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Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte.

Jurisprudncia Mineira

Belo Horizonte

a. 58

v. 182

p. 1-339

jul./set. 2007

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes


Superintendente Des. Antnio Hlio Silva Superintendente Adjunto Des. Geraldo Augusto de Almeida Diretor Executivo de Desenvolvimento de Pessoas Leonardo Lcio Machado Diretora Executiva de Gesto da Informao Documental Silvana Couto Lessa Gerente de Jurisprudncia e Publicaes Tcnicas Ane Caroline Alves de Oliveira Coordenao de Publicao e Divulgao de Informao Tcnica Lcia Maria de Oliveira Mudrik - Coordenadora Alexandre Silva Habib Ceclia Maria Alves Costa Joo Dias de vila Luiz Gustavo Villas Boas Givisiez Maria Clia da Silveira Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Marisa Martins Ferreira Mauro Teles Cardoso Myriam Goulart de Oliveira Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Wolney da Cunha Soares

Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes 8766 Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8 30180-1 100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.gov.br/ejef - codit@tjmg.gov.br Nota: Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da Revista.
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico e Diagramao: ASCOM/CECOV Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB

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Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde que citada a fonte.

JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2007 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)

ISSN 0447-1 1768

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais


Desembargador ORLANDO ADO CARVALHO
Primeiro Vice-Presidente Presidente

Desembargador ISALINO ROMUALDO DA SILVA LISBA


Segundo Vice-Presidente

Desembargador ANTNIO HLIO SILVA


Terceiro Vice-Presidente

Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO


Corregedor-Geral de Justia

Desembargador JOS FRANCISCO BUENO Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade em 01.09.2007)

Francisco de Assis Figueiredo Edelberto Lellis Santiago Orlando Ado Carvalho Antnio Hlio Silva Cludio Renato dos Santos Costa Isalino Romualdo da Silva Lisba Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Carneiro Nilson Reis Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves

Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim Soares Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel Fernando Brulio Ribeiro Terra Edivaldo George dos Santos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Srgio Augusto Fortes Braga Maria Elza de Campos Zettel Geraldo Augusto de Almeida Caetano Levi Lopes Luiz Audebert Delage Filho Ernane Fidlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de Lacerda Jos Edgard Penna Amorim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires

Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Eulina do Carmo Santos Almeida Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Roberto Borges de Oliveira Eli Lucas de Mendona Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Unias Silva Eduardo Brum Vieira Chaves William Silvestrini Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos ........Costa Jos de Dom Vioso Rodrigues Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat

Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nivio Lacerda Walter Pinto da Rocha Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira Jos Antnio Braga Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Judimar Martins Biber Sampaio Antnio Generoso Filho Fenando Alvarenga Starling lvares Cabral da Silva Fernando Neto Botelho

Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Francisco Figueiredo) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Guimares Andrade* Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire Alberto Vilas Boas

Francisco de Assis Figueiredo* Nilson Reis Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Nilo Schalcher Ventura) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Nilo Schalcher Ventura* Kildare Gonalves Carvalho Manuel Bravo Saramago Ddimo Inocncio de Paula Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa

Jos Tarczio de Almeida Melo* Clio Csar Paduani Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Dorival Guimares Pereira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Cludio Renato dos Santos Costa Dorival Guimares Pereira* Maria Elza de Campos Zettel Jos Nepomuceno da Silva Mauro Soares de Freitas

Jos Domingues Ferreira Esteves* Ernane Fidlis dos Santos Edilson Olmpio Fernandes Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos

Stima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Roney Oliveira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Antnio Marcos Alvim Soares* Edivaldo George dos Santos Wander Paulo Marotta Moreira Belizrio Antnio de Lacerda Helosa Helena de Ruiz Combat

Roney Oliveira* Fernando Brulio Ribeiro Terra Silas Rodrigues Vieira Jos Edgard Penna Amorim Pereira Teresa Cristina da Cunha Peixoto

Nona Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Osmando Almeida) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Jos Antnio Braga Antnio Generoso Filho

Roberto Borges de Oliveira Alberto Aluzio Pacheco de Andrade* Paulo Roberto Pereira da Silva Evangelina Castilho Duarte lvares Cabral da Silva

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Duarte de Paula) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Geraldo Jos Duarte de Paula Selma Maria Marques de Souza Fernando Caldeira Brant Jos Afrnio Vilela* Marcelo Guimares Rodrigues *

Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Jos Flvio de Almeida* Nilo Nvio Lacerda

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Desembargadores

Srgio Augusto Fortes Braga Eulina do Carmo Santos Almeida* Francisco Kupidlowski Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Fernando Neto Botelho

Valdez Leite Machado* Elias Camilo Sobrinho Antnio de Pdua Oliveira Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Renato Martins Jacob

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Jos Affonso da Costa Crtes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes

Francisco Batista de Abreu* Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Jos Nicolau Masselli

Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 Quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Marin da Cunha* Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira

Guilherme Luciano Baeta Nunes* Unias Silva Jos de Dom Vioso Rodrigues Elpdio Donizetti Nunes Flvio Maia Viani

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras


Desembargadores

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Edelberto Lellis Santiago* Mrcia Maria Milanez Carneiro Eduardo Brum Vieira Chaves Judimar Martins Biber Sampaio Fernando Alvarenga Starling

Reynaldo Ximenes Carneiro* Joaquim Herculano Rodrigues Jos Antonino Baa Borges Hyparco de Vasconcellos Immesi Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires

Srgio Antnio de Resende Jane Ribeiro Silva Antnio Carlos Cruvinel Paulo Czar Dias* Antnio Armando dos Anjos

* Presidente da Cmara

Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Edelberto Santiago

Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras


Desembargadores

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Delmival de Almeida Campos Eli Lucas de Mendona* Ediwal Jos de Morais William Silvestrini Walter Pinto da Rocha
* Presidente da Cmara

Alexandre Victor de Carvalho Maria Celeste Porto Teixeira Antoninho Vieira de Brito* Hlcio Valentim de Andrade Filho Pedro Coelho Vergara

Segundo Grupo de Cmaras Criminais (1 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Delmival de Almeida Campos

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas

Desembargadores

Orlando Ado Carvalho


Presidente

Jos Francisco Bueno


Corregedor-Geral de Justia

Isalino Romualdo da Silva Lisba


Primeiro Vice-Presidente

Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel Fernando Brulio Ribeiro Terra Edivaldo George dos Santos Silas Vieira

Antnio Hlio Silva


Segundo Vice-Presidente

Mrio Lcio Carreira Machado


Terceiro Vice-Presidente

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Desembargadores

Francisco de Assis Figueiredo Edelberto Lellis Santiago Orlando Ado Carvalho


Presidente

Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Jos Francisco Bueno
Corregedor-Geral de Justia

Antnio Hlio Silva


Segundo Vice-Presidente

Clio Csar Paduani


Vice-Corregedor-Geral de Justia

Cludio Renato dos Santos Costa Isalino Romualdo da Silva Lisba


Primeiro Vice-Presidente

Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves Geraldo Jos Duarte de Paula Alvimar de vila Antnio Marcos Alvim Soares

Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura


Presidente do TRE

Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues


Vice-Presidente e Corregedor do TRE

Mrio Lcio Carreira Machado


Terceiro Vice-Presidente

Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior

Comisso de Divulgao e Jurisprudncia


(em 04.09.2007) Desembargadores Antnio Hlio Silva - Presidente Kildare Gonalves Carvalho - 1, 2 e 3 Cveis Jos Carlos Moreira Diniz - 4, 5 e 6 Cveis Helosa Helena de Ruiz Combat - 7 e 8 Cveis Tarcsio Martins Costa - 9, 10 e 11 Cveis Francisco Kupidlowski - 12, 13, 14 e 15 Cveis Sebastio Pereira de Souza - 16, 17 e 18 Cveis Beatriz Pinheiro Caires - 1, 2 e 3 Criminais Maria Celeste Porto Teixeira - 4 e 5 Criminais

SUMRIO

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

Desembargador Carlos Ferreira Tinco - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 A fotografia como instrumento de memria - Nota histrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16

DOUTRINA

A videoconferncia ou interrogatrio on-line, seus contornos legais e a renovao do processo penal clere e eficaz - Rodrigo Carneiro Gomes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 O Direito Penal como sistema mantenedor do status quo - Marcelo Cunha de Arajo . . . . . . . . . . . . . 23 O documento eletrnico e sua implicao no Direito - Adriano Roberto Vancim . . . . . . . . . . . . . . . . . 25

TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS

Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233 Superior Tribunal de Justia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295 Supremo Tribunal Federal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299 ndice Numrico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 307 ndice Alfabtico e Remissivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311

DESEMBARGADOR FERREIRA TINOCO (1870-1947)

Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO


NOTA BIOGRFICA

Desembargador Carlos Ferreira Tinco (1870-1947)


Natural de Campos, provncia do Rio de Janeiro, onde nasceu em 2 de janeiro de 1870, Carlos Ferreira Tinco desenvolveu sua vida pblica em Minas Gerais. Foi notvel advogado, poltico e magistrado, exercendo a funo de Juiz de Direito, de Deputado Estadual, de Desembargador do Tribunal da Relao e de Presidente do Tribunal Regional Eleitoral. Era filho do Desembargador Antnio Lus Ferreira Tinco, segundo Presidente do Tribunal da Relao do Estado de Minas Gerais, e de Dona Josefina Teixeira Tinco. Foi casado com Conceio Tinoco, com quem teve um filho, Moacyr Tinco. Fez os estudos preparatrios em Ouro Preto e, aps a concluso, bacharelou-se em Cincias Jurdicas e Sociais na Faculdade de Direito de So Paulo (FDSP), onde colou grau em 7 de novembro de 1891. No ano seguinte, no dia 22 de dezembro, iniciou a carreira jurdica em Minas Gerais, como Juiz de Direito da Comarca de Oliveira. Interrompeu sua carreira ao ser eleito Deputado Estadual, exercendo o mandato no perodo de 1895 a 1898. Em 1898, retornou Magistratura, ao ser aprovado em oitavo lugar no concurso para o cargo de Juiz de Direito. No dia 20 de agosto, iniciou suas atividades na Comarca de Arax. Depois dela, atuou em Alto Rio Doce, Rio Novo, So Joo Batista, Pitangui, Mariana, Itapecerica, Uberaba e Guaransia. No dia 15 de dezembro de 1928, coroando uma carreira pautada pela retido, foi nomeado Desembargador do Tribunal da Relao do Estado de Minas Gerais pelo ento Governador Antnio Carlos Ribeiro de Andrada. Em setembro de 1935, eleito Vice-Presidente do Tribunal de Justia, assumiu, concomitantemente, a funo de Presidente do Tribunal Regional Eleitoral (TRE), uma vez que o Cdigo Eleitoral de 1932 determinava que os vice-presidentes dos Tribunais de Justia dos Estados presidiriam os Tribunais Eleitorais. Aps uma profcua carreira, o Desembargador Carlos Ferreira Tinco aposentou-se em dezembro de 1937. Apesar de ter-se aposentado, continuou freqentando a tribuna. Desta vez, do outro lado, no exerccio da advocacia na cidade de Patrocnio. No dia 14 de janeiro de 1947, a Magistratura mineira perdeu um membro da mais alta estirpe, um grande juiz, assim como seu pai, e um av espetacular, muito afvel no convvio familiar, como o definiu seu neto, o Desembargador Paulo Tinco, Presidente do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais no ano de 1997.
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Referncias bibliogrficas TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Memria do Judicirio Mineiro. Livro de Matrcula de Juzes de Direito e Desembargadores. 1891 a 1966. Livro 3, p. 336. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Memria do Judicirio Mineiro. Livro de Anotaes de Juzes. 1892 a 1946, p. 34-v. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Memria do Judicirio Mineiro. Livro Ficha Funcional de Juiz de Direito. 1891 a 1892, p. 5, 86 e 92. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Memria do Judicirio Mineiro. Livro Ficha Funcional de Juiz de Direito, 1892 a 1902, p. 8. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Memria do Judicirio Mineiro. Livro Ficha Funcional de Juiz de Direito. 1919 a 1921, p. 32, 84 e 123. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Memria do Judicirio Mineiro. Livro de Ordens e Portarias. 1928 a 1938. Livro 2, p. 2-v. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Memria do Judicirio Mineiro. Livro de Registro de Cartas de Bacharel, Provises, Portarias, Decretos e Nomeaes. 1886 a 1903. Livro 2, p.138. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Memria do Judicirio Mineiro. Livro de Folhas de Pagamento. 1936 a 1949, p. 8-v. e 14. MINAS GERAIS (Estado). Imprensa Oficial. Ata do Julgamento do Concurso anunciado pelo Edital de 17 de maro de 1898. In: Livro de Atas dos Trabalhos da Comisso Examinadora nos Concursos para os Lugares de Juiz de Direito, p. 26. MINAS GERAIS. Lei n 5.691/1971. Imprensa Oficial. Minas Gerais, Dirio do Executivo. 25 maio 1971, p. 5, col. 1. microfilme 187. MINAS GERAIS (Estado). Imprensa Oficial. Minas Gerais, Seo Judiciria. 12 set. 1935, p. 7, col. 1. MINAS GERAIS (Estado). Imprensa Oficial. Minas Gerais, Seo Judiciria. 8 jan. 1936, p. 5, col. 4. MINAS GERAIS (Estado). Imprensa Oficial. Minas Gerais, Seo Judiciria. 9 jan. 1937, p. 5, col. 4. MONTEIRO, Norma de Gois. Dicionrio biogrfico de Minas Gerais: perodo republicano, 1889/1991. Belo Horizonte: Alemg/UFMG, Centro de Estudos Mineiros, 1994. v. 2, p. 686. SILVA, Marisa Ribeiro; REIS, Jos Carlos. Histria, memria e poder: Xavier da Veiga, o arconte do Arquivo Pblico Mineiro. Belo Horizonte: UFMG, 2006. 158 p. ...

* Autoria: Equipe da Assessoria da Memria do Judicirio Mineiro sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 13-18, jul./set. 2007

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Memria do Judicirio Mineiro

NOTA HISTRICA

A fotografia como instrumento de memria1


Uma pequena caixa escura com um orifcio. Dentro, placas metlicas contendo produtos fotossensveis. Um click e, como um truque de mgica, surgiam, em 1839, as primeiras fotografias. Imagens selecionadas pelo olhar fotogrfico, capturadas com a pretenso de serem eternas. Posteriormente, em meados do sculo XIX, com o aperfeioamento do processo de revelao, passam de imagens efmeras a registros eternizados. Em conseqncia, surge um universo alqumico de criao e recriao de imagens. Em todos os tempos, o homem teve consigo a preocupao de reproduzir e gravar o vivido para alm do instante em que ele ocorre. Ansiava guard-lo para a posteridade, de maneira que outros pudessem reconhecer os resqucios daquilo que se foi. Tal assertiva pode ser confirmada por registros pictricos presentes em cavernas, no interior das grandes construes das civilizaes antigas ou, ainda, nas gravaes em pergaminho. A pesquisa constante por mecanismos de registro mais eficazes e capazes de reproduzir o real promoveu o aparecimento de diversos inventos que pudessem capturar e guardar imagens. Inicialmente, esse propsito foi alcanado em 1839, com os daguerretipos2. Apesar do impacto sedutor da nova tcnica, ela no foi muito bem recebida pelos artistas da poca, sendo criticada por seu demasiado realismo, que no permitia idealizaes. O Salo da Academia Real de Pintura e Escultura Francesa recebeu no ano de 1859, pela primeira vez, uma exposio de fotografias. Charles Baudelaire, intelectual e poeta francs, foi convidado a comentar o evento. Na oportunidade, teceu cidas crticas aos fotgrafos, que no seriam artistas, devido perseguio excessiva pelo real, o que, segundo o poeta, representaria uma verdadeira ameaa arte.
Se se permitir que a fotografia substitua a arte em algumas de suas funes, em breve ela a suplantar - ou a corromper - completamente [...]. necessrio, portanto, que ela se limite a seu verdadeiro dever, que de ser a serva das artes, mas a humlima serva, como a imprensa e a estenografia, que no criaram nem substituram a literatura3.

Se por um lado a fotografia fascinava exatamente por reproduzir imagens com certa fidelidade, por outro assustava, sendo vista como prenncio de corrompimento do carter artstico da representao, presente na arte da pintura, devido a uma banalizao do real4. Temia-se que o registro fotogrfico viesse usurpar o papel da arte, representado pela pintura. A descoberta oficial da fotografia data de 19 de agosto 1839, com o anncio do invento por Daguerre
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na Europa. Entretanto, em 1833, no Brasil, Hercule Florence, francs radicado na Vila de So Carlos (atual Campinas), j fazia a descoberta isolada do que ele denominou Photographia. Florence, em nota de dezembro de 18395, aps tomar conhecimento do anncio da descoberta de Daguerre, afirmava que no prosseguiu com o desenvolvimento do processo de sua inveno por no dispor de maiores recursos tcnicos. Em 1840, chegam ao Brasil os primeiros daguerreotipistas profissionais. O Imperador Dom Pedro II simpatizou de tal forma com o invento que no s foi o primeiro brasileiro a ser fotografado em solo nacional, como se tornou grande entusiasta da novidade, patrocinando vrios trabalhos fotogrficos e adquirindo, de imediato, um equipamento para seu uso pessoal. Inicialmente, o retrato se restringe ao registro de pessoas e famlias de alta classe, mas, com o barateamento e a conseqente popularizao dos processos fotogrficos, maiores parcelas da sociedade aderem nova forma de registro. Num segundo momento, a fotografia deixa a funo de registro pessoal para assumir outra: a de retratar fatos. Assim, a foto passa a substituir o desenho como ilustrao. Posteriormente, assume um papel mais central na transmisso de informaes, com destaque para o jornalismo, revolucionando os meios de comunicao de forma gradual, mas relativamente rpida6. Desde ento convivemos com essa fascinante e atraente forma de registro, a qual, mesmo passando por constantes modificaes, no perdeu seu encantamento. Ao contrrio da previso catastrfica de Baudelaire, de que a fotografia destruiria a pintura, ambas sobreviveram, e a primeira acabou por servir como meio de preservao e divulgao da segunda. Com o surgimento da fotografia digital, ocorreu algo bem semelhante: o anncio do fim da foto tradicional reproduzida em papel. Porm, tambm se verificou a convivncia pacfica dos dois modos de produo de registros em um mesmo universo. Ao invs de determinar a morte dos mtodos mais antigos, o meio digital na verdade abriu a possibilidade de salvaguarda deles, ameaados pela fragilidade dos suportes em que foram produzidos. enorme o poder sedutor que as imagens capturadas e paralisadas exercem sobre a mente humana, podendo suscitar os mais diversos sentimentos derivados do contato com o passado, seja ele muito distante ou no. possvel se deter sobre um recorte temporal que, por ser desprovido de movimento, permite uma contemplao por tempo indeterminado, estabelecendo profundos dilogos com o passado atravs do documento icono-

Autoria: Andra Vanssa da Costa Val e Carine Kely Rocha Viana, sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro. Imagem produzida pelo processo positivo criado pelo francs Louis-Jacques-Mand Daguerre (1787-1851), fsico e pintor francs. Nesse processo, as imagens obtidas na cmara escura fixavam-se numa folha de prata sobre uma placa de cobre. 3 BAUDELAIRE, 1988, p. 73, citado por ANDRADE, 2004, p. 05. 4 ENTLER, 2007. 5 ANDRADE, 2004, p. 03. 6 Ibidem, p. 118.
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Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 13-18, jul./set. 2007

grfico. Isso seria impossvel com um filme, por exemplo. Tal contato desencadeia mltiplas sensaes, proporcionando ao crebro humano a possibilidade de recuperar registros passados que no se limitam imagem capturada e esttica, muito embora por ela estimulado. Trata-se de um processo meticuloso no qual se tem a sensao de reviver o passado pelo contato com fragmentos de algo que j se foi, e, no fosse o registro de partes, teria o todo desaparecido. Pelo registro fotogrfico, abre-se um imenso universo iconogrfico atravs de uma imagem precisa, definida, a qual, entretanto, no se limita a isso: uma prova testemunhal da presena real do passado, essencialmente refletida na imagem de algo a que faz referncia. Nenhum recurso anterior de registro foi to eficaz na configurao de retorno daquilo que se encontra ausente e que deixou uma marca especfica de sua presena em dado espao temporal. O que possibilita olhar para o passado congelado pela fotografia e se identificar de alguma forma com ele a capacidade humana de memorizao. Essa capacidade apaga informaes descartveis e retm apenas aquilo que de fato possui maior significao. Como a memria fragmentria, a cada pequeno flash de lembrana a que o indivduo submetido, tem-se um desencadeamento de recordaes, que envolvem sensaes e sentimentos muito diversos, os quais, como a prpria memria, so construdos e reconstrudos ao longo do tempo. Segundo Anselm Grun:
Imagens so como janelas atravs das quais olhamos para o que est longe. Cada janela nos oferece uma viso nova. As imagens convidam cada um a formar sua prpria imagem. Elas abrem nossos olhos. Mas deixam-nos tambm a liberdade de enxergar mais alm [...]7.

Portanto, o ato de registrar fatias do passado conservando-as para a posteridade colabora para a construo (e constante reconstruo) da memria coletiva e da identidade de um grupo. Em muitos casos, uma imagem capturada atua como substituta de um referencial fsico que deixou de existir ou foi despojado de suas caractersticas originais. Pode constituir-se, ainda, em meio de documentao de algo efmero, como manifestaes culturais ou formas de fazer em desuso, permitindo, inclusive, o resgate de detalhes de determinados pontos da cidade ou, at mesmo, a ritualstica de uma sesso do Tribunal de Justia, por exemplo. Muitos monumentos histricos so hoje conhecidos apenas pelas fotos, que funcionam como nico referencial. Pode o indivduo, em contato com essas imagens, estabelecer inmeras relaes, como as de pertencimento e identificao, indiferena, curiosidade ou nostalgia. Independentemente do tipo de sentimento provocado e da apropriao individual, o mais fascinante a magia que a fotografia tem de eternizar a vida. Alm de ser um documento, a fotografia dotada de imensa relevncia histrica e representa muito mais do que a simples observao do momento apreendido. Ela pode revelar nuances
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do passado como tambm detalhes de sua produo. verdadeiramente uma representante do seu tempo. Mrcio de Assumpo Pereira da Silva diz: Mesmo sofrendo ampliao e/ou complementao numrica e temtica, no deixar de ser um conjunto de fragmentos que permitir a reconstruo do passado8. A importncia que possuem os acervos fotogrficos indiscutvel. Eles so os grandes responsveis pela preservao da memria coletiva, pela construo do sentimento de pertencimento a dado grupo social e, tambm, pela relao comum estabelecida entre os diversos observadores com a imagem congelada. Funcionam, portanto, como mediadores das relaes de pertencimento e de dilogo com o passado. A fotografia no ocorre de forma desinteressada e imparcial, pois existe uma intencionalidade, ainda que inconsciente. A iluminao, o perfil, a perspectiva, os recursos usados na revelao, a montagem das molduras, o seqenciamento de uma exposio, a escolha das cores, todos esses elementos que compem a imagem revelada so cuidadosamente escolhidos objetivando-se destacar alguns aspectos e omitir outros. Um grande exemplo da seleo de imagem a cobertura da Guerra do Paraguai, primeiro evento beligerante registrado por foto de que o Pas participou. Como nos ressalta Joaquim Maral Ferreira de Andrade9, apesar da carnificina representada pelo evento, com cerca de 50 mil mortos apenas do lado brasileiro, as fotos oficiais, publicadas por jornais da poca, no mostram mortos. A guerra ilustrada pela destruio fsica das reas de combate com presena de alguns feridos sem maior gravidade. uma narrativa pica do confronto, com imagens do Conde dEu em batalha em pose de vitria. Os textos que acompanham as imagens so sempre de exaltao da bravura do Exrcito brasileiro, uma construo notadamente intencional, com o objetivo de legitimar a participao do Pas no evento. A Memria do Judicirio Mineiro possui um vasto acervo iconogrfico. Fotos variadas de sesses solenes, eventos sociais, posses, magistrados, solenidades, prdios antigos dos fruns. Mais do que apresentar as imagens, elas contam histrias. possvel ver costumes de poca representados no vesturio, na organizao do pessoal, na disposio dos mobilirios. Essas so algumas dentre as muitas possibilidades de leitura. Segundo Pedro Demo (1989), A realidade social em parte dada, em parte feita, ou seja, as mudanas retidas pelo click do fotgrafo refletem a construo social a que o registro se refere, mas no se limitam a isso. Prosseguem influenciando a elaborao de novos sentidos da realidade social futura. Desse modo, as muitas mudanas sofridas pela Justia e pela sociedade se tornam perceptveis atravs do olhar do ontem e do hoje. Como relata Mrcio de Assumpo Pereira da Silva, [...] a imagem fotogrfica fixa no registra a passagem do tempo. As

GRUN, 2006, p. 10. SILVA, 2000. ANDRADE, 2004, p. 148


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Memria do Judicirio Mineiro

mudanas ou o prolongamento do mundo visvel s podem ser obtidos pela justaposio de diversas imagens sobre a mesma questo, tomadas em momentos diferentes10. No caso do Poder Judicirio mineiro, especificamente, em uma observao mais detida sobre o conjunto de informaes que pode ser construdo ao se olharem as imagens da primeira sede do Tribunal da Relao em Ouro Preto, do Palcio da Justia e dos edifcios Anexo I e Anexo II, pode-se constatar as mudanas ocorridas com o passar dos tempos no tamanho fsico dos prdios, justificado pelas necessidades jurdicas de cada momento. A abstrao diante desses documentos iconogrficos pode ento provocar os mais variados questionamentos como, por exemplo, a mudana no estilo das construes. Para muitos, revelam alteraes na concepo de conceitos como belo e usual. Para outros, somente a resposta a uma relao causal entre o aumento populacional e a necessidade de expanso fsica do Tribunal. Metaforicamente, as fotografias tambm podem ser consideradas janelas para o passado. Ao caminhar pelo Palcio da Justia Rodrigues Campos, o atual Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro e ex-presidente do Tribunal de Justia de Minas Gerais, Desembargador Hlio Costa, abriu uma dessas janelas ao contemplar os retratos do Imperador Dom Pedro II e dos Desembargadores Rodrigues Campos e Britto Guerra. Reportou-se poca em que assumiu a superintendncia do setor. Naquela ocasio, determinou que tais personalidades ocupassem um local de destaque na Casa. Isso se justifica, segundo o Superintendente, por se tratar de figuras da mais alta estirpe e que contriburam sobremaneira para a construo da Justia Mineira. Foi uma forma que encontrei de homenagear pessoas to importantes e que merecem sempre ser relembradas. Essa janela para o passado tambm pode ser aberta ao ser visitado o Museu da Memria do Judicirio Mineiro, que guarda, em seu acervo, a reproduo em desenho de uma fotomontagem datada de 1891, do artista e fotgrafo Valrio Vieira. Nele, est registrada uma reunio da primeira composio do Tribunal da Relao do Estado de Minas Gerais, numa representao do recm-instalado regime republicano. Tambm possvel, pela sua observao, apreender os costumes como o uso das escarradeiras - e o fato jurdico prprio daquela poca.
Da mesma forma que uma imagem evoca sentimento, emoo, lembranas, ela revisita tambm o passado. Nesse sentido, tambm merece destaque a fotografia pertencente Mejud, da Casa de Afonso Pena, faculdade intimamente ligada ao fazer jurdico. O saudoso jurista e professor Raul Machado Horta, em discurso proferido por ocasio do centenrio de fundao da Revista da Faculdade de Direito da UFMG, em 1994, disse estas palavras: O prdio da Praa Afonso Arinos lembrana permanente em nossa memria. Lembrana povoada de colegas. Lembrana da vida que nele palpitava [...] As passadas

silenciosas de Samuel percorriam o velho prdio, da manh tarde no final do expediente, depois prolongado at a noite, com a implantao do Curso Noturno. Parece que os seus passos ainda deslizam no assoalho do prdio demolido e o sino, que ele comandava, ainda bate anunciando o compasso das aulas11.

Foram alunos da prestigiada Faculdade grandes juristas mineiros, alm de personalidades que se tornaram presidentes do Tribunal de Justia de Minas Gerais, como os saudosos Edsio Fernandes, Ministro Cunha Peixoto e Pedro Braga (patrono da Memria do Judicirio Mineiro), dentre outros. Muito mais que imagens paralisadas, as fotografias so registros das transformaes jurdico-culturais de uma sociedade, apreendidas e eternizadas pelo flash da mquina e pelo olhar sensvel e atento do fotgrafo. Referncias
ABREU, Regina e CHAGAS, Mrio. Memria e patrimnio: ensaios contemporneos. Rio de Janeiro: DP&A, 2003. 320 p. ANDRADE, Joaquim Maral Ferreira de. Histria da fotorreportagem no Brasil: a fotografia na imprensa do Rio de Janeiro. Rio de Janeiro: Elsevier: Campus, 2004. 281 p. BAUDELAIRE, Charles. Salo de 1859/II: O pblico moderno e a fotografia. In: A modernidade de Baudelaire. Apresentao de Teixeira Coelho. Traduo de Suely Cassal. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1988. 212 p. ENTLER, Ronaldo. Retrato de uma face velada: Baudelaire e a fotografia. Revista Facom, Bahia, n. 17, 1 sem. 2007. Disponvel em: http://www.faapmba/revista_facom/ facom_17/entler.pdf. Acesso: em 03.03.2008. GRUN, Anselm. Jesus e suas dimenses. Traduo de Carlos Almeida Pereira. Campinas: Verus Editora, 2006. 191 p. Ttulo original: Bilder von Jesus. HEYMANN, Luciana Quillet. Indivduo, memria e resduo histrico: uma reflexo sobre arquivos pessoais e o caso Filinto Muller. Revista Estudos Histricos, Rio de Janeiro, n. 19, 1997. 23 p. HORTA, Raul Machado. A Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais no centenrio de sua fundao. Revista da Faculdade de Direito da UFMG. Belo Horizonte, v. 34, n. 34, 1994. 335 p. KOURY, Mauro Guilherme Pinheiro. Imagem e memria: ensaios em antropologia visual. Rio de Janeiro: Garamond, 2001. 189 p. LE GOFF, Jacques. A histria nova. So Paulo: Martins Fontes, 1990. 318 p. LE GOFF, Jacques. Histria e memria. Campinas: Editora Unicamp, 1990. 553 p. NORA, Pierre. Histria: novos objetos. Rio de Janeiro, 1976. 238 p. REIS, Jos Carlos. Histria & teoria: historicismo, modernidade, temporalidade e verdade. Rio de Janeiro: FGV, 2003. 248 p. SILVA, Mrcio de Assumpo Pereira da. um estudo sobre informao visual em So Carlos. Revista Informao & Sociedade, Joo Pessoa, v. 10, n. 1, 2000. Disponvel em http://www.informacaoesociedade.ufpb.br. Acesso em 08.08.2006.

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DOUTRINA
A videoconferncia ou interrogatrio on-line, seus contornos legais e a renovao do processo penal clere e eficaz
civil, de tutelas antecipadas e eficcia das decises judiciais, deparamos com mais de uma dezena de dispositivos que prevem atos processuais por meios eletrnicos (art.154), assinatura eletrnica de juzes (art. 164), citao, intimao, carta de ordem, precatria ou rogatria (arts. 221, IV; 234, pargrafo nico; 202, 3) e penhora eletrnicas e sua averbao (arts. 655-A e 659). A informatizao dos meios de documentao e investigao veio para atenuar o desgastante modo de vida do sculo XXI, reduzir gastos pblicos e, principalmente, promover o acesso Justia pelas partes e seus advogados, com peties enviadas por fax ou e-mail, sem risco de perda de prazos, em razo de complicaes decorrentes do deslocamento fsico, como trnsito congestionado ou mau tempo. As recentes operaes da Polcia Federal incorporaram uma atuao operacional garantidora de direitos e liberdades individuais, com ampla participao de advogados que acompanham os interrogatrios, exercem a prerrogativa de entrevista prvia com seus clientes, juntam documentos, e ainda recebem, de acordo com o volume de informaes reunidas na investigao, cpia de todos os procedimentos policiais, bem como daqueles de natureza cautelar, em hardisk.
2 Videoconferncia para modernizao do processo penal No processo penal, a utilizao de um outro meio eletrnico de produo de provas permanece controversa e encontra resistncia em parte considervel dos operadores do direito: a videoconferncia, que tem suscitado acalorados debates. A primeira experincia nesse sentido teria sido realizada em 27.08.961, na cidade de Campinas (SP). Na coluna semanal Linha de Frente, escrita pelo Juiz aposentado Walter Fanganiello Maierovitch para a Revista Carta Capital, em que noticiada uma conversa tida pelo mafioso da Cosa Nostra, Bernardo Provenzano, com seu advogado, Salvatore Traina, est consignado: Tudo foi filmado, com interlocuo por microfone e um vidro blindado a separ-los. Nos dias 2 e 5 maio, pelo sistema de videoconferncia e em dois processos diversos, Provenzano ser ouvido pela Justia2. Portanto, o recurso da videoconferncia um instrumento clere, adotado internacionalmente.
2.1 Vantagens e desvantagens da adoo da videoconferncia

Rodrigo Carneiro Gomes*

RESUMO: A videoconferncia permite o atendimento da finalidade constitucional de ampla defesa e acesso do investigado, ru ou condenado ao seu advogado e ao Poder Judicirio e, com o aprimoramento de recursos tecnolgicos, representa um claro avano para o ordenamento jurdico ptrio que contribui para a desonerao do Estado e do contribuinte, com aumento de segurana para os profissionais da rea jurdica e da segurana pblica, reduo do risco de fugas e preservao de direitos e garantias individuais. O Estado garantista de direito assegura a presena de defensor; o direito de entrevista reservada e antecipada entre esse e o interrogando. PALAVRAS-CHAVE: Videoconferncia, interrogatrio on-line, tempo real, segurana, riscos, garantias fundamentais, tecnologia. ABSTRACT: The videoconferencing equipment allows to the attendance of the constitutional purpose of legal defense and access of the accused to its lawyer and Judiciary, with the improvement of technological resources, it clearly represents an advance for the native legal system, with increase of security for the professionals of the legal area and of the public security, reduction of the risk of escapes and individual preservation of rights and guarantees. The State of right assures the defender presence; the right of private and previous interview before inquiring. KEYWORDS: videoconferencing equipment, technological resources, security, escapes, defender presence. Sumrio: 1 Introduo. 2 Videoconferncia para modernizao do processo penal. 2.1 As vantagens e as desvantagens da adoo da videoconferncia. 2.2 O efeito da no-adoo da videoconferncia: um caso prtico. 2.3 Os princpios que devem ser lembrados na escolha de um modelo legal que discipline a videoconferncia. 2.4 A admissibilidade da videoconferncia com fora probatria no ordenamento jurdico vigente. 3 Os tribunais no exame de legalidade da videoconferncia. 4 O projeto de lei que institucionaliza a videoconferncia. 5 Concluso. 6 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo A atualizao do Cdigo de Processo Penal no acompanhou o dinmico CPC com a metodologia idealizada de minirreformas, que abordaram desde o processo de conhecimento at o processo de execuo. Enquanto no processo penal ainda convivemos com o vetusto protesto por novo Jri, no moderno processo
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Em prol do uso de sistemas informatizados para interrogatrio distncia, pesam fortes argumentos, como coibio de fugas e resgate de presos no transporte com escolta policial no trajeto presdio-frum-presdio; celeridade processual; economia para os cofres pblicos; realocao de policiais em suas funes primordiais de patrulhamento e garantia da ordem pblica; inexistncia de vedao legal e o fato de o CPP admitir a realizao de qualquer meio de prova no proibido por lei. Critica-se, por outro lado, a falta de contato fsico entre ru e juiz, e invoca-se o Pacto Internacional de

*Delegado de Polcia Federal. Professor da Academia Nacional de Polcia. Mestrando em Direito e Polticas Pblicas. 1 http://conjur.estadao.com.br/static/text/30461,1 2 http://www.cartacapital.com.br/edicoes/2006/04/390/4463/
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Doutrina

Direitos Civis e Polticos e a Conveno Americana dos Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa Rica), pois seria direito do ru preso ser conduzido, pessoalmente, presena do juiz. 2.2 Efeitos da no-a adoo da videoconferncia: um caso prtico
Do ponto de vista prtico e com observao da realidade social, da qual o bom magistrado nunca se distancia, lembramos que foi intensamente debatido, nos meios de comunicao, o passeio areo, com dois dias de durao, proporcionado a conhecido traficante, trasladado em confortvel aeronave (na quase totalidade das operaes policiais federais, recorre-se a avies cargueiros para transporte de policiais) do presdio federal no Paran para audincia no Rio de Janeiro, com estada na Superintendncia da Polcia Federal no Esprito Santo. Contabilizadas as despesas realizadas com transporte areo e hangar, dirias dos policiais da escolta e manuteno da aeronave, o gasto estimado de 20 a 30 mil reais. Diversas autoridades ligadas segurana pblica3 se manifestaram de forma contrria aos gastos efetuados. A pergunta se o Brasil tem condies de suportar o pagamento da conta do cliente, diante de um quadro preocupante nas reas da sade, educao e transporte e de investimentos insuficientes no que toca segurana pblica, infra-estrutura e energia eltrica, agravada por sucessivos escndalos de corrupo. E h outros exemplos. O Deputado Federal Otvio Leite (PSDB-RJ) promoveu levantamento o qual demonstra que, anualmente, so gastos 1,4 bilho de reais com a escolta de criminosos em atendimento s imposies da Justia. Em apenas um ano, a segurana de traficantes e bandidos superou em 14,5% o total de aplicaes do Fundo Penitencirio Nacional (Funpen), realizadas nos ltimos seis anos (1,2 bilhes de reais)4. Segundo veiculado na imprensa5, a escolta policial referida mobilizou 50 agentes federais, 12 carros, nove motos e um avio, o que foi nominado pelo Senador Demstenes Torres (PFL-GO) de turismo do Fernandinho Beira-Mar. A experincia com o interrogatrio virtual no louvada apenas pelos profissionais da rea da segurana pblica: policiais, magistrados e promotores. Em artigo publicado na revista eletrnica Consultor Jurdico, o nobre advogado criminalista Leopoldo Stefanno, em relato pessoal sobre suas impresses em um caso em que prestou assistncia a ru preso para extradio (recolhido ao presdio de Ita - SP), cuja audincia foi realizada perante a 1 Vara Federal da Subseo Judiciria de Guarulhos (SP), com uso de videoconfern______________________________________________________________

cia, pontuou6: Muito embora nada se compare com a presena fsica e o contato pessoal entre juiz e acusado, a teleaudincia, pelo menos da forma como feita, tenta reproduzir com a mxima fidelidade uma audincia real. 2.3 Princpios que devem ser lembrados na escolha de um modelo legal que discipline a videoconferncia Passeios parte, h uma srie de princpios que devem ser interpretados em conjunto e sistematicamente, como o da eficincia, celeridade, economicidade, segurana pblica, e valores como vida e patrimnio (risco de fuga, de resgate, acidente no transporte), principalmente quando o mesmo objetivo (oitiva do investigado/acusado) pode ser alcanado de forma menos onerosa e mais segura. Por esses princpios, a alegao de falta de contato fsico com o juiz perde fora, uma vez que o preso em unidade da Federao diversa pode ser ouvido por carta precatria, sem ter contato com o juiz da instruo que julgar a ao penal. Tambm h que ser preservado o sagrado direito constitucional de o preso ser interrogado judicialmente, cabendo ao magistrado a deciso de faz-lo pessoalmente (frente a frente), designar a realizao por videoconferncia ou deprecar o ato ao juzo da comarca competente, sendo o caso. condio de validade do interrogatrio on-line a prvia intimao do ru e do seu defensor. 2.4 Admissibilidade da videoconferncia com fora pro batria no ordenamento jurdico vigente A Conveno de Palermo (art. 18, item 18, do anexo do Decreto n 5.015, de 12.03.04) dispe que, quando houver necessidade de oitiva por autoridade judicial de uma pessoa de outro pas, na qualidade de testemunha ou perito, poder ser requerida sua audio por videoconferncia. Os pases-partes ainda podem acordar em que a audio seja conduzida por autoridade judicial do pas requerente, assistida por outra do pas requerido. Nada impede que idntica sistemtica seja adotada em relao ao suspeito, indiciado ou ru, respeitada a autoridade dos juzes, a soberania dos pases, garantias e direitos individuais. A videoconferncia recurso eletrnico previsto em diversos tratados internacionais, podendo-se citar o tratado de cooperao jurdica em matria penal entre o Brasil e a Sua. Destaque-se que a Conveno de Palermo Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional posterior ao Pacto de San Jos da Costa Rica (Decreto n 678, de 06.11.927 e, portanto,

3 htpp://noticias.terra.com.br/brasil/interna/0,,OI1415232-EI316,00.html htpp://voxlibre.blogspot.com/2007/03/turismo-de-seguranca-maxima.html#links htpp://www.bonde.com.br/bondenews/bondenewsd.php?id=41&dt=20070303 htpp://www.estadao.com.br/ultimas/cidades/noticias/2007/mar/03/65.htm 4 Disponvel em: http://contasabertas.uol.com.br. Reportagem de Mariana Bragas, de 07.03.07. 5 Correio Braziliense de 22.03.07, p. 14. 6 LOUVEIRA, Leopoldo Stefanno Leone. Experincia mostra vantagens de interrogatrio virtual. Revista Consultor Jurdico, 12.06.07. Disponvel em: http://conjur.estadao.com.br/static/text/55454,1

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prevalecem no ordenamento jurdico as regras previstas no art. 18, item 18 do anexo do Decreto n 5.015/04, j que se trata de direito interno superveniente. Veja-se que o Pacto de San Jos da Costa Rica no categrico quanto ao interrogatrio do preso ser realizado, imprescindivelmente, na presena fsica do juiz (art. 7, itens 5 e 6) nem elenca tal condio entre as garantias mnimas do art. 8. O Estatuto de Roma do Tribunal Pleno Internacional admite a produo de provas por meios eletrnicos (art. 68, n 2, e art. 69, n 2), na parte que versa sobre a proteo das vtimas e das testemunhas e sua participao no processo. Com efeito, dispe o art. 69, n 2: (...) de igual modo, o Tribunal poder permitir que uma testemunha preste declaraes oralmente ou por meio de gravao em vdeo ou udio...". A Lei Estadual paulista n 11.819/058 e a Lei Estadual fluminense n 4.554/059 admitem a oitiva de testemunhas por videoconferncia. Em 21.03.07, a Comisso de Constituio e Justia do Senado Federal manteve a redao originria do Projeto de Lei n 139/06, que havia sido modificado na Cmara dos Deputados (PL n 7.227/06 altera o art. 185 do CPP), com vistas a permitir o uso da videoconferncia para interrogatrio de presos e depoimento de testemunhas, a critrio do juiz. A Lei n 11.419, de 19.12.06, que disps sobre a informatizao do processo judicial (sem especificar se a ao penal ou civil), promoveu alteraes no CPC ao instituir as pautas eletrnicas, o Dirio da Justia eletrnico, citaes, intimaes, cartas precatrias e rogatrias e transmisso de peties, tudo por meio eletrnico, bem como a procurao digital e a assinatura eletrnica, com base em certificado emitido por autoridade certificadora credenciada. Ressalvou, contudo, a citao em ao penal, que permanece pessoal (art. 6). Referindo-se ao processo judicial em geral, a Lei n 11.419/06 estabeleceu que as cartas precatrias, rogatrias, de ordem e, de um modo geral, todas as comunicaes oficiais que transitem entre rgos do Poder Judicirio, bem como entre os deste e os dos demais Poderes, sero feitas preferentemente por meio eletrnico (art. 7). inevitvel, portanto, a harmonizao do processo penal com o processo civil, mediante a adoo do processo judicial eletrnico prtica reiterada nos juizados especiais, como meio de garantir celeridade ao penal e por que no do inqurito policial e, inclusive, da videoconferncia.
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No direito comparado, temos a Lei italiana n 11, de 07.01.98, que trata da videoconferncia (participao processual distncia), promulgada para reduzir o deslocamento de presos e obter economia processual.
3 Os tribunais e o exame da legalidade da videoconferncia

(...) O acusado, embora preso, tem o direito de comparecer, de assistir e de presenciar, sob pena de nulidade absoluta, os atos processuais, notadamente aqueles que se produzem na fase de instruo do processo penal, que se realiza, sempre, sob a gide do contraditrio. So irrelevantes, para esse efeito, as alegaes do Poder Pblico concernentes dificuldade ou inconvenincia de proceder remoo de acusados presos a outros pontos do Estado ou do Pas, visto que razes de mera convenincia administrativa no tm nem podem ter precedncia sobre as inafastveis exigncias de cumprimento e respeito ao que determina a Constituio. Doutrina. Jurisprudncia. O direito de audincia, de um lado, e o direito de presena do ru, de outro, esteja ele preso ou no, traduzem prerrogativas jurdicas essenciais que derivam da garantia constitucional do due process of law e que asseguram, por isso mesmo, ao acusado o direito de comparecer aos atos processuais a serem realizados perante o juzo processante, ainda que situado este em local diverso daquele em que esteja custodiado o ru. Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos/ONU (Artigo 14, n 3, d) e Conveno Americana de Direitos Huma-nos/OEA (Art. 8, 2, d e f).

Essa interpretao, data venia, traz bices de difcil contorno cooperao jurdica internacional e ao combate criminalidade organizada. O mencionado aresto no pacificou a tese no seio do STF. Decises proferidas pelo Ministro Gilmar Mendes (HC n 90.900-SP) e pela Ministra Ellen Gracie (HC n 91.859-SP) divergiram, em sede de liminar, daquele posicionamento. O Superior Tribunal de Justia (HC n 76.046-SP , Rel. Ministro Arnaldo Esteves Lima, DJ de 28.05.07, p. 380) reafirmou, recentemente, a tese de legalidade e constitucionalidade do meio eletrnico da videoconferncia como meio de prova:
A estipulao do sistema de videoconferncia para interrogatrio do ru no ofende as garantias constitucionais do ru, o qual, na hiptese, conta com o auxlio de dois defensores, um na sala de audincia e outro no presdio.

No mesmo sentido, os seguintes julgamentos do STJ: RHC n 15.558-SP , DJ de 11.10.04; HC n 34.020-

Adotada e aberta assinatura na Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos, em San Jos da Costa Rica, em 22.11.69. O Brasil depositou a carta de adeso em 25.09.92, aprovada pelo Decreto Legislativo n 27/92, e promulgada pelo Decreto n 678, de 06.11.92. A jurisdio da Corte Interamericana de Direitos Humanos foi reconhecida com a aprovao do Decreto Legislativo n 89/98 e a promulgao do Decreto n 4.463, de 08.11.02. 8 Lei n 11.819, de 5 de janeiro - Dispe sobre a implantao de aparelhos de videoconferncia para interrogatrio e audincias de presos a distncia. O Governador do Estado de So Paulo: Fao saber que a Assemblia Legislativa decreta e eu promulgo a seguinte lei: Art. 1 Nos procedimentos judiciais destinados ao interrogatrio e audincia de presos, podero ser utilizados aparelhos de videoconferncia, com o objetivo de tornar mais clere o trmite processual, observadas as garantias constitucionais. Art. 2 O Poder Executivo regulamentar esta lei no prazo de 90 (noventa) dias, contados a partir da sua publicao. Art. 3 As despesas decorrentes da execuo desta lei correro conta das dotaes oramentrias prprias, suplementadas se necessrio. Art. 4 Esta lei entra em vigor na data de sua publicao. 9 Publicada em 2 de junho de 2005.
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Doutrina

A ementa do acrdo proferido pela Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal nos autos do HC n 86.634-SP , impetrado por Luiz Fernando da Costa (Fernandinho Beira-Mar), de que foi Relator o Ministro Celso de Mello, DJ de 23.02.07, consigna que:

SP , DJ de 03.10.05; RHC n 6.272-SP , DJ de 05.05.97; RHC n 15.558, DJ de 11.10.04. 4 Projeto de lei que institucionaliza a videoconferncia Em 07.03.07, a Cmara dos Deputados aprovou o projeto de lei (PL n 7.227/0610) que torna regra geral o uso da videoconferncia nos interrogatrios e audincias de presos e testemunhas, com a participao do juiz, do acusado preso e de seu advogado. Referido projeto de lei foi devolvido ao Senado Federal, que o recebeu como Emenda da Cmara dos Deputados (SCD n 139, de 13.03.06) e aprovou o relatrio do Senador Romeu Tuma, no mbito da Comisso de Constituio e Justia, mantida a redao original da proposta. Para o Deputado Federal Otvio Leite,
se o projeto virar lei, poderemos ter uma economia superior a R$ 1 bilho. S para citar o exemplo de So Paulo, cada escolta de preso custa cerca de R$ 2.500,00, entre uso de viaturas e recursos humanos. Para se ter uma idia, So Paulo executa 7 mil escoltas por semana, o que d um gasto de R$ 840 milhes ao ano, porque o Estado tem a metade da populao carcerria do Pas.

No pode ser desconsiderada a realidade enfrentada pela nao quanto falta de recursos e deficiente estrutura material e humana, mostrando-se avessa ao uso da tecnologia empregada para simplificar rotinas e agregar segurana s relaes modernas. O que a sociedade brasileira precisa ser informada de que, enquanto a criminalidade se especializa, se organiza, se articula, corrompe, mata e recorre a todo tipo de expediente ilegal, o Estado permanece restrito observncia do rigorismo legal e das formalidades. Sem dvida, a videoconferncia permite o atendimento da finalidade constitucional de ampla defesa e acesso do investigado, ru ou condenado ao seu advogado e ao Poder Judicirio. 6 Referncias bibliogrficas GRINOVER, Ada Pellegrini; FERNANDES, Antnio Scarance; GOMES FILHO, Antnio Magalhes Gomes. As nulidades no processo penal. 7. ed. So Paulo: RT, 2001. HORTA, Raul Machado. Direito constitucional. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 1999. LOUVEIRA, Leopoldo Stefanno Leone. Experincia mostra vantagens de interrogatrio virtual. Revista Consultor Jurdico, de 12.06.07. Disponvel em: http://conjur.estadao. com.br/static/text/56454,1. Acesso em 18.06.2007. MIRABETE, Jlio Fabbrini. Cdigo de Processo Penal interpretado. 8. ed. So Paulo: Atlas, 2001. OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de processo penal. 4. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2005. ROXIN, Claus. Derecho penal - parte general. Madrid: Civitas, v. 1, 1992.

Por isso mesmo, a converso da proposta em lei trar como conseqncia economia processual e a liberao de policiais da escolta do transporte do preso para o patrulhamento de ruas e a proteo da populao. 5 Concluso
A utilizao de recursos tecnolgicos como a videoconferncia se constitui em um avano no ordenamento jurdico ptrio, visto que contribui para a desonerao do Estado e do contribuinte; o melhoramento da segurana pblica e, principalmente, para o aumento da segurana dos profissionais da rea jurdica; a reduo do risco de fugas e, ainda, para a preservao de direitos e garantias fundamentais.

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_________________________________ Segundo a justificativa do autor do PL, Senador Tasso Jereissati, "o projeto de lei em tela visa ao chamado 'turismo judicirio', em que o preso precisa ser freqentemente deslocado para o tribunal, ou o prprio magistrado deslocar-se ao estabelecimento penal. A alterao feita pela Lei n 10.792, de 2003, no art. 185 do Cdigo de Processo Penal (CPP), que tornou a ida do magistrado ao presdio regra no interrogatrio judicial, no vem sendo aplicada na prtica. (...) um contra-senso exigir que o magistrado se dirija ao estabelecimento penal num pas em que os presdios so dominados e governados por organizaes criminosas, como o CV e o PCC".
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O Direito Penal como sistema mantenedor do status quo


Marcelo Cunha de Arajo* As ntimas ligaes entre o Direito e a Poltica so temas freqentes, principalmente aps as revolues burguesas do sc. XVIII, entre filsofos, cientistas polticos, cientistas sociais e juristas. Dentre os aspectos que podem ser estudados nesta grande rea, as questes de legitimao do Direito ganharam muita fora no que diz respeito Teoria Democrtica, com uma enumerao sistemtica e dedutiva de argumentos lgicos construdos para se justificar, na soberania dos povos, a existncia dos fenmenos poltico e jurdico. Um tema mais ligado ao cotidiano do cidado, que remonta aos ensinamentos de Durkheim e de Wundt, se refere existncia de uma representao coletiva corrente, que existiria independentemente das representaes individuais dos cidados. A representao coletiva de Durkheim, pressuposta como acorde e homognea, foi problematizada pela Psicologia Social de Moscovici na dcada de 60, num paradigma de sociedade pensante, uma vez que se poderia afirmar que as representaes sociais correntes seriam tomadas pelos diferentes grupos, de acordo com as caractersticas destes, refletindo antagonismos grupais intra-sociais. Dessa feita, v-se que algumas representaes correntes sobre assuntos referentes ao Direito Penal podem ser utilizadas para servir como um legitimador social relao entre grupos sociais antagnicos. Nesse sentido, prope-se aqui abordar a questo da existncia de uma representao social que identifica a totalidade do fenmeno do crime ao crime violento e o criminoso ao pobre. Assim, tem-se que todo o sistema repressivo nacional fundado nessa diferenciao entre crimes dos ricos (chamados do colarinho branco como os financeiros, tributrios, lavagem de dinheiro, etc.) e os crimes dos pobres (violentos). Embora no exista sombra de dvida de que, se perquiridos de forma direta, a maioria dos cidados saiba identificar condutas como corrupo, crimes tributrios, previdencirios e lavagem de dinheiro como crimes, o que se pretende apontar o fato diverso: o de que existe uma ntida focalizao do fenmeno criminal brasileiro como algo prprio de classes especficas e que a deve permanecer restrito. Como uma luz que, ao privilegiar determinado objeto, gera uma sombra, a representao social do crime, ao focalizar o crime violento, joga o crime do colarinho branco na escurido. Por conseguinte, passa-se a vislumbrar o problema (criminal) do Brasil onde se queda o foco de luz: a falta de cadeias (dficit prisional); o excesso de pessoas-ms (leia-se marginais violentos, que so desumanizados, como se, Lombroso, j nascessem dessa forma e devessem ser
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extirpados); a menoridade penal; a falta de punio rgida a adolescentes infratores; as penas brandas aos crimes; a progresso de regime em crimes hediondos; a no-adoo de programas como o tolerncia zero; entre outros bodes expiatrios. Quando olhamos diretamente ao que est iluminado pelos holofotes sociais, quedamo-nos momentaneamente cegos, deixando passar o que, apesar de evidente, se encontra propositalmente escondido: o fato de que interessante para determinados grupos permanecerem ocultos. Apesar do evidente esforo de uma rede de poderosos nesse sentido, o papel da mdia livre e democrtica tem sido essencial para se aclarar essa terra de escurido. Poderia citar uma centena de exemplos em que, declaradamente, fica evidenciada a diferente tratativa entre os crimes dos ricos e os crimes dos pobres, mas, devido brevidade do presente artigo, apenas apontarei um aspecto dos mais relevantes: o do atual movimento de restrio investigao da polcia e do Ministrio Pblico. Enquanto os crimes dos pobres so amplamente investigados (mesmo com deficincia de pessoal e de meios), os dos ricos so, digamos, propositalmente protegidos pelo direito fundamental de intimidade, ou coisa que o valha. Pergunto-me se, na coliso abstrata de princpios constitucionais entre o princpio da intimidade e o princpio republicano tratativa adequada do errio qual prevaleceria. Afinal de contas, em que, especificamente, um Funcionrio Pblico, que existe para servir ao povo, teria sua intimidade afetada caso tivesse suas contas verificadas por um rgo (qualquer) de investigao. A, j fica uma pergunta que sempre martela a cabea dos mais crticos: qual o verdadeiro motivo da restrio investigao criminal em relao apenas a dados bancrios, fiscais e telefnicos? Afinal, se os crimes so praticados de formas diversas e diversos so os dados passveis de comprov-los (como pronturios mdicos, funcionais, diversos tipos de bancos de dados, etc.), por que se dizer que a intimidade defenestrada to-somente em relao a dados comprobatrios de crimes do colarinho branco? O que temos atualmente que, para se pleitear a ordem judicial para acesso a dados desse teor, h a necessidade de indcios, mas esses indcios apenas seriam alcanados nos referidos dados. Logo, uma vez que no h controle prvio real e efetivo por qualquer rgo e como o controle posterior e repressivo apenas ocorre aps formalismo exacerbado, a Administrao Pblica torna-se uma verdadeira terra de ningum. Aqui no posso me eximir de expor uma opinio pessoal. Uma vez que os diversos crimes financeiros (lato sensu) possuem, via de regra, um brao no aparelho estatal, seria interessante se exigir do funcionrio pblico (e das empresas e seus scios que com o Poder Pblico

* Promotor de Justia. Professor da PUC-MG. Mestre e Doutor em Direito.


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contratem), sempre que necessrio, o acesso livre a seus dados relevantes diretamente por rgos de investigao. Ser servidor pblico ou contratar com o Poder Pblico apresenta suas vantagens e desvantagens. Um nus interessante a todos os servidores, no meu entender, do Promotor de Justia ao Presidente da Repblica, passando pelo Policial e o Juiz e, principalmente, pelos membros do Poder Legislativo, seria a abertura permanente de todos os seus dados para os rgos investigativos do Estado. Afinal, como um servidor pblico pode ter qualquer valor em seu patrimnio que no possa imediata e prontamente expor sua origem? Dessa forma, ser funcionrio pblico, principalmente do primeiro escalo, ou mesmo contratar com o Poder Pblico deixaria de ser to pessoalmente vantajoso. Agora, em realidade, difcil se imaginar, principalmente nos dias em que vivemos, um movimento legislativo forte nesse sentido. Alm desse exemplo, fica fcil comprovar que a tnica da diferenciao entre esses tipos de crimes se

queda ntida por todo o sistema penal: na priso em flagrante; na liberdade provisria; na instruo processual em si; nos infinitos habeas corpus; nos recursos; no foro privilegiado; no princpio da presuno de inocncia; na aplicao da pena; na previso abstrata de penas; na definio de quais so os crimes hediondos; na execuo penal; nas aes possveis prximas ao processo penal (como a ao de improbidade administrativa, a ao civil pblica, aes eleitorais, etc.), entre outros inmeros casos. Logo, todo aquele que atua ou j atuou na prxis penal sabe reconhecer o papel verdadeiro dos operadores do sistema: o de mantenedores do status quo, asseguradores de privilgios (atravs do discurso jurdico) de uma classe especfica a partir de uma iluso de manuteno da ordem s custas de aplicao de penas severas em pessoas desprivilegiadas. No seria o momento de se repensar o Sistema Penal, lanando luzes no que se queda propositalmente obscuro?

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O documento eletrnico e sua implicao no Direito


Adriano Roberto Vancim* Sumrio: 1 Conceito de documento eletrnico. 2 Validade do documento eletrnico. 3 Mecanismos de segurana. 3.1 Assinatura eletrnica. 3.2 Assinatura digital. 3.3 Assinatura criptogrfica. 3.4 Autenticao e certificao digital. 4 Consideraes finais. 5 Referncias bibliogrficas.
Cada forma de vida inventa seu mundo (...) e, com esse mundo, um espao e um tempo especficos [...]. A virtualizao por desconexo em relao a um meio particular no comeou com o humano. Ela est inscrita na prpria histria da vida. (Pierre Lvy)

1 Conceito de documento eletrnico Em princpio, no fugindo do tradicional conceito atribudo, documento seria simplesmente qualquer declarao escrita, hbil a demonstrar a realidade de algum fato. Entrementes, tal conceito apresenta-se impreciso, na medida em que no somente as declaraes escritas podem provar a realidade de algum fato, mas tambm as declaraes por meio de sinais, smbolos, etc. Giuseppe Chiovenda o define de forma muito ampla, como sendo toda representao material destinada a reproduzir determinada manifestao do pensamento, como uma voz fixada duradouramente (vox mortua) (1945, p. 183). No basta, no entanto, para a perfeita caracterizao do documento, alis, como meio de prova, a mera manifestao do pensamento, devendo tambm representar um fato juridicamente relevante. Dessarte, o conceito que nos parece mais categrico o de Francesco Carnelutti, ao qual il documento non soltanto una cosa, mas una cosa rappresentativa, cio capace di rappresentare un fatto (1947, p. 183). Por conseguinte, documento seria qualquer declarao escrita ou no, capaz de representar um fato juridicamente relevante, hbil a instruir o processo como prova, influenciando no livre convencimento do magistrado. Tratando-se do documento eletrnico, a doutrina nacional, bem como a doutrina estrangeira, insistem em apresentar diferenas quanto terminologia empregada, s vezes classificando como documentos informticos, telemticos, computadorizados, mas que, na sua essncia, todos se materializam num computador. Como dito em linhas anteriores, sendo o documento qualquer meio de representar um fato, por razes bvias, o documento eletrnico no foge regra, sendo por conseguinte a representao de um fato materializado no em uma crtula, mas sim armazenado na memria de um computador.
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Por mensagem de dados se entender a informao gerada, enviada, recebida ou arquivada ou comunicada por meios eletrnicos, ticos ou similares, como podem ser, entre outros, o intercmbio eletrnico de dados (EDI), o correio eletrnico, o telegrama, o telex ou o telefone.

Diante dos conceitos supramencionados e de vrios outros que poderamos expor, mas que no nos parece necessrio, temos que o grande incmodo no determinar o que vem a ser documento eletrnico, mas sim saber exatamente qual a sua eficcia como meio de prova e sua implicao no Direito. Isso porque abstratismo para muitos a utilizao de uma seqncia de bits como prova da avena. Ademais, corroborando para a majorao de tal ceticismo, a aceitao de tais documentos ainda est na fase embrionria em nosso pas, muito aqum das legislaes aliengenas que dispem com muita propriedade sobre sua utilizao e eficcia, fator esse que deve ser relevado para que possam ter o mesmo reconhecimento e transmitir a mesma segurana de imutabilidade prpria dos documentos tradicionalmente conhecidos. Vale a pena afirmar que a mensagem eletrnica, diversamente do que ocorre com as mensagens tradicionais, uma vez emitida pelo iniciador e recebida pelo destinatrio, traduzida e armazenada no computador em forma de bits, de forma que sua composio no ser em letras ou algarismos. Importante aduzir, porm, no em demasia, que a palavra bit, de origem inglesa, significa dgito binrio, sendo que para cada dgito utilizado h apenas duas possibilidades de variao, 0 (zero) ou 1 (um). Pode-se observar hodiernamente que o documento eletrnico est muito vulnervel, suscetvel a fraudes e falhas do computador onde est armazenado, mas que, como veremos em momento oportuno, observados certos requisitos, torna-o com validade e eficcia jurdicas. 2 Validade do documento eletrnico
Alguns problemas surgem em relao a admitir como prova o documento eletrnico, em razo de no preencher certos requisitos necessrios sua validade, visualizados mais facilmente nos documentos tradicionais,

* Ex-Advogado em Ribeiro Preto/SP . Autor de inmeros artigos jurdicos publicados em revistas especializadas, inclusive com citao pelo Superior Tribunal de Justia - STJ. Ps-graduando em Direito Privado. Autor da disciplina Direito Internacional Pblico e Privado na obra Curso preparatrio para o exame de Ordem - prova objetiva e parte terica, 4. ed. Editora Ttico. Co-autor da disciplina Direito Internacional Pblico e Privado na obra Coleo sinopses jurdicas, Editora Ttico, e da disciplina Direito do Consumidor (no prelo). Servidor pblico vinculado ao Juizado Especial Cvel e Criminal da Comarca de Guaxup/MG.
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No queremos com isso ser simplistas, muito pelo contrrio; a definio do que venha ser documento eletrnico no tarefa das mais fceis e extremamente importante, na medida em que poderemos verificar sua eficcia probatria frente o contrato pactuado. A Lei Modelo da Uncitral, em seu art. 2, a, define de forma concisa o que vem a ser mensagem de dados ou mensagem eletrnica, que, na verdade, consoante o texto legal, consubstancia o prprio documento eletrnico, a partir do momento em que recebido e armazenado no computador.

tais como a autenticidade, a integridade e a confidencialidade da declarao. Todavia, no podemos deixar de mencionar algumas legislaes que dispem a respeito, admitindo e atribuindo fora probante a tais documentos, vejamos:
Dispe o art. 9.1, a, da Lei Modelo da Uncitral: Em todo trmite legal, no se dar aplicao a regra alguma da prova que seja bice para a admisso como prova de uma mensagem de dados: a) pela simples razo de que se trata de uma mensagem de dados. Art. 9.2: Toda informao apresentada em forma de mensagem de dados gozar da devida fora probatria. Ao valorar a fora probatria de uma mensagem de dados se ter presente a fiabilidade da forma em que se tenha gerado, arquivado ou comunicado a mensagem, a fiabilidade da forma em que se tenha conservado a integridade da informao, a forma em que se identifique o seu iniciador e qualquer outro fator pertinente.

No mesmo sentido, dispe o art. 225 do Codex Civil:


As reprodues fotogrficas, cinematogrficas, os registros fonogrficos e, em geral, quaisquer outras reprodues mecnicas ou eletrnicas de fatos ou de coisas fazem prova plena destes, se a parte contra quem foram exibidos no lhes impugnar a exatido.

E, mais, prescreve o art. 332 do Cdigo de Processo Civil:


Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa.

Em decorrncia da anlise de tais dispositivos legais, torna-se superada a discusso acerca da sua admissibilidade como prova de um contrato convencionado entre as partes contratantes ou de um contrato em que inexista o consentimento mtuo em sua formao. Verifica-se que a Lei Modelo da Uncitral assim como a nossa legislao civil e processual civil esto intimamente entrelaadas, uma a confirmar a outra, razo pela qual negar admissibilidade jurdica aos documentos eletrnicos ir de encontro aos primados do Direito. A questo reside em situar a validade jurdica de tais documentos, ao passo que somente ser plena, produzindo os efeitos que deles se esperam, a partir do instante em que estiverem preenchidos os seus requisitos de validade, quais sejam autenticidade, integridade e confidencialidade. 3 Mecanismos de segurana 3.1 Assinatura eletrnica Inicialmente, o exame acerca da assinatura de suma importncia, na medida em que o fator preponderante para se admitir o documento eletrnico como vlido e seguro, pois identifica o autor do documento, um elo objeto de incansveis discusses, mas que superado em razo de a assinatura dar presuno de autenticidade ao documento.
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A assinatura tradicional, manuscrita, aposta num documento cartceo, o ato de discrmen e que identifica seu autor como sendo o legtimo titular do documento, ou por meio de smbolos, brases, alis, diga-se de passagem, comumente utilizado na Idade Mdia. J a assinatura eletrnica, diversamente da assinatura tradicional, no manuscrita no documento eletrnico, mas se d por meio de senhas, nmeros, cdigos, sempre com cunho confidencial, exclusiva de seu proprietrio, o que o legitima a realizar diversas transaes e, fornecendo sua senha comparada com seus dados j cadastrados, o identifica como subscritor de tal transao ou documento. No se pode perder de vista que a finalidade do documento tradicional assim como do documento eletrnico a mesma, vale dizer, visa identificar o legtimo subscritor do documento ou da transao realizada, atribuindo-se os efeitos legais inerentes assinatura, quais sejam a autoria de quem o subscreveu, a aquiescncia quanto ao documento ou transao efetuada e o conhecimento pleno de seu contedo, fator esse que motivou o indivduo a perpetrar o documento ou a transao. Ressalte-se que utilizamos o termo transao, tal como utilizado por diversos autores, e no negcio jurdico, pois, em se tratando do contrato negcio jurdico por excelncia , a assinatura a ser utilizada mais complexa, de forma a dar maior confiabilidade e autenticidade ao negcio jurdico, denominada assinatura digital, a qual analisaremos a posteriori. O art. 7 da Lei Modelo da Uncitral discorre sobre a assinatura, e o transcrevemos devido a sua importncia jurdica.
7.1 - Quando a lei requeira a assinatura de uma pessoa, esse requisito ficar satisfeito em relao a uma mensagem de dados: 7.1 a - Se se utiliza um mtodo para identificar a essa pessoa e para indicar que essa pessoa aprova a informao que figura na mensagem de dados; e 7.1 b - Se esse mtodo to fivel como seja apropriado aos fins para os quais se gerou ou comunicou a mensagem de dados, luz de todas as circunstncias do caso, includo qualquer acordo pertinente. 7.2 - O pargrafo 1) ser aplicvel tanto se o requisito nele previsto esteja expresso em forma de obrigao quanto se a lei simplesmente preveja conseqncias no caso de que no exista uma assinatura...

Dentre os vrios comentrios que podemos tecer, alguns se tornam pertinentes. Primeiramente, tal artigo preocupou-se em manter e reconhecer os atributos legais da assinatura, ou seja, identificar o documento a uma pessoa, dar certeza participao pessoal dessa pessoa no ato de assinar e associar a essa pessoa o contedo de um documento. Secundariamente, a assinatura de per si no o bastante para dar total validade jurdica ao documento, sendo necessria igualmente a utilizao de mtodos que assegurem a total identificao do subscritor ao documento, e que este aprove as informaes constantes no documento.

