PEA DE PRTICA EMPRESARIAL

A marca frio gostoso, referente a uma marca de geladeira e freezer, foi registrada no Instituto Nacional de Propriedade Industrial (INPI) por Marilza Dias h 2 dois. Roberto Souza, titular da marca frio gostoso, do ramo de atividade de congeladores, ficou sabendo, por um fornecedor, que a marca de Marilza Dias est sendo usada no mercado e que foi regularmente registrada no INPI. Roberto Souza entendeu que, no caso, haveria desrespeito marca de sua propriedade, ainda mais, porque o INPI no publicou o pedido de registro da marca de Marilza Dias, o que impediu a impugnao administrativa por Roberto Souza. Sabendo disso, Roberto Souza procura seu escritrio para mover uma ao a fim de obter a nulidade do registro no INPI e colocar fim na explorao da marca frio gostoso por Marilza Dias. Em face dessa situao hipottica, elabore uma pea devidamente fundamentada para proteger os direitos de Roberto Souza.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA CIVEL DA SEO JUDICARIA DA CIDADE DE CURITIBA-PR.

),, vm presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu signatrio que esta subscreve (doc 02), com fulcro no artigo 173 da LPI e demais artigos pertinentes espcie a

AO NULIDADE DE MARCA

Contra:; CEP: 80.040-160, tendo em vista a argumentao ftica e jurdica abaixo aduzida.

PRELIMINARMENTE

a) A interveno do INPI- INSTITUTO NACIONAL DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL, pessoa jurdica de direito pblico, com sede regional R. Marechal Deodoro n 344 16 andar, Edifcio Atalaia, Centro - Curitiba/PR, CEP: 80.010.909; ( artigo 175 da Lei 9.279/96),

I - BREVE RESENHA FTICA I- O Autor entrou com pedido de abertura de inqurito policial junto ao juzo federal que foi instaurado sob IPL nr: 112/2007, (doc 03), onde foi elaborado um laudo pericial, (doc 04),

I-XI- Por amor ao caso, evidente que os Requeridos tinham pleno conhecimento que eram cessionrios da Autora, ento evidente e claro esta a m-f, pois confrontando as marcas respectivas, afigura-se procedente a argumentao fundamentada pela Autora, pois " no h duvida que os sinais ora envolvidos guardam entre si a mesma identidade de vocabulrios e estilizao, observando que as empresas integram um mesmo seguimento, ou seja a venda de sanduches com o logotipo " WALDO X PICANHA", e portanto presente a possibilidade de que o consumidor seja induzido em erro, duvida quanto a origem dos produtos ".

I- XII- No Cdigo Civil Brasileiro,que entrou em vigor em 11.01.2003, exsurge a boa-f objetiva. Esta a boa-f que se exige de cada pessoa - uma boa-f impositiva, e alm da boa-f, abraa o atual Cdigo Civil Brasileiro valores ticos tais como a probidade e a correo, exigidas na conduta de todo agente.

I-XIII-A utilizao do princpio da ETICIDADE , ao longo de todo o Novo Cdigo, em extenuante trabalho pro unidade legislativa, assenta o dogma da necessidade de que as partes ajam com lealdade e confiana recprocas. I-XIV- Objetivamente, vale a pena sublinhar alguns verbetes avulsos sobre o Jovem Cdigo Civil Brasileiro e, assim, vislumbrar a exigncia de boa-f, probidade e correo para cada pessoa.

- 1 Verbete - "Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes." (art. 187)

I-XVI- Inaugurando uma nova era jurdica, onde observar valores ticos se tornou imperativo, o atual Cdigo Civil Brasileiro cunha como ato ilcito, portanto, passvel de sofrer decretao de nulidade, a extrapolao dos limites da boa-f na atuao civil de cada pessoa.

