adeus, montesquieu*

Good-bye, Montesquieu

Bruce Ackerman**

RE SU MO
Este artigo busca discutir o direito administrativo atual, sob o pressuposto
de que o tradicional contraste entre os sistemas da civil law e da common
law

P a l a vR a S - c ha vE
Poderes administrao pblica Montesquieu burocracia

a BST R ac T

Good-bye, Montesquieu Comparative Administrative Law

rda revista de direito administrativo, rio de Janeiro, v. 265, p. 13-23, jan./abr. 2014
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K E y -w OR dS

Se o campo do direito administrativo comparado pretende ter algum

civil law] e anglo-saxo

common law
para o direito privado, esse contraste no foi construdo para salientar as

Modelos construdos a partir de experincias nacionais particulares

campo de pesquisa acadmica to intensamente dominado por um nico

Montesquieu no tinha nenhuma noo sobre partidos polticos, poltica

democrtica, desenhos constitucionais modernos, tcnicas burocrticas con-

uma separao tripartite de poderes em legislativo, judicirio e executivo

sendo o direito administrativo comparado inserido, de alguma forma, dentro

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The faces of Justice and State Authority

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The spirit of the laws

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um avano fundamental em relao s tradicionais ideias aristotlicas sobre

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Montesquieu consi-

status cannico, ela nos mantm cegos

para o surgimento, em nvel mundial, de novas formas institucionais que no

operao de tais formas, essas unidades novas e funcionalmente independen-

A compreenso de suas caractersticas distintivas requer o desenvolvimento

ento criar novas bases para o direito administrativo comparado, que deem

Constitutionalism and the separation of powers

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Two treatises of government

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tanto

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Mais frequentemente, porm, essas insti-

a
posteriori
essencial isolar sua operao dos poderes eleitos porque so exatamente os
polticos no controle do executivo que tm incentivo e poder para manipular a

E mesmo quando a Constituio de um pas no garante formalmente a

independncia da Comisso Eleitoral, a legislao ordinria frequentemente
a isola da interferncia poltica, por meio da criao de uma srie de medidas
7

Usando a Comisso Eleitoral como um exemplo, consideremos o seguinte

modelo analtico, em quatro etapas, que permite diagnosticar a legtima

democracia como o

que os proponentes expliquem por que tal valor fundamental requer que
a instituio receba proteo constitucional especial, em relao a foras

garantindo mais um mandato a si mesmos, por meio de manipulao da

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Contentieux constitutionnel

Harvard Law Review

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correta de votos, em meio a um sistema burocrtico marcado pela corrupo

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ao judicirio, nem ao legislativo e a nica outra categoria que resta o

e seria completamente estranho aos Estados Unidos pensar em uma quarta

urgentemente de uma Comisso Eleitoral independente, mas no a tero

enquanto no acordarem de seu torpor montesquiano e se juntarem ao
movimento rumo a uma nova separao de poderes que, atualmente, vem

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cincia econmica oferece aos tecnocratas ferramentas analticas superiores

avaliar os julgamentos valorativos relevantes que constituem a base do

relativos aos incentivos polticos ser realmente verdade que governantes

precisamos de extenso trabalho emprico para descobrir como diferentes

Explorei outros aspectos da nova separao de poderes em outro

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a questo de coordenao: quanto maior o nmero de centros-de-poder que

coordenar o crescente nmero de poderes separados, de forma a gerar um todo

longe na tentativa de isolar poderes do controle poltico direto, poderemos

representantes eleitos do povo merc de banqueiros centrais independentes

Esses dois problemas sugerem cautela na criao de novos centros-de-

namentais especialmente fundamentais, em contextos em que incentivos

polticos normais so particularmente perniciosos, por meio de desenhos insti-

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Central Bank independence: the economic foundations, the constitu-

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tucionais que sejam bem concebidos e

Em sntese, a construo de novos centros-de-poder requer uma srie de jul-

montesquianos desconsiderar essa diferena quando descrevem a separao

dentes como primeiros-ministros so chefes do poder executivo e, portanto,

principalmente, porque podem ameaar as agncias com a reduo de seus

presidentes apontam seus correligionrios polticos para os cargos mais altos

12

Ao colocar seus correligionrios polticos no comando, o presidente

espera garantir que os ministrios e as agncias governamentais usaro sua

do executivo, comparativistas correm o r

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The politics of presidential appointments: political control and bureaucratic

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presidentes precisam conseguir a aprovao do Congresso para suas no-

comparado, em meio ao qual consideramos o impacto de diferentes regimes

constitucionais na constante competio, entre presidente e Congresso, por

dentes, em suas contnuas disputas com o Congresso, continuam apontando

intensa tentao de ignorar o direito, caso isso promova os interesses polticos

direito, pode ser efetuada de maneira distinta em diferentes lugares, e pode se

comparado tem um papel-chave a desempenhar, ao fornecer uma perspectiva

questo maior espreita: quem est dentro de sistemas presidencialistas tem

conscincia desse problema particularmente aguado em relao ao estado de

doutrina Chevron
legais, por parte da administrao, abrindo um amplo espao para o abuso
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Ver Chevron, Inc. v. Natural Resources Defense Council

Chevron to Hamdan Georgetown Law

Review

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lderes da maioria parlamentar, e o seu direto controle sobre o legislativo

ministro pode ter uma viso bem diferente sobre o funcionalismo pblico

colher povoar as burocracias com seus asseclas, e usar seu controle sobre o

denciais, tender a ser fraco demais, h aqui a ameaa de se tornar poderoso

forte tambm pode se isolar de correntes mais amplas da opinio pblica,

acadmica, e persistir em polticas e prticas burocrticas que, em crculos

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na conquista a maioria
parlamentar, frequentemente se confronta com um time relativamente

so necessrias para permitir que uma maioria poltica, recentemente eleita,

opo um mecanismo que facilite a criao de diferentes times de burocratas

superiores para apresentarem propostas rivais a serem implementadas

No mesmo esprito, a alta burocracia deve se manter em contato com

Essas propostas foram desenvolvidas em maior detalhe em outro traba-

14
Por ora, mais importante perguntar a mesma questo que levantamos

nacional estaria preparada para tomar alguma atitude sria de modo a con-

taristas na Europa tm, de maneira geral, sido muito relutantes quanto a exigir
audincias pblicas e procedimentos recursais do tipo previsto pelo American
Administrative Procedure Act apesar de a responsividade burocrtica socie-
dade civil ser ainda mais importante nesses sistemas do que no regime presi-
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O direito administrativo comparado pode se tornar uma fora intelectual

reconhecer a particular necessidade de promover responsividade burocrtica

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Controlling environmental policy

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Referncias

Harvard Law Review,

Democratic politics in Mxico

The faces of Justice and State Authority

Chevron
to Hamdan Georgetown Law Review
Central Bank independence: the economic foundations,

The politics of presidential appointments: political control and

Two treatises of government

The spirit of the laws

Controlling environmental policy: the limits of

Contentieux constitutionnel

Constitutionalism and the separation of powers

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