Por fim, num terceiro instante, ser exigida a assinatura, se constante como obrigao pactuada pelas partes, ou se a lei prever que sua no-utilizao acarretar conseqncias (GARCIA JNIOR, 2001, p. 220-34). A assinatura eletrnica seria, portanto, o meio pelo qual, atravs da utilizao de senhas, cdigos, nmeros, seu legtimo proprietrio identificado como tal, livre a efetuar qualquer transao dbito-crdito ou formular qualquer documento. Sendo assim, o art. 2, 1, da Diretiva 1999/93/CE define o que vem a ser assinatura eletrnica, entendendo-se como sendo:
Assinatura eletrnica, os dados sob forma eletrnica, ligados ou logicamente associados a outros dados eletrnicos, e que sejam utilizados como mtodo de autenticao.

de verificao de assinaturas, como forma de, com total certeza, afirmar que a assinatura digital est associada ao uso da criptografia.
Art. 2, 4: Dados de criao de assinaturas, um conjunto nico de dados, como cdigos ou chaves criptogrficas privadas, usado pelo signatrio para a criao de uma assinatura eletrnica. Art. 2, 7: Dados de verificao de assinaturas, um conjunto de dados, como cdigos ou chaves criptogrficas pblicas, usado para verificar a assinatura eletrnica.

Em outras linhas, o que ocorre, corriqueiramente, com a utilizao dos cartes de crdito como meio de pagamento de uma transao, seja ela de pequeno ou mdio valor, dos quais, s vezes se pede a senha ou s vezes somente o nmero do carto de crdito. Ainda no com a assinatura eletrnica que o documento eletrnico estar totalmente seguro no que tange sua utilizao. Mecanismos mais exatos, complexos, atribuem a tal documento uma autenticidade insuscetvel, a nosso ver, de falhas bruscas, capazes de criar bices utilizao do documento como prova do contrato. o que veremos a seguir com a assinatura digital, instituto esse utilizado com muita freqncia nos contratos eletrnicos, e que propicia uma confiabilidade e autenticidade quase que absolutas do documento eletrnico, em razo de se tratar de um sistema muito seguro, sujeito ao crivo da criptografia. 3.2 Assinatura digital A assinatura digital, espcie do gnero assinatura eletrnica, aquela submetida ao controle da criptografia, em que, grosso modo, consiste em ser o ato de tornar aparentemente ininteligvel uma mensagem, texto, som, imagem, com uso da tcnica de se escrever em cdigo ou cifra. Definio que nos parece mais completa e que elucida de forma bem cristalina a assinatura digital, esta prevista na Diretiva 1999/93 do Parlamento Europeu, j mencionada em linhas anteriores, mas que se torna necessrio renov-la em funo de sua enorme importncia ao tratar especificamente da assinatura digital e de outros assuntos a ela inerentes, como a sua autenticao e certificao.
Dispe o art. 2, 2: Assinatura eletrnica avanada, uma assinatura eletrnica que obedea aos seguintes requisitos: a) estar associada inequivocadamente ao signatrio; b) permitir identificar o signatrio; c) ser criada com meios que o signatrio pode manter sob seu controle exclusivo; e d) estar ligada aos dados a que diz respeito, de tal modo que qualquer alterao subseqente dos dados seja detectvel.

Importa identificar o que venham significar as expresses dados de criao de assinaturas e dados

Infere-se da definio apresentada que a assinatura digital decorre do procedimento de criptografia; para ser mais preciso, ela verificada durante o processo da criptografia, da seguinte forma: Remetente e destinatrio de uma mensagem utilizam-se de chaves (simtrica - privada, assimtrica - privada e pblica), para que possam, respectivamente, cifrar (tornar ininteligvel a mensagem) e decifrar a mensagem desejada (tornar inteligvel a mensagem aparentemente ininteligvel). Nesse interstcio, inserido no arquivo eletrnico um cdigo identificador da chave que fora utilizada pelo remetente para cifrar aquela determinada mensagem, sendo que esse cdigo consiste em ser a assinatura digital prpria do documento eletrnico cifrado. No perdendo de vista que o documento eletrnico trata de ser uma seqncia de bits, a assinatura digital gerada a partir dos mesmos bits contidos no documento eletrnico cifrado. Dessa forma, estando indissociveis o documento eletrnico e a assinatura deste mesmo documento a uma srie de bits, qualquer alterao do documento cifrado e assinado, por mais simples que seja, voluntria ou involuntariamente, torna impossvel sua decifragem por parte do destinatrio da mensagem, o que demonstraria a ocorrncia de eventual alterao do documento, ou at mesmo a falsificao do documento eletrnico (GICO JNIOR, 2000, p. 348). A chave utilizada pelo destinatrio para decifrar a mensagem (assimtrica - pblica ou privada) no conseguir abrir o documento eletrnico, acusando sua alterao ou falsificao. Eis, portanto, o mtodo eficiente que garante de forma amplamente confivel a autenticidade do documento eletrnico, o que torna sua utilizao indiscutivelmente segura e precisa, insuscetvel de violao. Nesse aspecto, pode-se dizer que o documento eletrnico possui uma grande fora probante em juzo, no absoluta ainda, a bem da verdade, como veremos adiante, mas muito eficaz. Portanto, inquestionvel sua admissibilidade como meio de prova para efeitos processuais, equiparando-se ao documento assinado autograficamente, como bem aduz o Cdigo Civil Francs em seu art. 1.316-3: O escrito sobre suporte eletrnico tem a mesma fora probante do escrito sobre o suporte papel.
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3.3 Assinatura criptogrfica A criptografia, meio pelo qual atravs de mtodos matemticos se transformam mensagens inteligveis em ininteligveis, com o uso de cdigos ou cifras, vem sendo utilizada h muitos anos, inclusive nas guerras, sendo objeto de controle por diversos pases, devido a seu poderio em manter extremamente seguras as mensagens enviadas e recebidas, respectivamente, pelo emissor e destinatrio. Atualmente, sua utilizao tornou-se aguda em decorrncia da prtica cotidiana e corriqueira dos contratos celebrados na web, tendo por finalidade garantir a privacidade e segurana do contedo das clusulas insertas no documento eletrnico, de modo a atribuir eficcia probatria ao documento. Em tempo oportuno, no mesmo diapaso, conforme veiculado na agncia de notcias do Superior Tribunal de Justia, o eminente Ministro Ruy Rosado de Aguiar traou breves notas acerca do assunto:
O consumidor deve ter conhecimento de que existe um sistema moderno, j adotado em outros pases, denominado criptografia. S com ele possvel controlar a autenticidade e a veracidade das informaes contidas nas clusulas do documento eletrnico, em funo de impugnao da outra parte. Sem o uso da assinatura criptogrfica, no se obtm documento eletrnico com fora probante em juzo.

Para que um texto, mensagem, som, imagem, arquivo possa ser criptografado, necessrio que haja um software de criptografia, sendo o mais presente o PGP (Pretty Good Privacy), ligado a algum algoritmo, compreendido como sendo uma seqncia de complexos mtodos matemticos utilizados para cifrar ou codificar a mensagem que se deseja tornar ininteligvel, sendo os mais conhecidos o IDEA (International Data Encryption Algorithm) e o RSA (Rivest, Shamir and Adleman). A partir da, o processo de criptografia se desenvolve de duas formas: A criptografia simtrica, tambm conhecida como criptografia da chave privada, aquela em que entre remetente e destinatrio utilizada apenas uma nica chave (cdigo) para que a mensagem possa ser criptografada e decriptada. Nesse sistema, o remetente cifra a mensagem a ser enviada com a sua chave, e o destinatrio, ao receb-la, a decifra com a mesma chave utilizada pelo remetente. Verifica-se, assim, que o destinatrio deve possuir a chave usada pelo remetente, ou ter total conhecimento do algoritmo utilizado para cifrar a mensagem enviada, caso contrrio no conseguir de forma alguma decifrar a mensagem recebida (SOARES DE QUEIRZ, 2000, p. 391). A criptografia assimtrica, tambm conhecida como criptografia da chave pblica, consiste em um sistema diverso e muito mais avanado do que a criptografia simtrica. Nesse sistema, so utilizadas duas chaves, uma privada e uma pblica. Em princpio, o remetente cifra a
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mensagem com a sua chave privada, de uso exclusivo seu, sendo esta decifrada com a chave pblica do destinatrio ou de quaisquer outras pessoas que a tenham por convenincia de comunicabilidade com o remetente. Ressalte-se que pode tambm ocorrer o inverso, ou seja, de a mensagem ser cifrada pela chave pblica e ter de ser decifrada pela chave privada. Nunca a mesma chave, seja a privada ou a pblica, poder cifrar e ao mesmo turno decifrar a mensagem. A chave pblica, sendo distribuda a certo nmero de pessoas, significa que vrias outras pessoas e no somente o destinatrio podero ter acesso mensagem, interceptando-a e decriptando-a, tendo, assim, cincia do contedo da mensagem que se deseja manter sob pleno sigilo, o que desnatura o propsito do instituto da criptoanlise. Com o escopo de evitar que tal constrangimento ocorra, h um mtodo infalvel, garantidor da privacidade da comunicao, visando a compatibilizar o uso da chave privada e pblica. Dessarte, deve o remetente cifrar a mensagem com o uso da chave pblica do destinatrio, enviando-a, contudo, por meio da sua chave privada. Ao receber a mensagem, deve o destinatrio decifr-la utilizando a chave pblica do remetente e, para ter acesso mensagem j inteligvel, bastar utilizar sua chave privada (SOARES DE QUEIRZ, 2000, p. 392). Temos, pois, satisfeitos todos os requisitos de validade do documento eletrnico. Quanto autenticidade do documento, dvidas no pairam, pois com o uso da criptografia assimtrica possvel identificar, com absoluta certeza, remetente e destinatrio da mensagem. Em se tratando da integridade do documento, com a assinatura digital, qualquer alterao do documento ser evidenciada e no poder ser decifrada pelo destinatrio, o qual com sua chave no conseguir abrir o documento. Por fim, em relao confidencialidade do contedo do documento, terceiros no tero acesso algum, inclusive se utilizado o mtodo supra, no que tange ao uso da chave pblica do destinatrio para cifrar a mensagem e a chave pblica do remetente para decifrar a mesma mensagem. 3.4 Autenticao e certificao digital Pelas razes apresentadas em relao utilizao das chaves como fator de garantia de autenticidade do documento eletrnico, deparamos com certo problema. Quem garantir que determinada chave pertence a determinada pessoa, ou seja, como garantir que certa chave utilizada para gerar a assinatura digital do documento eletrnico realmente do emissor - remetente da mensagem eletrnica? Veja-se que de primordial importncia fazer meno a tal questo, pelo fato de os contratos eletrnicos serem efetivados em escala cada vez maior, e, como

tal, necessrio ao seu xito que o sistema utilizado a provar a avena seja plenamente confivel. Ademais, a prtica de tais contratos considerada realizada entre um nmero indeterminado de pessoas e entre ausentes, vale dizer, na grande maioria das vezes, no realizada entre pessoas conhecidas, das quais no se tem cincia ao certo com quem se est estabelecendo o contrato, o que, inevitavelmente, acaba por criar uma incmoda sensao de insegurana e desconfiana. Desse modo, instituiu-se a autenticao digital, em que a identificao do proprietrio das chaves analisada e comprovada por um terceiro agente, ao qual, restando indiscutivelmente evidenciado que a propriedade da chave pblica de quem realmente se diz ser e, sendo assim, fora emitida a mensagem por esta pessoa, expedir um certificado digital conferindo validade ao ato. Funo secundria dessa entidade certificadora, decorrente da autenticao e certificao, de publicar a chave pblica em diretrios seguros, de forma a permitir sua livre consulta por qualquer pessoa que tenha interesse. Do contrrio, consoante anota Regis Magalhes Soares de Queiroz (2000):
Um elemento mal intencionado poderia gerar uma chave pblica e distribu-la para terceiros como se fosse pertencente a uma outra pessoa. Feito isso, ele poder emitir documentos assinados com a chave privada correspondente e quem vier a receb-los, quando decodific-lo com a falsa chave pblica distribuda pelo fraudador, ser levado a acreditar na autenticidade da origem daquela mensagem.

to especfico do signatrio, segundo os objetivos visados com a emisso do certificado; d) Os dados de verificao de assinaturas correspondentes aos dados de criao de assinaturas que estejam sob o controle do signatrio; e) Identificao da data de incio e de fim do prazo de validade do certificado; f) O cdigo de identidade do certificado; g) A assinatura electrnica avanada do prestador de servios de certificao que o emite; h) As restries ao mbito de utilizao do certificado, se for o caso; e i) As restries ao valor das transaes nas quais o certificado pode ser utilizado, se for o caso.

Temos, assim, que a autenticao do documento eletrnico comprovada por um certificado, emitido por uma autoridade certificadora que atua como um verdadeiro cartrio eletrnico. Dada sua importncia, citaremos, consoante a Diretiva Europia 1999/93/CE, o que vem a ser um certificado e quais os seus requisitos de validade. O art. 2, 9, define simplesmente certificado, enquanto o item 10 define certificado qualificado. Vejamos, respectivamente:
Certificado, um atestado eletrnico que liga os dados de verificao de assinatura a uma pessoa e confirma a identidade dessa pessoa. Certificado qualificado, um certificado aos requisitos constantes do anexo I e fornecido por um prestador de servios de certificao que cumpre os requisitos constantes do anexo II.

O art. 2.11 define a figura do prestador de servios de certificado, que vem a ser a prpria autoridade certificadora digital, tratando-se, portanto, de uma entidade ou uma pessoa singular ou colectiva que emite certificados ou presta outros servios relacionados com assinaturas eletrnicas. Registre-se que tais cartrios eletrnicos, prestadores de servios de certificao, devem ser realizados por empresas especializadas, e no somente, e, sobretudo, pelo rgo pblico, como pretendeu o Projeto de Lei n 1.589/1999. Essa foi a mesma tendncia posicionada pela Unio Europia, dispondo em sua nota 10 e nota 13 que, para estimular a oferta de servios de certificao escala comunitria atravs de redes abertas, os prestadores de servios de certificao devem poder faz-lo sem necessidade de autorizao prvia... e, a presente directiva no impede a criao de sistemas de controle baseados no sector privado.... 4 Consideraes finais Tendo em vista que os contratos eletrnicos se tornaram hodiernamente uma constante e duradoura prtica de criar, modificar e extinguir direitos, como elevada expresso dos negcios jurdicos, provenientes da evoluo social e da transmudao de costumes, inegvel reconhecer-se em juzo, como prova, o documento eletrnico, que se distingue da prpria avena. O simples fato de o documento no estar materializado em uma crtula, como tradicionalmente se deu, e sim em uma srie de bits, no pode e no deve ser levado a efeito a ponto de repeli-lo como meio idneo e moralmente legtimo de prova que , sob pena de estarmos arraigados e tolhidos ao conservadorismo. Por mais, conforme demonstrado, nenhum impedimento legal h para sua aceitao, ao revs, o prprio ordenamento jurdico ptrio, infraconstitucional e constitucional, prescreve-o como meio de prova idneo a conferir validade e eficcia ao contrato pactuado. O Direito, compreendido como freqente mecanismo regulador de fatos sociais, no se v, de maneira alguma, de mos atadas para enfrentar tal desafio, progressivamente acrescentado pela tecnologia, que certamente no parar por a, sempre se renovando frente s necessidades humanas.
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Vejamos o anexo I, que dispe acerca dos requisitos aplicveis aos certificados qualificados:
Um certificado qualificado deve conter: Uma indicao de que o certificado emitido como certificado qualificado; a) A identificao do prestador de servios de certificao e o pas em que est estabelecido; b) O nome do signatrio ou um pseudnimo, que deve ser identificado como tal; c) Uma clusula para a incluso, se relevante, de um atribu-

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Doutrina

Dessarte, h que interpret-lo com sensibilidade e esprito aberto, pena de apequen-lo em vista de sua promscua aplicao imprimida por seus operadores e aplicadores. 5 Referncias bibliogrficas CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. v. III, So Paulo: Acadmica-Saraiva & Cia., 1945. CARNELUTTI, Francesco. La prova civile. Seconda edizione. Roma: Edizione Dellateneo, 1947.

GARCIA JNIOR, Armando Alvarez. Contratos via internet. So Paulo: Aduaneiras, 2001. GICO JNIOR, Ivo Teixeira. A assinatura eletrnica. Repertrio IOB de Jurisprudncia, n 16/2000, 2 quinzena de agosto de 2000. SOARES DE QUEIRZ, Regis Magalhes. Assinatura digital e o tabelio virtual. In DE LUCCA, Newton e SIMO FILHO, Adalberto (coord.) Direito & internet aspectos jurdicos relevantes, So Paulo: Edipro, 2000.

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TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS CORTE SUPERIOR


Uniformizao de Jurisprudncia - Divergncia Jurisprudencial - Operadora de Telefonia - Pulso Telefnico Excedente - Detalhamento - Usurio Direito Informao - Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicabilidade - Princpio da Transparncia - Violao - Repetio de Indbito - Pagamento em Dobro - No-Cabimento Inverso do nus da Prova
Ementa: Uniformizao de jurisprudncia. Divergncia reconhecida. Concessionrias de servio de telefonia fixa. Pulsos excedentes. Cobrana sem comprovao da utilizao do servio. Afronta ao Cdigo de Defesa do Consumidor. Princpio da transparncia nas relaes de consumo. Direito do usurio informao. Inverso do nus probatrio. - Malgrado o direito de ver discriminadas as chamadas efetuadas a ttulo de pulsos alm da franquia s possa ser exigido recentemente, as concessionrias de servio de telefonia fixa no podem valer-se de tal prerrogativa para esquivar-se da comprovao da utilizao do servio quando questionadas pelo usurio. - Divergncia reconhecida para que se observe o entendimento quanto necessidade de impor a obrigao de devolver os valores pagos e no comprovados, a ttulo de "pulsos" excedentes das ligaes locais, afastada a hiptese de repetio do indbito. UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA N 1.0000.06. 441889-0 0/000 - Comarca de Juiz de Fora - Requerente: Dcima Cmara Cvel do Tribunal de Justia de Minas Gerais - Requerido: Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais - Relator: Des. EDELBERTO SANTIAGO Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, em acolher o incidente e decidir que o usurio de linha telefnica tem o direito ao detalhamento dos pulsos excedentes franquia ou devoluo dos valores pagos quando questionada a prestadora do servio, sendo indevida a repetio do indbito em dobro, vencidos os Desembargadores Jarbas Ladeira, Alvimar de vila, Clio Csar Paduani e, em parte, os Desembargadores Reynaldo Ximenes, Almeida Melo e Nepomuceno Silva. Absteve-se o Desembargador Roney Oliveira. Belo Horizonte, 26 de setembro de 2007. Edelberto Santiago - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentaes orais, pela interessada Telemar Norte Leste S.A., o Dr. Lauro Bracarense e, pelo interessado Reginaldo Costa Nues, a Dr. Lilian Fonseca Pereira. O Sr. Presidente (Des. Orlando Carvalho) Encontram-se impedidos de participar deste julgamento os Desembargadores Srgio Resende e Herculano Rodrigues. O Sr. Des. Edelberto Santiago - Sr. Presidente. Ouvi, com a devida ateno, as brilhantes sustentaes orais proferidas da tribuna, o meu voto o seguinte: Trata-se de incidente de uniformizao de jurisprudncia suscitado pela Dcima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, que, ao julgar a Apelao Cvel n 1.0145.05.223675-2/001, da Comarca de Juiz de Fora, interposta pela Telemar Norte Leste S.A. em face da sentena na qual se viu condenada a restituir a Reginaldo Costa Nunes as cobranas indiscriminadas, relativas aos "pulsos alm da franquia", reconheceu a existncia de divergncia nas cmaras cveis deste egrgio Tribunal, determinando a remessa dos autos a esta Corte Superior, nos termos do art. 447, inciso III, do Regimento Interno, para uniformizao de jurisprudncia. A d. Procuradoria de Justia, em parecer da lavra do culto Procurador Joo Batista da Silva, opina no sentido de reconhecer ao usurio do servio de telefonia fixa da Telemar Norte Leste S.A. o direito repetio do indbito cobrado a ttulo de pulsos excedentes, cuja utilizao no foi comprovada pela prestadora do servio (f. 150/157), sendo de registrar que a Associao Mineira de Assistncia ao Consumidor e Trabalhador (Amacont) se manifestou, s f. 165/176, pleiteando o reconhecimento de seu legtimo interesse na ao. Ao final, foram apresentados memoriais pelas partes interessadas. o relatrio. Decido. O objeto da pretendida uniformizao diz respeito necessidade, ou no, da devoluo, pelas empresas de telefonia, especialmente a Telemar S.A., dos valores pagos pelos usurios a ttulo de "pulsos" excedentes nas ligaes locais. Aduz-se, no r. acrdo em que reconhecida a divergncia, que
o fundamento central desta espcie de demanda repousa na ausncia de especificao, na fatura da prestao de servios, do nmero do telefone acionado, do tempo e do valor pago pelo usurio, circunstncia que violaria o direito de informao previsto no art. 6 do CDC (f. 131).

Faz-se referncia a julgados provenientes da Nona, Dcima, Dcima Primeira, Dcima Segunda, Dcima Terceira, Dcima Quarta, Dcima Quinta, Dcima Sexta e Dcima Stima Cmaras Cveis deste egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais, nos quais se deflagra a existncia de divergncia entre os membros desta Casa Julgadora quanto matria em debate.
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Os que defendem que a Telemar S.A. no pode ser obrigada a devolver os valores pagos a ttulo de "pulsos" excedentes argumentam, em sntese, que a atuao da empresa se submete ao regime de fiscalizao imposto pela Agncia Nacional de Telecomunicaes (Anatel), na qual foi contemplado o "pulso" como unidade de medio e estabelecidos os critrios de cobrana, sendo que a concessionria s passou a ser obrigada a discriminar as chamadas a partir de 1 de janeiro de 2006, consoante prazo previsto no Decreto n 4.733/03, que dispe sobre polticas pblicas de telecomunicaes. De outra banda, sustenta-se, em defesa dos usurios, que o caso reclama a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, no qual consagrado o princpio da transparncia nas relaes de consumo e assegurada a informao adequada do servio oferecido, com especificao, inclusive, da qualidade e da quantidade. Argumenta-se, outrossim, invocando a inverso do nus probatrio, que, uma vez questionada determinada cobrana, cabe prestadora comprovar a sua efetiva utilizao por parte do usurio, sob pena de ter que devolver os valores, seja na equivalncia da quantia indevidamente paga, seja no montante em dobro. Analisando o caso, entendo deva prosperar a ltima corrente, seno, vejamos. A meu ver, a regularidade ou no da medio por "pulsos" no est em questo. Trata-se de modalidade de aferio aplicada, pelos menos at ento, com respaldo na regulamentao pertinente. Tambm no se questiona que o dever de discriminar as chamadas tenha surgido apenas aps a edio do Decreto 4.733/03, dentro do prazo ali regulamentado. Disso, acredito, ambas as correntes esto de acordo. Inobstante e ao que argumentam os que defendem a devoluo dos valores pela concessionria, a meu sentir, com razo, a Telemar S.A. no pode desobrigar-se de comprovar, de algum modo, em face da contestao do usurio, que o mesmo efetivamente utilizou o servio no montante que lhe cobrado. A questo simples: quem pode contabilizar e medir deve poder demonstr-lo a quem de direito o questionar. E o detalhamento das ligaes no , por certo, o nico meio de prova disponvel. Trata-se de um direito bsico e elementar, sob pena de dar prestadora margem de cobrana de valores aleatrios, desincumbida que est de sua demonstrao diante da perplexidade do consumidor. Por outro lado, no h dvida de que o nus da prova deve recair sobre a concessionria. O consumidor parte vulnervel na relao e se v materialmente impossibilitado de demonstrar que no utilizou o servio que est a contestar. Invocando a sistemtica normativa do setor, a Telemar S.A. argumenta, em seu memorial, que sua atuao respaldada na lei e no contrato celebrado com a Anatel, j que tal forma de cobrana foi estabelecida pela agncia cuja criao decorre de expressa determinao constitucional. Data venia, a argumentao se vale de referncias
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vazias. Conforme salientado, a legitimidade da cobrana por "pulsos" no est em discusso, mas sim o dever de demonstrar a efetiva prestao do servio. Portanto, caberia prestadora demonstrar quais dispositivos legais ou contratuais a desobrigam de comprovar a utilizao do que cobrado do usurio. A apelada faz referncia ao art. 52 do Regulamento do Servio Telefnico Fixo Comutado (Resoluo n 85, de 30 de dezembro de 1998), no qual est previsto que "o valor, a forma de medio e os critrios de cobrana dos servios prestados sero estabelecidos nos Planos de Servio, conforme regulamentao especfica", bem como ao contrato de concesso celebrado entre a Anatel e a concessionria, o qual contm o Plano Bsico de Servio Local. Todavia, o aludido regulamento prev, em seu art. 54, dentre outras coisas, que
o documento de cobrana apresentado pela Prestadora ao Assinante (...) deve discriminar, de maneira detalhada, clara, explicativa, todo e qualquer registro relacionado prestao do servio no perodo, os descontos concedidos, impostos e eventuais encargos, conforme regulamentao especfica.

Dispe tambm, no caput do art. 62, que "o Assinante tem o direito de questionar os dbitos contra ele lanados pela Prestadora, no se obrigando a pagamento de valores que considere indevidos". E o pargrafo nico do art. 62 anuncia: "o pagamento dos valores questionados pelo Assinante somente poder ser exigido pela Prestadora quando esta comprovar a prestao dos servios objeto do questionamento", dispositivo que consagra a inverso do nus da prova. Veja-se, ainda, o que convenciona o Contrato de Concesso do Servio Telefnico Fixo Comutado Local, do ano de 1998, na clusula 10.6:
os documentos de cobrana emitidos pela Concessionria devero ser apresentados de maneira detalhada, clara, explicativa, indevassvel e devero discriminar o tipo e a quantidade de cada servio prestado ao assinante, na forma da regulamentao.

Como dizer, portanto, que a normatizao do setor d abrigo conduta da apelada, de furtar-se comprovao dos servios cobrados dos usurios? Registre-se, mais uma vez, que no estou falando em detalhamento das ligaes, mas do direito, garantido ao consumidor, de certificar-se, de algum modo, quanto efetiva utilizao do que lhe cobrado mensalmente nas contas telefnicas. Portanto, ainda que a obrigao de discriminar as ligaes s possa ser exigida recentemente, as concessionrias de servio de telefonia no podem valer-se de tal prerrogativa para se esquivar da comprovao da utilizao do servio, quando questionada pelo usurio/ consumidor. Se, em face de tal contestao, a concessionria no faz prova vlida, de lhe impor a obrigao de devolver os valores pagos. Contudo, entendo no ser o caso de aplicar o pargrafo nico do art. 42 do Cdigo de Defesa do Consumidor, o qual dispe sobre a repetio do indbito.

Consoante jurisprudncia majoritria, havendo a cobrana indevida por parte do fornecedor, este s dever devolver o excesso em dobro se ficar demonstrada a m-f, invocando-se a aplicao analgica do Verbete n 159 do Supremo Tribunal Federal, que estabelece que "cobrana excessiva, mas de boa-f, no d lugar s sanes do art. 1.531 do Cdigo Civil". Merc de tais consideraes e reconhecendo a divergncia, observe-se o entendimento quanto necessidade de impor s concessionrias de servio de telefonia fixa a obrigao de devolver os valores pagos, e no comprovados, a ttulo de "pulsos" excedentes das ligaes locais, afastada a hiptese de repetio do indbito. Remetam-se os autos Dcima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, para aplicao da tese vencedora e deciso do feito no tocante s questes no apreciadas. Custas, na forma lei. O Sr. Des. Antnio Hlio Silva - O presente incidente de uniformizao de jurisprudncia foi suscitado tendo em vista decises divergentes neste Tribunal de Justia em apelaes que tm como objeto sentena proferida em ao ordinria, na qual se discute a repetio de indbito de pulsos excedentes locais no discriminados em conta telefnica. Inicialmente, de se reconhecer a divergncia, porquanto restou demonstrada a sua existncia mediante a indicao de vrios acrdos deste Tribunal de Justia com trnsito em julgado. Com efeito, o servio de telefonia configura-se como sendo uma relao de consumo, existente entre a concessionria e os usurios dos servios prestados. Portanto, inegvel a aplicao das disposies consumeristas ao caso em tela, que visam proteo e defesa do consumidor, cuja necessidade surgiu a partir do reconhecimento da vulnerabilidade deste consumidor no mercado de consumo, sua hipossuficincia e subordinao econmica, com amparo em norma constitucional (inciso XXXII do art. 5 CR/88). O Cdigo de Defesa do Consumidor consagra como direito bsico do consumidor, dentre outros, o direito informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo (art. 6, III, da Lei n 8.078/1990). A Lei n 9.472/1997, que regula as telecomunicaes no Brasil, prev, em seu art. 5, que devem ser observados, em especial, os princpios constitucionais, dentre eles a defesa do consumidor, dispondo expressamente sobre o direito do usurio informao adequada sobre as condies de prestao dos servios, suas tarifas e preos (art. 3, IV). Ademais, a Resoluo n 85/1998, que trata do regulamento do servio telefnico fixo comutado, tambm assegura ao assinante que o documento de cobrana discrimine, de maneira detalhada, clara e explicativa, todo e qualquer registro relacionado prestao do servio no perodo (art. 54), e tambm o direito do

usurio de questionar os dbitos lanados, cuja comprovao da prestao dos respectivos servios cabe prestadora (art. 62). Assim sendo, verifica-se que as disposies normativas a que esto submetidas as concessionrias do servio de telefonia guardam consonncia com o que dispe o Cdigo de Defesa do Consumidor acerca da necessidade de prestao de informaes de forma clara ao consumidor. Portanto, no h que se falar que tal direito assistir ao usurio dos servios de telefonia apenas a partir de janeiro de 2007, consoante prazo previsto na Resoluo n 432/2006, que aprova a alterao dos prazos para aplicao da Norma para Alterao da Tarifao do Plano Bsico do Servio Telefnico Fixo Comutado na Modalidade Local. Finalmente, adoto o entendimento jurisprudencial no sentido de que, no restando demonstrada a m-f da cobrana indevida por parte da prestadora, no o caso de aplicao do art. 42 do Cdigo de Defesa do Consumidor, que dispe sobre a repetio do indbito por valor igual ao dobro do que pagou em excesso. Pelo exposto, reconhecendo a divergncia, julgo pela necessidade de a concessionria informar, de forma clara e explicativa, sobre os servios prestados e efetivamente utilizados, cobrados a ttulo de pulsos excedentes das ligaes locais, quando questionados pelo usurio, sendo devida a respectiva devoluo dos valores pagos em excesso sem comprovao por parte da prestadora. O Sr. Des. Cludio Costa - Trata-se de uniformizao de jurisprudncia suscitada pela Dcima Cmara Cvel do TJMG (f. 130/135) com intuito de definio da possibilidade, ou no, da devoluo das quantias cobradas, sem a devida discriminao, a ttulo de pulsos excedentes franquia, vista da declarada divergncia entre as cmaras cveis. Com efeito. V-se da sentena (f. 90/99) que entendeu o Juzo, vencidas as preliminares, por julgar procedente, em parte, o pedido, condenando a r a restituir ao autor as cobranas indiscriminadas relativas aos pulsos alm da franquia, sob o precpuo argumento de que, na forma do Cdigo de Defesa do Consumidor, o detalhamento das ligaes constituiria dever da prestadora de servios e direito do consumidor. Interposto apelo (f. 100/116), salientou a Telemar que as cobranas estariam revestidas de legalidade e sua restituio importaria em quebra do equilbrio econmico-financeiro do contrato administrativo. Pela deciso de f. 130/135, houve por bem a 10 Cmara Cvel suscitar incidente de uniformizao da jurisprudncia, cuja relatoria coube ao eminente Des. Edelberto Santiago. Colhido o parecer da PGJ (f. 150/157), sugeriu o reconhecimento do direito de repetio de indbito cobrado a ttulo de pulsos excedentes quando no detalhados quanto ao nmero chamado, durao, valor, data e hora de cada chamada.
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TJMG - Corte Superior

Acompanho, na integralidade, o voto proferido pelo eminente Relator, considerao de que, na forma do art. 6, III, do CDC, impe-se a discriminao, pela Telemar, dos servios cobrados dos usurios a ttulo "pulsos" excedentes nas chamadas locais. De fato. A alegada impossibilidade tcnica da Telemar de discriminao dos "pulsos" excedentes relativos s chamadas locais deveras frgil diante do fato notrio de que ela prpria fornece aos seus clientes/consumidores, de forma discriminada, todas as chamadas interurbanas realizadas. Alis, qual a diferena existente entre a medio de um telefonema interurbano e um local? Nenhuma, evidncia! Ora, se dispe a r de equipamentos para medio para ligaes interurbanas, a eventual medio de ligaes locais se insere apenas e to-somente em poltica interna da empresa, que est sim - art. 5, II, da CF/88 - obrigada a especificar, corretamente, a quantidade, caractersticas, qualidade e preo, as ligaes locais, como o determinam os citados art. 3, IV, da Lei 9.472/97 e art. 6, III, do CDC. De se registrar que no s o art. 6, III, IV e VII, do Cdigo de Defesa do Consumidor, mas tambm o art. 3, IV, da Lei 9.472/97, que dispe sobre a organizao dos servios de telecomunicaes, asseguram ao consumidor a "... informao adequada sobre as condies de prestao dos servios, suas tarifas e preos" (art. 3, IV, Lei 9.472/97), alm da "... especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem". Logo, deve a Telemar, em todas as contas mensais de telefone, discriminar os nmeros discados, a durao das ligaes, a tarifao, entre outros dados, independentemente de se tratar ou no de ligaes locais. Reitero, ainda, que a companhia telefnica, ao prestar servios ao assinante, tem a obrigao legal de respeitar o art. 6, inciso III, do Cdigo de Defesa do Consumidor; e, por isso mesmo, impe-se, na conta mensal dos servios cobrados, detalhar os nmeros discados, a durao das ligaes e a tarifao, entre outros dados. Da que fica ultrapassada a alegao de que no tem a prestadora de servios a obrigao legal, ou mesmo possibilidade tcnica de discriminar, na conta mensal, os telefonemas locais. Ora, basta mera leitura dos multicitados dispositivos do art. 3, IV, da Lei 9.472/97 e art. 6, III, do CDC. Quanto s citadas Portarias 216/97 e 218/97, em nada alteram a deciso proferida, j que o efeito desejado pela r no encontra ressonncia nas Leis Federais 9.472/97 e 8.078/80. Alis, se a portaria se presta a regular ou regulamentar uma lei, certo que defeso ir de encontro norma regulada ou regulamentada. Persistem hgidos e operantes, assim, os comandos legais contidos no art. 3, IV, da Lei 9.472/97 e no art. 6, III, da Lei 8.078/90, mesmo porque o tema posto apreciao envolve a discriminao dos denominados pulsos alm da franquia.
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A propsito, basta aferir-se o teor do art. 2 e 2 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (ainda que por mera extenso interpretativa, porque uma simples portaria no pode revogar a lei). De resto, mesmo que assim no fosse, aplicvel seria o art. 5 da LICC, competindo ao juiz, ao aplicar a lei, atender aos fins sociais e s exigncias do bem comum. E no se alegue o teor do art. 7 da Lei 8.078/90, na medida em que, alm de se situar no captulo que enuncia os direitos bsicos do consumidor, o qual contm o aludido art. 6, III, estatui apenas que, para a defesa do consumidor, evidncia, no so excludos outros decorrentes de tratados e convenes internacionais, da legislao interna ordinria, de regulamentos, princpios gerais do direito, analogia, costumes e eqidade. O CDC foi aprovado exatamente para a necessria defesa do consumidor, e seu art. 7, expressamente, estatui que, alm do CDC, outras normas acaso existentes que dem guarida ao consumidor possam ser utilizadas. E no ao contrrio, como deseja a Telemar. Quanto alegao de que a equao econmicofinanceira foi estabelecida no contrato firmado com a Anatel, basta que se verifique o j citado art. 83, pargrafo nico, da Lei 9.472/97, que enuncia que a concessionria r responde pelos riscos empresariais e diretamente pelas suas obrigaes e prejuzos que causar. Alis, tanto a Lei 9.472/97, em seu art. 3, IV, quanto o art. 6, III, do CDC asseguram ao consumidor a informao adequada sobre as condies de prestao dos servios, suas tarifas e preos, com especificaes corretas de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo; e, se a Telemar, ao vindicar a concesso da Anatel, no observou a lei, no pode, agora, querer impor sua vontade aos usurios. Da por que, acompanhando o eminente Relator, estou que deve a concessionria devolver ao consumidor os valores pagos, e no comprovados, sob a rubrica de pulsos excedentes das ligaes locais, afastada a hiptese de repetio. como voto. Acrescento, agora, ao meu dispositivo, para adapt-lo ao dispositivo do Relator, o afastamento da hiptese de repetio de indbito. O Sr. Des. Isalino Lisba - Sr. Presidente. Estou por ombrear-me com o eminente Des. Relator, no sentido de que o posicionamento do usurio, em caso tal, no poderia, como no pode, ser desmerecido, donde vem agir o mesmo, ao questionar a concessionria sobre a utilizao de seu servio. No mais, entendo poder manifestar sobre adentramento a maior ante a propriedade, aos seus termos, ao respeitvel voto do Relator. De acordo com o Relator. O Sr. Des. Schalcher Ventura - Sr. Presidente. Nem chego lei para decidir, fico apenas no contrato. No contrato, como apresentou o em. Relator, em seu voto diz:

veja-se, ainda, o que convenciona o Contrato de Concesso no Servio Telefnico Fixo Comutado Local do ano de 1998, na clusula 10.6: 'os documentos de cobrana emitidos pela Concessionria devero ser apresentados de maneira detalhada, clara, explicativa, indevassvel e devero discriminar o tipo e a quantidade de cada servio prestado ao assinante, na forma da regulamentao'.

Ora, o contrato faz lei entre as partes, pacta sunt servanda, por isso, baseado apenas no contrato, posiciono-me de acordo com o em. Relator. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro - Sr. Presidente. Peo vista, diante da sutileza e das apreciaes que foram feitas, porque o meu ponto de vista seria em outra vertente. O Sr. Des. Francisco Figueiredo - Sr. Presidente, pela ordem. Peo permisso ao prezado ilustre Des. Reynaldo Ximenes Carneiro para adiantar o meu voto. Examinei esta matria com o cuidado que me foi possvel. Estou de pleno acordo com o voto do eminente Relator, pelo simples fato de que conta de consumo deve ser afervel e o excesso de custo deve ser transparente e inquestionvel. Por isso, coloco-me de pleno acordo com o eminente Relator. O Sr. Des. Jarbas Ladeira - Sr. Presidente, pela ordem. Tambm peo licena ao Des. Reynaldo Ximenes Carneiro, mas, como vou entrar em frias na segundafeira e no estarei presente na prxima sesso, quando da continuao do julgamento, vejo-me na contingncia de antecipar o meu voto. Trata-se da questo relativa devoluo dos chamados pulsos e estabelecimento dos critrios de cobrana, sendo que a concessionria s passou a ter obrigao legal de discriminar tais chamadas a partir de 1 de janeiro de 2006, conforme fixado no Decreto 4.733/2003, que dispe sobre polticas pblicas de comunicao. Esse decreto regulamentou a Lei 9.472, de 16.06.97. A deciso que determina a devoluo de pulsos, ao que vejo, no fixa a partir de quando se daria tal devoluo e se esteia em consideraes gerais referentes ao Cdigo de Defesa do Consumidor. A meu ver, entretanto, e peo vnia ao eminente Relator, essa obrigao legal de especificar os pulsos s surgiu com essas normas legais por mim citadas. Assim, tenho que no se pode antecipar tal obrigao, com consideraes gerais estribadas no Cdigo de Defesa do Consumidor. E, nesse ponto, permito-me citar que diversas decises tm sido prolatadas nesse sentido nas Cmaras da Unidade Francisco Sales, inclusive, como j tive conhecimento, de relatoria do ilustre Colega, Des. Alvimar de vila. Portanto, com a devida vnia, opto pela tese contrria do eminente Relator, no que peo vnia, diante do respeito que sempre lhe devoto. O Sr. Des. Duarte de Paula - Sr. Presidente, pela ordem. Gostaria de adiantar o meu voto. Tenho assento na Dcima Primeira Cmara Cvel da Unidade Francisco Sales, o que muito me honra.

Gosto e tenho predileo pela questo privada. Quando aportei quela unidade, deparei com diversos pedidos de repetio de indbito, dirigidos por consumidores contra a Telemar Norte Leste S.A., fundados na obrigatoriedade da prestadora de servio, em virtude do princpio da transparncia e do direito informao, catalogados no Cdigo de Defesa do Consumidor, de proporcionar ao seu consumidor a informao correta sobre os pulsos alm da franquia que fossem cobrados aos usurios do servio telefnico. Questionou-se a respeito da inverso do nus da prova, mas, necessariamente, o consumidor hipossuficiente, quer tecnicamente, quer em qualquer outro modo que possa demonstrar a regularidade dessas cobranas dos pulsos em questo. Assim, pulsos em excesso, alm da franquia, esto sendo cobrados sem detalhamento de tais ligaes, sem demonstrar ao consumidor a realidade, a efetiva prestao de servio, o que me parece, data venia, aleatria, no podendo deixar o consumidor vulnervel a no saber a real e efetiva utilizao do servio que lhe prestado. Assim, entendo, com a devida vnia, que, inobstante haver decreto que regulamenta a questo, no foi um s decreto; diversos decretos foram editados, prorrogando prazos para que se fizesse esse detalhamento de contas, mas, atualmente, at as contas de celular esto sendo editadas com o dito detalhamento. Se se pode fazer para o celular, por que no se pode para os demais aparelhos de telefonia fixa? No vejo nesta resistncia seno o descumprimento do Cdigo de Defesa do Consumidor e da lei que regulamentou, que autorizou a concesso desse servio pblico, que, como bem disse o ilustre Relator, determina o detalhamento, impe prestadora de servio a obrigao de explicar, de modo indevassvel, o tipo e a quantidade de cada servio prestado ao assinante, figurando, portanto, uma sua obrigao, desde que questionada pelo usurio do servio consumidor. Apenas verifico no voto de S. Ex., Des. Antnio Hlio Silva, que adota a devoluo, em dobro, do que pagou em excesso, disso dissentindo com referncia ao voto do ilustre Relator, no havendo, como impe o pargrafo nico do art. 42 do Cdigo de Defesa do Consumidor, a m-f a determinar a devoluo em dobro. Tambm acompanho nesse tocante o voto do ilustre Relator e, reconhecendo a divergncia, fao minhas as palavras e os fundamentos adotados por S. Ex. para s inteiras o acompanhar. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - Sr. Presidente, pela ordem. Com o respeito que devo ao Des. Reynaldo Ximenes Carneiro, peo vnia a S. Ex. para adiantar o meu voto. Essa matria, apesar de no estar afeta a julgamento da Unidade Gois, no me estranha, e me reporto, com todo respeito, prpria legislao que instituiu a Agncia Nacional de Telecomunicaes, especialmente a Lei 9.472/97, cujo art. 5 define a relao que deve presidir os contratos celebrados pelas concessionrias e a referida agncia, verbis:
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Na disciplina das relaes econmicas, o setor de telecomunicaes observar em especial os princpios constitucionais da soberania nacional, funo social da propriedade, liberdade de iniciativa, livre concorrncia, defesa do consumidor, reduo das desigualdades regionais e sociais, supresso ao abuso do poder econmico e continuidade do servio prestado no regime pblico.

Logo, torna-se, a meu sentir e respeitosamente, despicienda a discusso a respeito de vir a Anatel, posteriormente, disciplinar a respeito do detalhamento, porque a lei que lhe deu vida j consagrou o direito do consumidor como norte das relaes entre as concessionrias e os consumidores usurios. Assim, respeitosamente, adiro corrente inaugurada pelo eminente Relator, deixando a questo da devoluo a cargo da Cmara que examinar o caso concreto. como voto. O Sr. Des. Presidente - Gostaria de fazer um apelo aos Colegas que forem julgar depois para examinar bem quais so as duas teses, para definirmos, aqui, a ementa de uma ou outra, porque, se chegarmos a uma terceira ou a vrias posies, no iremos uniformizar nunca, porque a uniformizao tem que pegar as duas teses. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro - Sr. Presidente, pela ordem. Por isso pedi vista, porque percebi que havia uma divergncia muito sutil, enquanto o fundamento, parece-me, idntico. O Des. Jos Francisco Bueno deu uma soluo que me parece ser a intermediria dos votos, quer dizer, a matria em discusso seria a submisso da questo ao Cdigo do Consumidor ou no. O Sr. Des. Presidente - A Dcima Cmara Cvel, que suscitou o incidente, certamente, j deve ter posto as duas teses conflitantes. Voc segue uma ou outra. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro - Sr. Presidente, pela ordem. Por isso pedi vista, porque, tambm, j tenho um juzo a respeito da matria. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - Sr. Presidente, pela ordem. Parece que a minha posio ficou definida, que da tese favorvel ao Relator, isto , que se aplica relao entre concessionria e usurio o Cdigo de Defesa do Consumidor. O Sr. Des. Alvimar de vila - Sr. Presidente, pela ordem. Gostaria de adiantar o meu voto. Peo vnia aos entendimentos manifestados em consonncia com o voto do eminente Relator, mas a matria ora em debate, a meu ver, merece deslinde diverso. Primeiramente, destaco a existncia de lei especial a disciplinar os servios de telecomunicaes, qual seja, a de n 9.472/97, aplicando-se, subsidiariamente, o Cdigo de Defesa do Consumidor. Em consonncia com os arts. 1 e 8, cumpre ao rgo regulador organizar a explorao dos servios de telefonia. O art. 3 garante o direito informao sobre todos os aspectos relacionados ao servio. J o art. 93 dispe que a concesso de um servio disciplinada pelo contrato de concesso. A partir da competncia legal reguladora da Anatel, foi contemplado o pulso como unidade de medio, apontando e definindo os critrios de cobrana.
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Para que se permita o afastamento da forma de medio regularmente estabelecida, h que ser demonstrada, na situao concreta, a inadequao ou qualquer outra irregularidade no procedimento adotado, capaz de gerar uma cobrana excessiva. Isso no o que vem sendo verificado nas demandas ajuizadas em face das concessionrias de telefonia, uma vez que o consumidor nem sequer alega defeito ou mal funcionamento da aparelhagem utilizada, reclamando, tosomente, a falta de detalhamento das ligaes. Tambm importante ressaltar a dificuldade tcnica de imediata mudana do mtodo de medio e cobrana, o que, a toda evidncia, traria enorme transtorno concessionria. Dessa forma, no entendo plausvel exigir que a Telemar dispense ateno diferenciada apenas queles que ajuzem demanda judicial, discriminando e detalhando suas ligaes, diante do grande nmero de usurios, bem como da ausncia de norma que exija tal procedimento, considerando que o art. 7, inciso X, do Decreto n 4.733, de 10.06.2003, que regulamenta a Lei n 9.472, de 16.06.1997, concede prazo at 1.01.2006 para a implementao de tal servio. Pelo exposto, o meu entendimento no sentido de que no est a concessionria de servio de telefonia fixa obrigada a discriminar, de maneira detalhada, as ligaes locais efetuadas pelo consumidor, o que afasta, conseqentemente, seu dever de devolver os valores pagos e no comprovados. Smula - PEDIU VISTA O DES. REYNALDO XIMENES
CARNEIRO. O RELATOR E OS DESEMBARGADORES ANTNIO HLIO SILVA, CLUDIO COSTA, ISALINO LISBA, SCHALCHER VENTURA E, EM ADIANTAMENTO DE VOTO, JOS FRANCISCO BUENO, DUARTE DE PAULA E FRANCISCO FIGUEIREDO ACOLHIAM O INCIDENTE E DECIDIAM QUE O USURIO DE LINHA TELEFNICA TEM DIREITO AO DETALHAMENTO DOS PULSOS EXCEDENTES FRANQUIA OU DEVOLUO DOS VALORES PAGOS QUANDO QUESTIONADA A PRESTADORA DO SERVIO, SENDO INDEVIDA A REPETIO DO INDBITO EM DOBRO. OS DESEMBARGADORES JARBAS LADEIRA E ALVIMAR DE VILA, EM ANTECIPAO DE VOTO, TINHAM ENTENDIMENTO DIVERGENTE.

Notas taquigrficas Assistiram ao julgamento, pela interessada Telemar NL S.A., o Dr. Lauro Bracarense e, pelo interessado, Reginaldo Costa Nunes, a Dr. Lilian Fonseca Pereira. O Sr. Presidente (Des. Isalino Lisba) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 23.05.07, a pedido do Des. Reynaldo Ximenes Carneiro, aps votarem o Relator e os Desembargadores Antnio Hlio Silva, Cludio Costa, Isalino Lisba, Schalcher Ventura e, em adiantamento de voto, Jos Francisco Bueno, Duarte de Paula e Francisco Figueiredo, acolhendo o incidente e decidindo que o usurio de linha telefnica tem direito ao detalhamento dos pulsos excedentes franquia ou devoluo dos valores pagos quando questionada a prestadora do servio, sendo indevida a repetio do

Na disciplina das relaes econmicas no setor de telecomunicaes, observar-se-o, em especial, os princpios constitucionais da soberania nacional, funo social da propriedade, liberdade de iniciativa, livre concorrncia, defesa do consumidor, reduo das desigualdades regionais e sociais, represso ao abuso do poder econmico e continuidade do servio prestado no regime pblico.

No alterei meu convencimento sobre a questo, pois, mesmo considerada a relevncia das normas expedidas pela Anatel, deve-se ter em contra que a agncia foi criada pelo mesmo diploma, a Lei n 9.472, de 16 de julho de 1997, que ordenou que se obedecesse a defesa do consumidor nas relaes econmicas tendentes a reduzir as desigualdades sociais e que assegurou ao usurio, no art. 3, no inciso IV, o direito " informao adequada sobre as condies de prestao dos servios, suas tarifas e preos". Assim, correta a posio do douto Relator em reconhecer que obrigao da empresa discriminar os pulsos locais excedentes franquia, como imposio do Cdigo de Defesa do Consumidor. Por outro lado, se houve pagamento a maior, conseqncia lgica o direito do usurio de haver o que pagou alm do que legalmente era permitido exigir. Parece-me que a submisso das empresas de telefonia, dos usurios e da Anatel s leis no se discute nem se examina a hiptese de subtrair do Judicirio a anlise e o julgamento das dissenses surgidas entre as partes contratantes, motivo pelo qual tem o usurio que se julga prejudicado o direito a postular a repetio do indbito, se houve pagamento a maior, e a pedir a discriminao dos pulsos, se reconhecer que est lesado na cobrana da tarifa mensal alm da franquia. A matria, como se v, tem nuances diversas, que devem ser consideradas em cada caso trazido a juzo, porque o excesso acaso exigido e o direito repetio se vinculam prova produzida, acabando por representar a subordinao do contrato s regras do CDC uma segurana quanto inverso do nus da prova, pois as concessionrias ficam obrigadas a apresentar, nas deman-

APS VOTAREM OS DESEMBARGADORES REYNALDO XIMENES CARNEIRO E CARREIRA MACHADO ACOMPANHANDO O RELATOR.

Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela interessada Telemar Norte Leste S.A., o Dr. Srgio A. Santos Rodrigues. O Sr. Presidente (Des. Orlando Carvalho) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 23.05.07, a pedido do Des. Reynaldo Ximenes Carneiro, aps votarem o Relator e os Desembargadores Antnio Hlio Silva, Cludio Costa, Isalino Lisba, Schalcher Ventura e, em adiantamento de voto, Jos Francisco Bueno, Duarte de Paula e Francisco Figueiredo, acolhendo o incidente e decidindo que o usurio de linha telefnica tem direito ao detalhamento dos pulsos excedentes franquia ou devoluo dos valores pagos quando questionada a prestadora do servio, sendo indevida a repetio do indbito em dobro, e os Desembargadores Jarbas Ladeira e Alvimar de vila, tambm em antecipao de voto, com entendimento divergente. Foi novamente adiado na sesso do dia 27.06.07, a pedido do Des. Almeida Melo, aps votarem o Des. Reynaldo Ximenes Carneiro e Carreira Machado, acompanhando o Relator. Com a palavra o Des. Almeida Melo. O Sr. Des. Almeida Melo - Sr. Presidente. Tomei conhecimento de que houve um pedido de desistncia da ao na qual houve incidente de uniformizao de jurisprudncia. Esta, portanto, uma questo que as partes esto suscitando para apurar eventual prejuzo para a continuao do julgamento.
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indbito em dobro, e os Desembargadores Jarbas Ladeira e Alvimar de vila, em antecipao de voto, tendo entendimento divergente. Com a palavra o Des. Reynaldo Ximenes Carneiro. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro - Pedi vista dos autos na sesso de 23.05.07 porque verifiquei pequenas divergncias entre os votos que seguiam a mesma linha de entendimento de aplicao do CDC nos contratos de telefonia e, na sesso passada, recebi memorial do culto advogado dessas empresas, invocando julgamento que se realizava no STJ e que poderia ter reflexo neste Tribunal, o que me levou a adiar a apresentao do voto. Com efeito, estava, altura, embora houvesse divergncias pouco significativas nos votos, convencido da impossibilidade de afastar o CDC dos contratos de telefonia, porque, no art. 5 da Lei n 9.472, de 16 de julho de 1997, foi previsto que:

das, as relaes de pulsos e os valores considerados para alcanar a quantia exigida do usurio. Dessarte, se agiu de boa-f, a repetio simples; se o fez com mf, a repetio ser em dobro. por essa razo que disso no se pode tratar na uniformizao. Por outro lado, deve-se considerar que o STF acabou por direcionar a sua jurisprudncia em relao s instituies financeiras, reconhecendo que tambm elas se sujeitam ao CDC, numa soluo que foi de certa forma surpreendente, tendo em vista a discusso que at hoje perdura a respeito dos juros limitados a 12%, e o acrdo da ADI 2.591-1 traz consideraes que bem podem ser adotadas nesses contratos, dada a sua especificidade. Como no se cogitou da repetio de indbito na argio nem dos outros aspectos, todos relevantes, mas de parte da discusso, que, na verdade, pouco representa no todo, acompanho o Relator para julgar procedente a uniformizao com a expedio de smula que estabelea que "nos contratos de telefonia incidem as regras do Cdigo de Defesa do Consumidor, com a obrigao da operadora de discriminar os pulsos excedentes franquia". como voto. O Sr. Des. Carreira Machado - Sr. Presidente. Estou de pleno acordo com o voto do eminente Relator. O Sr. Des. Almeida Melo - Sr. Presidente. No tive tempo de examinar o caso. Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O DES. ALMEIDA MELO,

Indago a V. Ex. se convm ouvir o ilustre Relator, antes do meu voto, sobre esse aspecto do prejuzo superveniente da uniformizao de jurisprudncia, por desistncia da ao dentro da qual houve o incidente, se necessrio decidirmos isso preliminarmente. O Sr. Des. Edelberto Santiago - Sr. Presidente. Realmente, recebi pedido da Telemar Norte Leste S.A., no sentido de que se extinga o processo, uma vez que ele estaria ou teria se entendido com outro interessado, que Reginaldo Costa Nunes. Remeti esse pedido ao Des. Relator da apelao cvel e ele no se manifestou. Penso que, como estamos examinando uniformizao de jurisprudncia em questo ligada apelao, deve a mesma ser decidida no Juzo. O Sr. Des. Presidente - Se toda vez que algum estiver perdendo a uniformizao de jurisprudncia desistir, nunca vai haver uniformizao. O Sr. Des. Edelberto Santiago - Sr. Presidente. Ainda estou para decidir e, para evitar tumulto processual, voltando das frias, de 20 de agosto at agora, dia 24, determinei o desentranhamento dessas peas para decidir. O Sr. Des. Presidente - V. Ex. acha que deveria ser examinada essa prejudicial? O que o Des. Almeida Melo est indagando se V. Ex. julga importante resolver esse incidente ou no. O Sr. Des. Edelberto Santiago - Sr. Presidente. Penso que no. O Sr. Des. Almeida Melo - Sr. Presidente, pela ordem. Pelo que entendi, o que se pretende construir uma desistncia por arrastamento. Como houve a desistncia na ao, existe a pretenso de que o reflexo da desistncia operou prejuzos para o incidente. O Sr. Des. Edelberto Santiago - Sr. Presidente, pela ordem. Como houve manifestao neste expediente do Reginaldo Costa Nunes, que foi o autor da ao de repetio de indbito, dizendo que no concorda com a extino do processo, ele quer a uniformizao; penso, ento, que devemos prosseguir no julgamento. O Sr. Des. Almeida Melo - Sr. Presidente, pela ordem. Pergunto a Vossa Excelncia se vai submeter Corte essa questo preliminar ou se no h necessidade. O Sr. Des. Presidente - Penso que no h necessidade. , inclusive, um precedente perigoso. No se permite nem mesmo que se desista de uma ao que j tenha, por exemplo, um acrdo ainda no transitado em julgado, porque, seno, toda vez que algum perder uma ao ainda no transitada em julgado, desiste. J estamos com o julgamento em andamento; temos, ento, que prosseguir. O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira - Sr. Presidente, pela ordem. Tive a curiosidade, dada a complexidade da matria, de pedir esses autos e os examinei. Salvo engano, o ilustre Relator j inadmitiu, mediante o despacho de Sua Excelncia, a prejudicialidade da uniformizao. Est nos autos um indeferimento do ilustre Relator sobre isso. O Sr. Des. Presidente - Monocraticamente? O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira - Monocra38
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ticamente. A questo levantada pelo ilustre Des. Almeida Melo procedente. Entendo, data venia, que isso deveria ser votado, como est sugerindo Sua Excelncia. O Sr. Des. Edelberto Santiago - Sr. Presidente, pela ordem. O despacho nos autos, que remeti para o Relator da apelao, que aquele eventual acordo que estava sendo feito no interferiria no julgamento da uniformizao de jurisprudncia. O julgamento j estava iniciado, ento determinei que se prosseguisse no da uniformizao de jurisprudncia. O Sr. Des. Presidente - Vamos prosseguir no julgamento. Com a palavra o Des. Almeida Melo. O Sr. Des. Almeida Melo - Sr. Presidente. No tive a inteno de sugerir, o que pedi a V. Ex. foi que ouvisse o Relator. Acataria a soluo que o Des. Orlando Carvalho desse e, especialmente, tambm a posio do Des. Edelberto Santiago. Meu voto o seguinte: Revendo o texto do v. acrdo da eg. 10 Cmara Cvel, de que foi Relator o Des. Alberto Vilas Boas, concluo que se trata da interpretao e aplicao do art. 6 do Cdigo de Defesa do Consumidor. No me impressiona que esteja em julgamento o Recurso Especial n 911.802/RS. Esse julgamento trata somente da cobrana da assinatura bsica do servio de telefonia, nos termos da Lei 9.472/97. Diferente a matria dos servios prestados, inconfundveis com a assinatura bsica. Esta corresponde tarifa mnima destinada manuteno e aos investimentos do setor. A contraprestao est ligada efetivamente prestao do servio. No se encontra em causa a interpretao do Decreto n 4.773/03, que deferiu prazo para que houvesse a especificao, na fatura, das chamadas locais, com nus e a pedido do assinante, o nmero chamado, durao, valor, data e hora de cada chamada. Tambm no o caso de dar-se aqui interpretao clusula 10.6 do contrato de concesso no servio telefnico fixo, segundo a qual os documentos de cobrana emitidos pela concessionria devero ser apresentados de maneira detalhada, clara, explicativa, indevassvel e devero discriminar o tipo e a quantidade do servio prestado ao assinante na forma da regulamentao. A uniformizao de jurisprudncia no se presta a formar inteligncia de contrato, mas de direito. O mencionado decreto, ou o contrato, poderia ser cogitado, caso sirva para interferir na interpretao do citado art. 6 do Cdigo do Consumidor. O art. 6 do referido cdigo dispe que so direitos bsicos do consumidor:
I - a proteo da vida, sade e segurana contra os riscos provocados por prticas no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou nocivos; II - a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes; III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem; IV - a

Os incisos III, VII e VIII do citado art. 6 so, para mim, suficientes para impor a discriminao dos servios prestados. verdade que o Decreto n 4.733/2003, em seu art. 7, postergou, para 1 de janeiro de 2006, o detalhamento da fatura das chamadas locais, para que dela conste o modelo que adotou, com o nmero chamado, durao, valor, data e hora de cada chamada. Conforme a clusula 10.6, j referida, a partir desse termo inicial, a especificao, conforme o modelo assentado indispensvel. Entretanto, desde que est em vigor o Cdigo do Consumidor e antes da regulamentao especfica, exige a norma genrica e aplicvel ao servio pblico, por fora do art. 3 daquele cdigo, e o citado decreto no tem fora para o dispensar, que esteja disponvel a especificao dos servios prestados, a fim de que o consumidor, hipossuficiente, tenha acesso Justia e possa defender seus direitos. A norma do Cdigo do Consumidor no incompatvel com a da legislao administrativa nem estava a depender desta para entrar em vigor. A norma administrativa somente serviu para criar o padro adotado de especificao dos servios e obrig-la sob as penalidades administrativas do poder concedente. Tomei conhecimento de que - o ilustre Relator mandou-me - o egrgio Superior Tribunal de Justia, neste tempo em que o processo ficou com vista em decorrncia de frias individuais daqueles que necessariamente tinham de participar do julgamento, julgou o Recurso Especial n 925523, de Minas Gerais, de que foi Relator o Ministro Jos Delgado, e considerou que, em situao semelhante a esta, no havia violao do art. 6, inciso III, da Lei 8.078, de 1990 - Cdigo de Defesa do Consumidor. O Ministro Jos Delgado, ao fundamentar o seu voto, valeu-se de precedente de sua relatoria, que havia sido julgado pela Corte Especial, na Questo de Ordem no AG 845.784, do Distrito Federal, em 18 de abril de 2007; o voto do Ministro Jos Delgado ocorreu no REsp n 900097, de Minas Gerais, nos seguintes termos:
Registro, em primeiro plano, que a Corte Especial, na Questo de Ordem no AG 845.784, do Distrito Federal, entre partes Brasil Telecom S.A. (agravante) e Zenon Luiz

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proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios; V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas; VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos com vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos, assegurada a proteo jurdica, administrativa e tcnica aos necessitados; VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias; IX - (Vetado); X - a adequada e eficaz prestao dos servios pblicos em geral.

Ribeiro (agravado), resolveu, em 18.04.07, que, em se tratando de aes envolvendo questionamentos sobre a cobrana mensal de "assinatura bsica residencial" e de "pulsos excedentes", em servio de telefonia, por serem preos pblicos, a competncia para processar e julgar os feitos da Primeira Seo, independentemente de a Anatel participar ou no da lide. A mencionada deciso foi tomada por maioria de votos, vencidos os eminentes Ministros Humberto Gomes de Barros, Luiz Fux e Teori Albino Zavascki. Desse modo, fica prejudicada a anlise do agravo regimental da concessionria de telefonia, por j haver sido definida a competncia para julgamento da matria, conforme pleiteado. A recorrente, na petio inicial da ao ordinria que deu origem ao presente recurso, formulou pedidos nos limites seguintes: a) condenao em obrigao de fazer da empresa telefnica de discriminar, nos contratos vincendos de telefone fixo, especialmente nos servios de telefone fixo para celular, o total dos pulsos alm das franquias e das ligaes, sob pena de multa diria a ser arbitrada pelo Juiz; b) obrigao consistente em no fazer constar nas contas vincendas os valores correspondentes a pulsos excedentes e ligaes de telefone fixo para celular, enquanto no instalar equipamento certificado pelo Inmetro para discriminar o anteriormente solicitado; c) condenao da empresa a lhe restituir todos os valores arcados a ttulo de pulsos excedentes e ligaes de telefone fixo para celular; d) exibio das contas telefnicas pagas e que esto em poder da r. O acrdo recorrido, conforme j afirmado no relatrio, negou provimento ao pedido da autora, o que resultou no recurso especial que ora se examina. De incio, no conheo do apelo pela apontada violao dos arts. 8 e 107 da Lei n 9.472, de 1997, haja vista no ter sido questionado na origem. Aplico, conseqentemente, a Smula n 282 do Supremo Tribunal Federal. Demonstrada est a divergncia. Houve discusso e interpretao no acrdo recorrido do art. 6, III, da Lei n 8.078, de 1990, e do art. 3 da Lei n 9.472, de 1997. Merece, configurada essa temtica processual, conhecimento o presente recurso especial. O acrdo recorrido desenvolveu, em sntese, os seguintes fundamentos para negar provimento pretenso da parte recorrente: A) a usuria, autora da ao, no pode compelir a empresa a devolver o valor cobrado sob a rubrica de pulsos alm da franquia e ligaes, de telefone fixo para celular, por a concessionria ter usado dos recursos tcnicos disponveis para identific-los, bem como o fato de a obrigao de discriminar os referidos servios, a pedido da assinante, s poder ser exigida a partir de janeiro de 2006, conforme Decreto n 4.733, de 10.06.2003, c/c a Resoluo n 423, de 23.02. 2006, da Anatel. B) em face do contexto supramencionado, no ocorre nenhuma violao do art. 6, III, da Lei n 8.078/90, ou seja, do princpio da informao; C) o custo dessas informaes dever ser arcado pela assinante, a partir de sua expressa solicitao. Correto o aresto recorrido. Em sntese, a cobrana dos pulsos alm da franquia e a ausncia de detalhamento esto amparadas pelas regras do nosso ordenamento jurdico dirigidas ao sistema de concesso de servios pblicos para explorao de telecomunicaes, a saber: a) a Constituio Federal, em seu art. 21, XI, determina que

compete Unio explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos institucionais; b) o art. 22, IV, da Constituio Federal determina, tambm, que compete privativamente Unio legislar sobre guas, energia, informtica, telecomunicaes e rdiodifuso; c) dispe, ainda, a Constituio Federal, em seu art. 175, que incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos, bem como o inciso III do pargrafo nico do referido art. 175, determinar que A lei dispor sobre a poltica tarifria; d) em face do contexto constitucional acima explicitado, o nosso ordenamento jurdico recebeu a Lei 9.472, de 1997, que estabelece, de modo geral, sobre a organizao dos servios de telecomunicaes, a criao e funcionamento de um rgo regulador e outros aspectos institucionais; e) o art. 1 da Lei 9.472, de 1997, dispe que compete Unio, por intermdio do rgo regulador e nos termos das polticas estabelecidas pelos Poderes Executivo e Legislativo, organizar a explorao dos servios de telecomunicaes; f) o pargrafo nico do art. 1 da Lei 9.472, de 1997, ordena que a organizao do sistema de explorao dos servios de telecomunicaes 'inclui, entre outros aspectos, o disciplinamento e a fiscalizao da execuo, comercializao e uso dos servios e da implantao e funcionamento de redes de telecomunicaes, bem como da utilizao dos recursos de rbita e espectro de rdiofreqncia; g) a criao do rgo regulador, conforme previso contida no art. 21 da Constituio Federal, est revelada no art. 8 da Lei Geral das Telecomunicaes (Lei 9.472, de 1997), a saber: Art. 8. Fica criada a Agncia Nacional de Telecomunicaes, entidade integrante da Administrao Pblica Federal Indireta, submetida a regime autrquico especial e vinculada ao Ministrio das Comunicaes, com a funo de rgo regulador das telecomunicaes, com sede no Distrito Federal, podendo estabelecer unidades regionais; h) o art. 19 da Lei 9.472, de 1997, fixa, entre as competncias da Anatel, a de: adotar as medidas necessrias para o atendimento do interesse pblico e desenvolvimento das telecomunicaes brasileiras, atuando com independncia, imparcialidade, legalidade, impessoalidade e publicidade e, especialmente, implementar, em sua esfera de atribuies, a poltica nacional de telecomunicaes (art. 19, I); controlar, acompanhar e proceder reviso de tarifas dos servios prestados (grifo nosso) no regime pblico, podendo fix-los nas condies previstas nesta Lei, bem como homologar reajustes (art. 19, VII); expedir normas sobre prestao de servios de telecomunicaes no regime privado (art. 19, X); (...); i) determina, tambm, o art. 103 da Lei 9.472, de 1997, que da competncia da agncia reguladora estabelecer a estrutura tarifria para cada modalidade de servio; j) o sistema legal geral regulador da prestao de servios concedidos de comunicaes constitudo pelas regras que acabamos de registrar. Pelo quadro legislativo apresentado, tm-se por no-ofensivas ordem jurdica especfica as Portarias de n 216, de 18.09.91, e de n 218, de 03.04.07, ambas do Ministrio das Comunicaes, as quais estabelecem e disciplinam, para a medio das ligaes telefnicas, o pulso como unidade de tarifao do servio telefnico fixo comutado. Convm registrar que, conforme lembra o acrdo, no que concerne discriminao dos pulsos excedentes e identificao das chamadas de telefone fixo para celular, h a determinao contida no Decreto n 4.733/2003, art. 7,
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no sentido de que, a partir de 1 de janeiro de 2006, a fatura das chamadas locais dever, com nus e a pedido do assinante, ser detalhada quanto ao nmero chamado, durao, valor, data e hora de cada chamada. A presente ao foi proposta em maro de 2005, no estando, portanto, regulada a pretenso nela contida pela norma acima citada. Diante do exposto, no tenho por violado, no negcio jurdico aqui examinado, o art. 6, III, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Nego provimento ao recurso especial. Agravo regimental da concessionria prejudicado. como voto.