2 Verbete - "Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f." (art. 422)

I-XVII- bem de ver que o legislador, imprimindo a sedimentao de valores ticos, no fica, apenas na

expectativa de que venham a probidade e a boa-f. Muito mais do que isso, o Novo Cdigo torna obrigatria a conduta pautada pela probidade e boa-f.

- 3 Verbete - "Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar da sua celebrao." (art. 113)

I-XVIII- Nas Leis Antigas, como as de Ur-Nammu, de LipitIstar, de Hammurabi, de Manu, e tambm as Institutas Romanas, ntido o trao individualista. Ao proprietrio, ao credor, ao titular do direito eram conferidos direitos e garantias, sem que fossem sequer consideradas as repercusses sociais dos mesmos. Era o culto figura do indivduo, em detrimento dos interesses do seu prprio grupamento social. Nos tempos de ento a individualidade sobrepujava a socialidade, pois mudaram os grupos sociais, mudou a sociedade, mas a lei teimou em no mudar. I-XIX-Inovando, a mais nova codificao civil mundial - a brasileira - erige como um seu dogma a considerao da importncia do social frente ao individual. I-XX-Na observncia de tal dogma, ainda que dois ou poucos mais sejam os contratantes, ho estes de considerar, no apenas os seus interesses, mas considerar, nas tratativas, as repercusses desses interesses

individuais sobre o interesse social do grupo onde vivem ou militam, esse o PRINCPIO DA SOCIALIDADE .

I-XXI- Ao longo do Novo Cdigo Brasileiro, presente est a imposio da marca da socialidade. Com efeito, so alguns dos verbetes com este novo matiz: 1 Verbete - "Nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica, tais como os estabelecidos por este Cdigo para assegurar a funo social da propriedade e dos contratos." (Pargrafo nico do art. 2.035)

2 Verbete - "A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato." (art. 421) I-XXII- A construo imperativa - "ser exercida" reacende uma chama doutrinria quase apagada, qual seja a dos freios sobre a liberdade de contratar, pois histrica e socialmente revelou-se inadequado permitir a Liberdade de Contratar, sem restries, sem limitaes. Mais do que frear a Liberdade Contratual, inovou o Cdigo Civil Brasileiro exigindo que os contratos tenham funo social; e que as partes persigam as razes e os limites de tal funo.

II - DOS FUNDAMENTOS JURDICOS

II- I- Conforme o artigo 173 da LPI, a Ao de Nulidade poder ser proposta pelo INPI ou por qualquer pessoa com legitimo interesse, como o caso da Autora.

II-II- A prescrio no pode ser aplicada, tendo em vista que a concesso do registro da marca da Requerida ocorreu em , portanto a menos de (05) anos , conforme determina o artigo Art. 174 - Prescreve em 5 (cinco) anos a ao para declarar a nulidade do registro, contados da data da sua concesso.

II-III- Esto presentes a aplicabilidade dos artigos 187421-422- 2.035 do Cdigo Civil Brasileiro, pelo principio da boa-f objetiva.

II- IV- Por outro lado, diversos julgados presumem a "confuso por parte dos consumidores" quando a nomenclatura possuir alguma identidade, como ocaso sub judice. Nesse sentido colacionamos importante julgado do TJRJ: "Havendo identidade nominal, surge a confuso para o pblico, que no vai se preocupar em verificar o contrato social de cada sociedade, para saber quem prestou aquele bom servio". Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, 4 Cmara Cvel, Apelao de n 3.172/92, Rel. Des. Marcus Faver, publicado na Revista Forense de n 191, Vol.328. II-V- Um dos pontos mais importantes do fundamento jurdico, o dispositivo legal que h a tutela jurisdicional de um signo distintivo no registrado, alm das questes

