DIREITO

1
STJ j rmou posio no sentido de
que se considera a idade do infrator
ao tempo do ato infracional, sendo
irrelevante a circunstncia de atingir
o adolescente a maioridade civil
ou penal durante o cumprimento
da medida socioeducativa. Por
exemplo, se algum comete um ato
infracional equiparado ao crime de
homicdio com 17 anos, 11 meses
e 29 dias de idade, pode sofrer
ao para imposio de medidas
socioeducativas at completar 21
anos. Aps esta idade, por ser
causa absoluta de encerramento
de competncia, o adolescente no
pode ser mais processado, nem
receber qualquer medida.
2. Princpios: ao adotar o princpio
da proteo integral, a legislao
brasileira afastou-se completamente
do conceito bsico que sustentava
o antigo Cdigo de Menores (Lei
n 6.697/1979), que encampava a
doutrina do menor em situao
irregular, no fazendo distino
entre os carentes e os autores de
atos infracionais. Com o advento da
Constituio da Repblica de 1988,
esse enfoque foi completamente
alterado, conforme dispe o seu
artigo 227: dever da famlia, da
sociedade e do Estado assegurar
criana e ao adolescente, com
absoluta prioridade, o direito vida,
sade, alimentao, educao,
ao lazer, prossionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito,
liberdade e convivncia familiar
e comunitria, alm de coloc-los a
salvo de toda forma de negligncia,
discriminao, explorao, crueldade
Brasileiro em 14/11/1990 passando a
integrar o ordenamento jurdico
ptrio. Todos esses diplomas, em sua
essncia, foram absorvidos na
elaborao do Estatuto, sendo
imprescindvel a leitura dos mesmos
para qualquer operador que ir
estudar o direito da infncia.
APLICAO E
PRINCPIOS
1. Aplicao: conforme dispe o art.
2, o ECA aplica-se, como regra, s
crianas (at 12 anos incompletos)
e adolescentes (entre 12 e 18 anos
incompletos). Excepcionalmente
(art. 2, pargrafo nico) aplica-
se s pessoas entre 18 e 21 anos.
Com o novo Cdigo Civil (art. 5) e a
consequente reduo da maioridade
civil para 18 anos, esta regra no
se aplica mais, por exemplo, para o
deferimento de tutela, assistncia
e representao (art. 142) e,
ento, limita-se apenas aplicao
das medidas socioeducativas de
internao e de semiliberdade,
decorrentes da prtica de ato
infracional, em face da disposio
expressa dos artigos 121, 5, e
120, 2, do ECA. Entendo que
as medidas protetivas (art. 101)
aplicadas cumulativamente a estas,
tambm persistem maioridade.
No demais ressaltar que o
estabelecimento da competncia da
Justia da Infncia, quanto aos atos
infracionais, nos termos expressos
do art. 104, pargrafo nico, do
Estatuto, considerado poca do
ato infracional, ou seja, dos fatos
praticados antes da maioridade
penal - 18 anos (art. 228 da CF). O
INTRODUO
O Estatuto da Criana e do
Adolescente, Lei n 8.069/90, trouxe
para a legislao brasileira uma
verdadeira revoluo no trato da
infncia e da juventude do pas.
Houve uma completa alterao do
paradigma de como o Estado e a
Sociedade passariam a tratar suas
novas geraes. Essa projeo das
crianas e adolescentes como
sujeitos de direitos, destinatrios
primazes das polticas pblicas, j
vinha sendo tratada e introjetada na
legislao mundial no ps-segunda
grande guerra, com a grande
preocupao quanto normatizao
dos direitos humanos, decorrente
dos traumas e feridas expostas no
insano conito. Podemos estabelecer,
como marco inicial dessa nova
perspectiva, a Declarao Universal
dos Direitos das Crianas, aprovada
pela Assemblia Geral das Naes
Unidas, em 20 de novembro de 1959,
na qual se destacavam os direitos
dos infantes, enquanto pessoas com
direitos fundamentais que deveriam
ser tutelados e garantidos na
legislao de todos os pases. Com a
evoluo do direito internacional,
seguiram-se as Regras Mnimas das
Naes Unidas para a Administrao
da Justia da Infncia e da Juventude
(Regras de Beijing, Resoluo 40/33,
de 29/11/1985), as Diretrizes das
Naes Unidas para a Preveno da
Delinquncia Juvenil (Diretrizes de
Riad, de 01/03/1988) e a Conveno
sobre os Direitos da Criana,
aprovada pela Assemblia Geral das
Naes Unidas em 20/11/1989 e
raticada pelo Congresso Nacional
ESTATUTO DA
CRIANA E DO
ADOLESCENTE
2
2. Do direito liberdade, ao
respeito e dignidade (arts. 15
a 18 do ECA): dispe o art. 15:
A criana e o adolescente tm o
direito liberdade, ao respeito e
dignidade como pessoas humanas
em processo de desenvolvimento
e como sujeitos de direitos civis,
humanos e sociais garantidos na
Constituio e nas leis. Apesar de
parecer repetncia do disposto no art
4 da Lei, o legislador teve a inteno
de reforar a quebra da diretriz da
legislao menorista anterior, alando
os infantes condio de sujeitos em
desenvolvimento e portadores de
direitos humanos fundamentais.
2.1. Direito liberdade: o
direito liberdade vem, em rol
exemplicativo, no art 16 do ECA,
do qual destacamos: a) Liberdade
de locomoo (inciso I): ir, vir e
estar nos logradouros pblicos e
espaos comunitrios, ressalvadas
as restries legais. Garante-se o
direito constitucional, mas adequado
sua condio de pessoa em
desenvolvimento, portanto, de forma
no absoluta. O prprio Estatuto
elenca algumas restries como,
por exemplo, a restrio de crianas
em determinados espetculos
pblicos (art. 75), frequncia a
casas de jogos (art. 80), restries
em hospedagem (art. 82), viagem
de criana desacompanhada, ou
sem autorizao judicial (art. 83
- O adolescente no necessita
de autorizao judicial para viajar
desacompanhado nos limites do
territrio nacional), apreenso
decorrente da prtica de ato infracional
grave (art. 106, 173 e 174 do ECA).
Destaque-se, ainda, a limitao
justa imposta aos lhos menores,
em benefcio destes, decorrente
do exerccio do poder familiar (art.
1.634 do Cdigo Civil.). Quem privar
criana ou adolescente de sua
liberdade, fora das hipteses legais,
incorre nas penas do crime previsto
no artigo 230 do Estatuto da Criana
e do Adolescente; b) Liberdade de
opinio e expresso (inciso II):
gerais, ateno individual,
desde a gestao, passando ao
nascimento e desenvolvimento sadio
e harmonioso. Destaquem-se: a)
Atendimento integral gestante -
pr e perinatal - pelo SUS, incluindo
os acompanhamentos mdicos
especcos, apoio alimentar, etc.
(art. 8); b) Garantias assegurao
do aleitamento materno, inclusive
mulher trabalhadora ou privada de
liberdade (art. 9); c) Os hospitais
e estabelecimentos de sade so
obrigados a: - identicar o recm-
nascido por sua impresso plantar e
digital e da impresso digital da me
(art. 10, II); - proceder aos exames
visando ao diagnstico e teraputicas
de anormalidades do metabolismo
(exame do pezinho - art. 10, III); -
fornecer declarao de nascimento
com todas as intercorrncias do
parto e desenvolvimento do neonato
(art. 10, IV); - manter a me e o
neonato em alojamento conjunto
(art. 10, V); - em caso de internao
da criana ou do adolescente
garantir, tambm, o alojamento
conjunto, em tempo integral, de um
dos pais ou responsvel (art. 12);
d) O poder pblico deve garantir
o acesso universal e igualitrio
de crianas e adolescentes ao
Sistema nico de Sade (art. 11),
inclusive, atendimento especializado
aos portadores de decincia (art.
11, 1), incumbindo, tambm,
ao poder pblico, o fornecimento
de medicamentos, prteses, etc.
(art. 11, 2). O SUS dever
promover programas de assistncia
mdica e odontolgica preventivas,
educativas e, em carter obrigatrio,
de vacinao (art. 14); e) Os
casos de conrmao de maus-
tratos, ou mera suspeita, contra
crianas e adolescentes devem ser,
obrigatoriamente, comunicados ao
Conselho Tutelar (art. 13), sob pena
de, no o fazendo, os mdicos ou
responsveis pelos estabelecimentos
de sade incorrerem na infrao
administrativa prevista no art. 245 do
Estatuto.
e opresso. Dessa diretriz
constitucional extramos os dois
pilares principais de sustentao do
Estatuto: a) Princpio da Proteo
Integral (art. 3 do ECA): constitui
o dever da famlia, da sociedade
e do Estado brasileiro garantir
as necessidades de crianas e
adolescentes (at 18 anos de idade),
atentando-se condio peculiar de
pessoa em desenvolvimento (art.
6), assegurando-lhes seu direito
vida, sade, educao,
convivncia, ao lazer, liberdade,
prossionalizao, etc., garantindo-
lhes o desenvolvimento fsico,
mental, moral, espiritual e social, em
condies de liberdade e dignidade,
resguardando-as de qualquer forma
de negligncia, discriminao,
explorao, violncia, crueldade
e opresso (art. 5); b) Princpio
da Prioridade Absoluta (art. 4
do ECA): estabelece a primazia de
crianas e adolescentes receberem
proteo e socorro em qualquer
circunstncia, bem como, de
terem a preferncia de ateno na
formulao de polticas e destinao
de verbas pblicas. O pargrafo
nico do artigo 4 do ECA especica
as hipteses, de forma no taxativa,
ante o princpio de carter geral:
a) Primazia de receber proteo e
socorro em quaisquer circunstncias;
b) Precedncia do atendimento nos
servios pblicos e de relevncia
pblica; c) Preferncia na formulao
e na execuo das polticas sociais
pblicas; d) Destinao de recursos
pblicos nas reas relacionadas com
a proteo infncia e juventude.
LINK ACADMICO 1
DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS
1. Do direito vida e sade (arts.
7 a 14 do ECA): o Estatuto procurou
assegurar a proteo vida e
sade de crianas e adolescentes,
garantindo a efetivao de polticas
pblicas sociais que estabelecem o
atendimento dentro da concepo
de integralidade, desde as polticas
3
(art. 245) e normas penais especiais
(art. 232). Ressalte-se, ainda, que,
em nvel criminal, alm de leso
corporal (art. 129 do CP) e maus-
tratos (art. 136 do CP), a Lei 9.455/97
(Lei de Tortura) dene como crime
a submisso de algum, sob sua
guarda, poder ou autoridade, com
emprego de violncia ou grave
ameaa, a intenso sofrimento fsico
ou mental, como forma de aplicar
castigo pessoal ou medida de carter
preventivo (art.1, II), situao que,
infelizmente, j foi constatada em
entidades que executam a medida de
internao. Outro ponto de destaque
do direito ao respeito, tratado neste
artigo 17, o da preservao da
imagem (resguardando-se a honra
objetiva e subjetiva) e da identidade
(preservando seus dados individuais
da exposio pblica; sua intimidade
e vida privada). Nesse diapaso, vale
vericarmos a norma do art. 143 do
ECA: vedada a divulgao de atos
judiciais, policiais e administrativos
que digam respeito criana e aos
adolescentes a que se atribuam
autoria de ato infracional. Pargrafo
nico: qualquer notcia a respeito
do fato no poder identicar a
criana ou o adolescente, vedando-
se fotograa, referncia a nome,
apelido, liao, parentesco,
residncia, inclusive, iniciais do
nome e sobrenome. A violao
desta regra geral, especialmente
pelos rgos de imprensa, implicar
a prtica da infrao administrativa
prevista no art. 247 do ECA, com as
penas ali estabelecidas. primeira
vista, tais regras podem parecer
de um protecionismo exagerado,
principalmente, quando fatos
gravssimos aparecem na mdia
envolvendo adolescentes como um
de seus autores. Contudo, muito
bem andou o legislador ao criar
essa proteo para a grande massa
de jovens que acabam, at pela
impulsividade e falta de criticidade,
tpicas da idade - sem falar das
condies scio-econmicas (mais
de 50% dos adolescentes internados
eleitoral ativa (art. 14, 3, VI,
d, da CF). Inclui-se aqui o direito
de organizao e participao em
entidades estudantis (art. 53, IV);
g) Liberdade de buscar refgio,
auxlio e orientao (inciso VII).
2.2. Direito ao respeito: o direito
ao respeito vem sintetizado no
artigo 17 do ECA : O direito ao
respeito consiste na inviolabilidade
da integridade fsica, psquica e
moral da criana e do adolescente,
abrangendo a preservao da
imagem, da identidade, da autonomia,
dos valores, idias e crenas,
dos espaos e objetos. O mais
comezinho o respeito integridade
fsica das crianas e adolescentes.
Em vrios dispositivos, o Estatuto
demonstra a preocupao contra a
prtica de maus-tratos (incluindo-se
as violaes psquicas e morais),
procurando criar uma rede de proteo
por meio de algumas determinaes,
tais como: a) Impondo deveres de
comunicao da ocorrncia dessas
violaes ao Conselho Tutelar
(art. 13), de ensino (art. 56, I) -
com sanes administrativas pela
sua inobservncia (art. 245); b)
Estabelecendo regras de preveno
(art. 70), como, por exemplo: - art.
87, III - servios de preveno e
atendimento mdico/psicossocial
s vtimas; - art. 130 - afastamento
cautelar do agressor da moradia
comum); c) Impondo deveres
expressos ao poder pblico e s
entidades executoras da medida
socioeducativa privativa de liberdade.
