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Introduo
Este artigo prope organizar os conceitos, as espcies e os mtodos de
ao poltica e jurdica do direito de resistncia e traar os lineamentos gerais do estatuto jurdico do direito de resistncia. Este e outros estudos, em
consonncia com o objeto da minha tese de Doutorado em Direito (CPGD/
UFSC), visa consolidar uma nova conceituao e classificao do direito de
resistncia no interior do sistema constitucional brasileiro. A resistncia parte
do princpio de que est sujeita a uma teoria constitucional, que tem como
questes de fundo a legitimidade constitucional do poder poltico quanto
ao ttulo ou ao exerccio.
As vrias posies polticas da resistncia operam na busca de fontes formais ou informais que legitimem o seu exerccio no Estado de Direito. A resistncia procura sua legitimidade moral na dignidade humana, solidificada como
princpio jurdico, mas a sua justificao transcende a evocao dos princpios
ticos, pois tem de ser juridicamente fundamentada, seja no jusnaturalismo ou
no positivismo jurdico. Quanto justificao poltica, o direito de resistncia
consubstancia-se desde a teoria liberal, a socialista, a anarquista e a humanista.
Mas como nos adverte Norberto Bobbio, a eficcia da literatura sobre o direito
de resistncia suscitada pela Revoluo Francesa perdeu consistncia no sculo XIX, em grande parte, por duas razes: ideolgica e institucional.2
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Outro problema fundamental saber quando se pode invocar o direito de resistncia, ao se indagar: legtimo desobedecer s leis, e em
que casos? Dentro de que limites? Por parte de quem? A resposta
sempre complexa, pois est envolta em questionamentos polticos e jurdicos, tais como a origem do poder poltico; os fundamentos da autoridade; os fundamentos e a dissoluo do contrato social; as questes da autoridade e da obedincia.
EHRHARDT SOARES. R. Direito pblico e sociedade tcnica. Lisboa: Ed. Lisboa, 1969, p. 30.
Vd. NOVOA, Eduardo. O direito como obstculo transformao social. Porto Alegre: S. A.
Fabris, 1988.
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Direito e, sendo assim, ambas as partes s esto obrigadas enquanto cumprirem o contedo do contrato, conforme leciona John Locke.
Esses valores constitucionais possuem uma tripla dimenso: a)
fundamentadora, que constitui o ncleo bsico e informador de todo o sistema jurdico-poltico; b) orientadora, que indica metas que fazem ilegtima
qualquer disposio normativa que persiga fins distintos; c) crtica, que serve
de critrio de valorao para a interpretao de atos de conduta. Ela crtica
se os critrios de valor no funcionarem a contento ou demonstrarem sua
incapacidade em continuar a ser o alicerce da teorizao jurdica do Estado.
Ao problema constitucional da resistncia, abrem-se duas perspectivas. A primeira projeta para o Direito Constitucional a necessidade de abrir
as suas reas de interesse sobre os fatos sociais determinantes do processo
poltico em geral, sendo assim o direito de resistncia assume especial relevncia como um instrumento privilegiado na interlocuo com a realidade
social. O Direito e as principais correntes que participam da sua construo
atendem realidade poltica e social, sobretudo a teoria da Constituio. A
segunda perspectiva abraa a idia de que as prticas verificveis da resistncia constituem um elo essencial para o tratamento do direito constitucional. Nesse sentido, h uma abertura constitucional para o direito de resistncia em que estariam inclusos tambm outros direitos, na forma do art.
5, 2, CF. Mas esse preceito informa a fonte material de outros direitos,
alm do direito de resistncia, que o cidado pode invocar por razes decorrentes do regime poltico democrtico e dos princpios constitucionais.
Caso haja violao do Estado Democrtico de Direito ou ofensa aos direitos
fundamentais, surge em tela a resistncia, como argumento jurdico e poltico, na tentativa imperiosa do retorno ordem democrtica. O direito de
resistncia, portanto, pressupe mais do que a simples admisso formal no
texto constitucional, mas uma relao justa entre o comando normativo e
as prticas constitucionais.
A abertura constitucional possibilita a ampliao de novos direitos e,
dessa forma, o direito de resistncia serve como mais uma garantia constitucional ao Estado de Direito. Os princpios fundamentais adotados pela
Constituio (art. 5, 2, CF) fazem parte da conscincia jurdica, com
recepo plena nos textos constitucionais. A Constituio, em sentido jurdico, precisa ser complementada pelos elementos poltico-jurdicos, no
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COSTA, Nelson Nery. Teoria e realidade da desobedincia civil. Rio de Janeiro: Forense, 1990, p. 21.