pertinentes ao instituto da concorrncia desleal. Assim, vejamos o que a lei normatiza: Art. 124. No so registrveis como marca: XXIII - sinal que imite ou reproduza, no todo ou em parte, marca que o requerente evidentemente no poderia desconhecer em razo de sua atividade, cujo titular seja sediado ou domiciliado em territrio nacional ou em pas com o qual o Brasil mantenha acordo ou que assegure reciprocidade de tratamento, se a marca se destinar a distinguir produto ou servio idntico, semelhante ou afim, suscetvel de causar confuso ou associao com aquela marca alheia. II-VI- Em confronto com o inciso XXIX, podemos perceber uma sutil, porm importante, diferena que distingue e destaca o inciso XXIII. Seno vejamos: XIX - reproduo ou imitao, no todo ou em parte, ainda que com acrscimo, de marca alheia registrada, para distinguir ou certificar produto ou servio idntico, semelhante ou afim, suscetvel de causar confuso ou associao com marca alheia; II-VII- Ainda no artigo 124, trazemos baila o inciso XII, que tambm prev: XII - reproduo ou imitao de sinal que tenha sido registrado como marca coletiva ou de certificao por terceiro, observado o disposto no art. 154; II-VIII- Pela leitura rasa dos dispositivos supra, pode-se perceber que, no inciso XXIII, o legislador no estipulou como requisito inviabilidade ao registro do sinal distintivo alheio, que a marca anterior seja registrada. Sobre esse dispositivo, Tinoco Soares consigna:

"Assim, dever ser negado o registro quele que realmente for do mesmo ou de semelhante ramo de negcio ou atividade e no na generalidade, porque no se poder pretender com tal insero proibitiva que se limite o registro a quem quer que seja de uma marca j utilizada e/ou conhecida no exterior ou no Brasil para outro qualquer ramo de negcio ou atividade"( SOARES, Jos Carlos Tinoco. Lei de patentes marcas e direitos conexos. So Paulo: RT, 1997, p. 203)

II-IX- Insta ressaltar que, caso haja a m f do depositante de marca pretrita no registrada, no h prazo para o verdadeiro titular fazer uso de seu direito, nos termos do artigo 6 bis, (BARBOSA, Denis Borges. Usucapio de patentes e outros estudos de propriedade intelectual. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2006, pg. 15. "O direito de precedncia ao registro. Uma vez o registro j concedido, este benefcio, que uma exceo ao sistema atributivo do atual Cdigo de Propriedade Industrial - CPI e, portanto, deve ser interpretado e utilizado de maneira restritiva, deixa de existir), da CUP.

Sobre o tpico, segue ementa de julgado pertinente:

"ADMINISTRATIVO. MARCA. USO DE BOA F. DIREITO DE PRECEDNCIA. REGISTRO DE M F. AFASTAMENTO DA PRESCRIO. ART. 6 BIS, 3, DA CUP. PEDIDO DE ADJUDICAO JUDICIAL. POSSIBILIDADE, RESSALVADA A

COMPETNCIA ADMINISTRATIVA PRPRIA PARA APRECIAR O ATENDIMENTO DE OUTRAS EVENTUAIS EXIGNCIAS. Se no h prescrio para a ao de nulidade de registro de marca cujo depsito foi procedido de m f (segundo o artigo 6 bis, 3, da CUP), no pode o intrprete admitir o afastamento do direito de precedncia, ao argumento do prazo, se reconhece que o depsito da marca tambm foi procedido de m f. A teleologia da norma

se inclina no sentido de combater a m f, no havendo, portanto, nenhuma razo de o intrprete distinguir as hipteses de seu combate - se nas de nulidade ou se nas de precedncia, desde que ambas contenham traos claros de m f. - A Lei de Propriedade Industrial no estabeleceu um procedimento especfico para a hiptese do 1, do art. 129. Enunciou o direito, mas no discriminou pormenores procedimentais sobre como tal direito poderia ser exercido. Segundo a Lei de Introduo ao Cdigo Civil, apesar de no vir escrito na lei, no pode o juiz deixar de dar a soluo ao caso concreto. Assim, perfeitamente possvel a adjudicao da marca, sobretudo se o prprio INPI, em contestao, admitiu provado o seu uso pela primeira autora, na forma do 1, do art. 129, da LPI. - Entretanto, como ao juiz tambm no lcito substituir-se ao administrador pblico, a adjudicao deve ser condicionada a que a primeira autora comprove, perante o INPI, o cumprimento de todas as demais exigncias administrativas relativas ao registro marcrio. Apelo a que se d parcial provimento."[ Tribunal Regional Federal da 2 Regio, 1 Turma Especializada, Relatora Juza Convocada Mrcia

