GAMIL FPPEL EL HIRECHE

A FALNCIA DA PENA DE
PRISO

I Congresso das Amricas de Cincias Criminais*

Recife-2000

Este texto obteve o primeiro lugar no Concurso, concedido pel a banca a, que
lhe atribuiu mdia nove.
1

SUMRIO

1.
Introduo..............................................................................................
3
2.

finalidade

da

pena................................................................................5
3.Problemas

relacionados

ao

Direito

Penal

....................................................8
4. Possibilidades de
progresso....................................................................12
4.1.
Teorias..........................................................................................12
4.2. As penas alternativas e o papel da
comunidade..................................14
5. Tendncias da legislao penal
brasileira.................................................18
6.
Concluses...........................................................................................21
7. Referncias
bibliogrficas.......................................................................23

1. INTRODUO

O escopo magno do Direito organizar a vida em sociedade. Ele atua como

instrumento que compe conflitos e resolve lides, protegendo o indivduo da sanha da
sociedade e esta da daquele. H brocardos latinos que exemplificam esta realidade ubi
societas, ibi jus ou ubi homo, ibi jus. O Direito tem, destarte, um papel de controle social.
Para o exerccio deste comando, criam-se normas. Estas, quando infringidas,
engendram uma sano. Vale lembrar, como acentua Damsio de Jesus, que, entre os
ilcitos penais e civis, inexiste diferena ontolgica. Por uma questo de poltica legislativa,
elevam-se categoria de crime os fatos que possuem uma reprovabilidade social maior. O
agir atravs de conduta tipificada como delito resultar na imposio de uma pena.1 J se
afirmou que a histria da pena a histria de sua constante abolio2 . Talvez fosse mais
correto afirmar-se que, em lugar de estar sendo abolida, a pena vem sofrendo uma
evoluo. A pena mais comum hodiernamente a privativa de liberdade, menos desumana
que a corporal. As penas alternativas, malgrado sejam menos dolorosas que o
encarceramento, so pouco utilizadas.
1

Damsio de Jesus ensina que, at o tempo de Binding, pensava-se que cometia crime quem violava uma norma penal.
Depois deste pensamento, ficou claro que o crime a realizao da conduta descrita pela lei penal O que se viola um
mandamento superior.
3

Sucede, todavia, que a pena privativa de liberdade vem sofrendo muitos

questionamentos, derivados dos seus serissimos problemas. O crcere, dentre muitos
outros aspectos negativos, embrutece e desumaniza. O objetivo deste trabalho evidenciar
o descrdito da priso, sua inidoneidade para reins erir algum no convvio social. Pretendese, alm disso, apresentar crticas ao paradoxal modelo legislativo ptrio, bem como sugerir
propostas alternativas privao da liberdade. No se pode olvidar, contudo, que
imperioso manter o esprito de inovao.

Conservar-se inerte concordar com a atual

conjuntura.
2. A FINALIDADE DA PENA

Antes de se apontar quais so os problemas inerentes pena privativa de

liberdade, mister se faz que se procure justificativas para a pena a fim de averiguar se os
objetivos pretendidos esto sendo alcanados.
A primeira teoria que se prope a apresentar o sentido da pena a
retribucionista ou absoluta. Por esta interpretao, a sano seria um fim em si mesma. No
existiria um porqu para a sua aplicao. Seria um imperativo de justia : aplicar-se ia a pena
em razo de o indivduo ter cometido um ilcito penal. Segundo Srgio Salomo Shecaira3 ,
as demais conseqncias, como intimidao e correo, para os adeptos desta teoria, no
estariam ligadas natureza da pena. Os maiores expoentes desta corrente so Kant e
Hegel.

A primeira crtica feita a esta teoria que no restringe os limites da pena,

representando, para Roxin4 , um verdadeiro cheque em branco para o legislador. Alm

disto, para se justificar a teoria absoluta, precisa-se de um ato de f, pois seria a forma de
pagar por um mal com outro mal.
Procurando suprir as deficincias da corrente absoluta, aparecem as teorias
relativas, utilitrias ou utilitaristas, compostas de duas formas de preveno : a geral e a

Von Ihering, apud SHECAIRA, Srgio; CORRA Jnior. Pena e Constituio , p. 18.
ob. cit. pg. 38.
4
ROXIN, Claus. Problemas fundamentais de direito penal, p. 18
3

especial . Esta, cujo maior terico Von Liszt, visa a impedir o cometimento de um outro
delito por parte de um indivduo; aquela, que tem em Feuerbach seu maior nome, coibir os
impulsos violentos dos outros membros da sociedade. Estas correntes, entretanto,
padecem de defeitos que diminuem a sua veracidade. Vale gizar que em ambas inexiste um
limite, caracterizando o mesmo cheque em branco explicado alhures.