Alm das determinaes de carter
genrico dos artigos 94, IV e 125,
observe-se, por exemplo, a norma
do art. 178, a qual determina que o
transporte de infrator no poder
ocorrer em compartimento fechado
de veculo que implique risco
sua integridade fsica e mental. No
tocante utilizao de algemas,
no h regra especca, devendo
ser seguida a diretriz da 11 Smula
Vinculante do STF e da norma no
artigo 232 do ECA); d) Criando
sanes administrativas especcas
Alm de formular e externar suas
convices (garantidas as restries
legais quanto honra de terceiros,
etc.) a criana e o adolescente tm
o direito de serem ouvidos para a
colocao em famlia substituta (art.
28, 1 e art. 168) ou nas aes de
perda ou suspenso do ptrio poder
que impliquem a modicao de
guarda (art. 161, 3); o adolescente
deve ser ouvido e manifestar seu
consentimento em caso de adoo
(art. 45, 2). Destaque-se, ainda,
que o autor de ato infracional tem o
direito de ser ouvido pessoalmente
pela autoridade competente (art.
111, V) e o adolescente privado
de liberdade pode entrevistar-se
pessoalmente com o representante
do Ministrio Pblico (art. 124, I),
reservadamente com o seu defensor
(art. 124, III), peticionar diretamente
a qualquer autoridade (art. 124, II)
e corresponder-se com familiares
e amigos (art. 124, VIII). Dispe,
ainda, a Smula 265 do STJ que
necessria a oitiva do menor infrator
antes de decretar-se a regresso
da medida socioeducativa; c)
Liberdade religiosa (inciso III):
garantia da liberdade de crena e culto
religioso, gerando, aqui, discusso
sobre eventual ensino religioso
obrigatrio em estabelecimentos
pblicos de ensino (ver art. 33 da
Lei n 9.394/96 - Diretrizes e Bases
da Educao). O Estatuto garante,
ainda, a assistncia religiosa ao
adolescente internado (art. 94, XII
e art. 124, XIV); d) Liberdade de
brincar, praticar esportes e divertir-
se (inciso IV), garantindo-se, assim,
o respeito condio peculiar
de pessoa em desenvolvimento
saudvel. Reexo disso, por
exemplo, est na Lei 11.104/05,
que obriga hospitais peditricos a
manterem brinquedotecas, aliviando
o tratamento das crianas internadas;
e) Liberdade de participao
na vida familiar e comunitria,
sem discriminao (inciso V); f)
Liberdade de participar da vida
poltica, observada a capacidade
4
sua ressocializao, o direito de
permanecerem internados na
mesma localidade ou naquela mais
prxima ao domicilio de seus pais ou
responsveis, de receberem visita
semanalmente e de corresponderem-
se com seus familiares e amigos (art.
124, VI, VII e VIII do ECA). Para que
este direito seja garantido, outorgou
ao Estado o dever de diligenciar no
sentido do restabelecimento e da
preservao dos vnculos familiares,
bem como, de comunicar
autoridade judiciria, periodicamente,
os casos em que se mostre invivel
ou impossvel o reatamento de tais
vnculos (art. 94, V e VI, do ECA).
Como j dissemos, a regra a
manuteno dos lhos em sua famlia
natural (art. 25 - comunidade formada
pelos pais, ou qualquer deles, e seus
descendentes). Na senda da CF/88, o
ECA deixou consignado, em seu artigo
20, a impossibilidade de qualquer
designao discriminatria relativa
liao, igualando-lhes todos os
direitos (incluindo os sucessrios) e
qualicaes. Neste mesmo sentido,
o teor do art. 1.596 do CC. Assim,
afastada as discriminaes das
legislaes anteriores nova ordem
constitucional, o art. 26 estabelece que
os lhos havidos fora do casamento,
podero ser reconhecidos pelos
pais, conjunta ou separadamente.
As formas deste reconhecimento
foram ampliadas em face do disposto
no art. 1.609 do CC, que ora prev
que o mesmo poder ser feito: a)
No registro de nascimento; b) Por
escritura pblica ou escrito particular
em cartrio; c) Por testamento, ainda
que incidentalmente manifestado; d)
Por manifestao expressa e direta
perante o Juiz. Verique-se que o
reconhecimento do estado de liao
direito personalssimo, indisponvel
e imprescritvel, podendo ser
exercitado contra os pais e seus
herdeiros (art. 27 do ECA).
3.1. Do poder familiar, sua perda
ou suspenso: nesta mesma linha
de entendimento, o art. 21 do ECA
estabelece que o poder familiar
da sua famlia e, excepcionalmente,
em famlia substituta, assegurada a
convivncia familiar e comunitria,
em ambiente livre da presena de
pessoas dependentes de substncias
entorpecentes. Dentro do conceito
da proteo integral, altera-se
completamente o tratamento da
relao parental e a forma de
ateno pelo Estado quando houver
irregularidades nesta, ou seja,
quando, por falta, omisso ou abuso
dos pais, a criana ou o adolescente
estiver em situao de risco (art.
98, II, do ECA). Os lhos passam a
ter o direito, como regra, criao,
educao e convivncia no seio
da sua famlia biolgica (ligados
pelos laos de consanguinidade), ou
seja, na sua famlia natural (art. 25
do ECA). Em carter excepcional,
como medida de proteo, no
impedimento da natural, a criana ou
adolescente dever ser colocada em
famlia substituta, mediante guarda,
tutela ou adoo (art. 28 do ECA).
Ainda, como exceo da exceo,
na impossibilidade das anteriores,
poder haver encaminhamento para
famlia substituta estrangeira, a qual
somente admitida na modalidade
de adoo (art. 31 do ECA). Frise-se
que, independentemente da natureza
daquela (natural ou substituta), o
objetivo sempre a manuteno no
seio familiar. Desta feita, houve uma
total alterao, tambm, na forma de
ateno pelo Estado quanto antiga
doutrina da situao irregular do
Cdigo de Menores, a qual possua
como soluo imediatista para os
problemas da infncia, seja aquela
em situao de risco ou em conito
com a lei, o encaminhamento,
sem distino, para internao
em orfanatos e similares. Hoje
o abrigamento deve ser sempre
a ltima hiptese e sempre pelo
menor intervalo de tempo possvel.
A relevncia e a constatao da
inegvel importncia da convivncia
familiar, inclusive, levaram o
Estatuto a garantir aos adolescentes
infratores, como meio de facilitar
em So Paulo vm dos bairros
mais carentes do extremo da zona
sul e leste da capital), envolvendo-
se em uma infrao nessa fase
de desenvolvimento. Caso o seu
processo scioeducativo tivesse
sucesso, mesmo assim, eles j
comeariam a vida adulta com
uma mcula que lhes dicultaria,
sobremaneira, o ingresso no mercado
de trabalho e o prosseguimento de
uma vida socialmente adequada
e correta. O resguardo legal no
protege um infrator que se destacou
na mdia, mas uma idia, um princpio,
a massa esmagadora de jovens que
merecem uma nova oportunidade.
Prosseguindo, ainda merecem ser
apontados, dentro do direito ao
respeito, o direito preservao da
autonomia (resguardado o poder
familiar, como acima j dissemos),
o direito preservao de valores,
idias e crenas e, por m, o direito
preservao de espaos e objetos
pessoais (o artigo 124, XV, do ECA
garante ao adolescente que est
internado a posse de seus objetos
pessoais e a designao de local
seguro para guard-los).
2.3. Direito dignidade: o direito
dignidade est espelhado no art. 18
do Estatuto, o qual, seguindo o norte
constitucional, assevera ser dever
de todos velar pela dignidade da
criana e do adolescente, pondo-o
a salvo de qualquer tratamento
desumano, violento, aterrorizante,
vexatrio ou constrangedor.
Inclusive, a lei, para melhor garantir-
lhe o cumprimento, sem prejuzo de
infrao mais grave, criou norma
penal especca para quem submeta
criana ou adolescente, sob sua
guarda ou autoridade, a vexame ou
constrangimento (art. 232).
3. Do direito convivncia familiar
e comunitria (arts. 19 a 52 do ECA):
como decorrncia da nova diretriz
constitucional prevista no artigo 227
da CF, o artigo 19 do ECA estabeleceu
que toda criana ou adolescente tem
direito a ser criado e educado no seio
5
judiciria poder requisitar qualquer
documento (art. 160). No se aplicam
os efeitos da revelia, por se tratar de
questo de estado, revestindo-se o
poder familiar de direito indisponvel.
3.2.1. No havendo contestao
(art. 161, caput): quando o Parquet
no for o autor da ao, o Juiz dar
vista ao Promotor de Justia por
cinco dias e decidir em igual prazo.
Havendo prova pr-constituda com
a inicial, cabe julgamento antecipado
da lide (art. 330, I, do CPC). Havendo
necessidade de dilao probatria,
o Juiz de ofcio ou a requerimento
das partes ou do Ministrio Pblico,
determinar a realizao de
estudo social ou percia por equipe
interprossional ou multidisciplinar,
bem como a oitiva de testemunhas
(art. 161, 1). Se houver modicao
de guarda e desde que possvel e
razovel, ser obrigatria a oitiva da
criana ou adolescente (art. 161,
3).
3.2.2. Havendo contestao (art.
162): quando o Parquet no for o
autor da ao, o Magistrado dar
vista ao Promotor por cinco dias e
designar audincia de instruo,
debates e julgamento. De ofcio ou
a requerimento das partes, de igual
sorte que, na situao anterior, o Juiz
poder determinar a realizao de
estudo tcnico do caso. Em audincia
(art. 162, 2) sero colhidos os
pareceres tcnicos (oralmente ou por
escrito) e ouvidas as testemunhas.
Abrir-se- o debate para as partes,
por 20 minutos, prorrogveis por
mais 10, proferindo-se deciso em
seguida. A sentena que decretar
a perda ou suspenso do poder
familiar deve ser averbada margem
do registro de nascimento da criana
ou adolescente (art. 163, pargrafo
nico). Da deciso cabe recurso de
apelao, no prazo de 10 dias (art.
198). A deciso de suspenso do
poder familiar temporria e pode
ser revista, caso as circunstncias
que a justicaram deixem de existir. A
destituio, por seu turno, medida
que, por ter causas muito graves, s
levam suspenso do ptrio poder,
acima referidas. muito importante
deixar claro, contudo, que a falta
ou carncia de recursos materiais
no constitui motivo suciente
para a perda ou suspenso do
poder familiar (art. 23 do ECA).
Nessa hiptese, a famlia dever ser
promovida socialmente, incluindo-a
em programas ociais de auxlio
(art. 23, Pargrafo nico e art. 101,
IV), mantendo-se a criana junto
mesma. Na impossibilidade, at
que as incluses sociais sejam
providenciadas, a criana ou o
adolescente poder ser colocada sob
guarda provisria de outra famlia
ou, no sendo possvel, abrigada
temporariamente.
3.2. Procedimento para perda ou
suspenso do poder familiar (arts.
155 a 163 do ECA): Ter incio por
provocao do Ministrio Pblico ou
de pessoa legitimamente interessada
(ex.: guardio que tem interesse na
adoo da criana sob seus cuidados).
No pode ser instaurado de ofcio
pelo Juiz. Os requisitos da petio
inicial esto descritos no art. 156 do
ECA, e seguem os preceitos do art.
282 do CPC. Havendo motivo grave,
o Juiz, ouvido o Ministrio Pblico,
poder decretar, liminarmente ou
em carter incidental, a suspenso
do poder familiar at o julgamento
denitivo da causa (art. 157). Poder,
ainda, conforme as circunstncias
do caso concreto e presentes os
requisitos do art. 130 do ECA (ex.:
criana bem tratada pela me, mas
vtima de violncia paterna), decretar
cautelarmente o afastamento do
requerido da moradia comum. O
requerido dever, ento, ser citado
pessoalmente, para oferecimento de
resposta e indicao de provas no
prazo de 10 (dez) dias (art. 158). No
sendo encontrado, a jurisprudncia
aceita a citao por edital, conforme
as regras do CPC, aplicado
subsidiariamente. Caso o requerido
no possa constituir defensor, ser-
lhe- nomeado dativo (art. 159).
Para instruo da ao, a autoridade
dever ser exercido em igualdade
de condies pelo pai e pela me,
sendo que, em caso de divergncia,
eles devem recorrer autoridade
judiciria; cabendo a esta decidir
no melhor interesse do infante.
Consigne-se, desde j, que, como
veremos a seguir, o poder familiar
no exercido de forma absoluta,
podendo, por deciso judicial,
ser decretada a sua perda ou
suspenso. Para a ocorrncia de uma
dessas duas hipteses, devemos
interpretar o ECA em conjunto com
as disposies do CC. O art. 22 do
Estatuto estabelece que so deveres
dos pais o sustento, a guarda e
a educao dos lhos menores,
cabendo-lhes, ainda, no interesse
destes, a obrigao de cumprir e fazer
cumprir as determinaes judiciais
(observe-se que o descumprimento
dos deveres inerentes ao poder
familiar e s determinaes da
autoridade judiciria ou Conselho
Tutelar, sem prejuzo de outras
consequncias, constitui a infrao
administrativa prevista no art. 249
do ECA). Este rol foi ampliado por
outras hipteses enumeradas do
art. 1.634 do CC. Dessa feita, nos
termos do art. 24 do ECA, a perda ou
suspenso do poder familiar ocorrer,
por meio de deciso judicial, em
procedimento contraditrio: a) Pelo
descumprimento injusticado dos
deveres e obrigaes a que alude
o artigo 22 do ECA; b) Nos demais
casos previstos na legislao civil,
que so: b.1) Tero suspenso o
poder familiar (art. 1.637 do CC)
os pais que: abusarem da autoridade
parental, faltando com os deveres
a ele inerentes; arruinarem os bens
dos lhos; forem condenados por
sentena irrecorrvel em crime
cuja pena no exceda a dois anos
de priso; b.2) Perdero o poder
familiar os pais que (art. 1.638 do
CC): castigarem imoderadamente o
lho; deixarem o lho em abandono;
praticarem atos contrrios moral
e aos bons costumes; incidirem
reiteradamente nas condutas que
6
prejudiciais sua formao e ao seu
desenvolvimento fsico, psquico,
moral e social; d) Realizado em
horrios e locais que no permitam a
frequncia escola.