Helena Nunes, Processo 2002.51.01.500564-7, publicada no DJU em 17.03.2006. (grifos nossos)

II-X- Uma importante discusso surge sobre a dualidade dos sistemas, j que h importantes excees regra geral do sistema atributivo. Nesse diapaso, destaque-se respeitada manifestao doutrinria, segundo a qual: "No que, em virtude do inciso XXIII, o sistema de proteo s marcas deixe de ser atributivo. Continua a slo, o que deflui de simples anlise sistemtica do corpo legislativo como um todo. O inciso XXIII funciona como vlvula reguladora, tendo como causa finalis a represso fraude lei"( DANNEMANN, SIEMSEN, BIGLER & IPANEMA MOREIRA, Comentrios lei de propriedade industrial e correlatos. Rio de Janeiro: Renovar, 2001, p. 252).

II-XI- A marca que os Requeridos evidentemente no poderiam desconhecer em razo de sua atividade, ou seja a marca da Autora "Waldo X Picanha", mesmo porque da existncia de relao jurdica de cesso de direitos de uso, pois ao contrrio da marca que tangenciada no artigo 126, a LPI adotou a presuno de que o titular do signo que explora servio ou produto deve conhecer seu mercado.

II-XII-O disposto no artigo 124, XXIII, obviamente deve ser interpretado conforme o princpio da especialidade(Tratando do princpio da especialidade, temos que "a proteo do signo se vincula diretamente ao produto ou servio assinalado pelo titular". MORO, Mait Ciclia Fabbri. Direito de marcas. So Paulo: RT, 2003, pg. 67.], e, sabendo que a lei presume o conhecimento da marca de outrem, este, por obvio, se d dentro do mesmo nicho - ou similar - do verdadeiro titular do signo. II-XIII- Destarte, no preciso que a marca alheia seja registrada, ou mesmo famosa, mas apenas razoavelmente conhecida e, mesmo assim, resultar em bice ao registro da marca mais nova; desde que a antiga esteja no ramo da mais iterativa.

II-XIV- PARMETROS PARA SE VERIFICAR A EXISTNCIA DE CONCORRNCIA DESLEAL ENTRE AUTORA E REQUERIDOS Os empresrios no familiarizados com o direito no sabem ao certo quando existe concorrncia e quando esta desleal. Algumas pessoas acham que s porque um concorrente levou sua clientela ele est concorrendo deslealmente. comum tambm encontrarmos empresrios que acham que porque uma segunda empresa est abrindo negcio idntico ao seu, em outra localidade no atendida pelos seus servios, esta segunda empresa est concorrendo deslealmente.

As coisas no so to simples, existem regras para se verificar a existncia de concorrncia e para a configurao de concorrncia desleal. Para que exista concorrncia trs requisitos bsicos devem estar presentes: 1 - A concorrncia deve ser atual, ou seja, os concorrentes devem estar no mercado ao mesmo tempo; 2 - Para existir concorrncia as atividades devem ser praticadas por concorrentes que atuem nos mesmos ramos de atividades ou em ramos afins. As empresas devem desfrutar da mesma clientela, as atividades devem se dirigir a um mesmo tipo de clientela, cuja preferncia pretendam captar.[6] Os produtos e servios devem ser os mesmos ou afins. Existir concorrncia desleal entre concorrentes que produzam bens que se destinam a satisfazer alternativamente as necessidades humanas. Existe, por exemplo, concorrncia entre empresas do ramo de sucos e refrigerantes. As atividades no so as mesmas, mas existe uma identidade entre elas.[7] No tocante a primeira exigncia a Autora esta no mercado ao mesmo tempo, possuindo uma loja no Alto da XV a Rua XV de Novembro 2.600, possuindo uma site www.waldoxpicanha.com.br, na lista telefnica - antes de 2.002 e durante 2002 (doc 11).