Alm disso, se o

objetivo da preveno especial ressocializar o indivduo infrator, a prpria existncia da

reincidncia faz ruir a teoria. Roxin tambm

questiona qual seria a autoridade de uma

sociedade para ressocializar 5 algum. No que tange preveno geral, o argumento

contrrio parecido : se o escopo da pena impor sociedade um sentimento de que, em
havendo crime, existir punio, a existncia do delito anula a prpria teoria.
Assim, v-se que as teorias contm defeitos insanveis. H, por outro lado,
teses eclticas, porm a mera juno revelar um acmulo de problemas. O Neodefesismo
Social de Filippo Grammatica e Marc Ancel marcado pela concepo de ressocializar a
pessoa, afastando a tese da retribuio.
Ocorre, ainda, uma idia conservadora: os movimentos de lei e de ordem.
Retorna-se ao velho maniquesmo. H homens bons e, em oposio, homens maus que6 ,
ao cometerem delitos, devem sofrer uma sano retributiva. Tratar-se- disto mais tarde,
mas o pensamento de que, aumentando-se as penas, previnem-se os crimes.
Em ltima anlise, parece melhor a teoria unificadora dialtica, de Roxin. Em
relao a esta, auto-explicativo o texto deste professor:
Resumindo, pode dizer-se acerca da segunda fase de eficcia do direito
penal, que a aplicao da pena serve para a proteo subsidiria e preventiva,
tanto geral

como individual, de bens jurdicos e de prestaes estatais,

Em relao etimologia, Romeu Falconi prefere chamar este processo de reinsero em lugar de ressocializao.
Esquece-se que todos so passveis de cometer delitos. O estudante que tira cpia de determinada obra est, ainda que
no saiba, cometendo uma infrao penal.
6

atravs de um processo que salvaguarda a autonomia da personalidade e que,

ao impor a pena, esteja limitado pela medida de culpa.7
Aparece, neste momento, para justificar as penas, o carter subsidirio (este
ser estudado posteriormente), aliado preveno e limitado pela culpabilidade.
3. PROBLEMAS RELACIONADOS AO DIREITO PENAL

Muitas so as crticas feitas ao sistema penal e, particularmente, pena

privativa de liberdade. Deve-se analisar algumas delas:
A) O crcere no educa - O encarceramento das pessoas, ao contrrio do que
deveria fazer, embrutece, dessocializa. No h aprendizado,

exerccio de atividade

laborativa8 , enfim, no h um processo gradual de reinsero no grupo social. Presos,

milhares de internos amontoam-se em condies subumanas, lembrando um inferno
dantesco. Ao sair do presdio, na maioria das vezes, ou

o indivduo sai demente,

impossibilitado de retornar normalidade, ou sai revoltado, disposto a retribuir sociedade

os seus anos de martrio. Sobre este assunto, leciona Louk Hulsman:
(...) As regras de vida na priso fazem prevalecer relaes de passividadeagressividade e de dependncia-dominao, que praticamente no deixam
qualquer espao para a iniciativa e o dilogo; so regras que alimentam o
desprezo pela pessoa e que so infantilizantes. O fato de que, durante o
enclausuramento, as pulses sexuais s possam se exprimir sob a forma de
sucedneos fantasiosos - masturbao ou homossexualidade - aumenta o
isolamento

interior.

clima

de

opresso

onipresente

desvaloriza

autoestima, faz desaprender a comunicao autntica com o outro, impede a

construo de atitudes e comportamentos socialmente aceitveis para

ROXIN, Claus. ob. cit. p.40.

Neste sentido, importante lio de MIRABETE. Quando o preso no puder trabalhar e isto decorrer das limitaes do
sistema penitencirio, dever-s e- conceder a remio de pena, porque o d etento no pode ser prejudicado pela ausncia de
condies do lugar onde cumpre pena.
6
8

quando

chegar

dia

da

libertao.