5.2. Garantias: a) Com a alterao
da Emenda Constitucional n. 20, ao
adolescente aprendiz ou trabalhador
so assegurados todos os direitos
trabalhistas e previdencirios.
O adolescente trabalhador, no
sujeito aprendizagem, tem direito
a salrio integral (Smula. 205 do
STF); b) Ao adolescente portador de
decincia assegurado trabalho
protegido (art. 66); c) O adolescente
tem direito prossionalizao e
proteo no trabalho assegurado
(art. 69): respeito condio peculiar
de pessoa em desenvolvimento e
capacitao prossional adequada
ao mercado de trabalho.
LINK ACADMICO 2
DA COLOCAO EM
FAMLIA SUBSTITUTA
A colocao em famlia substituta
ocorre por trs formas (art. 28, caput):
a) Guarda; b) Tutela; c) Adoo. Em
qualquer das hipteses acima: o
Magistrado deve seguir uma ordem
de prioridades na escolha do futuro
responsvel pela criana ou
adolescente (art. 28, 3, do ECA)
assim determinada: 1) O grau de
parentesco; 2) A relao de anidade
ou de afetividade; 3) Na falta das
anteriores, pessoas que demonstrem
condies pessoais de assumir a
responsabilidade. Sempre que
possvel, a criana ou o adolescente
ser previamente ouvido por equipe
interprossional, respeitado seu
estgio de desenvolvimento e grau
de compreenso sobre as implicaes
da medida, e ter sua opinio
devidamente considerada (art. 28,
1). No se deferir a colocao em
famlia substituta se pessoa desta
revelar, por qualquer modo,
incompatibilidade com a natureza da
medida ou no oferecer ambiente
familiar adequado (art. 29). Ressalte-
se que, nos termos do artigo 30 do
e assistncia sade. Compete,
ainda, ao poder pblico fazer o
recenseamento dos educandos do
ensino fundamental, fazer-lhes a
chamada e zelar, junto aos pais ou
responsvel, pela frequncia escola
( 3). Obrigao dos municpios:
alm da responsabilidade prioritria
pelo ensino fundamental e educao
infantil (art. 211, 2, da CF), os
municpios, com o apoio dos Estados
e da Unio, estimularo e facilitaro
a destinao de recursos e espaos
para programaes culturais,
esportivas e de lazer voltadas para
a infncia e juventude (art. 59).
Obrigao dos pais e responsveis:
o art. 55 do ECA determina que
obrigao dos pais ou responsveis
a de matricular seus lhos ou
pupilos na rede regular de ensino.
O descumprimento dessa norma
pode resultar na prtica do crime de
abandono intelectual (art. 246 do CP)
e a prtica da infrao administrativa
prevista no art. 249 do ECA. O dever
de comunicao de violaes: o art.
56 do ECA impe a obrigao dos
dirigentes de estabelecimento de
ensino fundamental de comunicar
ao Conselho Tutelar os casos de:
maus-tratos envolvendo seus alunos.
A omisso deste implica a prtica
da infrao administrativa prevista
no art. 245 do ECA, como vimos
anteriormente; reiterao de faltas
injusticadas e de evaso escolar,
esgotados os recursos escolares;
elevados nveis de repetncia.
5. Da prossionalizao e proteo
do trabalho (art. 60 a 69)
5.1. Vedaes: o art. 60 do ECA foi
revogado pelo artigo 7, XXXIII, da CF
(alterado pela Emenda Constitucional
n. 20/98), passando a ser proibido o
trabalho para menores de 16 anos,
salvo na condio de aprendiz para
maiores de 14 anos. So trabalhos
vedados aos adolescentes (art. 67):
a) Noturno, realizado entre as 22
horas de um dia e as cinco horas do
dia seguinte; b) Perigoso, insalubre
ou penoso; c) Realizado em locais
em condies excepcionalssimas
a jurisprudncia tem admitido a
restituio do poder familiar (desde
que no haja sido efetivada a adoo,
que irrevogvel).
4. Do direito educao, cultura,
ao esporte e ao lazer (art. 53 a 59
do ECA): assevera o art. 53 do ECA,
que a criana e o adolescente tm
direito educao, visando ao pleno
desenvolvimento de sua pessoa,
preparo para o exerccio da cidadania
e qualicao para o trabalho, sendo
assegurado: igualdade de condies
para o acesso e permanncia na
escola; direito de ser respeitado por
seus educadores; direito de contestar
critrios avaliativos, podendo recorrer
a instncias escolares superiores;
direito de organizao e participao
em entidades estudantis; acesso
escola pblica e gratuita prxima de
sua residncia. O pargrafo nico
ainda garante aos pais o direito de
serem cienticados das propostas e
do processo pedaggico adotado pela
escola. Em seguida, reproduzindo
o art. 208 da CF, o art. 54 do ECA
determina ser dever do Estado:
ensino fundamental, obrigatrio e
gratuito, inclusive para os que a ele
no tiveram acesso na idade prpria.
O acesso a ele direito pblico
subjetivo e o no-oferecimento pelo
poder pblico ou a sua oferta irregular
importa em responsabilidade da
autoridade competente ( 1
e 2); atendimento educacional
especializado aos portadores de
decincia, preferencialmente na
rede regular de ensino; atendimento
em creche e pr-escola s crianas
de zero a seis anos de idade;
acesso aos nveis mais elevados de
ensino, da pesquisa e da criao
artstica, segundo a capacidade de
cada um; oferta de ensino noturno
regular, adequado s condies
do adolescente trabalhador;
atendimento no ensino fundamental,
por intermdio de programas
suplementares de material didtico-
escolar, transporte, alimentao
7
opor-se a terceiros, inclusive aos
pais (art. 33, caput); d) A guarda
no implica prvia suspenso
ou destituio do ptrio poder,
podendo com ele coexistir. Havendo
discordncia de um dos pais s pode
ser concedida aps instaurao
de procedimento contraditrio;
e) Pode ser deferida liminar ou
incidentalmente nos procedimentos
de tutela ou adoo, exceto no de
adoo por estrangeiros (art. 33,
1). Alis, vedada a concesso
de guarda, a qualquer ttulo, a
estrangeiro residente ou domiciliado
fora do pas, excepcionando-se a
hiptese do estgio de convivncia
para ns de adoo internacional
(art. 46, 3) com suas limitaes
tpicas; f) A guarda pode ser deferida
fora dos casos de tutela e adoo
para atender a situaes peculiares
e suprir a ausncia de pais ou
responsvel, podendo ser deferido
o direito de representao para
determinados atos (art. 33, 2); g)
Confere criana ou ao adolescente
a condio de dependente, para
todos os ns e efeitos de direito,
inclusive previdencirios (art. 33,
3). No existe guarda exclusiva
para ns previdencirios. A guarda
antecedente e implica todas as
demais obrigaes acima referidas,
e, como consequncia desta,
h a incluso na dependncia
previdenciria.
2. Espcies de guarda: a)
Provisria: tem carter cautelar,
liminar ou incidental, concedida em
processos de tutela ou adoo (art.
33, 1) ou, ainda, em situaes
graves de risco para crianas e
adolescentes em aes de suspenso
ou destituio do poder familiar (art.
157); b) Denitiva: na verdade, ante
a revogabilidade da guarda a qualquer
tempo, eu diria com nimo denitivo.
a prevista no art. 33, 2, do ECA
e concedida fora dos casos de tutela
e adoo para atender a situaes
peculiares ou ausncia dos pais
ou responsveis. Pode ser deferido
em que houver necessidade prvia
de destituio da tutela, ou a perda,
ou suspenso do poder familiar,
deve ser seguido o procedimento
contraditrio com o rito previsto nos
arts. 155 a 163 e 164 do ECA, acima
j estudados.
1.3. Estudo tcnico (art. 167): o
Juiz, de ofcio ou a requerimento
das partes e do Ministrio Pblico,
determinar a realizao de estudo
social do caso, ou, se possvel, percia
por equipe interprossional. Dever,
ainda, decidir sobre a concesso de
guarda provisria ou sobre o estgio
de convivncia.
1.4. Oitiva da criana ou
adolescente: apresentado o relatrio
social ou o laudo pericial, sempre
que possvel, deve-se preceder
oitiva da criana ou do adolescente;
ressaltando-se, como j dissemos,
a necessidade de consentimento do
maior de doze anos (art. 28, 2) e
no caso de adoo (art. 45, 2).
1.5. Lavratura do termo de
compromisso e da inscrio:
concedida a guarda ou a tutela,
lavrar-se- o termo de compromisso
de bem e elmente desempenhar o
cargo (art. 32) e, concedida a adoo,
esta deve ser inscrita no registro
civil, nos termos do art. 47 do ECA,
conforme acima j consignado.
DA GUARDA
(arts. 33 ao 35 do ECA)
uma medida protetiva de carter
precrio, concedida para atender a
situaes peculiares ou suprir a falta
eventual dos pais ou responsveis
e obriga o guardio prestao
de assistncia material, moral e
educacional criana ou adolescente.
1. Caractersticas: a) Medida
protetiva de carter temporrio, que
se destina a regularizar a posse
de fato; b) Pode ser revogada a
qualquer tempo, mediante deciso
judicial fundamentada (art. 35) ou
quando o menor atinge a maioridade
civil, aos 18 anos (art. 5 do CC);
c) Confere ao guardio o direito de
ECA, efetivada a colocao judicial
em famlia substituta, seus encargos
so indelegveis, no podendo haver
transferncia da criana a terceiros
ou a entidades, sem autorizao
judicial. O guardio e o tutor podem
renunciar ao encargo, mas dependem
de autorizao judicial. A adoo
medida excepcional e irrevogvel
(art. 39, 1).
1. Do procedimento para colocao
em famlia substituta (arts. 165 a
170 do ECA):
1.1. Requisitos do pedido: os
requisitos para a formulao do
pedido vm descritos no art. 165
do ECA, os quais podemos resumir
assim: a) Qualicao completa
dos requerentes; b) Indicao de
eventual parentesco com a criana ou
adolescente e se tem ou no parentes
vivos; c) Qualicao completa da
criana ou adolescente e de seus
pais; d) Indicao do cartrio onde
foi inscrito o registro de nascimento e
declarao da existncia de bens ou
rendimentos relativos criana ou ao
adolescente. O pargrafo nico deste
artigo 165 ainda exige os requisitos
especcos para a adoo (aqueles
dos arts. 40, 42, 44, 45 e 51).
1.2. Contraditrio. a) Dispensa:
possvel ocorrer a dispensa do
procedimento contraditrio, nos
termos do art. 166 do ECA, quando:
a.1) Os pais forem falecidos; a.2)
Os pais tiverem sido destitudos do
poder familiar; a.3) No caso de os
pais haverem aderido expressamente
ao pedido de colocao em famlia
substituta. Nessa hiptese, os pais
devem ser ouvidos pela autoridade
judiciria e pelo Ministrio Pblico,
formalizando-se em termo as
declaraes de concordncia (art.
166, 1). No caso de dispensa do
contraditrio, o pedido de colocao
em famlia substituta poder ser
formulado diretamente em cartrio,
em petio assinada pelos prprios
requerentes; b) Necessidade do
contraditrio: conforme previso do
art. 169 do ECA, em todos os casos
8
cautelares em geral. No havendo
contestao, h a presuno da
veracidade dos fatos alegados e o
juiz deve decidir em cinco dias. Se
houver contestao e, havendo a
necessidade de produo de provas,
designar audincia de instruo e
julgamento. Consigne-se que, em
caso de gravidade, o juiz poder
suspender o tutor do exerccio de
suas funes, nomeando substituto
interino (art. 1.197 do CPC).
DA ADOO
Terceira forma de colocao em
famlia substituta e de forma
denitiva. o ato jurdico bilateral
que cria relaes, vnculos, de
liao e paternidade entre pessoas.
Na denio do art. 41 do ECA: A
adoo atribui a condio de lho ao
adotado, com os mesmos direitos e
deveres sucessrios, desligando-o
de qualquer vnculo com pais e
parentes, salvo os impedimentos
matrimoniais.
1. Requisitos da adoo:
1.1. Para o adotante: a) Idade:
podem adotar os maiores de 18
(dezoito) anos, independentemente
do estado civil. Para adoo
conjunta, indispensvel que os
adotantes sejam casados civilmente
ou mantenham unio estvel,
comprovada a estabilidade da famlia
(art. 42, 2, do ECA). Outro ponto
muito importante quanto idade
que o adotando deve ser, pelo
menos, 16 anos mais velho que o
adotado (art. 42, 3). Na hiptese
de adoo por casais, vale o mesmo
raciocnio para a idade mnima:
pelo menos um dos adotantes deve
manter a diferena de idade exigida
com o adotando. No h limite de
idade mximo para a adoo, mas
recomenda-se que seja mantida, no
interesse do adotando, uma paridade
com a famlia natural. J se indeferiu
a adoo de crianas por pessoas
muito idosas, com base neste
parmetro (possibilidade natural e
falta de parentes, o juiz deve nomear
tutor idneo (art. 1.732 do CC); d)
Os deveres do tutor, no em carter
exaustivo, esto especicados nos
arts. 1.740 e seguintes do CC, sendo
que podemos destacar: - cuidar da
educao, defesa e prestao de
alimentos ao tutelado; - representar
o menor at os 16 anos e assisti-
lo, aps esta idade; - praticar
todos os atos de gesto dos bens
do tutelado, incluindo venda de
imveis, pagamentos de dvidas,
percebimentos de rendas e penses.