Nesse sentido a Requerida tem duas lojas, no Batel e tambm no Alto da XV, portanto esto no mercado ao mesmo tempo. O segundo requisito tambm, pois comercializando o mesmo produto, com a mesma propaganda e marca WALDO X PICANHA. Ainda a concorrncia ocorre no mesmo espao geogrfico; Portanto a conduta da Requerida caracterizou a concorrncia desleal, pois praticou um ato ilegal , quando depositou o pedido de registro de marca, de forma idntica e semelhante, tendo em vista que tinha realizado um contrato de cesso de direitos com a Autora, in verbis:

".....Existe concorrncia desleal entre concorrentes quando estes pratiquem os atos previstos no artigo 195 da LPI [11] ou qualquer ato no tipificado neste artigo que cause confuso, denigra a imagem do concorrente, ou provoque falsas alegaes que induzam o consumidor a erro ou prejudique de alguma forma o concorrente. Para Pontes de Miranda (MIRANDA. Pontes de. Tratado de direito privado - Tomo XVII. Propriedade intelectual. Propriedade industrial, So Paulo, RT, 4 edio, 1983, p. 316.), no que tange concorrncia desleal, contrrio a direito tudo aquilo que, reproduzindo ou imitando, traz confuso; no h confuso se h distinguibilidade.

Brito Filomeno (FILOMENO, Jos Geraldo Brito e outros. Cdigo Brasileiro de defesa do consumidor comentado. Rio

de Janeiro: Forense, 2000, p. 86., no livro cdigo do consumidor comentado afirma que o fim mediato das leis anti-concorrenciais , certamente, a defesa do consumidor, uma vez que ele o destinatrio final de tudo o que colocado no mercado. Ou seja, no obstante o direito da concorrncia desleal defender e regular primariamente as relaes entre as empresas na economia de mercado, ela exerce uma funo secundria de proteo ao consumidor, em situaes que este corre risco de ser confundido e enganado por prticas de concorrncia desleal.

III-I- Por outro lado, o nome utilizado pela pessoa com finalidade de uso personalssimo, como o caso do Sr. Waldomiro Vaz de Oliveira, que o criador da marca WALDO X PICANHA, tambm tutelado pelo direito da personalidade e como tal goza de todos os direitos e prerrogativas inerente a este instituto jurdico. III-II- Entretanto, o nome tambm pode ser utilizado como nome comercial ou como marca. Quando isto ocorre, a sua natureza jurdica funciona como um direito de cunho patrimonial, no que ele se torna um bem incorpreo, sendo, inclusive, suscetvel de fazer parte de um fundo de comrcio ou um aviamento, podendo, at, integrar direito de propriedade industrial submetido s normas e limites destes direitos. Assim nos ensina Tinoco Soares, citando as lies de Afonso Celso e Rammela:

Comentando sobre a "forma distintiva" que deveria acompanhar certas marcas de fbrica ou de comrcio, AFFONSO CELSO dizia que "esta exigncia da Lei funda-se em razes incontestveis. Toda a marca industrial supe: a) um elemento invencional, uma concepo prpria, por mais rudimentar que seja, de quem a escolheu e adotou; b) o ato de sua apropriao, ou adoo para determinado gnero de indstria ou de comrcio.

IV- DO PEDIDO LIMINAR -- DA TUTELA ANTECIPADA

IV-I- Conforme o pargrafo nico do artigo 173 da LPI, consubstanciada na fundamentao retro expendida, requer que seja deferida a ordem liminar com o escopo de suspenso dos efeitos do registro e uso da marca, com a anotao junto ao INPI - no processo administrativo nr: 826412815.