Na

priso,

os

homens

so

despersonalizados e dessocializados.9
Esta situao decorre do fato de haver muitos presos, e pouca verba para
sustentar um sistema penitencirio. A professora Julita Lemgruber revela, atravs de dados
governamentais, que o custo mdio mensal por preso de cinco salrios mnimos.1 0 Este
outro agravante;
B) Custo de manuteno de presdios - Com o que se gasta para sancionar
condutas, poder-se-ia investir na formao das pessoas e evitar que esta enveredassem
pelo mundo da marginalidade. Nils Christie afirma, ainda, que h uma verdadeira indstria
de controle do crime. um negcio lucrativo, para particulares, a manuteno do presdio;
C) Seletividade - O sistema penal seleciona suas vtimas nas classes mais
humildes da sociedade. Estas, originariamente, possuem problemas familiares, financeiros e ,
ainda que se afastando o determinismo mesolgico de Hipolit Taine, esto mais propensas a
delinqir. Alm disso, h a notcia de que noventa e sete por cento dos presos no puderam
arcar com honorrios advocatcios. Neste sentido, leciona Paulo Queiroz:1 1
Por ltimo, representa um sistema perversamente e inevitavelmente
seletivo, que recruta sua clientela entre as classes mais fragilizadas e
vulnerveis; entre os miserveis, enfim. Os crceres de toda parte, e do Brasil,
em especial, no desmentem semelhante constatao. E no se deve pensar
que tal seja algo facilmente supervel: ainda que o prprio Deus ditasse as leis,
ainda que os juzes fossem santos, ..., ainda assim o direi to- e o direito penal
em particular - seria um instrumento de desigualdade. Porque a igualdade
formal ou jurdica no anula a desigualdade material que lhe subjaz. O direito
penal, em especial, sob a ilusria aparncia da igualdade , por excelncia, um
9

HULSMAN, Louk; CELIS, Jacqueline. Penas Perdidas, p.63.

LEMGRUBER, Lcia. Os riscos do uso indiscriminado da pena privativa de liberdade. Revista do conselho nacional de
poltica criminal e penitenciria. N 7. p.19. A mesma professora mostra exemplos de flagrante insensatez ocorridos no Rio
de Janeiro : pessoa que furtou dois pacotes de fraldas foi imposta uma pena de recluso de trs anos; a quem furtou um
galo de b riga, quatro anos.
10

veculo de afirmao e reproduo de desigualdades sociais reais, pois a fico

da igualdade rui ante a desigualdade substancial..
D) As cifras ocultas - Este pensamento revela que, de todos os ilcitos
cometidos, poucos chegam a ser sancionados. H muitos inquritos que no seguem
adiante, muitas denncias que no so oferecidas e muitas sentenas absolutrias. Os
poucos condenados seriam os escolhidos ?;
E) Estigmatizante - O egresso carregar, para o resto de sua vida, as marcas
de ter sido preso. Sua vivncia social ser sempre prejudicada;
F) Violao dos direitos humanos - Em nome do direito penal, tortura-se,
humilha-se, mata-se. Os exemplos mais concretos deste quadro so Vigrio Geral,
Carandiru e Candelria. Talvez tenham at sido olvidados;
G) Conseqencialidade - O Direito penal age nas conseqncias e no nas
causas do problema. No Brasil, v.g., vigora a tcnica legislativa casustica. Acontece um
crime que mobiliza a opinio pblica e, demagogicamente, exasperam-se as penas. A lei
8.072/90, hedionda lei de crimes hediondos, representa bem este aspecto 1 2;
H) A teoria do etiquetamento ou Labelling Aproach - o Direito penal que cria
o crime, atravs de verdadeiros rtulos. A este respeito ensina Nils Christie:
Atos no so, eles se tornam alguma coisa. O mesmo acontece com o
crime. O crime no existe. criado. Primeiro, existem atos. Segue-se depois
um longo processo de atribuir significado a estes atos. A distncia social tem
uma importncia particular. A distncia aumenta a tendncia de atribuir a
certos atos o significado de crimes, e s pessoas o simples atributo de
criminosas. Em outros ambientes - e a vida familiar apenas um de muitos

11

QUEIROZ, Paulo. Do carter subsidirio, p.30.

