio comum de uma actividade econmica que no seja de mera fruio) - O objecto social a actividade econmica de no mera fruio que o scio ou os scios se propem exercer atravs da sociedade, ou propem que a sociedade exera. - A sociedade civil deve dedicar-se ao exerccio de uma actividade econmica. - As actividades econmicas so, antes de mais,... as actividades comerciais, mas tambm as actividades industriais (extractivas, transformadoras e de transporte), as profisses liberais , etc. Fim (repartio de lucro pelos scios) De acordo com o art. 980 do C. Civil o fim ou o escopo da sociedade a obteno de lucros, atravs do exerccio da actividade-objecto social, e a sua repartio pelos scios. - Sendo o intuito lucrativo o fim das sociedades, estas distinguem-se, tanto, das associaes (contrapostas s

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

11

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

12

sociedades pluripessoais), como das fundaes (contrapostas s sociedades unipessoais de regime geral). Noo genrica de sociedade Sociedade a entidade que, composta por um ou mais scios, tem um patrimnio autnomo para o exerccio de actividade econmica que no de mera fruio, a fim de, em regra, obter lucros e atribu-los ao scio ou scios, ficando este ou estes, todavia, sujeitos a perdas.

SOCIEDADES COMERCIAIS
Estivemos a falar da noo genrica de sociedade, da sociedade civil, mas como sabemos nem todas as sociedades civis so comerciais. S sero comerciais as sociedades que, nos termos do art. 1/2 do CSC ... tenham por ... objecto a prtica de actos de comrcio, ou seja, as actividades que os scios se propem desenvolver no mbito da sociedade, devem consistir naquela prtica e adoptem um dos ... tipos (forma) de sociedade comercial ali previstos ( o chamado princpio da tipicidade das sociedades comerciais) e que so : 1 - Sociedade em nome colectivo 2 - Sociedade por quotas 3 - Sociedade annima 4 - Sociedade em comandita (simples ou por aces) Estas so chamadas ... sociedades comerciais regulares

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

12

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

13

No entanto, existem tambm sociedades comerciais irregulares, sociedades civis sob forma comercial, bem como as j referidas sociedades meramente civis.

A distino entre as sociedades civis e as sociedades comerciais faz-se atravs do objecto e atravs da forma comercial adoptada
Elementos da sociedade comercial So os quatro elementos que esto presentes em todas as sociedade civis e mais dois: - o elemento tipo e... - o elemento organizacional. Elemento Tipo Uma sociedade comercial, para o ser, tem de adoptar um dos quatro tipos previstos no art. 1/2 CSC A sociedade civil pode faz-lo mas a isso no obrigada. O art. 13 do C. Comercial demonstra que as sociedades comerciais so comerciantes natas, pois no necessitam de praticar actos de comrcio para serem comerciais. Basta que no seu objecto esteja escrita a prtica de actos comerciais.

Principio da tipicidade
As sociedades comerciais s podem adoptar um dos quatro tipos de sociedade previstos no art. 1/ 2 CSC. No h hipteses de adoptar outros que no um destes quatro. !!!

O principio da tipicidade das sociedades comerciais tem em vista a certeza jurdica. Qualquer pessoa em contacto com a designao da sociedade (S.A, L.da, etc.), com os seus preceitos, fica a saber a forma organizativa da sociedade com a

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

13

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

14

qual ir lidar, qual a forma que a sociedade se obriga, se tem administrao, etc., etc.

Este principio da tipicidade (art./2 do CSC) no conflitua com o principio da liberdade de contratar do art. 405 do C. Civil, porque o contrato de sociedade tem um contedo obrigatrio art. 9 (S.A) e 272 (S. Quotas), do CSC., e a partir da h uma liberdade enorme de inserir clusulas.

Elemento organizacional
Toda a empresa pressupe uma organizao dos factores de produo pessoas e bens com vista ao exerccio de uma actividade econmica. Esta organizao dever ter um padro hierrquico e uma certa estabilidade temporal, isto no se pode esgotar num acto. A clientela atrada pela organizao e no concretamente pela pessoa que presta o servio. o art. 980 do C. Civil j est em conflito com a realidade do art. 5 do CSC. As sociedades comerciais j podem ser constitudas por fuso, transformao, ciso, diploma legal, nos termos do art. 488 e 270-A do CSC.