Esta deciso foi tomada no julgamento do dia 7 de agosto de 2007, pela Primeira Turma do STJ, tendo participado do julgamento os Ministros Francisco Falco, Luiz Fux, Teori Albino Zavascki e Denise Arruda. Pelo que de nosso conhecimento, existem centenas de aes sobrestadas neste Tribunal de Justia, no aguardo da presente uniformizao de jurisprudncia. Certamente, h necessidade de conciliarmos, na medida do possvel, o entendimento do Tribunal com o do STJ, tendo em vista que o Superior, pela Constituio, , efetivamente, o titular da uniformizao da interpretao da legislao federal, tendo recebido esta carga do Supremo Tribunal Federal, quando da promulgao da atual Constituio de 1988. Entendo que o art. 6 do Cdigo de Defesa do Consumidor no determina, necessariamente, o contedo pretendido de especificao, como o fez o Decreto 4.733/2003, para vigorar a partir de 2006. No h uma padronizao, pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, daquelas informaes, de tal modo que, no postas, o consumidor tenha o direito de obter em repetio os valores pagos e, muito menos, em dobro, por no ser caso de m f nem de vcio que haja comprometido o contrato. preciso, entretanto, haver exegese compreensiva do que disps o STJ, para que no radicalizemos a interpretao do julgado, ao ponto de dizer que no se aplicaria o Cdigo de Defesa do Consumidor ao servio de telecomunicao. Diferentemente, texto expresso do Cdigo do Consumidor que o servio prestado pelas concessionrias de servio pblico constitui objeto de consumo, no sentido jurdico da palavra e, portanto, submetido s suas regras. Trata-se de julgado de uma s Turma do STJ, e julgado pioneiro, que manteve a deciso do nosso Tribunal, com a seguinte ementa:
inexistindo determinao legal para a discriminao das ligaes locais, no se pode exigir da concessionria essa pretenso mdia de consumo de pulsos telefnicos, no parmetro que admita consideraes isoladas para definio de impropriedade de cobrana por excesso.

O STJ, ao negar provimento ao especial, no afastou a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Afastou, sim, a aplicao retroativa da norma do decreto, mesmo porque se trata de matria de controle da agncia encarregada do servio pblico, matria especfica da

legislao do consumidor. Em outros termos, o reconhecimento, pelo Tribunal de Minas e, posteriormente, pelo Superior Tribunal de Justia, ao negar provimento ao especial, no de que o Cdigo de Defesa do Consumidor seja inacessvel ao servio pblico de telecomunicaes. Essa exegese provaria demais, porque conflitante com a norma expressa do art. 3, que reconhece direitos bsicos do consumidor, inclusive, do servio de telecomunicao. O art. 3 do Cdigo do Consumidor dispe, expressamente, que fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. Logo, a empresa concessionria de servio pblico no se encontra fora do domnio do Cdigo do Consumidor. A compreenso da deciso isolada do STJ de que no se afasta o Cdigo de Defesa do Consumidor do servio de telefonia. Mas no possvel a aplicao retroativa do modelo de discriminao que foi imposto a partir de 2006. Sempre que necessrio, o consumidor ter direito de obter do concessionrio, pelo meio de prova de que dispuser, a comprovao da efetiva prestao do servio para evitar erro ou abuso. Essa necessidade decorre da prpria vigncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, mas o modelo paradigmtico, necessariamente uniformizador da agncia, s pode ser exigido, inclusive, para os efeitos pretendidos de repetio do indbito a partir do ano de 2006. Interpreto o art. 6, III, da Lei n 8.078, de 1990, como aplicvel ao prestador do servio pblico concedido de telefonia, o qual obrigado a prestar informao adequada e clara sobre os servios prestados ao consumidor. O fornecedor no se encontra sujeito ao modelo de apresentao determinado pelo Decreto n 4.733, de 10 de junho de 2003, antes de 1 de janeiro de 2006. como voto. O Sr. Des. Presidente - Gostaria, apenas, de lembrar que, em se tratando de uniformizao de jurisprudncia, no pode ser dado voto de acordo, tem que ter uma fundamentao ainda que mnima. O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges - Sr. Presidente. Este caso j vem se arrastando h longo tempo aqui na Corte Superior. Inicialmente, registro que recebi memoriais, dei a ateno devida s peas que me foram enviadas e, quanto ao caso em julgamento, vou me limitar a endossar os termos do voto proferido pelo eminente Des. Relator, que acompanho, pedindo licena para a eles acrescentar, ou, para relembrar e endossar o sucinto e sempre preciso voto - bem ao seu estilo - proferido em outra sesso, pelo eminente Des. Jos Francisco Bueno, que invocou os termos da Lei n 9472/97 e transcreveu os termos do seu art. 5, cuja leitura me dispenso de

fazer, mesmo porque consta do voto de S. Ex., que terminou por lembrar que, na viso dele - que estou a endossar -, a discusso, de certa forma, poderia ser tida como despicienda, a respeito de poder a Anatel disciplinar sobre detalhamento, porque a lei j consagrara o direito do consumidor como norte das relaes entre concessionrias, consumidores e usurios - para usar os exatos termos postos no voto pelo eminente Desembargador. Assim sendo, com esses adminculos, acompanho o voto do Relator . O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Sr. Presidente. Como j dito, esse julgamento se arrasta por, aproximadamente, dois meses. Quando integrava o antigo Tribunal de Alada pelo perodo de 8 anos -, no enfrentei, de plano, matria idntica destes autos - enfrentava outras, mas, de qualquer forma, ouvi atentamente todos os votos proferidos, porque participei de todo o julgamento, mesmo tendo me afastado pelo prazo de 15 dias, por razo de frias regulamentares, e estou em condies de votar e o fao nos seguintes termos. No resta dvida de que o voto do eminente Relator e o daqueles que o seguiram so subsidiados por erudio e logicidade, mas ouso deles divergir, com a mxima vnia devida. Lembro-me, muito bem, de que os votos proferidos, em adiantamento de voto, pelos eminentes Desembargadores Alvimar de vila e Jarbas Ladeira muito me impressionaram. A meu sentir, no se aplica, na espcie, o Cdigo de Defesa do Consumidor, seno subsidiariamente. Com essas rpidas observaes, acolho o entendimento dos eminentes Desembargadores Alvimar de vila e Jarbas Ladeira e desacolho o pedido de uniformizao de jurisprudncia. O Sr. Des. Kildare Carvalho - Trata-se de incidente de uniformizao de jurisprudncia suscitado pela 10 Cmara Cvel deste Tribunal para fins de solidificar o entendimento acerca da violao do direito de informao do consumidor previsto no art. 6 do Cdigo de Defesa o Consumidor ante a ausncia de especificao, na fatura da prestao de servios, do nmero do telefone acionado, do tempo e do valor pago pelo usurio. Preliminarmente, acompanho o eminente Desembargador Relator quanto ao conhecimento do presente incidente, pois a matria ora debatida encontra posicionamentos divergentes nas Cmaras deste Tribunal de Justia. No que se refere ao mrito, de igual forma, tenho que deve a Telemar S.A. comprovar, em face da contestao do usurio, que o mesmo utilizou o servio no montante que lhe cobrado. bem verdade que a atuao da referida concessionria se encontra prevista na Lei n 9.472/97, que instituiu a Anatel, na Lei de Concesses e no contrato de concesso celebrado. No se desconhece tambm que a obrigatoriedade da discriminao dos servios somente restou disciplinada pelo Decreto n 4.733/2003.
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Contudo, em que pese a indiscutvel natureza pblica do servio prestado pela concessionria de servio pblico, verifica-se que a aplicao dos princpios consumeristas s relaes econmicas no setor de telecomunicaes decorre do disposto na prpria lei que instituiu a Anatel, qual seja o art. 5 da Lei n 9.472/97, seno vejamos:
Art. 5 Na disciplina das relaes econmicas no setor de telecomunicaes, observar-se-o, em especial, os princpios constitucionais da soberania nacional, funo social da propriedade, liberdade de iniciativa, livre concorrncia, defesa do consumidor, reduo das desigualdades regionais e sociais, represso ao abuso do poder econmico e continuidade do servio prestado no regime pblico.

Como se sabe a defesa do consumidor um princpio constitucional materializado no inciso XXXII do art. 5 bem como no inciso V do art. 170 da Constituio Federal, ou seja, no mbito individual e no das relaes econmicas. Dessa forma, muito embora a obrigatoriedade da discriminao do servio prestado tenha sido regulamentada apenas em 2003, o dever de demonstrar a efetiva prestao do servio decorre da aplicao do princpio constitucional da defesa do consumidor, que compreende os princpios da transparncia e da informao previstos nos arts. 4 e 6 da Lei n 8.078/1990. De acordo com o princpio da transparncia, a poltica nacional das relaes de consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, considerando a proteo de seus interesses econmicos; o reconhecimento de sua vulnerabilidade, que objetiva, no mercado de consumo; a boa-f e o equilbrio nas relaes entre consumidores e fornecedores e o incentivo criao pelos fornecedores de meios eficientes de controle da qualidade e segurana dos servios. Por sua vez, o princpio da informao objetiva assegurar o direito do consumidor informao prvia, adequada e clara sobre os produtos e servios, com a correta especificao de sua quantidade, caractersticas, qualidade, preo e dos riscos que apresentam. Portanto, luz de tais consideraes, entendo que, inobstante a posterior regulamentao da matria, o direito do consumidor obteno da regular demonstrao do servio prestado pela concessionria do servio pblico decorre do princpio constitucional da defesa do consumidor. Por fim e no que se refere ao direito repetio, diante da ausncia de demonstrao da m-f, inaplicvel o disposto no art. 42 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Assim e sob tais consideraes, julgo a presente uniformizao no sentido de que se observe o entendimento quanto necessidade de impor s concessionrias de servio de telefonia fixa a obrigao de devolver os valores pagos, e no comprovados, a ttulo de "pulsos" excedentes das ligaes locais, afastada a hiptese de repetio do indbito.
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O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira - A uniformizao da jurisprudncia tem natureza jurdica de incidente processual, cuja finalidade a unificao da jurisprudncia interna do Tribunal acerca de determinada tese jurdica controvertida, no se tratando de ao ou espcie de recurso. Segundo as peas que me foram encaminhadas, o incidente foi suscitado pela 10 Cmara Cvel deste eg. Sodalcio, no julgamento da Apelao Cvel n 1.0145. 05.223675-2/001, oriunda da Comarca de Juiz de Fora. E, como no se pode ignorar, a iniciativa da argio do incidente de qualquer juiz, sem embargo do permissivo constante do pargrafo nico do art. 476 do CPC, que autoriza parte, "ao arrazoar o recurso ou em petio avulsa, requerer, fundamentadamente, que o julgamento obedea ao disposto neste artigo", mas o far a ttulo de provocao, cabendo ao julgador faz-lo, de ofcio, como se deflui do posicionamento do colendo STJ, guardio do exato cumprimento da lei federal:
O incidente de uniformizao de jurisprudncia de iniciativa dos rgos do Tribunal, no da parte, ao teor da exegese dada ao art. 476 da lei adjetiva civil em precedentes do STJ" (STJ-RF 384/290: 4 T., REsp 681.115 (op. cit.).

Observa-se do alentado parecer da lavra do eminente Jurista e Professor Aroldo Plnio Gonalves, cuja cpia me foi enviada, elaborado em resposta consulta que lhe foi enderea pela empresa Telemar Norte e Leste S.A., que, tendo ocorrido "a transao ou renncia exclui atividade judiciante" (p. 45), eliminada est "a possibilidade de julgamento do processo na qual se manifestou o incidente" (idem). Mas, o mesmo culto parecerista consigna que o incidente
Destina-se a assegurar uniformidade na aplicao do Direito ao caso concreto, prevenindo ou abolindo discrepncia entre teses jurdicas resultantes de interpretaes divergentes da mesma norma jurdica (p. 28).

Ora, a circunstncia - e somente ela - de ter ocorrido transao ou renncia por parte do autor da ao, em grau de apelao, que deu origem ao incidente em tela, no impede o prosseguimento do seu julgamento, no s pelo seu relevante interesse pblico, como tambm de servir de roteiro em julgamentos coerentes s demandas da mesma natureza. Na verdade, o que se pode presumir o desinteresse da Telemar - o autor no desiste da uniformizao (f. 284/286-TJ) - de ver equacionada por este Tribunal uma questo relevante, de interesse de milhares de consumidores, da o seu carter eminentemente de ordem pblica ou, at mesmo, difuso, e a permitir o julgamento deste incidente j iniciado. Por se amoldar, mutatis mutandis, questo debatida, de todo conveniente que se transcreva parte de votos proferidos no julgamento dos Embargos de Divergncia em Recurso Especial n 218.426/SP , ocorrido perante a Corte Especial do mesmo eg. STJ, em sesso do dia 10.04.2003, segundo os quais:

Exmo. Sr. Ministro Ari Pargender - Sr. Presidente, subjacente ao pedido de desistncia do recurso especial, j avanada a votao, est o fato de que o requerente quer evitar que o respectivo resultado firme um precedente a ser observado nos futuros julgamentos deste Superior Tribunal de Justia. Sob tal prisma, tenho toda simpatia pelo pedido, vista do voto de mrito que proferi. Preocupa-me, no entanto, o crculo vicioso que da poder resultar. A esta altura, conhecida a orientao de quase todos os membros da Corte Especial, sempre que o desfecho da causa pender para uma das partes, a outra desistir do recurso especial, ficando o Superior Tribunal de Justia sem condies de exercer a sua funo primordial, que a de uniformizar decises judiciais sobre questes federais. Nessas condies, indefiro o pedido de desistncia do recurso especial. O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira - Procurarei ser breve e j anuncio que sou pela no-homologao. H mais de cem anos, final do sculo XIX, j se demonstrou que o processo tem interesse pblico predominante. O processo serve s partes, mas secundariamente. H um interesse pblico maior, por isso h pressupostos, h condies, da ao, h determinados princpios e valores a nortearem o processo, alm da exigncia da lealdade processual. E o prprio Regimento Interno do Tribunal autoriza os rgos desta Casa a trazerem apreciao dos rgos maiores, sobretudo da Corte Especial, determinados temas que esto a reclamar um pronunciamento da Corte. Em tais circunstncias, h temas que suscitam debates e preocupaes, merecendo orientao do Tribunal, que tem a misso constitucional de uniformizar a jurisprudncia nacional no plano infraconstitucional. Destarte, com respeitosa vnia aos entendimentos contrrios e aos fortes argumentos trazidos, no homologo a desistncia de que ora se trata. Na espcie, alm do princpio da lealdade a observar, v-se que cristalino e maior o interesse pblico de o Tribunal fixar orientao em tema relevante e que dele reclama pronunciamento. O processo, como j afirmado, no um jogo de esperteza, mas instrumento essencial realizao da funo jurisdicional do Estado.

De fato, a busca pela uniformizao dos julgados, tanto quanto possvel, inspira no povo confiana na Justia, alm de delinear os debates que promovem a evoluo do Judicirio. Corroborando os respeitveis votos supracitados, ademais de impedir que o processo traduza um jogo de esperteza e desviando a sua real funo, no se pode conceber que questes que envolvam potencialmente interesses difusos, podendo influir sobre toda a coletividade, passem despercebidas de uma anlise judicante. Nem a vontade das partes, transigindo ou desistindo, por qualquer razo no processo, nem o poder econmico, reconhecido como a capacidade de exercer a atividade econmica, manifestado das mais diversas formas, podem ser obstculo a questes relativas funo jurisdicional, estatal e que transcende vontade e capacidade financeira. Assim, pela defesa da ordem jurisdicional e pelo respeito ao processo e funo judicante, um precedente pode ser firmado mesmo havendo desistncia da ao, no curso do processo, j que o interesse primordial desse a garantia da ordem estatal, servindo s

partes ou no, j que os seus objetivos transcendem vontades individuais, qualidades ou valores econmicos. O pronunciamento desta colenda Corte, na espcie, aparece no como opo do julgador, mas impe-se como poder-dever, cumprindo o seu papel uniformizador, resguardada a independncia dos entendimentos individuais dos magistrados. Isso posto, o que na prtica poder ocorrer que, examinado o incidente, o processo retornar " turma julgadora para que complete o julgamento", observando-se que, na espcie, configurada a renncia ou transao, caber a ela extingui-lo, com resoluo de mrito, a teor do comando inserido no art. 269, V, do CPC. No , pois, o caso de reconhecer a prejudicialidade do incidente, que, conforme j acentuado, no se destina, apenas, a servir de composio da lide que se instaurou e que lhe deu origem, mas de orientao para as demais Cmaras Julgadoras, evitando-se, portanto, divergncias, prevalecendo o primado do julgado. Afasto, pois, a alegada prejudicialidade. No mrito, acompanho o eminente Des. Relator, tendo em vista, inclusive, as razes contidas no voto proferido pelo ilustre Des. Reynaldo Ximenes Carneiro, salientando, sobretudo, o reconhecimento de que as partes esto vinculadas, integralmente, ao Cdigo de Defesa do Consumidor. O Sr. Des. Alvim Soares - Sr. Presidente. Registro primeiramente o recebimento de memorial encaminhado pela parte interessada. Trago voto escrito e passo sua leitura. Sr. Presidente. De acordo com o eminente Relator, entendo, data venia, que o consumidor, em situaes que tais, tem o incontroverso direito de certificar-se quanto efetiva utilizao do que lhe cobrado mensalmente em suas contas telefnicas; deve, portanto, responder a concessionria pela obrigao de devolver os valores pagos incorretamente, quais sejam os servios no comprovados. Registro que no vislumbro a ocorrncia de m-f. Em suma, conclusivamente, reconheo a divergncia e julgo, alm da necessria e detalhada informao por parte da concessionria sobre os servios prestados e efetivamente utilizados, positivada a cobrana de pulsos excedentes, que haja a devoluo dos valores pagos, aps, naturalmente, o exame de cada caso concreto. Com o eminente Relator. A Sr. Des. Mrcia Milanez - Aps minuciosa anlise dos autos, constato que inteira razo assiste ao eminente Des. Relator Edelberto Santiago. O presente pedido cinge-se em apreciar se a prestadora de servios pblicos Telemar Norte Leste S.A. est obrigada ou no a comprovar a efetiva utilizao do servio de telefonia contestado pelo consumidor. De incio, destaco que, de fato, a clusula 10.6 do Contrato de Concesso do Servio Telefnico Fixo Comutado Local, de 1998, acorda que
os documentos de cobrana emitidos pela Concessionria devero ser apresentados de maneira detalhada, clara,
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explicativa, indevassvel e devero discriminar o tipo e a quantidade de cada servio prestado ao assinante, na forma da regulamentao.

E o art. 62, caput, do Regulamento do Servio Telefnico determina que "o Assinante tem o direito de questionar os dbitos contra ele lanados pela Prestadora, no se obrigando a pagamento de valores que considere indevidos". E, em seguida, o pargrafo nico do predito artigo estabelece a inverso do nus da prova: "o pagamento dos valores questionados pelo Assinante somente poder ser exigido pela Prestadora quando esta comprovar a prestao dos servios objeto do questionamento". No mesmo sentido, a Lei n 9.472/97, que dispe sobre a organizao dos servios de telecomunicaes, determina, em seu art. 5, que:
Na disciplina das relaes econmicas no setor de telecomunicaes, observar-se-o, em especial, os princpios constitucionais da soberania nacional, funo social da propriedade, liberdade de iniciativa, livre concorrncia, defesa do consumidor, reduo das desigualdades regionais e sociais, represso ao abuso do poder econmico e continuidade do servio prestado no regime pblico.

E o princpio da transparncia, que h de prevalecer nas relaes de consumo, est expressamente previsto no art. 6, inciso III, do CDC. Portanto, como muito bem ressaltado pelo ilustre Relator, nem mesmo a normatizao especfica do setor d abrigo conduta da concessionria. Recordo, ainda, como bem esclarecido pelo Relator, que, se a prestadora de servios de telefonia pode apurar no caso concreto a quantidade efetivamente utilizada pelo consumidor, para somente depois efetuar a cobrana, clarividente que, como conseqncia lgica, tambm poder demonstrar, de alguma forma, o efetivo uso por ele impugnado. Assim, indiscutvel a possibilidade material de se comprov-lo. De mais a mais, embora o dever de discriminar as ligaes s possa ser exigido aps a data fixada pela Anatel, existe, como exposto, ampla imposio legal, determinando a concessionria a comprovar, de forma clara e explicativa, os servios prestados, efetivamente utilizados e cobrados a ttulo de pulsos excedentes das ligaes locais, quando impugnados pelo consumidor, sob pena de devoluo da quantia paga em excesso e no comprovada pela prestadora. Destaco, por fim, que tambm comungo o entendimento jurisprudencial no sentido de que, no restando demonstrada a m-f na cobrana indevida por parte da operadora, no h que se aplicar a restituio em dobro prevista no art. 42 do CDC. Diante de tais consideraes, acompanho na ntegra o voto exarado pelo ilustre Des. Edelberto Santiago. O Sr. Des. Audebert Delage - Sr. Presidente. Entendo, data venia, que a conta de consumo deve ser afervel e o excesso de custo deve ser transparente e inquestionvel.
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Acolho o incidente, nos termos do voto do Relator e dos demais que o acompanharam. O Sr. Des. Drcio Lopardi Mendes - Sr. Presidente. A princpio, acreditava no participar desse julgamento, por isso no trouxe nenhum voto escrito, mas a matria no me estranha, uma vez que no antigo Tribunal de Alada j me debrucei sobre esse tema centenas de vezes. Acredito que o Cdigo de Defesa do Consumidor veio trazer para o povo brasileiro a verdadeira cidadania, libertando-o das amarras do poder econmico, da obscuridade, dos engodos, ao consagrar o princpio da transparncia e da informao. Acredito que, como todas essas operadoras tm como apurar o servio e apresentar a conta, tambm tm como discriminar esse servio para que o consumidor possa fazer a conferncia e possam ser atendidos os princpios consagrados nesse microorganismo. bem verdade que h legislao e posies contrrias a tais desideratos, mas o prprio contrato que as operadoras firmaram com o Poder concedente as obriga, como to bem lembrado, aqui, reiteradas vezes, que elas tm que comprovar a prestao de um servio, de todos esses servios. O que vier colidindo com o Cdigo de Defesa do Consumidor no tem nenhuma aplicao prtica, at mesmo porque a sua existncia veio de encontro, e atendendo, norma constitucional, constante do inciso V do art. 170, que fala da defesa do consumidor, dos princpios gerais da atividade econmica (art. 170 da Carta Magna), fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, e tem por fim assegurar a todos uma assistncia digna, conforme observados os seguintes princpios, inciso V, item 5, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ento, tudo o que for contrrio ao Cdigo de Defesa do Consumidor no h de ser considerado, com redobrada vnia da douta divergncia. Com esses adminculos, firme no princpio da efetiva entrega da prestao jurisdicional, acompanho, na ntegra, o voto do eminente Relator. O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos - Sr. Presidente. Verifico, a meu sentir, que incontroversa a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor e que o prprio contrato de concesso de servio telefnico, fixado na clusula 10.6, que repito,
os documentos de cobrana, emitidos pela concessionria devero ser apresentados de maneira detalhada, clara, explicativa, indevassvel e devero, tambm, discriminar tipo quanto quantidade de cada servio prestado ao assinante, na forma da regulamentao.

Verifica-se, no voto do ilustre Relator, que toda matria foi muito bem apreciada e que a Lei n 4.733, que regulamentou a Lei n 9.472, concedeu prazo para implementao do servio de detalhamento e discriminao das ligaes locais. Assim, acompanho o voto do eminente Relator na sua integralidade.

O Sr. Des. Nepomuceno Silva - Sr. Presidente. Primeiramente, conheo do incidente. O art. 5, inciso XXXII, regra ptrea da nossa Constituio, ao remeter o direito do Consumidor lei leia-se Cdigo de Defesa do Consumidor -, d a esta o carter de lei complementar, pois a prpria Constituio que recomendou sua edio, complementando e regulamentando essa matria. , pois, com esse status - de lei complementar que a vemos sobrevalente Lei Reguladora n 9.472/97, que instituiu a Anatel. Posta essa hierarquia, diante da questo trazida a essa Corte Superior, impe-se adotar uma viso maximalista, pela qual, primeiramente, devemos otimizar o direito do consumidor, porque assim quer a Constituio. Ento, a priorizao exigncia do prprio texto constitucional. Precisamos, por conseguinte, fazer um paralelo entre o direito do consumidor de ver discriminados os servios que a ele so destinados e a restituio reclamada. a que vejo um certo perigo, segundo minha modesta viso, em deferir essa restituio, genericamente. Isso preocupa.

Prefiro que cada caso seja um caso e que nele a soluo advenha segundo suas prprias circunstncias. O fato de no haver discriminao no quer, prima facie, dizer que no houve servio. Por isso, acompanho o eminente Relator, mas com esse esclarecimento, quanto ao afastamento da restituio reclamada, dos valores supostamente indevidos em razo de no haver discriminao. O Sr. Des. Roney Oliveira - Sr. Presidente, pela ordem. Abstenho-me de participar deste julgamento. Smula - ACOLHERAM O INCIDENTE E DECIDIRAM
QUE O USURIO DE LINHA TELEFNICA TEM O DIREITO AO DETALHAMENTO DOS PULSOS EXCEDENTES FRANQUIA OU DEVOLUO DOS VALORES PAGOS QUANDO QUESTIONADA A PRESTADORA DO SERVIO, SENDO INDEVIDA A REPETIO DO INDBITO EM DOBRO, VENCIDOS OS DESEMBARGADORES JARBAS LADEIRA, LVIMAR DE VILA, CLIO CSAR PADUANI, E, EM PARTE, OS DESEMBARGADORES REYNALDO XIMENES, ALMEIDA MELO E NEPOMUCENO SILVA. ABSTEVE-SE O DES. RONEY OLIVEIRA.

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TJMG - Corte Superior

JURISPRUDNCIA CVEL
Cobertura de Seguro - Excluso - Imvel Falhas na Construo - Vcio Intrnseco Seguradora - Desobrigao
Ementa: Apelao cvel. Cobertura securitria. Falhas na construo do imvel. Vcio intrnseco. Excluso de cobertura. Desobrigao da seguradora. - Tendo havido prova pericial no sentido de confirmar que os danos fsicos no imvel dos segurados advieram da prpria construo dele, fica desobrigada a seguradora em relao cobertura, j que fez constar de forma clara e objetiva em sua aplice a excludente de pagamento quando o dano se apresentar como vcio intrnseco.
APELAO CVEL N 1.0543.07.000277-8 8/001 - Comarca de Resplendor - Apelante: Caixa Seguradora S.A. - Apelados: Geraldo Jos Soares e outro - Relator: Des. LUCIANO PINTO

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 27 de setembro de 2007. - Luciano Pinto - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Luciano Pinto - Ao relatrio de f. 523/527, acreso que foi o processo a julgamento, e o acrdo de f. 533/540 acolheu a questo de nulidade de pleno direito levantada em memorial do apelado e anulou o processo a partir da deciso que no conheceu dos embargos de declarao interpostos pelo advogado dos autores. Volveram os autos comarca de origem, onde foram julgados os embargos de declarao interpostos, f. 482/483. Os embargos foram acolhidos para retificar o erro material apontado, passando a constar do dispositivo da sentena que o valor da condenao deveria ser corrigido monetariamente a partir de 15.08.2005, e tambm para suspender a exigibilidade do pagamento, pelos autores, das custas e dos honorrios, porque litigam sob justia gratuita. Sobreveio recurso da Caixa Seguradora S.A., f. 547/563, repetindo os termos da apelao anteriormente interposta e anulada pelo acrdo, requerendo, ao final, o provimento do recurso e a reforma da sentena. Contra-razes por Geraldo Jos Soares e Terezinha de Ftima Gomes Martins Soares, s f. 567/569, pugnando pela manuteno da sentena. O recurso prprio, tempestivo e preparado, por isso dele conheo. Insurge-se a apelante contra a sentena que julgou procedente o pedido de cobrana de cobertura securitria movida por Geraldo Jos Soares e s/m, pela qual

se viu condenada no pagamento de indenizao no valor de R$ 10.000,00. Disse a apelante que o contrato de seguro encetado com os apelados, juntado com a apelao, continha clusula expressa de excludente de cobertura para danos intrnsecos ao imvel, tal como ocorrera no caso dos autos, fato confirmado pela percia, segundo assinalou. Disse mais: que nem sequer seria necessria tal excludente contratual, porque o art. 1.459 do CC/1916 j estabelecia a iseno de cobertura no caso de vcios intrnsecos. Com isso, pediu a reforma da sentena. Inicialmente, assinale-se que a juntada do documento de f. 503/505 pela apelante medida acolhida pela jurisprudncia atual de nossos Tribunais Superiores e mostra a boa-f da parte no intuito de esclarecer a real verdade dos fatos. Assim tem-se manifestado o STJ, como no julgamento do AgRg no Ag 540217/SP . De outro lado, os apelados, em suas contra-razes, no impugnaram o documento nem sua juntada, e, assim, acolho sua apresentao nesta fase processual, valendome dele, tambm, para o julgamento do feito. A questo aqui a de se saber se os danos no imvel dos apelados tiveram ou no carter intrnseco, porque a clusula 5.2.6 do contrato (f. 504) clara em excluir da cobertura contratada os prejuzos decorrentes de vcios intrnsecos, entendendo-se como tais defeitos resultantes de infrao s boas normas de projeto e/ou construo do imvel. Ora, a mim me pareceu demasiado claro que os vcios so mesmo intrnsecos, porque o perito afirmou, f. 383, em sua Concluso: C - Estes vcios de construo so os causadores dos danos em questo. Assinalo que a concluso nesse sentido nem sequer necessitaria de percia, porque os prprios apelados, em sua inicial, afirmaram que os defeitos do imvel advieram de falha na sua construo, tanto que arrimaram seu pedido de indenizao contra o suposto responsvel pela obra nos arts. 615 e 616 do CC, salientando que:
uma responsabilidade decorrente no s dos conhecimentos tcnicos, mas tambm das noes de esttica e arte. Fundado nessa responsabilidade que o Cdigo Civil autoriza o cliente a rejeitar a obra imperfeita ou defeituosa (art. 615) ou receb-la com abatimento no preo, se assim lhe convier (art. 616).

Veja-se, ainda, que a clusula apontada pelos apelados pela qual eles entendem que h cobertura para os danos em seu imvel no se apresenta dessa forma. Isso porque a referida clusula 4 fala de danos fsicos nos imveis, e no de vcios intrnsecos, como expressamente constou das condies particulares da aplice habitacional, cobertura compreensiva, para operaes de financiamento - Carta de Crdito Caixa, em sua clusula 5.2.6, juntada s f. 503/505. Assinale-se, adiante, que o primeiro aresto transcrito pelos apelados f. 517 de suas contra-razes (515/518)
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no os socorre, porque trata de questo ligada falha na informao acerca da excludente de cobertura, e, aqui, tal tema no foi matria de julgamento, nem sequer foi apontada pelos apelados na inicial ou no curso do feito. O mesmo se d quanto ao segundo aresto, porque cuida ele de danos fsicos em imvel, e no de vcios intrnsecos, excludos da cobertura pelo contrato e pela prpria lei civil. Assim, tem inteira razo a apelante, visto que, no meu sentir, ficou claramente demonstrada a sua desobrigao em relao ao ressarcimento pelos danos no imvel dos apelados por fora do contrato e de lei. Isso posto, dou provimento ao recurso e julgo improcedente a ao contra a r Caixa Seguradora S.A. Custas e honorrios, pelos autores, estes de 10% sobre o valor da causa, com base no art. 20, 4, do CPC, ficando suspensa a cobrana tanto das custas quanto dos honorrios em razo de os autores estarem sob justia gratuita. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Mrcia De Paoli Balbino e Irmar Ferreira Campos. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Manuteno de Posse - Arrendamento Rural Liminar - Revogao Parcial - Requisito Inicial Permanncia - Impossibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Ao possessria. Concesso de liminar. Posterior revogao parcial. Permanncia dos requisitos iniciais. Impossibilidade. - Havendo a comprovao da posse e do esbulho por parte dos agravados, a liminar de manuteno de posse deve ser mantida at ulterior deciso na ao possessria. AGRAVO N 1.0322.06.000660-6 6/001 - Comarca de Itaguara - Agravante: Joo Jos Sobrinho - Agravados: Vnia Maria Fernandes e outro - Relator: Des. ADILSON
LAMOUNIER

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 2 de agosto de 2007. - Adilson Lamounier - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Adilson Lamounier - Conheo do recurso, visto que presentes os seus pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Est sem preparo, j que o agravante litiga sob o plio da assistncia judiciria. Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso, reproduzida f. 14-TJ, em que o douto
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Magistrado a quo, nos autos de ao de manuteno de posse com pedido de liminar, proposta pelo agravante em face dos agravados, modificou em parte o contedo de anterior medida antecipatria de tutela concedida ao agravante no que tange obrigatoriedade para que os agravados desfaam as cercas e as outras modificaes edificadas e desocupem o imvel sub judice. Nas razes recursais, o agravante alega que a deciso agravada no deve prevalecer, uma vez que suspendeu a ordem judicial anteriormente dada aos agravados para que se abstivessem de edificar e manter gado em um bem imvel rural, denominado Fangueiro, cuja posse pertence ao agravante em razo de arrendamento rural. Pede, ao final, o provimento do recurso para que este Tribunal reforme a deciso recorrida para manter o agravante na posse do bem sub judice at o trmino do contrato de arrendamento rural. s f. 118/119-TJ, foi concedido o efeito suspensivo requerido. s f. 125/126-TJ, o douto Magistrado a quo prestou informaes. No houve retratao. s f. 130/134-TJ, os agravados ofereceram resposta pugnando pelo improvimento do recurso. o relatrio do essencial. Compulsando os autos, verifico que o presente recurso foi interposto em face de deciso interlocutria em que o douto Magistrado de primeira instncia, diante de pedido de reconsiderao dos agravados, modificou o contedo de liminar de manuteno de posse anteriormente concedida ao agravante. Ao que se v dos autos, o agravante arrendatrio do imvel denominado Fangueiro, sendo que o referido imvel, aps ser adquirido do antigo proprietrio pelos agravados, vem sendo objeto de esbulho e turbao por parte destes. Diante disso, o agravante intentou ao possessria na qual foi proferida a liminar cuja revogao parcial desafiou o presente recurso. Na aludida liminar, o douto Magistrado a quo havia determinado aos agravados que retirassem o gado colocado no imvel, bem como que desfizessem cercas e outras construes ali edificadas. Entretanto, diante do pedido de reconsiderao dos agravados, o douto Magistrado a quo entendeu por bem revogar em parte a liminar para desobrigar os agravados de retirar o gado e desfazer as cercas e edificaes. Desse modo, tendo restado devidamente comprovado que o agravante tem a posse do imvel sub judice na qualidade de arrendatrio e que est sendo esbulhado pelos agravados, a manuteno da liminar medida que se impe. Entretanto, diante da no-comprovao pelo agravante de que as cercas divisrias e a construo edificada pelos agravados so passveis de lhe causar danos, essas devem permanecer tais como esto at ulterior deciso na ao possessria ou na ao de despejo que tramitam na primeira instncia. Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso para revogar a deciso agravada, ressalvando, entretan-

to, o no-desfazimento das cercas e edificaes feitas no imvel sub judice. Votaram de acordo com o Relator as Desembargadoras Cludia Maia e Eulina do Carmo Almeida.
Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO.

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Ao de Cobrana - Adicional de Insalubridade Servidor Pblico - Municpio - Competncia Legislativa - Atividade Insalubre - Prova Obrigao de Pagar - Correo Monetria Termo Inicial - Fixao
Ementa: Cobrana. Servidor pblico municipal. Adicional de insalubridade. Legislao municipal. Prova conclusiva. Prestao de servio em local insalubre. Pagamento devido. Correo monetria. Incio da incidncia desde o vencimento da prestao. - A Emenda Constitucional n 19/1998, que deu nova redao ao 3 do art. 39 da Constituio Federal, no retirou dos municpios a competncia para legislar a respeito do regime jurdico dos seus servidores, nela compreendida a de instituir adicional queles que exercem atividades nocivas sade. - Se comprovado que o servidor pblico exerceu atividade em local nocivo sua sade, tem este direito percepo do adicional de insalubridade na forma da lei municipal que regula a matria. - Comprovada a prestao de servio em local insalubre, devido o respectivo adicional. - Tratando-se de dvida de carter alimentar - adicional de insalubridade -, devida a correo monetria desde a data em que o benefcio deveria ter sido pago, e no a partir do ajuizamento da ao.
APELAO CVEL N 1.0407.03.002478-7 7/001 - Comarca

de Mateus Leme - Apelante: Municpio de Juatuba Apelantes adesivos: Geraldo Magela da Silva e outros Apelados: Municpio de Juatuba, Geraldo Magela da Silva e outros - Relator: Des. MAURCIO BARROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DAR PROVIMENTO AO RECURSO ADESIVO.

Belo Horizonte, 25 de setembro de 2007. Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Maurcio Barros - Geraldo Magela da Silva e outros (apelantes adesivos) ajuizaram a presente

ao de cobrana contra o Municpio de Juatuba (apelante principal), alegando, em breve sntese, que, sendo servidores efetivos do ru, vinham exercendo o cargo de ajudante de obras, entretanto prestavam servi-os de limpeza urbana. Alegaram que os locais em que trabalhavam eram insalubres, alm de manusearem substncias nocivas sade, entretanto nunca receberam o respectivo adicional de insalubridade no grau mximo, conforme previsto na Lei Complementar Municipal n 2/1993. Em razo disso, pretenderam o recebimento do adicional de insalubridade. O MM. Juiz de primeiro grau julgou procedente o pedido, para condenar o Municpio de Juatuba, respeitada a prescrio qinqenal, ao pagamento do adicional de insalubridade (perodo de dezembro de 1995 a dezembro de 2000), corrigido monetariamente e acrescido de juros de mora de 1% ao ms, ambos a partir da citao. Honorrios de R$ 1.000,00. Recorreu o ru, insistindo em que os autores no tm direito ao recebimento do adicional de insalubridade, pois no se comprovou a insalubridade, e em que no existe possibilidade de servidor pblico receber tal adicional (f. 463/467). Igualmente, apelaram, de forma adesiva, os autores, pretendendo que a correo monetria incida a partir da data em que o adicional deveria ter sido pago (f. 471/473). Os apelos foram respondidos, em bvia contrariedade (f. 474/477 e 481/483, respectivamente). A hiptese dos autos, diante do valor aproximado apurado na prpria sentena, no comporta o reexame necessrio, nos exatos termos do art. 475, 2, do CPC. A apelao principal: Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo da apelao principal. A questo singela e no envolve maiores discusses, especialmente diante das concluses periciais e da previso em lei municipal do pagamento do referido adicional de insalubridade aos servidores do Municpio ru. De fato, no s a prova testemunhal, mas principalmente a prova pericial produzida nos autos comprovaram, de forma cristalina, que os autores laboraram em condies de insalubridade no grau mximo, fazendo jus ao referido adicional no grau mximo (f. 105/107). Por outro lado, a Lei Complementar Municipal n 2/1993, em seu art. 83, I, prev o direito ao recebimento. Nesse particular, bem observou o douto Sentenciante a inexistncia de bice ao recebimento do adicional. A Emenda Constitucional n 19/1998, que deu nova redao ao 3 do art. 39 da Constituio Federal, no retirou dos municpios a competncia para legislar a respeito do regime jurdico dos seus servidores, nela compreendida a de instituir adicional queles que exercem atividades nocivas sade. Assim, se comprovado que o servidor pblico exerceu atividade em local e com substncias nocivos sua sade, tem este direito percepo do adicional de insalubridade na forma da lei municipal que regula a matria. mngua de outras consideraes, desnecessrias no caso dos autos, nego provimento apelao principal.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Sem custas recursais, na forma da lei. A apelao adesiva: Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo do apelo adesivo. Consoante reiteradas decises do Superior Tribunal de Justia, tratando-se de dvida de carter alimentar, devida a correo monetria desde quando originado o dbito, e no apenas a partir do ajuizamento da ao. Pelo exposto, dou provimento apelao adesiva, para reformar em parte a sentena e determinar que a correo monetria incida a partir da data em que cada adicional deveria ter sido pago. Sem custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Antnio Srvulo e Edilson Fernandes.
Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO ADESIVO.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DAS APELAES. Belo Horizonte, 12 de setembro de 2007. - Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelado, o Dr. Ivan Barbosa Martins. O Sr. Des. Jos Flvio de Almeida - Cuida-se de recursos de apelao interpostos por David Lavinsky e por Conceio Imaculada Rodrigues, nos autos de ao de usucapio, ajuizada em face de Construtora Sercel Ltda., Jos Barcelos Costa e Mrcia Xavier Barcelos Costa, Carlos Barcelos Costa e Rosa Maria Vardil Costa, Felix Ricardo Gonalves Moutinho e Lcia Maria Vaz de Oliveira Moutinho, Flvio Marco Ludolf Tamietti, Felipe Erasmo Cabral, Nelson Rigotto de Gouveia, Orivaldo dos Santos Andrade e Terezinha Rezende de Andrade, Fbio Alves Costa, Jos Luiz Pinheiro de Figueiredo, Jos Ramos Filho e Maria da Glria Tavares Ramos, Esplio de Jones Luiz Martin Braga, Continental Empreendimentos Gerais Ltda. e L. Castro & Cia. Ltda., contra a sentena de f. 1.053, que homologou o acordo de f. 1048/1052, firmado entre os apelados e a apelante Conceio Imaculada Rodrigues, juntamente com Simeo da Silva, Altina Viana da Silva Barros, Terezinha Maria do Carmo Ribeiro, Maria de Lourdes Freitas, Damio Viana da Silva e Maura Viana da Silva, todos sucessores de Alzira Maria da Silva, autora da ao de usucapio. Versam os presentes autos sobre o reconhecimento de prescrio aquisitiva, em ao de usucapio ajuizada por Alzira Maria da Silva. A sentena de f. 940/945 julgou parcialmente procedente o pedido, declarando o domnio da autora sobre o imvel, de acordo com os limites e confrontaes descritos no laudo pericial de f. 397, com rea de 9.965 m2, e julgou improcedente a reconveno. Aps o decisum, as partes transacionaram sobre o direito reconhecido na sentena de f. 940/945, e, no se opondo o Ministrio Pblico, o acordo de f. 1.048/1.052 foi homologado pelo Juiz primevo f. 1.053. Primeira apelao. Esclareo, de incio, que o apelante David Lavinsky intervm no processo apenas nesta fase recursal, na qualidade de terceiro prejudicado. Assim, analiso a argio de ilegitimidade e de ausncia de interesse recursal do apelante, levantada nas contra-razes de f. 1.143/1.149. Para estabelecer o seu interesse em recorrer da sentena homologatria de f. 1.048/1.052, o apelante sustenta que a deciso "homologou indevidamente um acordo firmado entre as partes e cujo objeto incorporou de forma descabida e indevida imvel e rea pertencente ao apelante (f. 1.060, sic).

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Usucapio - Prescrio Aquisitiva Reconhecimento Judicial - Acordo Posterior Sentena - Homologao - Terceiro Prejudicado Legitimidade Recursal - Interesse Recursal - Nexo de Interdependncia - No-Configurao - Leso de Direitos - Prestao Jurisdicional - Ao Prpria Possibilidade - Direito de Recorrer - Renncia da Parte - Recurso - Ausncia de Interesse
Ementa: Apelaes cveis. Ao de usucapio. Reconhecimento judicial da prescrio aquisitiva. Acordo posterior sentena. Homologao. Terceiro prejudicado. Legitimidade recursal. Interesse recursal no configurado. Leso de direitos. Possibilidade de prestao jurisdicional em ao prpria. Renncia ao direito de recorrer pela parte. Ausncia de interesse recursal. - O recurso pode ser interposto pelo terceiro prejudicado, desde que demonstre o nexo de interdependncia entre o seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial, estabelecendo, desse modo, sua legitimidade recursal.
- O recorrente carecedor de interesse recursal, mesmo que existente a necessidade de prestao jurisdicional para examinar suposta leso de direitos, caso a utilidade da via recursal no se apresente como meio adequado para promover o conhecimento das questes trazidas em seu apelo, j que a parte dispe de ao prpria para tanto. - A renncia validamente manifestada, como fato extintivo do direito de recorrer, torna inadmissvel o recurso que porventura interponha o renunciante contra a deciso (JTJ 172/136).
APELAO CVEL N 1.0188.93.002737-3 3/001 - Comarca de Nova Lima - Apelantes: 1) David Lavinsky, 2) Conceio Imaculada Rodrigues - Apelados: Construtora Sercel Ltda. e outros - Relator: Des. JOS FLVIO DE ALMEI DA
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sabido que os recursos tm por base os elementos que caracterizam as condies da ao. Nesse espeque, Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart ensinam que
o procedimento recursal toma por emprstimo a disciplina prevista para as condies da ao, preconizando que o direito de recorrer deve pertencer apenas a certas pessoas (Manual de processo de conhecimento. 5. ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, p. 526).

Assim, tendo em vista que o interesse processual no se confunde com o interesse recursal, embora o apelante tenha interesse processual, em face de suposta leso de direitos, vejo que no possui interesse para recorrer, nesses autos, em fase recursal, na medida em que sua pretenso colide com a vontade das partes de colocarem fim controvrsia instaurada. Sobre o recurso de terceiro, Humberto Theodoro Jnior aponta suas particularidades:
O recurso de terceiro interessado apresenta-se como forma ou modalidade de interveno de terceiro na fase recursal. Equivale assistncia, para todos os efeitos, inclusive de competncia. Na lio de Liebman, seguida por nosso Cdigo, so legitimados a recorrer apenas os terceiros que teriam podido intervir como assistentes, ou seja, aqueles que mantenham uma relao jurdica com a parte assistida, e que possam sofrer prejuzo em decorrncia do resultado adverso da causa (arts. 50 e 499, 1). Como interveniente, apenas para coadjuvar a parte assistida, o terceiro que recorre no processo alheio no pode defender direito prprio que exclua o direito dos litigantes. Isso s possvel atravs da ao de oposio (art. 56). O recurso do terceiro, portanto, h de ser com o fito de defender a parte sucumbente to apenas. O prazo do terceiro, para recorrer, o mesmo da parte a que ele assiste, muito embora no tenha o assistente, in casu, recebido qualquer intimao da deciso. O dies a quo, portanto, fixa-se pela data da intimao da parte assistida (Curso de direito processual civil. 44. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006, v. 1, p. 615-616).

Nos termos do que prev o Cdigo de Processo Civil, em seu art. 499, o recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico. A caracterizao do terceiro que efetivamente prejudicado dada pelo art. 499, 1, que exige a este terceiro a demonstrao do nexo de interdependncia entre o seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial (ob. cit., p. 526). No que toca ao interesse em recorrer, ainda assinalam: A fim de que possa o interessado socorrer-se do recurso, fundamental que possa antever algum interesse na utilizao deste caminho. semelhana do que acontece com o interesse de agir (condio da ao), que engloba a adequao da via eleita (traduzida, em termos de recursos, pela noo de cabimento, como visto), necessrio que o interessado possa vislumbrar alguma utilidade na veiculao do recurso, utilidade esta que somente possa ser obtida atravs da via recursal (necessidade). A fim de preencher o requisito utilidade, ser necessrio que a parte (ou o terceiro) interessada em recorrer tenha sofrido algum prejuzo jurdico em decorrncia da deciso judicial, ou ao menos que esta no tenha satisfeito plenamente a pretenso exposta (uma vez que, sendo vencidos autor e ru, ambos tero interesse em recorrer). Em relao necessidade, esta estar presente se, por outro modo, no for possvel resolver a questo, alterando-se ou suplantando-se o prejuzo verificado (p. 525/526).

Vicente Greco Filho acrescenta:


Seabra Fagundes entende que esto legitimados a recorrer todos os que forem prejudicados em seus direitos em conseqncia dos efeitos reflexos ou indiretos da sentena, originados daquela interdependncia das relaes jurdicas. Ao recorrer, deve o terceiro interessado demonstrar o nexo de interdependncia entre o seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial (art. 499, 1). A rigor no bem o nexo de interdependncia entre o interesse e a relao jurdica discutida que deve ser demonstrado; o que deve ser demonstrado o nexo de interdependncia entre as relaes jurdicas (a discutida e a de que o terceiro titular), da decorrendo o interesse de recorrer. Como se v, pode recorrer quem poderia ter sido assistente, opoente ou outra forma de interveno e no o foi. [...] O recurso de terceiro prejudicado, portanto, puro recurso, em que se pode pleitear a nulidade da sentena por violao de norma cogente, mas no acrescentar nova lide ou ampliar a primitiva. Ao recorrer, o terceiro no pode pleitear nada para si, porque ao no exerce. Seu pedido se limita lide primitiva e a pretender a procedncia ou improcedncia da ao como proposta originariamente entre as partes. Desse resultado, positivo ou negativo para as partes, que decorre o seu benefcio, porque sua relao jurdica dependente da outra. [...] O recurso de terceiro prejudicado, em concluso, uma forma de interveno de terceiros em grau de recurso, alis, uma assistncia em grau recursal, porque o pedido ser sempre em favor de uma das partes, se de mrito, conservando a natureza de recurso, bem como seus limites (Direito processual civil brasileiro. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, v. 2, p. 276-278).
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

Com isso, da dico legal, pelo menos no plano processual, em que so aferidos os pressupostos de admissibilidade do recurso, o terceiro prejudicado possui legitimidade para recorrer. Todavia, preciso aferir se, conjuntamente, possui interesse recursal, pressuposto no mbito dos recursos que no se confunde com o interesse processual. Nessa linha de raciocnio, relativamente ao interesse em recorrer, embora o apelante noticie leso ao seu direito, considero que a sua posio neste processo no pode ir de encontro aos interesses das partes nele envolvidas, que, inclusive, colocaram fim ao litgio, mediante o acordo de f. 1.048/1.052, que, como dito, no tendo oposio do Ministrio Pblico em primeira instncia, foi homologado pelo Juiz primevo.

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

De fato, tendo em vista a argio posta nesses autos: para recorrer, preciso ter legitimidade, como tambm interesse recursal. O art. 499 do Cdigo de Processo Civil dispe que o recurso pode ser interposto pelo terceiro prejudicado, desde que demonstre o nexo de interdependncia entre o seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial, estabelecendo, desse modo, sua legitimidade recursal. Sobre esse assunto, Marinoni e Arenhart pontificam o seguinte:

O posicionamento deste Tribunal de Justia no diverge:


Processual civil. Oposio. Carncia da ao. Outorga de escritura. Sentena homologatria. Recurso de terceiro interessado. Pressuposto subjetivo no demonstrado. Art. 499, 1, do CPC. - O apelante/opoente que pretende objeto diverso daquele disputado na demanda primitiva carecedor da ao para valer-se da modalidade de interveno de terceiro admitida pelos arts. 56 e seguintes do Cdigo de Processo Civil. - Se as partes so capazes e se dizem titulares do direito controvertido, havendo entre elas transao devidamente homologada em juzo, descabe ao terceiro que se diz prejudicado insurgir-se contra a sentena meramente homologatria, mormente se no demonstrou o suposto nexo de interdependncia entre seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial (Apelao Cvel n 2.0000.00.4478084/000, Rel. Des. Mauro Soares de Freitas, pub. em 18.03.2005).

Dessa forma, tendo a apelante, atravs de seu procurador, renunciado ao direito de recorrer, a falta de interesse recursal est caracterizada nestes autos, razo pela qual o recurso no deve ser conhecido. Sobre a renncia ao direito de recorrer, Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery prelecionam:
o negcio jurdico unilateral no receptcio pelo qual a parte declara a vontade de no interpor recurso a que teria direito, contra ato judicial recorrvel. Pressupe poder de recorrer ainda no exercido e causa de no-conhecimento do recurso, pois um dos pressupostos de admissibilidade dos recursos a inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do poder de recorrer [...]. Produz efeitos desde que efetuada, independentemente de anuncia da parte contrria ou de homologao do juiz (CPC 158) (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 9. ed. So Paulo: Renovar, 2006, p. 722).

os requisitos de admissibilidade desta apelao, concluo que David Lavinsky carecedor de interesse recursal, ainda que existente a necessidade de prestao jurisdicional para examinar suposta leso de direitos, pois a utilidade da via recursal no se apresenta como meio adequado para promover o conhecimento das questes trazidas em seu apelo, j que o apelante dispe de ao prpria para tanto. Descabe, portanto, o argumento do apelante de que alguns autores do presente feito mudaram-se deste Estado e no possuem condies financeiras para suportar qualquer pleito indenizatrio (f. 1.066, sic). Nesse sentido, em observncia ao princpio da inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV, CR/1988), a leso de direitos noticiada pelo apelante deve ser apreciada em ao prpria, razo pela qual no estou conhecendo do recurso. Segunda apelao. Considerando a desistncia do recurso por parte de Altina Viana da Silva Barros, f. 1.161/1.162, homologada pelo Juiz a quo f. 1174, defiro os benefcios da justia gratuita apelante Conceio Imaculada Rodrigues apenas para os fins deste recurso. Passado esse ponto, examinando a preliminar de no-conhecimento do recurso por falta de interesse recursal da recorrente, em face do acordo homologado pelo Juiz a quo, vejo que assiste razo aos apelados. De fato, a sentena de f. 1.053, aps manifestao favorvel da Promotora de Justia, mesma folha, homologou o acordo de f. 1.048/1.052, firmado pelos procuradores das partes, Dr. Mrcia Xavier Barcelos Costa e Dr. Joo Paulo Campello de Castro, em que ficou consignado o seguinte:
Pelo exposto, requerem a V. Ex. a homologao do acordo celebrado, bem como que seja homologada a desistncia de todo e qualquer prazo recursal, por serem as partes maiores e capazes, para que produza seus jurdicos e legais efeitos (f. 1.049, sic).

1.0188.93.002737-3/002, f. 1.135/1.137, reexaminando

Conforme deciso no Agravo de Instrumento n

Sobrelevo, ainda, que, no obstante a devoluo pela apelante das parcelas a que faz jus pelo acordo, os apelados vm cumprido com sua parte na avena.
A renncia validamente manifestada, como fato extintivo do direito de recorrer, torna inadmissvel o recurso que porventura interponha o renunciante contra a deciso (JTJ 172/136).

O entendimento neste Tribunal de Justia no diverge:


Apelao cvel. Acordo homologado. Renncia ao direito de recorrer. No-conhecimento do recurso. - Tendo ocorrido a homologao do acordo e a renncia expressa ao direito de recorrer, no pode a parte agora se insurgir contra tal homologao. A renncia expressa ao direito de recorrer configura ato incompatvel com a interposio de futuro recurso, sendo causa de no-conhecimento do mesmo (Apelao Cvel n 1.0708.06.014345-8/002, Rel. Des. Irmar Ferreira Campos, pub. em 1.06.2007). - Celebrado acordo pelas partes, devidamente acompanhadas por seus procuradores, no se pode, alegando arrependimento, ou que o acordo no representa suas reais pretenses, vir a se insurgir, via apelao, contra a deciso que homologou a transao, at porque expressa a renncia do prazo recursal (Apelao Cvel n 1.0105.03.100203-0/001, Rel. Des. Gouva Rios, pub. em 04.03.2005).

A partir dessa exposio, entendo que as partes renunciaram expressamente ao direito de recorrer, tornando incompatvel a manifestao de vontade em tela com o ato de interposio da apelao.
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Igualmente, so insuscetveis de anlise nesses autos as insurgncias da apelante contra a homologao do acordo, argumentando vcio de forma, ao passo que os advogados das apelantes no tm poderes para transacionar direitos relativos a imveis, porque a procurao que lhes foi outorgada por Instrumento Particular (f. 1.076, sic), como tambm a existncia de negcio simulado nos autos, porquanto o advogado das Apelantes lhes apresentou um termo de acordo diverso daquele que foi homologado em juzo, atribuindo mesma extenso de terras o valor de R$ 290.000,00 (f. 1.078, sic). Na hiptese de ocorrncia de vcio de forma ou de consentimento, correto afirmar que a apelante dispe de ao prpria para o exame das questes, luz do contrato de mandato firmado entre ela, na qualidade de mandante, e seu procurador, ora mandatrio. Um fato digno de nota que, tendo em vista que a assinatura da apelante s f. 1.083 e 1.084 foi posta em dvida pelos apelados, que instauraram, inclusive, incidente de falsidade (autos apensos), ficou registrado que so vlidos os atos processuais praticados por seus

atuais advogados, subscritores deste recurso, bem como so vlidos os atos praticados por seus antigos procuradores, dentre os quais um deles, Dr. Joo Paulo Campello de Castro, assinou o acordo homologado pelo Juiz. Desse modo, confiro que, na procurao de f. 1.029, alm dos poderes de representao em juzo, foram outorgados pela apelante aos seus antigos procuradores, dentre eles o Dr. Joo Paulo Campello de Castro, poderes para transigir, acordar, receber, quitar, desistir e substabelecer. Assim, no restam dvidas de que a situao trazida pela apelante deve ser dirimida por via de ao prpria, no que entender de direito. Nesse sentido, s f. 1.201/1.202, manifestou a douta Procuradora de Justia, Dr. Janete Gomes Oliva:
[...] o segundo apelo no dever ser conhecido por faltar-lhe um dos requisitos intrnsecos de admissibilidade. que os autores, na qualidade de sucessores de Alzira Maria Silva, e os rus, ao ajustarem o acordo de f. 1.048/1.052, objetivavam pr fim s aes de usucapio e reconveno, renunciando expressamente ao direito em que se fundava a ao de usucapio por eles proposta, desistindo tambm expressamente do prazo recursal e requerendo que a ao fosse extinta com julgamento de mrito, nos termos do art. 269, III e V, do CPC. O il. Parquet manifestou-se favoravelmente ao acordo que ento

Ao de Cobrana - Despejo - Imvel Comercial Locao - Administrao Pblica - Contrato Encerramento - Desocupao - No-Ocorrncia Aluguel Vencido - Obrigao de Pagar
Ementa: Apelao cvel. Ao de despejo. Contrato de locao de imvel. Administrao pblica. Natureza. Aluguel inadimplido. Pagamento devido. Recurso provido. - A Administrao Pblica pode realizar contratos tpicos previstos no Direito Privado, em posio de igualdade com o particular contratante. Nesse caso, o contrato tem natureza semipblica - Tornando-se irregular o contrato de natureza semipblica, este s poder ser extinto por acordo entre as partes ou por via judicial. TJMG - Jurisprudncia Cvel - Mesmo nos contratos invalidados, o proveito advindo para a Administrao deve ter contrapartida, no por obrigao contratual, mas pelo dever moral que impede o enriquecimento ilcito de qualquer das partes. - Comprovada a continuidade da ocupao de imvel aps o vencimento do contrato de locao firmado com a Administrao, so devidos os aluguis vencidos at a efetiva entrega do imvel. Apelao cvel conhecida e provida para condenar o apelado no pagamento do crdito reclamado. APELAO CVEL N 1.0116.05.003024-0 0/001 - Comarca de Campos Gerais - Apelante: Rivaldo de Abreu Oliveira - Apelado: Municpio de Campos Gerais Relator: Des. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 21 de agosto de 2007. - Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Caetano Levi Lopes - Conheo do recurso porque presentes os requisitos de sua admissibilidade. O apelante aforou esta ao de despejo cumulada com cobrana contra o apelado. Asseverou ter firmado com o recorrido contrato de locao de um imvel comercial destinado instalao de pequenas indstrias pelo perodo de 1 de abril a 31 de dezembro de 2004, com aluguel mensal de R$1.700,00. Afirmou que, findo o prazo da locao, o apelado no notificou a pessoa jurdica instalada no imvel para desocup-lo e ocorreu a prorrogao tcita do contrato, mas no foram pagos os alugueres vencidos desde janeiro de 2005. Entende
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foi devidamente homologado pelo il. Juiz a quo (f. 1.053).


Nesse contexto, sendo certo que a apelante anuiu com o acordo que versava sobre direitos disponveis, no cabe a ela adotar o presente recurso visando desconstituir a transao por ela realizada, que j foi devidamente homologada. [...] Logo, considerando-se que a apelante no possui interesse em recorrer, no deve ser conhecido o apelo. Ademais, estando encerrada a relao processual, a alegao da apelante de vcio no negcio jurdico somente poder ser analisada em ao prpria para tanto e no em sede de recurso de apelao (sic).

Com efeito, diante da falta de interesse recursal da apelante, no conheo do recurso. Dessarte, nos termos da fundamentao adotada, ressalvo que inexiste violao aos arts. 108, 167, 1, II, e 657 do Cdigo Civil, visto que apenas reconheo a falta de interesse recursal da apelante, j que expressamente renunciou ao direito de recorrer nesses autos. Concluso. Nos termos da fundamentao adotada, em observncia ao art. 93, inciso IX, da Constituio da Repblica e ao art. 131 do Cdigo de Processo Civil, no conheo das apelaes. As custas recursais, na primeira apelao, devem ser suportadas por David Lavinsky e, na segunda apelao, por Conceio Imaculada Rodrigues, suspensa a exigibilidade, no ltimo caso, por estar a apelante sob o plio da justia gratuita, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. O Sr. Des. Nilo Lacerda - De acordo. O Sr. Des. Alvimar de vila - De acordo. Smula - NO CONHECERAM DAS APELAES.

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que tem direito desocupao do imvel, bem como ao recebimento do aluguel em atraso at a efetiva entrega das chaves. O recorrido afirmou que a responsabilidade do Prefeito Municipal da gesto anterior e requereu contra ele, em autos apartados, a denunciao da lide. Pela r. sentena de f. 146/149, as pretenses da lide principal e secundria foram rejeitadas. O thema decidendum consiste em verificar se devido o pagamento de aluguel em atraso reclamado pelo apelante. Anoto, a priori, que o apelante foi imitido na posse do imvel em 03.05.2006 (f. 132). Passo ao exame da prova. O recorrente juntou, com a petio inicial, o contrato de locao firmado entre as partes, datado de 31.03.2004 (f. 06/07), o requerimento de f. 8, protocolado em 23.02.2005, visando receber alugueres vencidos. O apelado tambm juntou documentos com a contestao. Destaco: cpias dos contratos firmados em 31.03.2004 e 31.03.2003, de f. 21/24; cpia da Lei Municipal n 2.226, de 2003, autorizando a locao do imvel pelo perodo de 1 de abril a 31 de dezembro de 2003, podendo ser prorrogada at 31.12.2004. Merecem igual ateno a cpia do Projeto de Lei municipal n 056, de 2004, de f. 36, para locao do mesmo imvel no perodo de 1.01.2005 a 31.12.2008, bem como os pareceres de f. 37/40 e atas das sesses de votao de f. 41/54, pelos quais o projeto de lei foi rejeitado. Destaco tambm: a Lei Municipal n 2.345, de 2005, que autoriza o Poder Executivo a conceder incentivos, na forma de pagamento de aluguel para pessoas jurdicas, dentre as quais a Indstria e Comrcio Estelar Ltda., ocupante do imvel do apelante; o parecer de f. 60, exarado pela assessoria jurdica do apelado, relativo ao requerimento do incentivo pela mencionada pessoa jurdica, datado de 23.05.2005, recomendando o indeferimento. Estes os fatos. Em relao ao direito, sabe-se que o contrato firmado com a Administrao Pblica tem peculiaridades que o diferenciam do direito privado. E suas clusulas obrigam a Administrao, conforme ensina Hely Lopes Meirelles (na obra atualizada por Eurico Andrade Azevedo et al. Direito administrativo brasileiro. 27. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 206):
No , portanto, o objeto, nem a finalidade pblica, nem o interesse pblico, que caracterizam o contrato administrativo, pois o objeto normalmente idntico ao do Direito Privado (obra, servio, compra, alienao, locao) e a finalidade e o interesse pblico esto sempre presentes em quaisquer contratos da Administrao, sejam pblicos ou privados, como pressupostos necessrios de toda atuao administrativa. a participao da Administrao, derrogando normas de Direito Privado e agindo publicae utilitatis causa, sob a gide do Direito Pblico, que tipifica o contrato administrativo. A Administrao pode realizar contratos sob normas predominantes do Direito Privado - e freqentemente os realiza - em posio de igualdade com o particular contratante, como pode faz-lo com supremacia do Poder Pblico. Em ambas as hipteses haver interesse e finalidade pblica como pressupostos do contrato, mas, no primeiro caso, o
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ajuste ser de natureza semipblica (contrato administrativo atpico, como j conceituou o extinto TRF), e somente no segundo haver contrato administrativo tpico.

Na espcie, trata-se de contrato de locao em que a Administrao Pblica figura como locatria para atender a demanda de interesse e finalidade pblicas, ou seja, o incentivo instalao de indstrias que viriam incrementar a atividade laboral e a economia do Municpio. A natureza do contrato aqui semipblica. Nos contratos em que participa, a par de suas prerrogativas, a Administrao Pblica tem direitos e obrigaes, conforme esclarece o mesmo autor e na mesma obra (Hely Lopes Meirelles na obra atualizada por Eurico Andrade Azevedo et al. Direito administrativo brasileiro. 27. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 219/220):
O contrato administrativo, como, de resto, qualquer contrato, deve ser executado fielmente, exercendo cada parte seus direitos e cumprindo suas obrigaes. Na execuo do contrato administrativo, a Administrao nivela-se ao particular, de modo que a cada obrigao deste corresponde um direito daquela, e vice-versa, segundo as clusulas contratuais e as normas pertinentes. Direitos - o principal direito da Administrao, alm dos consubstanciados nas clusulas contratuais e nos regulamentos prprios da espcie, visando obteno do objeto do contrato, o de exercer suas prerrogativas (...) diretamente, isto , sem a interveno do Judicirio, ao qual cabe ao contratado recorrer sempre que no concordar com as pretenses da Administrao e no lograr compor-se amigavelmente com ela. O principal direito do contratado o de receber o preo, nos contratos de colaborao (execuo de obras, servios e fornecimentos), na forma e no preo convencionados, ou, do mesmo modo, a prestao devida pela Administrao, nos contratos de atribuio (concesso de uso de bens pblicos e outros dessa espcie). [...] O descumprimento dessas obrigaes d ao particular o direito de pedir a resciso judicial do contrato, com a devida indenizao por perdas e danos.

Sobre a extino do contrato, acrescenta o doutrinador, na mesma obra, p. 209:


O contrato administrativo ilegal pode ser extinto por anulao unilateral da Administrao, mas sempre com oportunidade de defesa para o contratado, em cujo expediente se demonstre a ilegalidade do ajuste. de se advertir que somente o contrato tipicamente administrativo passvel de anulao unilateral, no o sendo o contrato de Direito Privado (compra e venda, doao e outros), firmado pela Administrao, o qual s pode ser extinto por acordo entre as partes ou por via judicial. Observe-se, porm, que, mesmo nos contratos anulados, o que foi realizado com proveito da Administrao deve ser pago, no por obrigao contratual, mas pelo dever moral que impede o enriquecimento ilcito de qualquer das partes (art. 59, pargrafo nico).

Acrescento que a ao de cobrana pressupe a existncia de uma dvida inadimplida pelo solvens. Assim ensina De Plcido e Silva (no Vocabulrio jurdico. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1978, v. I, p. 21):
Ao de cobrana. a que resulta do chamamento do devedor a juzo, para pagamento de obrigao representada em documento assinado pelo devedor ou resultante de qualquer compromisso por ele assinado, ou decorrente de contrato. (...) Desse modo, a ao de cobrana mostra sempre o direito de exigir o cumprimento de uma dvida, resultante de qualquer espcie de obrigao, mediante a qual se mostra obrigado a esse pagamento.