Atualmente, depois dos ataques dos ces pit bull, j se pensou em punir penalmente quem andar com este cachorro sem
protees. Como a lei s se aplica a esta raa, as outras continuam liberadas. S os pit -bulls atacam ou mais uma
manifestao casustica legislativa?
8
12

exemplos - as condies sociais so tais que criam resistncias a identificar os

atos como crimes e as pessoas como criminosas.1 3
o Direito Penal, assim, que cria o delito. Muitas vezes, no h razo
ontolgica para punir determinada conduta. O poder de criar e sancionar , assim, do direito
Penal.
Todas estas crticas revelam que, caso se queira que o direito penal continue
sendo respeitado, imprescindvel que aconteam modificaes.

4. POSSIBILIDADES DE PROGRESSO
4.1. Teorias

Diante de tantos problemas, aparecem pensamentos que visam a solucionlos. Ganham relevo o Abolicionismo e o Minimalismo Penal.
O minimalismo prope a contrao, a diminuio da quantidade de tipos penais.
S deveria ser crime o fato que contm uma carga maior de reprovabilidade social. No se
deve punir uma bagatela, uma insignificncia. Viu-se que no o fato de haver leis que
impede a ocorrncia do delito. Tambm no tem relevncia exasperar as penas. Lembre-se
o magistrio de Miguel Reale Jnior:
O criminoso no faz, evidentemente, um clculo de custo benefcio; ele
conta com a impunidade, no por causa da lei, mas por causa da sorte. Se se
disser a um agente, que pretenda praticar um delito, que passar um ms na
priso, com certeza ele deixar de pratic-lo.
Em suma, entendem os minimalistas que, para que o sistema penal seja
eficiente, preciso que apenas poucas condutas sejam tidas como crime. H, antes dele,
outras formas de controle como a religio, a comunidade local, a escola. O Direito Penal seria

13

CHRISTIE, Nils. A indstria do controle do crime, p.30.

9

a ltima ratio, a ltima forma de socorro. Seria, pois, subsidirio.1 4 Ocorre, entretanto, que,
ao invs de estar ocorrendo uma descriminalizao, passou-se a criminalizar a vida civil.
Veja-se o caso de, v.g., no prestar penso alimentcia. Retorna-se idia de que, criandose crimes, exasperando-se penas, haver uma reduo da criminalidade. Isto , como se viu,
no verdadeiro.1 5
Numa outra ptica, ainda mais revolucionria, a soluo seria acabar com o
Direito Penal, aboli-lo. Para o abolicionismo, o sistema penal um sofrimento desnecessrio.
Hulsman e Christie partilham destas idias. Aquele escreve:
preciso abolir o sistema penal. Isto significa romper os laos que, de
maneira controlada e irresponsvel, em detrimento de poucas pessoas
diretamente envolvidas, sob uma ideologia de outra era e se apoiando em um
falso consenso, unem os rgos de uma mquina cega cujo objeto mesmo
a produo de um sofrimento estril.16
Os crticos ao abolicionismo alegam, principalmente, ser utpica a maneira de
pensar. Porm igualmente utpico crer-se num molde de sistema penal que j se mostrou
falido. Tome-se como exemplo o artigo 88 da Lei de Execues Penais. Positivou-se que a
unidade celular seria individual e dotada de salubridade, aerao, insolao e disposta em
uma rea mnima de seis metros quadrados. Isto, comparado realidade que assola os
presdios do pas, mostra-se surreal. uma grave dificuldade existente h tempos e
justificada com argumentos romnticos.
Parece que, num primeiro momento, o abolicionismo seria traumtico, porque
revolucionrio ao extremo. Seria de bom alvitre, contudo, reduzir o ncleo do sistema penal
ao que fosse absolutamente necessrio, em consonncia com as idias minimalistas.

4.2. As penas alternativas e o papel da comunidade

14

QUEIROZ, Paulo de Souza. Ob. cit., passim.