IV-II-De acordo com o estatudo no art. 273, caput do CPC, bem como ante o entendimento da doutrina ptria vigente, pode o juiz, mediante requerimento da parte e a todo tempo, antecipar total ou parcialmente os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que comprovados certos requisitos legais, positivos e negativos; a saber: Prova inequvoca, verossimilhana da alegao, fundado receio de dano irreparvel/difcil reparao ou manifesto propsito protelatrio do ru e reversibilidade do provimento antecipado. IV-III-Alis, sustenta Nelson Nery Jr que esta medida de tutela antecipada pode ser concedida in limine litis ou em qualquer fase do processo, inaudita altera pares ou depois da citao da r.

IV-IV-Desta feita, havendo pretenso de se obter deste r. juzo a aludida tutela antecipatria, conquanto a concesso de liminar, no escopo de suspender os efeitos do registro e uso da marca, amparada pelas razes fticas e jurdicas aduzidas no presente feito, aliadas aos documentos elencados nos autos, faz-se porquanto breve aluso ao preenchimento dos requisitos legais da medida antecipatria, de modo a fomentar a anlise do nobre julgador quanto possibilidade jurdica de sua outorga.

IV. a) Da Prova Inequvoca:

De acordo com os ensinamentos do mestre Theotnio Negro , tem-se por prova inequvoca aquela a respeito da qual no mais se admite qualquer discusso.

"A denominada prova inequvoca, capaz de convencer o juiz da verossimilhana da alegao, somente pode ser entendida como a prova suficiente para o surgimento do verossmil, um passo aqum da certeza. "

V-se, assim, que diante das ponderaes alhures colacionadas, aliando-se aos diversos documentos acostados, resta por inquestionvel a presena de prova inequvoca quanto a caracterizao da ma-f da Requerida, que mesmo sendo cessionria da Autora, requereu registro idntico da mesma marca WALDO X PICANHA", inobservncia das medidas estatudas pela Lei de Propriedade Industrial e nos princpios da boa-f objetiva(ETICIDADE E SOCIALIDADE), atos-fatos estes que ensejam no apenas a procedncia desta demanda, como tambm possibilita a antecipao de seus efeitos.

IV. b) Da Verossimilhana da Alegao

Para conciliar as expresses prova inequvoca e verossimilhana, aparentemente contraditrias, exigidas como requisitos para antecipao da tutela de mrito, preciso encontrar um ponto de equilbrio entre elas,

segundo entendimento doutrinrio, o que se consegue com o conceito de probabilidade, o qual mais forte do que verossimilhana, pormno to peremptrio quanto o de prova inequvoca. Por meio daquele (probabilidade) tem-se mais do que o fumus boni iuris, requisito exigido para a concesso de medidas cautelares no sistema processual brasileiro.

Desta feita, seguindo a corrente doutrinria defendida por Nelson Nery Jr. (...) o juzo de probabilidade da afirmao feita pelo autor deve ser exigido em grau compatvel com os direitos colocados em jogo, de sorte a garantir a obedincia aos princpios constitucionais sem com isso afetar a finalidade de agilizar a entrega da prestao jurisdicional; disso se abstrai a verossimilhana da alegao.

Ou, por outras palavras, a verossimilhana exigida no dispositivo legal se cinge ao juzo de simples plausibilidade

do direito alegado em relao parte adversa, tendo para tanto um proferimento com base em cognio sumria. E, neste sentido, v-se que o direito perpetrado pela autora demonstra-se no somente plausvel e provvel, mas tambm realmente existente perante o Poder Judicirio, autorizando assim a concesso do pleito antecipatrio.

IV. c) Do Fundado Receio de Dano Irreparvel ou de Difcil Reparao

Por fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao tem-se que o dano a prevenir, ou cujos efeitos permanentes calhas erradicar e obstar, no ao objeto litigioso, mas concernentes a relaes a ele conexas ou dele dependentes.