No caso em exame, insista-se, o apelado firmou contrato de locao com o apelante nos perodos de 1 de abril de 2003 a 31 de dezembro de 2004 (f. 21/24), conforme autorizao da Lei Municipal n 2.226, de 2003 (f. 28). Posteriormente, foi editada a Lei Municipal n 2.345, de 2005 (f. 58/59), autorizando a concesso de incentivos a empresas j instaladas no Municpio, na forma de pagamento de aluguel proporcional ao nmero de empregos diretos. Dentre as empresas contempladas, foi includa a Indstria e Comrcio Estelar Ltda., instalada no imvel do apelante. Este requereu o incentivo para o exerccio de 2005, mas houve parecer da assessoria do apelado para o indeferimento do pedido (f. 60 e 64). Acrescento que o apelante foi imitido na posse do imvel em 03.05.2006 (f. 132). V-se que, aps o vencimento do contrato em 31.12.2004, o imvel continuou sendo ocupado pela indstria favorecida pelo apelado, embora o contrato de locao escrito no tenha sido renovado. Porm, foi editada nova lei municipal autorizando a concesso do incentivo mesma pessoa jurdica e o apelado no comprovou ter indeferido o pedido da beneficiria nem a notificao dela para desocupar o imvel. Assim, o apelante, que no tem a prerrogativa de autotutela, jamais poderia retomar o imvel sem interveno judicial, embora irregular a ocupao. Ora, omitindo-se a Administrao Pblica no seu dever de fiscalizar o cumprimento do contrato ou providenciar sua desocupao e devoluo ao locador, no pode transferir ao particular o prejuzo pela ocupao irregular do imvel, sob pena de enriquecimento ilcito. Portanto, os aluguis do perodo de 1 de janeiro de 2005 a 2 de maio de 2006 so mesmo devidos. Logo, o inconformismo do apelante deve ser acolhido. Com esses fundamentos, dou provimento apelao para reformar a sentena. Em conseqncia, condeno o apelado ao pagamento dos alugueres vencidos no perodo de 1.01.2005 a 02.05.2006, pelo valor mensal contratado, corrigido monetariamente pela tabela divulgada pela Corregedoria-Geral de Justia deste Tribunal desde os vencimentos de cada parcela, acrescido de juros de mora de 1% ao ms, a partir da citao. Condeno o apelado, ainda, ao pagamento dos honorrios advocatcios, que arbitro em R$1.000,00, tendo em conta a boa qualidade do trabalho prestado e o tempo necessrio para tanto. Finalmente, condeno o apelado a ressarcir o apelante quanto s custas processuais que antecipou, inclusive as recursais, monetariamente corrigidas pelo mesmo ndice j mencionado e a partir da data de cada desembolso. Sem custas finais. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Francisco Figueiredo e Nilson Reis. Smula - DERAM PROVIMENTO.

Ao Civil Pblica - Improbidade Administrativa Cmara Municipal - Servidor Pblico - Cargo em Comisso - Investidura Simulada - Vencimentos Recebimento Indevido - Devoluo ao Errio Procedncia do Pedido
Ementa: Ao civil pblica. Improbidade administrativa. Cmara Municipal. Designao simulada de servidores. Cargos em comisso. Falta de prestao regular de servios. - procedente o pedido de ressarcimento, formulado em ao civil pblica, diante da demonstrao de que servidores municipais, ocupantes, na poca, de cargo comissionado, no exerceram regularmente suas funes. Nega-se provimento ao agravo retido, rejeita-se a preliminar e nega-se provimento aos recursos de apelao. de Araguari - Apelantes: 1) Vanessa rabe Lenza, 2as) Eunice Maria Mendes Cunha e outra - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO S APELAES.

Belo Horizonte, 6 de setembro de 2007. - Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Almeida Melo - Conheo dos recursos, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. A sentena de f. 604/656-TJ julgou improcedentes os pedidos iniciais contra os rus Dalva Rosa Silva e outros e procedentes os pedidos iniciais, para condenar, entre outros requeridos, Helosa Cristina de Carvalho Cunha, Maria Eunice Mendes Cunha e Vanessa rabe Lenza a ressarcirem ao errio os valores que perceberam a ttulo de vencimentos e suspenso dos direitos polticos por 3 (trs) anos. Vanessa rabe Lenza, no recurso de f. 657/663-TJ, pede, em forma de preliminar, a apreciao de agravo retido. No mrito, sustenta que as provas dos autos no demonstram ser servidora-fantasma. Alega que no houve qualquer determinao da Universidade Federal de Uberlndia no que se refere apresentao, no momento da matrcula, de comprovante de exerccio de cargo pblico. As segundas apelantes, na apelao de f. 667/771TJ, argem, em preliminar, cerceamento de defesa. No mrito, dizem que no existem provas suficientes para a condenao.
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

APELAO CVEL N 1.0035.00.003341-1 1/004 - Comarca

Contra-razes, s f. 677/693-TJ. 1) Do agravo retido. O agravo retido de f. 501-TJ foi interposto contra a deciso de f. 500/501-TJ, que indeferiu pedido de suspenso da ao civil pblica. Razo no assiste agravante. As responsabilidades civil e criminal so tratadas, nas respectivas esferas, de forma independente (art. 1.525 do Cdigo Civil de 1916). Nesse sentido o entendimento do Superior Tribunal de Justia:
Agravo interno. Direito civil. Indenizao. Acidente de trnsito. Absolvio em sentena criminal. Aes independentes. Consoante dimana do art. 1.525 do Cdigo Civil, a responsabilidade civil independente da criminal, no interferindo, pois, no andamento da ao de reparao de danos que tramita no juzo cvel, eventual absolvio por sentena criminal, que no ilide a autoria ou a materialidade do fato. Agravo a que se nega provimento (AgRg no Ag 314.595/MG, Relator o Ministro Castro Filho, DJ de 1.07.02, p. 336).

Nego provimento ao recurso. 2) Da preliminar. De acordo com a certido de f. 155-TJ, as apelantes Maria Eunice Mendes Cunha e Helosa Cristina Carvalho Cunha, embora devidamente citadas (f. 38-v.TJ), no apresentaram contestao. Logo, no h cerceamento de defesa, uma vez que contra revel os prazos fluem independentemente de intimao (CPC, art. 322). Rejeito a preliminar. 2) Do mrito. Consta da deciso impugnada que as apelantes, na condio de assessoras parlamentares de vereadores da Cmara Municipal de Araguari, receberam salrios sem a devida contraprestao ao trabalho. Foram condenadas a devolver ao errio o valor dos vencimentos que auferiram e suspenso dos direitos polticos por trs anos. Hlio Francisco Queiroz, f. 325-TJ, declarou que:
Possui informaes seguras de que existem pessoas que recebem da Cmara de Vereadores local sem trabalhar; que tais informaes provm de pessoas de confiana do depoente (assessores, servidores da Cmara e pessoas da comunidade); que, dentre os fantasmas, citam-se Diomzia Rodrigues de Andrade, Srgio Flores, Helosa Cristina Carvalho Cunha; [...]; que, das pessoas acima mencionadas, o depoente pode afirmar com certeza que so fantasmas a Senhora Diomzia Rodrigues de Andrade [...] e Helosa Cristina Carvalho Cunha.

informou que no se lembra de ter visto uma assessora parlamentar que se chama Vanessa rabe Lenza, tampouco dizer se ela recebia salrio (f. 529-TJ). O Sentenciante concluiu que Maria Eunice Mendes Cunha, na condio de esposa do vereador Adelson Faria da Cunha, apropriava-se de parte dos rendimentos das assessoras, nos termos dos depoimentos de Marilda Vieira Cunha e Rubiana Vieira da Cunha (f. 646-TJ). As provas no foram contrariadas. Portanto, procedente o pedido de ressarcimento, como formulado nesta ao civil pblica e acolhido pela primeira instncia, diante da demonstrao de que servidores municipais, ocupantes, na poca, de cargo comissionado, no exerceram regularmente suas funes. Quanto alegao recursal de que no houve irregularidade na transferncia da recorrente Vanessa rabe Lenza para a Universidade Federal de Uberlndia, no objeto destes autos. Por isso, deixo de examin-la. Nego provimento s apelaes. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Clio Csar Paduani e Audebert Delage. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO
RETIDO, REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO S APELAES.

...

Execuo - Penhora - Sociedade Comercial Bem - Inexistncia - Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica - Art. 50 do Cdigo Civil - Desvio de Finalidade - Confuso Patrimonial - Comprovao - Ausncia
Ementa: Civil e processo civil. Execuo. Penhora. Sociedade comercial. Inexistncia de bens. Desconsiderao da personalidade jurdica. Art. 50 do Cdigo Civil. Desvio de finalidade. Confuso patrimonial. Ausncia de demonstrao. Medida indeferida. - Em face do disposto no art. 50 do Cdigo Civil, o deferimento do pedido de desconsiderao da personalidade jurdica de sociedade comercial reclama a demonstrao, pelo requerente, da ocorrncia de desvio de finalidade ou de confuso patrimonial, no sendo suficiente a inexistncia de bens passveis de satisfazer crdito reclamado em ao de execuo. AGRAVO N 1.0145.04.139662-6 6/003 - Comarca de Juiz de Fora - Agravante: Parmalat Brasil S.A. Indstria de Alimentos - Agravados: Jos Gonzalez Costa e outro - Relator: Des. D. VIOSO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas

E, posteriormente, s f. 502/504-TJ, afirmou que:


[...] Vanessa Lenza tambm foi contratada pelo vereador Joaquim Vieira Peixoto como assessora parlamentar, mas nunca exerceu tal funo. O depoente se lembra de que Vanessa morava em Uberaba com o pai, onde passou no vestibular de medicina, numa escola particular; que Vanessa se utilizou do pseudocargo na Cmara Municipal para conseguir uma vaga na faculdade de medicina na Universidade Federal de Uberlndia (UFU). [...]; que o depoente ouviu dizer que todos os assessores parlamentares repassavam parte dos salrios para os edis.

Paulo Henrique Vieira de Souza, ocupante do cargo de Tesoureiro da Cmara Municipal de Araguari,
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taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 21 de agosto de 2007. - D. Vioso Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela agravante, a Dr. Vera Lcia Fernandes de Rosa. O Sr. Des. D. Vioso Rodrigues - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Parmalat Brasil S.A. Indstria de Alimentos contra deciso proferida pelo Juiz de Direito da 9 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, que, nos autos da ao de execuo ajuizada por Jos Gonzalez da Costa e outro em desfavor da agravante, determinou a desconsiderao da personalidade jurdica das empresas Parmalat Brasil S.A., Spam Representaes Ltda., Zincnia Participaes Ltda. e Carita Brasil Ltda. Inconformada, interps a agravante o presente recurso pugnando pela reforma da deciso vergastada pelos seguintes fundamentos. Aduz que preceitua o art. 50 do Cdigo Civil que poder o juiz desconsiderar a personalidade jurdica de sociedade empresria, fazendo com que a responsabilidade por obrigaes desta recaia sobre o patrimnio dos scios quando restar comprovado de forma cabal que houve abuso da personalidade jurdica por parte destes, consubstanciado no desvio de finalidade ou de confuso patrimonial. Defende que no restaram comprovados pelos agravados os requisitos acima elencados, pelo que merece provimento o presente recurso para cassar a deciso impugnada. Contra razes apresentadas s f. 1.141/1.398. Esse o relatrio. Decido. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. A questo discutida na preliminar de ausncia de pressuposto de admissibilidade do recurso suscitada pelos agravados em suas contra razes j foi resolvida pelo despacho de f. 1.133/1.135. Passo anlise do mrito. O Cdigo de Processo Civil, em seus arts. 592, II, e 596, prev a hiptese dos bens dos scios responderem por dvidas contradas pela sociedade, porm o redirecionamento da ao executiva reclama o cumprimento de certas condies previstas em lei. Por seu turno, o novo Cdigo Civil, em seu art. 50, adotou a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, prevendo de forma expressa a possibilidade de se afastar o escudo da separao patrimonial existente entre scio e sociedade quando esta ltima tiver sua finalidade desviada ou nos casos de confuso patrimonial.

A Ministra Nancy Andrighi, no julgamento do Recurso Especial n 279.273/SP , proferiu voto-vista em que abordou, com notvel preciso, a questo relativa desconsiderao da personalidade jurdica, diferenciando os requisitos necessrios ao seu deferimento, seja quando invocada com base no art. 28 e 5 do Cdigo de Defesa do Consumidor, seja quando invocada com base no art. 50 do Cdigo Civil. Assim se manifestou a eminente Ministra:
A teoria da desconsiderao da pessoa jurdica, quanto aos pressupostos de sua incidncia, subdivide-se em duas categorias: teoria maior e teoria menor da desconsiderao. A teoria maior no pode ser aplicada com a mera demonstrao de estar a pessoa jurdica insolvente para o cumprimento de suas obrigaes. Exige-se, aqui, para alm da prova de insolvncia, ou a demonstrao de desvio de finalidade, ou a demonstrao de confuso patrimonial. A prova do desvio de finalidade faz incidir a teoria (maior) subjetiva da desconsiderao. O desvio de finalidade caracterizado pelo ato intencional dos scios em fraudar terceiros com o uso abusivo da personalidade jurdica. A demonstrao da confuso patrimonial, por sua vez, faz incidir a teoria (maior) objetiva da desconsiderao. A confuso patrimonial caracteriza-se pela inexistncia, no campo dos fatos, de separao patrimonial do patrimnio da pessoa jurdica e do de seus scios, ou, ainda, dos haveres de diversas pessoas jurdicas. A teoria maior da desconsiderao, seja a subjetiva, seja a objetiva, constitui a regra geral no sistema jurdico brasileiro, positivada no art. 50 do CC/02. A teoria menor da desconsiderao, por sua vez, parte de premissas distintas da teoria maior: para a incidncia da desconsiderao com base na teoria menor, basta a prova de insolvncia da pessoa jurdica para o pagamento de suas obrigaes, independentemente da existncia de desvio de finalidade ou de confuso patrimonial. Para esta teoria, o risco empresarial normal s atividades econmicas no pode ser suportado pelo terceiro que contratou com a pessoa jurdica, mas pelos scios e/ou administradores desta, ainda que estes demonstrem conduta administrativa proba, isto , mesmo que no exista qualquer prova capaz de identificar conduta culposa ou dolosa por parte dos scios e/ou administradores da pessoa jurdica. No ordenamento jurdico brasileiro, a teoria menor da desconsiderao foi adotada excepcionalmente, por exemplo, no Direito Ambiental (Lei n. 9.605/98, art. 4) e no Direito do Consumidor (CDC, art. 28, 5). (STJ - REsp 279.273/SP - Terceira Turma - Rel. p/ o acrdo Min. Nancy Andrighi - Data do julgamento: 04.12.2003).

Segundo o entendimento exposto, o pedido de deconsiderao da personalidade jurdica que tem por base o texto do art. 50 do Cdigo Civil no pode se fundar nica e exclusivamente na ausncia de bens da executada capazes de satisfazer o valor reclamado na ao executiva. Tambm preciso que reste evidenciado que existe confuso patrimonial entre os bens do scio e
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da sociedade ou que esta ltima tenha sido utilizada com a finalidade deliberada de causar prejuzo aos seus credores. Portanto, cumpre ao credor que requer o levantamento do vu protetor da sociedade demonstrar, por meios de convico idneos, que os scios atuaram de forma voluntria e consciente no sentido de causar prejuzo a terceiros atravs do uso desvirtuado da personalidade jurdica. No caso em voga, embora a agravante tenha demonstrado todo seu esforo na tentativa de localizar a agravada, bem como os bens passveis de penhora, no trouxe aos autos prova convincente acerca da ocorrncia de desvio de finalidade ou confuso patrimonial. A inexistncia de patrimnio da sociedade agravada passvel de penhora, por si s, no constitui motivo suficiente para se autorizar o redirecionamento da execuo em face dos scios, haja vista que tal fato no foi previsto pelo legislador como hiptese capaz de permitir o deferimento da medida requerida. A mera alegao de encerramento irregular das atividades da sociedade tambm no suficiente para dar suporte ao pedido formulado neste recurso, porque no se encontra amparada em lastro probatrio que demonstre, de fato, a ocorrncia da situao descrita pela requerente. O posicionamento ora adotado se harmoniza com a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, conforme j salientado, bem como com a de outros tribunais ptrios, a saber:
Execuo por ttulo extrajudicial. Ajuizamento contra sociedade. Penhora. Pretenso incidncia sobre bens de scios. Desconsiderao da personalidade jurdica. Insuficincia da ausncia patrimonial para caracterizao de fraude. Necessidade de prova de desvio de finalidade social e uso da pessoa jurdica para atos ilcitos. Inteligncia do art. 50 do Cdigo Civil. Aplicao da teoria da penetrao afastada. Recurso provido para esse fim (1 TACSP - Agravo de Instrumento n 70013688 - 19 Cmara de Direito Privado - Rel. Ricardo Negro - Data do julgamento: 10.05.2005). Execuo por ttulo extrajudicial. Penhora. Ausncia de nomeao e localizao de bens da executada, pessoa jurdica, para garantia do juzo. Pretenso desconsiderao de sua personalidade jurdica. Ausncia de demonstrao da prtica de atos abusivos, ou de m-f para burlar a lei ou prejudicar terceiros, ou, ainda, de encerramento por m administrao. Recurso desprovido (1 TACSP - Agravo de Instrumento n 1190787-2 - 4 Cmara de Direito Privado - Rel. Gomes Correia - Data do julgamento: 12.11.2003). Execuo. Penhora. Sociedade. Desconsiderao da personalidade jurdica. Mera ausncia de bens. Inadmissibilidade. - A inexistncia de bens no se mostra
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suficiente para que seja acolhida a tese de desconsiderao da pessoa jurdica (2 TACSP - AI 863.206-00/1 2 Cmara - Rel. Vianna Cotrim - Data do julgamento: 30.08.2004). Agravo de instrumento. Processo de execuo. Desconsiderao da personalidade jurdica. Processo de execuo movido apenas contra a empresa, sem citao dos scios. Dvida da empresa sem bens. Inexistncia de dado ftico que autorize a incidncia do instituto da desconstituio da personalidade jurdica. - Embora a possibilidade da penhora de bens dos scios, a circunstncia, que exceo, exige comprovao de irregularidade ou m conduta, o que no se verifica no caso. A dificuldade na finalizao do processo por ausncia de bens no autoriza, por si s, recaia a penhora em bem dos scios (TJRS - Agravo de Instrumento n 70023339126 - Dcima Sexta Cmara Cvel - Rel. Helena Ruppenthal Cunha - Data do julgamento: 30.08.2005). Agravo de instrumento. Ao monitria em fase de execuo. Lide proposta contra a sociedade de responsabilidade limitada. Penhora de bens particulares do scio. Inadmissibilidade. Falta de condies justificadoras. Ausncia de provas da conduta lesiva ao patrimnio alheio. Inaplicabilidade da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. Recurso conhecido e improvido. - Para a desconsiderao da pessoa jurdica, no basta a simples ausncia de bens, sendo necessrio comprovar, nos termos do art. 50 do novo Cdigo Civil, o abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade ou pela confuso patrimonial (TAPR - Agravo de Instrumento n 0266031-1 - 6 Cmara Cvel - Rel. Anny Mary Kuss - Data do julgamento: 28.09.2004). Execuo. Penhora. Bens do scio. Indeferimento do pedido. Sociedade por cotas de responsabilidade limitada. Dissoluo irregular. Ausncia de prova. Desconsiderao da personalidade jurdica. No-ocorrncia. Art. 50 do Cdigo Civil/2002. - A alegao de inatividade da empresa executada, sem comprovao segura de sua dissoluo irregular, impossibilita a pleiteada desconsiderao da personalidade jurdica (TAMG - Agravo de Instrumento n 439514-2 - Segunda Cmara Cvel - Rel. Roberto Borges de Oliveira - Data do julgamento:

02.04.2004).

Tendo em vista que a agravante no conseguiu demonstrar os requisitos legais exigidos pelo art. 50 do Cdigo Civil, no se mostra possvel a manuteno da deciso agravada. Diante do exposto, dou provimento ao recurso para cassar a deciso agravada. Custas, ex lege. O Sr. Des. Fbio Maia Viani - De acordo. O Sr. Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Ao Reivindicatria - Promessa de Compra e Venda - Promitente Comprador - Legitimidade Ativa ad Causam - Tutela Reivindicatria Requisitos - Prova do Domnio e da Posse Injusta Procedncia do Pedido - Audincia de Instruo e Julgamento - Deciso Interlocutria Agravo Retido - Interposio Oral e Imediata - No-Ocorrncia 3 do Art. 523 do CPC nobservncia - Recurso No-Conhecimento
Ementa: Ao reivindicatria. Contrato de promessa de compra e venda. Registro. Promitente comprador. Legitimidade ativa ad causam. Deciso proferida em audincia. Agravo retido. Interposio oral e imediata. Requisitos ensejadores tutela reivincatria. - Est legitimado a figurar no plo ativo da ao reivindicatria de imvel o promitente comprador, mormente quando o pacto foi devidamente registrado na matrcula do imvel. - Das decises interlocutrias proferidas em audincia de instruo e julgamento, caber agravo na forma retida, impondo-se, contudo, seja interposto oral e imediatamente, alm de constar do respectivo termo. - Comprovada a presena dos requisitos ensejadores outorga da tutela reivindicatria - prova da titularidade do domnio e da posse injusta, deve ser a proteo deferida ao autor.
APELAO CVEL N 1.0188.01.004380-3 3/003 - Comarca

de Nova Lima - Apelante: Otaclio Corra - Apelada: Dilma Calbria Pires - Relator: Des. JOS ANTNIO BRAGA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO AGRAVO RETIDO E NO CONHECER DO SEGUNDO. NEGAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 14 de agosto de 2007. - Jos Antnio Braga - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelado, o Dr. Flvio Antnio de Souza. O Sr. Des. Jos Antnio Braga - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Otaclio Corra, nos autos da ao reivindicatria que lhe move Dilma Calbria

Pires, perante o Juzo da 1 Vara Cvel da Comarca de Nova Lima, tendo em vista o seu inconformismo com os termos da sentena de f. 164/166, que julgou procedentes os pedidos feitos na exordial para: - condenar o ru na entrega dos imveis descritos nas f. 11 e 11-A, imitindo, assim, a parte autora na posse dos mesmos; - determinar que o ru remova quaisquer empecilhos e obstculos que impeam a parte autora de se ver na posse da coisa reivindicada; - julgar improcedentes os pedidos formulados pelo ru; - condenar o ru ao pagamento de custas e honorrios advocatcios - arbitrados em 15% (quinze por cento) sobre o valor da causa. Em suas razes recursais, s f. 167/178, a parte apelante levanta, preliminarmente, a carncia da ao e pede seja analisado o agravo retido de f. 71/74. Argumenta tambm o cerceamento de defesa donde remete ao agravo retido de f. 100/106, clamando pelo recebimento do recurso com anulao da sentena, por ferir preceito constitucional e violar legislao federal ou, sucessivamente, reforma da sentena e conseqente inverso dos nus sucumbenciais. A parte recorrente clama tambm pela reforma da sentena quanto sua condenao em custas e honorrios advocatcios. Contra-razes de f. 181/189, pugnando seja o recurso julgado improcedente. Sem preparo, estando a parte apelante amparada pela justia gratuita, conforme certido de f. 111. o relatrio. Conhece-se do recurso, porquanto prprio e tempestivo. Preliminarmente, far-se- a anlise dos agravos retidos: o primeiro de f. 71/74 e o segundo de f. 100/104. Primeiro agravo retido. Informa-se que o primeiro agravo retido foi aviado contra deciso de f. 68, que consignou a rejeio das preliminares alegadas. A parte recorrente afirma que a autora no detm o domnio do imvel em causa, pelo que aponta a ilegitimidade ad causam. Em razes recursais, a parte agravante sustenta ser a Imobiliria Planalto Ltda. proprietria do imvel, existindo apenas promessa de venda a Theodoro Mendes Pires - falecido pai da autora. H referncia certido de f. 7, onde consta registro transferindo autora apenas o direito sobre a compra e venda a que se refere o R-1. Ao argumento de que a reivindicatria se condiciona comprovao da propriedade, a parte recorrente requer a extino do processo nos termos do art. 267, VI, do CPC. Como se sabe, a ao reivindicatria o meio processual adequado para reaver a propriedade de bem
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imvel, possibilitada ao titular do domnio de um bem, buscando recuper-lo de quem o detenha injustamente. , por isso, o meio processual que se coloca disposio do titular do domnio contra quem detm apenas sua posse. Para a sua propositura, ho de restar configurados os seguintes requisitos: a) prova do domnio da coisa; b) prova de que o ru a possua ou a detenha injustamente.
Segundo Arnaldo Rizzardo, ao examinar a questo da ao reivindicatria e do compromisso de compra e venda:
(...) Dentro da sistemtica que rege a ao de reivindicao, apenas o titular poderia ajuizar esta lide. Para legitimar-se na ao, deve haver um direito de dispor, de usar e gozar, que est em suspenso, pois um terceiro impede o seu exerccio. Mas, se o promitente vendedor, em vista da conveno de promessa transmitida, no se interessa mais em exercer as prerrogativas especificadas, obviamente as mesmas transferem-se ao promitente comprador. (...) Sacramentado o ajuste, a disponibilidade passou ao novo titular, o promitente comprador; a este estende-se a legitimidade para ingressar em juzo. (...)

Ante todo o exposto, reconhece-se a legitimidade ativa ad causam da parte autora e nega-se provimento ao primeiro agravo retido. Segundo agravo retido. A parte apelante pede seja examinado o agravo retido de f. 100/106, para que se decrete a nulidade do processo por cerceamento de defesa. Transcreve-se a deciso - proferida em audincia outrora combatida:
... Em seguida, o Juiz indeferiu o depoimento da testemunha arrolada pelo ru, Rmulo Garcez Vidigal, em virtude de o mesmo figurar na procurao de f. 49, embora tenha o mesmo apresentado sua carteira de estagirio, vencida em 25.08.2002, antes da procurao de f. 49, o que indicaria que no defende os interesses do requerido. No entanto, o MM. Juiz manteve a deciso retro j que, sob o prisma do direito civil, a testemunha recebeu procurao e celebrou contrato de mandato com o requerido, ainda que irregular sob o ponto de vista processual civil, o que de qualquer forma o torna suspeito para depor como testemunha (f. 87).

Barbosa de Lima Sobrinho aprofundou mais o tema, defendendo que, pelo contrato, o direito de usar, gozar e dispor do imvel, e de reav-lo passa do proprietrio para o promitente comprador. Assinado o compromisso irretratvel e registrado, transferindo-se ao compromissrio o direito de dispor, ele torna-se parte legtima para propor a lide em questo, prpria para "quem tem o domnio, seja irrevogvel, seja dependente de resoluo". Argumentando de acordo com o direito francs sobre a matria, enfatiza que, se o domnio se transfere do promitente vendedor ao compromissrio, junto com o domnio quase pleno se transmite igualmente a ao que o protege, isto , a ao reivindicatria passa do antigo para o novo titular. No se compreende a existncia de um direito e a sua transferncia desacompanhadas da ao que o garanta e lhe traga segurana. (Direito das coisas. Rio de Janeiro: Forense, p. 225.) E justamente este o caso que ora se apresenta, pois a presente ao reivindicatria se fundamenta em direito hereditrio decorrente de promessa de compra e venda devidamente registrada no cartrio competente conforme se comprova pelo doc. de f. 7. Logo, h legitimidade ativa da parte apelada. Nesses casos, o Superior Tribunal de Justia autoriza a propositura de ao reivindicatria por parte do promissrio comprador, em face daquele que ocupa injustamente o bem e que nunca foi proprietrio, independentemente de estar o contrato de promessa de compra e venda do qual advm o direito invocado registrado no Cartrio Imobilirio. A propsito:
Ao reivindicatria. Legitimidade ativa. Irregularidade do ttulo. Pr-questionamento. Precedente da Corte. - Precedente da Corte admite que a promessa de compra e venda irretratvel e irrevogvel transfere ao promitente comprador os direitos inerentes ao exerccio do domnio e confere-lhe o direito de buscar o bem que se encontra injustamente em poder de terceiro. Serve, por isso, como ttulo para embasar ao reivindicatria. Omissis. (STJ, REsp n250.020/RJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, Terceira Turma, j. em 05.09.2000, DJ de 13.11.2000, p. 144.)
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Em razes recursais, a parte agravante combate o indeferimento ex officio do depoimento da testemunha Rmulo Garcez Vidigal. A parte recorrente registra que, a partir de 26.08.2002, o Sr. Rmulo Garcez Vidigal teve sua inscrio na OAB cancelada, no mais atuando como advogado ou estagirio, restringindo-se a prestar servios como calculista de liquidao de sentena para esta causa. Entretanto, no h como se conhecer do agravo retido em anlise por afrontar o disposto no 3 do art. 523 do diploma instrumental:
Das decises interlocutrias proferidas em audincia de instruo e julgamento caber agravo na forma retida, devendo ser interposto oral e imediatamente, bem como constar do respectivo termo (art. 457), nele expostas sucintamente as razes do agravante.

No particular, a inobservncia da norma transcrita no demanda maiores esforos, j que as razes do recurso (f. 100 e segs.) foram protocoladas cinco dias depois da realizao da audincia.

Mrito. Meritoriamente, a parte apelante afirma que o Magistrado primevo desprezou a prova relativa posse ad usucapionem do apelante, pugnando sejam validadas as fotografias acostadas s f. 10/15 e 46/47. A parte recorrente infere a confisso, pela parte apelada, de que nunca tivera posse do imvel demandado, razo pela qual requer o direito de reteno e indenizao referente a todas as benfeitorias existentes no imvel. A parte apelante sustenta ter a posse mansa e pacfica do imvel desde 1976, tendo cercado o mesmo com cerca viva, construdo casa residencial, garagem e depsito de materiais. O apelante aduz, ainda, que a certido de f. 7 comprova a negligncia da autora/apelada e requer a no-configurao da posse injusta. Nesse compasso, o recorrente clama pela reforma da sentena, para que se compatibilize com as provas dos autos.

Dessa forma, no se conhece do segundo agravo retido.

A ao real que compete ao senhor da coisa para retomla do poder de terceiro que injustamente a detm. (...). O reivindicante obrigado a provar os dois fatos seguintes: 1 Que lhe pertence o domnio da coisa; 2 Que o ru a retm em seu poder. (...). Compete a reivindicao contra todo aquele que injustamente retm a coisa e no quer restitu-la ao proprietrio; quer seja mero detentor, quer possuidor de boa ou m-f. (In Direito das coisas. Adaptao ao Cdigo Civil por Jos Bonifcio de Andrada e Silva. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1956. 82, p. 204/206.)

Conclui no mesmo sentido Orlando Gomes:


A ao reivindicatria dirigida contra o detentor da coisa ou seu possuidor, de boa ou de m-f. Numa palavra, contra quem quer que injustamente a possua. (...). A defesa do ru na ao reivindicatria h de se constituir, fundamentalmente, na comprovao de que o bem reivindicado lhe pertence, demonstrando, assim, que a pretenso do reivindicante infundada. (In Direitos reais. Rio de Janeiro: Forense, 1989. 233, p. 364.)

In hipothesi, a parte autora legtima proprietria do imvel reivindicado, conforme se demonstrou exaustivamente da anlise do primeiro agravo retido. O segundo elemento necessrio o tipo de posse exercida pelo ru. O art. 1.228 do Cdigo (art. 524 do Cdigo Civil anterior) fala em posse injusta. E o art. 1.200 do Cdigo (art. 489 do Cdigo Civil revogado) estabelece que a posse injusta quando for violenta, clandestina ou precria. Assim, o requisito para a ao a posse injusta do ru, no sentido de falta de amparo ou de um ttulo jurdico. Ademais, nenhuma posse pode ser considerada justa, se se situa em antagonismo com o exerccio do direito de propriedade; e, sendo a autora portadora de ttulo devidamente formalizado e matriculado, possvel se torna deferir-lhe a reivindicao. Informa-se que a parte apelante no logrou xito

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Em sentena, o d. Juiz consignou restarem presentes a prova do domnio da coisa e o exerccio da posse injusta pelo ru, frisando inexistir qualquer elemento de prova da usucapio e das benfeitorias. Na ao reivindicatria, deve-se observar o direito de propriedade do autor, sendo, inclusive, desnecessria a comprovao da posse atual ou anterior. a expresso do direito de reivindicar, rei vindicatio, ou seja, o poder de mo-ver ao para obter bem de quem injusta ou ilegitimamente o detenha, em razo do seu direito de seqela. Trata-se, na verdade, de remdio processual posto disposio do titular do domnio do bem contra aquele que detm apenas a posse. Assim, a demanda versa sobre o domnio, e no sobre a posse do imvel. Ento, nesses casos, quando o cerne da lide a propriedade do imvel, deve-se reconhecer o direito daquele que apresentar o melhor ttulo de propriedade. Conforme elucidado, ho de restar configurados os seguintes requisitos para a sua propositura: a) prova do domnio da coisa; b) prova de que o ru a possua ou a detenha injustamente. Como j ensinava o Conselheiro Lafayette Pereira:

em comprovar suas afirmaes, no havendo provas da usucapio, bem como da existncia de benfeitorias. Cumpre esclarecer que, apresentando fato supostamente extintivo do direito da autora, o nus da prova atribudo ao apelante, que o alegou. o que dispe o art. 333, II, do CPC:
Art. 333. O nus da prova incumbe: (...) II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.

O apelante no se desincumbiu de tal nus, e nenhuma outra prova, quer indireta, quer testemunhal, ele produziu para a comprovao do alegado. Nesse caso, a conseqncia processual a inadmisso de sua alegao. Cada parte, portanto, tem o nus de provar os pressupostos fticos do direito que pretenda seja aplicado pelo juiz na soluo do litgio. Quando o ru contesta apenas negando o fato em que se baseia a pretenso do autor, todo o nus probatrio recai sobre este. Mesmo sem nenhuma iniciativa da prova, o ru ganhar a causa, se o autor no demonstrar a veracidade do fato constitutivo do seu pretenso direito. Actore non probante absolvitur reus. No comprovando o apelante ter a propriedade ou ao menos a posse justa do imvel objeto da lide, ou seja, ante a inexistncia de qualquer indcio que possa confirmar as alegaes do recorrente, e sendo estes fatos os nicos que poderiam impedir, modificar ou extinguir o direito do recorrido, de se reconhecer que o imvel deve ser restitudo ao legtimo proprietrio. Constatada, portanto, a presena dos requisitos indispensveis para amparar a ao reivindicatria, quais sejam: a titularidade do domnio pela requerente e o fato de inexistir justo ttulo em favor do ru, tem-se pelo acerto da sentena hostilizada quando decidiu nesse sentido. Contudo, o dispositivo sentencial merece reparo quanto aos nus de sucumbncia. Uma vez que o ru/apelante litiga sob o plio da justia gratuita e foi a parte vencida na lide, h que se suspender o pagamento dos nus de sucumbncia que deveriam ser arcados por ele. Dessa maneira, na sentena hostilizada deve o ru ser condenado a arcar com as custas processuais e honorrios de advogado, arbitrados em 15% sobre o valor da causa, suspenso o pagamento, consoante art. 12 da Lei n 1.060/50. Nesse diapaso, nega-se provimento ao recurso apelao. Custas recursais, pela parte apelante, suspenso o pagamento por encontrar-se litigando sob o plio da justia gratuita. Para os fins do art. 506, III, do CPC, a sntese do presente julgado : 1. conheceu-se do primeiro agravo retido e a ele foi negado provimento; 2. no se conheceu do segundo agravo retido, em razo da intempestividade;

3. negou-se provimento apelao, mantida a sentena em seus exatos termos; 4. condenou-se a parte apelante ao pagamento das custas recursais, suspensa a exigibilidade em razo da assistncia judiciria. O Sr. Des. Generoso Filho - De acordo. O Sr. Des. Osmando Almeida - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO AGRAVO RETIDO E NO CONHECERAM DO SEGUNDO. NEGARAM PROVIMENTO APELAO.

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Habilitao de Crdito - Valor da Dvida Atualizao - Correo Monetria - Expurgo Inflacionrio - Incluso - Bis in Idem No-Caracterizao
Ementa: Apelao. Habilitao de crdito. Clculo do quantum devido. Correo monetria. Expurgos inflacionrios. Acrscimo devido. Bis in idem no caracterizado. Recurso improvido. - A correo monetria constitui providncia que visa apenas a atualizar o valor real da dvida, no objetivando exacerbar o quantum devido, mas evitar sua deteriorao. - Constitui fundamento da segurana jurdica, na sua faceta econmica, a incidncia dos expurgos inflacionrios, referentes aos planos econmicos de governo, em todas as situaes experimentadas pelo cidado no perodo, envolvendo o credirio, as contas correntes bancrias, aplicaes financeiras, emprstimos, pagamentos de contas etc., porquanto vai-se configurar a real atualizao do valor da moeda.
APELAO CVEL n 1.0707.98.009797-6 6/001 - Comarca

de Varginha - Apelante: Unibanco Unio de Bancos Brasileiros S.A. - Apelada: Miriam Gazola Rezende - Relator: Des. MARCELO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 4 de julho de 2007. - Marcelo Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Marcelo Rodrigues - Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Trata-se de recurso interposto por Unio de Bancos Brasileiros S.A. - Unibanco, contra a r. sentena de f. 86/87, que julgou parcialmente procedente o pedido inicial, formulado no incidente de habilitao de crdito nos autos da execuo movida pelo Banco Real S.A., contra Multi Qumica Ltda., Nicolau Ribeiro Filho e Miriam
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Gazola Rezende, para autoriz-lo a proceder habilitao do crdito no valor de R$ 399.444,45 (trezentos e noventa e nove mil quatrocentos e quarenta e quatro reais e quarenta e cinco centavos), sem direito de preferncia sobre o produto da arrematao nos autos da execuo, condenando por conseqncia os requeridos, solidariamente, ao pagamento das custas processuais, ausentes os honorrios advocatcios sucumbenciais, por se tratar de mero incidente. Do mrito. Em sntese, alega a apelante que, na elaborao dos clculos, para a apurao do seu crdito a ser habilitado, o Contador do Juzo deixou de aplicar os ndices de inflao dos planos econmicos de janeiro de 1989, maro, abril e maio de 1990 e fevereiro de 1991, razo pela qual o quantum por ele calculado est muito aqum do real valor da dvida, que, em 28.06.05, j atingia o montante de R$ 1.783.650,76. E, considerando-se a natureza dos ndices reclamados, referentes aos expurgos inflacionrios dos planos econmicos do governo sobre o valor do crdito a ser habilitado em favor da apelante, tenho que merece acolhimento o pleito formulado, conforme vem entendendo o Superior Tribunal de Justia. Vale dizer, a correo monetria visa preservar o capital dos efeitos da inflao, no representando qualquer aumento do valor, mas to-somente uma atualizao, a fim de que seja mantida o mximo possvel a correspondncia entre o que era devido e o que ser pago. E, nesse sentido, verifico que o Julgador monocrtico se descuidou em acolher a devida incidncia dos ndices de correo monetria, restringindo-se a determinar a aplicao da Tabela da Corregedoria de Justia deste Estado, conforme demonstram os clculos apresentados s f. 84/85, a qual em definitivo afasta a incidncia dos referidos ndices inflacionrios previstos na implantao dos planos econmicos Cruzado, Vero, Collor I e Collor II. Portanto, mostra-se perfeitamente a aplicao dos expurgos inflacionrios a todos aqueles que se socorrem do Judicirio para satisfazer dbitos inadimplidos, os quais buscam o real valor da dvida expressa tanto em ttulos judiciais, como em ttulos extrajudiciais. Notadamente, o que se visa alcanar a mxima expresso de valores atuais, livres das distores causadas pela inflao, porquanto a correo monetria no um plus.
Processual civil. Agravo regimental. Clculos de liquidao. Correo monetria. Incluso dos expurgos inflacionrios. Pedido no incio da execuo, porm, antes da homologao da conta liquidatria. Entendimento pacificado na Corte Especial. Aplicao dos ndices que melhor refletem a real inflao sua poca. Precedentes. Inteno procrastinatria. Litigncia de m-f. Multa. Arts. 16, 17, IV e VII, 18, e 557, 2, do CPC. Leis nOS 9.668/1998 e 9.756/1998. 1. Agravo regimental contra deciso que proveu o especial da parte agravada. 2. A correo monetria no se constitui em um plus; no uma penalidade, sendo, to-somente, a reposio do valor real da moeda, corrodo pela inflao. Portanto, independe

de culpa das partes litigantes. pacfico na jurisprudncia desta colenda Corte o entendimento segundo o qual devida a aplicao dos ndices de inflao expurgados pelos planos econmicos governamentais, como fatores de atualizao monetria de dbitos judiciais. 3. A respeito, este Tribunal tem adotado o princpio de que deve ser seguido, em qualquer situao, o ndice que melhor reflita a realidade inflacionria do perodo, independentemente das determinaes oficiais. Assegura-se, contudo, seguir o percentual apurado por entidade de absoluta credibilidade e que, para tanto, merecia credenciamento do Poder Pblico, como o caso da Fundao IBGE. firme a jurisprudncia desta Corte que, para tal propsito, h de se aplicar o IPC, por melhor refletir a inflao sua poca. 4. EREsp n 81583/DF, 3 Seo, DJ de 17.02.2003, Rel. Min. Jorge Scartezzini: 1 - Vislumbram-se trs hipteses de adequao do instituto da correo monetria e dos expurgos inflacionrios aos casos trazidos apreciao do Poder Judicirio: (a) a aplicao destes no processo de conhecimento; (b) a incidncia dos mesmos requeridos, somente quando iniciado o processo de execuo do ttulo judicial, porm, antes da homologao da conta de liquidao; e, (c) a admisso do uso dos expurgos inflacionrios pleiteados aps a homologao da conta de liquidao, nos denominados precatrios complementares. 2 - Na possibilidade (b), hiptese destes autos, este Tribunal tem deferido a pretenso da incluso de tais figuras monetrias na atualizao das dvidas de valor, porquanto oriundos do processo inflacionrio para os quais o cidado no concorreu para sua formao, no podendo, desta forma, suportar os efeitos de tais acontecimentos. Assim, os expurgos inflacionrios nada mais so que decorrncia da correo monetria, pois compem este instituto, uma vez que se configuram como valores extirpados do clculo da inflao, quando da apurao do ndice real que corrigiria preos, ttulos pblicos, tributos e salrios, entre outros. Ademais, remansoso nesta Corte Superior que a correo monetria nada acrescenta, to-somente preserva o valor da moeda aviltada pelo processo inflacionrio, no constituindo um plus, mas sim um minus. Essencial, dessa forma, a correta apurao desta e de seus desdobramentos. 3 - Logo, correta a r. deciso monocrtica proferida pela MM. Juza Federal da 4 Vara de Seo Judiciria de Braslia ao admitir a incluso dos expurgos na execuo do julgado, no momento em que homologou a conta de liquidao. Precedentes da Corte Especial (EREsp nos 163.681/RS, 189.615/DF e 98.528/DF). 4 - Embargos acolhidos para se prover o recurso especial interposto e, reformando o v. acrdo de origem, restabelecer o r. decisum monocrtico que homologou a conta de liquidao, incluindo nela os expurgos inflacionrios pleiteados pelo autor, ora interessado. 5. Aplicao dos ndices de correo monetria da seguinte forma: a) por meio do IPC, nos perodos de janeiro e fevereiro de 1989 e maro/1990 a fevereiro/1991; b) a partir da promulgao da Lei n 8.177/91, a aplicao do INPC (at dezembro/1991); e c) s a partir de janeiro/1992, a aplicao da UFIR, nos moldes estabelecidos pela Lei n 8.383/91. A correo monetria dos perodos que no estejam includos nos explicitados dever ser procedida conforme o Manual de Clculos da Justia Federal. 6. Precedentes recentes desta Corte Superior. 7. Recurso que revela sua patente inteno de procrastinar o feito, dificultando a soluo da lide ao tentar esgotar todas as instncias e impedindo, com isso, o aceleramento das questes postas a julgamento ao insistir com uma mesma tese, quando esta Corte j pacificou seu entendimento sobre a matria. Ocorrncia de litigncia de m-f, por opor resistncia injustificada ao andamento do processo (art. 17,

IV, do CPC), ao interpor recurso com intuito manifestamente protelatrio (art. 17, VII, do CPC - Lei n 9.668/1998). 8. Inteligncia dos arts. 16, 17, IV e VII, 18, e 557, 2, do CPC. Multa de 1% (um por cento) sobre o valor da causa, corrigida monetariamente at seu efetivo pagamento, caracterizadora da litigncia de m-f da parte agravante, mais honorrios advocatcios no patamar de 20% sobre o valor da condenao, assim como a devoluo de todas as despesas efetuadas pela parte contrria, devidamente atualizadas. 9. Condenao da agravante a pagar parte agravada multa de 10% (dez por cento) sobre o valor da causa, com correo monetria at o seu efetivo pagamento (Lei n 9.756/1998). 10. Agravo regimental no provido (STJ, 1 Turma, AgRg no REsp 638.993/MG, Rel. Min. Jos Delgado, j. em 03.02.05, DJ de 02.05.2005, p. 187). Processual civil. Remessa ex officio. Fase de execuo. Descabimento. Devoluo de valores. Preservao do valor real da moeda. ndices aplicveis. Precedentes do STJ. 1. A remessa necessria no cabvel em fase de execuo de sentena. Precedentes. 2. Os expurgos inflacionrios refletem a necessidade de correo monetria para fins de preservao do valor real da moeda. 3. A jurisprudncia do STJ firmou-se pela incluso dos expurgos inflacionrios, utilizando-se: a) o IPC, no perodo de maro/90 a janeiro/91; b) o INPC de fevereiro/91 a dezembro/91; e c) a partir de janeiro/92, a aplicao da UFIR, nos moldes estabelecidos pela Lei n 8.383/91. O ndice de janeiro/89 de 42,72%. 4. Precedentes desta Corte: EREsp 70765/DF, Rel. Min. Amrico Luz, DJ de 17.03.97; REsp 512.684/RS, Relator Min. Jos Delgado, 1 Turma, DJ de 24.09.2003; AGREsp 301.943/RN, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, 6 Turma, DJ de 04/02/2002, inter alios. 5. Recurso especial a que se nega seguimento (REsp 626469, Rel. Min. Luiz Fux, DJ de 25.11.2004). Processual civil e administrativo. Emprstimo compulsrio sobre aquisio de combustvel. DL n 2.288/86. Correo monetria. Aplicao dos ndices que melhor refletem a real inflao sua poca: IPC, INPC e a UFIR. 1. A correo monetria no se constitui em um plus; no uma penalidade, sendo, to-somente, a reposio do valor real da moeda, corrodo pela inflao. Portanto, independe de culpa das partes litigantes. pacfico na jurisprudncia desta Corte o entendimento de que devida a aplicao dos ndices de inflao expurgados pelos planos econmicos (Planos Bresser, Vero, Collor I e II), com fatores de atualizao monetria de dbitos judiciais. 2. Este Tribunal tem adotado o princpio de que deve ser seguido, em qualquer situao, o ndice que melhor reflita a realidade inflacionria do perodo, independentemente das determinaes oficiais. Assegura-se, contudo, seguir o percentual apurado por entidade de absoluta credibilidade e que, para tanto, merecia credenciamento do Poder Pblico, como o caso da Fundao IBGE. Indevida, data venia dos entendimentos divergentes, a pretenso de se aplicar, para fins de correo monetria, o valor da variao da UFIR. firme a jurisprudncia desta Corte em se aplicar o IPC, por melhor refletir a inflao sua poca. 3. Aplicao dos ndices de correo monetria da seguinte forma: a) por meio do IPC, no perodo de maro/1990 a fevereiro/1991; b) a partir da promulgao da Lei n 8.177/91, a aplicao do INPC (at dezembro/1991); e c) a partir de janeiro/1992, a aplicao da UFIR, nos moldes estabelecidos pela Lei n 8.383/91. 4. Recurso a que se nega seguimento (1 Turma, REsp 512.684/RS, Relator Min. Jos Delgado, DJ de 24.09.2003).
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Assim, ao contrrio do que possa parecer, os ndices reclamados pela apelante no esto adstritos a determinadas situaes especficas, mas a toda e qualquer matria, cuja discusso envolva a correo monetria de valores existentes no perodo da implantao dos malfadados planos econmicos do governo. Vale dizer, a imposio dos aludidos planos econmicos de natureza heterodoxa provocou dentre outros deletrios efeitos uma falsa correo monetria nos valores financeiros movimentados nas suas mais variadas formas, nos respectivos perodos. Ora, dentre as facetas da segurana jurdica, encontra-se a segurana econmica, a tutelar os direitos inerentes ao cidado nas relaes jurdicas realizadas cotidianamente, envolvendo o credirio, as contas correntes bancrias, aplicaes financeiras, emprstimos, pagamentos de contas etc... E um dos instrumentos disponibilizados ao estabelecimento desta almejada segurana econmica, no mbito do Poder Judicirio, so as tabelas de fatores de atualizao de dbitos judiciais, as quais visam satisfazer a pretenso traduzida em espcie, conforme sua afetao diante da inflao deflagrada. O que se verifica, porm, conforme bem observa o especialista em percias financeiras e clculos judiciais e extrajudiciais, Gilberto Melo:
As tabelas de atualizao monetria tm, no entanto, que enfrentar a questo dos expurgos inflacionrios para assegurar ao cidado e s instituies a tranqilidade de que o poder de compra da moeda estaria sendo preservado. Infelizmente no isto que acontece, pois as tabelas de atualizao monetria utilizadas pelos Tribunais so variadas, se utilizam de indexadores diversos e levam o usurio a valores atualizados totalmente discrepantes. No mbito da Justia Estadual foi dado um grande passo quando da realizao do XI ENCOGE - Encontro Nacional do Colgio dos Corregedores-Gerais da Justia dos Estados e do Distrito Federal, em agosto/97, na grandiosa cidade de So Lus do Maranho. Dentre as vrias teses defendidas naquele encontro figurou a tese da uniformizao da tabela de fatores de atualizao monetria para todos os estados na jurisdio da Justia Estadual. Esta tese foi amplamente debatida entre os Corregedores Gerais de Justia e aprovada por unanimidade, contemplando todos os percentuais expurgados j decididos pela Corte Especial do Superior Tribunal de Justia, instncia mxima para a matria. Assegurou-se a disponibilizao da tabela de atualizao monetria na internet por todos os meses a partir de agosto/97, mas lamentavelmente vrios Tribunais Estaduais ainda no implementaram esta uniformizao... (...) A sociedade clama com veemncia que os Tribunais Estaduais implementem o que j foi devidamente examinado e decidido pelo Colgio de Corregedores (...). A Justia Estadual teria, ento, totalmente implementada a posio uniforme j adotada, que contempla a incluso dos percentuais expurgados (http://gilbertomelo.com.br/uniformizacao-das-tabelasf.a.m.html, consultado em 02.07.2007).

Dadas essas consideraes, tenho por inexorvel a aplicao dos ndices referentes aos expurgos inflacionrios, conforme pleiteados, a fim de que seja alcanado o verdadeiro intuito legal de real atualizao monetria do crdito.
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Diante do exposto, com base no art. 93, IX, da Constituio da Repblica e no art. 131 do Cdigo de Processo Civil, dou provimento ao recurso, reformando a r. sentena de primeira instncia, para determinar a incluso dos ndices inflacionrios previstos nos perodos de implantao dos planos econmicos do governo (Bresser, Vero, Collor I e Collor II), nos clculos realizados pela contadoria judicial. Custas recursais, pela apelante. O Sr. Des. Duarte de Paula - Trata-se de incidente de habilitao de crdito interposto por Unio de Bancos Brasileiros S.A. - Unibanco, nos autos da execuo movida pelo Banco Real S.A. contra Multi Qumica Ltda., Nicolau Ribeiro Filho e Miriam Gazola Rezende, em que busca a habilitao de seu crdito sobre o produto da arrematao realizada na execuo, em razo de o imvel garantidor da ao executiva se encontrar com hipoteca gravada em seu favor para assegurar cdula rural hipotecria firmada com a executada Miriam Gazola Rezende, que tambm executada em outros autos pelo autor. Cinge-se a discusso do apelo questo da correo monetria incidente sobre o crdito a ser habilitado, na medida em que a r. sentena (f. 86/87) homologou o clculo feito pelo contador judicial, chegando ao crdito de trezentos e noventa e nove mil quatrocentos e quarenta e quatro reais e quarenta e cinco centavos, considerando que os ndices de inflao referentes aos planos econmicos j fazem parte integrante dos ndices da Tabela de correo monetria da Corregedoria-Geral de Justia do Estado, que foi utilizada nos clculos do contador. Entende, no entanto, o banco recorrente que os ndices de inflao dos planos econmicos de janeiro de 1989, maro, abril e maio de 1990 e fevereiro de 1991 no foram considerados pelo contador para a apurao do crdito, pretendendo, assim, que sejam includos, sob pena do crdito reconhecido ficar muito aqum do real valor da dvida. Tambm conheo do recurso, como o ilustre Desembargador Relator. Reconheo ter razo o apelante em seu inconformismo. certo que trata a correo monetria de simples instrumento de atualizao da moeda, em face do vcio inflacionrio presente na economia brasileira, no se apresentando como um plus que se adita, mas um minus que se evita, pois quem paga com correo no paga mais do que deve, e sim, rigorosamente, o que deve, mantendo o real valor da moeda. Vale lembrar aqui as palavras do saudoso Ministro Aliomar Baleeiro, para quem ... a correo monetria passou a ser um imperativo tico e jurdico, que o legislador, a jurisprudncia e a doutrina cumprem a passos largos (ERE 75.504). Com efeito, a correo monetria devida ao credor em sua plenitude, pois objetiva a atualizao da moeda sua realidade de troca, no sendo de se considerar um acrscimo. Como os dbitos judiciais devem ser atualizados por ndices oficiais, nada mais correto do

que determinar, como feito pela r. sentena, a atualizao pela Tabela da Corregedoria de Justia de Minas Gerais. No entanto, laborou o MM. Juiz a quo em equvoco ao considerar que os ndices de inflao referentes aos planos econmicos j fazem parte integrante dos ndices da Tabela de correo monetria da Corregedoria, pois deixou de atentar para o fato ressaltado pelo prprio contador judicial de que para incluso de tais expurgos necessria a determinao pelo juiz para que assim se proceda ao clculo. O fato de a tabela no incluir os chamados expurgos inflacionrios relativos aos planos econmicos tambm constatado nas notas constantes da prpria Tabela divulgada pela Corregedoria, que esclarece expressamente a seus usurios:
Encontra-se expurgada da presente tabela a inflao desconsiderada pelos planos econmicos. Caso haja expressa determinao do MM. Juiz da Vara, os fatores a considerar so os seguintes: Janeiro de 1989 = 42,72%; Maro de 1990 = 30,46%; Abril de 1990 = 44,80%; Maio de 1990 = 2,36% e Fevereiro de 1991 = 13,90%.

1989, maro a maio de 1990. Coisa julgada. Violao. Inexistncia. - A jurisprudncia desta Corte consolidou o entendimento de que, em sede de liquidao de sentena, o clculo da correo monetria deve ser efetuado de modo a refletir a efetiva desvalorizao da moeda, provocada pelo fenmeno da inflao, sendo descabido o uso de ndices que contenham expurgos ditados pela poltica governamental. A correo monetria mero instrumento de atualizao do valor nominal expresso em moeda, devendo incidir na conta de liquidao de sentena, sem que tal providncia afete a coisa julgada. Recurso especial no conhecido (6 Turma, REsp 191299/PB, Relator Ministro Vicente Leal, DJ de 08.02.99, p. 284).

Na seara deste entendimento tambm j se manifestou este egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais:
Apelao cvel - Embargos execuo - Correo monetria - Expurgos inflacionrios - Aplicao - Litigncia de m-f Pena afastada - Honorrios advocatcios - Valor arbitrado Manuteno. - Por decorrer de expressa disposio legal, a ser aplicada, inclusive, de ofcio pelo Juiz ou pelo Tribunal, deve ser operada a atualizao monetria dos valores devidos, includos os expurgos inflacionrios dos planos econmicos do perodo. - Descabe a condenao da parte na sano contida no art. 18 do CPC, se no verificada deslealdade em sua conduta. - Inexiste razo para a modificao dos honorrios advocatcios arbitrados, uma vez que definidos em atendimento ao disposto na norma legal referente ao tema, qual seja, art. 20, 4, do CPC (TJMG, 16 Cmara Cvel, Apelao Cvel 2.0000.00.477.037-4/000, Rel. Des. Otvio de Abreu Portes, p. em 30.04.05). Processual civil - Execuo - Termo a quo da incidncia da correo monetria fixado no ttulo executivo - Expurgos inflacionrios - Incluso - Admissibilidade, se o ttulo executivo judicial no dispe de forma diversa. I - Constando do ttulo executivo judicial o termo a quo da incidncia de correo monetria, no pode a sentena que julga os embargos de devedor alter-lo, sob pena de infringir coisa julgada. II - pacfico na jurisprudncia o entendimento segundo o qual devida a aplicao dos ndices de inflao expurgados pelos planos econmicos, como fatores de atualizao monetria de dbitos judiciais. III - No tendo o acrdo, que constitui o ttulo executivo, especificado forma especfica para o clculo da correo monetria, podem ser computados nela os expurgos inflacionrios (TJMG, 17 Cmara Cvel, Apelao Cvel 2.0000.00.509.800-6/000, Rel. Des. Walter Pinto da Rocha, p. em 15.09.05).

Nesse esteio, no importa a meu ver em qualquer ilegalidade admitir tambm a incluso dos expurgos inflacionrios em crdito decorrente de ttulo executivo extrajudicial, como no caso da cdula rural hipotecria que consagra a dvida do banco recorrente, pois se justifica seu deferimento pela simples razo de que, na vigncia de sucessivos planos econmicos implantados (Cruzado, Vero, Collor I, Brasil Novo e Real), continuou a existir a inflao, devendo, pois, ser aplicados seus verdadeiros ndices, os quais reflitam a real infla-o do perodo, no se limitando tais expurgos inflacionrios apenas s matrias relativas a reservas de poupana e poucos casos especficos, como cadernetas de poupana e FGTS, mas sim a todos os casos em que se pleiteia a necessria correo monetria de valores, no estando tais ndices includos na Tabela da Corregedoria de Justia, como j ressaltado, da no haver risco de bis in idem em sua observncia. Acerca da incluso de expurgos inflacionrios de planos econmicos em dbitos de natureza diversa da reserva de poupana, j teve inmeras oportunidades de decidir o colendo Superior Tribunal de Justia:
Processual civil - Liquidao de sentena - Correo monetria - IPC dos meses de maro a maio de 1990 e de fevereiro de 1991 - Incluso nos clculos - Jurisprudncia pacfica - ndice de janeiro de 1989 - Inflao real Parcial provimento precluso - Inocorrncia. - Devem ser includos os percentuais de variao do IPC dos meses de maro, abril e maio de 1990 e fevereiro de 1991, bem como o expurgo inflacionrio ocorrido em janeiro de 1989, no clculo da correo monetria em conta de liqidao de sentena, de acordo com a jurisprudncia pacfica e conforme deste Tribunal, inexistindo ofensa ao princpio da precluso. O Superior Tribunal de Justia, em julgamento proferido pela Corte Especial, consagrou o entendimento de que em janeiro de 1989 a inflao real atingiu o percentual de 42,72%, impondo-se a aplicao desse ndice na atualizao monetria dos dbitos cobrados em juzo (1 Turma, REsp 68.251-DF, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, DJ de 05.05.96, p. 14.375). Processual civil. Liquidao de sentena. Incluso. Correo monetria. Expurgos inflacionrios. Janeiro de

Verifica-se, assim, que o apelante no est pleiteando um valor aleatoriamente, mas o que entende devido, como a quantia do dbito real da devedora, que deve restituir tambm os valores relativos aos expurgos inflacionrios dos planos econmicos, para que realmente atenda aos ditames legais. Pelo exposto, dou provimento ao recurso, para determinar que sejam includos nos clculos feitos pela contadoria judicial os ndices de correo monetria relativos aos expurgos inflacionrios nos ndices que a prpria Tabela de Correo da douta CorregedoriaGeral de Justia de Minas Gerais determina, mantendo no restante a r. sentena hostilizada. Custas recursais, pela apelada. Tambm dou provimento ao recurso, requerendo Presidncia que determine a publicao do acrdo. O Sr. Des. Fernando Caldeira Brant - De acordo com os votos anteriores. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Ao Ordinria - INSS - Benefcio Previdencirio Reduo Permanente da Capacidade Laborativa Auxlio-Acidente - Pagamento - Termo Inicial Requerimento - Via Administrativa - nus da Sucumbncia - Honorrios de Advogado Arbitramento - Juros de Mora Critrio de Fixao
Ementa: Acidente de trabalho. Auxlio-acidente. Perda de capacidade laborativa. Consolidao das leses. Honorrios de sucumbncia. Correes legais. - O auxlio-acidente ser concedido ao trabalhador, quando, aps a consolidao das leses decorrentes de acidente, resultarem seqelas que impliquem a reduo de sua capacidade funcional. - O benefcio previdencirio auxlio-acidente dever ser pago a partir do requerimento administrativo encaminhado autarquia federal. - Os honorrios de sucumbncia em aes previdencirias sero arbitrados com moderao, tendo em vista o grau de complexidade da causa e o zelo do profissional habilitado. - Na hiptese de condenao da autarquia r, os juros de mora sero devidos na proporo de 0,5% ao ms, a partir da data da citao at a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, quando os mencionados juros se elevaro a 1% ao ms. - A correo monetria incidir sobre as parcelas devidas a partir do seu vencimento.
APELAO CVEL N 1.0481.01.011817-4 4/001 - Comarca

O autor, nas razes recursais (f. 112/117), se insurge contra o captulo da sentena que determinou a concesso do benefcio previdencirio somente a partir da citao vlida. Pede, com a reforma da sentena, a condenao retroativa da autarquia r, iniciando-se o pagamento do benefcio da data do requerimento administrativo. O ru, conquanto intimado, no apresentou contra-razes (f. 119/119-v.). A Procuradoria-Geral de Justia (f. 141/144) manifestou-se pela reforma parcial da sentena, nos termos do pedido do autor, alm de alteraes nos encargos legais e honorrios de sucumbncia fixados. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. Inicialmente, observo que o autor juntou, poca da propositura da ao, documentos pertinentes e suficientes composio da lide, especialmente cpias da reclamatria trabalhista e do inqurito policial (f. 12/28), no intuito de comprovar a inequvoca relao de subordinao e no-eventualidade com seus empregadores poca do acidente de trabalho. Prosseguindo no julgamento, colhe-se que o autor foi afastado do ambiente laboral em razo de suposto acidente ocorrido pela queda de andaime na construo civil. Diante desse quadro, pretende o autor receber benefcio previdencirio a ttulo de auxlio-acidente, diante das limitaes funcionais consolidadas aps o infortnio. Consoante o art. 86 da Lei 8.213/91:
O auxlio-acidente ser concedido, como indenizao, ao segurado quando, aps a consolidao das leses decorrentes de acidente de qualquer natureza, resultarem seqelas que impliquem reduo da capacidade para o trabalho que normalmente exercia.

O profissional habilitado pela entidade r concluiu em seu parecer:


Segurado, 31 anos, pedreiro da construo civil, vtima de acidente com fraturas de vrtebra e tornozelo - submetido a uma cirurgia no tornozelo. - A incapacidade foi reconhecida. O indeferimento deve-se a causas administrativas (f. 19).

de Patrocnio - Apelante: Joo Batista da Silva - Ape lado: INSS - Instituto Nacional da Seguridade Social Relator: Des. FBIO MAIA VIANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 6 de setembro de 2007. - Fbio Maia Viani - Relator. Notas Taquigrficas O Sr. Des. Fbio Maia Viani - Cuida-se de apelao interposta por Joo Batista da Silva contra a sentena (f. 102/105) que, nos autos da ao ordinria de concesso de benefcio que lhe move Instituto Nacional da Seguridade Social - INSS, julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais, determinando que a autarquia r proceda ao pagamento do auxlio-acidente pretendido.
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Por outro lado, as testemunhas ouvidas no competente inqurito policial para apurar as causas do infortnio (f. 23/28) confirmam o nexo causal entre o acidente ocorrido no mbito das instalaes de trabalho envolvendo o autor e a conseqente reduo de sua capacidade laboral. O demandante, portanto, faz jus ao benefcio auxlio-acidente, conforme pretendido. Ressalta-se que no necessria a comprovao de quadro de total incapacidade, mas a simples prova da consolidao das leses que impliquem a reduo da capacidade do trabalho, fato este demonstrado pelo requerente. Em similar sentido:
Quando o motivo da denegao do auxlio-acidente for tosomente o grau mnimo da perda auditiva - estando presentes o nexo causa e a incapacidade laborativa -, o benefcio acidentrio no pode ser recusado ao obreiro (Inteligncia da Smula n 44 desta Corte) (STJ, AgRg no Ag 700298/SP; Quinta Turma; Agravo Regimental no Agravo de Instrumento 2005/0133382-2; Rel. Ministra Laurita Vaz, DJ de 1.02.2006).

O benefcio previdencirio auxlio-acidente dever ser pago a partir do requerimento administrativo encaminhado autarquia federal, como deseja o recorrente, pois nesse perodo o autor j apresentava consolidao das leses identificadas, constatadas por simples exame realizado pelo perito do INSS. Ademais, comprovado o prvio requerimento administrativo para a concesso do mencionado benefcio (f. 31, 34/38), devidamente fundamentado e corroborado por suficiente documentao, no pode o trabalhador ser impossibilitado de perceber o auxlio em razo da simples negativa da entidade previdenciria, at que seja proposta demanda judicial cabvel. Nesse sentido, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
[...] 3. O entendimento dominante do Superior Tribunal de Justia de que a fixao do termo inicial do benefcio quando da juntada do laudo pericial em Juzo, ou mesmo quando da citao, conforme entendimento pessoal, s ocorre na ausncia de negao a prvio requerimento administrativo, conforme sustenta a embargante (STJ, Quinta Turma, Edcl no REsp 299713/SP , Embargos de Declarao no Recurso Especial 2001/0003780-1, Rel. Ministro Arnaldo Esteves Lima, DJ de 15.08.2005, ementa parcial).

Sem custas de recurso. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Adilson Lamounier e Cludia Maia. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Execuo Fiscal - Embargos de Terceiro - Fraude Execuo - Devedor - Citao Vlida - Veculo Venda Posterior - Configurao da Fraude Adquirente de Boa-F - Irrelevncia
Ementa: Execuo fiscal. Embargos de terceiros. Fraude execuo. Art. 185 do CTN. Venda de veculo aps a citao vlida. Insolvncia. Adquirente de boa-f. Irrelevncia. - Configura fraude execuo se, na data da alienao do veculo feita pelo devedor, j havia sido iniciada a execuo fiscal e j citado o devedor. - A boa-f do adquirente no inibe a caracterizao da fraude execuo, visto que no constitui a primeira pressuposto da segunda.
APELAO CVEL N 1.0596.03.012925-5 5/001 - Comarca

A sentena recorrida sujeita-se ao reexame necessrio, nos termos do art. 475, I, do CPC. Desse modo, a Procuradoria-Geral de Justia pugna pela fixao do termo inicial da correo monetria e juros de mora, alm da readequao dos honorrios de sucumbncia. No tocante aos juros de mora, pequena alterao na sentena pertinente, como indicou, alis, a Procuradoria-Geral de Justia. Isso porque, ajuizada a ao em 2001, quando vigente o Cdigo Civil de 1916, os juros de mora incidem na razo de 0,5% ao ms, a partir da data da citao at a entrada em vigor do novo Cdigo, quando estes se elevaro a 1% ao ms. O termo inicial da correo monetria, por se tratar de mera atualizao do valor, dever incidir poca em que as parcelas eram devidas nos termos da Lei 6.899/81. Quanto aos honorrios de sucumbncia, observo que estes no foram corretamente arbitrados, pois aplica-se ao caso o art. 20, 3, do CPC. De modo que, considerando o grau de zelo do advogado e a complexidade da causa, arbitro os honorrios de advogado em 10% sobre as parcelas vencidas. Pelo exposto, dou provimento apelao para determinar que a autarquia r proceda ao pagamento do auxlio-acidente pretendido, iniciando-se da data do requerimento administrativo realizado pelo segurado. Em reexame necessrio, determino que os juros de mora, de 0,5% ao ms, sejam contados a partir da citao, at a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, quando se elevaro a 1% ao ms. O termo inicial da correo monetria, calculada pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia, dever ser aplicado a partir do vencimento de cada parcela devida. Os honorrios de sucumbncia, por outro lado, sero fixados no percentual legal de 10% sobre as parcelas vencidas, nos termos da Smula 111 do STJ.

de Santa Rita do Sapuca - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Luiz Maurcio Delfino - Relator: Des. BELIZRIO DE LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 7 de agosto de 2007. - Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - Cuida-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de f. 70/75, a qual julgou procedentes os embargos de terceiros opostos por Luiz Maurcio Delfino, determinando a retirada do impedimento judicial do veculo objeto da lide, no que se refere aos Autos de Execuo n 0596.02.0368-1. Em razes recursais de f. 78/87, o apelante sustenta a reforma da deciso para julgar improcedentes os embargos, reconhecendo a fraude execuo praticada pela empresa executada quando da transferncia do referido veculo de sua propriedade aps o ajuizamento dessa execuo fiscal e a sua citao, e a ineficcia da venda em relao Fazenda credora, haja vista o art. 185 do CTN, buscando com isso frustrar a garantia do Juzo e a prpria satisfao do crdito tributrio, invertidos os nus da sucumbncia. Contra-razes s f. 90/99 pela improcedncia do recurso.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

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Manifestao da douta Procuradoria-Geral de Justia f. 126, entendendo desnecessria sua interveno, tendo em vista a ausncia das hipteses previstas no art. 82, III, do CPC. Conheo do recurso, haja vista que satisfeitos os pressupostos objetivos e subjetivos para sua admissibilidade. Trata-se de apelao interposta pelo Estado de Minas Gerais, irresignado com a r. sentena proferida nos autos de embargos de terceiro aviados por Luiz Maurcio Delfino contra a Fazenda Pblica estadual, ensejando discusso acerca da transferncia do veculo VW, Kombi Pick-up, 1997/1998, GTO 8125, objeto da constrio judicial ao embargante/apelado quando j iniciada execuo. A r. sentena julgou procedente o pedido e determinou a retirada do impedimento judicial do veculo objeto da lide, a que se referem os Autos de Execuo n 0596 02 03368-1. Assim, instaura-se a controvrsia na apurao se a alienao do bem pelo responsvel tributrio, de propriedade do embargante/apelado, foi realizada (ou no) em fraude execuo. Ora, a teor do contido no art. 593, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, considerar-se- que a alienao ocorreu em fraude execuo quando ao tempo de sua efetivao existia contra o devedor uma demanda capaz de reduzi-lo insolvncia. Em casos tais, no se deve olvidar que o negcio jurdico realizado em fraude execuo ineficaz em relao ao exeqente, sendo irrelevante para configurar a fraude que o terceiro adquirente esteja de boa-f, pois o bem continua respondendo pela obrigao, como se a alienao no existisse. Sobre a matria o insigne professor Humberto Theodoro Jnior leciona que:
De incio, cumpre no confundir a fraude contra credores com a fraude de execuo. Na primeira so atingidos apenas interesses privados dos credores (arts. 106 e 107 do Cdigo Civil). Na ltima, o ato do devedor executado viola a prpria atividade jurisdicional do Estado (art. 593 do Cdigo de Processo Civil). , porm, muito mais grave a fraude quando cometida no curso do processo de condenao ou de execuo. Alm de ser mais evidente o intuito de lesar o credor, em tal situao A alienao dos bens do devedor vem constituir verdadeiro atentado contra o eficaz desenvolvimento da funo jurisdicional j em curso, porque lhe subtrai o objeto sobre o qual a execuo dever recair. A fraude frustra, ento, a atuao da Justia, e, por isso, repelida mais energicamente (Curso de direito processual civil. 18. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. II, p. 110).