Interessante a passagem de Jeffery: (...) mais leis, mais penas, mais policiais, mais juzes, mais prises significa mais presos,
mas no necessariamente menos delitos. Apud QUEIROZ, Paulo, ob. cit., p.29.
15

10

Uma soluo vivel para as amarguras do crcere a aplicao de penas

alternativas. Houve, recentemente, a ampliao do rol destas penas, atravs da Lei 9714, de
25.11.98. Conquanto tenha evoludo, preciso que a comunidade - magistrados, advogados
e a populao - as aplique. Luiz Flvio Gomes, em prefcio ao livro de Nils Chris tie,1 7 traz a
notcia de que, no Brasil, apenas 2% dos condenados cumprem penas alternativas. Tecendo
uma anlise comparada, v-se que Alemanha, Cuba e Japo as aplicam em 85% das
hipteses; os EUA, em 68% 1 8; a Inglaterra, em 50%.
No aplicar as penas alternativas hipertrofia os presdios, mas, muitas vezes,
tais penas no so utilizadas porquanto h uma idia errnea de que esta forma de
execuo , mutatis mutandis, uma maneira de impunidade. No o . cumprimento de
pena real e, alm do mais, possibilita melhorias sociais em diversos aspectos. V-se, por
exemplo, que o ndice de reincidncia muito menor - 25%, enquanto na privativa de
liberdade gira em torno dos 85% - ainda segundo o professor Luiz Flvio Gomes. A
economia tambm notada, vez que o crcere demanda muito mais verbas que as penas
alternativas. No fossem estes dois argumentos suficientes, resta o fato de, v.g., a
prestao de servios comunidade ser mais interessante para todos que a priso.1 9

importante,

desta

maneira,

que

as

penas

alternativas

saiam

do

esquecimento. O papel de mudana caber toda sociedade. Importante lio d Hulsman:

Quando voc se contenta com as idias que so transmitidas sobre o
sistema penal e as prises, quando voc d de ombros para certas notcias
que, de todo modo, eventualmente aparecem nos jornais - notcias
assombrosas sobre as penitencirias, como encarceramento de adolescentes
em celas de isolamento, suicdio de jovens, mortes entre os presos; quando
16

HULSMAN, Louk. Ob. cit. p. 91.

CHRISTIE, Nils. Ob.cit. p. XVI
18
Apesar disso, esta nao ainda possui a ma ior populao carcerria do mundo. Isto mostra que necessrio ir alm das
penas alternativas.
17

11

aqueles que acionam a mquina e conhecem seu horror se dizem impotentes

diante do mal causado e continuam em seus postos; voc e ele esto
consentindo na priso e no sistema penal que a criou. Voc realmente aceita
estar comprometido com as atividades concretas que levaram a tais
situaes?20
Alm de ser um imperativo lgico, a participao comunitria prevista pela lei
de execues penais , ao dispor sobre o Conselho da Comunidade - artigos 80 e 81 -, o
Patronato - artigos 78 e 79 - e no nmero 26 da exposio geral de motivos. Um exemplo a
ser seguido o da Associao de Proteo e Assistncia aos Condenados, APAC, de So
Jos dos Campos, no interior de So Paulo. Esta associao j est se expandindo a nvel
internacional.
As pessoas precisam entender que um benefcio para todos a aplicao das
penas alternativas. Existe, no entanto, uma conscincia popular de que o criminoso deve ser
tratado de forma brbara, cruel, infamante. Se a existncia de crimes inexorvel, deverse-ia procurar a melhor forma de trat-lo. Pertinente a explicao de Manoel Pedro
Pimentel:
Em eras passadas, o louco era punido como se fosse capaz de assimilar o
castigo. A Cincia veio provar intil o encarceramento do insano mental,
ditando o tratamento adequado. J tempo de admitirmos que o criminoso
tambm deve ser olhado como algum que precisa de tratamento e no de
castigo. 21
Este deveria ser o papel da sociedade : colaborar para o fiel cumprimento das
penas. Todavia perdura uma marca nefasta da vingana privada, como ocorrem em
linchamentos tais qual o de Seabra, no interior da Bahia. A primeira mudana precisa ser,
assim, no esprito de todos. No bastasse este problema na conscincia popular, os meios
19