Destarte, v-se que no caso em tela h fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, a ser socorrido por meio da tutela antecipatria, na medida em que a Requerida esta obtendo lucro da marca da Autora, causando assim prejuzos de difcil reparao,

IV. d) Ausncia Antecipado

de

Irreversibilidade

do

Provimento

A maioria quase absoluta dos doutrinadores tem se posicionado no sentido de que a ausncia de irreversibilidade do provimento antecipado se trata, na verdade, de uma irreversibilidade ftica, ou seja, quanto aos efeitos do provimento antecipado e no ao prprio provimento, afinal este ser sempre reversvel e revogvel, pois justamente provisrio.

Um provimento jurisdicional somente se torna irreversvel quando coberto pela autoridade da coisa julgada, o que inexiste no tocante tutela antecipada dada a sua provisoriedade.

Quer a lei, portanto, que a tutela somente seja antecipada se comportar reposio ao estado anterior, pois a irreversibilidade se traduz pela impossibilidade material de se voltarem s coisas ao status quo ante, o que inocorre no feito em tela.

V-se, assim, que o perigo de irreversibilidade do provimento antecipado ausente nesta demanda, possibilitando, por conseguinte, a sua antecipao, uma vez que os efeitos antecipatrios, se concedidos e ao final no providos (o que no se acredita), sero passveis de retorno ao estado anterior, sem causar mazelas s partes ora litigantes.

Neste sentido, vlido salientar as sbias lies do mestre Ovdio Batista que afirma (...) "em tais casos, se o ndice de plausibilidade do direito for suficientemente consistente aos olhos do julgador - entre permitir sua irremedivel destruio ou tutel-lo como simples aparncia - esta ltima soluo torna-se perfeitamente legtima. O que, em tais casos especialssimos, no se mostrar legtimo ser o Estado recusar-se a tutelar o

direito verossmil, sujeitando seu titular a percorrer as aguras do procedimento ordinrio, para depois na sentena final, reconhecer a existncia apenas terica de um direito definitivamente destrudo pela sua completa inocuidade prtica."

De igual modo sustenta o renomado autor Nelson Nery Jr.:

Embora a expresso poder, constante do CPC 273 caput, possa indicar faculdade e discricionaridade do juiz, na verdade constitui obrigao, sendo dever o magistrado conceder a tutela antecipatria, desde que preenchidos os pressupostos legais para tanto, no sendo lcito conced-la ou neg-la pura e simplesmente. Para isso tem o juiz o livre convencimento motivado (CPC 131): a) convencendose da presena dos requisitos legais, deve o juiz conceder a antecipao da tutela; b) caso as provas no o convenam desta circunstncia, deve negar a medida. O que o sistema no admite o fato de o juiz, convencendo-se de que necessria a medida e do preenchimento dos requisitos

legais, ainda assim a negue-a. A liminar pode ser concedida com ou sem ouvida da parte contrria. "

V- DO PEDIDO SUCESSIVO

V-I Em pedido sucessivo requer que seja ADJUDICADO o referido registro nr: 826.641.12815, em favor da Autora, tendo em vista a posio doutrinria, j constante da r. sentena proferida pelo Juiz Federal HUDSON TARGINO GURGEL, ( doc 12), in verbis:

"A ao de adjudicao prevista na atual Lei de Propriedade INDUSTRIAL -LPI- ( as leis anteriores no acolhiam esta hiptese), que em nada se assemelha ao instituto da adjudicao no direito civil, cabvel em caracter alternativo ao de nulidade de patente (art.49) ou de registro de marca (art.166), sempre que na aquisio de tais direitos o adquirente tiver agido de m-f.Portanto, essa ao tem por objetivo pr no lugar do usurpador a