2. Espcies: a) Testamentria (art.
1.729 do CC): aquela em que os
pais nomeiam por testamento ou
outro instrumento pblico idneo,
tutor para o lho que tenha menos
de 18 anos; b) Legtima (art. 1.731
do CC): no havendo tutor nomeado,
a indicao dever recair sobre os
parentes mais prximos (ascendentes
e colaterais at o terceiro grau);
c) Dativa (art. 1.734 do CC): as
crianas e os adolescentes cujos
pais forem desconhecidos, falecidos
ou que tiverem sido suspensos ou
destitudos do poder familiar tero
tutores nomeados pelo Juiz ou sero
includos em programa de colocao
familiar.
3. Procedimento para destituio
da tutela: Dispe o art. 38 do ECA
que se aplica destituio da tutela
o disposto no art. 24 do ECA, ou
seja, por meio de procedimento
judicial contraditrio. O procedimento
especco est previsto no art. 164 do
ECA, que estabelece que a remoo
do tutor dever seguir o procedimento
previsto na lei processual civil, o qual
previsto nos arts. 1.194 a 1.198 do
CPC. A propositura da ao cabe ao
Ministrio Pblico ou a quem tenha
interesse legtimo (art. 1.194 do
CPC). O tutor ser citado com prazo
de cinco dias para contestao (art.
1.195 do CPC). Findo esse prazo,
observa-se o disposto no artigo 803
do CPC, ou seja, o rito dos processos
direito de representao. No gera
qualquer vnculo de parentesco ou
sucessrio; c) Institucional: est
prevista no art. 92, 1 do ECA,
sendo a que equipara o dirigente de
entidade de abrigo ao guardio para
todos os ns de direito; d) Especial:
a prevista no art. 34 do ECA e
decorre da concesso por incentivos
scais e subsdios governamentais
para que famlias acolham, como
guardies, crianas e adolescentes
rfos ou abandonados; e)
Domstica: espcie atpica prevista
no art. 248 do ECA, que determina
o dever de apresentao ao juzo do
domiclio, para ns de regularizao
da guarda, adolescente (maior de
16 anos) trazido de outra comarca,
devidamente autorizado pelos pais
ou responsveis, para a prestao
de servios domsticos.
DA TUTELA
Segunda forma de colocao em
famlia substituta. Trata-se de um
munus (encargo, dever) pblico,
atribudo por lei, pessoa capaz para
proteger e reger os bens de crianas
e adolescentes cujos pais ou
responsveis faleceram, foram
declarados ausentes ou tiveram
decretada a suspenso ou destituio
do poder familiar (art. 1.728 do CC).
O art. 36 do ECA preceitua que a
tutela ser deferida, nos termos da lei
civil, a pessoa de at 18 (dezoito)
anos incompletos.
1. Caractersticas: a) Deve
ser precedida da destituio ou
suspenso do poder familiar e implica
o dever de guarda (art. 36, Pargrafo
nico); b) Tem efeitos previdencirios,
mas no tem efeitos sucessrios; c)
Na falta de indicao testamentria
(ou por outro documento autntico),
devero ser nomeados os parentes
consanguneos, primeiramente os
ascendentes e, em segundo lugar,
os colaterais at o terceiro grau,
precedendo os mais prximos aos
mais remotos (art. 1.731 do CC). Na
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2.2. Para o adotando: atribui-
lhe a condio de lho, com
a impossibilidade de qualquer
designao discriminatria relativa
liao, com todos os direitos
e deveres legais, destacando-se:
a) Rompe todos os vnculos com
a famlia natural, ressalvados os
impedimentos matrimoniais (art. 41)
e a hiptese de adoo unilateral
acima referida (art. 41, 1). No
h qualquer dever ou direito entre
o adotado e a famlia biolgica; b)
Passa a ter todos os direitos, incluindo
previdencirios e sucessrios; c)
Incluso do nome do adotante,
sendo que poder ser modicado o
prenome (art. 47, 5). Na prtica,
a hiptese de modicao do
prenome mais deferida s crianas
menores que ainda no adquiriram
uma identicao de individualidade
atravs do mesmo.
3. Outras questes importantes:
a) Irrevogabilidade: a adoo
irrevogvel (art. 39, 1); b)
Morte dos adotantes: a morte dos
adotantes no restabelece o poder
familiar dos pais naturais (art. 49);
c) Vnculo: o vnculo da adoo,
portanto, constitui-se por sentena
judicial (art. 47). A chamada
adoo brasileira, que consiste
em registrar lho de outrem como
prprio, na verdade, crime previsto
no artigo 242 do Cdigo Penal; d)
Estgio de convivncia (art. 46):
o perodo de guarda provisria (art.
33, 1) durante o qual o adotando
permanece com os pretendentes pelo
perodo que a autoridade judiciria
xar, para vericao da adaptao.
O estgio de convivncia poder
ser dispensado se o adotando j
estiver sob a tutela ou guarda legal
do adotante durante tempo suciente
para que seja possvel avaliar a
convenincia da constituio do
vnculo (art. 46, 1). Em caso de
adoo por pessoa ou casal residente
ou domiciliado fora do Pas, o estgio
de convivncia, cumprido no territrio
nacional, ser de, no mnimo, 30
por procurao (art. 39, 2). 1.2.
Para o adotando: a) A adoo s
ser deferida quando apresentar
reais vantagens para o adotando
e fundar-se em motivos legtimos
(art. 43); b) Idade: o adotando deve
contar com, no mximo, dezoito anos
data do pedido, salvo se j estiver
sob guarda ou tutela dos adotantes
(art. 40). Assim, se o adotando for
maior de 18 anos (e no estava sob
guarda ou tutela dos requerentes)
a adoo reger-se- pelo Cdigo
Civil e a competncia das Varas
de Famlia e Sucesses; c) Se o
adotando for maior de 12 anos ser
necessrio o seu consentimento (art.
45, 2). 1.3. Consentimento: a
adoo depende do consentimento
dos pais ou do representante legal do
adotando (art. 45). O consentimento
deve ser formalizado perante a
autoridade judiciria e o membro
do Ministrio Pblico e lavrado em
termo. Os pais biolgicos maiores
de 16 anos e menores de 18 anos
devero ser assistidos por seus
representantes legais. Sendo
direito personalssimo, entendo
que no caiba a representao
aos menores de 16 anos, devendo
haver procedimento contraditrio. O
mesmo ocorre com os portadores de
decincia mental, que no podem
fornecer o consentimento, havendo
a necessidade de procedimento
judicial contraditrio, com nomeao
de curador especial quele. Por m,
o art. 45, 1, do ECA assevera que
o consentimento ser dispensado em
relao criana ou adolescente,
cujos pais sejam desconhecidos ou
tenham sido destitudos do poder
familiar.
2. Consequncias da adoo:
2.1. Para o adotante: a) Atribui-
lhe a condio de pai, com todos
os deveres decorrentes do poder
familiar especialmente o sustento,
a guarda e a educao (art. 22); b)
Direito de sucesso recproca entre
o adotado, seus descendentes e o
adotante (art. 41).
concreta da criana se tornar rf
e car sem cuidados ante a idade
avanada do adotante); b) Estado
civil: a adoo pode ser efetivada
independentemente do estado civil
do adotante, podendo adotar o
solteiro, casado, vivo, divorciado e
o concubino (art. 42): b.1) Adoo
unilateral: um dos cnjuges ou
concubinos pode adotar o lho do
outro. Nesse caso so mantidos os
vnculos de liao entre o adotado e
o cnjuge ou concubino do adotante
e os respectivos parentes; ou seja, o
adotado passar a ter uma relao
biolgica com um e civil com o
outro ente parental; b.2) Existe a
possibilidade de um dos cnjuges
ou concubino adotar sozinho,
desde que conte com a anuncia do
outro; b.3) Adoo post mortem,
nuncupativa ou pstuma: a adoo
pode ser deferida ao adotante que,
aps inequvoca manifestao de
vontade, vier a falecer no curso do
procedimento, antes de prolatada a
sentena (art. 42, 6). Nesse caso,
os efeitos da adoo retroagem data
do bito (art. 47, 7); b.4) O casal
divorciado ou separado judicialmente
poder adotar conjuntamente,
contando que acordem sobre a
guarda e o regime de visitas, desde
que o estgio de convivncia tenha
sido iniciado ainda na constncia
da sociedade conjugal (art. 42,
4); b.5) Apesar da polmica e da
previso constitucional que disciplina
o conceito de entidade familiar
para unio estvel entre homem
e mulher, h decises judiciais no
sentido de ampliar o conceito para
abranger a unio homoafetiva. De
igual sorte, vm aumentado no pas
as decises que deferem a adoo
por homossexuais; b.6) No podem
adotar os ascendentes e os irmos
do adotando (art. 42, 1). Nesse
caso, o procedimento mais comum
a tutela; b.7) O tutor ou curador
s pode adotar o pupilo ou tutelado
depois que prestar contas de sua
administrao e saldar seu alcance
(art. 44); b.8) vedada a adoo
10
pelo CEJAI. Deferida a adoo,
proceder-se-, quanto inscrio no
registro civil, na forma determinada
no art. 47 do ECA.
LINK ACADMICO 3
DAS MEDIDAS
DE PROTEO
As medidas de proteo so indicadas
s crianas e aos adolescentes
em situao de risco ou autoras de
atos infracionais (especialmente,
crianas). As situaes de risco
vm descritas no art. 98 do ECA, o
qual disciplina que as medidas de
proteo criana e ao adolescente
so aplicveis sempre que os
direitos reconhecidos nesta lei forem
ameaados ou violados: I- Por ao
ou omisso da sociedade ou do
Estado; II- Por falta, omisso ou
abuso dos pais ou responsveis; III-
Em razo de sua conduta. As medidas
de proteo podem ser aplicadas
isolada ou cumulativamente, bem
como, substitudas a qualquer
tempo (art. 99).
1. Diretrizes para a aplicao: a)
As que levam em considerao as
necessidades pedaggicas; b) As
que visem ao fortalecimento dos
vnculos familiares (art. 100).
2. Rol exemplicativo das medidas
de proteo: o art. 101 do ECA diz
que, vericada uma das hipteses
previstas no art. 98, a autoridade
competente poder determinar,
entre outras, as seguintes medidas:
I- Encaminhamento aos pais ou
responsveis, mediante termo de
responsabilidade; II- Incluso em
orientao, apoio e acompanhamento
temporrios; III- Matrcula e frequncia
obrigatrias em estabelecimento
ocial de ensino fundamental; IV-
Incluso em programa comunitrio ou
ocial de auxlio famlia, criana
e ao adolescente; V- Requisio de
tratamento mdico, psicolgico ou
psiquitrico, em regime hospitalar
ou ambulatorial; VI- Incluso em
excepcional (art. 31), justicada
somente quando no haja a
possibilidade de adoo em territrio
nacional, esgotada a consulta a todos
os cadastros (art. 51, 1, II). Dene
o art. 51 do ECA que adoo
internacional aquela na qual a pessoa
ou casal postulante residente ou
domiciliado fora do Brasil, conforme
previsto no art. 2 da Conveno
de Haia. A contrrio senso, se o
estrangeiro residente no pas, com
visto de permanncia, a adoo ser
considerada nacional. No se admite
a concesso de guarda do adotando
ao estrangeiro (art. 33, 1).
4.1. Requisitos: alm daqueles
de todos exigidos, conforme acima
descrito, a adoo internacional de
criana ou adolescente brasileiro ou
domiciliado no Brasil somente ter
lugar quando restar comprovado
(art. 51, 1): a) que a colocao
em famlia substituta a soluo
adequada ao caso concreto; b)
que foram esgotadas todas as
possibilidades de colocao da
criana ou adolescente em famlia
substituta brasileira, aps consulta
aos cadastros; c) que, em se tratando
de adoo de adolescente, este foi
consultado, por meios adequados
ao seu estgio de desenvolvimento,
e que se encontra preparado para a
medida, mediante parecer elaborado
por equipe interprossional; d) O
deferimento da adoo dever ser
precedido do estgio de convivncia,
na forma prevista no artigo 46, 3,
do ECA, conforme acima j referido;
e) Dever ser procedido o estudo
social do caso, ou, se possvel,
percia por equipe interprossional
(art. 167 do ECA), para avaliao
do estgio de convivncia e a real
adaptao entre os requerentes e o
adotando. Este parecer deve ter por
parmetro precpuo o de avaliar os
reais interesses do adotando e, por
estudar a situao concreta entre
adotantes e adotando, no est
vinculado aos pareceres j juntados
aos autos de habilitao expedidos
(trinta) dias (art. 46, 3); e) Registro
civil: o mandado judicial da lavratura
de novo registro de nascimento
determinar: 1) que se cancele o
registro original (art. 47, 2); 2) que
se inscreva o nome dos adotantes
como pais, bem como, o nome de seus
ascendentes (art. 47, 1). Nenhuma
observao sobre a origem do ato
poder constar das certides do
registro (art. 47, 4); f) Cadastro de
adoo: dispe o artigo 50 do ECA:
A autoridade judiciria manter, em
cada comarca ou foro regional, um
registro de crianas e adolescentes
em condies de serem adotados e
outros de pessoas interessadas na
adoo. O referido procedimento
disponibiliza uma lista com as
crianas e adolescentes que esto
em condio de serem colocados em
famlia substituta por meio da adoo
e outra com os interessados em
adotar. O cruzamento desses dados
cria uma maior agilidade no processo
e respeita o direito daqueles que
esto aguardando h mais tempo, j
que deve ser observada a ordem de
inscrio. O deferimento da inscrio
deve ser precedido de consultas
aos auxiliares tcnicos do juizado
(assistentes sociais, psiclogas,
etc.) e a oitiva do Ministrio Pblico
(art. 50, 1). O indeferimento da
inscrio (art. 50, 2) ocorrer
se o interessado no satiszer os
requisitos legais, ou se estiverem
presentes quaisquer das hipteses
do art. 29 do ECA (incompatibilidade
do requerente com a natureza da
medida ou oferecimento de ambiente
familiar inadequado). Em maio
de 2008, o Conselho Nacional de
Justia fez publicar a Resoluo n.