Elemento pessoal (Pluralidade de pessoas) Regra geral a sociedade comea por ser uma entidade composta por duas ou mais pessoas, sejam elas singulares ou colectivas (esta regra, no s, est prevista no artigo 980 do
Cdigo Civil, mas tambm, no artigo 7 do Cdigo das Sociedades Comerciais) Os casos em que a lei exija um nmero superior. - o que sucede na sociedade annima, em que o nmero mnimo de scios de cinco (art.273/1 CSC) e na sociedade em comandita por aces, a qual no pode constituir-se com menos de cinco scios comanditrios (art. 479 CSC) Quando por perodo superior a um ano, o nmero de scios for inferior ao mnimo exigido por lei, pode ser requerida a dissoluo judicial da sociedade (art. 142 CSC) . Exceptua-se o caso de um scio ser o Estado ou a entidade a ele equiparada para este efeito (art. 142/1/a)).

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

14

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

15

Os casos em que a lei permita que a sociedade seja constituda por uma s pessoa. - o caso do art. 488/1 que permite que uma sociedade constitua, mediante escritura por ela outorgada, uma sociedade annima de cujas aces ela seja inicialmente a nica titular. - o caso da sociedade unipessoal por quotas (arts. 270-A a 270-E CSC, introduzidos atravs do DL n 257/96, de 31 do 12). A sua caracterstica fundamental consiste em terem um nico scio , que poder ser uma pessoa singular ou colectiva.

elemento patrimonial (Contribuio com bens e/ou servios) - A sociedade deve ser dotada de um certo acervo material, que assenta no capital social.
-

O capital social a soma das entradas de todos os scios e constitui um dos elementos essenciais do contrato de sociedade, conforme resulta do disposto no art. 9/1/f) CSC.

- O capital social um todo que est sujeito ao princpio da intangibilidade. Princpio da intangibilidade A conservao do capital social prioritria, no podendo haver distribuio de valores pelos scios se o balano mostrar que o patrimnio lquido inferior soma do capital social com o patrimnio. - Todo o scio obrigado a entrar com bens para a sociedade (ver arts. 980e 983/1 do C. Civil e 20 do CSC). O que indispensvel que tais bens sejam descritos de forma que caracterize a sua natureza e tenham um valor pecunirio apurado (art. 9/1/g)/h) CSC), logo que tais bens sejam susceptveis de penhora.

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

15

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

16

- Todo o membro de uma sociedade deve entrar para esta ou s com bens, ou s com servios, ou com bens e servios .

Elemento finalstico ou objecto (Exerccio comum de uma actividade econmica que no seja de mera fruio)

O fim imediato da sociedade a prossecuo do seu objecto, ou seja, o desenvolvimento pleno da actividade a que a sociedade se dedica, de acordo com o contrato de sociedade (arts. 11 e 9/1/d) CSC) O objecto social a actividade econmica de no mera fruio que o scio ou os scios se propem exercer atravs da sociedade, ou propem que a sociedade exera. O objecto social deve indicar, de forma clara e precisa, a actividade ou actividades concretas que os scios propem que a sociedade venha a exercer.

no art. 11/2 fala-se em dois tipos de objecto: o objecto contratual, ou seja, o que est inscrito no contrato de sociedade; o objecto de exerccio, ou seja, o que resulta da actividade da sociedade.
O objecto contratual pode ser mais lato que o objecto de exerccio.

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

16

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

17

O objecto da sociedade limita os poderes e deveres dos rgo sociais e fixa a respectiva responsabilidade (arts. 192/2, 260, 409 CSC)

Elemento teleolgico ou Fim (repartio de lucro pelos scios) De acordo com o art. 980 do C. Civil o fim ou o escopo da sociedade a obteno de lucros, atravs do exerccio da actividade-objecto social, e a sua repartio pelos scios.

