Direitos autorais e software

Andra Abreu // segunda-feira, 07/05/2007 http://www.baguete.com.br/artigos/133/andrea-abreu/07/05/2007/direitos-autorais-esoftware IntroduoA propriedade intelectual o ramo jurdico destinado a regular os direitos resultantes das mais intangveis formas de criao humana, tudo o quanto puder ser inventado pelo homem, como fruto de seu esprito inventivo e sensvel ser disciplinado por algum dos ramos da propriedade intelectual. Assim, a Propriedade Intelectual cuida das questes jurdicas relacionadas com os direitos dos titulares das criaes imateriais, bem como da forma de fruio e gozo desses direitos. Segundo o autor Eduardo Lycurgo Leite :Por propriedade intelectual temos o direito do ser humano sobre as suas criaes intelectuais, ou seja, sobre as suas invenes, textos, desenhos, expresso criativa, etc., ou seja, o direito do indivduo sobre as criaes do seu intelecto. A propriedade intelectual enquanto gnero jurdico comporta espcies, ou vertentes de proteo, so elas a propriedade industrial e os direitos autorais. A propriedade industrial ocupa-se dos direitos de patente, marcrio, desenhos industriais, regulao das indicaes geogrficas e represso concorrncia desleal. Os direitos autorais por outro lado, disciplinam como o prprio nome j revela, os direitos do autor sobre sua obra intelectual, literria, artstica ou cientfica. Neste estudo, objetivaremos demonstrar aonde se insere a proteo ao software enquanto produto da criao humana e teceremos comentrios acerca da adequao da lei escolhida para regular os programas de computador. HistricoAntes de adentrarmos especificamente nos temas que nos propusemos a dissertar, cabe um breve relato histrico acerca do surgimento da proteo internacional aos direitos autorais e mais recentemente da regulamentao do software. Como se poderia facilmente antever, os direitos autorais, ou melhor dizendo, a proteo aos direitos do autor, surgiu a partir do momento histrico em que se tornou vivel a pirataria de escala com a tecnologia dos tipos mveis de Gutemberg. O aparecimento da imprensa facilitou e agilizou a contrafao de obras literrias originais. A partir da passou a existir a preocupao social com a proteo dessas obras, pois anteriormente, o tempo e o custo para se realizar uma cpia no autorizada impediam que as mesmas se proliferassem a ponto de macular a tranqilidade geral. As tecnologias avanaram, propiciando ainda mais velocidade e qualidade nas reprodues desautorizadas e foi ento que no final do sculo XIX os detentores de direitos autorais juntamente com vrios Estados decidiram reunir-se para criar um mecanismo internacional de proteo aos direitos do autor e nasce na Sua, em 1886, a Conveno de Berna. A maior importncia dos acordos e tratados internacionais, quanto disciplina dos princpios que iro nortear a legislao interna dos pases signatrios. Relativamente Conveno de Berna no diferente, atravs dela podemos observar que os direitos do autor sero orientados pelos princpios da reciprocidade, do tratamento nacional, do prazo mnimo de proteo e da informalidade. Mais recentemente, nos anos 70, da mesma forma que ocorreu com o aparecimento da tecnologia associada imprensa, inicia-se uma busca pela proteo legal da novidade chamada software. Trs correntes se posicionaram quanto eleio da legislao que melhor atenderia disciplina dos direitos sobre o software, quais sejam, direitos autorais, propriedade industrial atravs das patentes e direito sui generis que ensejaria o desenvolvimento de regras prprias. As questes atinentes propriedade intelectual amplo senso esto intimamente ligadas ao desenvolvimento scio-econmico, portanto,