54, que criou o Cadastro Nacional
de Adoo (CNA), que um sistema
destinado a unicar e compartilhar
dados relacionados s crianas e
adolescentes em condies de serem
adotadas e das pessoas dispostas a
adotar em todas as regies do pas.
4. Adoo Internacional: medida
11
no artigo 101 do Estatuto, acima
j estudado, independentemente
da natureza ou gravidade do ato
infracional. Nessa hiptese, como j
dissemos, a aplicao atribuio
do Conselho Tutelar (art. 136, I) e, na
falta deste, subsidiariamente, cabe
autoridade judiciria (art. 262).
Assim, mesmo que uma criana
de 10 anos, por exemplo, tenha
praticado um homicdio, a medida
mais grave entre as protetivas
seria sua colocao em acolhimento
institucional, o que no se confunde
com a medida privativa de liberdade,
a internao.
3. Garantia do direito liberdade:
reproduzindo a regra constitucional,
o art. 106 do ECA determina
que nenhum adolescente ser
privado de sua liberdade seno em
agrante de ato infracional ou por
ordem escrita e fundamentada da
autoridade judiciria competente.
As nicas hipteses legais, portanto
de apreenso (e no priso, a qual
destinada somente a imputveis)
so: a) Apreenso em agrante de
ato infracional (as mesmas hipteses
do artigo 302 do CPP); b) Ordem
escrita e fundamentada da autoridade
judiciria competente. Vericamos,
assim, que somente adolescente
pode ser custodiado (apreendido).
Obs: no caso de criana em
agrante de ato infracional, esta
deve ser imediatamente apresentada
ao Conselho Tutelar ou ao Juiz
da Infncia e Juventude para
incluso nas medidas protetivas,
ressaltando novamente que o
acolhimento institucional (art.
101, VII) no implica medida
privativa de liberdade, como ocorre
na socioeducativa de internao.
Ainda em relao s garantias ao
direito de liberdade, o art. 107 do
Estatuto, tambm em consonncia
com as protees constitucionais,
assevera que a apreenso de
qualquer criana ou adolescente e
o local onde se encontra recolhido
criana ou adolescente a tratamento
especializado; VII- Advertncia; VIII-
Perda da guarda; IX- Destituio da
tutela; X- Suspenso ou destituio
do poder familiar. Pargrafo nico. Na
aplicao das medidas previstas nos
incisos IX e X deste artigo, observar-
se- o disposto nos arts. 23 e 24 ,
ou seja, os ritos procedimentais j
estudados. As medidas previstas nos
incisos de I a VII so de atribuio
do Conselho Tutelar (art. 136, II).
Na falta deste, cabe autoridade
judiciria subsidiariamente (art.
262). Quanto perda da guarda,
destituio da tutela e suspenso ou
destituio do poder familiar (incisos
VIII, IX e X), so de competncia
exclusiva da autoridade judiciria, em
procedimento contraditrio prprio,
como acima j visto.
LINK ACADMICO 4
ATO INFRACIONAL
O art. 103 do ECA dene como ato
infracional a conduta descrita
como crime ou contraveno
penal. No h distino entre infrao
de persecuo privada ou
condicionada. Assim, qualquer que
seja a conduta infracional, toda ao
socioeducativa pblica,
incondicionada e de iniciativa
exclusiva do Ministrio Pblico
(art. 201, II).
1. Quanto imputabilidade: o art.
104 do Estatuto rearma a norma
constitucional e ratica que so
penalmente inimputveis os menores
de dezoito anos, sujeitos s medidas
previstas no ECA e, para a aplicao
destas, deve ser considerada a
idade do adolescente data do
fato (art. 104, pargrafo nico).
2. No tocante aplicabilidade:
o artigo 105 do ECA estabelece a
distino entre as medidas a serem
impostas aos adolescentes e s
crianas, determinando que a estas
podero ser aplicadas somente
as medidas protetivas previstas
programa ocial ou comunitrio de
auxlio, orientao e tratamento
para alcolatras e toxicmanos;
VII- acolhimento institucional;
VIII- incluso em programa de
acolhimento familiar. O 1 deste
artigo ainda refora que o abrigo
medida excepcional, utilizvel
como forma de transio para a
colocao em famlia substituta, no
implicando privao de liberdade. O
art. 102 do ECA e seus pargrafos
asseveram que as medidas de
proteo sero acompanhadas
de regularizao, gratuita e com
prioridade, do registro civil. Vericada
a inexistncia de registro anterior, a
autoridade judiciria requisitar que
se efetive o assento de nascimento
da criana ou adolescente, vista
dos elementos que estiverem
disponveis. As medidas previstas
nos incisos de I a VII podem ser
impostas pelo Conselho Tutelar (art.
136, I) ou pela autoridade judiciria.
A colocao em famlia substituta
somente pela autoridade judiciria,
em procedimento prprio, como visto
acima. As medidas protetivas dos
incisos I a VI podem ser aplicadas
isoladas ou cumulativamente com as
medidas socioeducativas impostas
aos adolescentes em decorrncia da
prtica infracional (art. 112, VII).
2. Das medidas pertinentes aos
pais ou responsveis (arts. 129
e 130 do ECA): Disciplina o art.
129 do ECA que so medidas
aplicveis aos pais ou responsveis:
I- Encaminhamento a programa
ocial ou comunitrio de proteo
famlia; II- Incluso em programa
ocial ou comunitrio de auxlio,
orientao e tratamento a alcolatras
e toxicmanos; III- Encaminhamento
a tratamento psicolgico ou
psiquitrico; IV- Encaminhamento a
cursos ou programas de orientao;
V- Obrigao de matricular o lho
ou o pupilo e acompanhar sua
frequncia e aproveitamento escolar;
VI- Obrigao de encaminhar a
12
procedimento.
7. Procedimento para apurao de ato
infracional cometido por adolescente
(arts. 171 a 190 do ECA):
7.1. Da competncia: No caso da
prtica de ato infracional, competente
o Juzo do lugar da ao ou omisso,
observadas as regras de conexo,
continncia e preveno (art. 147, 1). A
execuo das medidas socioeducativas
impostas, contudo poder ser delegada
autoridade competente do local de
residncia dos pais ou responsveis, ou
do local onde estiver sediada a entidade
que custodiar o adolescente (art. 147,
2).
7.2. Subsidiariedade: Aos
procedimentos regulados no
ECA, inclusive ao que apura a
prtica infracional, aplicam-se,
subsidiariamente, as normas gerais
previstas na legislao processual
pertinente (art. 152).
7.3. Da apreenso: o art. 106 do ECA
determina que nenhum adolescente
ser privado de sua liberdade seno
em agrante de ato infracional ou por
ordem escrita e fundamentada da
autoridade judiciria competente.
Complementando esta determinao,
o art. 171 assevera que o o
adolescente apreendido por fora
de ordem judicial ser, desde logo,
encaminhado autoridade judiciria.
Na fase da ao socioeducativa para
a imposio de medida, a causas
de determinao de apreenso so:
a) Nos termos do art. 184 do ECA,
quando oferecida a representao,
o Juiz deve decidir pela decretao
(no caso dos que estavam soltos)
ou manuteno da internao
provisria ( no caso dos apreendidos
em agrante e no liberados pela
autoridade policial); b) No caso de
no localizao do jovem para a
audincia de apresentao (art. 184,
3); c) Decorrente de sentena
terminativa de mrito que impuser
as medidas de semiliberdade ou de
internao. Na fase de execuo
judicial fundamentada; b) Deve
basear-se em indcios sucientes
de autoria e materialidade; c) Deve
estar demonstrada a necessidade
imperiosa da medida. Os parmetros
desta necessidade/adequao vm
estabelecidos no art. 122 do Estatuto,
que estabelece as possibilidades
de aplicao da medida de
internao: a) Quando se tratar de
ato infracional cometido mediante
grave ameaa ou violncia
pessoa; b) Por reiterao no
cometimento de outras infraes
graves. Existe julgamento do STJ,
do qual ouso discordar, denindo que
a reiterao s ocorrer na terceira
prtica infracional, pois a segunda
infrao caso de reincidncia.
5. Identicao criminal: o
adolescente civilmente identicado
no ser submetido identicao
compulsria pelos rgos policiais,
de proteo e judiciais, salvo para
efeito de confrontao, havendo
dvida fundada (art. 109).
6. Do devido processo legal:
nenhum adolescente ser privado de
sua liberdade sem o devido processo
legal (art. 110). Repete-se a garantia
constitucional, cujo desrespeito
levar nulidade absoluta da ao
socioeducativa. Como corolrio lgico
deste princpio, o art. 111 do Estatuto
elenca, de forma no taxativa,
algumas das principais garantias
processuais: I- Pleno e formal
conhecimento da atribuio de ato
infracional, mediante citao ou meio
equivalente; II- Igualdade na relao
processual, podendo confrontar-
se com vtimas e testemunhas e
produzir todas as provas necessrias
sua defesa; III- Defesa tcnica por
advogado; IV- Assistncia judiciria
gratuita e integral aos necessitados,
na forma da lei; V- Direito de ser
ouvido pessoalmente pela autoridade
competente; VI- Direito de solicitar
a presena de seus pais ou
responsveis em qualquer fase do
sero incontinenti comunicados
autoridade judiciria competente e
famlia do apreendido ou pessoa
por ele indicada. Observe-se que
o aditivo e gera o duplo dever de
comunicao: ao Juiz da Infncia e
famlia. Esta s no ocorrer quando
for desconhecido seu paradeiro ou
por inexistncia de meios de contato
ou de acessibilidade, circunstncias
que devero ser informadas ao Juzo
competente. Alm disso, deve-se
informar tanto a apreenso quanto
o local em que o adolescente se
encontra recolhido. O pargrafo
nico do art. 107 impe obrigao
ainda mais contundente, pois h
pena de responsabilizao criminal
pela sua inobservncia. Assim ele
dispe: Pargrafo nico: examinar-
se- desde logo e sob pena de
responsabilidade a possibilidade
de liberao imediata. Conforme
determina o art. 174 do ECA, o qual
veremos logo a seguir, a autoridade
policial (se de logo no descartar a
regularidade da situao de agrante
de ato infracional) deve liberar de
imediato o adolescente, entregando-o
a seus pais ou responsveis, se o
ato infracional no for grave e se
a repercusso social do mesmo
no for signicativa. Havendo
qualquer ilegalidade na apreenso,
se a autoridade, policial ou judiciria,
sem justa causa, no determinar
a imediata liberao da criana ou
adolescente, poder incorrer na
prtica do crime previsto no artigo
234 do ECA.
4. Internao provisria: o art. 108
do Estatuto determina, de forma
peremptria, que a internao,
antes da sentena, pode ser
determinada pelo prazo mximo
de 45 dias. Ultrapassado este prazo,
o adolescente deve ser colocado
imediatamente em liberdade. Os
requisitos dessa custdia cautelar
processual esto previstos no
pargrafo nico deste art. 108:
a) Deve ser por meio de deciso
13
para a formao da convico do
Promotor de Justia, seja para
oferecer representao ou mesmo
para arquivar o expediente, ele
dever devolv-lo ao Delegado de
Polcia, requisitando as diligncias
que entender pertinentes.
7.5. A fase no Ministrio Pblico
(art. 179 a 182): encaminhado
o expediente policial (auto de
apreenso, boletim de ocorrncia
ou relatrio policial) ao Frum, aps
a devida distribuio e registro, as
peas sero autuadas pelo cartrio
judicial, devendo ser juntadas as
informaes sobre os antecedentes
do adolescente. Este, por sua vez,
ser pessoalmente apresentado ao
representante do Ministrio Pblico,
que proceder imediata oitiva
informal e, em sendo possvel,
de seus pais ou responsveis,
vtimas e testemunhas (art. 179,
caput). A oitiva informal, como o
prprio nome diz, no carece de
formalidade ou materializao,
contudo, recomendvel sua
reduo a termo. Trata-se de ato
privativo do Ministrio Pblico para
formao de sua convico, portanto
no contraditrio. A defesa do
adolescente pode acompanhar o ato,
sem, contudo, interferir. Entendo, por
outro lado, nos termos do artigo 111,
V, do ECA ( direito do adolescente
ser ouvido pessoalmente pela
autoridade competente), que tambm
se congura direito subjetivo do
adolescente, portanto o ato s pode
ser dispensado se houver absoluta
impossibilidade de sua realizao (v.g,
adolescente infrator hospitalizado,
etc.). Tanto assim que o pargrafo
nico do art. 179 estabelece que,
em caso de no apresentao do
adolescente, o Promotor da Infncia
deve noticar os pais ou responsveis
para apresent-lo, podendo,
inclusive, requisitar o concurso das
Polcias Civil e Militar para assegurar
a efetivao do ato. Superada a
fase da oitiva informal, o rgo do
Ministrio Pblico poder tomar
adolescente permanecer custodiado
para sua segurana pessoal OU a
manuteno da ordem pblica. No
caso de no liberao, a autoridade
policial dever encaminhar
de imediato o adolescente ao
representante do Ministrio Pblico,
juntamente com cpia do auto de
apreenso ou boletim de ocorrncia
(art. 175, caput). Sendo impossvel a
apresentao imediata, a autoridade
policial encaminhar o adolescente
entidade de atendimento a qual far
a apresentao ao representante do
Ministrio Pblico no prazo de vinte
e quatro horas (art. 175, 1). Nas
localidades onde no houver entidade
de atendimento, a apresentao far-
se- pela autoridade policial. Na falta
de repartio policial especializada,
o adolescente aguardar a
apresentao em dependncia
separada da destinada a maiores,
no podendo, em qualquer
hiptese, exceder o prazo de 24
horas (art. 175, 2); c) Hiptese de
liberao imediata: em no sendo
caso de manuteno da custdia,
comparecendo um dos pais ou o
responsvel, o adolescente deve ser
prontamente liberado pela autoridade
policial, sob o termo de compromisso
de sua apresentao ao representante
do Ministrio Pblico no mesmo dia,
ou, no sendo possvel, no primeiro
dia til imediato (art. 174). Feita
a liberao, a autoridade policial
encaminhar ao Promotor de Justia
cpia do auto de apreenso ou do
boletim de ocorrncia (art. 176).