Da mesma forma, dispe o art. 185, caput, do Cdigo Tributrio Nacional sobre a matria:
Art. 185. Presume-se fraudulenta a alienao ou onerao de bens ou rendas, ou seu comeo, por sujeito passivo em dbito para com a Fazenda Pblica por crdito tributrio regularmente inscrito como dvida ativa em fase de execuo.

cuo independe de qualquer outra prova. O gravame judicial acompanha o bem perseguindo-o no poder de quem quer que o detenha, mesmo que o alienante seja um devedor solvente (op. cit.).

Analisando o citado dispositivo legal, o Professor Luciano Amaro leciona que:


Se o sujeito passivo, tendo dbito em execuo, aliena bens ou rendas, a presuno legal de fraude torna ineficaz o ato praticado, no importando se o devedor o praticou a ttulo oneroso ou gratuito. [...] a presuno opera a partir da propositura da ao de execuo at a penhora. Antes da ao, no se aplica a presuno, e, aps a penhora, o crdito fiscal j est garantido (in Direito tributrio brasileiro. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 456/457).

Assim, razo assiste ao apelante, haja vista que a venda se deu em flagrante fraude execuo nos termos do art. 593, II, do CPC, c/c o art. 185 do CTN, pois, na data da alienao do veculo, 20.12.2001 (f. 11), a execuo j havia sido iniciada (27.04.2000), inclusive com citao do executado (19.05.2000). Nesse sentido, as decises deste Sodalcio abaixo colacionadas:
Ementa: Processual civil. Fraude. Momento em que se configura na execuo fiscal. - Basta o ajuizamento da ao para que se tenha caracterizada a fraude execuo. Ineficcia do negcio jurdico perante a Fazenda Pblica (Apelao Cvel n 1.0000.00.214284-2/000, Rel. Des. Pinheiro Lago, AC 03.09.2002, DJ de 04.10.2002). Embargos de terceiro. Fraude execuo. Alienaes sucessivas. Ineficcia. - Caracteriza fraude execuo a alienao de bem aps a citao do executado, se esta o reduz insolvncia. Comprovada a fraude na primeira alienao efetivada pelo devedor, tambm de ser declarada ineficaz a posterior (Apelao Cvel n 1.0024.04.318804-4/002, Rel. Des. Wander Marotta, AC 17.05.2005, DJ de 16.06.2005). Ementa: Fraude execuo fiscal. Caracterizao. Embargos de terceiro. Improcedncia. - A presuno de fraude prevista no art. 185 do CTN absoluta. Considera-se fraude execuo fiscal a alienao de imvel quando j tiver sido iniciada a execuo, ainda que no procedida a citao do executado. Por via de conseqncia, de se rejeitarem os embargos de terceiro. (Apelao Cvel n 000.316.8887/00, Rel. Des. Edivaldo George dos Santos, AC 27.03.2003 , DJ de 31.03.2004.)

E concluiu o renomado mestre processualista:


No se requer, por isso, a presena do elemento subjetivo da fraude (consilium fraudis) para que o negcio incida no conceito de fraude de execuo. Pouco importa, tambm, a boa-f do adquirente. [...] irrelevante, finalmente, que o ato seja real ou simulado, de boa ou de m-f. [...] A fraude de execuo no depende, necessariamente, do estado de insolvncia do devedor e s ocorre no curso de ao judicial contra o alienante; causa de ineficcia da alienao. Se houver, por outro lado, vinculao do bem alienado ou onerado ao processo fraudado (como por exemplo: penhora, arresto ou seqestro), a caracterizao da fraude de exe68
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Em tais circunstncias, no se h de cogitar de boa ou m-f do adquirente, bastando a comprovao da prtica de ato jurdico em afronta ao disposto no art. 593, II, do CPC. Dessarte, configurada a fraude execuo, a reforma da sentena monocrtica se impe, cabendo ao embargante/apelado entrar com a competente ao de regresso contra quem de direito. Nesses termos, dou provimento ao recurso, invertidos os nus sucumbenciais. A Sr. Des. Helosa Combat - Examinando os autos, no h como concluir de forma diversa daquela

do eminente Relator, que est a dar provimento ao recurso do Estado de Minas Gerais, para reformar integralmente a sentena que julgou procedente o pedido do autor para retirar o impedimento judicial do veculo objeto da lide, no que se refere aos Autos de Execuo n 0596.02.003368-1. Tenho entendimento de que o art. 185 do CTN, que estabelece presumir-se fraudulenta a alienao ou onerao de bens ou rendas, ou seu comeo, por sujeito passivo em dbito com a Fazenda Pblica, por crdito tributrio regularmente inscrito como dvida ativa, deve ser interpretado sistematicamente, sendo compatibilizado com os princpios da segurana jurdica e da boa-f (Apelaes Cveis ns 1.0027.02.001411-7/001, 1.0701.05.123305-7/001; 1.0024.98.003698-2/001, 1.0024.03.044039-0/001). No entanto, no caso concreto, vislumbro que o apelado no logrou xito em demonstrar a aquisio do veculo em momento posterior ao lanamento de impedimento do veculo no Detran/MG, este realizado em 04.03.2002 (f. 38 do processo de execuo). A execuo fiscal foi proposta em 28.04.2000, e a citao da devedora se deu em 19.05.2000. O embargante alega que recebeu o veculo da empresa executada, como forma de pagamento de dvida relativa a honorrios advocatcios, na data de 28.12.2001. Porm, analisando o documento de f. 10, juntado pelo prprio embargante, de se concluir que o veculo estava gravado com nus ao Banco Paulista S.A. at 03.12.2001, assim, a eventual transferncia do bem somente poderia ter ocorrido aps aquela data. A cpia do certificado de registro de veculo (f. 11) traz autorizao para transferncia assinada e datada de 20.12.2001, mas o reconhecimento da firma do ento proprietrio do bem s se deu em 08.05.2002, ou seja, mais de dois meses aps ter sido lanado o impedimento pelo Fisco estadual no Detran/MG. E, alm disso, analisando o documento de f. 20, denominado pelo apelado de "pagamentos efetuados desde 27.11.00", de se notar que o veculo objeto da lide consta como recebido presumivelmente em data posterior a 25.04.2002, quando foi efetuado o ltimo pagamento em espcie pela empresa. Digo presumivelmente, pois, ao que parece, a data do efetivo recebimento do bem foi apagada. Assim, no entendo que o embargante, ora apelado, se desincumbiu do nus de demonstrar o recebimento do veculo em data anterior ao lanamento do impedimento do veculo no Detran/MG. Com essas consideraes, comungo com o entendimento do ilustre Relator, neste caso concreto, para dar provimento ao recurso de apelao. O Sr. Des. Alvim Soares - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.

Responsabilidade Civil - Obra Pblica Defeitos na Sinalizao - Danos Decorrentes Construtora - Responsabilidade Direito de Regresso
Ementa: Civil e processual civil - Responsabilidade civil Danos decorrentes de defeitos na sinalizao da obra pblica - Responsabilidade da construtora - Direito de regresso - Denunciao da lide - Possibilidade. - Pelo conjunto probatrio dos autos, demonstrou-se que a vtima no concorreu para o acidente, sendo que a sinalizao no se demonstrou proporcional ao potencial lesivo das obras, gerando o dever de indenizar daqueles que detinham a obrigao em sinalizar devidamente os riscos da atividade. - O entendimento de que o fundamento da responsabilidade do Estado o nexo objetivo do dano, enquanto o da responsabilidade regressiva da Construtora subjetivo, fundado na culpa, no impede o exerccio da denunciao da lide. - A prerrogativa da administrao pblica em fiscalizar a sinalizao da obra no elide a obrigao da Construtora em diligenciar e proceder a todos os cuidados necessrios execuo da sua atividade. Procedncia da lide secundria.
APELAO CVEL N 1.0079.94.012966-5 5/001 - Comarca

de Contagem - Apelante: Construtora Cowan Ltda. Apelados: Eva Aparecida da Costa Martin e outro(s), Municpio de Contagem - Relator: Des. BRANDO TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 11 de setembro de 2007. Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Brando Teixeira - Cuidam os autos de recurso de apelao cvel interposto por Construtora Cowan Ltda. contra a v. sentena de f. 184/300 que nos autos da ao ordinria julgou procedente a lide secundria para conden-la a indenizar o Municpio da condenao da lide principal, que consiste no pagamento de penso mensal vitalcia de dois teros do salrio do marido da autora, a partir do evento danoso. Irresignada, alega a apelante a inpcia do pedido de denunciao ao tempo em que o Municpio alega a inexistncia de falha de sinalizao no local das obras. Advoga que a pretenso de denunciar contraditria ao tempo que envolve reconhecimento expresso do dolo ou culpa dos servios por ela contratados. Aduz que quanto deciso que julgou improceJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

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dente a denunciao da lide Companhia Urbanizadora de Contagem - Cuco, era obrigao desta administrar e fiscalizar as obras, e que no possua qualquer poder de delimitar as normas tcnicas de segurana que no aquelas emanadas do poder concedente. Por fim, alegou a improcedncia da lide principal com fulcro no conjunto probatrio dos autos, alegando a culpa exclusiva da vtima, assim como impugnou a incidncia de encargos legais a partir do evento danoso. O Municpio, s f. 337/340, pugnou pelo noprovimento do apelo, tecendo consideraes acerca da responsabilidade da empresa. Em casos similares, a Procuradoria-Geral de Justia j afirmou a dispensabilidade do parecer ministerial, na espcie, assim como o disposto na Smula 189 do Superior Tribunal de Justia. Conheo do recurso, pois prprio, tempestivo e regularmente preparado. Carreando os autos, verifica-se que no dia 24 de setembro de 1993 o motorista Sebastio Martin, na conduo de um caminho, veio a cair em uma valeta aberta decorrente de obra em via pblica, com trs metros de profundidade e dez metros de largura, acidente este que lhe causou a morte. Verifica-se pelo conjunto probatrio dos autos que se tratava de uma obra pblica contratada pelo Municpio de Contagem atravs da Companhia Urbanizadora de Contagem - Cuco, e que a empresa contratada para realizar referidas obras foi a Cowan Ltda., ora apelante, sendo que a sentena de primeira instncia considerou a sinalizao deficitria, culminando na responsabilidade do Municpio e da apelante em indeniz-lo. Inicialmente, por ordem processual, passo a analisar a lide principal, pois prejudicial secundria. Verifico que a denunciada, ora apelante, contestou desde a instncia a quo a lide principal, assumindo, nessa parte, a posio de litisconsorte passiva, nos termos do art. 75, I, do Cdigo de Processo Civil, podendo contestar a lide principal. Em relao lide principal, a bem prolatada sentena de primeira instncia no est a merecer qualquer reparo. Pelo conjunto probatrio dos autos, demonstrou-se que o motorista no concorreu em nada para o acidente, sendo que a sinalizao no se demonstrou proporcional ao potencial lesivo das obras, considerando que se tratava de uma vala de mais de trs metros de profundidade e dez metros de largura. As placas existentes no local, sem qualquer obstruo ao trajeto normal da via, demonstraram-se insuficientes para alertar os motoristas, corroborando a assertiva a existncia de diversas outras marcas de frenagem no local, o que tornava a tragdia anunciada, sendo que nenhuma medida efetiva de forma a tutelar a vida das pessoas submetidas ao risco foi tomada pelas rs. Nem se alega a colocao de tambores, ao fim do expediente, como alegou a apelante, e que posteriormente foram retirados por terceiros. Se qualquer um, com o menor esforo possvel, poderia retir-los, os referidos tambores tambm se
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demonstraram insuficientes para promover a adequada sinalizao e bice ao trfego de veculos, tanto assim que consta dos autos que, depois do acidente, efetivos cuidados foram tomados com a colocao de barras de ferro na via. Quanto lide secundria, a primeira alegao da apelante em relao inpcia do pedido de denunciao. Aduz que a denunciao pretendida implicaria necessariamente confisso da responsabilidade civil do Municpio, sendo certo que o Municpio alegou na contestao a inexistncia de falhas na sinalizao. Sem razo, contudo. O direito de defesa e ao amplo contraditrio permite ao ru da lide principal opor ampla contestao, empregando todas as excees e argumentos possveis, desde que no aja de modo temerrio, o que no ocorre no caso. Nesse sentido, mesmo o Municpio tendo alegando a inexistncia de falhas na sinalizao, basta que haja obrigao do denunciado (na lei ou no contrato) em indeniz-lo do prejuzo advindo da demanda para que lhe seja permitida a denunciao. De igual forma, sustenta a apelante a inviabilidade da denunciao ao tempo em que os fundamentos dos pedidos formulados na inicial encontram embasamento na responsabilidade objetiva, o que seria bice denunciao, j que a lide secundria deveria perquirir a responsabilidade subjetiva. Tal tese antiga e atualmente repelida pela doutrina e jurisprudncia, encontrando eco nas lies do Professor Humberto Theodoro Jnior:
O entendimento de que o fundamento da responsabilidade do Estado o nexo objetivo do dano, enquanto o da responsabilidade regressiva do funcionrio a culpa, data venia, no impede o exerccio da denunciao da lide.

Demais disso, verifica-se que a lide principal funda-se no s na teoria da responsabilidade objetiva, mas tambm na responsabilidade subjetiva. Isso o que se depreende da leitura da inicial, que ventila no s a responsabilidade objetiva do Municpio, mas tambm a culpa in eligendo, pela contratao da empresa apelante, assim como na sua omisso em fiscalizar as obras realizadas. Posta a viabilidade da denunciao da lide apelante, passa-se a verificar a procedncia da lide secundria declarada prolatada na sentena de primeira instncia. Em relao a ela, alega a apelante que no detinha o poder de determinar as normas de segurana das obras, sendo que esta era emanada da contratante (Cuco), ao tempo em que esta era responsvel pela fiscalizao e que poderia determinar o reforo da sinalizao. Desses fatos, extrai-se que a prerrogativa do contratante em fiscalizar a sinalizao da obra no isenta o contratado da sua obrigao em proceder a todos os cuidados necessrios na execuo da sua atividade. Nesse sentido, de fato, o contrato dispe a prerrogativa do contratante em fiscalizar e determinar adequaes na sinalizao, mas no sendo essa fiscalizao efetivamente exercida, tal fato no isenta, tampouco

elide, a obrigao do contratado em proceder a todos os cuidados necessrios quando da execuo da sua atividade. Nem mesmo a alegao de que a clusula f do contrato dispe que a sinalizao seria realizada de acordo com o plano de segurana elaborado pela Cuco socorre a apelante. O referido plano de segurana a obrigao mnima exigida pelo contratante, sendo que se este se revela insuficiente para evitar acidentes, deveria a apelante ter diligenciado com todos os cuidados necessrios para que se evitasse o dano. A apelante empresa de construo que possui poderes gerenciais sobre as suas atividades, devendo zelar pela segurana de terceiros. A responsabilidade da apelante no est circunscrita comprovao de que diligenciou no cumprimento de todo o plano de segurana determinado pela Companhia de Transporte - fato esse que, alis, no restou demonstrado - a responsabilidade da apelante seria elidida se demonstrasse que tomou todos os cuidados possveis e necessrios para evitar danos a terceiros, sendo que pelo conjunto probatrio dos autos no foi isso que se verificou. Nesse sentido, o servio da apelante foi falho, e, nos termos do contrato firmado com a administrao pblica, esta a responsvel por danos causados a terceiros, conforme se depreende do contrato de f. 182/196, devendo indenizar o Municpio do prejuzo advindo da demanda. Portanto, a sentena de primeira instncia, que chama a ateno pela tcnica e rigor com que foi proferida, no est a merecer qualquer reparo. Concluso. Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Caetano Levi Lopes e Francisco Figueiredo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

APELAO CVEL n 1.0026.05.016979-1 1/001 - Comarca

de Andradas - Apelantes: 1) Carinhato e Zanuto Ltda. EPP, 2) Snia de Ftima Lima Macedo Ribeiro Microempresa - Apelados: os mesmos - Relator: Des. PEREIRA DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGAR PROVIMENTO SEGUNDA. Belo Horizonte, 7 de agosto de 2007. - Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas
O Sr. Des. Pereira da Silva - Recursos de apelao que foram aviados por Carinhato e Zanuto Ltda. - EPP (1 apelante) e por Snia de Ftima Lima Macedo Ribeiro - ME (2 apelante) contra a sentena proferida pelo MM. Juiz da 2 Vara da Comarca de Andradas, que julgou improcedente tanto a ao ordinria de absteno de uso de marca registrada, ajuizada pela 1 apelante em desfavor da 2 apelante, quanto o pedido reconvencional (f. 179/184). A autora/1 apelante, em suas razes recursais de f. 189/201, alega, em sntese, ser legtima detentora da marca "Snia Calados", concedida pelo INPI, tendo ainda feito dois outros pedidos de registro da mesma ex-presso, com o intuito de estender a proteo e logotipo da marca. Informa que notificou a apelada, por duas vezes, para que ela se abstivesse de reproduzir a expresso distintiva "Snia Calados", sendo certo que a recorrida teria informado no ter mais interesse em usar a expresso. E isso no teria sido observado pelo Julgador de primeiro grau. Defende a tese de que a propriedade da marca constitucionalmente tutelada, tendo a sentena recorrida afrontado o art. 129 da Lei Federal 9.279/96. Argumenta que, ao se permitir o uso da expresso "Snia Calados", pela apelada, para fins idnticos, e se estabelecendo ela em cidade bastante prxima, a despeito de Estados diferentes, o MM. Juiz dividiu e limitou o uso da marca cuja propriedade da apelante, contrariando, assim, legislao constitucional e infraconstitucional aplicvel. Ressalta a inexistncia de conflitos entre os nomes comerciais empresariais das partes, inexistncia de anterioridade de nome empresarial da apelada em detrimento da marca registrada pela apelante, asseverando que a apelada jamais foi detentora de nome empresarial ou da marca "Snia Calados", no havendo, neste caso, que se falar em anterioridade de registro, e esclarecendo que a marca tem proteo em todo o mbito nacional. Finalmente, entende que a deciso recorrida acabou por invalidar o registro da marca junto ao INPI, ocorrncia que fugiria de sua competncia, fazendo registrar que a apelada se obrigou a no mais fazer uso da expresso "Snia Calados", conforme contranotificao extrajudicial.
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Ao Ordinria - Marca Registrada Uso - Absteno - Precedncia Nome de Fantasia


Ementa: Ao ordinria. Proteo. Nome comercial. Marca. Precedncia de registro. Nome fantasia. - O nome comercial ser protegido em todos os pases, sem obrigao de depsito nem de registro, quer faa ou no parte de uma marca de fbrica ou de comrcio. - A anterioridade do uso do nome que identifique a empresa j suficiente, no sendo imprescindvel nem mesmo o registro. Primeira apelao provida e segunda apelao no provida.

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

A requerida/2 apelante, por sua vez, em suas razes de f. 202/206, argumenta que a requerente, em verdade, no detm a titularidade da marca "Snia Calados", detendo a titularidade somente da logomarca consistente numa espcie de crculo envolvendo a palavra "Snia", no havendo proteo palavra "Calados". Entende inexistir a marca "Snia Calados", asseverando que seu direito de usar referida expresso vem da anterioridade do seu registro na Jucemg. Assevera que a prpria representante legal da requerente, em seu depoimento pessoal, confessou que o certificado do INPI diz respeito logomarca, sendo que somente a logomarca, portanto, teria a pretendida proteo. Assim, como a recorrente jamais usou a logomarca da requerente, mas somente a expresso "Snia Calados", no pode prosperar o pleito inicial. Finalmente, requer seja julgada procedente a reconveno, no sentido de se permitir que a apelante use a expresso "Snia Calados", o que pode ocorrer em qualquer outro estabelecimento comercial, inclusive no Estado de So Paulo. As contra-razes recursais foram apresentadas s f. 202/213, no tendo a 1 apelante se manifestado sobre a 2 apelao, nos termos da certido de f. 224-v.-TJ. Este, o breve relatrio. Conheo de ambos os recursos, porque prprios e tempestivos, preenchidos os demais requisitos de admissibilidade. Passo a analisar as razes recursais, ressaltando que analisarei conjuntamente as razes de ambos os recursos, em que pese o interesse especfico de cada uma das partes, pois a soluo a ser dada resolver todas as pendncias. Feito esse registro, aps analisar detidamente os autos, verifico que devem ser feitos alguns esclarecimentos sobre os fatos e a matria discutida neste caderno processual, a fim de se apontar justa soluo lide instaurada. Registro, tambm, que no andou bem o ilustre Juiz de primeira instncia em suas colocaes, vindo a confundir nome empresarial, marca e ttulo de estabelecimento (nome fantasia). Aps leitura da inicial e dos pedidos formulados pela autora, Carinhato & Zanuto Ltda., constata-se que ela pretende a proteo da marca "Snia Calados", pleiteando que a requerida se abstenha de usar a mesma expresso como ttulo de seu estabelecimento (nome fantasia). O argumento que as populaes das duas cidades, bem prximas, esto confundindo a marca dos produtos da autora com a loja da requerida, que tambm do ramo do comrcio de calados. Sobre a importncia do instituto da marca, transcrevo os valiosos ensinamentos doutrinrios que se seguem:
Pouco a pouco, o uso de sinais e marcas nos bens materiais foi sendo difundido entre as naes, passando esse sinal, essa marca, a ser interpretado como fator bsico para a comercializao de um determinado produto ou de uma determinada mercadoria, chegando, em casos extremos, a
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converter-se em sinnimo do prprio produto ou mercadoria. Tal fenmeno, registre-se, persiste at hoje: Exemplos disso so: gillette, como lmina de barbear; maisena, como amido; cotonete, como haste flexvel com algodo nas pontas para higiene pessoal; bombril, como esponja de ao para limpeza etc. (ROCHA FILHO, Jos Maria. Curso de direito comercial - Parte Geral, 3. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2004, p. 177). Muitos tm na marca registrada o mais valioso elemento do estabelecimento empresarial, de forma a justificar gastos na proteo do respectivo direito. Se um concorrente apresenta pedido de registro de marca, cujo signo igual ou semelhante ao da registrada em nome daquele empresrio, ter ele interesse em manifestar oposio (COELHO, Fbio Ulha. Curso de direito comercial - v. 1. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 167).

Sobre o procedimento do registro da marca, temos que:


As pessoas de direito privado s podem requerer registro de marca relativo atividade que exeram, efetiva e licitamente (art. 128). O registro, pois, concedido por classe de atividade. No primeiro caso (pessoa fsica ou jurdica de direito privado), ento, o registro da marca deve ser requerido em nome de uma firma individual ou de uma sociedade, exceo feita para o autnomo (artfice e profissional liberal), que pode solicitar e obter, nessa ordem, registro de marca para seus produtos, sem a necessidade de registrar uma declarao de firma individual ou de constituir uma sociedade. Dever ser comprovada, porm, sua inscrio no rgo responsvel pelo registro, inscrio ou cadastramento e apresentada a sua inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas (CPF) e na Prefeitura Municipal, para efeitos de pagamento do imposto sobre servios (ISS) (ROCHA FILHO, Jos Maria da. Ob. cit., p. 181).

No caso em questo, a autora, que tem como nome empresarial a expresso "Carinhato & Zanuto Ltda. - EPP", inscrita na Jucesp em 26.04.1997 (f. 26), obteve junto ao INPI - Instituto Nacional da Propriedade Industrial, a concesso do registro da marca mista "Snia Calados", com um tipo de crculo em volta do nome "Snia", dentro da classe 25 (botas, calados, sandlias, sapatos, chinelos, pantufas), em 02.09.2003 (f. 35). Obviamente, a concesso do registro no abrangeu o uso exclusivo da palavra "Calados", por ser nome genrico. Registre-se que o pedido de depsito ocorreu em data de 24.05.1999. Posteriormente, em 29.10.2004, a autora fez novo pedido de registro junto ao INPI da marca mista "Snia Calados", agora, com estilizao diferente da palavra "Snia" (f. 29/34). Ressalte-se que o novo pedido de registro de marcas no retirou a concesso dada anteriormente pelo INPI marca depositada, cuja concesso de registro tem proteo pelo prazo de 10 anos. Sobre essa matria (a proteo dada pela legislao ptria ao registro da marca), Fbio Ulha, mais uma vez, nos esclarece:
Como o registro do nome empresarial tem abrangncia estadual, e no nacional, os seus efeitos esto restritos aos Estados em que o empresrio tem sede ou filial. Para estender a tutela ao pas todo, ele deve providenciar o arquivamento de pedido de proteo ao nome empresarial, nas

Os demais doutrinadores ptrios tambm seguem esse mesmo entendimento:


A proteo da marca decorre do seu registro no INPI (Instituto Nacional da Propriedade Industrial) e, da mesma maneira como ocorre com o nome empresarial, embora definida como direito de propriedade, traduz-se numa posio de exclusividade. S o titular tem o direito ao uso da marca. A violao deste direito, pela cpia ou reproduo da marca, devidamente registrada, crime (contrafao), sujeitando o infrator, ademais da pena privada de liberdade, a reparar o dano decorrente da clientela desviada (FRANCO, Vera Helena de Mello. Manual de direito comercial, v. 1. 2. ed. So Paulo: RT, 2004, p. 157). Quando registrada, a marca assegura ao seu titular a propriedade e o direito de uso exclusivo (art. 129 da Lei n. 9.279/96 c/c o art. 5, XXIX, da Constituio Federal), constituindo um bem de valor real. Disso decorrem os direitos/deveres previstos nos arts. 130 a 132 e regulados nos arts. 133 a 154. A marca registrada possui, portanto, proteo jurdica e valor econmico, constituindo-se em ativo da empresa. O direito sobre a marca patrimonial e tem por objeto bens incorpreos ou imateriais. O que se protege mais do que a representao material da marca. Protege-se a prpria idia criativa. O exemplar da marca apenas o modelo, a exteriorizao, a materializao da idia criativa. E, lembre-se, o registro da marca concedido para classes especficas de produtos ou servios, segundo as atividades do titular (ROCHA FILHO, Jos Maria. Ob. cit., p. 188/189).

Eis, agora, importante, diferenciao sobre os trs institutos, na advertncia feita por Gladston Mamede, para que no se confundam os conceitos:
fundamental no confundir nome empresarial (ou nome comercial) com marca, pois so diferentes: o nome empresarial a identificao da empresa (empresrio individual ou sociedade empresria) e a marca a identificao de um produto (bens ou servios). O nome empresarial protege-se pela inscrio do empresrio individual ou o registro da sociedade empresria na Junta Comercial (o Registro Mercantil ou Registro Empresarial); a marca protege-se pelo registro no Instituto Nacional de Propriedade Industrial (INPI). Uma sociedade empresria que tenha o nome de General Motors do Brasil Ltda. pode ter o registro da marca Chevrolet e, ainda, da marca Cadilac e outras, com as quais identifique seus produtos. Obviamente, nada impede que o ncleo do nome empresarial seja levado a registro com marca, recebendo essa proteo especfica: Editora Atlas S/A (nome empresarial) e Atlas (marca); Ford do Brasil S/A (nome comercial) e Ford (marca). Isso para no falar na representao grfica da marca, igualmente distinta do nome comercial. Tambm so distintos o nome empresarial e a denominao do estabelecimento ou ttulo do estabelecimento; enquanto o nome empresarial identifica a empresa (o empresrio ou a sociedade empresria), o ttulo do estabelecimento identifica o estabelecimento: o rtulo pelo qual o estabelecimento se apresenta ao pblico. Assim, a empresa Conota Ltda. (nome empresarial) pode ter um estabelecimento com o ttulo de Sacolo Comida Boa. Alis, assim como um mesmo empresrio, ou sociedade empresria, pode titularizar vrias marcas, pode igualmente ter vrios estabelecimentos, cada qual com um ttulo prprio. Uma mesma empresa pode ser titular - e se utilizar - de
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Ao analisar, agora, a documentao colacionada pela requerida, verifica-se que ela foi registrada na Jucemg, em 05.12.1995 (f. 69 usque 71), com o nome empresarial de "Snia de Ftima Lima Macedo Ribeiro ME", e com o ttulo de estabelecimento (nome fantasia) de "Snia Calados". Verifica-se, portanto, que a requerida no possui o nome comercial "Sonia Calados", sendo referida expresso utilizada somente como ttulo de sua loja (nome fantasia), no possuindo, tambm, qualquer pedido de registro de marca junto ao INPI. O nome empresarial, no conceito de Jos Maria Rocha Filho (ob. cit, p. 146) "um elemento de identifi-

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Juntas dos demais Estados (CC/2002, art. 1.166, pargrafo nico; IN-DNRC n. 53, art. 13, 1 e 2. O mesmo no ocorre com a marca, que, registrada no INPI, estar protegida em todo o territrio brasileiro (e, at mesmo, nos demais pases unionistas, se presentes as condies da Conveno de Paris). (...) O regime protetivo do nome empresarial, assim, difere-se do da marca, nos aspectos assinalados. Quanto colidem nomes, portanto, o critrio da anterioridade no Estado ampara o empresrio, em relao a todos os ramos de atividade econmica. Mas, cabe a indagao: e se o conflito for entre nome empresarial e marca? (...) Como solucionar este conflito? Na lei, no se encontra dispositivo regulando a matria, mas a jurisprudncia tem normalmente prestigiado a tutela da marca, em detrimento da do nome empresarial, mesmo quando o registro deste anterior. Exige-se, contudo, em funo do princpio da especialidade, que o titular da marca e o do nome colidentes operem no mesmo segmento de mercado (salvo se a marca for de alto renome, quando o empresrio goza de proteo em todos os segmentos) (Curso de direito comercial - v. 1. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 182-183).

cao do empresrio, pessoa fsica ou jurdica; um elemento de identificao da empresa". E, conforme Gladston Mamede:
O que se chama de nome empresarial nada mais do que a idia e prtica do nome aplicados empresa e s prticas mercantis. , via de conseqncia, o nome que identifica a empresa: o empresrio individual ou a sociedade empresria (Empresa e atuao empresarial. v. 1. So Paulo: Ed. Atlas, 2004, p. 101).

J o ttulo de estabelecimento, ou nome de estabelecimento ou, ainda, nome de fantasia, serve para indicar ou designar o local em que se desenvolve a atividade empresarial:
Trata-se da designao que o empresrio empresta ao local em que desenvolve sua atividade. (...). A expresso lingstica do ttulo no precisa coincidir com o ncleo do nome empresarial, nem com a marca. (...). Quando o ttulo de estabelecimento, contudo, apresenta expresso lingstica diversa da marca - e no se encontra registrado tambm como marca no INPI -, o empresrio somente poder impedir que algum o imite ou reproduza, como base na represso concorrncia desleal. (...). Como, por outro lado, no existe atualmente registro do ttulo de estabelecimento - ele existiu, no Brasil, entre 1934 e 1967, e produzia efeitos restritos ao mbito do municpio -, a prova da anterioridade, no uso do sinal distintivo, pode ser feita por testemunhas ou documentos de qualquer gnero (COELHO, Fbio Ulha. Curso de direito comercial - v. 1. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 183-184).

diversas marcas, bem como pode ter diversos estabelecimentos, cada qual com um nome de fantasia diverso. Mas haver apenas um nome comercial, j que h apenas uma personalidade jurdica: aquela da pessoa natural (empresrio) ou da pessoa jurdica (sociedade empresria) (MAMEDE, Gladston. Empresa e atuao empresarial. v. 1. So Paulo: Ed. Atlas, 2004, p. 118).

ou servio idntico, semelhante ou afim, ter direito de precedncia ao registro.

A Constituio Federal, em seu art. 5, inciso XXIX, garante a proteo "aos nomes das empresas e a outros signos distintivos", em buscando evitar locupletamento com o esforo alheio e a possibilidade de confuso ou dvida que traria malefcios a toda a comunidade. In casu, percebe-se, portanto, que a requerente busca, em verdade, a proteo da sua marca "Snia Calados", em confronto com o interesse da requerida, que utiliza esta mesma expresso como nome fantasia de seu estabelecimento. Aps os necessrios estudos, no restam dvidas de que o melhor direito est com a requerente. que ela obteve o registro da marca "Snia Calados", junto ao INPI, cuja proteo tem carter nacional, em detrimento do nome de fantasia que foi dado pela requerida ao seu estabelecimento. Ora, se a marca registrada junto ao INPI possui proteo em mbito nacional, com preferncia em relao ao nome empresarial semelhante de outra pessoa jurdica, mesmo que registrado anteriormente na respectiva Junta Comercial, no caso em questo, entendo que a marca registrada pela requerente tem preferncia sobre o ttulo de estabelecimento, que veio a ser adotado, pela requerida, principalmente porque os estabelecimentos esto localizados em cidades prximas, sendo certo, ainda, que as atividades comerciais so as mesmas. De fato, as litigantes atuam no comrcio de calados, valendo relembrar que a requerida jamais solicitou o registro de qualquer marca com a expresso coincidente ao ttulo de estabelecimento por ela utilizado, o qual coincide com a expresso "Snia Calados", parte nominativa da marca mista registrada pela requerente. Nesse sentido, a jurisprudncia do colendo STJ:
Marca registrada. Palavra comum. Sua utilizao pela r em nome de fantasia. Inadmissibilidade. Registrada uma marca, no pode outra empresa industrial, comercial ou de servios utiliz-la na composio de seu nome comercial, em havendo similitude de atividades. Precedentes da Quarta Turma. Recurso especial conhecido e provido parcialmente (REsp 210 076/Relator: Ministro Barros Monteiro).

Importante registrar, finalmente, a resposta dada pela requerida requerente, em relao notificao feita por esta quela, a fim de que aquela se abstivesse da utilizao da expresso "Snia Calados", como ttulo empresarial (f. 42 e 43):
Considerando que a empresa notificada, que esta subscreve, no tem interesse de continuar com a mesma expresso marcria, e muito menos continuar a divulgar a marca Snia Calados, estando, no presente momento, providenciando as alteraes legais necessrias para mudana da marca da empresa. Diante do exposto, prope o que se segue: - Requer o prazo de 45 dias contados a partir da cincia do efetivo registro da marca Snia Calados em nome da empresa notificante, fato do qual se tomar conhecimento por meio de nova notificao de V. Sas. nos moldes da anterior para que a empresa notificada cesse com o uso da expresso marcria Snia Calados. - Deixa gizado que a empresa notificada poder deixar de usar a expresso Snia Calados, antes mesmo do prazo requerido, o que depender dos procedimentos comerciais e burocrticos para a efetivao da mudana.

No caso, aplica-se, tambm, o art. 129 da Lei Federal 9.279/96, in verbis:


Art. 129. A propriedade da marca adquire-se pelo registro validamente expedido, conforme as disposies desta Lei, sendo assegurado ao titular seu uso exclusivo em todo territrio nacional, observado quanto s marcas coletivas e de certificao o disposto nos arts. 147 e 148. 1 Toda pessoa que, de boa-f, na data da prioridade ou depsito, usava no pas, h pelo menos seis meses, marca idntica ou semelhante, para distinguir ou certificar produto
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Pelo teor da transcrio acima, pode-se constatar que a prpria requerida j havia consentido com a alterao do seu ttulo de estabelecimento, a fim de que ele no mais se confundisse com a marca mista registrada pela requerente. Assim, com tais consideraes, dou provimento primeira apelao e nego provimento segunda, para reformar a sentena proferida pelo douto Juiz Auro Aparecido Maia de Andrade. Por via de conseqncia, estou julgando procedente, ento, o pedido inicial, determinando que a requerida se abstenha de fazer uso da expresso distintiva "Snia Calados", como ttulo de estabelecimento, fazendo as alteraes necessrias na Jucemg. Dever se abster, tambm, de fazer uso daquela expresso, ou designaes similares, a ttulo de marca, excluindo-a de folders, panfletos, fachada de loja, anncios e propagandas e em qualquer outro meio de exposio, cominando requerida uma multa diria de R$ 500,00 (quinhentos reais), para o caso de descumprimento da obrigao. Julgo, por via de conseqncia, improcedente a reconveno apresentada pela parte r. A requerida dever arcar com o pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que fixo em R$ 1.300,00, nos termos do 4 do art. 20 do CPC. Custas recursais, na forma da lei, pela 2 apelante, salvo se estiver litigando sob o plio da justia gratuita - Lei Federal 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Evangelina Castilho Duarte e Cabral da Silva. Smula - DERAM PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGARAM PROVIMENTO SEGUNDA.

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Usucapio Especial - Requisitos - Art. 183 da Constituio Federal de 1988 - Justia Gratuita Pedido aps a Sentena - Imvel - Confinantes Citao - Nulidade - No-Ocorrncia Compossuidor - Litisconsrcio Ativo Reconveno - Contestao - Ausncia Honorrios de Advogado
Ementa: Usucapio especial urbana. Requisitos do pedido. Art. 183 da CF/88. Justia gratuita. Pedido aps a sentena. Confinantes do imvel. Citao. Nulidade inocorrente. Compossuidor. Litisconsrcio ativo. Reconveno. Ausncia de contestao. Honorrios advocatcios. - Admite-se a concesso dos benefcios da justia gratuita no curso da ao, porm, com efeitos ex nunc. - Completadas as citaes dos confinantes do imvel usucapiendo, no procede a argio de nulidade do processo, por ofensa ao art. 942 do CPC. - Se o compossuidor do imvel usucapiendo, companheiro da autora da ao de usucapio, chamado a integrar a lide, nela manifestando plena aquiescncia aos termos do pedido formulado, no procede a alegao de nulidade do processo por no-formao de litisconsrcio ativo necessrio. - O xito da ao de usucapio especial urbana est adstrito confluncia dos requisitos traados no art. 183 da CF/88: posse exercida com animus domini, sem oposio, por cinco anos ininterruptos; no ser o requerente proprietrio de outro imvel; rea do imvel usucapiendo de at 250 m2; destinao do imvel usucapiendo moradia do possuidor ou de sua famlia. - Julgada procedente a ao principal de usucapio, com fixao dos honorrios, essa verba no pode ser novamente aplicada com referncia reconveno, notadamente se o autor reconvindo no oferecera contestao.
APELAO CVEL N 1.0024.01.019567-5 5/001 - Comarca

de Belo Horizonte - Apelante: Marcos Fernando Schiavo - Apelados: Elosa Alves Pereira e outros - Relator: Des. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.

Belo Horizonte, 28 de agosto de 2007. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas

Fernando Schiavo contra a sentena de f. 483/503, complementada s f. 509 e f. 515, que julgou procedente o pedido da ao de usucapio especial ajuizada por Elosa Alves Pereira contra o apelante, declarando a aquisio da propriedade do imvel constitudo pela residncia unifamiliar de dois pavimentos, com rea construda de 106 m2, e respectivo terreno, constitudo por parte do lote 4 da quadra 23-A da 6 Seo Suburbana desta Capital, com rea de 60,00 m2, julgando, ainda, improcedente o pedido da reconveno (ao reivindicatria c/c declaratria de propriedade) apresentada pelo apelante em desfavor de Elosa Alves Pereira e outros. Na ao de usucapio, o ru Marcos Fernando Schiavo e os confinantes Ricardo Luiz Silva Guardo e Virgnia Maria Guedes Guardo foram condenados, na proporo de 50% quele e 50% a estes, ao pagamento de custas e despesas processuais, bem como de honorrios advocatcios, fixados em R$ 2.000,00. Na reconveno, Elosa Alves Pereira e Carlos Alberto Costa de Souza foram condenados ao pagamento de custas e despesas processuais, bem como de honorrios advocatcios, fixados em R$ 2.000,00. Em razes de recurso (f. 484/503), o apelante suscita preliminar de nulidade do processo, ao fundamento de que a douta Juza singular, ferindo o princpio da inrcia da jurisdio, determinou, de ofcio, a citao de um confinante do imvel usucapiendo. No mrito, sustenta que a sentena se apia em depoimento de testemunha que tem interesse na causa, nada dispondo acerca de outros depoimentos coligidos aos autos, que demonstram que a apelada habita o imvel usucapiendo por ato de mera tolerncia; que, restando provado que a apelada detm o imvel juntamente com o seu companheiro, haveria de ser observada a figura do litisconsrcio ativo necessrio; que, na medida em que o companheiro da apelada proprietrio de outro imvel, tem-se por violada a regra do 1 do art. 183 da Constituio Federal; que a rea a ser usucapida superior quela prevista no art. 183 da Constituio Federal; que o apelante no pode ser condenado ao pagamento de honorrios advocatcios na reconveno, haja vista que a apelada no contestou o pedido nela formulado. Contra-razes s f. 525/528. A douta Procuradoria de Justia emitiu parecer pelo no-conhecimento do recurso, ao fundamento de que o apelante s requereu os benefcios da justia gratuita em momento posterior sentena (f. 534/537). Preliminar de no-conhecimento do recurso. A douta Procuradoria de Justia, registrando que o apelante s requereu os benefcios da justia gratuita quando apresentou embargos de declarao sentena, opinou pelo no-conhecimento do recurso. Com a devida vnia, no o caso de se decretar a desero do recurso. Diz o art. 4 da Lei n 1.060/50:
A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do prprio sustento e da famlia.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

O Sr. Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Tratase de recurso de apelao interposto por Marcos

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Apesar de a norma em questo referir-se apenas petio inicial, no se nega que a assistncia judiciria pode ser pleiteada a qualquer tempo, at mesmo como preliminar de apelao. O prprio art. 6 da Lei n 1.060/50 refora tal entendimento, quando se refere a pedido formulado no curso da ao.

Para a concesso do benefcio em comento, prev a lei que a parte o alcanar mediante a simples afirmao de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do prprio sustento e da famlia. No caso, o apelante firmou declarao nesse sentido (f. 513), vindo a douta Juza singular a deferir-lhe os benefcios da justia gratuita f. 515. A afirmao de pobreza no sentido legal tem presuno juris tantum de veracidade (art. 4, 1, da Lei n 1.060/50), cumprindo notar que, at o momento, nenhuma das partes contrrias apresentou provas que pudessem infirmar o alegado estado de pobreza do apelante. Entenda-se, contudo, que a deciso que concede o benefcio em voga tem eficcia ex nunc, ou seja, passa a valer a partir do seu deferimento. Theotonio Negro, em seu CPC e legislao processual em vigor (33. ed. So Paulo: Saraiva, p. 1.151), comentando a lei de assistncia judiciria, anota:
A eficcia do benefcio gratuidade da justia opera-se a partir de seu deferimento. Deixando a parte de postular o direito ao benefcio no processo de conhecimento, poder faz-lo no processo de execuo. A extenso isencional do benefcio, entretanto, h de se circunscrever ao processo de execuo, no alcanando retroativamente os encargos pretritos estabelecidos pela sucumbncia no processo de conhecimento (STJ - 3 Turma - REsp 294.581/MG - Rel. Ministra Nancy Andrighi, deram provimento, v.u. - DJU de 23.04.01, p. 161). admissvel conceder o benefcio em fase de execuo de sentena, mas no para fazer retroagir os seus efeitos e alcanar tambm a condenao nas custas e honorrios, no processo de conhecimento j transitado em julgado (STJ - 5 Turma - REsp 271.204/RS - Rel. Ministro Edson Vidigal - j. em 24.10.00, deram provimento, v.u. - DJU de 04.12.00, p. 97).

A necessidade da citao leva em conta o interesse decorrente da interpenetrao de posses, possvel quanto a imveis lindeiros, que podem sofrer prejuzo. Sobre a questo, o STF editou a Smula 391: O confinante certo deve ser citado, pessoalmente, para a ao de usucapio. No caso dos autos, a alegao a de que a autora da ao de usucapio descurou-se de promover a citao de um dos confinantes do imvel usucapiendo, no sendo possvel aceitar que tal providncia decorra de ato de ofcio do juiz. Embora fosse recomendvel que a parte requeresse a citao em referncia, no o caso de se decretar a nulidade pretendida pela parte. A deciso que rejeitou a preliminar de ausncia de pressuposto de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo est inserida no despacho saneador de f. 191, nos seguintes termos:
Indefiro a argio de falta de pressuposto processual, pela ausncia de citao de confinante, pois se trata de diligncia que pode ser suprida antes da realizao da audincia.

Nesse contexto, a manuteno dos benefcios da justia gratuita concedidos ao apelante medida que se impe; no entanto, os efeitos dessa prerrogativa s se operam a partir da deciso de f. 515, no retroagindo para atingir atos anteriores. Posto isso, rejeito a preliminar. Conheo do recurso, porquanto presentes os requisitos de sua admissibilidade. Preliminar de nulidade do processo. Diz o apelante que foi argida, na contestao, a nulidade do processo por ausncia de pressuposto de sua constituio vlida e regular, especificamente a inexistncia de citao do confinante Fernando Rodrigues da Cunha, providncia esta que acabou sendo tomada, de ofcio, pela douta Juza singular, em ofensa ao princpio da inrcia da jurisdio. Por assim ser, requer o apelante seja decretada a nulidade do processo. A lei determina que sejam citados os confinantes do imvel usucapiendo (art. 942 do CPC).
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Mais adiante, no despacho saneador, a douta Juza singular ordenou a citao do confinante Fernando Rodrigues da Cunha, sendo imperioso notar que o ora apelante no interps o oportuno recurso contra esta deciso, fazendo com que a matria ficasse preclusa. Por outro lado, o que d ensejo nulidade do processo a ausncia de citao do confinante, hiptese esta ao final no configurada nos autos, visto que completadas as citaes pertinentes, inclusive a do confinante acima referido, conforme se observa f. 198-verso. Posto isso, rejeito a preliminar. Mrito. Trata-se de ao de usucapio especial urbana, por via da qual a autora objetiva a declarao de propriedade do imvel constitudo por uma residncia de dois pavimentos, com rea total construda de 106 m2, localizado em parte do lote n 04 da quadra 23-A da 6 Seo Suburbana desta Capital, com sada para a Rua Granada, na altura do n 59, no Bairro Lagoinha. A ao proposta tem arrimo no art. 183 da Constituio Federal, que assim dispe no caput:
Art. 183. Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.

Alegou-se na inicial que desde 1988 a suplicante tem como moradia este barraco, construdo pelo irmo, sobre o terreno que ela vem mantendo a posse mansa e pacfica, com animus domini (f. 02). A sentena, de primorosa lavra, cuidou de bem encadear as circunstncias fticas que envolvem a lide, in verbis (f. 491):
a) Evaldo Alves Ferreira (irmo da autora) era proprietrio do lote 10, da quadra 23-A, 6 seo suburbana, e da casa ali construda, que d frente para a Rua Granada, 59 (f. 22); b) o referido lote 10 confronta, pelos fundos, com o lote 4,

de propriedade do ru Marcos Fernando Schiavo (laudo pericial); c) Evaldo edificou no lote do ru Marcos Schiavo (apelante) um barraco que ocupa uma rea de 60 m2 daquele terreno (laudo pericial), sendo esse imvel objeto da ao de usucapio; d) em 07.04.1998, Evaldo e sua esposa venderam aos confinantes Ricardo Guardo e esposa o lote 10 (f. 14).

mas esse se recusou ao fundamento de que manteria para sempre a sua palavra [...]; que o imvel foi construdo e doado a seus pais e a sua irm; que seus pais faleceram e sua irm continuou morando no imvel.

A discrdia central da lide se estabelece entre a autora e os rus Ricardo e Virgnia. Enquanto aquela afirma exercer posse qualificada sobre o imvel que foi construdo por seu irmo, localizado em parte do lote de n 04 (lote fronteirio com o lote de n 10, onde est construda a casa dos rus aqui citados), estes afirmam que a autora, que tia de Ricardo, passou a habitar aquele barraco por ato de mera tolerncia, at porque, quando compraram o lote de n 10 de Evaldo (irmo da autora), o imvel usucapiendo se fez includo no negcio. A primeira tese do recurso, repetindo os enfoques de Ricardo e Virgnia, a de que a posse exercida pela apelada sobre o imvel no qualificada, a ponto de merecer a tutela pretendida. Os contornos da posse ad usucapionem, na modalidade em questo, definem-se pelo animus domini (possuir a coisa como sua), bem assim pela confluncia dos qualitativos de ininterrupta e sem oposio. Benedito Silvrio Ribeiro, em sua obra Tratado de usucapio (3. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, v. 2, p. 914915), disserta sobre o tema:
A posse ininterrupta confunde-se com a posse contnua, chegando o Cdigo Civil de 1916 a empregar as duas palavras como sinnimas. O qualificativo dessa posse - sem oposio - refere-se tranqilidade e publicidade que a caracterize, uma vez no impugnada de forma suficiente a quebrar a sua mansuetude e continuidade, de sorte que a oposio deve traduzir medidas efetivas, sobremaneira na esfera judicial.

No caso dos autos, embora se reconhea o esforo dos doutos patronos do apelante, de ser mantido o entendimento de que a posse exercida pela apelada sobre o imvel se fez de acordo com as exigncias legais acima tratadas. O decurso do lapso temporal da prescrio aquisitiva (5 anos) no foi sequer objeto de impugnao no recurso. Quanto ao exerccio da posse pela autora, com animus domini, embora existam verses conflitantes nos depoimentos das testemunhas, o contexto da lide autoriza a manuteno da premissa invocada pela sentena, qual seja a de que o depoimento de Evaldo Alves Pereira, irmo da autora, ex-proprietrio do lote n 10 e construtor do imvel objeto do pedido de usucapio, traduz com maior fidedignidade a realidade dos fatos, que foram os seguintes (f. 428):
[...] que, quando vendeu a casa da Rua Granada n 59 para seu sobrinho Ricardo, o barraco, que sua irm Elosa ocupa, no foi includo no negcio [...]; que Ricardo tinha conhecimento da situao ftica de que o barraco era de Elosa [...]; que o declarante chegou a requisitar do mesmo (Ricardo) uma declarao de conhecimento desses fatos,

[...] que no tinha conhecimento, at a propositura da demanda, de que o barraco era construdo em parte do seu imvel, e no no lote 10 [...] (depoimento do ora apelante, que o proprietrio do lote n 04 - f. 426); [...] que nunca ouviu dizer que algum reivindicasse o barraco ocupado pela autora [...] (depoimento da testemunha Maria Elena da Silva - f. 432); [...] que Ricardo nunca chegou a reclamar ou comentar de que havia adquirido o imvel constitudo pela casa e seu respectivo terreno e que sua tia, a autora, ocupava um barraco do mesmo [...] (depoimento da testemunha Gilda Mrcia Vargas - f. 433); [...] que nunca ouviu dizer que algum reivindicasse o barraco ocupado pela autora [...] (depoimento da testemunha Fernando Raimundo da Silva - f. 434); [...] que nunca viu ningum reivindicar o barraco de Elosa [...] (depoimento da testemunha Romilda Eugnia da Silva f. 435).

Nessas circunstncias, no deve prosperar a tese segundo a qual a ocupao do imvel objeto da lide se dava por ato de mera tolerncia. O que se colhe do contexto probatrio, sem olvidar dos testemunhos transcritos nas razes do recurso, que a posse foi exercida com nimo de dono, por perodo superior a cinco anos, e sem oposio suficiente para quebrar a sua mansuetude e continuidade. A segunda tese do recurso diz da composse exercida pelo companheiro da autora, o que estaria a obrigar a formao de litisconsrcio ativo necessrio no feito. Alega-se, ainda, que Carlos Alberto Costa de Souza, companheiro da apelada, seria proprietrio de outro imvel, circunstncia esta que obsta o cabimento do pedido de usucapio especial, a teor da parte final do art. 183 da Constituio Federal. Com a devida vnia, no procede a alegao de litisconsrcio necessrio entre a autora e seu companheiro. J bem o disse a sentena, no h prova de que o companheiro exercesse composse com nimo de dono. Ao contrrio, ficou claro que Carlos Alberto Costa
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Virgnia Maria Guedes Guardo, moradora, juntamente com seu marido Ricardo Guardo, da casa edificada na parte frontal do lote n 10, deu mostras, em seu depoimento, de que a autora da ao, tia de seu marido, de fato possua o imvel usucapiendo como seu. Em seu depoimento, afirmou textualmente que (f. 425): at a reforma de sua casa, chegou a morar com sua famlia no barraco junto com a autora, com a permisso desta e recebendo as chaves do barraco. Esse esclarecimento, a nosso ver, corrobora a assertiva do irmo da autora, Evaldo Alves Pereira, de que o imvel fora doado para servir de residncia de Elosa Alves Pereira, com o pleno conhecimento dos confinantes Ricardo Luiz da Silva Guardo e de sua esposa. A posse da apelada, como mansa e pacfica, tambm restou comprovada, cumprindo transcrever os seguintes trechos de depoimentos das testemunhas:

de Souza, quando passou a coabitar o imvel, tinha perfeita compreenso de que a autora da ao j o tinha por moradia. Veja-se a seguinte passagem de seu depoimento (f. 423):
[...] que o barraco foi construdo pelo irmo da autora, de nome Evaldo Alves Pereira, para que a mesma pudesse ali residir; que no se tratava de uma permisso de uso, mas de uma doao para Elosa [...].

Ainda que se queira admitir a tese segundo a qual cumpriria ao companheiro da autora intervir no feito, vemos tal circunstncia efetivamente cumprida na espcie dos autos. Tenha-se em mira a seguinte orientao da jurisprudncia:
Processo civil e civil. Usucapio de terras particulares. Composse. Litisconsrcio ativo. Imvel urbano. [...]. - Em caso de composse e sendo a ao de usucapio intentada por um s dos compossuidores, aos demais deve ser dada a oportunidade de manifestarem o seu interesse na causa [...] (TAMG - Ap. 2.0000.00.255732-6/000 - Rel. Juiz Tibagy Salles - 5 Cmara Cvel - j. em 09.02.2000 - DJ de 22.02.2000).

Mister observar que o companheiro da autora figurou como ru do pedido reconvencional e apresentou oportuna contestao nos autos, na qual se limitou a defender a posse qualificada de sua companheira. Para uma correta delimitao do que aqui se expe, vejam-se os termos da manifestao do Sr. Carlos Alberto Costa de Souza (f. 270/271):
A Sr. Elosa possuidora do imvel sito na Rua Granada, n 59-B, desde 1988, imvel este que lhe serve de moradia, e tal imvel, com rea de 106 m2, foi construdo pelo irmo da mesma, dando-lhe a posse e a propriedade desde aquela data. [...] A posse da Sr. Elosa no barraco, ora em litgio, sempre foi mansa e pacfica, nunca foi contestada por ningum, no tendo sido perturbada durante todos os anos em que l reside, sendo que esta posse foi realizada durante todo este tempo com animus domini.

Lagoinha (f. 303), o que evidentemente afasta a alegao de ofensa ao dispositivo legal citado. Se a usucapio urbana deferida pela sentena, e ora confirmada, limitou-se propriedade com rea inferior ao parmetro constitucional, no h de se cogitar em ofensa letra do art. 183 da Constituio Federal. A ltima tese do recurso consigna que o apelante no pode ser condenado ao pagamento de honorrios advocatcios na reconveno, haja vista que a apelada no contestou o pedido nela formulado. Nesse particular, entendemos que razo assiste ao apelante. Embora cabvel o entendimento de que a resistncia oferecida pela apelada ao pleito reconvencional foi a prpria pretenso de usucapir, no h negar que, a partir do momento em que seus procuradores no elaboraram pea especfica de defesa ao pedido da lide secundria, no podem ser beneficiados com o recebimento de honorrios de sucumbncia. No caso, a fixao de honorrios advocatcios em favor dos doutos procuradores da apelada se deu na lide principal, no havendo fator de causalidade que justifique idntica fixao na lide secundria. Aproveita espcie:
Honorrios advocatcios. - A ausncia de contestao descaracteriza a pretenso resistida, no cabendo condenao em honorrios advocatcios (TJRS - Ap. 70009902495 - Rel. Des. Matilde Chabar Maia - 3 Cmara Cvel - j. em 23.12.2004).

O caso, portanto, no de um compossuidor reclamar para si a totalidade da rea possuda em detrimento do direito dos demais (art. 1.199 do Cdigo Civil/2002). O que se sucede o exerccio isolado do direito de ao, por aquela que praticou atos de posse com a exclusiva qualificadora de animus domini, intento este acompanhado de perto e mediante o aval do outro compossuidor. Assim, pelas peculiaridades que envolvem o caso concreto, desnecessria a formao do litisconsrcio suscitado pelo apelante, e, por via de conseqncia, incabvel aprofundar o exame de possvel existncia de propriedade em nome do companheiro da apelada. A terceira tese do recurso veicula o entendimento de que a rea do imvel usucapiendo supera o limite de 250m, previsto no caput do art. 183 do Constituio Federal. Bem ao contrrio do que afirma o apelante, o que restou apurado foi que a posse qualificada da autora foi exercida sobre uma rea de 60,00m situada dentro dos limites do lote de n 04 da quadra 23-A do Bairro
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Com essas consideraes, dou parcial provimento ao recurso, apenas para decotar da sentena a condenao do apelante ao pagamento dos nus da sucumbncia na reconveno. Custas recursais, em proporo, 80% pelo apelante e 20% pela apelada, suspensa a exigibilidade da cobrana em relao quele, na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Unias Silva e D. Vioso Rodrigues. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.

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Adjudicao Compulsria - Verossimilhana Agiotagem - Inverso do nus da Prova Art. 3 da Medida Provisria N 2.172-32, de 23 de Agosto de 2001 Contrato - Nulidade
Ementa: Apelao cvel. Ao de adjudicao compulsria. Verossimilhana. Prtica de agiotagem. Inverso do nus da prova. Art. 3 da Medida Provisria n 2.172-32. Nulidade do contrato. - A Medida Provisria n 2.172-32, de 23 de agosto de 2001, estabelece que so nulas de pleno direito as esti-

pulaes usurrias, especialmente a cobrana de juros superiores ao limite legal, cabendo ao credor, nas aes em que sejam discutidas tais estipulaes, o nus da prova da regularidade das obrigaes firmadas, desde que demonstrada pelo prejudicado, ou pelas circunstncias do caso, a verossimilhana da alegao. Assim sendo, o contrato de compra e venda celebrado para encobrir agiotagem deve ser anulado.
APELAO CVEL N 1.0153.02.020081-9 9/001 - Comarca

de Cataguases - Apelantes: Jair Rezende Mathias e outro Apelados: Jos Helio da Silva e outro - Relator: Des. IRMAR FERREIRA CAMPOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 26 de julho de 2007. - Irmar Ferreira Campos - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelos apelantes, o Dr. Joo Batista Andrade Costa. O Sr. Des. Irmar Ferreira Campos - Trata-se de recurso de apelao interposto contra sentena de f. 164/169, que, nos autos da ao de adjudicao compulsria movida por Jair Rezende Mathias e Jos Marcelo Matias em face de Jos Hlio da Silva e Snia Maria Barros da Silva, julgou improcedente o pedido inicial, julgando extinto o feito com base no art. 269, I, do CPC. Insurgem-se Jair Rezende Mathias e Jos Marcelo Matias s f. 173/182, relatando que os litigantes assinaram contrato particular de compromisso de compra e venda de imvel com clusula pactuada em especial de retrovenda de imvel urbano, firmado em 6 de junho de 2001, no qual os autores, ora apelantes, adquiriram o imvel matriculado no n 5.791 do Livro 2 do Cartrio de Registro de Imveis da Comarca de Cataguases. Informa a apelante que as partes convencionaram a faculdade de os promitentes vendedores se arrependerem da venda do citado imvel, dentro de um prazo de 6 (seis) meses, a contar da assinatura do presente contrato, em conformidade com os arts. 1.140 e seguintes do Cdigo Civil, obrigando-se a devolver a importncia constante da clusula segunda, ou seja, R$ 11.300,00, devidamente corrigida. Aduz que ficou estipulado que, em havendo um atraso de noventa dias, isto , trs parcelas vencidas, a clusula de retrovenda estaria automaticamente cancelada, permanecendo vlidas as demais clusulas do contrato particular de compra e venda, com o imvel liberado de qualquer nus sobre ele incidente, especificamente a obrigatoriedade de retrovenda. Afirma que foi ajustado ainda que, no caso de descumprimento das clusulas contratuais pelos promitentes

vendedores, estes outorgariam poderes aos promissrios compradores para efetivar a transao de compra, transferindo e providenciando os documentos necessrios para a assinatura da escritura pblica definitiva do imvel. Alega que os promitentes vendedores no cumpriram todas as clusulas contratuais e no outorgaram poderes, por procurao, para que os promissrios compradores pudessem passar a escritura definitiva do imvel. Sustenta que no teve a posse do imvel objeto do contrato, tendo em vista a negativa dos requeridos. Assevera que a prova pericial, que o MM. Juiz primevo afirmou estar preclusa, era fundamental para o desate da ao, sendo que inexiste nos autos qualquer comprovao da prtica de agiotagem. Requer, ao final, a reforma da deciso, com o deferimento da adjudicao do imvel e com a liberao da suposta prtica de agiotagem. Contra-razes, s f. 190/193. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Entendo que a irresignao da parte apelante no merece prosperar. As partes firmaram, em 06.06.2001, um contrato particular de promessa de compra e venda, com clusula especial de retrovenda (f. 07/08), tendo por objeto o imvel constitudo pelo prdio residencial, situado na Rua Sebastio Alves de Souza, na cidade de Santana de Cataguases (MG), com rea construda de 69,70 metros quadrados, matriculado sob o n 5.791 do livro 02 do Cartrio de Registro de Imveis da Comarca de Cataguases (MG), no valor de R$ 11.300,00 (onze mil e trezentos reais). O MM. Juiz a quo julgou improcedente o pedido inicial de adjudicao compulsria do referido imvel, sob a alegao de que o contrato particular que d base ao pedido, por si s, suficiente para indicar a existncia de prtica de agiotagem por parte dos autores, ora apelantes, devendo o mesmo ser declarado nulo. Compulsando os autos, percebo que o douto Juiz primevo agiu com acerto, pois do contexto probatrio concluo que h verossimilhana da alegao dos rus de prtica de agiotagem. Inicialmente, convm ressaltar que os prprios autores confessaram, na impugnao contestao, que o contrato particular de compromisso de compra e venda com clusula de retrovenda, que embasa a inicial, foi firmado para garantir o pagamento de um dbito que os rus tinham perante eles. Confessam, ainda, que, antes de firmarem o contrato sob exame, outro contrato de compra e venda, tambm com clusula de retrovenda, foi celebrado no ano de 2000 (f. 22) e descumprido pelos rus. Comparando tais contratos, percebe-se que o imvel que lhes deu origem o mesmo, mas os valores so distintos. Enquanto no contrato firmado em 2000 o preo do imvel foi de R$ 14.000,00, no contrato firmado em 2001, estranhamente, o preo do mesmo imvel foi de R$ 11.300,00.
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Alm disso, consta nos autos um terceiro contrato, tambm particular de compra e venda, firmado entre as mesmas partes (f. 23), no mesmo dia em que foi ajustado o contrato sob exame e que teve como objeto um lote situado no Municpio de Pima (ES). Juntamente com sua impugnao, os autores anexaram vrias cpias de duplicatas (f. 47/70 e 81/90) emitidas pela empresa do requerido Jos Hlio da Silva, que teriam sido entregues a eles como garantia da transao anteriormente firmada. Como se no bastasse isso, o pargrafo nico da clusula 2 do contrato que embasa a presente ao de adjudicao compulsria (f. 07/08) possui estipulao usurria, conforme passo a transcrever:
Pargrafo nico: Se por ventura, os promitentes vendedores no conseguirem cumprir o que foi devidamente pactuado entre as partes, da faculdade destes se arrependerem da venda ora feita e com a devoluo daquela importncia recebida de R$ 11.300,00 (onze mil e trezentos reais), sem nenhum acrscimo de juros e correo, poca em que ocorrer o arrependimento, e dentro do mesmo prazo do arrependimento, podero os promitentes vendedores usar da outra opo em efetuar o pagamento em 15 (quinze) parcelas mensais, no valor de R$ 1.133,00 (mil cento e trinta e trs reais), com seus vencimentos mensais e sucessivos, ressalvando o mesmo prazo de 6 (seis) meses, a serem contados da assinatura deste instrumento particular de contrato (f. 07v.).

O ato simulado nulo porque a declarao das partes no corresponde ao que na realidade pretendem. [...] Concepo mais moderna, no mbito da teoria objetiva do negcio jurdico, apresenta a simulao como vcio da prpria causa do negcio, resultando da incompatibilidade entre esta e a finalidade prtica desejada concretamente pelas partes, que desejariam, na verdade, atingir um objetivo diverso da funo tpica do negcio. [...] As partes do negcio querem a aparncia, mas no querem os efeitos do ato que demonstram realizar. A simulao surge, assim, como um fenmeno de aparncia negocial criada intencionalmente. [...] a simulao pode ser absoluta e relativa. No primeiro caso, as partes no querem realmente praticar o ato, embora aparentem faz-lo, como, por exemplo, se o devedor simula vender seus bens a parentes ou amigos. S existe um negcio, que simulado. Na simulao relativa, as partes realizam o negcio, mas diverso daquele que efetivamente pretendem, como, por exemplo, no caso de um contrato de compra e venda esconder uma doao. [...] Os negcios jurdicos simulados so nulos (CC, art. 167). Se a simulao absoluta, o ato no produz efeito entre as partes, ineficaz, e, anulado o ato, restituir-se-o as partes ao estado anterior. Se for relativa, anula-se o negcio jurdico simulado, aparente, subsistindo o dissimulado, oculto, se for lcito, e desde que preencha os requisitos de validade, de substncia e forma (CC, art. 167) (Direito civil. Introduo. 5. ed. So Paulo: Renovar, 2003, p. 531-536).

Ora, por meros clculos aritmticos, possvel concluir que a estipulao supramencionada manifestamente abusiva, pois fere a Lei de Usura, prevendo a cobrana de juros mensais de aproximadamente 3%. A Medida Provisria n 2.172-32, de 23 de agosto de 2001, assim estabelece:
Art. 1 So nulas de pleno direito as estipulaes usurrias, assim consideradas as que estabeleam: I - nos contratos civis de mtuo, taxas de juros superiores s legalmente permitidas, caso em que dever o juiz, se requerido, ajust-las medida legal ou, na hiptese de j terem sido cumpridas, ordenar a restituio, em dobro, da quantia paga em excesso, com juros legais a contar da data do pagamento indevido; [...] Pargrafo nico. Para a configurao do lucro ou vantagem excessivos, considerar-se-o a vontade das partes, as circunstncias da celebrao do contrato, o seu contedo e natureza, a origem das correspondentes obrigaes, as prticas de mercado e as taxas de juros legalmente permitidas. Art. 2 So igualmente nulas de pleno direito as disposies contratuais que, com o pretexto de conferir ou transmitir direitos, so celebradas para garantir, direta ou indiretamente, contratos civis de mtuo com estipulaes usurrias.