pessoa que tem direito marcas ou patente, retirando da posse em favor do verdadeiro titular do direito formativo gerador de domnio. Embora, como visto, o artigo 166 da LPI faa referencia ao artigo 6 septies da CUPConvenode Paris para a proteo da Propriedade Industrial,segundo o qual a adjudicao ter lugar nas hipteses em que o agente ou representante do titular, sem autorizao, pedir o registro da marca em seu nome prprio, nosso entendimento o de que, no apenas nessas hipteses, mas em todas as outras em que caracteriza ou evidencia a m f do adquirente, ser cabvel a ao de adjudicao, em alternativa ao de nulidade, se assim julgar conveniente o autor da ao. Esse entendimento esposado pro especalistas como Gert Egon Dannemann e Llio Dencoli Schimidt.DANNEMANN, Siemsen, Bigler & Ipanema Moreira. Comentrios Lei de Propriedade Industrial e Correlatos, Rio de Janeiro, Renovar, 2001-pg 315.."

V-II- Ainda na ADJUDICAO, aplicam-se os artigos 124 XXXIII, 125, 126 e 129 , 1 da Lei de Propriedade Industrial.

VI- E para finalizar, jamais se olvide da Lio do imortal Carlos Maximiliano, in verbis:

" O Direito objetivo no um conglomerado catico de preceitos; constitu vasta unidade, organismo regular, sistema, conjunto harmnico de normas coordenadas, em interdependncia metdica, embora fixada cada uma em seu lugar prprio. De princpios jurdicos ou menos gerais deduzem corolrios; uns e outros se condicionam e

restringem reciprocamente, embora se desenvolvam de modo que constituem elementos autnomos operando em campos diversos " ( Hermenutica e Aplicao do Direito", 12 Edio, Forense, 1992, p. 128)..."

Requer-se, ainda, como pedidos mediatos:

a) Que seja o presente petitrio recebido, autuado e processado, atendendo-se aos procedimentos pertinentes espcie.

b) A juntada dos documentos anexados exordial.

c) A produo de todos os meios de prova e recursos admitidos no direito (legais e moralmente legtimos), conforme dispe o artigo 332 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro (CPC), desde j protestando pelo depoimento pessoal dos autores e pela produo de provas documental e pericial, se necessrias.

d) A citao dos requeridos, na pessoa de seus representantes legais, por meio de oficial de justia, para que venha compor a lide, nos termos do artigo 264 do CPC (estabilizao da demanda), e oferecer resposta, se quiser, no prazo legal do artigo 175 paragrafo 1 da Lei de Propriedade Industrial em harmonia e e sob as sanes

disciplinadas pelos artigos 285 e 319 do mesmo diploma lega, bem como a interveno do INPI ( INSTITUTO NACIONAL DE PROPRIEDADE INDUSTRIAL), para que seja citado, como litisconsorte necessrio, no endereo constante na exordial.

e) A intimao do Ministrio Pblico Federal, para querendo intervenha no feito.

f) A concesso liminar da tutela antecipatria, nos termos preconizados, a fim de assegurar a autora seus direitos amparados pelas Leis Adjetiva e Processual Civil, possibilitando-lhe, por conseguinte, a antecipao dos efeitos de uma sentena de mrito a teor do art. 273 do CPC, e artigo 173 paragrafo nico da Lei de Propriedade Industrial, dentre os quais a suspenso dos efeitos do registro e do uso da marca, registrada sob o nr: 826412815, haja vista o preenchimento de todos os requisitos necessrios sua concesso. g) Em pedido sucessivo, requer a ADJUDICAO do registro nr: da marca " f) A procedncia da presente ao, no escopo de anular o registro nr:, "ex tunc", e em pedido sucessivo a

ADJUDICAO do registro nr: 5, condenando-se a r ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, arbitrados em 20% sobre o valor da causa.

VII- DO VALOR DA CAUSA

D-se causa o valor de R$ 10.000,00( Dez Mil Reais).

Nestes Termos Pede Deferimento

Curitiba, 02 de Outubro de 2.008

Marcos Aurlio Mathias D vila OAB/PR 42.526