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do direito de resistncia garantido pela fora coativa do governo. Assim, a faculdade de resistir opresso no pode apoiar-se na fora do governo.6
Em regra, todo direito necessita de prvia limitao, inclusive o direito
de resistncia. Da mesma forma, a Constituio brasileira estabelece os seus
limites, formais e materiais, seja no processo de reforma constitucional ou
nos controles das aes polticas e judiciais. O limite imodificvel assenta-se
no seu art. 60, 4, cuja clusula ptrea faz referncia legitimadora a toda
constituio. Essas tcnicas de controle nada mais so do que limites com
vistas a sua prpria garantia constitucional que induzem rigidez e supremacia constitucional. A garantia constitucional da imodificabilidade diz respeito aos princpios, no s modalidades concretas em que esto expressos.7
A licitude do direito de resistncia se manifesta dentro do aparelho de
Estado, na preservao dos valores constitucionais inscritos na ordem democrtica, como no enfrentamento das aes criminosas tipificadas nos crimes
de responsabilidade (art. 85, CF; Lei 1.079/50), como no desrespeito aos poderes estatais entre si, na improbidade administrativa e na ofensa aos direitos
fundamentais, e tambm tipificados como crimes constitucionais (art. 5,
XLIV), na ao de grupos armados contra a ordem democrtica. Apesar de o
exerccio da resistncia revestir formas jurdicas, sempre se apresenta com
um carter marcantemente poltico, j que no pode divorciar-se das finalidades do homem. Algumas equivocadas posies polticas acontecem com o
direito de resistncia, como o de alguns grupos anarquistas que, em nome do
indivduo, proclamam o mais ilimitado direito de resistncia como garantia
contra injustias originrias do Estado, atribuindo a esse direito um valor
supra-constitucional,8 fora dos padres do Estado de Direito. Outras posies polticas mais sensatas conciliam a necessidade do Estado com a liberdade dos cidados, limitando o direito de resistir atravs da distino entre
injustias suportveis e insuportveis e reparveis e irreparveis, negando o
direito de resistncia contra as primeiras (suportveis e reparveis) e admitindo-o em relao s segundas (insuportveis e irreparveis).
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PAUPRIO, Arthur Machado. Direito poltico de resistncia. Rio de Janeiro: Forense, 1978, p. 222.
ZAGREBELSKI, Gustavo. Manuale di diritto costituzionale. Vol I. Torino: UTET, 1988 (reimpresso
1993), p. 103.
8 Vd. BACHOF, Otto. Normas constitucionais inconstitucionais? Traduo de J. da Costa.
Lisboa: Almedina, 1994; CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional. Coimbra: Almedina,
1995, p. 284.
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Nesse caso, os limites do Estado so alargados por fora das circunstncias, mas de qualquer forma cabe o direito de resistncia. No diferente a concluso de Hobbes, de que todos os direitos foram transferidos dos
cidados para o soberano para possibilitar a convivncia comum; contudo,
se aquele ameaa de morte os sditos, estes tm o direito de resistir, pois
foram aviltados no seu primeiro direito, razo da existncia do Estado.
No h inconveniente poltico e jurdico em se aceitar o direito de resistncia nos marcos constitucionais, desde que o estatuto jurdico da resistncia aponte os seus limites, que so os pressupostos ticos, jurdicos e
polticos e, da mesma forma, os governos tambm tenham clara sua noo
de limites fixados na Constituio. Desse modo, condicionados a determinados limites, evitam-se os abusos decorrentes da ao governamental, como
os abusos da resistncia, que nunca podem ser piores do que os abusos da
tirania, seno luta-se contra um mal para se cair em outro pior.
1.1. Conceito
Os conceitos de direito de resistncia so variados, tanto que um
direito atpico, que escapa aos arqutipos conhecidos do ordenamento
jurdico e que no h necessidade da outorga do Estado, pois um Direito
que no consta da respectiva tipologia ou, de outra forma, um direito
fundamental que no se encontra constitucionalmente registrado atravs
da sua especificao.9 Esse direito de resistncia, ainda que atpico, pertence teoria constitucional e, assim sendo, no se pode desvalorizar o fenmeno da resistncia porque no se coaduna com os arqutipos jurdicos.
Bobbio conceitua e nos adverte sobre sua complexidade jurdica. Juridicamente, o direito de resistncia um direito secundrio, do mesmo
modo como so normas secundrias as que servem para proteger as normas primrias.10 O direito de resistncia, como direito secundrio, supe
que seu exerccio est em favor do gozo de um direito primrio como a
vida, a dignidade humana, a propriedade. Ele somente se justifica no caso
do descumprimento de algum direito primrio, tanto que opera quase sem9 GOUVEIA, Jorge B. Os direitos fundamentais atpicos. Madrid: Aequitas Ed. Notcias, 1995, p. 40.
10 BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro:
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do a resistncia for institucionalizada sua efetividade fica reforada, assegurando, desse modo, no s sua substncia como tambm sua defesa contra modificaes ilegtimas que visem dissoluo do Estado, temor maior
de Thomas Hobbes.
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14 Vd. THOREAU, Henry. Desobedecendo: a desobedincia civil e outros escritos. 2. ed. Traduo
de Jos Augusto Drumond. Rio de Janeiro: Rocco, 1986; WOLKMER, Antonio Carlos. Desobedincia civil nas sociedades democrticas. Revista Seqncia. Florianpolis: UFSC/CPGD, N 20,
1990, p. 20-39.