No presente caso, portanto, as partes realizaram uma simulao relativa, pois concretizaram um negcio jurdico diverso do pretendido, em fraude lei. fundamental ressaltar, ainda, que a clusula especial de retrovenda, pactuada entre os litigantes, tem sido utilizada em larga escala com o intuito de disfarar ilegalidades, restando patente, pois, o carter escuso do negcio jurdico que se busca executar por meio da presente ao de adjudicao compulsria. Sobre o assunto, disserta o ilustre doutrinador Caio Mrio da Silva Pereira:
Muito controvertida a utilidade deste pacto. Defendem-no, de um lado, sob a invocao do princpio da liberdade de contratar, que no deve ser sacrificada em razo dos inconvenientes que a retrovenda pode conter, contrabalanados pela utilidade de se franquear a recuperao do imvel quele que se v compelido a alien-lo por motivo de dificuldades transitrias. Em contraposio, atacam-no os adversrios pela incerteza que instila no regime da propriedade, como principalmente por prestar-se a mascarar emprstimos usurrios que atentam contra o direito e a economia. Os inconvenientes so, sem dvida, manifestos. A no ser excepcionalmente, no tem passado de disfarce para emprstimos ofensivos legislao repressora da usura. Dado um balano das vantagens e desvantagens, sobrelevam estas. Mas, para que se no utilize, ser necessria proibio em nome da ordem pblica, e esta no se v to profundamente envolvida a ponto de institu-la. Enquanto no houver abolio franca, caber ao Direito Civil cogitar de sua disciplina. O legislador de 2002 perdeu uma excelente oportunidade para pr fim a este instituto, j que o manteve nos seus arts. 505 a 508 (PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Rio de Janeiro: Editora Forense; v. 3, p. 208).

Assim, devido s provas constantes dos autos e ao contedo do contrato de f. 07/08, entendo assistir razo ao ilustre Magistrado, quando afirma ter havido agiotagem dissimulada como contrato de compromisso de compra e venda. Segundo leciona Francisco Amaral:
Simulao uma declarao enganosa da vontade, visando produzir efeito diverso do ostensivamente indicado. No vcio de vontade, pois no a atinge em sua formao. [...]
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No mesmo sentido se manifesta Slvio de Salvo Venosa:


Sabido da importncia das vendas imobilirias para o patrimnio dos contratantes, resulta extremamente inconveniente essa clusula, cuja franca utilidade facilmente percebida mascarar emprstimos onzenrios ou camuflar negcios no perfeitamente transparentes (Direito civil. 3. ed. So Paulo: Editora Atlas, v. 3, p. 76).

- Comprovada pela percia a impreciso das linhas divisrias, procedente se mostra o pleito de demarcao, bem como a restituio da rea invadida, a teor do art. 951 do CPC. APELAO CVEL N 1.0106.06.021708-5 5/001 - Comarca de Cambu - Apelantes: Thales de Lima e outra - Apelados: Sebastio Irineu Pereira e sua mulher, Maria Bernadete Tomaz Pereira - Relatora: DES. SELMA MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 18 de julho de 2007. - Selma Marques - Relatora. A Sr. Des. Selma Marques - Cuida-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 68/72, que julgou procedente ao reivindicatria c/c demarcatria e indenizao ajuizada por Sebastio Irineu Pereira e Maria Bernadete Tomaz Pereira contra Thales Lima e Snia Maria Sensevero, determinando
que o traado da linha demarcada entre os autores e o requerido seja o alinhamento da construo e telhado de fibrocimento da construo existente. Em conseqncia, o muro construdo ser destrudo, reintegrando os autores na poro por ele obstruda.

O art. 3 da j mencionada MP n 2.172-32, de 23.08.01, assim estabelece, a respeito do nus da prova:


Nas aes que visem declarao de nulidade de estipulaes com amparo no disposto nesta Medida Provisria, incumbir ao credor ou beneficirio do negcio o nus de provar a regularidade jurdica das correspondentes obrigaes, sempre que demonstrada pelo prejudicado, ou pelas circunstncias do caso, a verossimilhana da alegao.

Ao de outorga de escritura. Contrato de compra e venda. Simulao. Agiotagem. Nulidade do contrato simulado. [...] Deve-se anular o contrato de compra e venda celebrado para encobrir agiotagem, determinando-se a devoluo dos valores pagos pela suposta promitente compradora para o suposto promitente vendedor, a fim de se voltar ao statu quo ante. Apelao parcialmente provida. [...] (TJMG - Ap. n 1.0024.04.426456-2/001(1) - Relator: Des. Pereira da Silva - Data do acrdo: 10.10.2006 - Data da publicao: 1.11.2006).

Diante de tais razes, nego provimento ao recurso, para manter inalterada a r. sentena objurgada. Custas recursais, ex lege. O Sr. Des. Luciano Pinto - De acordo. O Sr. Des. Eduardo Marin da Cunha - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Ao Reivindicatria - Ao Demarcatria Cumulao de Aes - Terreno - Perda Demonstrao - Marcos Divisrios Restabelecimento - Julgamento Antecipado da Lide - Cerceamento de Defesa No-Ocorrncia - Usucapio Inexistncia
Ementa: Apelao cvel. Ao reivindicatria c/c demarcatria. Perda de terreno. Demonstrao. Procedncia.

Insurgem-se os rus contra o r. decisum, f. 74/79, alegando, preliminarmente, cerceamento de defesa, tendo em vista o julgamento antecipado da lide, sem a oportunidade de produo de prova oral, e prescrio aquisitiva do direito de propriedade, uma vez que preenchidos os requisitos para tanto. No mrito, alegam que no alteraram as divisas do imvel. Conheo do recurso, presentes seus pressupostos de admissibilidade. Verifica-se dos autos que propuseram os apelados contra os apelantes ao reivindicatria c/c demarcatria e indenizao, visando ao restabelecimento dos marcos divisrios entre seus terrenos, com a devoluo da poro por eles invadida, alm de indenizao pelo uso indevido. A Magistrada a quo julgou procedentes a reivindicatria e a demarcatria, deixando de acolher o pedido indenizatrio por ausncia de suporte ftico probatrio. Inicialmente, passo anlise das preliminares argidas pelos apelantes. Alegaram a ocorrncia de cerceamento de defesa, tendo em vista o julgamento antecipado da lide, sem a oportunidade de produo de prova oral, e prescrio aquisitiva do direito de propriedade, uma vez que preenchidos os requisitos para tanto. Em relao ao alegado cerceamento, sem razo os recorrentes.
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In casu, os autores, ora apelantes, no se desincumbiram de seu nus probatrio, sendo certo que confessaram em sua prpria impugnao a simulao do negcio que pretendem executar, o que no pode ser tolerado. Com efeito, foi comprovado que o contrato firmado entre as partes no possua, de fato, como objeto, a compra e venda de um imvel, mas sim a garantia para o pagamento de uma dvida. Portanto, no assiste razo aos apelantes, quando pleiteiam a transferncia definitiva do imvel, devido ao carter ilegal da avena. Em caso anlogo ao dos autos, assim j se decidiu:

Notas taquigrficas

A apurao dos fatos que geraram a lide e a pesquisa do direito a eles aplicvel atividade inerente ao juiz, destinatrio da prova, pois ele quem dever se convencer da verdade dos fatos para dar uma soluo jurdica ao litgio. Trata-se de poder subjetivo e discricionrio do julgador, o qual deve decidir de acordo com as razes de seu convencimento, cabendo-lhe determinar e escolher as provas necessrias instruo processual, como bem ensina o art. 130 do CPC, podendo, inclusive, dispensar as diligncias que se lhe afigurarem protelatrias ou mesmo desnecessrias. Nesse sentido, verbis:
Tendo o magistrado elementos suficientes para o esclarecimento da questo, fica o mesmo autorizado a dispensar a produo de quaisquer outras provas, podendo julgar antecipadamente a lide, sem que isso configure cerceamento de defesa (REsp n 57.861-GO, Rel. Min. Anselmo Santiago, DJU de 23.03.98, p. 178).

tinuada, mansa, pacfica e com animus domini, no tendo sido atendidos os requisitos do art. 1.238 do CC, sob a gide do qual se deram os fatos narrados nos autos. A posse sobre o imvel litigioso era exercida injustamente, por ser proveniente de uma invaso perpetrada pelos recorrentes, o que ensejou a propositura da ao reivindicatria c/c demarcatria pelos recorridos. A invaso efetivada pelos rus restou cabalmente comprovada em percia de f. 55/60. A posse injusta pode ser considerada aquela em antagonismo com o direito de propriedade, conforme lio de Humberto Theodoro Jnior:
Se o ru no tem ttulo de domnio nem qualquer outro que justifique juridicamente a sua deteno, sua posse injusta e autoriza a procedncia da reivindicatria intentada por quem se apresenta como dono, amparada pelo Registro Imobilirio (THEODORO JNIOR, Humberto. Posse e propriedade. 1988, n 3).

E mais:
(...) para o juiz, a determinao contida no caput do art. 418 do CPC se consubstancia em uma faculdade, de que se valer ou no, jamais em um dever jurdico. Por isso, no estava obrigado a ordenar a inquirio de testemunha referida em depoimento de uma das partes, no caso no do autor da ao (RT 603/216).

A posse foi adquirida com vcio de invaso na origem, de forma injusta, no havendo, pois, falar em usucapio. A orientao jurisprudencial no mesmo sentido:
A posse injusta, a que se refere o art. 524 do CC, deve ser entendida no sentido genrico, e no apenas quando decorrente de violncia, clandestinidade ou precariedade, sob pena de restrio ao direito de propriedade (extinto TAMG, Apelao Cvel n 164.158, Relator ento Juiz Clio Csar Paduani, j. em 27.10.93).

Rejeito pois, a preliminar. No tocante preliminar de prescrio aquisitiva argida, tambm sem razo os recorrentes. Cumpre ressaltar que, a despeito de a matria no ter sido objeto da pea de contestao, o que caracterizaria inovao recursal, o art. 219, 5, do CPC claro ao estabelecer que "o juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio", de forma que passo anlise da preliminar argida. Os elementos para que se configure a posse suscetvel de usucapio extraordinrio, exigidos pela lei, so o decurso do tempo e que a posse seja com animus domini, contnua e inconteste, no dizer de Luiz Francisco Guedes Amorim:
uma posse qualificada, distinta da posse simples, ad interdicta, porque exige, alm da relao de fato existente entre a pessoa e a coisa pela qual o possuidor se comporta em relao coisa possuda, como se comportaria o proprietrio, dando a ela a distino ou a utilizao econmica que lhe daria o seu dono... (Da ao de usucapio de terras particulares, Revista de Processo, n 22, abril/junho de 1981, p. 39).

Sobre o tema, discorre o sempre citado Humberto Theodoro Jnior:


O que gera a aquisio da propriedade , na estrutura da prescrio aquisitiva, o conjunto dos requisitos legais da posse ad usucapionem, cuja configurao deve necessariamente anteceder a propositura da ao. O autor j dono quando entra na Justia em busca da sentena de usucapio. O que procura e obtm um ttulo que reconhea seu direito e o recubra da certeza e indiscutibilidade inerentes coisa julgada (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 17. ed., Forense: Rio de Janeiro, 1998, v. 3, p. 217).

Assim, em no estando atendidos os requisitos do usucapio extraordinrio, impe-se a rejeio da preliminar. No mrito, sorte tambm no assiste aos recorrentes. Trata-se de ao reivindicatria c/c demarcatria, na qual os autores, ora apelados, alegam que so proprietrios do imvel que confronta com o dos recorrentes, alegando que estes procederam invaso de sua propriedade, tendo em vista alterao dos muros divisrios, sem autorizao. Dispe o art. 1.228 do CC: O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha ". Do mencionado dispositivo, extrai-se, como requisitos para a propositura da ao reivindicatria, que o autor tenha titularidade do domnio sobre a coisa reivindicada, que a mesma seja individuada, identificada e esteja injustamente em poder do ru. Nesse sentido:
Consoante a lio de Corra Teles (Doutrina das aes, 68), reivindicar tirar o que nosso das mos de quem injustamente o possui. Da resulta que, na ao de reivindicao, deve o autor provar, indispensavelmente, o seu domnio, ou seja, o direito de propriedade sobre a coisa reivindicada, com fundamento em justo ttulo, ou expresso por contrato, ou derivado do direito de famlia, ou da posse prescritiva, ou de herana, ou da lei. Se tal no fizer, de modo claro e suficiente, ds que a ele incumbe o nus da prova, o seu pedido dever ser julgado improcedente (Acrdo unnime de TJ da Corte Suprema,

Do exame dos autos, constata-se, de forma clara, que no houve o exerccio pelos recorrentes de posse con82
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em 1.8.1934, Apelao n 2.615, So Paulo, Relator Ministro Bento de Faria; Revista de Direito, v. 123, p. 71).

Sob este prisma, necessrio salientar a total desnecessidade da produo da prova oral, pois os requeridos confessam em suas peas de resistncia a construo do mencionado muro fora feita por eles para a reteno de animais peonhentos e da enchente; contudo, vem o laudo pericial esclarecer que ele adentra a propriedade dos autores, fato que deixa patente a existncia de esbulho por parte dos requeridos.

Cumpre observar que o significado de posse injusta, na reivindicatria, tomado em sentido amplo, no tendo, necessariamente, que ser viciosa, bastando que seja sem o direito de possuir. Configura-se injusta a posse que entra em antagonismo com o direito de propriedade, ainda que exercida de boa-f. A meu aviso, e como reconheceu a douta Magistrada, restaram comprovados pelos autores todos aqueles requisitos legais inicialmente mencionados, o que leva procedncia do seu pedido, amparado pelo art. 1.228 do novo Cdigo Civil. A propsito: Reivindicatria. Domnio. Posse. Prova. - A ao reivindicatria tem carter petitrio, ou seja, a
posse reivindicada por aquele que nunca a teve, embora seja detentor do seu domnio ou propriedade. - Na ao reivindicatria, o que deve ser observado o direito do autor, visto que, tratando-se de ao petitria, relevante a qualidade de proprietrio, sendo desnecessria a prova da posse anterior contra atos de esbulho ou turbao praticados por terceiro - omissis (extinto TAMG, Apelao Cvel 232.6190, Rel. ento Juiz Geraldo Augusto, j. em 03.04.97).

No caso dos autos, constata-se a invaso perpetrada pelos rus; tendo em vista a construo de muro divisrio em rea pertencente ao terreno dos autores, impe-se a procedncia da demarcatria. Pelo exposto, rejeito as preliminares e nego provimento ao recurso, mantendo a deciso de 1 grau por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais pelos recorrentes, suspenso o pagamento, no entanto, por estarem amparados pelos benefcios da gratuidade de justia. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Fernando Caldeira Brant e Marcelo Rodrigues. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO APELAO.

...

Ao Revisional de Contrato - Preo - Clusula Abusiva - Alterao pelo Judicirio - Possibilidade - Reajuste pelo Salrio Mnimo - Ilegalidade Repetio de Indbito - Cobrana Devida Impossibilidade
Ementa: Apelaes cveis. Ao de reviso de contrato. Preo. Alterao pelo Judicirio. Possibilidade. Ausncia de prova. Reajuste pelo salrio mnimo. Ilegalidade. Repetio de indbito. Cobrana devida. Impossibilidade. - Havendo prova da abusividade na formao do contrato, cabe ao Judicirio, aplicando os princpios do Cdigo do Consumidor, adequar as condies do pacto, inclusive na clusula do preo. - vedada a vinculao ao salrio mnimo para quaisJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

Mesma sorte segue a ao demarcatria. Com efeito, a funo da ao demarcatria obrigar o confinante do proprietrio a: "estremar os respectivos prdios, fixando os novos limites entre eles ou aviventando-se os j apagados" (art. 946, I, CPC). Assim, sempre que haja indefinio e insegurana objetiva quanto aos limites das propriedades confinantes, possvel a utilizao da demarcatria para a soluo da controvrsia.

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

A prova produzida nos autos revela a presena inequvoca de todos os requisitos ensejadores da presente ao reivindicatria. O domnio restou comprovado atravs de escritura de f. 07, sendo o imvel individuado na inicial de f. 02/05 e, de resto, corroborado pelo laudo pericial de f. 55/60. Em relao posse injusta, a percia de f. 55/60 foi clara ao constatar a invaso efetivada pelos recorrentes no imvel dos autores, em resposta ao quesito 2.1. "Analisando as escrituras folhas n 7 e n 13, croqui de folha n 10 constantes dos autos, fazendo a conferncia de medidas no local no ato da percia pude constatar que houve invaso na execuo do muro de blocos que existe no local (...)". Os prprios rus admitiram a construo do muro divisrio, justificando tal ato nas enchentes rotineiras, bem como abandono do terreno pelos autores, o que propiciava o crescimento do mato e a entrada de animais. Conforme observado pela Magistrada a quo,

No h cogitar de impossibilidade da cumulao da ao reivindicatria com a demarcatria, uma vez que inexiste incompatibilidade entre os dois pedidos, sendo aquele de carter reivindicatrio, em verdade, mera conseqncia do demarcatrio, visto que a fixao do traado da linha de limites importa na restituio do terreno invadido, j que no se pode admitir que a rea demarcada e, portanto, pertencente a um determinado imvel no integre o ttulo de propriedade do dono do terreno.
... Se o autor no consegue definir, de plano, os limites do terreno com a necessria preciso, no est em condies de reivindicar, desde logo, sua restituio. Mas, se pede primeiro a demarcao, que h de redundar na caracterizao e discriminao da rea a recuperar, no h nada, de ordem lgica ou jurdica, que, em tese, possa impedir esse cmulo sucessivo de pretenses conexas e conseqenciais. A liquidez do objeto reivindicando resulta, na espcie, do procedimento demarcatrio, de sorte que somente depois de acertados os limites da coisa que se estaria em condies de solucionar o pedido reivindicatrio. Postas as questes em tais termos, parece-me lgico e curial admitir-se a viabilidade do cmulo dessas duas aes, sob a forma de cmulo, claro, eventual ou sucessivo (TEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 28. ed., Ed. Forense, v. 3, p. 201).

quer fins, nos termos do art. 7, inciso IV, da CF/88. - A repetio de indbito s cabvel quando a cobrana indevida.
APELAO CVEL N 1.0702.99.023062-6 6/001 - Comarca de Uberlndia - Apelantes: 1os) Leni da Costa e outros, 2 )

Realiza Construtora Ltda. - Apelados: Leni da Costa e outros, Realiza Construtora Ltda. - Relator: Des. PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR. NEGAR PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E DAR PARCIAL PROVIMENTO SEGUNDA. Belo Horizonte, 25 de setembro de 2007. - Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Pedro Bernardes - Cuida-se de duas apelaes cveis, interpostas a primeira por Leni da Costa, Luiz Jos da Rocha, Euris Ronaldo de Faria, Fbio Dias Corra Jnior, Joaquim Soares Ferraz e Marcelo Ferreira e a segunda por Realiza Construtora Ltda. contra a sentena de f. 480/493, proferida nos autos de ao de reviso contratual ajuizada pelos primeiros apelantes, julgando extinto o processo, com julgamento do mrito, em face de Leni da Costa, por ter renunciado ao direito em que se funda a ao, sendo condenada ao pagamento das custas e despesas processuais e honorrios advocatcios, arbitrados em 10% sobre o valor da causa, sendo sua exigibilidade suspensa, por litigar sob o plio da justia gratuita; e que julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais, revogando-se a liminar concedida na medida cautelar, para declarar nula a subclusula 5.2, determinando que a prestao mensal seja calculada a partir do valor fixado inicialmente, apurado de acordo com o salrio mnimo vigente poca de cada contratao, reajustado mensalmente pelo IGP-M, sendo que, quanto a Luiz Jos da Rocha, o valor inicial de R$ 142,80, a ser corrigido a partir de 04.12.1994; quanto a Euris Ronaldo de Faria, o valor inicial de R$ 128,10, a ser corrigido a partir de 18.12.1994; quanto a Joaquim Soares Ferraz, o valor inicial de R$ 142,80, a ser corrigido a partir de 24.12.1994; quanto a Marcelo Ferreira, o valor inicial de R$ 183,00, a ser corrigido a partir de 31.02.1996; e quanto a Luiz Jos da Rocha, o quantum dever ser apurado em liquidao de sentena e compensado com o saldo devedor em aberto. Em face da sucumbncia recproca, os autores, ora primeiros apelantes, foram condenados ao pagamento de 40% das custas e despesas processuais e em honorrios advocatcios, arbitrados em 20% sobre o valor da causa, corrigidos monetariamente a partir do ajuizamento da ao at a data do efetivo pagamento, sendo suas exigibilidades suspensas, por litigarem sob o plio
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da justia gratuita, e a r, ora segunda apelante, ao pagamento de 60% das custas e despesas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em 20% sobre o valor da causa, corrigidos monetariamente a partir do ajuizamento da ao at a data do efetivo pagamento. Quanto medida cautelar, os autores, ora primeiros apelantes, foram condenados ao pagamento das custas e despesas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em 20% sobre o valor da causa, corrigidos monetariamente a partir do ajuizamento da ao at a data do efetivo pagamento, sendo suas exigibilidades suspensas por litigarem sob o plio da justia gratuita. Nas razes de f. 495/515, os primeiros apelantes alegam que a recorrida para calcular os encargos contratuais partiu de um valor indevido, qual seja o preo a prazo, quando deveria partir do preo vista; que, poca, o preo de venda mximo para aquelas unidades seria de R$ 12.000,00; que possvel a modificao dos preos contratados, desde que comprovada a onerosidade, nos termos do Cdigo de Defesa do Consumidor e da Constituio Federal; que a percia constatou que o valor dos imveis variava entre R$ 9.600,00 e R$ 12.000,00; que, se o preo lanado no contrato o preo a prazo, o financiamento dever ser imutvel, ou seja, as parcelas e o saldo devedor no sofrero nenhum reajustamento. Ao final, requerem seja reformada a sentena monocrtica, para alterar a base de clculo dos financiamentos pactuados, nos termos do laudo pericial. Em contra-razes (f. 568/577), alega a apelada Realiza Construtora Ltda., em breve relato, que juridicamente impossvel o pedido dos apelantes, que impossvel a modificao do preo contratado, que o contrato foi celebrado dentro da mais estrita legalidade e que os contratos existem para ser cumpridos. Ao final, requer o no-acolhimento do recurso, mantendo-se na ntegra a r. sentena do Juzo a quo. Nas razes de f. 519/529, alega a segunda apelante, inicialmente, impossibilidade jurdica do pedido, ao argumento de que a reviso do contrato impossvel, dada a instantaneidade e perfeio do contrato de compra e venda. No mrito, alega que o salrio mnimo no utilizado como ndice de atualizao monetria do dbito, mas simplesmente como limitador, como parmetro, para que as prestaes no sejam reajustadas acima de determinado patamar ou valor; que jamais o contrato foi reajustado pela variao do salrio mnimo, mas pelo IGP-M; que indevida a deciso que determinou a repetio de indbito referente ao apelado Luiz Jos da Rocha, representando enriquecimento ilcito. Ao final, requer seja a preliminar reconhecida, ou seja a ao proposta pelos apelados julgada totalmente improcedente, determinando-se a manuteno do contrato na sua ntegra. Em contra-razes (f. 532/567), alegam os apelados Leni da Costa, Luiz Jos da Rocha, Euris Ronaldo de Faria, Fbio Dias Corra Jnior, Joaquim Soares Ferraz e Marcelo Ferreira, em breve sntese, que possvel o pedi-

do, que houve superfaturamento do objeto contratual, que possvel a reviso do preo contratado, que h vinculao do financiamento variao do salrio mnimo e que o superfaturamento foi comprovado pela percia. Ao final, requerem o no-acolhimento do recurso. Preparo devidamente efetuado pela segunda apelante f. 530. Encontrando-se os primeiros apelantes sob gratuidade de justia, no foi feito o preparo do seu recurso. Conheo dos recursos, pois presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminar. Argi, preliminarmente, a segunda apelante a impossibilidade jurdica do pedido, ao argumento de que a reviso do contrato impossvel, dada a instantaneidade e perfeio do contrato de compra e venda. Razo no lhe assiste. Sobre a possibilidade jurdica do pedido, Alexandre Freitas Cmara leciona:
(...) deve-se considerar juridicamente impossvel a demanda quando o pedido ou a causa de pedir sejam vedados pelo ordenamento jurdico, no podendo o Estado-juiz, ainda que os fatos narrados na inicial tenham efetivamente ocorrido, prestar a tu-tela jurisdicional pretendida (in Lies de Direito Processual Civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, v. I, p. 128).

Entendo que, havendo abusividade na formao do contrato, cabe ao Judicirio, aplicando os princpios do Cdigo do Consumidor, adequar as condies do pacto. Assim, havendo prova de que o preo da compra e venda elevado, fora do valor de mercado, no s pode como deve o magistrado alter-lo. Alis, esse o entendimento do extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais:
Resciso contratual. Inadimplncia. Possibilidade. Restituio do sinal e das parcelas pagas pelo promissrio comprador. Decote. Perdas e danos. Reforma da r. sentena recorrida. O princpio pacta sunt servanda tem sido relativizado pela jurisprudncia nacional, cujas decises vm reiteradamente determinando a alterao ou resciso de contratos, seja pela impossibilidade do cumprimento de suas clusulas por uma das partes, seja pela formao contratual eivada de abusividade, relaes subsumidas ao Cdigo de Defesa do Consumidor, razo ltima atualmente transplantada para o Estatuto Civil - Lei 10.406/02 -, que veio a prever expressamente a alterao do sistema obrigacional, impondo aos contratantes a observncia na formao e cumprimento dos contratos, dos princpios da lealdade e boa-f objetiva, sem se olvidar, ainda, da premncia da funo social dos contratos, em seus arts. 421 e seguintes (TAMG - Rel. Juiz Sebastio Pereira de Souza - Apelao Cvel 0419482-9 05.03.2004 - Cf. Informa Jurdico, CD-ROM n 40 outubro-dezembro/2005).

No caso, os primeiros apelantes buscam a reviso do contrato de compra e venda, pedido juridicamente possvel, independentemente de o ato ser instantneo e perfeito, pois clusulas abusivas podem ser consideradas nulas de pleno direito, nos termos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Assim, rejeito suscitada preliminar. Mrito. 1 apelao. Os primeiros apelantes alegam que a recorrida, para calcular os encargos contratuais, partiu de um valor indevido, qual seja o preo a prazo, quando deveria partir do preo vista; que, poca, o preo mximo de venda para aquelas unidades seria de R$ 12.000,00; que possvel a modificao dos preos contratados, desde que comprovada a onerosidade, nos termos do Cdigo de Defesa do Consumidor e da Constituio Federal; que a percia constatou que o valor dos imveis variava entre R$ 9.600,00 e R$ 12.000,00; que, se o preo lanado no contrato o preo a prazo, o financiamento dever ser imutvel, ou seja, as parcelas e o saldo devedor no sofrero nenhum reajustamento. Requerem, portanto, que seja reformada a sentena monocrtica, para alterar a base de clculo dos financiamentos pactuados, nos termos do laudo pericial. A respeito da questo, assim se pronunciou o MM. Juiz de primeiro grau, em sua sentena (f. 486/487):
No tocante reviso dos preos dos imveis, tal pretenso deve ser afastada, pois 'no cabe ao Judicirio alterar o preo dos lotes, nem as condies do pagamento, porquanto ambas as matrias foram objeto de consenso das partes'...

Portanto, para que o Judicirio modifique o preo do bem objeto de um contrato de compra e venda, a parte que busca a alterao tem o nus da prova da abusividade. A distribuio do nus probatrio vem fixada no Cdigo de Processo Civil, segundo requisitos claros e objetivos, previstos em seu art. 333, que dispe:
Art. 333 - O nus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.

A respeito, Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery, nos comentrios ao art. 333, nota 1, lecionam:
nus da prova. A palavra vem do latim, onus, que significa carga, fardo, peso, gravame. No existe obrigao que corresponda ao descumprimento do nus. O noatendimento do nus de provar coloca a parte em desvantajosa posio para a obteno do ganho de causa. A produo probatria, no tempo e na forma prescrita em lei, nus da condio de parte (in Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003).

Ainda conforme Nelson Nery e Rosa Maria de Andrade Nery, obra citada, nos comentrios ao mesmo artigo, nota 8:
Regra geral. Segundo a regra estatuda por Paulo, compilada por Justiniano, a prova incumbe a quem afirma e no a quem nega a existncia de um fato (Dig. XXII, 3,2). O autor precisa demonstrar em juzo a existncia do ato ou fato por ele descrito na inicial como ensejador de seu direito.

Data venia, discordo do MM. Juiz de primeiro grau.

Sobre prova, Humberto Theodoro Jnior leciona:


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Para o processo, a prova, como ensinava o grande Joo Monteiro, no somente um fato processual, 'mas ainda uma induo lgica, um meio com que se estabelece a existncia positiva ou negativa do fato probando, e a prpria certeza dessa existncia'. A um s tempo, destarte, deve-se ver na prova a ao e o efeito de provar, quando se sabe, como Couture, que 'provar demonstrar de algum modo a certeza de um fato ou a veracidade de uma afirmao' (in Curso de direito processual civil - Teoria geral do direito processual civil e processo de conhecimento. 39. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003, v. I, p. 376).

A respeito do nus da prova, Humberto Theodoro Jnior, obra citada, p. 381, ensina:
No h um dever de provar, nem parte contrria assiste o direito de exigir a prova do adversrio. H um simples nus, de modo que o litigante assume o risco de perder a causa se no provar os fatos alegados dos quais depende a existncia do direito subjetivo que pretende resguardar atravs da tutela jurisdicional. Isto porque, segundo mxima antiga, fato alegado e no provado o mesmo que fato inexistente.

2 apelao. Alega a segunda apelante que o salrio mnimo no utilizado como ndice de atualizao monetria do dbito, mas simplesmente como limitador, como parmetro, para que as prestaes no sejam reajustadas acima de determinado patamar ou valor; que jamais o contrato foi reajustado pela variao do salrio mnimo, mas pelo IGP-M; que indevida a deciso que determinou a repetio de indbito referente ao apelado Luiz Jos da Rocha, representando enriquecimento ilcito. Quanto no-utilizao do salrio mnimo como ndice de atualizao monetria do dbito, razo no assiste ao segundo apelante. As clusulas 5.2 dos contratos (f. 33; 50; 70; 91/92; 112/113; 135) so claras, in verbis:
5.2 - O adquirente pagar o preo da unidade autnoma em 170 amortizaes mensais mnimas, no valor estipulado no quadro de qualificao e discriminao do presente contrato, ficando a critrio do adquirente aumentar o valor mnimo mensal para diminuio do prazo final de pagamento. Para efeito do clculo do valor de amortizao mensal mnima ali pactuada, considerar-se- sempre o valor do salrio mnimo legal vigente no ms do pagamento, incorporados nele abonos e adicionais de qualquer natureza estabelecidos em virtude de lei, dissdios ou conveno coletiva de trabalho.

No caso, no h prova de que os preos dos imveis adquiridos pelos apelantes variavam, poca da compra e venda, entre R$ 9.600,00 e R$ 12.000,00. verdade que o perito do Juzo admitiu, em esclarecimentos percia, a possibilidade de os preos dos imveis, poca da compra e venda, variarem entre R$ 9.600,00 e R$ 12.000,00. Mas esses valores foram admitidos como hiptese, apenas como hiptese, no como uma verdade (f. 453), in verbis:
Planilha de fechamento do preo de venda sem custo financeiro (venda vista) - 1 hiptese 1. Valor de R$ 9.635,75 (nove mil seiscentos e trinta e cinco reais e setenta e cinco centavos). Esta planilha difere da que est na folha 386 por ter custo financeiro zero. Planilha de fechamento do preo de venda sem custo financeiro (venda vista) - 2 hiptese 2. Valor de R$ 12.512,33 (doze mil quinhentos e doze reais e trinta e trs centavos). Esta planilha difere da que est na folha 386 por ter o custo financeiro zero, e os itens 5.1, 5.2, 5.3, 5.4 e 5.5 foram alterados para padro 'normal' conforme folha 385 dos autos. Comentrio final: Os valores acima so hipteses de valores para a poca, sendo que o que realmente rege o mercado da construo civil a 'Lei de oferta e procura'.

Alm disso, consta dos autos correspondncia enviada aos primeiros apelantes pela segunda apelante, informando que a parcela mensal fixada tendo por base o salrio mnimo (f. 142):
Como voc sabe, o novo salrio mnimo ser fixado pelo governo no dia 1 de maio/99. Mas temos uma boa notcia: a Realiza congelou o novo salrio mnimo em R$ 130,00 (cento e trinta reais). Isto quer dizer que a partir de maio voc poder continuar pagando suas parcelas com o mesmo valor, independentemente do reajuste que for dado ao salrio mnimo ou do IGP-M, ndice que reajusta o saldo devedor. A parcela mensal s ter variao com o prximo salrio mnimo aps maio/99.

Assim, deve prevalecer a primeira constatao, feita no laudo pericial, de que seria invivel o preo dos imveis, poca da compra e venda, ser de R$ 12.000,00 (f. 405), in verbis:
Quesito 07 - Os referidos apartamentos poderiam custar os valores citados pelos Autores em sua inicial de R$ 12.000,00 (doze mil reais), considerando seu padro, localizao, rea ideal comum, benfeitorias existentes, bem como prazo e forma de pagamento? Resposta 07 - No!

Assim, evidente que a segunda apelante utilizava o salrio mnimo como ndice de reajuste das parcelas do financiamento aos primeiros apelantes. E, de acordo com o art. 7, inciso IV, da CF/88, vedada a vinculao ao salrio mnimo para quaisquer fins. Quanto deciso que determinou a repetio de indbito referente ao apelado Luiz Jos da Rocha, entendo que razo assiste segunda apelante. Assim se manifestou o MM. Juiz de primeiro grau, em sua sentena (f. 492):
O pedido de restituio em dobro dos valores pagos a maior deve ser acolhido em relao ao autor Luiz Jos da Rocha, porque o Sr. Perito apurou que as parcelas pagas pelo mesmo esto acima dos valores mnimos previstos contratualmente (quesito 12 - f. 362); sendo certo que o quantum a ser restitudo dever ser apurado em liquidao de sentena e compensado com o saldo devedor em aberto.

Assim, invivel a reforma da sentena monocrtica nesse tpico, como buscam os recorrentes, para que seja alterada a base de clculo dos financiamentos pactuados, j que no h nos autos prova de que os preos pactuados foram abusivos.
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Estabelece o pargrafo nico do art. 42 do Cdigo de Defesa do Consumidor:


Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro

do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel.

Agravo retido e primeira apelao no providos e segunda apelao provida. APELAO CVEL N 1.0470.05.023509-7 7/001 - Comarca de Paracatu - Apelantes: 1) Michelle Maria Soares de Arajo ME, 2) Nabih Murad - Apelados: Michelle Maria Soares de Arajo - ME, Nabih Murad - Relator: Des. ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E PRIMEIRA APELAO E DAR PROVIMENTO SEGUNDA. Belo Horizonte, 21 de agosto de 2007. - Roberto Borges de Oliveira - Relator. O Sr. Des. Roberto Borges de Oliveira - Cuida-se de apelaes cveis interpostas por Michelle Maria Soares de Arajo e Nabih Murad contra sentena prolatada pelo Juzo da 2 Vara Cvel da Comarca de Paracatu, nos autos da ao de indenizao que a primeira apelante move em desfavor do segundo. O MM. Juiz julgou parcialmente procedente o pedido inicial, para condenar o suplicado a indenizar suplicante as acesses realizadas, que importaram na segurana do imvel locado, em valor a ser apurado em liquidao por arbitramento. Na seqncia, indeferiu o pedido de assistncia judiciria formulado pela suplicante, em virtude do nopreenchimento do requisito do art. 4 da Lei 1.060/50. Em face da sucumbncia recproca, condenou a suplicante ao pagamento das custas processuais, no percentual de 50% (cinqenta por cento), bem como de honorrios advocatcios, que foram arbitrados em 10% (dez por cento) sobre o valor da causa e o da condenao, atualizados. Condenou o suplicado, por outro lado, ao pagamento das custas processuais, tambm no percentual de 50% (cinqenta por cento), bem como honorrios advocatcios, que foram fixados em 10% (dez por cento) sobre o valor atualizado da condenao. Registrou, por fim, que os honorrios advocatcios podero ser compensados, na forma do art. 21, caput, do CPC e da Smula 306 do STJ. Inconformada, a primeira apelante insurge-se contra a sentena, ressaltando que a clusula 4 do contrato comercial de locao, na qual se baseou o il. Juzo a quo para rejeitar parte do pedido que formulou, no se aplica ao caso. No obstante, sustenta que a mesma nula de pleno direito, por afrontar o art. 45 da Lei n 8.245/91 e implicar o enriquecimento sem causa do apelado, locador. Defende que, no contrato de locao firmado entre as partes, no h clusula que vede a realizao
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Percebe-se que a repetio de indbito s cabvel quando a cobrana de quantia indevida. No caso, a quantia no indevida, pois o valor das parcelas considerado a maior no superou o valor do saldo devedor. Seria indevida, assim, na hiptese de a quantia ter superado o valor do saldo devedor, o que caracterizaria enriquecimento ilcito. Portanto, invivel a restituio em dobro da quantia considerada, pela percia, acima do valor real das parcelas pagas. O que se deve fazer o abatimento, no saldo devedor, da quantia paga a maior. Assim, mantm-se a liquidao de sentena, para apurar o valor pago a maior pelo apelado Luiz Jos da Rocha, mas o valor apurado dever ser abatido no saldo devedor, e no restitudo em dobro, conforme determinou a sentena. No que concerne aos nus da sucumbncia, tendo em vista a pequena alterao, deve prevalecer a deciso de primeiro grau, no havendo razo para alterao. Com essas razes, nego provimento primeira apelao, interposta por Leni da Costa, Luiz Jos da Rocha, Euris Ronaldo de Faria, Fbio Dias Corra Jnior, Joaquim Soares Ferraz e Marcelo Ferreira, e dou parcial provimento segunda apelao, interposta por Realiza Construtora Ltda., mantendo-se a liquidao de sentena para apurao da quantia paga a maior pelo apelado Luiz Jos da Rocha, mas para determinar que seja o valor apurado apenas abatido no saldo devedor. Custas da primeira apelao, pelos apelantes. Quanto s da segunda apelao, 80% pela apelante e 20% pela apelada, ficando suspensa a exigibilidade quanto aos primeiros recorrentes, por litigarem sob o plio da justia gratuita. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Tarcsio Martins Costa e Jos Antnio Braga. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR. NEGARAM PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E DERAM PARCIAL PROVIMENTO SEGUNDA.

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Ao de Indenizao - Locao no Residencial Benfeitoria - Acesso - Direito Disponvel Renncia - Validade


Ementa: Ao de indenizao. Benfeitorias. Acesso. Direito disponvel. Renncia. Validade. - O direito de indenizao por benfeitorias pode ser objeto de renncia, em contrato de locao no residencial, nos termos do art. 35 da Lei n 8.245/91, especialmente tratando-se de obras especficas para a explorao de negcio do locatrio. - A excluso contratual de indenizao por quaisquer benfeitorias deve ser entendida em termos amplos, abrangendo tambm as acesses.

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Notas taquigrficas

de obras ou alteraes no imvel locado, pois os lotes de terra nua locados eram exatamente para suportar a construo de um imvel comercial (pizzaria), que de fato foi ali construdo s expensas da apelante (locatria), sob as vistas do apelado (locador), conforme provaram as testemunhas ouvidas. Assevera que a construo erguida no imvel locado constitui acesso, que deve ser indenizada com base no art. 1.255 do CC/2002. O segundo apelante, por sua vez, tambm se volta contra a sentena, pugnando, preliminarmente, pela anlise do agravo retido interposto contra a deciso de f. 67/68, que rejeitou as preliminares de impossibilidade jurdica do pedido, ilegitimidade de parte, falta de interesse de agir e de inpcia da inicial. No mrito, argumenta que o il. Juzo a quo se equivocou na interpretao de parte da clusula 4 do contrato de locao, pois resulta evidente do acordo de vontade das partes que o apelante no teria que indenizar a apelada de quaisquer benfeitorias, construes e acesses, como tambm das despesas referentes edificao e demolio destas. Ressalta que, quando a clusula 4 menciona que "o locatrio, salvo as obras que importem na segurana do imvel, obriga-se por todas outras, devendo trazer o imvel em boas condies de higiene e limpeza", na verdade refere-se locao de imvel j construdo e obrigao do locatrio de zelar pelo mesmo, mantendoo em perfeito estado de conservao e funcionamento, para assim restitu-lo quando findo ou rescindido o contrato; o que no o caso dos autos. Enfatiza que a apelada agiu de m-f ao construir no imvel locado, pois assim fez sem seu conhecimento. Aduz que o que restou combinado era que seria feita apenas a adaptao dos barraces que j existiam, em construes rsticas. No entanto, a apelada demoliu os barraces e fez construes fora do convencionado. Salienta, outrossim, que no restou demonstrada a existncia de obras para a segurana do imvel, nem valores destas, no havendo que se falar em liquidao por arbitramento. Postulam o provimento dos recursos e a conseqente reforma da deciso a qua. Devidamente intimadas as partes para apresentao de contra-razes, apenas o apelado Nabih Murad se manifestou (f. 182/186). Conheo dos recursos. Apreciarei, primeiramente, o agravo retido interposto pelo segundo apelante, tendo em vista trazer matria prejudicial ao mrito tratado nas apelaes. Agravo retido. O agravante sustenta que a inicial no se encontra revestida da clareza e preciso exigidas por lei, sendo a mesma inepta. Ressalta que o pedido tambm juridicamente impossvel, pois o direito indenizao por acesso somente poderia ser discutido aps o trnsito em julgado da sentena prolatada na ao de despejo, com a conseqente desocupao do imvel.
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Aduz, ainda, que a agravada no tem direito a qualquer indenizao, faltando mesma legitimidade para estar em juzo e interesse de agir. Contudo, no lhe assiste razo. A inicial somente ser considerada inepta, a justificar o seu indeferimento, nas hipteses previstas no pargrafo nico do art. 295 do CPC, verbis:
Art. 295. (...) Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: I - lhe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si.

No caso em apreo, a exordial permite a compreenso da causa de pedir e o pedido da agravada. Com efeito, a causa de pedir consubstancia-se em contrato de locao firmado entre as partes (f. 07). E o pedido tambm est bem delimitado, deixando claro que a agravada busca o ressarcimento das despesas que experimentou com a construo realizada no imvel por ela locado do agravante, no importe de R$ 122.434,55 (cento e vinte e dois mil quatrocentos e trinta e quatro reais e cinqenta e cinco centavos). Assim, no h razo para declarao da inpcia da inicial, considerando, ainda, que no houve prejuzo para a defesa do agravante. Registro, outrossim, que o direito indenizao por benfeitorias/acesso encontra respaldo no ordenamento jurdico vigente. E, ainda, que o fato de a sentena prolatada em ao de despejo envolvendo as mesmas partes no ter transitado em julgado no impede o ajuizamento da presente demanda, pois, nos termos do art. 58, V, da Lei 8.245/91, os recursos interpostos contra as sentenas proferidas em aes de despejo tero efeito somente devolutivo. Da, no h que se falar em impossibilidade jurdica do pedido. Se a agravada despendeu quantia para realizao de obras no imvel locado e o agravante se nega a reembols-la voluntariamente, tambm patente a sua legitimidade para estar em juzo, bem como seu interesse processual. Nego provimento ao agravo retido. Primeira apelao. O recurso no merece prosperar. Tratando-se de direito patrimonial e, assim, disponvel, o direito indenizao de benfeitorias pode ser objeto de renncia, por via de contrato de locao, conforme expressa autorizao legal - art. 35 da Lei 8.245/91 (Lei de Locaes). No h, portanto, qualquer nulidade ou abusividade na clusula 4 do contrato de locao (f. 07), que desobriga o locador do pagamento pelas benfeitorias realizadas no imvel locado, salvo as necessrias para a segurana do imvel.

A matria, inclusive, foi recentemente sumulada pelo Superior Tribunal de Justia:


Smula 335. Nos contratos de locao, vlida a clusula de renncia indenizao das benfeitorias e ao direito de reteno (Terceira Seo, j. em 25.04.2007, DJ de 07.05.2007, p. 456.)

Como ensina Clvis, nem todas as obras efetuadas em uma coisa entram na classe das benfeitorias. Construes e plantaes no se enquadram entre as benfeitorias propriamente ditas. So acesses... (Curso de direito civil - Direito das coisas. 27. ed. Saraiva, p. 119-120).

Registro, outrossim, que o fato de o apelado estar ciente de que a locao tinha por finalidade o comrcio de pizza e massas em geral e de ter consentido com a realizao de obra no imvel locado no implicou assuno do nus de pagar pela mesma. Ao contrrio. A clusula 15 do ajuste estipula que: "Em conformidade com a clusula 4 o locatrio poder retirar somente as estruturas metlicas, conforme combinao das partes". Portanto, a apelante j sabia de antemo que, finda a locao, no teria direito ao reembolso de quaisquer valores gastos no imvel locado. Embora o dispositivo deixe a desejar quanto redao, o mesmo traduz sem maiores dificuldades a vontade das partes. As trs das testemunhas ouvidas em juzo, que prestaram o devido compromisso, bem como presenciaram a negociao havida entre as partes, quais sejam Cloves Magalhes de Almeida (f. 111), Flvio Rios Oliveira (f. 114) e Walkiria Pereira Luiz (f. 116), tambm foram taxativas ao afirmar que o ajuste foi no sentido de que as construes havidas incorporariam ao patrimnio do locador. Ratificaram, assim, o que j constava das clusulas 4 e 15 (alhures transcrita) do contrato:
Clusula 4. O Locatrio, salvo as obras que importem na segurana do imvel, obriga-se por todas as outras, devendo trazer o imvel locado em boas condies de higiene e limpeza, com os aparelhos sanitrios e de iluminao, pinturas, telhados, vidraas, mrmores, fechos, torneiras, pias, banheiros, ralos e demais acessrios em perfeito estado de conservao e funcionamento, para assim restitu-los quando findo ou rescindido este contrato, sem direito a indenizao ou reteno por quaisquer benfeitorias, ainda que necessrias, as quais ficaro desde logo incorporadas ao imvel.

Mas, segundo o entendimento jurisprudencial, o critrio da lei foi assemelhar em suas conseqncias as acesses s benfeitorias. Dessarte, a excluso contratual de indenizao por quaisquer benfeitorias deve ser entendida em termos amplos, abrangendo tambm as acesses. A propsito:
Contrato de locao. Cerceamento de defesa. Provas desnecessrias. Prazo para ajuizamento da ao de despejo. Notificao. Indenizao. Acesses. Renncia. Interpretao segundo a inteno das partes. Boa-f objetiva. (...) - A clusula contratual que trata da renncia indenizao por benfeitorias deve ser interpretada de forma a abranger tambm as acesses. Na interpretao do contrato deve-se atentar para a inteno das partes e a boa-f objetiva. (Extinto TAMG, Apelao Cvel n 2.0000.00.4460162/000, 6 Cmara Cvel, Relatora Des. Helosa Combat, j. em 30.09.2004.)

Cumpre ressaltar, ainda, que a edificao, objeto do pedido de indenizao, serviu para a explorao do negcio (pizzaria) da apelante, no restando provado que o apelado obter qualquer proveito da mesma, sendo, assim, indevida a reteno. Tambm no prospera, data venia, o argumento de que as construes referidas alhures devero ser indenizadas, nos termos do art. 1.255 do CC/2002, na medida em que o contrato de locao previa, tosomente, que as benfeitorias no seriam pagas, nada dispondo acerca das acesses. cedio que as construes lanadas ao solo so acesses, pois resultam num aumento do volume ou do valor da propriedade, enquanto benfeitorias so aprimoramentos feitos na coisa, que no aumentam ou valorizam a propriedade, com o escopo, apenas, de melhorar, embelezar ou conservar. Como bem observa Washington de Barros Monteiro:

Nego provimento apelao. Custas recursais, pela apelante. Segunda apelao. Com razo o apelante. Da leitura da clusula 4 do contrato, alhures transcrita, extrai-se que as obras que importem na segurana do imvel, pelas quais responder o locador, so aquelas necessrias manuteno do imvel, para habitabilidade e/ou funcionamento. Portanto, para sua aplicao, imprescindvel que o objeto do contrato de locao seja um imvel j construdo, de forma a justificar a necessidade de gastos para conservao do mesmo. No caso, tal no ocorre. fato incontroverso que o objeto da locao em debate so dois lotes de terra nua, sendo a edificao (pizzaria) construda posteriormente. Ento, se ao tempo da assinatura do contrato de locao nem sequer existia construo no imvel, no h que se falar em indenizao por benfeitorias/acesses realizadas para segurana do mesmo. Assim, impe-se a reforma da sentena primeva, nesse aspecto. Por conseqncia lgica, o pedido inicial totalmente improcedente. Dou provimento ao recurso para, reformando a sentena, julgar totalmente improcedente o pedido inicial, condenando a apelada no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que fixo em R$ 2.000,00 (dois mil reais), com base no art. 20, 4, do CPC. Custas recursais, tambm pela apelada. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Alberto Aluzio Pacheco de Andrade e Pereira da Silva. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E PRIMEIRA APELAO E DERAM PROVIMENTO SEGUNDA.

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Cobrana - Percia Atuarial - Desnecessidade Poder Discricionrio do Juiz - Cerceamento de Defesa - No-Ocorrncia - Seguro de Vida em Grupo - Capital Segurado - Correo Monetria Integral - Possibilidade - ndice Idneo - Falta Parmetro - Salrio Mnimo - Utilizao
Ementa: Ordinria de cobrana. Percia atuarial. Desnecessidade. Indeferimento. Poder discricionrio do juiz. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Seguro de vida em grupo. Capital segurado. Correo monetria integral. Possibilidade. ndices idneos. Falta. Parmetro. Salrio mnimo. Utilizao. - Desnecessria a capacitao do perito na rea atuarial para a elaborao de percia em ao buscando a atualizao monetria do capital segurado no seguro de vida em grupo. - Tendo o juiz poder discricionrio quanto escolha das provas, pode concluir pela desnecessidade de realizao de nova percia, no havendo que se falar em cerceamento de defesa. - Deve incidir a correo monetria integral sobre o valor da indenizao dos herdeiros do segurado, nos seguros de vida em grupo, sob pena de locupletamento ilcito da seguradora. - Na falta de ndices idneos e apropriados de atualizao monetria em perodo anterior legislao que a instituiu oficialmente, h que se manter o valor da moeda, utilizando-se o salrio mnimo como parmetro.
APELAO CVEL N 1.0074.05.024945-2 2/001 - Comarca

de Bom Despacho - Apelantes: 1) Neide Maria Campos e 2) Previsul - Cia. de Seguros Previdncia Sul - Apeladas: Previsul - Cia. Seguros Previdncia Sul e Neide Maria Campos - Relator: Des. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS AGRAVOS
RETIDOS E DAR PROVIMENTO PARCIAL S APELAES.

Belo Horizonte, 12 de setembro de 2007. Sebastio Pereira de Souza - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Sebastio Pereira de Souza - Tratam os autos de duas apelaes cveis interpostas da r. sentena do MM. Juiz de Direito da 2 Vara da Comarca de Bom Despacho-MG, julgando parcialmente procedente a ao ordinria de cobrana ajuizada por Neide Maria Campos contra a Companhia de Seguros Previdncia do Sul - Previsul, condenando-a no pagamento de CR$
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50.000,00 (padro monetrio do ano de 1951), corrigidos monetariamente pelos ndices ORTN, OTN, BTNF, INPC, URV, IPCr e INPC, a partir de 1 de outubro de 1964, acrescidos de juros moratrios de 1% (um por cento) ao ms, a partir da citao inicial, determinando a incidncia de juros remuneratrios de 6% (seis por cento) ao ano sobre a quantia apurada. Condenou-a, ainda, no pagamento das custas do processo e dos honorrios de advogado de R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais). Neide Maria Campos recorre, alegando: a) a possibilidade da correo monetria dos valores devidos no perodo anterior ao ano de 1964, por tratar-se de dvida de valor, sendo cabvel a utilizao do ndice de preos por atacado (IPA) ou do prprio salrio mnimo; b) a imprescindibilidade da indicao do perodo de incidncia dos ndices a serem aplicados a partir de 1964. Pugna pela reforma parcial da r. sentena monocrtica. A Companhia de Seguros Previdncia do Sul Previ-sul recorre, por sua vez, requerendo, preliminarmente o conhecimento dos agravos retidos nos autos. No mrito, sustenta: a) ser necessria a observncia entre o valor do prmio e o valor do capital segurado; b) no ter ocorrido qualquer correo nos valores dos prmios pagos pelo segurado no perodo entre os anos de 1951 e 1970; c) no se confundir o contrato de poupana com o de seguro; d) ser impossvel a fixao de juros remuneratrios a incidirem sobre a indenizao securitria, principalmente por no requeridos na petio inicial. Pugna pela cassao ou reforma da r. sentena hostilizada. Contra-razes, s f. 249/261 e 264/270, pugnando a autora pelo no-conhecimento dos agravos retidos. Agravos retidos - f. 137/142 e 194/198. Conheo dos agravos retidos, presentes os pressupostos de admissibilidade, passando a analis-los conjuntamente, em razo do objetivo nico pretendido pela recorrente, qual seja a realizao de nova percia tcnica a ser elaborada por perito aturio. Registre-se ser o perito um auxiliar da justia escolhido dentre os profissionais que, alm de possurem habilitao tcnico-profissional, gozam de confiana do magistrado competente para a apreciao do feito, sendo certo que a sua escolha se submete ao seu prudente arbtrio. Outro aspecto a ser salientado que o prprio perito, ao manifestar-se sobre a sua nomeao, aceitou o encargo sem quaisquer reservas, reconhecendo a sua capacidade para elaborar o trabalho pericial, no vislumbrando a necessidade de conhecimentos especficos em clculos atuariais. Nesse sentido, mutatis mutandis:
Ementa: Cobrana. Peclio. Legitimidade ativa. Perito. Especializao. Valor devido. Prova. - O herdeiro possui interesse e legitimidade para figurar no plo ativo da ao de cobrana de seguro juntamente com sua me, por constar na aplice como um dos beneficirios. No exige a lei que o

perito tenha especializao em aturia para elaborar laudo tcnico pericial em planos de previdncia privada, porque a questo tcnica a ser dirimida pelo perito visa a identificar os valores pagos a ttulo de peclio, atualizao monetria e apurao do valor do seguro a ser pago aos beneficirios, bastando o conhecimento em cincias contbeis (TAMG Apelao Cvel n 401.901-4 - Sexta Cmara Cvel - Rel. Juiz Drcio Lopardi Mendes - j. em 05.02.2004).

recebeu integralmente o valor do prmio, investindo-o como melhor lhe pareceu na oportunidade. Jurisprudncia:
Civil. Cobrana de indenizao securitria. Contrato antigo. Ausncia de previso de correo monetria. Pagamento de prmios por 31 anos. Ausncia de prova de pagamento do ltimo prmio. Notificao da seguradora quanto ao inadimplemento. Inexistncia. Presuno de quitao. bito antes do vencimento e posterior carncia mxima. Contrato de trato sucessivo. Aplicabilidade das regras de ordem pblica do CDC. Indenizao. Cabimento. Clculo por liquidao de sentena. Possibilidade. Correo por ndices oficiais. Necessidade. - Sendo a correo monetria um mero mecanismo para evitar a corroso do poder aquisitivo da moeda, sem qualquer acrscimo do valor original, o valor segurado na aplice deve ser atualizado, mesmo ausente a previso contratual, pelos ndices oficiais de inflao, para que a indenizao seja efetivada com base em seu valor real e para evitar o enriquecimento sem causa da seguradora [...] (TAMG Apelao Cvel n 469.823-5 - Nona Cmara Cvel - Rel. Juza Mrcia De Paoli Balbino - j. em 1.10.2004).

Quanto necessidade de realizao de segunda percia, a prova destina-se ao juiz que preside o processo, detendo ele poder discricionrio, sendo recebedor, mediador e condutor das provas indispensveis ao deslinde do feito, somente lhe competindo verificar a sua indispensabilidade, decidindo sobre a realizao de nova percia. No outro o entendimento do Superior Tribunal de Justia, no que se refere possibilidade de realizao de nova percia:
Agravo do art. 28, 5, da Lei 8.038/90. Segunda percia. - A realizao de segunda percia fica confiada prudente discrio do juiz, nos termos dos arts. 436 e 437 do CPC. Agravo desprovido (AGA 9944/RJ - Agravo regimental no agravo de instrumento - 1991/0005155-1 - j. em 18.06.1991 - DJ de 05.08.1991, p. 10.009 - Relator Min. Athos Carneiro).

Se ao magistrado no ocorrerem dvidas que o levem a concluir pela necessidade de realizao de nova percia por tcnico em aturia, poder indeferi-la, no configurando cerceamento de defesa. Nego provimento aos agravos retidos. Apelao cvel (2) - interposta pela Companhia de Seguros Previdncia do Sul - Previsul. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Tratam os autos de ao ordinria de cobrana, pretendendo a autora o recebimento de indenizao securitria em razo do falecimento do seu marido, devidamente atualizada desde a data da celebrao da aplice, no longnquo ano de 1951, quando a correo monetria ainda no havia sido instituda no Pas. No contrato, inexiste clusula de correo monetria, ou qualquer outra espcie de atualizao do valor segurado, o que, de acordo com a requerida, ora apelante, impediria a procedncia do pedido autoral. Realmente, a correo monetria somente veio a ser instituda no Pas com o advento da Lei 4.357, de 16 de julho de 1964, sendo que, a partir desse ano, passaram os ndices oficiais a ser divulgados, conforme determinao prevista no seu art. 3, verbis:
A correo monetria, de valor original dos bens do ativo imobilizado das pessoas jurdicas, prevista no art. 57 da Lei n 3.470, de 28 de novembro de 1958, ser obrigatria a partir da data desta Lei, segundo os coeficientes fixados anualmente pelo Conselho Nacional de Economia de modo que traduzam a variao do poder aquisitivo da moeda nacional, entre o ms de dezembro do ltimo ano e a mdia anual de cada um dos anos anteriores.

As alegaes da seguradora no tm o condo de modificar o entendimento do Julgador, por ser direito da autora o recebimento da indenizao securitria, devidamente atualizada, por tratar-se de contrato de seguro de vida, sinalagmtico, obrigando-se aquela ao pagamento do capital, mediante a prova do falecimento do segurado (f. 17). A incidncia de juros remuneratrios sobre o valor devido deve ser afastada da condenao, por terem por funo precpua a de remunerar o capital, representando um verdadeiro plus, no sendo o caso da sua aplicao indenizao securitria, sob pena de inviabilizar a prpria atividade das seguradoras. Dou parcial provimento, to-somente para excluir da condenao a incidncia de juros remuneratrios sobre os valores devidos. Apelao cvel (1) - interposta por Neide Maria Campos. Razo parcial lhe assiste. Muito embora no exista ndice de correo monetria oficial no perodo anterior vigncia da Lei 4.357, de 16 de julho de 1964, torna-se irrefutvel o direito da beneficiria de seguro de vida em grupo manuteno do valor real do capital segurado. Na falta de ndices idneos e apropriados de atualizao monetria, torna-se possvel a manuteno do seu valor, tendo o salrio mnimo como parmetro, sendo tal posicionamento referendado pelo colendo Superior Tribunal de Justia, conforme se extrai dos julgados colacionados pela recorrente. Se no, vejamos:
Cobrana. Seguro de vida contratado em 1953. Correo monetria. Incidncia. Perodo anterior ao ano de 1964, quando no existia ndice oficial. Possibilidade de utilizao do salrio mnimo. - A correo monetria no um plus que se acrescenta, mas um minus que se evita. Outra motivao no tem e em nada mais importa seno em mera manuteno do valor aquisitivo da moeda, imposto por razes econmicas, morais e jurdicas. Diante da noexistncia de ndices oficiais antes de 1964, deve-se utilizar o salrio mnimo como parmetro. Recurso especial conhecido e provido (REsp 356.421/MG - Quarta Turma - Rel. Ministro Csar Asfor Rocha - DJ de 11.03.2003). Direitos processual civil e econmico. Recurso especial. Prequestionamento. Ausncia. Inviabilidade. Seguro de vida. Correo monetria. Determinao de atualizao pelos
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No obstante, torna-se incabvel a no-incidncia da correo monetria, em face do fenmeno da inflao, ocasionando a perda do poder aquisitivo da moeda, impondo-se sua incidncia sobre o capital a ser indenizado, em face do falecimento do segurado, sob pena de enriquecimento sem causa da seguradora, que

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ndices oficiais desde as datas da contratao. Perodo anterior a 1964, em que inexistia ndice oficial. Vinculao ao salrio mnimo. Validade. Recurso no conhecido (STJ - REsp n 63.971/RS - Quarta Turma - Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira - DJU de 18.03.1996).

- instituio financeira, guardi dos documentos inerentes sua atividade, cabe exibir ao muturio os relativos ao contrato existente entre eles. - Na ao de exibio de documentos, no se aplica multa cominatria, por no ser prevista em lei.
APELAO CVEL N 1.0106.07.025727-9 9/001 - Comarca

Com efeito, mesmo no constando da aplice previso expressa da correo monetria do capital segurado, e no tendo sido determinada compulsoriamente por fora de lei, negar o direito da autora da manuteno do valor contratado no ano de 1951 representaria evidente enriquecimento ilcito da seguradora, em detrimento do segurado, no constituindo a correo lucro, mas mero fator de recomposio da moeda corroda pela inflao. Quanto indicao dos perodos de incidncia dos ndices de correo monetria constante da r. sentena, no merece provimento o recurso, porquanto a sua aplicao dever obedecer legislao atinente correo monetria de cada perodo, conforme apurado em liquidao de sentena por arbitramento. Dou parcial provimento ao recurso. Concluso. Pelo exposto, nego provimento aos agravos retidos, dando parcial provimento ao primeiro recurso, determinando a atualizao do capital segurado desde a data da celebrao da aplice, utilizando-se como parmetro o salrio mnimo vigente poca, e, ainda, dou parcial provimento ao segundo recurso, glosando da condenao a incidncia dos juros remuneratrios sobre o valor devido, mantendo, quanto ao mais, a r. sentena hostilizada. Custas recursais, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Otvio Portes e Jos Amancio. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS AGRAVOS
RETIDOS E DERAM PROVIMENTO PARCIAL S APELAES.

de Cambu - Apelantes: 1) Francisco Miguel da Silva, 2) Banco do Brasil S.A. - Apelados: Francisco Miguel da Silva, Banco do Brasil S.A. - Relator: Des. JOS AMANCIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E PARCIAL PROVIMENTO AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 29 de agosto de 2007. - Jos Amancio - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Amancio - Tratam os autos de apelaes cveis da r. sentena do MM. Togado Singular da 2 Vara da Comarca de Cambu-MG, julgando procedente a ao de exibio de documentos ajuizada por Francisco Miguel da Silva contra o Banco do Brasil S.A., determinando a exibio dos documentos referidos na petio inicial, fixando o prazo de trinta dias para entrega, sob pena de multa de R$ 300,00 (trezentos reais) por dia de atraso, condenando-o ao pagamento das custas do processo e dos honorrios de advogado, de 10% (dez por cento) sobre o valor causa. Francisco Miguel da Silva recorre, pretendendo to-somente a majorao dos honorrios do advogado. O Banco do Brasil apela, por sua vez, alegando: a) afronta ao princpio constitucional do devido processo legal, por ter o Julgador inovado, ao permitir a cumulao do pedido de exibio de documento, com o pedido de prestao de contas; b) prescrio; c) inexistncia de permissivo legal para a aplicao de multa cominatria, pela no-entrega dos documentos; d) no terem sido indicados os motivos pelos quais pretende o autor ver exibidos os documentos; e) necessidade de reduo dos honorrios advocatcios. Pugna pela reforma da r. deciso hostilizada. Contra-razes s f. 95/98 e 100/104. Conheo dos recursos, presentes os pressupostos de admissibilidade. Mrito. Os recursos sero apreciados conjuntamente, em razo da evidente prejudicialidade. A primeira questo a ser apreciada quanto alegao de afronta ao princpio constitucional, do devido processo legal.

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Exibio de Documento - Procedimento Nomeao Errnea - Devido Processo Legal Afronta - No-Ocorrncia - Prescrio Vintenria - Contrato - Banco - Guarda - Dever - Negativa de Apresentao - Multa Cominatria Previso Legal - Inexistncia
Ementa: Exibio de documentos. Nomeao equivocada do procedimento. Inocorrncia de afronta ao devido processo legal. Inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor. Prazo prescricional vintenrio. Contratos bancrios. Instituio financeira. Dever de guarda. Negativa de apresentao. Multa cominatria. Inexistncia de previso legal. - A nomeao errnea do procedimento judicial perseguido no afronta o princpio constitucional do devido processo legal, mormente se no causa prejuzo defesa da parte contrria. - O prazo prescricional o vintenrio, da legislao civil, nas causas em que no se aplica o Cdigo de Defesa do Consumidor.
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Ao ordinria - Fungibilidade - Exibio de documentos Contratos e extratos bancrios - Pedido formulado por correntista - Possibilidade. - O extrato bancrio documento comum, pois que reflete a relao jurdica existente entre o banco e seu cliente, sendo dever daquele exibi-lo para conferncia e exame, afigurando-se injustificvel a recusa de sua apresentao, sendo a medida, inclusive, de natureza puramente satisfativa (TJMG, Dcima Oitava Cmara Cvel, Apelao Cvel, Rel. Desembargador Unias Silva, 27.04.2007).

Ao decidir o pedido, o juiz admitir como verdadeiros os fatos que, por meio do documento ou da coisa, a parte pretendia provar: I - se o requerido no efetuar a exibio, nem fizer qualquer declarao no prazo do art.357; II - se a recusa for havida por ilegtima.

Vejamos a jurisprudncia:
Agravo de instrumento. Exibio de documento. No-apresentao. Multa. Impossibilidade. - Se a parte confessar que no tem os documentos requeridos, tal ato no implica aplicao de multa, e sim julgamento da demanda, com a possibilidade de os nus recarem sobre a parte que deveria apresentar a prova (TJMG, Dcima Stima Cmara Cvel, Agravo n 1.0672.00.035706-7/001, Rel. Desembargador Luciano Pinto, j. em 06.09.2006).

Quanto prescrio, ao contrrio do alegado pelo recorrente, o caso em comento no trata de relao de consumo, por no ser o autor consumidor final do produto adquirido atravs do contrato celebrado, por referir-se ele ao custeio agrcola, destinado a operacionalizar sua atividade rurcola. No sendo o autor destinatrio final do insumo adquirido com o valor mutuado, no se pode enquadrlo no conceito de consumidor, sendo, assim, inaplicvel o prazo prescricional do Cdigo de Defesa do Consumidor, prevalecendo o prazo vintenrio do art. 177 do Cdigo Civil de 1916, vigente quando da celebrao do negcio. Quanto ao mrito propriamente dito, torna-se desnecessrio que o autor externe e comprove motivos para pugnar pela exibio dos documentos, bastando saber serem eles comuns a ambos, como direito que deflui da prpria relao entre seus partcipes, para que a transparncia das operaes se estabelea, autorizando e possibilitando a sua exibio para apreciao e eventual ajuizamento de ao de conhecimento. Por no ter acesso aos documentos referentes a toda a movimentao bancria, tem o direito de busclos judicialmente, sendo legal o procedimento escolhido. O dever de guarda do requerido induvidoso, mormente no existindo prova de haver entregue administrativamente ao autor os documentos pretendidos, no discrepando desse entendimento a jurisprudncia. Se no, vejamos:

Quanto aos honorrios do advogado, merece pequeno ajuste a r. sentena monocrtica, devendo ser a verba arbitrada com fulcro no art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, motivo pelo qual hei por bem fix-la em R$ 600,00 (seiscentos reais). Concluso. Dou provimento ao primeiro recurso, majorando os honorrios da sucumbncia para R$ 600,00 (seiscentos reais); e dou parcial provimento ao segundo recurso, afastando a multa diria pela no-apresentao dos documentos, mantendo, quanto ao mais, a r. sentena hostilizada. Custas dos recursos, na proporo de 20% (vinte por cento) pelo primeiro apelante e 80% (oitenta por cento), pelo segundo apelante. O Sr. Des. Sebastio Pereira de Souza - Peo vista. O Sr. Des. Otvio Portes - De acordo com o Relator. Smula - PEDIU VISTA O REVISOR. O RELATOR E O VOGAL, ESTE EM ADIANTAMENTO DE VOTO, DAVAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E PARCIAL PROVIMENTO AO SEGUNDO. Notas taquigrficas O Sr. Des. Presidente Batista de Abreu - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 22.08.2007, a
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Muito embora o autor tenha nomeado a petio inicial como "ao ordinria", toda a fundamentao e o pedido voltam-se exclusivamente para a exibio de documentos, pela instituio financeira, relativos operao de mtuo rural, entre as partes. O princpio da instrumentalidade das formas permite que vcios formais sejam convalidados quando no existir prejuzo para a parte contrria, sendo este o caso, pois evidentemente o requerido apresentou defesa contra a pretenso de exibio de documentos, tendo inclusive alegado a prescrio da pretenso e a ausncia de fundamentos, para a sua obrigao. Saliente-se que o prprio julgador acolheu a inicial como ao cautelar de exibio de documentos, no existindo qualquer afronta ao princpio constitucional do devido processo legal, nem tampouco cumulao com pedido de prestao de contas, esse sim, procedimento especial bifsico, incompatvel com o procedimento comum ordinrio. A propsito:

Exibio de documento. Crdito comercial. Renegociao. Quitao. Resoluo n 913/84 do Bacen. obrigao do banco exibir os documentos comprobatrios de totalidade da relao jurdica entretida com a parte, mormente a existncia de informao de renegociaes. A alegao de que, uma vez quitadas, as notas e/ou cdulas so entregues parte no o exime da exibio, haja vista a obrigatoriedade de manter os documentos microfilmados (Resoluo n 913/84 do Bacen) pelo respectivo prazo prescricional estabelecido no artigo 177 do Cdigo Civil (TARS, Apelao Cvel 196140743, Rel. Jasson Ayres Torres, data: 10.10.1996).