O prprio legislador reconheceu esta necessidade, ao determinar, no nmero 26 da exposio geral de motivos, a restrio
da pena privativa de liberdade aos c asos de reconhecida necessidade.
20
HULSMAN, Louk; CELIS, Jacqueline Bernat. Ob. cit., p.63.
12

de comunicao insistem em divulgar a mesma forma de pensar : Foi errado, caso de

polcia, instigando os nimos de todos. Recorde-se o fato ocorrido na Escola Base, de So
Paulo. A multido revoltada destruiu o patrimnio de uma famlia contra a qual, at hoje,
nada se comprovou. Muitos ainda entendem que o remdio para os delitos o aumento da
penas. Isto reflexo da imagem vendida pelos meios de comunicao. Involuntariamente, o
cidado comum incorpora a maneira de pensar dos adeptos do movimento de lei e de
ordem. Maria Lcia Karam assim se expressa:
... a crena na reao punitiva, a legitimar o crescente poder do Estado de
punir, aprofunda a irracionalidade do modelo penal, produzido s pressas, sem
o mnimo carter tcnico, centrado no carter publicitrio intensificador da
venda do sistema penal como um produto destinado a fornecer a
tranqilidade e a segurana almejadas.
A mudana de mentalidade o primeiro pressuposto desta evoluo. Deve-se
acabar com a concepo que a perda da liberdade a soluo para todos os males.

5. AS TENDNCIAS DA LEGISLAO PENAL BRASILEIRA

Diante de uma primeira anlise, a legislao penal brasileira parece estar

evoluindo. Houve as inovaes introduzidas pela lei 9714/98. Antes, s cabia uma pena
alternativa se a sano aplicada fosse inferior a dois anos. Agora, este limite mximo de
quatro anos. Importantssima tambm a lei 9099/95, que regulamentou os juizados
especiais e criou a possibilidade de haver, alm da composio e da transao penal, a
suspenso condicional do processo2 2. Representam, indubitavelmente, um avano.
Mas existem leis inexplicveis. Tome-se como exemplo a famigerada e
unanimemente criticada lei de crimes hediondos. Depois de ocorrerem inmeros seqestros,

21

PIMENTEL, Manoel Pedro. Estudos e Pareceres de Direito Penal, p.1

No se pretende, aqui, entrar em detalhes, mas esta idia pode ser, inclusive, mais interessante que a aplicao de medidas
alternativas.
13
22

exasperaram-se as penas e acabou-se com o regime progressivo. Veio o assassinato da

atriz Daniela Perez e juntou-se lei o homicdio qualificado. Posteriormente, aconteceu o
escndalo de remdios falsificados e esta conduta tambm passou a ser hedionda. V-se
aqui a clara demonstrao de que a lei elaborada de forma casustica2 3. H uma comoo
que sucede a um determinado delito e, demagogicamente, h um aumento na rigor para
acalmar os nimos do povo. Disfaradamente, o sistema penal continua a se agigantar.
Pense-se num outro ato de liberalidade : o indulto. O presidente da repblica,
atravs do decreto 2838/98, excluiu, no artigo 7, II, os condenados por crimes hediondos
do benefcio. Ora, os crimes como extorso mediante seqestro, atentado violento ao pudor
e estupro no eram tidos como hediondos at 1990. No conceder o benefcio a quem
cometeu estes delitos antes da vigncia da lei uma afronta ao princpio da anterioridade.
Entretanto tal no o entendimento do Supremo Tribunal Federal. Em voto emitido em 04
de outubro de 1994, o Dr. Ministro Sidney Sanches indeferiu um habeas corpus
fundamentando que o chefe do Poder Executivo excluiu da concesso determinados delitos,
pouco importando se foram cometidos antes ou depois da norma que assim os definiu.
Curioso ver-se que tal acrdo refere-se ao decreto 668/92. O decreto de 1998 continuou
conservando a denominao de crimes hediondos ao invs de elencar os delitos que assim
so considerados, e a motivao para o indeferimento ainda a mesma.
Esta atitude marcada por antteses reflete o modelo adotado pelo Brasil : a
relegitimao do sistema penal. As evolues so podadas por constantes alteraes de
cunho retrgrado. Lembre-se, figurativamente, dos anos que antecederam a abolio da
escravatura. Vrias foram as leis (como, v.g., a lei Saraiva Cotegipe e a Lei do Ventre Livre)
benficas de efeito protelatrio. Os avanos atuais tambm encobrem as amarras de um
instrumento

de

dominao.