Caso o adolescente no comparea
espontaneamente Promotoria, esta
deve providenciar sua intimao,
agendando data. Ainda, no sendo
lavrado o auto de agrante ou
se, durante qualquer apurao,
houver indcios da participao
de adolescente na prtica de ato
infracional, a autoridade policial
encaminhar ao representante
do Ministrio Pblico relatrio das
investigaes e demais documentos
(art. 177). Se no houver elementos
das medidas aplicadas: a) Em caso
de fuga do adolescente de unidade
privativa (internao) ou restritiva
de liberdade (semiliberdade); b) em
caso de descumprimento reiterado
e injusticado da medida imposta
(internao sano, artigo 122, III).
7.4. A fase policial (arts. 172 a 178):
no caso de adolescente apreendido
em agrante de ato infracional, este
dever ser desde logo encaminhado
autoridade policial competente
para as providncias devidas (art.
172, caput). Havendo repartio
policial especializada, esta prefere s
demais (art. 172, Pargrafo nico).
Como j vimos, em se tratando de
criana, esta deve ser apresentada
ao Conselho Tutelar (art. 136, I) ou,
na ausncia deste, autoridade
judiciria.
a) Formalizao: Em se tratando de
ato infracional cometido mediante
violncia ou grave ameaa
pessoa (art. 173), sem prejuzo das
comunicaes ao jovem e aos seus
pais (art. 106, pargrafo nico e
107), a autoridade policial dever:
I- Lavrar o auto de apreenso,
ouvidas as testemunhas e o
adolescente; II- Apreender o produto
e os instrumentos da infrao;
III- Requisitar exames ou percias
necessrias comprovao da
materialidade e autoria da infrao.
Nos demais casos de agrante
(portanto, que no envolvam
violncia e grave ameaa pessoa),
a lavratura do auto poder ser
substituda pelo registro em boletim
de ocorrncia circunstanciado
(art. 173, Pargrafo nico). Como
j dissemos anteriormente, dispe
o art. 107, pargrafo nico do ECA:
examinar-se-, desde logo, e
sob pena de responsabilidade a
possibilidade de liberao imediata;
b) Hiptese de no liberao: o
art. 174 do ECA excepcionaliza
a manuteno da apreenso em
agrante nas hipteses em que,
pela gravidade do ato infracional e
pela sua repercusso social, deva o
14
mesmos, podendo solicitar a opinio
(parecer tcnico) de prossional
qualicado (art. 186, caput). Por outro
lado, se o adolescente, devidamente
noticado, no comparecer,
injusticadamente, audincia de
apresentao, a autoridade judiciria
designar nova data, determinando
sua conduo coercitiva. A esta
oitiva judicial do adolescente, na
audincia de apresentao, devem-
se aplicar, subsidiariamente, todas
as regras do interrogatrio criminal,
com os requisitos e garantias
previstos nos arts. 185 a 188 do CPP.
Se, aps a oitiva, o Juiz entender
adequada a remisso, ouvir o
representante do Ministrio Pblico,
proferindo deciso (art. 186, 1).
Quanto remisso judicial, revisar o
item 9.2 supra. Sendo o fato grave,
passvel de aplicao de medida de
internao ou colocao em regime
de semiliberdade, a autoridade,
vericando que o adolescente no
possui defensor constitudo, nomear
defensor, designando, desde
logo, audincia em continuao,
podendo determinar a realizao de
diligncias e estudo do caso (art.
186, 2). Assim, mesmo com a
consso judicial do adolescente,
quando houver a possibilidade
de aplicao de medida de
semiliberdade ou internao, no
se pode prescindir da instruo do
feito, em procedimento contraditrio,
sob pena de nulidade. Nesse sentido,
a Smula n 342 do STJ assevera
que: No procedimento para aplicao
de medida socioeducativa, nula
a desistncia de outras provas em
face da consso do adolescente.
Aps a audincia de apresentao, o
Advogado constitudo ou o defensor
nomeado, no prazo de trs dias,
oferecer defesa prvia e o rol
de testemunhas (art. 186, 3).
Na audincia em continuao,
ouvidas as testemunhas arroladas
na representao e na defesa prvia,
cumpridas as diligncias e juntado o
relatrio da equipe interprossional,
independe de prova pr-constituda
da autoria e materialidade. O Promotor
de Justia deve, ainda, se manifestar
sobre a manuteno ou decretao
da internao provisria, explicitando
os fundamentos e condies para a
decretao da custdia cautelar (art.
108, pargrafo nico e 122), como
acima j estudamos.
7.6. A fase judicial: Oferecida
a representao, a autoridade
judiciria designar audincia de
apresentao do adolescente,
decidindo, desde logo, sobre a
decretao ou manuteno da
internao, observado o disposto
no art. 108, pargrafo nico (art.
184, caput). Decretada a internao
provisria, esta no poder ser
cumprida em estabelecimento
prisional (art. 185). O prazo
mximo e improrrogvel para
a concluso do procedimento;
estando o adolescente internado
provisoriamente, ser de quarenta e
cinco dias (art. 183), o mesmo prazo
da internao provisria (art. 108),
sendo que este contado desde o
dia da apreenso e no da data da
decretao. O adolescente e seus pais
ou responsvel sero cienticados do
teor da representao e noticados
a comparecer audincia de
apresentao, acompanhados de
advogado (art. 184, 1). Se os
pais ou responsveis no forem
localizados, a autoridade judicial
dever dar curador especial ao
adolescente (art. 184, 2). No
sendo localizado o adolescente,
o Juiz determinar a expedio de
mandado de busca e apreenso,
e o sobrestamento do feito at a
efetiva apresentao em Juzo (art.
184, 3). Estando o adolescente
internado, ser requisitada a sua
apresentao, sem prejuzo da
noticao dos pais ou responsvel
(art. 184, 4). Comparecendo
o adolescente, seus pais ou
o responsvel audincia de
apresentao, a autoridade
judiciria proceder oitiva dos
uma das seguintes providncias:
I- Promover o arquivamento dos
autos (estar comprovado que o
adolescente no o autor, o fato
atpico, etc.); II- Conceder a remisso;
III- Representar autoridade
judiciria para a aplicao de medida
socioeducativa. Acrescentamos,
ainda, a possibilidade de o Promotor
determinar o retorno dos autos
autoridade policial para novas
diligncias. Tanto o arquivamento
quanto a remisso devem ser
formalizados pelo Promotor de
Justia em termo fundamentado,
contendo o resumo dos fatos e sua
motivao para, aps, ser juntado aos
autos e encaminhado autoridade
judiciria para homologao
(art. 181, caput). Homologado o
arquivamento ou a remisso, a
autoridade judiciria determinar o
cumprimento de eventuais medidas
aplicadas com esta ltima (art. 181,
1). Discordando, o Juiz da posio
ministerial, semelhana do art. 28
do CPP, far a remessa dos autos
ao Procurador-Geral de Justia,
mediante despacho fundamentado
e este oferecer representao,
designar outro membro do Ministrio
Pblico para apresent-la ou raticar
o arquivamento ou a remisso, que s
ento estar a autoridade judiciria
obrigada a homologar (art. 181, 2).
No sendo caso de arquivamento
nem de remisso, o Promotor de
Justia oferecer a representao
autoridade judiciria, propondo a
instaurao de procedimento para a
aplicao da medida socioeducativa
que se agurar mais adequada
(art 182, caput). A representao
deve ser oferecida por petio, que
conter o breve resumo dos fatos, a
classicao do ato infracional e o
rol de testemunhas (art. 182, 1),
bem como a requisio das provas
faltantes (laudos, etc.). Quanto ao
nmero de testemunhas, aplicam-
se, subsidiariamente, os critrios do
CPP. O pargrafo 2, do artigo 182 do
ECA ressalva que a representao
15
substituio destas. Contudo, a
cumulao somente possvel,
desde que as medidas no sejam
incompatveis entre si. Por exemplo,
plenamente possvel a aplicao de
liberdade assistida com prestao de
servios comunidade. Entretanto,
no possvel a aplicao
de internao, cumulada com
semiliberdade ou liberdade assistida.
Nesse caso, deve haver a unicao
das medidas, executando-se a mais
gravosa (no caso, a internao).
Posteriormente, ento, a medida
pode ser reavaliada e substituda
por outra mais branda. Toda ao
socioeducativa tem como princpio
fundamental a ressocializao
do adolescente em conito com
a lei, valorizando seu progresso
conquistado pelo mrito da introjeo
de novos valores ticos e conceitos
morais e sociais, pelos quais
mostrou desvalor com a prtica do
ato infracional grave. Assim sendo,
em situaes excepcionalssimas,
mesmo sem a comprovao da prtica
de nova infrao, o descumprimento
reiterado de medidas, a estruturao
no meio delinquencial, a avaliao
tcnica da inadequao da medida
mais branda anteriormente aplicada,
a qual no est alcanando o seu
objetivo ressocializador (superada
a possibilidade de readequao de
sua conduta por meio da aplicao
da internao-sano, prevista
no art. 122, III, do ECA, como
veremos a seguir), so situaes
que demonstram que o caso exige
um tempo maior de avaliaes
e acompanhamento no regime
privativo de liberdade. Dessa
forma, entendo que a interpretao
dos arts. 99, 100 e 113, do ECA
estabelece a possibilidade de
substituio das medidas mais
brandas anteriormente impostas
por outras mais gravosas (por
exemplo, a de liberdade assistida
para semiliberdade ou at internao
por prazo indeterminado), conforme
recomendarem pareceres tcnicos,
socioeducativa.
LINK ACADMICO 5
DAS MEDIDAS
SOCIOEDUCATIVAS
(Arts 112 ao 125 do ECA)
Vericada a prtica de ato
infracional (aquele equiparado a
crime ou contraveno), o art. 112
do ECA dispe sobre as medidas
socioeducativas que podem ser
aplicadas aos adolescentes, que
so: I- Advertncia; II- Obrigao
de reparar o dano; III- Prestao de
servios comunidade; IV- Liberdade
assistida; V- Insero em regime de
semiliberdade; VI- Internao em
estabelecimento educacional; VII-
E, ainda, aplicar cumulativamente
qualquer das medidas protetivas
previstas no artigo 101, de I a VI.
1. Critrios para aplicao:
a) Os critrios vm denidos,
principalmente, nos pargrafos
1 e 2, do art 112, os quais
determinam que a medida aplicada
ao adolescente levar em conta:
a.1) A sua capacidade de cumpri-la;
a.2) As circunstncias e a gravidade
da infrao; a.3) Que, em hiptese
alguma e sob pretexto algum, ser
admitida a prestao de trabalho
forado; a.4) O art. 114 exige,
tambm, que: A imposio das
medidas previstas nos incisos II a VI,
do art. 112, pressupe a existncia
de provas sucientes da autoria
e da materialidade da infrao,
ressalvada a hiptese de remisso,
nos termos do artigo 127. Conforme
o pargrafo nico deste artigo,
porm, a advertncia poder ser
aplicada sempre que houver prova da
materialidade e indcios sucientes
de autoria.
2. Cumulao e substituio
das medidas: o art. 113 do ECA
remete aplicao do disposto nos
arts. 99 e 100 tambm s medidas
socioeducativas, assegurando
a possibilidade de cumulao e
ser dada a palavra ao representante
do Ministrio Pblico e ao defensor,
sucessivamente, pelo tempo de vinte
minutos para cada um, prorrogvel
por mais dez, a critrio da autoridade
judiciria, que, em seguida, proferir
deciso (art. 186, 4). A autoridade
judiciria no aplicar qualquer
medida, desde que reconhea na
sentena (art. 189): I- Estar provada
a inexistncia do fato; II- No haver
prova da existncia do fato; III- No
constituir o fato ato infracional; IV-
No existir prova de ter o adolescente
concorrido para o ato infracional.
De igual sorte, aplicam-se como
causas absolutrias todas aquelas
previstas no Cdigo Penal relativas
s excludentes da ilicitude e s
causas de iseno de pena. Sendo
afastada a aplicao de qualquer
medida (ou sendo aplicada medida
em meio aberto), o adolescente
internado dever ser imediatamente
colocado em liberdade (art. 189,
Pargrafo nico). Quanto intimao
da sentena, o art. 190 do ECA
dene que a intimao da sentena
que aplicar medida de internao
ou regime de semiliberdade ser
feita: I- Ao adolescente e ao seu
defensor; II- Quando no for
encontrado o adolescente, a seus
pais ou responsvel, sem prejuzo
do defensor. Se for aplicada medida
em meio aberto, a intimao far-se-
unicamente na pessoa do defensor
(art. 190, 1). Recaindo a intimao
na pessoa do adolescente, dever
este manifestar se deseja ou no
recorrer da sentena (art. 190,
2). Da sentena terminativa que
aplica medida socioeducativa, cabe
recurso de apelao, no prazo
de dez dias, sendo que esta ser
recebida somente no efeito devolutivo
(art. 198). Excepcionalmente, o Juiz
poder deferir o efeito suspensivo
sempre que houver dano irreparvel
ou de difcil reparao. Proferida a
sentena, o Juzo de conhecimento
dever elaborar guia para o incio
de execuo provisria da medida
16
doena mental, o adolescente tem
condio de entender o carter
infracional do ato e compreende o
carter da medida socioeducativa,
mas, por suas caractersticas
pessoais, para ele impossvel
conviver com os demais (provoca
situaes de conito, comete ou
sofre transgresses sexuais,
instigado pelos demais por conta de
impulsividade ou agressividade, etc).