No entanto, tendo o ru da ao de exibio de documentos alegado no mais t-los em sua posse, arcar com a possibilidade de o nus probatrio recair sobre si na eventualidade do ajuizamento da ao principal, sendo admitidos como verdadeiros os fatos que atravs do documento ou da coisa a parte adversa pretendia provar, devendo ser afastada a multa cominatria, por ausncia de previso legal. Dispe o art. 359, incisos I e II, do Cdigo de Processo Civil:

pedido do Revisor, aps o Relator e Vogal, este em adiantamento de voto, darem provimento ao 1 recurso e parcial provimento ao 2. O Sr. Des. Sebastio Pereira de Souza - Senhor Presidente. Reexaminei todo o processado. A petio inicial foi deferida para servir ao processo cautelar de exibio de documentos comuns. Desnecessria, no caso vertente, a indicao da ao principal a ser ajuizada. Isso porque s ao exame dos documentos exibidos a parte pode concluir pelo ajuizamento ou no de qualquer procedimento judicial. Por outro lado, em se tratando de cautelar para exibio de documentos comuns, desnecessria a cominao de multa geralmente recomendada para o cumprimento das obrigaes de fazer, porque, no caso, a exibio cautelar no se revela obrigao, mas nus de quem detm os documentos, cuja penalidade reputarem-se verdadeiros os fatos alegados em futuro procedimento, fincados em referidos documentos. Os honorrios advocatcios devem observar o trabalho e grau de zelo do profissional. Com esses fundamentos, acompanho o judicioso voto do Relator para dar provimento ao primeiro recurso, majorando os honorrios da sucumbncia para R$ 600,00 (seiscentos reais), e dar parcial provimento ao segundo recurso, afastando a multa diria pela no-apresentao dos documentos, mantendo, quanto ao mais, a r. sentena hostilizada. Smula - DERAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E PARCIAL PROVIMENTO AO SEGUNDO.

- A indenizao prevista no art. 102 da Lei n 9.610/98 corresponde ao valor dos programas indevidamente utilizados, no se aplicando ainda o disposto nos arts. 103 e 107 da mesma lei. - Comprovado que trs das autoras no foram lesadas em seus direitos autorais, dever ser modificada a sentena, fixando-se os nus da sucumbncia. - A litigncia de m-f s admitida mediante prova do comportamento malicioso e propositado da parte, visando a dificultar o andamento do feito atravs de alegaes que afrontam a realidade dos fatos. APELAO CVEL n 1.0024.99.027668-5 5/001 em cone3/001 xo com a Apelao Cvel n 1.0024.99.012210-3 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: BF Transportes Ltda. - Apeladas: Autodesk Inc. e outras - Relator: Des. VALDEZ LEITE MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 30 de agosto de 2007. - Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentaes orais, pela apelante, a Dr. Glria Consuelo Coelho de Paiva, e, pelas apeladas, o Dr. Eduardo Dinelli Costa Santa Ceclia. O Sr. Des. Valdez Leite Machado - Ouvi com ateno as sustentaes orais produzidas da tribuna e tambm recebi memoriais fornecidos pelos escritrios Cleber Advogados e Azevedo Sette Advogados. Dei a devida ateno. Cuida-se de recurso de apelao interposto por BF Transportes Ltda., qualificada nos autos, contra sentena proferida em medida cautelar de vistoria, busca e apreenso e ao ordinria que lhe move Autodesk Inc., Symantec Corporation, Adobe Systems Incorporated e Microsoft Corporation. As autoras alegaram em sntese na inicial da medida cautelar que se trata de mais um caso de pirataria de software, com a prtica ilcita de reproduo e/ou utilizao de programas de computador e, sendo titulares de direitos autorais de diversos programas de computador listados, requereram fosse expedido mandado de busca e apreenso e a competente carta precatria para a Comarca de Betim-MG, com nomeao de dois peritos, aos quais incumbiria a vistoria prvia e a apresentao do respectivo laudo, nos termos dos arts. 13 e 14, 3, da Lei n 9.609/98. Deferido o pedido liminar f. 370, foi realizada a vistoria, busca e apreenso na forma requerida pelas autoras na inicial, sendo elaborado o laudo de f. 383/409.

...

Ao Ordinria - Pirataria de Software - Cautelar de Vistoria, Busca e Apreenso - Cauo Percia - Programas de Computador Utilizao Indevida - Contrafao Indenizao - Lei 9.610/98 M-F - No-Ocorrncia
Ementa: Ao ordinria. Pirataria de software. Cautelar de vistoria, busca e apreenso. Cauo. Percia. Utilizao de programas de computador. Indenizao quanto contrafao. Inteligncia da Lei n 9.610/98. M-f. No-ocorrncia. - A cauo prevista no art. 835 do CPC no impe ao magistrado a obrigao de determinar a prestao dessa garantia, mas outorga-lhe a faculdade de assim o fazer, observadas as peculiaridades de cada caso. - A regularidade do uso de um software, de acordo com o art. 9 da Lei n 9.609/98, comprovada mediante a apresentao do respectivo contrato de licena e, na sua falta, pelo documento fiscal relativo aquisio, ainda que aps a primeira vistoria, em instruo da ao ordinria.
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A r apresentou contestao s f. 412/419, alegando as preliminares de nulidade processual, carncia de ao por ilegitimidade ad causam, ausncia de interesse de agir, ausncia de cauo, devendo o processo ser extinto sem julgamento do mrito, condenando as autoras em litigncia de m-f. As autoras tambm ajuizaram ao ordinria, afirmando restar caracterizada a violao dos direitos autorais das autoras pela reproduo e pelo uso no autorizado dos programas de computador relacionados ao laudo pericial da medida cautelar, devendo a r ser condenada ao ressarcimento s autoras dos prejuzos decorrentes de seu ato ilcito, correspondentes s perdas sofridas em razo da utilizao e/ou reproduo indevidas daqueles programas e ao proveito econmico auferido pela r em virtude da contrafao constatada, devendo o valor da indenizao ser apurado em liquidao de sentena, devendo ainda ser condenada ao disposto no art. 102 da Lei Autoral. Requereram ainda fosse concedida liminar proibindo a r de continuar utilizando os programas de computador de propriedade das autoras, com a cominao de pena pecuniria diria no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais) para cada cpia de programa que for utilizada pela r. A r apresentou contestao s f. 397/403, alegando a preliminar de ausncia de prestao de cauo nos termos do art. 835 do Cdigo de Processo Civil e ainda carncia de ao, por no terem sido encontrados quaisquer programas de propriedade das autoras Autodesk Inc. e Symantec Corporation, faltando-lhes o interesse de agir. No mrito, asseverou que, quanto autora Adobe Systems Incorporated, o nico programa encontrado nos computadores distribudo gratuitamente pela internet. Em relao Microsoft Corporation tambm asseverou que no foram encontrados programas de sua titularidade, informando os peritos que no havia documentao necessria para realizar o confrontamento das informaes. Insurgiu-se ainda contra a multa requerida e o pedido de indenizao. Requereu a condenao das autoras Autodesk Inc. e Symantec Corporation por litigncia de m-f. Sobreveio a sentena de f. 722/730, entendendo o il. Magistrado singular pela rejeio das preliminares, e, no mrito, concluiu que restou demonstrado o uso irregular de software, atravs de instalao de cpias piratas em computador, ensejando a indenizao, fixando a indenizao em cem vezes o valor de cada um dos trs programas ilegalmente produzidos e listados no primeiro laudo pericial, a ser apurado por arbitramento, devendo ainda a r se abster de continuar a utilizar irregularmente quaisquer daqueles programas listados no primeiro laudo pericial cuja reproduo fora constatada no laudo pericial, sob pena de pagamento de multa diria no valor de R$ 1.000,00 (mil reais). Condenou a r ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor da condenao.

BF Transportes Ltda. apresentou embargos declaratrios s f. 731/732, e as autoras, s f. 733/735, os quais, acolhidos, passaram a constar da sentena que confirma a liminar proferida na cautelar em apenso para homologar a vistoria relativa ao laudo pericial de f. 383/409, determinar a busca e apreenso dos programas das autoras e julgar parcialmente procedente o pedido inicial, condenando a r a pagar s autoras a quantia correspondente a cem vezes o valor de cada um dos onze programas ilegalmente produzidos e listados no primeiro laudo pericial, cuja importncia ser apurada por arbitramento, determinando ainda r que se abstenha de continuar a utilizar irregularmente qualquer dos programas cuja reproduo foi constatada, sob pena de pagamento de multa diria de R$ 1.000,00 (mil reais). A r interps recurso de apelao s f. 741/755, requerendo inicialmente fosse julgado recurso especial retido nos autos por fora do disposto no art. 542, 3, do Cdigo de Processo Civil, devendo ser oportunamente apreciado. Reiteraram a preliminar de ausncia de cauo prevista no art. 835 do Cdigo de Processo Civil, devendo o feito ser extinto sem julgamento do mrito, ou que seja convertido em diligncia para que se preste a cauo exigida. No mrito, requereu fosse o pedido julgado improcedente em relao s autoras Adobe Systems Incorporated, Autodesk Inc. e Symantec Corporation, pois nenhum de seus programas foi encontrado em seus computadores, devendo ser condenadas nas respectivas verbas sucumbenciais. Asseverou que na realizao da percia no foram analisados os documentos relativos aos softwares existentes nos computadores da apelante, e, assim, nenhuma validade pode ser atribuda a um laudo pericial em que o perito emitiu sua opinio subjetiva, no havendo contraditrio, contrariando o disposto no art. 421, 1, do Cdigo de Processo Civil. Afirmou que os equvocos da primeira percia foram corrigidos pela segunda, produzida na ao ordinria, sendo encontrados somente seis programas. Apontou ainda irregularidades no segundo laudo pericial em razo da parcialidade do perito, que dever ser constatada no recurso especial que se encontra retido nos autos. Ressaltou que as trs cpias do Microsoft Windows 98 apontadas na percia foram regularizadas pelas notas fiscais de f. 697/698, devendo o pedido de indenizao ser julgado improcedente. Em eventualidade, requereu a reduo do valor da indenizao para o valor dos seis programas apontados no laudo pericial, no podendo prevalecer a condenao em cem vezes o valor dos softwares. Insurgiu-se tambm contra o valor fixado a ttulo de multa diria, uma vez que foi requerido na inicial o valor de R$ 500,00 (quinhentos reais); assim, incorreu no vcio ultra petita a parte da sentena que fixou em R$ 1.000,00 (mil reais).
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

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As autoras apresentaram contra-razes s f. 759/785, pugnando pela manuteno da sentena apelada, requerendo a condenao da apelante em litigncia de m-f. Recurso prprio, tempestivo e devidamente preparado, dele conheo. Primeiramente, cumpre analisar a preliminar de ausncia de cauo prevista no art. 835 do Cdigo de Processo Civil. Ao contrrio do que alegou a apelante, entendo que referido artigo, ao estabelecer que "o autor, nacional ou estrangeiro, que residir fora do Brasil ou dele se ausentar na pendncia da demanda, prestar, nas aes que intentar, cauo suficiente s custas e honorrios de advogado da parte contrria, se no tiver no Brasil bens imveis que lhe assegurem o pagamento", no impe ao magistrado a obrigao de determinar a prestao dessa garantia, mas outorga-lhe a faculdade de assim o fazer, observadas as peculiaridades de cada caso. Sobre o tema, a lio de Humberto Theodoro Jnior, para quem:
... a contracautela no uma imposio permanente da lei ao juiz, que tenha de ser observada em todo e qualquer deferimento de medida cautelar. apenas uma faculdade a ele oferecida, cujo exerccio depender da verificao, no caso concreto, da existncia de risco bilateral para ambos os litigantes na situao litigiosa a acautelar (Curso de direito processual civil. v. II. 36. ed. p. 395).

Certificado de Autenticidade (COA) e nenhum Contrato de Licena (CLUF), documentao necessria para realizar o confrontamento das informaes (f. 403).

E, no mesmo norte do d. Juiz singular, entendo que no caso em questo dispensvel a prestao da dita cauo, ainda mais que no h risco algum para a apelante, porque a finalidade dessa cauo assegurar o pagamento das custas e honorrios de advogado da parte contrria, e, no caso dos autos, o pedido fora julgado parcialmente procedente, todavia, foi a ora apelante condenada no pagamento das custas e honorrios advocatcios, sendo certo que eventual reforma da deciso no trar prejuzo algum para a recorrente. Repilo, pois, referida preliminar. No mrito, tem-se que, ajuizada a ao principal, requereram as autoras fosse a r compelida a abster-se de utilizar os programas de computador que lhes pertencem, com pena de multa diria e a condenao indenizao decorrente da violao dos direitos autorais pela reproduo e pelo uso no autorizado dos programas de computador relacionados no laudo pericial da medida cautelar. Passando anlise da existncia ou no de licena para a utilizao dos programas de computador de propriedade das autoras, verifico que, deferido o pedido liminar na ao cautelar de vistoria, busca e apreenso que se encontra em apenso, foi concedido o pedido liminar, sendo nomeados dois peritos do juzo, que, acompanhados de dois oficiais de justia, vistoriaram 61 computadores, encontrando os programas relacionados s f. 404/409 daqueles autos como cpias ilegais. Cientificaram os peritos naquele laudo que
No foi possvel realizar a verificao da autenticidade dos produtos encontrados, visto que, no ato da vistoria, no foi apresentada a esta percia nenhuma Nota Fiscal, nenhum
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Quatro anos aps, foi realizada nova prova pericial nos autos da ao principal, foram constatadas algumas alteraes quanto realizao da primeira percia na ao cautelar, suprimindo-se o uso de alguns computadores e a instalao de outros, apresentando o il. experto o quadro comparativo de f. 573; todavia, tal modificao no enseja a nulidade da primeira percia realizada, ainda que parte apelante no foi oportunizada a apresentao de quesitos e assistente tcnico na realizao da primeira percia, uma vez que se tratou de medida inaudita altera parte, com ampla possibilidade de prova posterior. Assim, aps a ampla instruo probatria realizada na ao principal, com a apresentao de diversos documentos, concluiu o il. perito na segunda percia que "Atravs de anlise dos documentos juntados a este processo aps a primeira percia, concluiu-se que a empresa r, no ato da primeira vistoria, estava utilizando os seguintes programas de computador de propriedade das autoras sem a devida licena de uso...;" (os enumerou); "Na segunda vistoria, esta percia encontrou o parque de informtica da empresa r bastante diminudo, fazia uso dos seguintes programas de computador de propriedade das autoras sem as devidas licenas de uso... (enumerou outros) (f. 589/590). Assim, a meu ver, aqui em parte razo assiste apelante, pois, ao contrrio do que restou decidido na sentena, no deve ser considerado o nmero de programas verificados como irregulares na primeira percia tosomente, tendo em vista que diversos documentos foram apresentados na ao principal, listados s f. 580/582, devendo assim ser a r condenada reparao pela utilizao irregular dos seis programas apontados nos quadros de f. 590, que so listados como programas utilizados pela r sem as devidas licenas de uso, observando-se assim o contraditrio e a ampla defesa. Cumpre ressaltar que os fatos narrados na exordial tm presuno relativa e, assim, no tm o condo de suprimir do Juzo ad quem a racionalidade para a devida apreciao da lide, verificando os documentos apresentados na ao principal, a qual deve ser dirimida consoante o seu livre convencimento, pois as provas apresentadas nos autos tm por finalidade propiciar ao julgador reunir os elementos suficientes soluo da lide. Lembro ainda que, apesar da vasta documentao acostada aos autos, as notas fiscais juntadas s f. 697/698 no comprovam tratar-se dos seis programas apontados como irregulares f. 590 e, assim, no tm o condo de modificar a concluso da percia realizada na ao principal que os apontou como irregulares. Razo tambm assiste apelante quanto improcedncia aos pedidos das autoras Adobe Systems Incorporated, Autodesk Inc. e Symantec Corporation, pois restou tambm comprovado no laudo pericial que consta da ao ordinria que no foi encontrada qualquer

... includo, pois, o programa de computador no conceito de obra intelectual (Lei n. 9.610/98, art. 7, inciso XII), deve-se considerar, para fins de quantificao dos danos materiais produzidos com a sua contrafao, a lei especial aplicvel espcie (Lei n. 9.610/98, art. 103), e no a regra geral prevista no art. 159 do CC.

O art. 102 da Lei n 9.610/98 estabelece que "O titular cuja obra seja fraudulentamente reproduzida, divulgada ou de qualquer forma utilizada, poder requerer a apreenso dos exemplares reproduzidos ou a suspenso da divulgao, sem prejuzo da indenizao cabvel", e sobre essa indenizao entende-se que deve ser somente o valor dos programas indevidamente utilizados, ou seja, aquilo que o comprador deveria ter pago e que o titular dos referidos direitos deveria ter recebido pelos produtos pirateados. E, mesmo que assim no fosse, os arts. 103 e 107 da referida lei tambm no se prestariam para fundamentar o pleito, uma vez que o art. 103 tem aplicao quando a violao do direito autoral no pode ser quantificada, havendo edio fraudulenta, caso que no se constata nos presentes autos, assim estabelecendo referido artigo legal:
Art. 103. Quem editar obra literria, artstica ou cientfica, sem autorizao do titular, perder para este os exemplares que se apreenderem e pagar-lhe- o preo dos que tiver vendido. Pargrafo nico. No se conhecendo o nmero de exemplares que constituem a edio fraudulenta, pagar o transgressor o valor de trs mil exemplares, alm dos apreendidos.

Quanto ao descabimento da pena pecuniria, entendo que, ao contrrio do que alegou a apelante, no houve deciso ultra petita, uma vez que consta da inicial da ao principal que "a pena pecuniria diria devida no caso de infrao do preceito cominatrio seja fixada no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais) por cpia ilegal de qualquer programa de computador das autoras que a r vier a reproduzir e/ou utilizar" (f. 10), enquanto que na sentena a multa foi fixada em R$ 1.000,00 (mil reais), para no caso de utilizao de quaisquer dos programas, que, conforme entendimento acima, verificou-se a ocorrncia de seis tipos de programas diferentes, totalizando mais de cem cpias irregulares. Assim sendo, a meu ver, o valor da multa condizente com as peculiaridades do caso, tendo a funo de inibir qualquer contrafao dos programas apurados na percia, no h que se falar em modificao da sentena nesta parte. Por fim, requereu a parte apelada em suas contrarazes (f. 773), a condenao da apelante em litigncia de m-f. Extrai-se da doutrina o seguinte conceito de litigante de m-f:
Litigante de m-f a parte ou interveniente que, no processo, age de forma maldosa, com dolo ou culpa, causando dano processual parte contrria. o improbus litigator, que se utiliza de procedimentos escusos com o objetivo de vencer ou que, sabendo ser difcil ou impossvel vencer, prolonga deliberadamente o andamento do processo, procrastinando o feito (NERY JNIOR, Nelson e NERY, Rosa Maria Andrade. Cdigo de Processo Civil comentado. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996, p. 367).

Por outro lado, ao usar os programas de computador sem as licenas correspondentes, a r no alterou, suprimiu, modificou ou inutilizou a obra intelectual; assim, sua conduta no se amolda em nenhuma das hipteses elencadas no art. 107 da Lei n 9.610/98. Vale destacar, ainda, que, alm de arcar com o pagamento do valor dos programas irregularmente utilizados, a r foi condenada a se abster de utiliz-los, no havendo a parte autora demonstrado o prejuzo correlacionado com o proveito econmico que a fraude teria propiciado r.

certo que o Cdigo de Processo Civil prev a multa aplicvel ao litigante de m-f, de ofcio ou a requerimento, conforme o art. 18 do Cdigo de Processo Civil, mas para se aplic-la necessria a constatao de
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irregularidade no programa dessas empresas, utilizado pela apelante, o que pode ser verificado mais precisamente s f. 577/578 do laudo pericial, e, assim, devero essas autoras arcar, solidariamente, com 75% das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios ao patrono da parte contrria, que fixo em R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais), isso em relao a ambos os processos. Quanto fixao do valor da indenizao, j expressei meu entendimento, em outros casos anlogos, no sentido de que o Captulo II da Lei n 9.610/98, subsidiariamente aplicvel ao caso, por fora do art. 2 da Lei n 9.609/98, embora sob a denominao de "sanes civis", traz regras de indenizao pelo dano material sofrido em razo da violao dos direitos autorais. No se trata, portanto, de uma sano a ser fixada alm da reparao do prejuzo efetivamente verificado. A Ministra do Superior Tribunal de Justia, Nancy Andrighi, em julgamento do REsp n 443.119-RJ, sustenta que

Nesse aspecto, a rigor, no est a parte autora preocupada propriamente em se ver ressarcida de suposto dano, mas busca infligir uma penalidade suplicada pela fraude cometida, independentemente de ter havido edio fraudulenta, pedido que nem sequer tem abstrata previso em lei. Assim, razo assiste r ao alegar que a indenizao deve corresponder ao simples valor de mercado dos programas utilizados indevidamente. Nesse sentido, j proferido voto nesta Cmara quando apreciado o recurso de Apelao Cvel n 2.0000.00.501121-8/000306615-1, j. em 10.11.05, de relatoria do il. Des. Drcio Lopardi Mendes:
Ementa: Responsabilidade civil - Reproduo fraudulenta de software - Indenizao - Cunho sancionatrio - Impossibilidade. - A reproduo ou utilizao no autorizada de programas de computador constitui violao de direito autoral, sujeitando o infrator a medidas repressivas e reparatrias, nos termos dos arts. 13 e 14 da Lei 9.609/98 - inadmissvel a fixao do quantum indenizatrio com base no proveito econmico obtido com a fraude, pois que, tendo sentido puramente punitivo, no se relaciona com o dano efetivamente sofrido pela vtima - pressuposto indeclinvel da responsabilidade civil.

comportamento proposital e malicioso, com o intuito de tumultuar ou procrastinar o feito, que, a meu sentir, no o caso dos autos. Assim, deve o pedido da apelada para aplicao de pena de litigncia de m-f ser indeferido, como de fato o indefiro. Ante o exposto, rejeito a preliminar e dou parcial provimento ao recurso de apelao para condenar a r ao pagamento do valor de mercado dos seis programas diferentes de computador relacionados f. 590, em suas inmeras cpias, cuja importncia ser apurada por arbitramento, devendo 25% das custas e despesas processuais e honorrios advocatcios, que fixo em 20% sobre o valor total da condenao, referentes a ambos os processos, ser divididos em 60% para a ltima autora, Microsoft Corporation, e os 40% restantes pela r apelante. Os outros 75% das custas, despesas processuais de ambos os processos, assim como os honorrios advocatcios, que fixo em R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais), devero ficar a cargo das autoras Autodesk Inc., Symantec Corporation, Adobe Systems Incorporated, solidariamente. Custas recursais, 85% para a parte autora e 15% para a parte apelante. O Sr. Des. Elias Camilo - Eu tambm registro ter ouvido com ateno as sustentaes orais produzidas da tribuna e, tambm, de haver recebido memorial do escritrio Cleber Advogados, ao qual dei a devida ateno. No concernente questo em julgamento, estou acompanhando, na ntegra, o voto do eminente Relator, para, tambm, rejeitar as preliminares e dar parcial provimento ao recurso.
O Sr. Des. Antnio de Pdua - De acordo com o Relator.

mento Urbano - Demsur - Apelado: Lauro dos Santos Arajo - Relator: Des. NILSON REIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 4 de setembro de 2007. - Nilson Reis - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nilson Reis - Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Trata-se de ao ordinria com pedido de indenizao por dano moral, ajuizada por Lauro dos Santos Arajo, em face do Departamento Municipal de Saneamento Urbano - Demsur, ao fundamento de que, prximo de sua residncia, na parte de cima, a r construiu uma caixa coletora de esgoto cujas manilhas so de barro, e, com as chuvas, delas descem bichos e fezes que invadem a casa de morada, fato que poderia ser evitado com a troca das manilhas de barro por tubos de 300 mm. Pedido julgado parcialmente procedente, para condenar o ru ao pagamento da importncia de R$ 7.000,00 (sete mil reais), com correo monetria pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia, a partir da sentena, e juros de mora de 1% ao ms, desde a citao (f. 115/121). O ru, em apelao (f. 124/139), traz a exame as preliminares de nulidade do feito e de cerceamento de defesa: no mrito, sustenta que o autor usou do processo com fins lotricos, pois a rede coletora de esgoto foi construda de forma regular, antecede a construo de sua casa de morada, e o desconforto de um transbordamento com inundao da casa de morada no fato gerador de dano moral. Por fim, diz que o autor edificou sua casa de morada, a partir de escavao desprovida de critrio tcnico, sem construo de muro de arrimo; por isso, suportou os efeitos do transbordamento da rede de esgoto. No caso de manuteno da sentena, requer a minorao da condenao imposta para o equivalente a R$1.000,00 (mil reais). Recurso regularmente processado, com resposta (f.141/148) e livre de preparo. Este o relatrio. Decido. Preliminares. Nulidade do processo. A nulidade do processo argida pelo fato de o procurador substabelecido no ter sido cadastrado no sistema e de nas intimaes constar o nome do procurador que substabeleceu (f. 69). O processo no um fim em si mesmo. Assim, porque o apelante, depois do substabelecimento de f. 69, no deixou de praticar qualquer ato processual, sempre esteve representado por procurador legalmente constitudo (f. 41, 81, 85, 98/101 e 109/113) e nenhum prejuzo processual suportou, descabida a pretenso de nulidade do processo, a partir da f. 67.

Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

...

Indenizao - Dano Moral - Obra Pblica - Esgoto - Caixa Coletora - Bloqueio da Tubulao Transbordamento - Invaso de Residncia Dever de Indenizar
Ementa: Indenizao. Dano moral. Esgoto. Caixa coletora. Transbordamento. Bloqueio da tubulao. - Quem tem a casa invadida por esgoto em razo de transbordamento da caixa coletora, causado pelo bloqueio da tubulao por pedra brita, deve ser indenizado por dano moral, porquanto, por fato decorrente de obra pblica, que no pode ser classificado de mero desconforto, viu-se acolhido por enorme transtorno, com risco para a vida e a sade. Recurso improvido.
APELAO CVEL N 1.0439.04.031635-8 8/001 - Comarca de

Muria - Apelante: Departamento Municipal de Sanea98


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Assim sendo, rejeito a preliminar. Cerceamento de defesa. O fato de a prova pericial (f. 49) no ter sido deferida (f. 83/84) no deu causa ao cerceamento de defesa. que, se to importante fosse essa prova para o apelante, da deciso de f. 83/84 deveria ter recorrido (CPC, art. 522). Como assim no procedeu, prevalecem os efeitos da precluso temporal, impeditiva da argio do vcio processual de cerceamento de defesa. Assim sendo, rejeito a preliminar. Mrito. A anlise dos autos do processo revela que o apelado construiu sua casa de morada em terreno prximo caixa coletora de esgoto, que, ao transbordar, alagou seus cmodos com barro e fezes (f. 14/15). Jos Cretella Jnior (na obra Direito administrativo brasileiro. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 627) anota:
Os trabalhos e obras pblicas causam danos a pessoas ou bens, sendo tais danos acidentais ou constantes e podendo recair sobre os administrados em geral (quisque de populo) ou sobre os usurios dos bens pblicos. Em conseqncia, surge o problema da responsabilidade civil do Estado, em virtude de danos causados por trabalhos e obras pblicas. As hipteses so to variadas que no possvel estabelecer, a priori, regime especial, nico, para a fixao da responsabilidade. Assim, os prejuzos causados aos proprietrios, em razo das obras pblicas, configuram danos de bens materiais decorrentes das obras, exemplos tpicos de prejuzos no acidentais, contnuos, permanentes, como a impossibilidade de acesso ao imvel, total ou parcial, supresso de vista, trepidaes, mau cheiro, barulho constante, trincamentos progressivos, cortes no fornecimento de gua, de energia eltrica. Nesses casos, o regime jurdico da responsabilidade pblica independe da culpa, bastando que se prove o nexo causal entre o trabalho pblico e o dano produzido. Paralelamente aos danos permanentes, funo direita ou indireta de trabalhos e obras pblicas que seguem perodos mais ou menos longos de procedimentos, temos os danos acidentais, desprovidos do carter de continuidade, que recaem sobre bens ou pessoas, regulados por princpios de responsabilidade diversos dos que regem os danos contnuos e que levam em conta a culpa e o risco. Tratando-se de danos acidentais, duas hipteses podem ser consideradas, a dos no usurios e a dos usurios dos servios pblicos, levando-se em conta que se trata de obras e trabalhos pblicos perigosos (pedreiras exploradas com dinamite, fios e instalaes eltricas) ou obras e trabalhos sem perigo. Em todos esses casos, a responsabilidade da Administrao pelos danos causados por obra pblica independe de prova de culpa, bastando a exigncia do nexo causal. No entanto, a fora maior e a culpa da vtima so causas de excludentes da reparao dos danos causados.

O documento de f. 16 prova que o apelante vistoriou a caixa coletora de esgoto que transbordou, pde constatar que no estava desabando, mas que em seu interior estava boa porcentagem de pedra brita tipo 01, que provocou o bloqueio do tubo de esgoto e ocasionou o transbordamento. A verificao por parte da apelante de que a tubulao da caixa coletora de esgoto estava bloqueada por

pedra brita tipo 01 atesta a sua obrigao de reparar o dano moral (prejuzo no patrimonial sofrido pela vtima, pois a dor, a mgoa, a tristeza infligida injustamente) reclamado pelo apelado. Importante observar que fora maior acontecimento exterior independente da vontade humana, fato imprevisvel e estranho vontade do homem, acidente cuja causa desconhecida, mas que se apresenta com ntido carter de irresistibilidade. So fenmenos da natureza (cataclismos, terremotos, ciclones, furaces, raios, inundaes, erupes vulcnicas, maremotos, trombas dgua), que se apresentam com o trao de inevitabilidade, mesmo diante das possibilidades tcnicas de nossos dias, e no se confundem com entupimento de tubulao de caixa coletora de esgoto, fato previsvel, que provocou a inundao da casa do apelado de fezes e barro. Alis, caso fortuito ocorre, essencialmente, quando o acidente, causador do prejuzo resulta de causa desconhecida. No a hiptese dos autos do processo. Ao apelante, cabe atuar com maior cuidado e assim fiscalizar com rigor a rede de esgoto sob sua responsabilidade, notificar a quem for preciso para que cumpra a legislao de postura e realizar todo e qualquer servio de preveno, para que o dissabor pelo qual passou o apelado no se repita. O alagamento da casa por acontecimento tipo fora maior compreensvel; contudo, por fezes em razo do entupimento da canalizao da caixa de esgoto prxima, no. O risco do servio eficiente da prestadora, e no do usurio. A indenizao arbitrada em R$ 7.000,00 (sete mil reais) no se mostra excessiva. Ao revs, presta-se a minimizar o risco sade e vida do apelante, por contaminao, j que sua casa foi inundada por esgoto, e confortar-lhe com a certeza de que, no Estado Democrtico de Direito, o Estado, por seus Poderes, presta-se a servir e, se age com negligncia, nas situaes passveis de reparao, a esse encargo no pode se furtar. Por concluso, quem tem a casa invadida por esgoto em razo de transbordamento da caixa coletora causado pelo bloqueio da tubulao por pedra brita deve ser indenizado por dano moral, porquanto, por fato decorrente de obra pblica, que no pode ser classificado de mero desconforto, viu-se acolhido por enorme transtorno, com risco para a vida e a sade. Assim sendo, nego provimento apelao para confirmar a sentena recorrida. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jarbas Ladeira e Brando Teixeira. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Doao - Imvel - Clusula de Inalienabilidade, Impenhorabilidade e Incomunicabilidade Desconstituio - Necessidade Econmica Prova - Ausncia - Impossibilidade do Pedido
Ementa: Doao. Desconstituio de clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade sobre imveis. Ausncia de prova da necessidade e da inexistncia de outros bens. - Embora, em hipteses excepcionais, a clusula de inalienabilidade possa ser levantada, com autorizao da venda do imvel gravado, tal providncia s se viabiliza se forem apresentados elementos hbeis a demonstrar a necessidade econmica do requerente. - A clusula de incomunicabilidade gravada sobre bem adquirido por doao pela mulher no pode ser transferida a outro que j de propriedade do casal.
APELAO CVEL N 1.0607.06.031734-6 6/001 - Comarca de

das referidas clusulas a incidirem sobre o imvel constitudo pelo apartamento n 603 do Edifcio Continente, situado na Rua So Sebastio, na cidade de Juiz de Fora. s f. 62/64, manifestou-se o Ministrio Pblico, pelo indeferimento do pedido. A sentena julgou improcedente o pleito (f. 66/69). Inconformados, recorrem os autores (f. 71/77), sustentando que no se discute a diminuio ou no do patrimnio do casal, mas a possibilidade real, prevista no art. 1.911 do Cdigo Civil, de sub-rogao das clusulas restritivas impostas por escritura de doao efetivada h mais de trinta anos, sobre imveis que, hoje, somente lhes trazem prejuzos; que o valor do imvel para o qual pretendem transferi-las muito superior queles gravados; que a clusula de incomunicabilidade no bice alienao do bem e que, por mtuo consentimento, podem, inclusive, alterar o regime de casamento e determinar quais os bens ficam na posse de cada um, e que so pessoas experientes, com formao superior, capazes de administrar seus bens. Dispunha o Cdigo Civil de 1916:
Art. 1.676. A clusula de inalienabilidade temporria, ou vitalcia, imposta aos bens pelos testadores ou doadores, no poder, em caso algum, salvo os de expropriao por necessidade ou utilidade pblica, e de execuo por dvidas provenientes de impostos relativos aos respectivos imveis, ser invalidada ou dispensada por atos judiciais de qualquer espcie, sob pena de nulidade. Art. 1.677. Quando, nas hipteses do artigo antecedente, se der alienao de bens clausulados, o produto se converter em outros bens, que ficaro sub-rogados nas obrigaes dos primeiros.

Santos Dumont - Apelantes: Martha Maria Chaves Pedro Marques e seu marido - Relator: Des. WANDER MAROTTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 21 de agosto de 2007. - Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Wander Marotta - Conheo do recurso. Martha Maria Chaves Pedro Marques e seu marido Mrcio Antnio Marques requereram a sub-rogao de clusulas de inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade de bens imveis, ao argumento de que a autora adquiriu, por doao de seus pais, dentre outros, uma casa situada na Avenida Getlio Vargas n 342 e seu respectivo terreno com rea de 497,96 m2, gravado com as clusulas de inalienabilidade e impenhorabilidade, e uma loja comercial com 48,45 m2 de rea construda situada na Rua Antnio Ladeira n104-A, gravada com clusulas de inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade, ambos na cidade de Santos Dumont; que fixaram residncia em Juiz de Fora e no tm interesse na manuteno dos mesmos, que lhes vm causando prejuzos; que a sub-rogao se tornou imperiosa diante da necessidade de estarem prximos dos filhos e que a medida no lhes trar nenhum prejuzo ou reduo do patrimnio; que possuem outros imveis na cidade de Juiz de Fora e que, nos termos do art. 1.911 do Cdigo Civil, podem dispor do bem gravado, por convenincia econmica do donatrio ou do herdeiro. Por tais motivos, pugnam pelo deferimento, por alvar, da sub-rogao
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O legislador, acolhendo a melhor doutrina e jurisprudncia, no permaneceu inerte, e passou a admitir a desconstituio da clusula em casos especiais, estabelecendo a nova lei civil:
Art. 1.911. A clusula de inalienabilidade, imposta aos bens por ato de liberalidade, implica impenhorabilidade e incomunicabilidade. Pargrafo nico. No caso de desapropriao de bens clausulados, ou de sua alienao, por convenincia econmica do donatrio ou do herdeiro, mediante autorizao judicial, o produto da venda converter-se- em outros bens, sobre os quais incidiro as restries impostas aos primeiros.

Pretendem os apelantes a substituio de clusulas que gravam os imveis recebidos pela autora, por doao de seus pais, situados na cidade de Santos Dumont, pelo imvel adquirido pelo casal em Juiz de Fora, ao argumento de que no tm interesse em mantlos, j que lhes vm causando prejuzos. Embora, em hipteses excepcionais, a clusula de inalienabilidade possa ser levantada e autorizada a venda do imvel gravado, no h, no caso, elementos a autorizarem o acolhimento do pedido. Nos termos do art. 333, I, do CPC, o nus da prova incumbe ao autor quanto ao fato constitutivo de seu direito. Os autores no lograram provar causa justa a ensejar a sub-rogao pretendida, j que no pretendem

Civil e processual civil - Apelao cvel - Alvar judicial Alienao de imvel que contm clusulas de inalienabilidade e impenhorabilidade - Impossibilidade - Ausncia de razes fundamentadas que permitam a aplicao das excees previstas no Cdigo Civil - Recurso desprovido. Reza o art. 1.676 do Cdigo Civil de 1916 que a clusula de inalienabilidade temporria ou vitalcia, imposta aos bens pelos testadores ou doadores, no poder, em caso algum, salvo de expropriao por necessidade ou utilidade pblica, e de execuo por dvidas provenientes de impostos relativos aos respectivos imveis, ser invalidada ou dispensada por atos judiciais de qualquer espcie, sob pena de nulidade, cujo teor foi mantido no Cdigo Civil de 2002 (art. 1.911). (Apelao Cvel n 1.0878.05.0074110/001, Rel. Des. Edilson Fernandes, julg. em 25.10.2005, pub. em 25.11.2005.) Civil - Imvel rural recebido por testamento - Clusulas de inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade Revogao - Ausncia de justa causa. - Ausente a justa causa, no deve ser deferido o pedido de revogao das clusulas restritivas de inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade, gravadas sobre imvel havido por herana, preservando-se a disposio de ltima vontade do testador, bem como a finalidade para a qual as referidas clusulas foram criadas, qual seja a de resguardar um especfico bem contra uma eventual, imprevisvel e futura desestabilizao do patrimnio da famlia (Apelao Cvel n 445.384-1, Rel. Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes, julg. em 28.04.2005, pub. em 18.05.2002.)

Notas taquigrficas O Sr. Des. Moreira Diniz - Cuida-se de agravo de instrumento (f. 02/12) aviado pela digna Promotora de Justia da Comarca de Pedro Leopoldo, contra deciso do MM. Juiz de Direito da Infncia e da Juventude da mesma comarca, que, considerando o fato de estar "a me morta e o pai em lugar incerto e no sabido" e por estar a criana A.P ., nascida em 1 de maio de 2002, "institucionalizada e, portanto, no reclamada e exposta", por prazo superior a um ano, declarou-a disponvel "para adoo, na forma da lei e mediante o devido processo legal" e determinou "sua incluso no cadastro de crianas adotveis da E. CEJA, no havendo adotantes interessados na comarca". No obstante a atpica apresentao no Juzo de 1 grau, o recurso l mereceu a devida ateno; e, aps a manuteno da deciso recorrida, o douto Magistrado determinou a subida do agravo a esta Casa. Abri vista douta Procuradoria-Geral de Justia, de onde veio o parecer de f. 73/78, pelo provimento do recurso. Expedientes foram posteriormente juntados, o que motivou despacho meu, determinando a suspenso de qualquer procedimento de adoo do referido menor. A situao posta em exame nica, e talvez indita, na medida em que envolve uma criana que hoje conta apenas 5 (cinco) anos de idade e se viu rf de me em razo de um crime que a esta vitimou. No bastasse a tragdia que se abateu sobre a criana e sobre sua me, o pai do menor, na ocasio, se encontrava preso em razo da prtica de fatos tidos como criminosos.
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Ante o exposto, nego provimento ao recurso. Custas processuais e recursais, pelos apelantes. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Helosa Combat e Alvim Soares. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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adquirir outro imvel, mas transferir o gravame para outro imvel que j faz parte do patrimnio do casal, em clara demonstrao de que haver diminuio do monte. No ficou provada, tambm, a convenincia econmica dos donatrios, nem mesmo que passam por dificuldades capazes de convencer da necessidade do procedimento. Ao contrrio, afirmam que possuem vrios imveis livres e desimpedidos de quaisquer nus, como consta da inicial. A exceo contida na norma legal somente pode ser avaliada se apresentados elementos capazes de formar pleno convencimento de que a venda do imvel seria a nica - ou a melhor - soluo razovel, o que no ocorreu. Se o imvel sobre o qual se quer desconstituir a clusula de inalienabilidade, que de propriedade da autora, encontra-se ocioso, nada impede sua utilizao por via de locao, forma atravs da qual poder auferir renda dele advinda, sem necessidade de coloc-lo venda. Acresa-se que, gravado um dos imveis com a clusula de incomunicabilidade em favor da autora, no h como transferi-la a outro que j faz parte do patrimnio do casal. Nesse sentido:

Adoo - Menor - Pressupostos - Inocorrncia


Ementa: Direito civil. Direito do menor. Agravo de instrumento. Criana disponibilizada para adoo. Inocorrncia de pressupostos. Recurso provido. - No se pode disponibilizar para adoo criana que tem pai vivo, presente, apenas em situao de proteo por parte de programa oficial do Estado, em razo de ameaas sua vida. No exposta a criana que, no obstante rf materna, tem pai que por ela se interessa e com seu bem-estar se preocupa. AGRAVO N 1.0210.06.033334-6 6/001 - Comarca de Pedro Leopoldo - Agravante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. MOREIRA DINIZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 06 de setembro de 2007. Moreira Diniz - Relator.

Aqui cabe um parntese e para destacar o fato de que no foi o pai da criana o autor do crime contra a me. Na verdade, existe at a possibilidade de que o assassinato da me do menor tenha ocorrido em razo do envolvimento do pai com pessoas de certa periculosidade, dedicadas ao crime, e que referida mulher tenha sido vtima de uma "guerra" ou mesmo de vingana. No desenrolar dos fatos, o pai da criana se viu libertado e adotou todas as providncias atribuveis a um pai para preservar a integridade do filho. Solicitou ajuda ao Conselho Tutelar e o encaminhamento do menor a uma instituio de acolhimento. O fato que no h situao de abandono do menor por ao ou omisso paterna. O que ocorre uma situao peculiar, bizarra at, em que o pai busca, por todos os meios, a proteo do filho. Destaque-se, inclusive, que, em certo dia, quando o pai saa de casa em companhia do filho, para lev-lo a lugar e instituio onde estaria protegido, foi alvo de ataque criminoso, que, por pouco, no resultou em sua morte e na prpria agresso integridade da criana. Em conseqncia disso, foi referido cidado colocado sob proteo do programa estatal chamado Provita, que o coloca em endereo sigiloso, porm no desconhecido pelo Estado. Ainda assim, no vejo como considerar que a criana tenha sido vtima de abandono paterno. No foi. O pai por ela se interessa, com ela se preocupa, apenas no se podendo divulgar a terceiros o endereo do mesmo. Se a criana ficar sob sua guarda de fato, no estar em risco, e o Judicirio mesma poder ter acesso, desde que procure faz-lo por meio do Provita. No ser a melhor soluo a entrega dessa criana adoo. Famlia substituta no o mesmo que a companhia e a presena paternas. E ainda mais quando se verifica que h, por parte do Judicirio da comarca, inteno de entregar o menor para famlia residente em outro pas. No essa a finalidade da lei. No seria sequer necessrio lembrar que nem mesmo processo de destituio ou de suspenso do poder familiar contra o pai foi proposto. O que se recomenda, portanto, a revogao do despacho agravado, para que a criana continue sob responsabilidade paterna, internada na casa de acolhimento onde se encontra, podendo ser retirada para a companhia do pai, caso este se sinta em segurana, ainda que sob proteo do Estado, e desde que o risco no seja detectado pelos auxiliares do Juzo a quem for determinada a realizao de estudo nesse sentido. Em tais termos, dou provimento ao agravo. Custas, pelo Estado; isento, por fora de lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Drcio Lopardi Mendes e Almeida Melo. Smula - DERAM PROVIMENTO.

Ao Civil Pblica - Dano ao Meio Ambiente Poder Pblico - Municpio - Depsito de Lixo Gesto - Deficincia - Art. 225 da Constituio Federal - Princpio da Mxima Efetividade Aplicabilidade
Ementa: Ao civil pblica por dano ambiental. Lixo. Despejo assistemtico e desorganizado, por parte do Municpio, do lixo recolhido na cidade. Procedncia da ao civil pblica. Inexistncia de ingerncia nas opes poltico-governamentais do ente pblico. Razoabilidade das medidas determinadas em sentena. Efetivao da proteo ao meio ambiente ecologicamente equilibrado. - No caso concreto e especfico, todo o contexto fticoprobatrio, em especial as fotos de f. 20/27, est a revelar uma displicncia no despejo de lixo incompatvel com o zelo pelo meio ambiente que deve nortear a conduta da Administrao Pblica. A questo, ao contrrio do que argumenta o Municpio, no se relaciona com opo de poltica pblica (ou ao poltico-governamental), nem tampouco com disponibilidade financeira do Municpio, pois no dado ao ente pblico se portar com displicncia e desleixo em relao efetiva proteo ao meio ambiente. - No contexto ftico da presente ao, imperiosa a necessidade de garantir, em face do princpio da mxima eficcia das normas constitucionais, a concreta aplicao do art. 225 da Constituio da Repblica, segundo o qual "todos tm o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes". APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0647. 04.042173-5 5/001 - Comarca de So Sebastio do Paraso - Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de So Sebastio do Paraso - Apelante: Municpio de So Toms de Aquino - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 25 de setembro de 2007. Geraldo Augusto - Relator.

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Notas taquigrficas O Sr. Des. Geraldo Augusto - Preliminarmente, sabese que o Ministrio Pblico possui prerrogativa constitucional para "promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos" (art.129, inciso III, da CR/88). Nessas circunstncias, tem-se que, em tese e em princpio, pode (e deve) o Ministrio Publico, conforme ocorreu no caso em anlise, propor a competente ao civil pblica para a proteo do meio ambiente, na medida em que toda a sociedade tem direito a um meio ambiente ecologicamente equilibrado (art. 225 da CR/88). Para abreviar a discusso acerca da ocorrncia ou inocorrncia dessa condio da ao especfica, vale a transcrio das lies do Professor Humberto Theodoro Jnior:
Pela possibilidade jurdica, indica-se a exigncia de que deve existir, abstratamente, dentro do ordenamento jurdico, um tipo de providncia como a que se pede atravs da ao... A possibilidade jurdica, ento, deve ser localizada no pedido imediato, isto , na permisso, ou no, do direito positivo a que se instaure a relao processual em torno da pretenso do autor... Por ltimo, bom destacar que a preocupao com a conceituao de impossibilidade jurdica, como condio da ao, perdeu por completo a primitiva relevncia... H, alis, uma impreciso e uma incerteza do legislador brasileiro acerca do tema, pois no art. 2 do CPC exige-se apenas o interesse e a legitimidade para justificar a propositura de ao... Da que, para efeitos prticos e pedaggicos, o caminho mais recomendvel a limitao das condies da ao apenas s figuras do art. 2, ou seja, o interesse processual e a legitimidade de parte (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 44. ed. So Paulo: Editora Forense, v I, p. 63/64/65).

Quanto ao mais, no caso concreto e especfico, o Ministrio Pblico de Minas Gerais ajuizou ao civil pblica com o objetivo de compelir o Municpio de So Toms de Aquino, em suma, a "proceder recuperao do meio ambiente, mediante projeto tcnico elaborado por profissional competente e aprovado pela Feam" e a "promover o licenciamento ambiental de sistema adequado de destinao final de resduos slidos urbanos na Feam/Copam, cumprindo as normas legais e prazos fixados pelo rgo ambiental competente" (f.12). A questo prescinde de maiores digresses jurdicas. No razovel supor que possa determinado Municpio, em detrimento de um meio ambiente ecologicamente equilibrado (art. 225 da CR/88), atuar no despejo de lixo de maneira assistemtica e desordenada. Ora, neste caso concreto e especfico, todo o contexto ftico-probatrio, em especial as fotos de f. 20/27, est a revelar uma displicncia no despejo de lixo incompatvel com o zelo pelo meio ambiente que deve nortear a conduta da Administrao Pblica. A questo, ao contrrio do que argumenta o Municpio, no se relaciona com opo de poltica pblica (ou ao poltico-governamental), nem tampouco com disponibilidade financeira do Municpio, pois no

dado ao ente pblico se portar com displicncia e desleixo em relao efetiva proteo ao meio ambiente. A organizao do despejo do lixo recolhido medida que se impe ao Municpio. Da a absoluta pertinncia da ao em exame para compelir o ente pblico a tomar medidas que, ao menos, tornem sistemtico e adequado o despejo dos resduos slidos urbanos. Alis, as medidas determinadas em sentena, como para o exemplo, as obrigaes de "efetuar o depsito de lixo em local com solo ou rocha de baixa permeabilidade"; de "implantar sistema de drenagem pluvial em todo o terreno de modo a minimizar o ingresso de guas de chuva na massa de lixo aterrado"; de "inibir a presena de pessoas no local para fins de catao de lixo" e de dispor adequadamente o lixo hospitalar (f. 252/253), no indicam qualquer ingerncia em opes de poltica pblica, a par de no revelarem gastos excessivos para o Municpio. Nada mais so do que medidas impostas pelo critrio da razoabilidade. Evidente, no caso, o dano, no apenas j ocorrido, mas aquele permanente e constante, que ocorre inteiramente e a cada momento, poluindo o meio ambiente como um todo e, em especial, afetando o solo, a vegetao nativa do local, em prejuzo do interesse/direito coletivo/pblico. Nesse contexto ftico, imperiosa a necessidade de se garantir, em face do princpio da mxima eficcia das normas constitucionais, a concreta aplicao do art. 225 da Constituio da Repblica, segundo o qual "todos tm o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes". Conforme se sabe, tem-se, conceitual e doutrinariamente, a supremacia/prevalncia/indisponibilidade do interesse pblico coletivo. Com tais razes, em reexame necessrio, confirma-se a sentena. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Vanessa Verdolim Hudson Andrade e Armando Freire. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

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Ao Declaratria - Relacionamento Homoafetivo Sociedade de Fato - Reconhecimento - Contrato Inexigibilidade - Esforo Comum - Prova - Esplio Partilha - Meao - Valor - Deduo - Possibilidade Jurdica do Pedido - Procedncia
Ementa: Civil e processual civil. Apelao. Ao declaratria. Impossibilidade jurdica do pedido. No-ocorrncia. Unio civil de pessoas do mesmo sexo. Contrato. No-exigncia. Concorrncia de esforos e recursos para a formao do patrimnio. Sociedade de fato
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reconhecida. Partilha de bens. Meao deferida. Compensao de valor devido ao esplio. Recurso parcialmente provido. - No existe impossibilidade jurdica do pedido quando a pretenso deduzida em juzo no est regulada em lei. - Comprovada a formao de uma sociedade homoafetiva e demonstrada a unio de esforos para a formao de um patrimnio, deve ser deferida a meao dos bens. - No h que se falar em comprovao contratual de sociedade de fato, homoafetiva, a teor do disposto no art. 981 do CC, por esta no vir a ser uma sociedade empreendedora. - Na meao a ser paga apelada, o apelante faz jus compensao de crdito que possui em relao ao preo do imvel a ser partilhado. Recurso conhecido e parcialmente provido.
APELAO CVEL N 1.0480.03.043518-8 8/001 - Comarca

de Patos de Minas - Apelante: Esplio de A.P.G.F., re presentado pela inventariante W.V.F.G. - Apelada: M.T.S. - Relatora: Des. MRCIA DE PAOLI BALBINO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 23 de agosto de 2007. - Mrcia De Paoli Balbino - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Mrcia De Paoli Balbino - Tratam os autos de uma ao declaratria de reconhecimento de sociedade de fato c/c partilha de bens e pedido de tutela antecipada que M.T.S. move em face do esplio de A.P .G.F., representado por W.V.F.G. A autora alega, em sntese, que ela e A.P . se conheceram h vrios anos; que namoravam h muito tempo; que coabitavam desde o final de 1999; que constituam uma sociedade de fato; que ambas contribuam na medida de suas necessidades/possibilidades; que a famlia da falecida nunca reconheceu a unio homoafetiva entre as duas, tampouco a sociedade de fato existente entre elas; que teve de recorrer ao Judicirio para garantir seu direito meao. Ao final, requereu antecipao da tutela para continuar no imvel, o provimento do pedido inicial para declarar a existncia de sociedade de fato e determinar a partilha do bem objeto da lide. Requereu, ainda, os benefcios da justia gratuita, que foram deferidos f. 96. Com a inicial vieram os documentos de f. 11 a 94. O esplio ru apresentou contestao, argindo, em sntese: preliminar de inpcia da inicial, por impossi104
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bilidade jurdica do pedido; carncia de ao por falta de interesse processual; inadequao da via eleita. Requereu a extino do processo sem julgamento do mrito. O ru refuta, ainda, o pedido de tutela antecipada, alegando que o imvel objeto de uma ao reivindicatria. No mrito: que A.P . se mudou em julho de 2002; que adquiriu o imvel, em parte, com recursos prprios e financiou o restante; que recebia visita de seus familiares; que A.P . se utilizou dos recursos do FGTS e emprstimos da irm para dar entrada na compra do imvel; que a quitao do imvel pelo seguro ocorreu aps o pagamento das parcelas em atraso pela famlia da falecida; que a autora, no mximo, faria jus ao recebimento do valor correspondente metade das seis prestaes quitadas por A.P .; que A.P . contraiu uma dvida de R$ 5.000,00 no Banco do Brasil, para construir uma piscina no imvel. O ru impugnou todos os documentos juntados pela autora e requereu a cassao do benefcio da gratuidade judiciria. Com a defesa vieram os documentos de f. 123 a 137. Aps, as partes juntaram vrios documentos, em audincia foram ouvidas a autora, a representante do esplio ru e mais 5 testemunhas. Em alegaes finais, as partes apresentaram as mesmas teses defendidas ao longo do processo. Na sentena, o MM. Juiz entendeu que a sociedade de fato pde ser comprovada por documentos e/ou testemunhas, afastando a impossibilidade jurdica do pedido; que a inexistncia de documentos no induz falta de interesse processual. Rejeitou, assim, as preliminares. Asseverou a tempestividade da contestao e, quanto ao mrito, que a ao procedente. No dispositivo (f. 244), assim constou:
Posto isso, julgo procedente o pedido inicial para reconhecer e declarar a existncia de uma sociedade de fato existente entre M.T.S. e a falecida A.P .G.F., e, por via reflexa, reconhecer, como de fato reconheo, o direito de meao da autora sobre o imvel residencial da sociedade, registrado em nome da falecida A.P ., situado na Rua XY, Bairro AB, havido por fora do registro... Condeno o ru no pagamento das custas processuais e nos honorrios advocatcios, que arbitro em 10% do valor da meao da autora no referido imvel, cujo valor ser apurado mediante avaliao judicial, tudo nos termos do 3 do art. 20 do CPC. Oficiar ao Juzo da 2 Vara Cvel local, enviando cpia desta deciso para juntada nos Autos de n 0480.03.044.754-8, para orientao de seu presidente.

Da deciso, apelou o esplio ru, reiterando o pedido de justia gratuita e alegando, em sntese, que o MM. Juiz apreciou mal o conjunto probatrio carreado nos autos; que, pelo art. 981 do CC, tem de existir um contrato para se formar qualquer sociedade; que relaes amorosas no se confundem com sociedade de fato; que somente a falecida adquiriu o imvel, deixando, em razo de seu falecimento, dvidas quitadas por sua famlia; que os recibos juntados pela autora no comprovam a existncia de uma sociedade de fato, constituindo rateio de despesas; que os documentos acostados

pela autora no comprovam a existncia de uma sociedade de fato; que os depoimentos colhidos nos autos no evidenciam a existncia de uma sociedade socioafetiva nem mesmo de uma sociedade de fato. Requereu, finalmente, a reforma da r. sentena para julgar improcedente a pretenso da autora, a concesso dos benefcios da justia gratuita ao apelante e a cassao do benefcio da justia gratuita conferido apelada. Em suas contra-razes, a apelada alega, em sntese: que o apelante se exaltou em suas razes de inconformismo; que a r. sentena foi coerente ao analisar o relacionamento homoafetivo entre a recorrida e A.P .G.F .; que em momento algum pretendeu o reconhecimento de unio estvel; que comprovou a existncia de esforos para adquirir produtos de subsistncia; que a recorrida e A.P . no eram colegas de quarto e no se tratava de uma repblica; que a recorrida foi beneficiada pelo INSS com a concesso de penso por morte; que a quitao do imvel automtica em caso de falecimento do muturio; que no conseguiu legalizar os documentos nos cartrios, por no possuir vnculo familiar. Requereu, finalmente, fosse negado provimento apelao. o relatrio. Juzo de admissibilidade: Recebo e conheo do recurso do ru, porque prprio, tempestivo, e supro a omisso do Juzo a quo, deferindo a justia gratuita requerida em primeira instncia e reiterada em grau recursal. Ressalto que a autora, ora apelada, est sob o plio da gratuidade judiciria, conforme deciso de f. 96. Preliminar: a) Impossibilidade jurdica do pedido. Em sua contestao, o apelante argiu preliminar de impossibilidade jurdica do pedido, alegando que a apelada apresentou pedido juridicamente impossvel. A possibilidade jurdica do pedido vem sendo conceituada como a viabilidade de a pretenso autoral ser examinada em juzo ou no ser proibida pelo ordenamento jurdico objetivo. lio de Humberto Theodoro Jnior in Curso de direito processual civil:
Pela possibilidade jurdica, indica-se a exigncia de que deve existir, abstratamente, dentro do ordenamento jurdico, um tipo de providncia como a que se pede atravs da ao. Esse requisito, de tal sorte, consiste na prvia verificao que incube ao juiz fazer sobre a viabilidade jurdica da pretenso deduzida pela parte em face do direito positivo em vigor. O exame realiza-se, assim, abstrata e idealmente, diante do ordenamento jurdico (44. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. I, 2006, p. 63).

no admite a cobrana em juzo de dvida de jogo, embora seja vlido o pagamento voluntrio feito extrajudicialmente (Cdigo Civil, art. 814) (idem, p. 64).

Sendo assim, ocorre a impossibilidade jurdica do pedido quando a pretenso se encontra expressamente vedada no ordenamento jurdico ou quando deste decorre, diretamente, a vedao. Como se v dos autos, a apelada pretende o reconhecimento de uma sociedade de fato, o que no juridicamente impossvel, pois tal comprovao se d pela prova documental e testemunhal. A ao no visa ao reconhecimento de vnculo familiar, mas sim de sociedade de fato, que pode, sim, se dar entre pessoas do mesmo sexo.
Recurso especial. Relacionamento mantido entre homossexuais. Sociedade de fato. Dissoluo da sociedade. Partilha de bens. Prova. Esforo comum. - Entende a jurisprudncia desta Corte que a unio entre pessoas do mesmo sexo configura sociedade de fato, cuja partilha de bens exige a prova do esforo comum na aquisio do patrimnio amealhado (REsp 648.763/RS, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, 4 Turma, j. em 07.12.2006, DJ de 16.04.2007, p. 204). Direito civil e processual civil. Dissoluo de sociedade de fato. Homossexuais. Homologao de acordo. Competncia. Vara Cvel. Existncia de filho de uma das partes. Guarda e responsabilidade. Irrelevncia. - 1. A primeira condio que se impe existncia da unio estvel a dualidade de sexos. A unio entre homossexuais juridicamente no existe nem pelo casamento, nem pela unio estvel, mas pode configurar sociedade de fato, cuja dissoluo assume contornos econmicos, resultantes da divi-so do patrimnio comum, com incidncia do Direito das Obrigaes. (...) (REsp 502995/RN, Rel. Min. Fernando Gonalves, 4 Turma, j. em 26.04.2005, DJ de 16.05.2005, p. 353).

Portanto, rejeito a preliminar. b) Falta de interesse processual O apelante levanta, tambm, a tese de que a apelada carecedora de ao por no ter interesse processual. Por interesse processual entende-se, segundo lio de Humberto Theodoro Jnior, in obra citada, p. 65:
Localiza-se o interesse processual no apenas na utilidade, mas especificamente na necessidade do processo como remdio apto aplicao do direito objetivo no caso concreto, pois a tutela jurisdicional no jamais outorgada sem uma necessidade.

Prossegue em sua conceituao:


O interesse tutelvel, por outro lado, pode referir-se a qualquer prestao que se possa exigir, juridicamente do ru, assim como: a) a condenao a pagar, dar, fazer ou no fazer; b) a constituio de uma nova situao jurdica; c) a realizao prtica de uma prestao devida pelo ru; d) alguma medida de preveno contra alteraes na situao litigiosa que possam tornar ineficaz a prestao jurisdicional definitiva. Admite, outrossim, o art. 4 do nosso Cdigo, na esteira da legislao processual civil mais atualizada do Ocidente, que o interesse do autor pode limitar-se declarao de existncia ou inexistncia de relao jurdica, ou da autenticidade ou falsidade de documento (p. 66/67).
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Prossegue:
Com efeito, o pedido que o autor formula ao propor a ao dplice: 1, o pedido imediato, contra o Estado, que se refere tutela jurisdicional; e 2, o pedido mediato, contra o ru, que se refere providncia de direito material. A possibilidade jurdica, ento, deve ser localizada no pedido imediato, isto , na permisso, ou no, do direito positivo a que se insurge a relao processual em torno da pretenso do autor. Assim, um caso de impossibilidade jurdica do pedido poderia ser encontrado no dispositivo legal que

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O interesse processual a necessidade que a parte tem de ingressar em juzo para ter sua pretenso amparada. No presente caso, o simples fato de a apelada buscar um reconhecimento da sociedade de fato com a falecida j demonstra a existncia de tal interesse. Tambm rejeito esta preliminar. Mrito: O ru recorreu da sentena na qual o MM. Juiz reconheceu a existncia de uma sociedade de fato entre a apelada e A.P .G.F ., conferindo apelada o direito de meao. A tese do apelante a de que no restou provada a existncia de sociedade de fato, em face da ausncia de contrato. Examinando tudo o que dos autos consta, tenho que assiste parcial razo ao apelante. Vejamos. A ao foi proposta com o intuito de reconhecer uma sociedade de fato e efetuar a partilha do bem adquirido em sua constncia. A sociedade de fato, homoafetiva, de carter duradouro, apta a gerar direitos e obrigaes. No presente caso, restou comprovada nos autos no s a convivncia e longa coabitao, mas tambm a assistncia mtua e uma relao socioafetiva dirigida a um objetivo comum. Isso se extrai dos documentos que instruem a inicial e dos depoimentos de testemunhas, mesmo da informante, segundo a primeira parte de seu depoimento. A concesso de benefcio previdencirio, que se percebe do documento acostado f. 201, corrobora o entendimento de que a apelada e a falecida mantinham uma relao slida e duradoura de fato. E tal reconhecimento e a conseqente partilha de bens j foram objeto de julgamento como se depreende do julgado:
Ao declaratria - Reconhecimento de sociedade de fato homoafetiva - Indeferimento da inicial - Cassao Possibilidade jurdica do pedido - Necessidade de conferir regular processamento ao feito. - A sociedade de fato existente entre pessoas do mesmo sexo traz repercusses estritamente obrigacionais, que no adentram a seara do direito de famlia. Por essa razo, todas as questes relativas ao seu reconhecimento devem ser suscitadas na vara cvel (AC 1.0024.05.817915-1/001, 8 CCvel/TJMG, Rel. Des. Silas Vieira, p. em 02.08.2007). Ao de dissoluo de sociedade de fato c/c indenizao por dano moral - Unio civil de pessoas do mesmo sexo - Concorrncia de esforos e recursos para a formao do patrimnio - Sociedade de fato reconhecida - Partilha de bens - Meao deferida - Dano moral - Responsabilidade do comunheiro falecido pela transmisso do vrus da Aids - Indenizabilidade Honorrios advocatcios - Critrio de fixao - Causa de natureza patrimonial. - Comprovada a existncia de um relacionamento de ordem afetiva/sexual entre pessoas do mesmo sexo e demonstrada a colaborao recproca dos parceiros para a formao do patrimnio, numa inequvoca comunho de esforos e recursos, configurando participao na ordem direta e indireta, reconhece-se como presente uma sociedade ftica, com todas as conseqncias jurdicas que lhe so inerentes, em especial o direito partilha de bens, em caso de vir a mesma a ser dissolvida pelo falecimento de um dos scios ou o rompimento espontneo da relao que lhe deu origem (AC 309.092-0, 3 CCvel/TAMG, Rel. Juza Jurema Brasil Marins, p. em 09.03.2002).
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Entendimento, tambm, adotado pelo egrgio STJ, que assim se manifestou sobre caso anlogo:
Processo civil e civil - Prequestionamento - Ausncia - Smula 282/STF - Unio homoafetiva - Inscrio de parceiro em plano de assistncia mdica - Possibilidade - Divergncia jurisprudencial no configurada. - Se o dispositivo legal supostamente violado no foi discutido na formao do acrdo, no se conhece do recurso especial, mngua de prequestionamento. - A relao homoafetiva gera direitos e, analogicamente unio estvel, permite a incluso do companheiro dependente em plano de assistncia mdica. - O homossexual no cidado de segunda categoria. A opo ou condio sexual no diminui direitos e, muito menos, a dignidade da pessoa humana. - Para configurao da divergncia jurisprudencial, necessrio confronto analtico, para evidenciar semelhana e simetria entre os arestos confrontados. Simples transcrio de ementas no basta (REsp 238.715/RS, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, 3 Turma, j. em 07.03.2006, DJ de 02.10.2006, p. 263). Recurso especial. Direito previdencirio. Penso por morte. Relacionamento homoafetivo. Possibilidade de concesso do benefcio. Ministrio Pblico. Parte legtima. (...) 5 - Diante do 3 do art. 16 da Lei n 8.213/91, verificase que o que o legislador pretendeu foi, em verdade, ali gizar o conceito de entidade familiar, a partir do modelo da unio estvel, com vista ao direito previdencirio, sem excluso, porm, da relao homoafetiva. 6 - Por ser a penso por morte um benefcio previdencirio, que visa suprir as necessidades bsicas dos dependentes do segurado, no sentido de lhes assegurar a subsistncia, h que interpretar os respectivos preceitos partindo da prpria Carta Poltica de 1988, que assim estabeleceu, em comando especfico: Art. 201. Os planos de previdncia social, mediante contribuio, atendero, nos termos da lei, a: [...] V - penso por morte de segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiro e dependentes, obedecido o disposto no 2. 7 - No houve, pois, de parte do constituinte excluso dos relacionamentos homoafetivos, com vista produo de efeitos no campo do direito previdencirio, configurando-se mera lacuna, que dever ser preenchida a partir de outras fontes do direito. 8 - Outrossim, o prprio INSS, tratando da matria, regulou, atravs da Instruo Normativa n 25, de 07.06.2000, os procedimentos com vista concesso de benefcio ao companheiro ou companheira homossexual, para atender determinao judicial expedida pela Juza Simone Barbasin Fortes, da Terceira Vara Previdenciria de Porto Alegre, ao deferir medida liminar na Ao Civil Pblica n 2000.71.00.009347-0, com eficcia erga omnes. Mais do que razovel, pois, estender-se tal orientao, para alcanar situaes idnticas, merecedoras do mesmo tratamento. 9 - Recurso especial no provido (REsp 395.904/RS, Rel. Min. Hlio Quaglia Barbosa, 6 Turma, j. em 13.12.2005, DJ de 06.02.2006, p. 365).