NOO DE SOCIEDADE COMERCIAL

Adaptao da redaco do art. 980 do C. Civil:

A sociedade (pode ser constituda por) um negcio jurdico excepcionalmente unilateral pelo qual uma ou mais pessoas se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio de certa actividade econmica que no seja de mera fruio e tenha por objecto a prtica de actos de comrcio com o fim de obter lucros a atribuir aos seus scios e adopte um dos tipos de sociedade previsto na lei (art. 1/2 do CSC) CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES As sociedades podem classificar-se com base em diferentes critrios: Quanto ao tipo Sociedades comerciais regulares So as sociedades que tm objecto e forma comercial Sociedades irregulares

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

17

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

18

So as sociedades que tm objecto comercial, mas no se enquadram num dos tipos de sociedade comercial previsto no art. 1/2 do CSC, ou seja no tm forma comercial Todos quantos contratam em nome deste tipo de sociedades comerciais respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes por ela contradas.
Integram a categoria das sociedades irregulares as

sociedades comerciais antes do respectivo registo (arts. 37 a 57 do CSC) Sociedades civis sob forma comercial Estas sociedades so como que o inverso das sociedades irregulares. So as sociedades que se apresentam sob forma comercial, isto , revestem uma das formas previstas no art. 1/2 do CSC, mas no tm objecto comercial, ou seja, no se dedicam prtica de actos de comrcio. As sociedades civis sob forma comercial esto sujeitas ao regime jurdico das sociedades comerciais, no entanto no so consideradas comerciantes, pelo que no se integram no art. 13 do Cdigo Comercial. Isto significa que no se lhe aplicam as normas da legislao mercantil que regulam as sociedades comerciais na qualidade de comerciantes (exemplo : as normas relativas aos deveres especiais dos comerciantes) mas somente as normas que as regulam como sociedade. Sociedades civis So aquelas que tm por objecto o exerccio de uma actividade no comercial.

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

18

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

19

As sociedades civis regem-se pela legislao civil, antes de mais pelos artigos 980 e seguintes do Cdigo Civil Quanto natureza do seu capital Sociedades fechadas ou de capital fixo Neste tipo de sociedade o aumento ou reduo do capital est condicionado pelo cumprimento de determinadas formalidades Sociedades abertas ou de capital varivel Opem-se s anteriores. O aumento ou reduo do capital no est condicionado ao cumprimento de formalidades especiais. Quanto ao tipo de relaes dos associados Sociedades de pessoas Trata-se de sociedades compostas por poucas pessoas que, por isso, so conhecidas do meio comercial, onde existe uma relao de confiana recproca e em que todos os scios intervm na administrao. Claro que todas as sociedades so de pessoas, j que no pode haver sociedade sem pessoas, no entanto aqui pretende-se salientar o elemento preponderante (pessoas ou capitais) na constituio dos vrios tipos de sociedades. Exemplo: so consideradas sociedades de pessoas , as sociedades em nome colectivo. Sociedades de capitais So aquelas sociedades que se caracterizam por terem um elevado nmero de scios, geralmente desconhecidos e sem interveno directa na administrao da sociedade, e em que, em contrapartida, normalmente existe um elevado patrimnio.

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

19

APONTAMENTOS SEM FRONTEIRAS

Antnio Filipe Garcez Jos

20

Exemplo : as sociedades annimas so geralmente consideradas sociedades de capitais. Sociedades mistas So aquelas que se aproximam quer das sociedades de pessoas, quer das sociedades de capitais Exemplo : as sociedades por quotas e as sociedades em comandita so em regra consideradas sociedades mistas

Quanto responsabilidade dos scios Quanto responsabilidade dos scios, as sociedades comerciais podem classificar-se em: Sociedades de responsabilidade solidria e ilimmitada Exemplo: so as sociedades em nome colectivo Sociedades de responsabilidade limitada Exemplo : so as sociedades annimas e as sociedades por quotas Sociedades de responsabilidade mista Exemplo: so as sociedades em comandita simples e por aces

www. cogitoergosun4.no.sapo.pt

20