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Lourival. Teoria jurdica da revoluo. In: As tendncia atuais do direito pblico. (Estudo em
Homenagem ao Prof. Afonso Arinos de Melo Franco). Rio de Janeiro: Forense, 1976.
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controle dos atos pblicos, bem como na manuteno do pacto constitucional por parte do governante. Os elementos fundamentais que indicam a
presena do direito de resistncia no Direito Constitucional se referem necessariamente aos valores da dignidade humana e ao regime democrtico.
Os valores constitucionais compem um contexto axiolgico para a interpretao de todo o ordenamento jurdico, para orientar a hermenutica
constitucional e o critrio de medir a legitimidade das diversas manifestaes do sistema de legalidade.17 Esses valores constitucionais possuem uma
tripla dimenso: a) fundamentadora, que constitui o ncleo informador de
todo o sistema jurdico-poltico; b) orientadora, que indica metas que fazem
ilegtima qualquer disposio normativa que persiga fins distintos; c) crtica,
que serve de critrio de valorao para a interpretao de atos de conduta.
17 PREZ LUO, Antonio Enrique. Derechos humanos, Estado de derecho y Constitucion. 4. ed.
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18 SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. So Paulo: Revista dos Tribu-
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Assim, nem todos os atos do governo autorizam a resistncia; contudo, quando a tirania se torna intolervel a resistncia torna-se legtima, e
quase um dever. Nessa hiptese, equipara-se a resistncia legtima defesa que, se em direito penal ilide a responsabilidade do homicida, em direito constitucional justifica a resistncia em nome da ordem constitucional e democrtica.
A resistncia lcita assenta-se na legtima defesa civil ou penal (art.
25, CPB e art. 160, CCB) e no estado de necessidade (art. 24, CPB; art.
160,II, CCB). A licitude da resistncia est assegurada dentro de certos
limites e segundo certas regras que pressupem uma agresso injusta, caracterizando uma reao dirigida contra o agressor. Assim, a resistncia
lcita tem o sentido de: a) ato ou efeito de resistir; b) qualidade de resistente; c) defesa em favor de direitos e contra-ataque; d) defesa contra constrangimento ou ordem ilegal ou injusta.
A resistncia ilcita assenta-se em tipos penais, que so: os crimes
constitucionais (art. 5, XLIV, CF), o crime de resistncia (art. 329, CPB) e o
crime de desobedincia (art. 330, CPB). A defesa do direito de resistncia
em nenhuma hiptese pode ser interpretada como escudo de proteo de
atividades ilcitas, nem como argumento para afastamento da responsabilidade civil ou penal por atos criminosos. Os crimes constitucionais foram
criados na Constituio de 1988, verbis art. 5, XLIV constitui crime
inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares,
contra a ordem constitucional e o Estado democrtico. Dessa forma, o
direito de resistncia, dentro dos marcos constitucionais, estabelece os limites da ao poltica, que deve estar em conformidade com os princpios
democrticos, constituindo crime apenas a ao armada contra a ordem
constitucional. A Constituio estabelece as restries para configurar o
crime constitucional: a) sujeito ativo: ao armada de grupos civis ou militares; b) objeto: contra a ordem constitucional e o Estado democrtico; c)
sujeito passivo: o Estado democrtico.
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Consideraes finais
A Constituio, cujos procedimentos tm por objetivo assegurar o exerccio do poder social e poltico, deve fazer certas previses sobre o dissenso,
ao prescrever o direito de resistncia no texto constitucional. preciso que o
direito de resistncia no esteja apenas no mundo dos fatos ou da dependncia da hermenutica jurdica, mas previsto e garantido na Constituio, alm
de construir uma unidade terica do fenmeno da resistncia, independentemente das espcies e da extenso que tomarem assento constitucional.
Desta forma, defendemos a incluso do direito de resistncia por meio
de emenda constitucional para decidir os conflitos dentro do sistema jurdico (judicializao do poltico) para melhorar o desenvolvimento da soluo
dos conflitos polticos, principalmente, por: tornar um recurso educativo
de cidadania que faa lembrar de forma permanente ao governante esse
fatdico direito, quando o Estado se colocar contra a sociedade; dar mais
solidez, extenso ou efetividade no apenas soluo demandada pelas
foras sociais e polticas, mas tambm maior rigidez formal e jurdica e clarear a diferena entre um ato poltico de resistncia e um ato penal de resistncia, como tambm entre resistncia legtima e resistncia ilegtima.
O direito de resistncia, por fim somente se justifica no caso de
descumprimento de algum direito primrio, tanto que opera quase sempre
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de forma similar a direito de defesa, pois aquele que resiste a uma ordem
injusta defende-se. tambm um direito para se ter direito, isto , um direito
secundrio que supe que seu exerccio est em favor do gozo de um direito
primrio, como a vida, a justia, a dignidade humana, a propriedade.
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