interessam ao Estado enquanto ente de regulao e fomento no intento de manter o equilbrio entre a tutela individual do criador e o interesse coletivo pelo desenvolvimento. Neste talante, o ilustre Luiz Olavo Baptista , se posicionou poca em que se discutia a melhor alternativa para a proteo dos direitos sobre o software, dizendo: ...a matria evolui, e evolui sem levar em conta interesses poderosos com os da IBM e dos grandes fabricantes que melhor se acomodariam em um regime sui generis, dos consumidores ignorados em quase todas as legislaes e abandonados pelo novo projeto do executivo brasileiro, ao contrrio daqueles oriundos do Senado (Chiarelli) e da Cmara (Cristina Tavares) e dos pases vem mais uma prtica monopolstica crescer. Muito se discutiu at que venceu o posicionamento que entendia que o regime jurdico mais adequado para a proteo dos direitos sobre o desenvolvimento de software era o dos direitos autorais. Os principais argumentos que tornaram esta a tese vencedora, eram de que o software era uma obra intelectual, a legislao acerca dos direitos autorais j estava sedimentada e os direitos morais poderiam ser estendidos ao autor do software e neste ltimo item que residem os maiores problemas, enfrentados at o presente momento como se passar a demonstrar. Apenas por questo de fidelidade aos fatos, devemos informar que muito embora a proteo do software atravs dos direitos autorais tenha integrado a Conveno de Berna em 1996, dois anos antes, em 1994, o acordo TRIPS j disps acerca da proteo dos direitos de autor ser estendido aos desenvolvedores de software, sendo o marco inicial desta regulao. Programas de computador, em cdigo fonte ou objeto, sero protegidos como obras literrias pela Conveno de Berna (1971). Da adequao da legislao dos direitos autorais aplicvel proteo do softwareO legislador nacional foi bastante clere em publicar as leis internas que regulariam o software, pois em 1998, apenas dois anos aps a insero dos programas de computador no regime jurdico dos direitos autorais, foram publicadas as leis 9.609 e 9.610, respectivamente Lei do Software e Lei dos Direitos Autorais. Registre-se que desde 1973 o Brasil contava com uma lei reguladora dos direitos autorais, a qual foi revogada pela Lei 9.610/98. Destacamos que a Constituio Federal de 1988, j previa em seu artigo 5 incisos XXVII e XXVIII, a proteo aos direitos de autor e por falha tcnica, prestigiou expressamente apenas o carter patrimonial atinente espcie. Mesmo assim, o direito moral do autor est amplamente tutelado em nosso ordenamento, atravs dos acordos internacionais dos quais o Brasil signatrio e das leis nacionais j mencionadas. Embora devamos enfatizar que nosso sistema civilista, ao contrrio do sistema da common law, tende a dar maior nfase s questes autorais morais. Das duas teorias existentes para diferenciar o sistema moral do sistema patrimonial, o Brasil adotou aquela de origem francesa, dualista, na qual o direito moral do autor indissocivel de sua pessoa, sendo personalssimo, perptuo, inalienvel e imprescritvel. Ao contrrio da teoria monista, de origem alem, que defende que o aspecto moral e o patrimonial misturam-se de tal forma em uma obra que seria possvel a transmisso do todo a terceiros. Eduardo Lycurgo Leite , citando Carlos Alberto Bittar escreve: Tais teorias tomam os elementos patrimonial e moral como intimamente interligados para definir o contedo e a unidade dos direitos autorais, no sendo possvel separ-los, ou como quero professor Carlos Alberto Bittar, "em conjunto incindvel". O artigo 24 da Lei 9.610/98 traz o elenco dos direitos morais do autor, sendo que a Lei do Software em seu artigo 2 1 expressamente exclui da proteo aos direitos do autor do software os morais, ressalvando apenas a reivindicao da paternidade do programa e a insurgncia quanto a alteraes no autorizadas que impliquem deformao, mutilao ou outra modificao do programa de computador que prejudiquem a honra ou a reputao do autor. A regra em comento traz elementos de alto grau de subjetividade, ainda mais em

se referindo a objeto imaterial. tarefa quase impossvel definir em um caso concreto se a alterao em um programa de computador o deformou atingindo, portanto, a reputao do autor. Isso em se tratando de alteraes no autorizadas, mas temos ainda casos em que o programa desenvolvido no ambiente empresarial, mediante a contratao de desenvolvedores, onde a Lei do Software em seu artigo 4 prev que pertencero exclusivamente ao empregador os direitos relativos ao programa de computador. Em resumo, o sistema de direitos autorais adotado pelo nosso pas o dualista, a Lei dos Direitos Autorais separa em captulos diversos os direitos morais de patrimoniais, a Lei do Software dispe que os programas de computador sero regidos pelo regime de proteo conferido s obras literrias, ressalvando alguns direitos morais e ainda, que os direitos sobre o software so do empregador. Este cenrio legal nos leva diretamente ao impasse de saber se o desenvolvedor do programa de computador, contratado pela empresa, poder insurgir-se contra alteraes que sejam realizadas pela empresa no programa, j que em tese, isto faria parte do rol dos direitos morais do contratado, portanto intransmissveis. Em que pese a Lei dos Direitos Autorais ter trazido alguma segurana jurdica s relaes envolvendo software, o mais acertado talvez seria de fato este ente ter sido entendido como de direitos sui generis, para dar ensejo a um regramento novo, que atenderia com maior propriedade s suas peculiaridades.Sustentamos que o interesse maior em questo se mostra sem dvida o desenvolvimento econmico e social que o envolve, dando azo assim, a aplicao de regras que enfatizem o carter patrimonial, no sentido de transmisso da totalidade dos direitos sobre o software quele que proporcionou com recursos e investimentos o seu desenvolvimento e colocao no mercado, favorecendo o crescimento nacional e o desenvolvimento do setor. * Andra Abreu advogada e assessora jurdica da Internetsul