Aqui, h a necessidade da entidade
disponibilizar local adequado,
apartado dos demais internos e
o tratamento individualizado, nos
termos do artigo 112, 3, do ECA,
com a conteno necessria para
evitar situao de risco para ele e
para os outros; c) Jovens portadores
de transtorno de personalidade
antissocial (esta hiptese exige a
mxima cautela e vrias avaliaes,
por vrios enfoques, para fechar
quadro com este diagnstico). Como
o jovem ainda est em formao
da personalidade, at os 18 anos,
os casos so classicados como
comportamento disruptivo de
conduta. a situao mais complexa
de todas. Jovens geralmente autores,
de forma reiterada, de infraes
gravssimas, que apresentam um
comprometimento na formao de
sua personalidade e que, em uma
explicao bem simplicada, por
conta disso no possuem, quanto aos
seus atos, juzo crtico, sentimento
de culpa, ressonncia afetiva,
havendo fortssima potencialidade de
reincidncia. Assim, ainda ante a falta
de previso legal especca, fechado
este diagnstico, suspende-se a
execuo da medida socioeducativa
de internao, substituindo-a pela
protetiva de internao compulsria
em regime hospitalar com conteno.
E, com base na Lei Antimanicomial
(Lei n 10.216/01, art. 9) e no CC,
ingressa-se, no Juzo Cvel, com ao
de interdio cumulada com pedido
de internao hospitalar compulsria,
com conteno.
extremamente perigoso. Ademais,
nessas condies, a conteno se d
no pela doena mental, mas como
decorrncia da prtica infracional
grave. Dentro da concepo do
Princpio da Proteo Integral,
subtrair ao adolescente infrator
o tratamento adequado s suas
carncias, conforme recomendaes
mdicas, seria afrontar os elementos
mnimos inerentes ao resguardo
da dignidade humana. Assim,
como ainda est em discusso no
Congresso Nacional, o Projeto de Lei
n 1.627/07, que trata da execuo de
medidas socioeducativas, na prtica,
havendo a imposio de medida
socioeducativa de internao, a
questo da sade mental tem sido
assim tratada:
3.1. Nos casos de dependncia
qumica: a) Cabe acompanhamento
ambulatorial durante a medida de
internao, devendo ser assegurado,
nos termos do artigo 112, 3, do
ECA, o tratamento individualizado,
especializado e em local adequado;
b) Casos mais severos, com
necessidade de encaminhamento
para tratamento especco em regime
de internao (hospitalar), a medida
socioeducativa de internao
suspensa e se diligencia a aplicao
da protetiva de encaminhamento
para uma clnica de tratamento para
drogadictos (problema srio ante a
falta de leitos na rede pblica);
3.2. Nas demais questes de
sade mental, usualmente
vericam-se trs situaes
principais: a) Constatada doena
mental, mas o adolescente tem
condio de entender o carter
infracional do ato e compreende o
carter da medida socioeducativa,
sendo possvel o tratamento externo
(CAPS, hospital-dia, etc) ou interno
na unidade onde est custodiado.
Assim, garante-se a segurana
pblica pela conteno, tratamento
adequado ao jovem (art. 112, 3,
do ECA) e ele pode conviver com
os demais internos. b) Constatada
em face do caso concreto. Nesse
caso, a Smula n. 265 do STJ
determina: necessria a
oitiva do menor infrator antes de
decretar-se a regresso da medida
socioeducativa. Importante ressaltar
que parte da jurisprudncia no
aceita esta regresso para medida
mais gravosa, armando ser possvel
apenas a aplicao da internao
como sano (art. 122, III).
3. Sade Mental: o Estatuto no
prev a possibilidade de medida
de segurana ou similar. Contudo,
como vimos at agora, esta Lei
determina a aplicao de medidas
socioeducativas e de medidas
protetivas, cujas naturezas so
distintas. No bastasse a expressa
previso legal do art. 101, V, do
ECA (que possibilita a incluso
dos adolescentes em tratamento
psiquitrico em nvel ambulatorial
ou hospitalar), em seu art. 112, 3,
do ECA novamente ressalta que
os adolescentes portadores de
doena ou decincia mental
recebero tratamento individual e
especializado, em local adequado
s suas condies. Portanto,
receber tratamento psiquitrico
adequado sua problemtica
direito do adolescente, em relao ao
qual o Estado no pode se omitir, sob
pena de serem violados princpios
constitucionais e a legislao ordinria
que rege a matria. Nesse sentido, se
a falta de conteno para tratamento,
dentro da concepo antimanicomial,
foi conquistada por meio de vasta
luta para evoluo e concesso de
maior dignidade aos portadores de
problemas da sade mental, no
podemos deixar de vericar que
existem situaes excepcionais,
nas quais a conteno se mostra
imperiosa, como nica forma de
resguardar a integridade dos que
padecem de perturbao da higidez
mental e, em contrapartida, do corpo
social que no pode car em risco
constante ao conviver com algum
17
a qual incentiva a evoluo e a
progresso pelo mrito, atravs de
avaliaes constantes, auxiliando
no desenvolvimento do senso de
responsabilidade.
4.4.1. Atribuies do orientador:
disciplina o art. 119 do ECA que:
incube ao orientador, com apoio
e a superviso da autoridade
competente, a realizao dos
seguintes encargos, entre outros: I-
Promover socialmente o adolescente
e sua famlia, fornecendo-lhes
orientao e inserindo-os, se
necessrio, em programa ocial ou
comunitrio de auxlio e assistncia
social; II- Supervisionar a frequncia
e o aproveitamento escolar do
adolescente, promovendo, inclusive,
sua matrcula (ou seja, a frequncia
escolar passa a fazer parte da
medida); III- Diligenciar no sentido
da prossionalizao do adolescente
e de sua insero no mercado de
trabalho; IV- Apresentar relatrio do
caso..
4.5. Semiliberdade (art. 120): A
medida de semiliberdade pode ser
determinada como medida inicial
ou como forma de transio para o
meio aberto. Nesta, possibilitada
a realizao de atividades externas,
independente de autorizao judicial.
obrigatria a escolarizao e
prossionalizao, devendo, sempre
que possvel, serem utilizados os
recursos existentes na comunidade
(1). A medida no comporta
prazo determinado, aplicando-
se, no que couber, as disposies
relativas internao (2), ou
seja, excepcionalmente, aplica-se
aos maiores entre 18 e 21 anos.
Na prtica, em So Paulo, o jovem
encaminhado a uma unidade da
Fundao CASA (antiga FEBEM),
de onde pode sair durante o dia
para estudar, trabalhar e frequentar
cursos. Durante a semana tem horrio
para retornar e deve ali permanecer
durante o repouso noturno. Aos nais
de semana, liberado para passar
com os pais ou responsveis, saindo
2, do art. 118, do ECA determina que
ela ser xada pelo prazo mnimo
de seis meses, podendo a qualquer
tempo ser prorrogada, revogada
ou substituda por outra medida,
ouvidos o orientador, o Ministrio
Pblico e o Defensor. Como vemos
aqui, este pargrafo do art. 118
autoriza a substituio da medida a
qualquer tempo e, como justicado
acima, havendo indicao tcnica
ao caso concreto, no vejo qualquer
impeditivo de que tal ocorra para a
imposio de medida mais grave.
Ante a regra de excepcionalidade
do art. 2, pargrafo nico, do
ECA (que assevera que o Estatuto
aplicado excepcionalmente s
pessoas entre dezoito e vinte e um
anos) e s existindo na lei a ressalva
expressa dessa aplicao quanto
semiliberdade e internao (arts.
120 e 121, 5), muitos doutrinadores
entendem que se deve extinguir a
prestao de servios e a liberdade
assistida quando o jovem atinge 18
anos. No comungo desta posio.
Com efeito, se assim o fosse, a lei
no poderia permitir a aplicao da
liberdade assistida, por exemplo,
aos adolescentes com mais de 17
anos e 6 meses, pois ela estabelece
o prazo mnimo de seis meses para
sua execuo. Ademais, por no
ser pena, mas medida que visa
ressocializao e ante o princpio
da proteo integral, entendo que
a medida deve ser mantida mesmo
aps a maioridade penal, pois pode
beneciar o acompanhamento
dos jovens adultos, evitando-se a
reincidncia que, a partir de ento,
estar sujeita justia criminal
comum. Sendo assim, entendo que
a liberdade assistida est limitada
idade limite de 21 anos, ou, por
interpretao sistemtica, ao tempo
mximo previsto para a internao,
que de trs anos. Correta a deciso
do legislador em no determinar prazo
certo para o cumprimento da medida,
pois a xao deste subverteria o
princpio ressocializador da mesma,
4. As medidas socioeducativas.
4.1. Medida de Advertncia (art.
115): consiste em admoestao
verbal, que ser reduzida a termo.
Aplicada em infraes de baixo
potencial ofensivo, bastando a
constatao de indcios de sua
ocorrncia para aplicao;
4.2. Obrigao de reparar o dano
(art.116): em se tratando de ato
infracional com reexos patrimoniais,
a autoridade poder determinar,
se for o caso, que o adolescente:
a) Restitua a coisa; b) Promova o
ressarcimento do dano; c) Por outra
forma, compense o prejuzo da vtima.
Se car patenteada a manifesta
impossibilidade de cumprimento, a
medida poder ser substituda por
outra adequada (pargrafo nico),
como, por exemplo, prestao de
servios comunidade.
4.3. Prestao de servios
comunidade (art. 117): A prestao
de servios comunitrios consiste
na realizao de tarefas gratuitas
de interesse geral, por perodo
no excedente a seis meses,
junto a entidades assistenciais,
hospitais, escolas e outros
estabelecimentos congneres, bem
como, em programas comunitrios
e governamentais. As tarefas sero
atribudas conforme as aptides do
adolescente, devendo ser cumpridas
durante jornada mxima de oito horas
semanais, aos sbados, domingos,
feriados ou em dias teis, de modo a
no prejudicar a frequncia escola
ou jornada normal de trabalho.
Como j vimos, em hiptese alguma
e sob pretexto algum ser admitida
a prestao de trabalho forado
(art.112, 2);
4.4. Liberdade assistida (art.
118): consiste na medida que
visa ao acompanhamento, auxlio
e orientao do adolescente por
pessoa capacitada, designada pela
autoridade judiciria, a qual poder
ser recomendada por entidade ou
programa que execute a medida. No
comporta prazo certo, sendo que o
18
e segurana (art. 125).
4.6.4. Caractersticas da Entidade
onde se executa a internao:
o art. 123 do ECA disciplina que a
medida de internao dever ser
cumprida: a) Em entidade exclusiva
para adolescentes, em local distinto
do destinado ao abrigo; b) Deve-
se obedecer rigorosa separao
por critrios de idade, compleio
fsica, gravidade da infrao;
4.6.5. Internao provisria: a)
Durante o perodo de internao,
inclusive a provisria (a qual no
poder exceder 45 dias - art. 108),
sero obrigatrias as atividades
pedaggicas (art. 123, Pargrafo
nico); b) A internao provisria
no poder ser cumprida em
estabelecimento prisional (art. 185);
c) No havendo entidade na comarca
com as caractersticas denidas nos
itens a e b retro, o adolescente
dever ser transferido imediatamente
para entidade em localidade mais
prxima (art. 185, 1). Sendo
impossvel esta pronta transferncia,
o adolescente poder aguardar
remoo em repartio policial, desde
que em seo isolada dos adultos,
com instalaes apropriadas,
no podendo ultrapassar o prazo
mximo de 5 dias, sob pena de
responsabilidade (delito previsto no
artigo 235 do ECA) - art. 185, 2;
4.6.6. Obrigaes das entidades
que desenvolvem programas de
internao: o art. 94 do ECA dita
as , sendo que destacamos entre
seus incisos: I- Observar os direitos
e garantias de que so titulares
os adolescentes; II- No restringir
nenhum direito que no tenha sido
objeto de restrio na deciso de
internao; III- Oferecer atendimento
personalizado, em pequenas unidades
e grupos reduzidos; IV- Preservar a
identidade e oferecer ambiente de
respeito e dignidade ao adolescente;
V- Diligenciar no sentido do
restabelecimento e da preservao
dos vnculos familiares; VI- Comunicar
autoridade judiciria, periodicamente,
notcia de descumprimento em
relatrio dos orientadores da PSC
ou da LA, ou, ainda, dos tcnicos da
unidade de semiliberdade, o jovem
deve ser intimado para justicar sua
atitude. Se este no for localizado
ou, se intimado, no comparecer,
expede-se mandado de busca e
apreenso para apresentao do
adolescente em Juzo, a m de que
seja ouvido e se decida sobre a
imposio, ou no, da internao
sano. Aplica-se o disposto na
Smula n. 265 do STJ que, como
j disse, determina: necessria
a oitiva do menor infrator antes de
decretar-se a regresso da medida
socioeducativa. Aps o cumprimento
da sano, conforme o caso, o jovem
pode retomar diretamente medida
anterior. H casos excepcionais em
que, baseado em estudos tcnicos
realizados durante este perodo, o
Juiz pode fazer a substituio por
medida mais gravosa. Por exemplo,
vejamos esta situao: adolescente
estava descumprindo, de forma
reiterada e injusticvel, a Liberdade
Assistida aplicada por ato infracional
anterior. Intimado, no justica tal
conduta. aplicada a internao
sano e, durante o perodo desta,
atravs de laudos psicossociais,
constatada a inadequao da medida
anterior. Com base nos arts. 99, 100
e 113 do ECA, o Juiz determina
a substituio da LA anterior pela
medida socioeducativa de internao
sem prazo determinado.