Vulgarmente,

poder-se-ia

dizer

que

se

acelera

e,

concomitantemente, pe- se o p no freio. Quando, por exemplo, foi conservado o delito de

23

Espere-se, agora, a exasperao das penas previstas para o crime de extorso mediante seqestro. Imagina-se que isto far
diminuir as taxas de incidncia deste delito. A fim de comparar, deve-se ver se a lei 9426/96 trouxe algum resultado prtico.
14

seduo no anteprojeto da parte especial do cdigo penal, entendeu-se ser eficiente este
modelo macro , que a nada atende.
Necessrio se faz, para que o Direito Penal no se torne esclerosado, que se
reveja a postura ao se legislar. atravs das leis que podemos mudar este sistema
perverso. um imperativo da razoabilidade. Um modelo mnimo faria com que o sistema
penal fosse mais respeitado e produzisse melhores resultados.

6. CONCLUSES

Pode-se ver, assim, que a pena privativa de liberdade est falida. Ela perdeu o
sentido, pois qualquer bagatela punida com a recluso ou deteno. Dever-se-ia aplic-la
somente em situaes extremas. A superpopulao carcerria inviabiliza qualquer projeto
de reinsero social. Simboliza a perversidade de um sistema penal gigantesco, marcado por
inmeros problemas. Mudar esta realidade est na ordem do dia. necessrio que a
privao da liberdade seja o ltimo recurso. A priso, como se apresenta hoje, precisa
acabar.
O primeiro passo substituir o crcere por penas alternativas. Para tanto,
mister se faz que se entenda a importncia destas sanes. sociedade cabe exigir esta
transformao. Com este intuito, preciso fazer uma anlise de conscincia e excluir as
idias conservadoras, retrgradas. No s as pessoas, mas as leis tambm precisam
mudar. Isto fundamental. O encarceramento seria utilizado em casos extremos e, havendo
poucas pessoas nestas condies, seria vivel oferecer um melhor tratamento. No se pode
adotar uma postura contraditria que, em ltima anlise, visa manuteno deste quadro.
Fundamental tambm dar aplicao maior ao artigo 89 da lei 9099/95 - a
suspenso condicional do processo. Este dispositivo representa a possibilidade de ocorrer
um sursis processual, muito mais econmico que qualquer outra medida. O indivduo

15

submetido a esta situao teria de se comportar bem para evitar uma sano mais rigorosa.
Alm disso, permite que a pessoa permanea no meio social, o que iria, sobretudo, diminuir
o nmero de internos do sistema penitencirio.
Talvez estas idias paream heresias num primeiro momento, mas deve-se
lembrar que, atualmente, analisando-se os castigos da antigidade, percebe-se o quanto
eram cruis. A restrio da liberdade representa uma dor que, no futuro, pode ser sinnimo
de primitivismo. provvel que, para os povos mais evoludos, a importncia da privao da
liberdade seja equiparada aos avanos do Talio. Entende-se que, conquanto violenta, a lei
de Talio representou um avano ao levar em considerao a proporcionalidade. Ver-se-
que o mrito do crcere foi, apenas, diminuir os castigos corporais.

7. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

BACIGALUPO, Enrique. Manual de Derecho Penal . Madri: Temis- Ilanud, 1984.

BATISTA, Nilo. Introduo crtica ao direito penal brasileiro. Rio de Janeiro: Revan, 1996.
CRISTIE, NILS. A indstria do controle do crime: a caminho dos gulags em estilo
ocidental. Rio de Janeiro : Forense, 1998.
FALCONI, Romeu. Sistema presidial: reinsero social ?. So Paulo : cone, 1998.
HULSMAN, Louk; CELIS, Jacqueline Bernat. Penas perdidas: o sistema penal em questo.
2 ed., Niteri: Luam, 1997.
JOBIM, Nlson. Penas alternativas: pontos para reflexo. Revista do Conselho Nacional de
Poltica Criminal e Penitenciria. Braslia: n 7: 13-19, 1996.
JESUS, Damsio. Direito Penal . 20 ed., So Paulo: Saraiva, 1997.
LEMGRUBER, Julita. Os riscos do uso indiscriminado da pena privativa de liberdade. Revista
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16

MIOTTO, Arminda Bergamini. Temas Penitencirios. So Paulo: Editora Revista dos

Tribunais, 1992.
MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal. 12 ed., So Paulo: Atlas, 1997.
_______________________. Execuo Penal. 8 ed., So Paulo: Atlas, 1997.
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