4.6.3. Atividades externas unidade
em que se cumpre a internao (art.
121, 1): so permitidas atividades
externas unidade durante o perodo
de internao, a critrio da equipe
tcnica da entidade, salvo expressa
determinao judicial em contrrio.
Mesmo existindo esta proibio,
conforme a evoluo da medida, os
tcnicos podem solicitar ao juzo da
execuo da medida a sua reviso.
Contudo, tais atividades sempre
sero realizadas sob vigilncia,
garantindo-se o dever de conteno
no sbado pela manh e retornando
no domingo noite.
4.6. Internao (arts. 121 a 125):
constitui a medida privativa de
liberdade, regida pelos seguintes
princpios: a) Brevidade (em
nenhuma hiptese ser aplicada
a internao, havendo outra
medida adequada - art. 122, 2);
b) Excepcionalidade (no ser
aplicada se houver a possibilidade
de imposio de medida mais
branda); c) Considerao da
condio peculiar de pessoa em
desenvolvimento.
4.6.1. Prazo: a) A medida no
comporta prazo determinado,
devendo sua manuteno ser
reavaliada, mediante deciso
fundamentada, no mximo, a
cada 6 meses (art. 121, 2); b)
Em hiptese alguma o perodo de
internao exceder 3 anos (art. 121,
3); c) Atingido o limite de 3 anos,
o adolescente dever ser liberado,
colocado em regime de semiliberdade
ou de liberdade assistida (art. 121,
4); d) Atingida a idade de 21 anos, a
liberao ser compulsria. Como j
vimos, causa de encerramento da
competncia da Justia da Infncia,
devendo haver a liberao, a extino
e o arquivamento da execuo da
medida socioeducativa.
4.6.2. Internao sano (art. 122,
III e 1): quando o adolescente
descumpre de forma reiterada e
injusticvel a medida anteriormente
imposta, a autoridade judiciria
poder aplicar a medida privativa
de liberdade por at 3 meses. Esta
espcie, de carter sancionador, em
face do descumprimento das medidas
em meio aberto e de semiliberdade,
tem carter diferenciado da
socioeducativa de internao por
prazo indeterminado, prevista no art.
121 do ECA. A sano pressupe a
existncia de medida mais branda
que a internao anteriormente
imposta e seu descumprimento
reiterado e injusticado. Vindo aos
autos da execuo da medida a
19
ressaltar o posicionamento de Eduardo
R. Alcntara Del-Campo, em seu artigo
Prescrio Scio-educativa, em que
arma que um verdadeiro contrassenso
xar prazo para que o Estado exera
o dever de educar. As medidas
socioeducativas, em sua maioria,
no comportam prazo determinado,
podendo ser extintas ou prorrogadas
de acordo com as peculiaridades do
caso e o desenvolvimento do prprio
adolescente, no havendo reprimenda
concretizada na sentena que permita
clculo prescricional. O art. 109 do CP
trata do prazo para a prescrio antes
de transitar em julgado a sentena,
xando uma tabela que regulada
pelo mximo da pena abstratamente
cominada ao crime. J em relao
prescrio depois de transitar em
julgado a sentena condenatria, o
art. 110 deste mesmo diploma legal
estabelece que a prescrio regular-
se- pela pena aplicada, vericando-
se os prazos xados no artigo anterior.
Tais dispositivos dizem respeito s
penas estabelecidas no CP. Em
relao prtica infracional, novamente
pontuamos o entendimento de Eduardo
Del-Campo que, diferentemente de
alguns autores que tomam como base
os prazos prescricionais xados na Lei
Penal, reduzidos da metade em razo
da menoridade do agente (art. 115,
primeira parte do CP), prefere no utilizar
como parmetro as penas previstas aos
diversos delitos pela legislao penal,
porque a medida socioeducativa mais
severa a internao, que no admite
prazo determinado e no pode suplantar
trs anos (art. 121, 3, do ECA) e
qualquer que seja a medida considerada,
ela no poder prosseguir alm dos 21
(vinte e um) anos de idade do infrator,
pouco importando a gravidade do ato
cometido. Nesse sentido, Del-Campo
cita as ponderaes de Galdino Bordallo
que para o clculo da prescrio da
pretenso scioeducativa far-se-
uso do prazo mximo em abstrato de
durao de uma medida scioeducativa,
o prazo de 3 (trs) anos determinados
com o representante do Ministrio
Pblico; II- Peticionar diretamente a
qualquer autoridade; III- Avistar-se
reservadamente com seu defensor;
IV- Ser informado de sua situao
processual, sempre que solicitada; V-
Ser tratado com respeito e dignidade;
VI- Permanecer internado na mesma
localidade ou naquela mais prxima ao
domiclio de seus pais ou responsvel;
VII- Receber visitas, ao menos,
semanalmente; VIII- Corresponder-se
com seus familiares e amigos; IX- Ter
acesso aos objetos necessrios
higiene e asseio pessoal; X- Habitar
alojamento em condies adequadas
de higiene e salubridade; XI- Receber
escolarizao e prossionalizao; XII-
Realizar atividades culturais, esportivas
e de lazer; XIII- Ter acesso aos meios
de comunicao social; XIV- Receber
assistncia religiosa, segundo a sua
crena, desde que assim o deseje;
XV- Manter a posse de seus objetos
pessoais e dispor de local seguro para
guard-los, recebendo comprovante
daqueles porventura depositados
em poder da entidade; XVI- Receber,
quando de sua desinternao, os
documentos pessoais indispensveis
vida em sociedade. Fica estabelecido,
outrossim, que em nenhum caso haver
incomunicabilidade ( 1). No interesse
do jovem, se existirem motivos srios
e fundados de sua prejudicialidade, a
autoridade judiciria poder suspender
temporariamente a visita, inclusive de
pais ou responsvel ( 2).
LINK ACADMICO 6
PRESCRIO E
REMISSO
1. Prescrio: o Superior Tribunal
de Justia, com a Smula 338 rmou
entendimento de que a prescrio
penal aplicvel nas medidas scio-
educativas, reconhecendo, dessa forma,
o carter retributivo e repressivo de tais
medidas. No entanto, a Corte Superior
no determinou quais as formas de
interpretao e aplicao desse novo
entendimento. Nesse sentido, vale
os casos em que se mostre invivel ou
impossvel o reatamento dos vnculos
familiares; VII- Oferecer instalaes
fsicas em condies adequadas de
habitabilidade, higiene, salubridade e
segurana e os objetos necessrios
higiene pessoal; VIII- Oferecer
vesturio e alimentao sucientes
e adequados faixa etria dos
adolescentes atendidos; IX- Oferecer
cuidados mdicos, psicolgicos,
odontolgicos e famacuticas;
X- Propiciar escolarizao e
prossionalizao; XI - propiciar
atividades culturais, esportivas e
de lazer; XII- Propiciar assistncia
religiosa queles que desejarem, de
acordo com suas crenas; XIII- Proceder
a estudo social e pessoal de cada
caso; XIV- Reavaliar periodicamente
cada caso, com intervalo mximo
de seis meses, dando cincia dos
resultados autoridade competente;
XV- Informar, periodicamente, o
adolescente internado sobre sua
situao processual; XVI- Comunicar
s autoridades competentes todos os
casos de adolescentes portadores de
molstias infecto-contagiosas; XVII-
Fornecer comprovante de depsito
dos pertences dos adolescentes;
XVIII- Manter programas destinados
ao apoio e acompanhamento de
egressos; XIX- Providenciar os
documentos necessrios ao exerccio
da cidadania queles que no os
tiverem; XX- Manter arquivo de
anotaes em que constem data
e circunstncias do atendimento,
nome do adolescente, seus pais ou
responsvel, parentes, endereos,
sexo, idade, acompanhamento da sua
formao, relao de seus pertences
e demais dados que possibilitem sua
identicao e a individualizao do
atendimento.
5. Direitos do adolescente privado de
liberdade: o art. 124 do ECA estabelece
que so direitos do adolescente privado
de liberdade, entre outros, os seguintes:
I- Entrevistar-se pessoalmente
20
do Ministrio Pblico (artigo 186, 1)
A remisso que extingue o processo
instaurado e que aplica medidas em
meio aberto, como acima esclarecido,
no se presta imposio de medidas
restritivas de liberdade e as medidas no
podem ser executadas coercitivamente,
sem a possibilidade, portanto, de
aplicao da internao sano. No
caso da remisso judicial que implica
na suspenso do processo, o Juiz da
Infncia pode conced-la e aplicar as
medidas em meio aberto, suspendendo
o curso da ao socioeducativa at o
efetivo cumprimento daquelas. Caso o
infrator no o faa, a ao retoma seu
curso e poder, ao nal, levar aplicao
de medidas mais severas, devidamente
sustentadas em procedimento judicial
contraditrio.
LINK ACADMICO 7

(art. 179 do ECA) ou a do Juiz, quando
da audincia de apresentao judicial
(art. 186 do ECA). O art. 127 do
ECA estabelece que: a) A remisso
no implica necessariamente o
reconhecimento ou a comprovao
da responsabilidade; b) A remisso
no prevalece para efeito de
antecedentes; c) A remisso pode incluir
a aplicao de qualquer das medidas
previstas em lei (exceto a colocao
em regime de semiliberdade ou de
internao), tendo esta hiptese carter
de transao, como acima visto. Nesse
caso, nos termos do art. 128 do Estatuto,
a medida aplicada por fora de remisso
poder ser revista judicialmente, a
qualquer tempo, mediante pedido
expresso do adolescente ou de seu
representante legal ou, ainda, do
Ministrio Pblico.
2.1. Da remisso concedida pelo
Ministrio Pblico (art. 126, caput):
Antes de iniciado o procedimento judicial
para a apurao de ato infracional, o
Promotor de Justia poder conceder
a remisso, como forma de excluso
do processo (ver art. 201, I), atendendo
s circunstncias e consequncias do
fato, ao contexto social, bem como
personalidade do adolescente e sua
maior ou menor participao no ato
infracional. Dispe a Smula 108
do STJ: A aplicao de medidas
socioeducativas ao adolescente
pela prtica de ato infracional de
competncia exclusiva do Juiz. Dessa
feita, a remisso ministerial depende de
homologao judicial para ter eccia.
2.2. Da remisso judicial: O pargrafo
nico do art. 126 disciplina que, iniciado
o procedimento de apurao da prtica
infracional, a concesso da remisso
pela autoridade judiciria importar na
suspenso ou extino do processo.
Estas duas possibilidades podem
ser aplicadas em qualquer fase do
procedimento, antes da sentena
(art. 188). O momento adequado da
concesso aps a oitiva do infrator
em audincia de apresentao e a
concesso deve ser precedida de oitiva
pelo art. 121, 3, do ECA. Combinar-
se- esta regra com a dos arts. 109,VI
e 115, ambos do CP, encontrando-se,
assim, o prazo de 4 (quatro) anos, que
ser o da prescrio da pretenso
scioeducativa (2005, p. 101). Este
tambm meu entendimento e vem
sendo seguido em alguns acrdos do
STJ, quanto prescrio em abstrato,
valendo citar: A diretriz jurisprudencial
desta Corte assentou a orientao de
que, para o clculo do prazo prescricional
da pretenso scio-educativa, caso a
medida tenha sido aplicada sem termo
nal, far-se- uso do prazo mximo
em abstrato de durao da medida de
internao, que, luz do disposto no
art. 121, 3, do ECA, de 3 anos; ao
passo que, na hiptese de ter sido xado
um prazo nal, ter como parmetro a
sua durao determinada na sentena.
Uma vez xado o prazo, este deve ser
reduzido pela metade, em decorrncia
do disposto no art. 115 do CP (HC
84402 / SP; julgamento 27/03/2008).
2. Remisso: a remisso a concesso
do perdo. Este poder ser simples,
encerrando-se com o ato, ou de
carter transacional, quando implicar
a imposio conjunta de alguma
medida em meio aberto. Assume a
caracterstica de transao, pois, como
no houve o devido processo legal, a
cumulao de qualquer medida com
a remisso depende da aquiescncia
do adolescente e seu responsvel.
De igual sorte, por no ser imposta
atravs de procedimento contraditrio,
com todas as garantias a ele inerentes,
a medida socioeducativa imposta
conjuntamente com a remisso no
tem fora coercitiva, pois, em caso
de descumprimento, no pode ser
substituda por medida mais grave,
nem aplicada internao sano
prevista no art. 122, III, do ECA. Em
razo dessas caractersticas, acaba
sendo destinada s infraes mais
simples, valendo mais a orientao
dada pelo Promotor de Justia, quando
da apresentao para a oitiva informal
A coleo Guia Acadmico o ponto de partida
dos estudos das disciplinas dos cursos de
graduao, devendo ser complementada com
o material disponvel nos Links e com a leitura
de livros didticos.
Estatuto da Criana e do Adolescente 1
edio - 2009
AUTOR:
WILSON RICARDO COELHO TAFNER.
Graduado pela faculdade de Direito da Univer-
sidade de So Paulo - Largo de So Francisco,
Promotor de Justia do Estado de So Paulo,
Foi por 12 anos titular da Promotoria da Infn-
cia e Juventude na capital paulista, Promotor
Eleitoral, professor de cursos preparatrios
para concursos pblicos.
A coleo Guia Acadmico uma publicao
da Memes Tecnologia Educacional Ltda. So
Paulo-SP.
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