Quanto alegao da necessidade de comprovar documentalmente a existncia da sociedade a teor do disposto no caput do art. 981 do CC:
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados.

Tenho que este dispositivo no se aplica ao caso em apreo, por se tratar de sociedades empresrias, o que no ocorre no presente caso. Quanto aos documentos acostados aos autos, tenho que no foram os nicos fundamentos da sentena, que, em diversos trechos de sua fundamentao, se baseou em depoimentos prestados, cabendo ao juiz a livre apreciao da prova.
Apelao cvel - Preliminar - Apreciao de argumentaes e provas - Processo - Princpio da aquisio da prova e do princpio do livre convencimento motivado - Indenizao Dano moral - Divulgao de notcia em jornal local - Animus narrandi - Improcedncia. - O magistrado, respaldado no princpio do livre convencimento motivado (art. 131 do Cdigo de Processo Civil), no fica adstrito a qualquer das provas singularmente consideradas para elaborar o seu juzo de valor (AC 2.0000.00.498910-8/000, 16 Cmara Cvel, Rel. Des. Otvio Portes, p. 10.11.2006).

dias de idade, no obstante tenha sido esta adotada unilateralmente pelo falecido esposo daquela durante a vigncia do Cdigo Civil revogado. - Hiptese na qual as provas demonstram que a adotanda sempre foi considerada como filha da autora, que lhe propiciou afeto e forneceu-lhe todas as condies para o desenvolvimento de sua personalidade e de seu carter. - O falecimento superveniente da adotante no curso do processo no afeta a higidez da relao processual e tampouco impede a consumao da adoo, uma vez que a sentena assuma carter retroativo poca do bito.
APELAO CVEL N 1.0035.05.050237-2 2/001 - Comarca de

Num ponto, contudo, o apelante tem razo. Se a famlia arcou com certas parcelas do preo do imvel cuja meao se reconhece a favor da apelada, da meao caber a deduo dessas despesas em favor do esplio, a apurar em liquidao. Dispositivo: Isso posto, rejeito as preliminares e dou parcial provimento ao recurso, apenas para autorizar a deduo, na meao da apelada, do valor pago pela famlia da falecida em relao ao imvel, a se apurar em liquidao. Custas recursais, 3/4 pelo apelante e 1/4 pela apelada, suspensa a exigibilidade conforme art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Lucas Pereira e Eduardo Marin da Cunha. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AOS RECURSOS. Belo Horizonte, 18 de setembro de 2007. - Alberto Vilas Boas - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Alberto Vilas Boas - Conheo dos recursos e esclareo que o apelo de f. 118/120 no deve ser processado em razo da regra da unicidade e pelo fato de a autora, parcialmente interditada, ter impugnado a sentena por intermdio de irresignao manejada pelo curador especial. Consoante se observa da inicial, a apelada foi entregue autora e a seu esposo com dez dias de idade, sendo certo que, em 1969, quando a adotanda se encontrava com quatro anos, este ltimo oficializou, isoladamente e por escritura pblica, a adoo e ao prenome da menor agregou o nome P . (f. 7 e v.). A autora - C.F . - foi responsvel pelos cuidados, educao e formao de M.F .P .D. - hoje com mais de 40 anos de idade -, sendo certo que, aps a morte do marido, em 1996, manifestou o desejo de, agora, tambm adot-la. Ao apreciar a espcie, considerou o Juiz a quo que a adoo de pessoa maior anteriormente adotada pelo falecido esposo da autora encontrava bice no art. 1.622, CC; assim, uma pessoa no poderia ser adotada duas vezes, salvo por marido e mulher, e, como a inteno de adotar somente se materializou aps a extino do vnculo matrimonial, o pedido no poderia ser acolhido. Outrossim, por ser a adotanda curadora da adotante - em face de interdio judicial -, incidiria a regra do art. 1.620, CC, e, inequivocamente, a adoo seria fruto de vcio de vontade, por externar conduta similar quela disposta no art. 1.900, I, CC.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

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Adoo - Recm-Nascida - Ato Unilateral de Cnjuge - Cdigo Civil de 1916 - Falecimento Posterior do Adotante - Viva - Ao Ordinria Objetivando a Adoo - Adotanda com 40 Anos de Idade - Possibilidade - Art. 1.622 do Cdigo Civil - No-Incidncia - Autora Falecimento Superveniente Ao Retroatividade da Adoo
Ementa: Famlia. Adoo. Filha recm-nascida e acolhida em grupo familiar. Adoo consumada somente pelo esposo sob a gide do Cdigo Civil/1916. Falecimento posterior. Ao ordinria movida pela esposa objetivando a adoo. Adotanda com 40 anos de idade. Possibilidade. No-incidncia do art. 1.622 do Cdigo Civil. Falecimento superveniente ao da autora. Carter retroativo da adoo. - No viola o art. 1.622 do Cdigo Civil a adoo pretendida por viva que criou a adotanda desde os dez

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Araguari - Apelantes: 1os) C.F. e R.P.C.E.N.P.N.; 2) Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelados: C.F.; M.F.P.D., representada pelo curador especial N.P.N.; e Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. ALBERTO VILAS BOAS

Com efeito, a adotante formalizou, em 24 de janeiro de 2005, o requerimento judicial da adoo de M.F.P .D. e nessa ocasio contava 88 anos de idade e ainda se encontrava lcida. Certo que, no curso do processo de adoo, o filho da autora requereu, em 16 de maro de 2005, a abertura do processo de interdio, cujo pedido foi julgado procedente em outubro do mesmo ano, consoante consulta realizada no andamento processual da aludida causa (n 1.0035.05.051338-7/000). No entanto, no h elemento probatrio algum que permita formar convico no sentido de que a autora da ao de adoo - que faleceu em 24 de junho de 2007, conforme documentao encaminhada pelo juzo originrio - estivesse mentalmente perturbada e destituda de condies fsicas e mentais para externar a vontade de ser me da adotanda. preciso considerar, inicialmente, que a manifestao da vontade da apelante no fruto do acaso ou da mera inteno de prejudicar a prole havida no casamento; ao contrrio, o contexto da prova documental permite firmar convico em sentido oposto, na medida em que M.F.P .D. foi criada, como filha, pela apelante e por seu falecido esposo desde os dez dias de idade. Passados mais de quarenta anos da criao - o que tambm legitimado pela manifestao da me biolgica, que no se ops adoo (f. 28 e 83) -, no se pode dizer que adoo pudesse ser inviabilizada em face do contedo da regra do art. 1.622, CC. A adoo, na tica doutrinria, revela a ntida inteno de constituir um liame afetivo e que possibilite a criao de uma relao familiar parental de significativa importncia para os envolvidos nessa relao jurdica. Nesse sentido, enfatiza Luiz Edson Fachin que
[...] a adoo constitui espao em que a verdade socioafetiva da filiao se manifesta com nfase inegvel. Mais do que laos de sangue, o que une o adotante e o adotado so os laos de afeto que se constroem no espao da convivncia familiar. Contemporanemente, o leitmotiv que conduz a racionalidade dessa figura jurdica o escopo de oportunizar a insero do adotado em um ambiente familiar, com sua plena integrao, de modo a, em um espao de coexistncia fundado no afeto, atender s suas necessidades de crescimento e desenvolvimento psquico, educacional e afetivo (Comentrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2005, v. 18, p. 151).

Sendo assim, soa ntido que a construo do relacionamento afetivo entre a adotante e a adotanda no foi fruto do acaso ou aproximao em ocasio mais recente; a intimidade entre as partes deu-se desde a mais tenra idade, e esse fato se tornou visvel aos olhos de quem com elas convivia, como se pode observar do teor dos depoimentos prestados em juzo (f. 84/85). Conquanto no se saiba as razes pelas quais M.F.P .D. somente foi adotada pelo falecido esposo da autora, certo que esta sempre desempenhou o papel afetivo de me e de av dos filhos daquela. Esse aspecto fica evidenciado no somente pelo consentimento para casar dado adotanda pela adotante
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(f. 10), mas tambm pelo convite de casamento de M.F. com M.D., no qual a autora indicada como sua me (f. 11/11-A). Os documentos de f. 13/15 - que foram subscritos pela autora para propiciar o ingresso da adotanda na escola pblica - e as fotos anexadas aos autos revelam a existncia de um forte vnculo afetivo que se consolidou no decorrer da vida de ambas. Fao essa breve digresso dos fatos para demonstrar que ocorreu erro de percepo do Magistrado ao invocar o art. 1.622, CC, como causa a inviabilizar a adoo. O aludido dispositivo - que reproduz o anterior art. 370, CC/1916 - estabelece que ningum pode ser adotado por duas pessoas, salvo se forem marido e mulher, ou se viverem em unio estvel. Na perspectiva do artigo em comento, somente admissvel que duas pessoas possam formalizar a adoo quando estiverem casadas ou viverem em unio estvel, especificando o pargrafo nico outra exceo quanto aos divorciados e judicialmente separados. A inteno da lei, portanto, de propiciar a integrao do adotando em grupo familiar no qual haja vnculo afetivo, e no mera conjugao de interesses outros. Ora, na poca em que a autora externou a vontade de adotar podia faz-lo, pois era viva e no o fazia em conjunto com quem quer que seja. O objetivo, por certo, da adotante era o de obter um provimento jurisdicional que ratificasse toda a convivncia ento mantida com a adotanda, mesmo porque, durante mais de 40 anos, formou-se uma famlia que a acolheu com dignidade e respeito. Logo, se possvel que a adoo seja feita por uma s pessoa que, com o filho adotivo, permitir formar o que se denomina de famlia monoparental, no se pode eliminar da apelante a prerrogativa de concretizar aquilo que, de fato, experimentou por mais de metade de sua vida e que foi conviver, criar e educar a adotanda como se fosse filha biolgica. A adoo de fato oferecida pela apelante adotanda desde os dez dias de idade o efetivo benefcio a que alude o art. 1.625, CC, uma vez que foi criada e educada como filha e recebeu da me adotiva toda a ateno e o cuidado disponibilizados tambm ao filho havido com seu falecido marido. O vnculo familiar ento estabelecido foi completo, dinmico e induz ao reconhecimento da validade da vontade ento projetada no momento do ajuizamento da ao. No se pode validar, ainda, a argumentao segundo a qual a adotante no poderia ter a adotanda como filha na medida em que a ltima seria sua curadora no mbito de processo de interdio superveniente presente ao. O art. 1.620, CC, dispe que, enquanto no der contas de sua administrao e no saldar o dbito, no poder o tutor ou o curador adotar o pupilo ou o curatelado; e o objetivo do preceito o de proteger os interesses do incapaz e evitar que o tutor ou o curador se prevaleam da condio de pais para, de algum modo,

se esquivar ou escapar de sua completa responsabilidade a dano potencial do pupilo ou do curatelado (CARVALHO FILHO, Milton Paulo de. In: PELUSO, Cezar (Coord.). Cdigo Civil comentado. Barueri: Editora Manole, 2007, p. 1.575). O preceito, como se observa, no se aplica espcie dos autos, porquanto no a adotanda - suposta curadora da adotante - quem manifestou o desejo de adotar; ao contrrio, ela alvo da vontade desta ltima, e, por conseguinte, no haveria conflito de interesses que pudesse impedir a adoo. conveniente deixar registrado que, malgrado a ao de interdio tenha sido ajuizada meses aps a distribuio do pedido de adoo, no h elemento de prova algum que pudesse atestar a inidoneidade da vontade externada pela autora. Ao lado de haver firmado a procurao (f. 5), a apelante foi ouvida em juzo na fase instrutria e afirmou que: sempre quis adotar M. F., isso h muito tempo, mas o J.M. e sua filha B., do Cartrio, que no deixaram; que tem como filhos legtimos o Sr. S. e a adotanda; que seu filho S. no contra a adoo (f. 81). Dentro desse contexto ftico, no admissvel concluir que tivesse ocorrido vcio na manifestao da vontade da autora, razo pela qual descabe invocar, por analogia, a regra do art. 1.900, I, CC. Por fim, cumpre dizer que, mediante ofcio endereado a este Tribunal em 17 de agosto de 2007, o Juiz a quo comunicou o falecimento da autora; e esse fato novo deve ser ponderado na forma autorizada pelo art. 462, CPC. Essa particularidade no compromete a higidez da relao processual, nem tampouco o direito material ento invocado pela apelante na medida em que o art. 1.628 do Cdigo Civil assevera que os efeitos da adoo comeam a partir do trnsito em julgado da sentena, exceto se o adotante vier a falecer no curso do procedimento, caso em que ter fora retroativa data do bito. Consoante se observa, o falecimento do adotante no impede seja consumada a sua vontade, desde que estejam reunidos todos os elementos necessrios concretizao da adoo, que, com apoio na fundamentao acima exposta, se encontram caracterizados. Fundado nessas consideraes, dou provimento aos recursos para julgar procedente o pedido formulado na inicial e declarar M.F.P .D filha da autora, devendo a autoridade judiciria de primeira instncia expedir os mandados de averbao de praxe. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Eduardo Andrade e Vanessa Verdolim Hudson Andrade. Smula - DERAM PROVIMENTO AOS RECURSOS.

Mandado de Segurana - Estabelecimento de Ensino Pblico - Matrcula - Indeferimento Critrio de Idade - Ilegalidade - Honorrios de Advogado - No-Cabimento
Ementa: Mandado de segurana. Matrcula. Escola pblica. Indeferimento. Critrio. Idade. Ilegalidade. Custas. Condenao. No-cabimento. - ilegal o critrio de idade para indeferimento de matrcula em escola pblica ante o art. 206, inciso I, da CR/88. - incabvel a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios em mandado de segurana, ex vi das Smulas 105 do STJ e 512 do STF. REEXAME NECESSRIO N 1.0456.07.050351-5 5/001 Comarca de Oliveira - Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara da Comarca de Oliveira - Autora: B.K.S.V., repre sentada pelos pais D.V. e A.F.S.V. - Ru: Secretrio Municipal de Educao de Oliveira - Relator: Des. MANUEL SARAMAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR PARCIALMENTE A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 20 de setembro de 2007. - Manuel Saramago - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Manuel Saramago - Conheo da remessa oficial aos seus pressupostos. Cuida-se de reexame necessrio de sentena que, em mandado de segurana impetrado por B.K.S.V., menor devidamente representada, contra ato do Secretrio Municipal de Educao de Oliveira, concedeu a ordem para determinar a matrcula da impetrante em estabelecimento de ensino mais prximo sua residncia (f. 68/72). A sentena deve ser confirmada. Ao que se infere, a recusa na matrcula da impetrante no estabelecimento de ensino mais prximo sua residncia deu-se em razo de sua idade (f. 34). Entretanto, tal critrio imprestvel para tanto. O art. 206, inciso I, da CR/88 determina que deve haver "igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola". O art. 53, inciso V, do ECA defere o direito de acesso escola pblica prxima residncia. Assim, o indeferimento de matrcula em determinada escola apenas poderia ser motivada pela insuficincia de vagas, ausncia de prejuzo ao aluno e por seleo com critrio objetivo e prestvel para tanto, conforme os dispositivos citados e o art. 5, caput, da CR/88.
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O ato, portanto, mesmo ilegal. Apenas de se ressaltar que, conforme as Smulas 512 do STF e 105 do STJ, incabvel, em mandado de segurana, a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios. Assim, reformo parcialmente a sentena apenas para afastar a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios. O Sr. Des. Ddimo Inocncio de Paula - De acordo com o Relator. A Sr. Des. Albergaria Costa - A autoridade coatora recusou a matrcula da impetrante em determinada escola pblica, tendo em vista o no-preenchimento do critrio de idade, que teria sido ultrapassado em cinco meses. No entanto, o Estatuto da Criana e do Adolescente e a Constituio Federal garantem o acesso ao ensino gratuito, independentemente do requisito da idade considerada prpria ou adequada, razo pela qual a autoridade coatora no poderia impor tal requisito menor. Quanto aos honorrios advocatcios, o no-cabimento de tal condenao nas aes mandamentais matria consolidada na jurisprudncia. Isso posto, acompanho o eminente Relator e reformo parcialmente a sentena de primeiro grau, apenas para afastar a condenao ao pagamento de honorrios. como voto. Smula - REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO.

dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO E FAZER RECOMENDAO. Belo Horizonte, 30 de agosto de 2007. - Silas Vieira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Silas Vieira - Trata-se de apelao aviada pela Fazenda Pblica do Municpio de Ponte Nova em ataque sentena de f. 54/62, via da qual a MM. Juza extinguiu o processo de execuo ajuizado contra Hasenclever Tavares Andr, sob o fundamento de ocorrncia da prescrio dos crditos tributrios da CDA de f. 03/04, relativos aos exerccios de 1997 a 2001. s f. 64/69, sustenta o Municpio de Ponte Nova que a exceo de pr-executividade no seria cabvel em sede de execuo fiscal, pois no caso em questo devese respeitar a regra do art. 16 da LEF, cabendo a nulidade da sentena. Pugna pela excluso da verba honorria ou a sua reduo para 10% do valor da causa. Isento de preparo. O apelado no apresentou contra-razes. o relatrio. Conheo do recurso, uma vez presentes os pressupostos de admissibilidade. Quanto ao cabimento da exceo de pr-executividade, vejamos: Segundo Nelson Nery Junior,
[...] a exceo de pr-executividade permite ao executado, independentemente de prvia segurana do Juzo, obter a extino do processo executivo, valendo-se, para tanto, de matrias de ordem pblica, das quais o juiz, a qualquer tempo e mesmo ex officio, conhecer, nos termos do art. 267, incisos IV, V, VI e 3, do CPC.

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Execuo Fiscal - Exceo de Pr-Executividade - Cabimento - Prescrio - Honorrios de Advogado - Extino do Processo
Ementa: Execuo fiscal. Exceo de pr-executividade. Alegao de prescrio. Possibilidade. Verba honorria. Cabimento. - Doutrina e jurisprudncia so acordes em admitir o manejo de exceo de pr-executividade para discutir, to-somente, questes de ordem pblica que independam de dilao probatria. - Quando acolhida exceo de pr-executividade ofertada nos autos de ao de execuo fiscal, cabe ao Fisco arcar com a verba honorria.
APELAO CVEL N 1.0521.06.051349-1 1/001 - Comarca

de Ponte Nova - Apelante: Fazenda Pblica do Municpio de Ponte Nova - Apelado: Hasenclever Tavares Andr Relator: Des. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata
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Assim, verifica-se que a exceo de pr-executividade o incidente pelo qual o devedor, sem a necessidade de oferecimento de embargos execuo e de nomeao de bens penhora, suscita matrias de ordem pblica, buscando, com isso, a extino prematura da execuo. Trata-se, dessa forma, de expediente que pode ser manejado atravs de simples petio atravessada nos prprios autos executivos. Contudo, para que seja acolhido, necessrio que o vcio existente no ttulo seja palpvel, ou seja, preciso que, sem maiores indagaes, o magistrado se convena de que, realmente, a ao no tem como prosseguir. Isso porque, a rigor, a defesa do executado deve ser exercitada por meio de embargos execuo (art. 16 da LEF), os quais somente sero dispensados em hipteses excepcionais, quando flagrante a carncia da ao, com evidente impossibilidade de andamento do feito executivo. Nessa ordem de idias, no se admite que, sob o rtulo de exceo de pr-executividade, o devedor traga tona matrias que, exigindo ampla dilao probatria, devem ser alegadas por meio dos embargos execuo. A corroborar o expendido, vale transcrever os seguintes arestos do colendo STJ, verbis:

Ementa: Processual civil. Execuo fiscal. Exceo de prexecutividade. Cabimento. - 1. Em princpio, a defesa do executado deve realizar-se atravs dos embargos, nos termos do art. 16 da Lei de Execuo Fiscal. Todavia, as-sente na doutrina e na jurisprudncia o cabimento de exceo de pr-executividade quando a parte argi matrias de ordem pblica ou nulidades absolutas que dispensam, para seu exame, dilao probatria. Esse entendimento objetiva atender ao interesse pblico quanto economia e celeridade processual. - 2. No-cabimento de exceo de pr-executividade apenas por tratar-se de matria pacificada no mbito dos tribunais. - 3. Recurso especial improvido (REsp n 602407/RJ. Relator: Ministro Castro Meira. Publicado no DJ de 28.06.2004). Ementa: Tributrio. Agravo regimental. IPVA. Execuo fiscal. Ilegitimidade passiva. Exceo de pr-executividade. Cabimento. - 1. A teor da orientao jurisprudencial desta Corte, vem-se admitindo a argio da exceo de pr-executividade para alegar matrias de ordem pblica na ao executiva fiscal, tais como as condies da ao e os pressupostos processuais, desde que no se afigure necessria, para tanto, a dilao probatria. - 2. Agravo regimental no provido (AGA n 441064/RS. Relator Ministro Joo Otvio de Noronha. Publicado no DJ de 03.05.2004).

54/62, da lavra da culta e operosa Magistrada, Dr. Giovanna Elizabeth Costa de Mello Paiva. O Sr. Des. Roney Oliveira - Acompanho os votos precedentes e tambm nego provimento ao recurso, e, atendendo sugesto da eminente Des. Revisora, recomendo a publicao da sentena de primeiro grau, da lavra da MM. Juza de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Ponte Nova, Dr. Giovanna Elizabeth Costa de Mello Paiva. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO E FIZERAM RECOMENDAO. Sentena proferida pela Dr. Giovanna Elizabeth Costa de Mello Paiva, Juza da 1 Vara Cvel da Comarca de Ponte Nova. Vistos em correio [...]. Hasenclever Tavares Andr, devidamente qualificado, apresentou exceo de pr-executividade em execuo fiscal que lhe move o Municpio de Ponte Nova (f. 13/14), aduzindo, em sede de preliminar, ausncia de notificao do lanamento do tributo devido, bem como sua ilegitimidade passiva. No mrito, alegou a prescrio e requereu a conseqente extino dos crditos relativos s competncias 1997 a 2000. Pugnou, ainda, pela exibio do respectivo PTA. Regularmente intimado, o Municpio exeqente manifestou-se s f. 37/41, combatendo as alegaes de prescrio dos crditos cobrados, bem como refutando a tese de ausncia de notificao do lanamento, juntando, ao final, os documentos de f. 42/49, denominados PTA. Pois bem. Revelam os autos que o Municpio de Ponte Nova ajuizou contra o excipiente ao de execuo, objetivando o recebimento do crdito constante da CDA de f. 03/04, consubstanciado no IPTU dos anos de 1997 a 2001, relativo ao imvel situado na Av. Dr. Jos Grossi n 67, Bairro Guarapiranga, em Ponte Nova. Insurgindo-se contra referida cobrana, o executado apresentou exceo de pr-executividade, que, como cedio, procedimento decorrente de construo doutrinria e jurisprudencial, constituindo meio de defesa incidental em ao de execuo. Atravs do incidente, o devedor insurge-se contra a legitimidade do ttulo executivo ou contra os requisitos processuais inerentes ao ajuizamento da execuo ou a seu regular processamento. Na verdade, a ampla admisso do procedimento de exceo de pr-executividade deriva, primordialmente, das disposies constitucionais referentes ao acesso justia e ao princpio da ampla defesa. In casu, tem-se que o excipiente aventou, preliminarmente, sua ilegitimidade passiva. Nesse sentido, compulsando os documentos juntados aos autos, verifico que o imvel em questo foi deixado, na proporo, 50% para o cnjuge-virago, Sr. Marisa Marino Soares, quando da separao do casal. Ocorre que o formal de partilha somente foi expedido em maro de 2006, e, em sendo os dbitos cobrados relativos aos anos de 1997/2001, a responsabilidade de pagamento cabia ao excipiente, razo pela qual a referida preliminar no merece acoJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

No caso, concluo que andou bem a nobre Sentenciante em admitir a exceo de pr-executividade apresentada pelo executado, pois a prescrio tema que, a meu ver, pode ser suscitado at por simples petio, no demandando dilao probatria. J, no que tange ao pedido de excluso ou reduo dos honorrios advocatcios, ressalto que, acolhido o incidente, caber Fazenda Pblica arcar com a verba fixada, a qual se afigura, inclusive, consentnea com o trabalho desenvolvido pela parte contrria. Ressalto, tambm, que se deve coibir a fixao de quantias irrisrias, como a sugerida pela apelante (R$ 198,73). A propsito, trago colao o seguinte julgado do colendo STJ: [...] Decretada a extino da execuo, em virtude de acolhimento de exceo de pr-executividade, so devidos honorrios advocatcios (STJ, 6 Turma, REsp 411.321, Rel. Min. Fernando Gonalves, j. em 16.05.02, deram provimento, v.u., DJU de 10.06.02, p. 285). No mesmo sentido: RT 808/290 (NEGRO, Theotonio; GOUVA, Jos Roberto Ferreira. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 37. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p.147): [...] 6. Recurso especial conhecido em parte e improvido (REsp 833362/MG - Relator: Ministro Castro Meira - rgo Julgador: Segunda Turma - Data do julgamento: 06.06.2006 Data da publicao/Fonte: DJ de 28.06.2006, p. 262). Em face do exposto, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. como voto. A Sr. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto Senhor Presidente, estou de acordo e confirmo, na esteira do voto do em. Relator, a bem-lanada sentena de f.

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lhimento. Indo adiante, tem-se que o excipiente alegou ausncia de notificao do lanamento do tributo, o que o privou do exerccio de seu direito de ampla defesa. Com a devida vnia, no h que se falar em nulidade da CDA e em extino do dbito por ausncia de notificao, nem qualquer violao aos princpios da ampla defesa, do contraditrio ou do disposto nas regras legais supracitadas. Isso porque, como cedio, o IPTU um tributo exigido anualmente. No incio de cada exerccio, o contribuinte notificado do lanamento, o que feito com a simples remessa da guia. Caso queira reclamar do lanamento, o contribuinte que deixou de realizar o pagamento no termo e pelo modo definido pela legislao no pode invocar a necessidade de notificao pessoal para escusar-se do pagamento, at porque o lanamento dos referidos tributos ocorre de ofcio, e o contribuinte recebe as guias de recolhimento no endereo que ele prprio indica ao Fisco. O mesmo ocorre com as taxas em cobrana. Assim, em sendo o lanamento do IPTU e das taxas cobradas feito de ofcio, a notificao do contribuinte se consuma com o recebimento da guia para o pagamento, admitindo-se, ainda, a notificao por edital. guisa de ilustrao:
Processual civil. Tributrio. Execuo fiscal. Exceo de prexecutividade. Argio de prescrio. Possibilidade. IPTU. Tributo sujeito a lanamento de ofcio. Lanamento. Notificao. Entrega do carn na residncia do contribuinte. Precedentes jurisprudenciais. - 1. A exceo de pr-executividade servil suscitao de questes que devam ser conhecidas de ofcio pelo juiz, como as atinentes liquidez do ttulo executivo, pressupostos processuais e as condies da ao executiva. - 2. O espectro das matrias suscitveis atravs da exceo tem sido ampliado por fora da exegese jurisprudencial mais recente, admitindo-se, por exemplo, a argio de prescrio, desde que no seja necessria dilao probatria (Precedentes: EREsp 614272/PR, 1 Seo, Relator: Ministro Castro Meira, DJ de 06.06.2005; EREsp 388000/RS, Corte Especial, Relator para o acrdo: Ministro Jos Delgado, DJ de 28.11.2005). - 3. A regra do art. 145 do CTN impe, como requisito ad substanciam da obrigao tributria, o prvio lanamento. - 4. Tratando-se de IPTU, o encaminhamento do carn de recolhimento ao contribuinte suficiente para se considerar o sujeito passivo como notificado. - 5. Isto porque o lanamento de tais impostos direto, ou de ofcio, j dispondo a Fazenda Pblica das informaes necessrias constituio do crdito tributrio. Afirma Hugo de Brito Machado (in Curso de direito tributrio. 24. ed., p. 374) que as entidades da Administrao tributria, no caso as prefeituras, dispem de cadastro dos imveis e com base neste efetuam, anualmente, o lanamento do tributo, notificando os respectivos contribuintes para o seu pagamento. - 6. Precedentes: REsp 774.928/BA, 1 Turma, Relator: Ministro Francisco Falco, DJ de 19.12.2005; REsp 86.372/RS, 2 Turma, Relator: Ministro Joo Otvio de Noronha, DJ de 25.10.2004; AGA 469.086/GO, 2 Turma, Relator: Ministro Franciulli Netto, DJ de 08.09.2003; REsp 666.743/PR, 1 Turma, Relator: Ministro Jos Delgado, DJ de 16.11.2004. - 7. In casu, consoante se depreende dos autos, o executivo
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fiscal somente foi ajuizado em 04.08.1999, com vistas cobrana da exao relativa aos exerccios de 1987 a 1992, quando j se encontrava prescrito o direito da Fazenda. - 8. Recurso especial desprovido (STJ, 1 Turma, REsp 734.250/BA, Relator: Ministro Luiz Fux, DJ de 1.08.2006). Tributrio. Recurso especial. IPTU. Dispositivo de lei tido como violado no prequestionado. Smulas ns 282 e 356 do STF. Prescrio. Argio. Exceo de pr-executividade. Possibilidade. - I. A matria afeita ao princpio dispositivo tido como violado nas razes do recurso especial no foi objeto de debate no v. acrdo hostilizado, nem sequer foram opostos embargos de declarao para suprir a omisso e ventilar a questo federal, incidindo, portanto, na espcie os enunciados sumulares ns 282 e 356 do STF. - II. A argio da prescrio no precisa ser invocada obrigatoriamente em sede de embargos do devedor, podendo ser suscitada por outro meio processual, inclusive na exceo de pr-executividade, ou por petio nos autos quando ao executado dado falar no feito. Precedentes: REsp n 179.750/SP , Relator: Ministro Milton Luiz Pereira, DJ de 23.09.2002, e REsp n 388.000, Relator: Ministro Jos Delgado, DJ de 18.03.02. - III. O IPTU tributo cujo lanamento realizado de forma direta, ou seja, de ofcio, visto que a Fazenda Pblica dispe das informaes necessrias constituio do crdito tributrio, sendo a notificao do sujeito passivo realizada por meio do carn de recolhimento, procedimento que torna eficaz o referido lanamento. - IV. O contribuinte, ao receber o carn de recolhimento, torna o lanamento definitivo, comeando a fluir o prazo de cinco anos para que a Fazenda Pblica possa interpor a ao de cobrana do crdito tributrio, a teor do que preconiza o art. 174 do CTN. No caso em tela, a constituio definitiva do crdito deu-se em 1.01.1997, tendo a citao da executada ocorrido somente em 11.02.2003, restando prescrito o direito da Fazenda em proceder a referida cobrana. Precedente: REsp n 648.285/PB, Relator: Ministro Jos Delgado, DJ de 28.03.2005. - V. Recurso especial improvido (REsp 774.928/BA, 1 Turma, Relator: Ministro Francisco Falco, DJ de 19.12.2005).

Com efeito, as caractersticas dos referidos tributos permitem a generalizao de informaes constantes da notificao de forma a atender a todos os contribuintes, no sendo exigida a notificao pessoal. Ressalte-se aqui que o art. 145, caput, do CTN, dispe sobre a obrigatoriedade da notificao, porm no estabelece que a mesma seja efetuada por carta, pessoalmente, ou por qualquer outra forma, deixando a cargo da lei instituidora do tributo essa especificao. Dessa sorte, presume-se a notificao do lanamento dos dbitos do IPTU, cabendo ao contribuinte afast-la mediante prova de que no recebeu, pelo correio, a cobrana do imposto (REsp 168.035/SP , DJ de 24.09.2001). Essa presuno decorre da circunstncia de que as guias para pagamento do IPTU e de determinadas taxas municipais so efetivamente enviadas ao endereo dos contribuintes, todo o ano, fato pblico e notrio. Ora, compulsando os autos, verifico que o excipienteexecutado no logrou demonstrar que as guias dos tributos cobrados no foram enviadas para o endereo do imvel, no podendo alegar desconhecer a obrigao de pagar anualmente o imposto incidente sobre sua pro-

priedade urbana, visto que tal obrigao prevista no apenas em lei, mas na prpria CF. Portanto, a falta de demonstrao de notificao pessoal do executado no anula a CDA, no se caracterizando aqui o alegado cerceamento de defesa ou a nulidade do processo por ausncia de notificao pessoal do contribuinte. Veja-se precedente do STJ em deciso de questo anloga:
Agravo regimental no agravo de instrumento. Ausncia de notificao do contribuinte no tocante ao lanamento do IPTU. Matria de prova. Pretensa manifestao no sentido de que a notificao para a cobrana do IPTU se perfaz com a simples entrega do carn na residncia do contribuinte. Precedente da colenda 2 Turma do STJ. Recurso no provido. Verifica-se do bojo dos autos que a pretendida anlise da matria esbarra em bice intransponvel, qual seja a incidncia da Smula n 07/STJ. A notificao deste lanamento ao contribuinte ocorre quando, apurado o dbito, envia-se para o endereo do imvel a comunicao do montante a ser pago. Como bem ressaltou o acrdo, h presuno de que a notificao foi entregue ao contribuinte, que, no concordando com a cobrana, pode impugn-la administrativa ou judicialmente. Caberia ao recorrente, para afastar a presuno, comprovar que no recebeu pelo correio o carn de cobrana (embora difcil a produo de tal prova), o que no ocorreu neste feito (Relatora: Ministra Eliana Calmon, no Recurso Especial n 168.035/SP , DJ de 24.09.2001). Recurso no provido (AGA 469.086/GO, Relator: Ministro Franciulli Netto, DJ de 08.09.2003).

lanados, porm no quitados. Da por que, concessa venia, descabe a conduta perpetrada pela Fazenda Pblica Municipal no sentido de proceder a um novo lanamento, a posteriori, com vistas a dilatar o prazo prescricional.
Apelao cvel. Execuo fiscal. Exceo de pr-executividade. Discusso de extino de crdito fiscal. Cabimento e eficcia via exceo de pr-executividade. Preliminar rejeitada. IPTU, exerccios de 1987 a 1992. Consumao do fato gerador no primeiro dia do ano. Arts. 144 e 153 do Cdigo Tributrio Municipal (CTM). Constituio do crdito tributrio pela simples lavratura do auto. Posio do STF. Transcurso de perodo superior a cinco anos entre a constituio do crdito e o ajuizamento da execuo fiscal. Implemento da prescrio. Incompatibilidade do art. 51 do CTM com o Cdigo Tributrio Nacional. Impossibilidade de se fazer novo lanamento pelo simples fato do no-pagamento do tributo no prazo legal. Odiosa vantagem da Fazenda administrativa e com a segurana jurdica. Possibilidade de burla ao instituto da prescrio. Sentena confirmada. Apelao e remessa oficial improvidas. - A exceo de pr-executividade possvel meio de defesa contra processo de execuo fiscal, podendo ser discutida a extino de crdito fiscal, inclusive por fora da prescrio, sem que haja prvia penhora de bem para fins de garantia do juzo. - A execuo fiscal fundada em crdito inexigvel nula - art. 618 do CPC c/c o art. 1 da Lei 6.830/80, devendo ser extinta. - Preliminar rejeitada. - Decorridos mais de cinco anos, seja para que se fizesse a inscrio da dvida ativa, seja para que se promovesse a execuo, configuradas esto a inexigibilidade e a extino do crdito tributrio. - Apelao e remessa oficial improvidas (REsp n 734.250/BA - 2005/0039384-4 - Relator: Ministro Luiz Fux).

Ultrapassada essa preliminar, cumpre-me manifestar sobre a alegada ocorrncia do fenmeno da prescrio. Conceitua-se prescrio como a perda da possibilidade de fazer valer o direito subjetivo daquele titular que se manteve inerte, deixando transcorrer determinado lapso temporal. Quanto prescrio da execuo para a cobrana de crdito tributrio, o lapso temporal de cinco anos, nos termos do art. 174 do CTN. Referido prazo contado da constituio definitiva do crdito tributrio, at eventual causa de interrupo, tambm prevista no mencionado artigo. No caso em tela, do documento juntado f. 5, tmse as datas exatas em que os tributos foram lanados, ou seja, quando constitudos os respectivos crditos tributrios objeto da ao, sendo que da se inicia a contagem do prazo prescricional. Considerando que os tributos e as taxas cobrados so referentes aos exerccios de 1997, 1998, 1999, 2000 e 2001 e que os lanamentos se deram em 10.03.1997, 09.06.1998, 12.04.1999, 09.03.2000 e 12.03.2001, esses so, respectivamente, os termos iniciais do prazo prescricional. Importante gizar que o documento apresentado pelo Fisco f. 43, rotulado de notificao de lanamento, no tem o condo de estabelecer novo termo a quo para contagem do prazo prescricional, visto que, como j dito, as datas de lanamento dos tributos j esto expressamente declaradas no documento de f. 5. Percebe-se que dito documento somente foi apresentado ao contribuinte, para cincia, em 24.10.2002, quando todos os tributos nele constantes j haviam, h muito, sido

Importa ressaltar que a data do ajuizamento da execuo fiscal (18.05.2006), in casu, em nada interfere no prazo prescricional, conquanto no se aplica a alterao do art. 174, I, do CTN decorrente da LC n 7.118/2005, visto que os fatos geradores dos tributos so anteriores sua vigncia. Em assim sendo, a causa apta a interromper o prazo prescricional a citao vlida. Nesse sentido:
Ementa: Execuo fiscal. Prescrio. Inadmissibilidade de aplicao retroativa de lei nova. - A LC 118/05 no retroage para regular a prescrio de ao proposta antes de sua entrada em vigor. Seus efeitos incidem a partir de sua vigncia (Embargos de Declarao n 1.0024.99.091207-3/002 - Relator: Desembargador Wander Marotta - j. em 31.01.2006 - publ. em 17.03.2006). Ementa: Execuo fiscal. Prescrio. Reconhe-cimento. Lei Complementar n 118/2005. Inaplicabilidade para retroagir a despacho exarado em 2001. Honorrios de advogado. Deciso reformada em parte para sua excluso (Apelao Cvel n 1.0024.01.070292-6/001, Relator: Desembargador Jos Francisco Bueno, j. em 17.11.2005, publ. em 16.12.2005). Processo civil. Tributrio. Execuo fiscal. Prescrio. Interrupo. Art. 8, 2, da Lei n 6.830/80. Art. 174 do CTN. Decretao de ofcio. Impossibilidade. - 1. Em processo de execuo fiscal, pacfico nesta Corte o entendimento segundo o qual o despacho que ordena a citao no interrompe o prazo prescricional, j que somente a citao pessoal produz esse efeito, devendo prevalecer o disJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

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posto no art. 174 do CTN sobre o art. 8, 2, da Lei n 6.830/80. - 2. Recurso especial provido (STJ, REsp 679.042/RJ, Relator: Ministro Castro Meira, 2 Turma, j. em 02.12.2004, DJ de 25.04.2005, p. 322).

E no se diga que a inscrio em dvida marco para incio da contagem do prazo prescricional. O ato de inscrio em dvida ativa do crdito tributrio decorrente do lanamento se insere noutra dimenso, qual seja a da formalizao do ttulo executivo extrajudicial da Fazenda Pblica, mero ato administrativo vinculado, pelo qual se faz o assentamento do dbito para com o Fisco, originando o ttulo lquido e certo. Na verdade, a certido de inscrio consiste na formalizao do documento hbil para instruir a execuo fiscal. A propsito:
Tributrio e processo civil. Execuo fiscal. Prescrio. - A regra para o cmputo do prazo prescricional em matria fiscal apresenta divergncia nos textos normativos. - A LEF (Lei 6.830/80) determina a suspenso do prazo prescricional pela inscrio do dbito na dvida ativa (art. 2o, 3o). O CTN, diferentemente, indica como termo a quo da prescrio a data da constituio do crdito (art. 174), o qual s se interrompe pelos fatos listados no pargrafo nico do mesmo artigo, no qual no se inclui a inscrio do crdito tributrio. - Prevalncia do CTN, por ser norma de superior hierarquia. - Recurso especial improvido (STJ, 2 Turma, REsp 178.500/SP , Relatora: Ministra Eliana Calmon, j. em 06.11.2001, DJ de 18.03.2002).

cro no inciso IV do art. 269 do CPC. Condeno o excepto ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que, com fulcro no 4 do art. 20 do CPC, fixo em 20% sobre o valor da causa. Intimar. Ponte Nova, 21 de maro de 2007. - Dr. Giovanna Elizabeth Costa de Mello.
...

Reintegrao de Posse - Arrendamento Mercantil Resoluo do Contrato - Valor Residual Garantido Devoluo - Cabimento - Compensao Possibilidade
Ementa: Direito civil. Reintegrao de posse. Leasing. Resoluo. Reintegrao do bem na posse da arrendatria. VRG. Devoluo. Cabimento. Compensao. Possibilidade. - Operada a resoluo do contrato de leasing e a reintegrao do bem na posse da arrendadora, cabvel a devoluo ao arrendatrio dos valores pagos antecipadamente a ttulo de VRG. Hiptese em que tambm possvel a compensao do VRG a devolver com eventual dbito apurado aps a venda do bem objeto do contrato.
APELAO CVEL N 1.0245.04.058374-3 3/001 - Comarca

Ao espectro dessas colocaes, considerando que o executado foi pessoalmente citado em 31.05.2006 (f. 33/34), tem-se nesta data interrompido o curso do prazo prescricional. Por outro lado, conforme j colocado, os termos iniciais para a contagem do prazo prescricional correspondem data do lanamento dos tributos, quais sejam os dias 10.03.1997, 09.06.1998, 12.04.1999, 09.03.2000 e 12.03.2001 (f. 5). Ora, de se ver, portanto, que, quando da citao do executado (em 31.05.2006), os crditos tributrios j se encontravam prescritos, porquanto transcorridos mais de cinco anos dos lanamentos. o que se colhe do seguinte aresto:
Execuo fiscal. Prescrio do crdito tributrio. Ocorrncia. Inrcia da Fazenda Pblica. Art. 174 do Cdigo Tributrio Nacional. Extino do feito. Art. 269, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil. Prescreve o crdito tributrio diante da inrcia da Fazenda Pblica Municipal que deixa transcorrer mais de cinco anos da data de sua constituio definitiva at a citao vlida do devedor, nos termos do art. 174 do Cdigo Tributrio Nacional, ensejando a extino do feito, de acordo com o art. 269, inciso IV, do CPC (Apelao n 1.0024.98.136385-6/001, Comarca de Belo Horizonte, 8 Cmara Cvel do TJMG, Relatora: Desembargadora Teresa Cristina da Cunha Peixoto, j. em 22.09.2005).

de Santa Luzia - Apelante: Panamericano Arrendamento Mercantil S.A. - Apelado: Hlio Teodoro Alves Vieira Relator: Des. SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 29 de agosto de 2007. - Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Saldanha da Fonseca - Tratam os autos de ao de reintegrao de posse ajuizada por Panamericano Arrendamento Mercantil S.A. em face de Hlio Teodoro Alves Vieira, em que o autor pretende a consolidao do domnio e da posse plena e exclusiva do bem arrendado para si, assegurado o direito de, em procedimento distinto, cobrar as parcelas de arrendamento e reclamar indenizao por eventuais perdas e danos em face da inexecuo contratual. A teor da r. sentena de f. 20/26, o pedido foi julgado parcialmente procedente, declarando nulo o dispositivo contratual que exige o pagamento total da dvida, inclusive o VRG em seu clculo. O Magistrado condicio-

Ao exposto e fundamentado, reconhecendo a prescrio dos crditos tributrios da CDA de f. 3/4, relativos aos exerccios de 1997 a 2001, declaro extinto o processo, com resoluo de mrito, o que fao com ful114
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nou a posse definitiva do bem devoluo dos valores pagos a ttulo de VRG, devidamente corrigidos, por entender que a quantia antecipada a tal ttulo no transmuda o contrato, cabendo sua devoluo se, ao final, no houver opo de adquirir o bem por parte do arrendatrio. Insatisfeito, recorre o litigante. Calcado na apelao de f. 28/33, sustenta estar o apelado em mora desde 23.08.2004, utilizando o veculo objeto do contrato como se legtimo possuidor fosse. Alega ter sido o contrato livremente pactuado, implicando o valor cobrado a soma da parcela com o VRG. Assevera que a apurao do VRG a ser restitudo s ser possvel aps a reintegrao do apelante na posse do bem com sua conseqente avaliao, de forma a avaliar se o valor existente suficiente para saldar o dbito. No o sendo, cabe sua compensao com o VRG a devolver. Aduz que o exerccio de eventual direito do apelado restituio de valores pagos a ttulo de VRG deve ocorrer em sede prpria, ou, no mnimo, em liquidao de sentena. Sem contra-razes, visto que o ru restou revel na ao originria do presente recurso. Esto presentes os pressupostos de admissibilidade do recurso. A deciso no est a merecer reparo parcial. Com efeito, a incidncia do valor residual garantido evidencia nada mais que antecipao da opo de compra facultada ao arrendatrio nessa modalidade contratual. Nada obstante o verbete da Smula n 293, do STJ - "A cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil" -, tenho que o pagamento do valor residual garantido constitui sinnimo de opo de compra ao final e, nesse sentido, sobressai como caracterstica essencial do contrato de leasing. Se o arrendatrio tem o preo do bem diludo nas parcelas mensalmente pagas, resolvido o contrato, impe-se sua devoluo, j que, por bvio, no consumada sua efetiva aquisio e, portanto, o fato gerador do valor residual de que se cuida. A esse respeito, no discrepa a jurisprudncia firmada pelo Superior Tribunal de Justia, merecendo realce:
Processo civil. Agravo de instrumento. Negativa de provimento. Agravo regimental. Contrato de arrendamento mercantil. Leasing. Cdigo de Defesa do Consumidor. Aplicabilidade. VRG. Devoluo dos valores pagos. Possibilidade. Smula 83/STJ. Desprovimento. 1 - pacfico nesta Corte o entendimento de que o Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel aos contratos de arrendamento mercantil. Precedente (Ag 664.325/RJ, entre outros). 2 - Igualmente, firme o posicionamento deste Superior Tribunal de Justia no sentido da possibilidade da devoluo dos valores pagos a ttulo de VRG, quando da resciso dos contratos de leasing. Precedentes (REsp ns 738.245/PR e 636.598/MG e AgRg Ag 549.567/SP). Aplicao da Smula 83/STJ. 3 - Agravo regimental desprovido. (AgRg no Ag 672.445/PR, 4 T., Min. Jorge Scartezzini, j. em 04.08.05, DJ de 22.08.05, p. 297.) Recurso especial. Arrendamento mercantil. Resoluo por inadimplemento. Ao de reintegrao de posse. Valor residual garantido pago antecipadamente. Devoluo. Possibili-

dade. - Diante da resoluo do contrato de arrendamento mercantil por inadimplemento do arrendatrio, possvel a devoluo do chamado VRG, pago antecipadamente, conta de ser uma conseqncia da reintegrao do bem na posse da arrendante. Recurso especial no conhecido (REsp 470.512/DF, 3 T., Min. Castro Filho, j. em 29.10.03, DJ de 17.11.03, p. 321.)

Justamente vista disso, as teses e os preceitos com escopo diverso perseguidos nas razes recursais no merecem acolhida. Lado outro, procede o pedido de compensao de valores aps avaliao do bem, caso o valor apurado no seja apto a saldar o dbito do recorrido. Com efeito, a clusula 22.4 do contrato assim dispe (f. 08-V):
Em havendo a devoluo do bem, este ser colocado venda e, se o valor apurado, aps deduzidas as despesas, for positivo, ser restitudo ao arrendatrio, no prazo de 15 (quinze) dias contados do recebimento.

Com base na clusula transcrita, entendo que nada obsta a compensao do VRG a devolver com o dbito porventura existente a favor do arrendante aps a venda do bem. Isso porque assegurar apenas a devoluo de valor a maior em caso de apurao positiva implicaria interpretao desigual em detrimento de situao contrria, qual seja existncia de dbito mesmo com a venda do bem. Ademais, tal interpretao prestigia o princpio da economia processual, visto que evita a propositura de outra demanda para a cobrana de dbito que eventualmente venha a existir aps a reintegrao do arrendante na posse do bem e sua venda. Nesse sentido a jurisprudncia do STJ:
Recurso especial. Arrendamento mercantil. Resoluo por inadimplemento. Ao de reintegrao de posse. Valor residual garantido pago antecipadamente. Devoluo e compensao. Possibilidade. - Diante da resoluo do contrato de arrendamento mercantil por inadimplemento do arrendatrio, devida a devoluo do chamado VRG, pago antecipadamente, conta de ser uma conseqncia da reintegrao do bem, assim como a compensao deste com eventual crdito existente em favor da empresa arrendante. Recurso especial conhecido e parcialmente provido (REsp n 373.674/PR. Terceira Turma. Relator Des. Ministro Castro Filho, j. em 29.06.04).

Com tais fundamentos, dou parcial provimento apelao, reformando a sentena apenas para permitir que eventual dbito existente aps a venda do bem seja compensado com o valor do VRG a devolver. Custas, pela apelante, por ter o apelado decado da parte mnima do pedido (art. 21, pargrafo nico, CPC). Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Domingos Coelho e Jos Flvio de Almeida. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

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Mandado de Segurana Coletivo - Concurso Pblico - Edital - Professor Substituto - Exigncia de Escolaridade - No-Previso na Lei de Diretrizes e Bases (Lei 9.394/96) - Direito Lquido e Certo Violao - Imposio de Realizao de Concurso Pblico - Impossibilidade - Princpio da Separao de Poderes
Ementa: Reexame necessrio e apelao. Mandado de segurana coletivo. Edital de concurso pblico. Professor substituto. Exigncia de escolaridade no prevista na LDB. Violao a direito lquido e certo. Imposio de realizao de concurso pblico. Impossibilidade. - Compete Unio legislar sobre diretrizes e bases da educao nacional (art. 22, XXIV, CF/88). O edital de concurso pblico que exige formao profissional mais rigorosa do que a prevista pelo art. 62 da Lei n 9.394/96 (LDB) e que, portanto, restringe injustificadamente a concorrncia ilegal. O controle jurisdicional, em se tratando de concurso pblico, limita-se ao exame da legalidade do edital e dos demais atos administrativos relacionados realizao do certame, no podendo o Poder Judicirio interferir no mbito da competncia exclusiva da Adminis-trao Pblica para decidir pela sua realizao, por pressupor sua convenincia e oportunidade, sob pena de violao ao princpio da separao de Poderes. Em reexame, ultrapassar a preliminar e confirmar a sentena. Negar provimento ao recurso.
APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0439.06.0594157/003 - Comarca de Muria - Remetente: Juiz de Direito

da 1 Vara Cvel da Comarca de Muria - Apelante: Sindicato nico dos Trabalhadores em Educao de Minas Gerais/Sind-U Ute - Apelado: Prefeito do Municpio de Muria - Relatora: Des. ALBERGARIA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR, CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO E NEGAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 27 de setembro de 2007. Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Albergaria Costa - Trata-se de reexame necessrio e de recurso de apelao interposto contra a sentena de f. 207/211, declarada pela deciso de f. 261, que concedeu a segurana to-somente para anular a parte do Edital n 01/2006 referente ao Processo Seletivo Pblico Simplificado para os profissionais da
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rea de educao (Professores Substitutos I e II) e reconhecer o direito de os inscritos para o concurso terem restitudo o valor da inscrio. Inconformado com a parte da sentena que deixou de determinar a realizao de concurso para os profissionais da rea de educao, o apelante alegou que o fato de ter sido publicado edital para Processo Seletivo Simplificado demonstra a necessidade e a carncia de profissionais, podendo o ensino ficar prejudicado caso no seja realizado concurso para preenchimento de vagas. Contra-razes s f. 273/279, pela manuteno da sentena. Foi retificada a autuao, em atendimento deciso de f. 288. Parecer da Procuradoria-Geral de Justia s f. 298/302, opinando pela confirmao da sentena, em reexame, prejudicado o recurso. o relatrio. Conhecidos o reexame e o recurso de apelao, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Reexame necessrio. Questo preliminar - Impossibilidade jurdica do pedido. A autoridade coatora, em suas informaes (f. 132/142), suscitou preliminar de impossibilidade jurdica do pedido amparado por resoluo revogada. Sabe-se que a impossibilidade jurdica do pedido s se concretiza se, no ordenamento jurdico vigente, existir um veto pretenso do autor que constitua bice intransponvel sua apreciao judicial e conseqentemente pronunciamento do mrito. Esse no o caso dos autos, uma vez que a discusso da validade do edital e a pretenso de que fosse determinada a realizao de concurso pblico no so interesses vetados pelo ordenamento jurdico. Pelo contrrio, ensejam o seu enfrentamento no mrito. Com tais consideraes, ultrapasso a preliminar. Questes de mrito. O presente mandado de segurana coletivo foi impetrado pelo Sindicato nico dos Trabalhadores em Educao de Minas Gerais - organizao sindical que preenche os requisitos insertos no art. 5, inciso LXX, b, da Constituio Federal de 1988, porque constituda e em funcionamento h mais de um ano (f. 13) - contra ato praticado pelo Prefeito Municipal de Muria, que publicou o Edital n 01/2006 para realizao de Processo Pblico Simplificado destinado contratao temporria de pessoal nas reas da educao e da sade. O impetrante requereu fosse anulado o referido edital no tocante seleo de Professores Substitutos I e II e determinada a devoluo da quantia paga por aqueles que j haviam feito as inscries, bem como fosse ordenada a realizao de concurso pblico para preenchimento dos cargos vagos na rea da educao. Dentre as condies da ao mandamental, est a existncia de direito lquido e certo, que aquele respaldado em documento hbil, indiscutvel e trans-

Art. 62. A formao de docentes para atuar na educao bsica far-se- em nvel superior, em curso de licenciatura de graduao plena em universidades e institutos superiores de educao, admitida como formao mnima para o exerccio do magistrio na educao infantil e nas quatro primeiras sries do ensino fundamental, a oferecida em nvel mdio, na modalidade normal.

A despeito da disposio legal, o edital exigiu a comprovao de formao normal superior ou curso superior em pedagogia com habilitao para o exerccio do magistrio nas sries iniciais do Ensino Fundamental, para Professor Substituto I, e ensino superior na rea de educao - licenciatura plena com habilitao para disciplina especfica, para Professor Substituto II (f. 29). Com isso, desprezou o fato de a legislao federal admitir, para o exerccio de magistrio na educao bsica, a formao em curso normal de nvel mdio, criando restrio concorrncia no certame no prevista na lei. No subsiste a alegao da autoridade coatora (f. 140) no sentido de que quanto mais qualificados os profissionais melhor ser a qualidade do ensino. Ora, o concurso pblico pressupe, por si s, a seleo dos candidatos que melhor aproveitamento alcanarem dentre todos aqueles que apresentem a formao profissional respectiva, pois interesse da sociedade que o servio pblico seja exercido de forma eficiente. E o prprio conceito de concurso pblico demonstra que o critrio da igualdade entre os candidatos o princpio basilar desse tipo de seleo. A realizao do certame - que est inarredavelmente subordinado ao interesse soberano da coletividade - sem sombra de dvidas a forma mais idnea de recrutamento de servidores, de modo a contemplar o interesse pblico de seleo por meio da aptido intelectual. No do interesse pblico restringir, de forma injustificvel, o acesso de candidatos que preenchem o grau de escolaridade reconhecidamente satisfatrio pela

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parente, capaz de elucidar de forma incontestvel o direito invocado na inicial. No caso dos autos, o impetrante fez prova de plano dos fatos narrados na inicial, na medida em que juntou aos autos cpia do edital impugnado, evidenciando o desatendimento s normas especficas existentes no ordenamento jurdico brasileiro para a seleo de candidatos na rea da educao. O inciso XXIV do art. 22 da Constituio Federal de 1988 estabelece a competncia privativa da Unio para legislar sobre diretrizes e bases da educao nacional. Essa competncia privativa foi exercida com a publicao da Lei Federal n 9.394/96, tambm chamada Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional - LDB. De fato, de se reconhecer que o edital ofende o disposto no art. 62 da LDB, ao exigir dos candidatos aos cargos de Professores Substitutos I e II uma habilitao mais rigorosa e, portanto, restritiva de direitos daqueles que a lei federal considera habilitados. Prev a referida norma que:

LDB. Bem se v que o rigorismo da formao exigida pelo edital se afasta da finalidade do concurso pblico a seleo dos melhores candidatos -, alm de afrontar o direito de os candidatos que possuem formao adequada e satisfatria participarem do certame. Tal restrio afronta o princpio da igualdade, ao discriminar quando a lei competente para tanto no o faz. De acordo com Celso Antnio Bandeira de Mello,
os concursos pblicos devem dispensar tratamento impessoal e igualitrio aos interessados. Sem isto ficariam fraudadas suas finalidades. Logo, so invlidas disposies capazes de desvirtuar a objetividade ou o controle destes certames (Curso de direito administrativo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 2.581).

Merece confirmao, portanto, a sentena em exame, estando o Edital n 01/2006, na parte referente seleo de Professores Substitutos I e II, em total dissonncia com a ordem constitucional vigente. Recurso de apelao. Em suas razes recursais, o impetrante requereu fosse concedida a segurana tambm com relao ao pedido de imposio da realizao de concurso pblico na rea de educao. De acordo com o apelante, o fato de ter sido publicado edital para Processo Seletivo Simplificado demonstra a necessidade e a carncia de profissionais nesta rea, sendo que a no-realizao do certame levar a Municipalidade a efetuar contrataes temporrias irregulares. Sem embargo das alegaes do apelante, em se tratando de concurso pblico, o controle jurisdicional fica limitado ao exame da legalidade do edital e dos demais atos administrativos relacionados realizao do certame, no podendo o Poder Judicirio interferir no mbito da competncia exclusiva da Administrao Pblica para decidir pela sua realizao, segundo os seus critrios de convenincia e oportunidade, sob pena de violao ao princpio da separao de Poderes. Ademais, ainda que se pudesse admitir a interferncia em razo da leso garantia constitucional da educao (art. 205 da CF/88), tal fato ensejaria a produo de provas da completa ineficincia e carncia no ensino municipal, o que vedado nesta via estreita do mandado de segurana. Sendo assim, em reexame necessrio confirmo a sentena e nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Schalcher Ventura e Kildare Carvalho. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR, CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO E NEGARAM PROVIMENTO APELAO.

Ao de Cobrana - Prestao de Servio Consultoria Jurdica - Contrato Escrito - Ausncia Irrelevncia - Efetiva Prestao do Servio Prova - Indispensabilidade - Remunerao Devida Litigncia de M-F - No-Ocorrncia
Ementa: Ao de cobrana. Prestao de servios de consultoria jurdica. Ausncia de contrato escrito. Irrelevncia. Efetiva demonstrao dos servios prestados. Remunerao devida. Litigncia de m-f. Inocorrncia. - O contrato de prestao de servios advocatcios no tem forma prescrita em lei, podendo assumir a forma verbal, caso em que a prova da efetiva prestao do servio se faz indispensvel para demonstrar a prpria existncia do acordo. - Conquanto no haja nos autos qualquer contrato de prestao de servios de advocacia firmado entre as partes, verifica-se que o conjunto probatrio acostado aos autos no deixa dvida acerca da relao profissional havida entre as partes, pelo que a procedncia do pedido inicial imperativa. - No que diz respeito alegao de prescrio articulada no primeiro grau, no se vislumbra qualquer m-f por parte dos apelados por terem invocado disposio normativa inaplicvel ao caso. Isso porque, como sabido, o tema relativo prescrio revela especial dificuldade justamente em razo da diversidade de prazos, previstos em incontveis diplomas legais.
APELAO CVEL N 1.0480.04.059939-5 5/001 - Comarca

de Patos de Minas - Apelante: Eduardo Rodrigues de Campos - Apelados: Roberto Marques de Carvalho e outro - Relator: Des. ELPDIO DONIZETTI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 4 de setembro de 2007. - Elpdio Donizetti - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Elpdio Donizetti - Proferiu sustentao oral, pelo apelado, a Dr. Camila de Faria Siqueira. Trata-se de apelao interposta sentena que, nos autos da ao de cobrana ajuizada por Eduardo Rodrigues de Campos em face de Roberto Marques de Carvalho Dias e Sersa Participaes e Empreendimentos Agropecurios S.A., julgou improcedente o pedido formulado na inicial. Na sentena (f. 192/195), o Juiz de primeiro grau entendeu que no h qualquer meio de prova apto a
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demonstrar a celebrao de contrato para a prestao de servio de consultoria jurdica entre as partes. Acrescentou que os documentos acostados pelo autor no tm o condo de demonstrar o vnculo entre ele e os rus. Ao final, ponderou o Julgador que, mesmo que restasse demonstrada a efetiva prestao de servios advocatcios, a pretenso versada nos autos estaria prescrita, porquanto consumado o prazo nuo previsto no art. 178, 6, X, do Cdigo Civil de 1916. Inconformado, o autor interps apelao (f. 209/219), alegando, em suma, que: a) a farta documentao acostada aos autos evidencia a efetiva prestao de servio por parte do autor, mormente no que tange aquisio da aeronave, cujo contrato de compra e venda foi enviado ao autor via fac-smile juntamente com as instrues de viagem, estada etc.; b) conquanto tenha sido deferido o pedido de exibio do contrato de compra e venda da aeronave, os rus se recusaram a apresent-lo sem qualquer justificativa plausvel, fato que reclama a aplicao do art. 359 do CPC; c) o autor no foi a Patos de Minas a passeio, tal como alegam os rus, mas sim em funo dos servios de consultoria que prestava. Tanto assim que a nota fiscal do hotel em que se hospedou foi emitida em nome a r Sersa Participaes e Empreendimentos Agrcolas S.A.; d) em momento algum, os rus impugnaram o valor apresentado pelo autor, devendo-se reput-lo incontroverso; e) os rus insurgem-se contra fatos incontroversos, conduta que caracteriza a litigncia de m-f, nos termos do art. 17, I, do CPC; f) a m-f dos rus fica ainda mais ntida quando se observa que eles induziram o Juiz de primeiro grau a erro ao afirmarem que o prazo prescricional aplicvel aquele previsto no art. 178 do CC/1916, a despeito de expressa disposio legal contida no Estatuto da OAB. Desse modo, requerem o provimento da apelao para reformar a sentena e, por conseguinte, julgar improcedente o pedido formulado na inicial, invertendose os nus sucumbenciais. Os rus, em contrapartida, apresentaram contrarazes (f. 225/231), aduzindo, em sntese, que: a) a relao entre as partes era to-somente de amizade, sendo que o apelante foi a Patos de Minas a passeio, e no a trabalho; b) o apelante no juntou documentos comprobatrios dos servios que alega ter prestado, tampouco procurao outorgada pelos apelados para atuar em processos judiciais; c) os apelados impugnaram expressamente o valor apresentado pelo apelante como sendo referente compra da aeronave; d) a invocao do art. 178, 6, do CC/1916 para o reconhecimento da prescrio no constitui mf por parte dos apelados, visto que apenas se mencionou a transcrio fiel do dispositivo legal. Assim, requerem seja negado provimento apelao para manter a sentena na sua integralidade.

Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. 1 - Da inocorrncia de prescrio. Conquanto o Juiz de primeiro grau tenha julgado improcedente o pedido com base em fundamento diverso, aventou-se a ocorrncia da prescrio, uma vez que o prazo aplicvel espcie seria aquele de um ano, previsto no art. 178, 6, do CPC. Em sede recursal, discutem as partes, de forma oblqua, o tema relativo prescrio, apenas para fundamentar a necessidade de condenao dos rus s penas por litigncia de m-f. Muito embora tal matria no tenha sido devolvida diretamente ao conhecimento do tribunal, necessrio se faz o pronunciamento acerca da questo em razo do efeito translativo e at mesmo para fundamentar eventual condenao dos rus por litigncia de m-f, em momento posterior. Pois bem. A despeito do disposto no art. 178, 6, do Cdigo Civil de 1916 - o qual prev prazo de 1 (um) ano para o ajuizamento de ao de cobrana de honorrios de peritos, curadores, advogados, entre outros -, no se pode olvidar que a Lei n 8.906/94, o Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, ampliou o prazo prescricional no caso especfico de ao de cobrana de honorrios advocatcios para cinco anos. Assim, com o advento da Lei n 8.906/94, no mais se aplica o disposto no art. 178, 6, do CC/1916 ao caso particular de cobrana de honorrios advocatcios. Nesse sentido, transcreve-se o seguinte julgado:
Honorrios advocatcios - Cobrana - Prazo prescricional - 5 anos - Art. 25 da Lei 8.906/94. - O prazo prescricional para a ao de cobrana de honorrios advocatcios, a partir da vigncia da Lei 8.906/94, que dispe sobre o Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil, passou a ser de cinco anos, lei especial que revogara a disposio constante do art. 178, 6, X, do Cdigo Civil de 1916 (TAMG, 8 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 2.0000.00.436971-5-000, Relator: Juiz Sebastio Pereira de Souza, data do julgamento: 28.8.2004).

Assentado que o prazo prescricional aplicvel aquele previsto no Estatuto da OAB, cumpre registrar que o autor alega ter prestado servios de consultoria jurdica aos rus de julho a dezembro de 2000. Por outro lado, a ao foi ajuizada em fevereiro de 2004, motivo pelo qual no h que se falar em perda da pretenso versada os autos. 2 - Da efetiva prestao de servio. De acordo com o Juiz sentenciante, no h qualquer meio de prova apto a demonstrar a celebrao de contrato para a prestao de servio de consultoria jurdica entre as partes, sendo que os documentos acostados pelo autor no tm o condo de demonstrar o vnculo entre ele e os rus. Irresignado, o apelante (autor) aduz que a farta documentao acostada aos autos evidencia a efetiva prestao de servio por parte do autor, mormente no que tange aquisio da aeronave, cujo contrato de compra

e venda foi enviado ao autor por via de fac-smile juntamente com as instrues de viagem, estada, entre outras. A seu turno, os apelados alegam que a relao entre as partes era to-somente de amizade, sendo que o apelante foi a Patos de Minas a passeio, e no a trabalho. Acrescentam que o apelante no juntou documentos comprobatrios dos servios que alega ter prestado, tampouco procurao outorgada pelos apelados para atuar em processos judiciais. Inicialmente, cumpre destacar que os honorrios constituem a remunerao paga queles que exercem uma profisso liberal, no caso a advocacia. Em se tratando de honorrios advocatcios, distingue-se entre os honorrios de sucumbncia - pagos pela parte que sucumbiu ou deu causa demanda - e os contratuais - pagos pelo cliente em razo dos servios prestados pelo advogado. Note-se, ainda, que os servios de advocacia no se limitam atuao do profissional na esfera contenciosa, abrangendo tambm a atividade de consultoria e advocacia preventiva, a teor do disposto no inciso II do art. 1 do Estatuto da OAB. Destaque-se que o contrato de prestao de servios advocatcios no tem forma prescrita em lei, podendo assumir a forma verbal, caso em que a prova da efetiva prestao do servio se faz indispensvel para se demonstrar a prpria existncia do acordo. Feitas tais consideraes, importante observar que, no caso sob julgamento, no foi trazido aos autos qualquer contrato de prestao de servios de advocacia firmado entre as partes, o que no significa, todavia, que a pretenso do autor deva ser julgada improcedente. Retomando a concluso do Juiz de primeiro grau, v-se que este afastou a pretenso do autor por entender que o conjunto probatrio acostado aos autos no suficiente para demonstrar a existncia de vnculo contratual entre autor e rus. Entretanto, no me parece acertada tal concluso. Compulsando os autos, verifica-se que o autor instruiu a inicial com vrias correspondncias enviadas por via de fac-smile aos rus, cujo teor no deixa dvidas acerca da relao profissional havida entre eles. So mensagens a respeito da cobrana de honorrios e que fazem referncias a contatos anteriores por telefone. H tambm faturas de contas telefnicas que demonstram o relacionamento estreito das partes e minutas de contratos, entre eles o instrumento referente aquisio da aeronave pelos rus e que ser objeto de apreciao no momento oportuno. Assevere-se que, quanto s aludidas mensagens, no h impugnao especfica dos rus. Com efeito, estes se limitam a afirmar que o autor no foi constitudo procurador em qualquer processo judicial e que "o autor demonstrou total desconhecimento a respeito de problemas fiscais, previdencirios e tributrios, deixando espantado o contador da empresa" (f. 121). A alegao de que o autor no atuou em processos judiciais no suficiente para concluir pela inexinexistncia de vnculo entre as partes, visto que os servios de advocacia, como dito, abrangem tambm consultoria
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e atividades extrajudiciais. A segunda assertiva - de que o autor demonstrou desconhecimento sobre diversos assuntos - est a corroborar a tese de que o apelante, efetivamente, prestou servios aos rus. Assim, a meu ver, no h dvidas de que existiu, de fato, vnculo contratual entre as partes. Outro ponto controverso nos autos diz respeito aquisio de uma aeronave por parte do apelado Roberto Marques de Carvalho Dias. O apelante assevera que participou das negociaes, orientando os rus quanto s condies da avena, tendo, inclusive, comparecido a Uberaba para esse fim. Em contrapartida, os apelados afirmam que o instrumento contratual foi redigido pelo vendedor da aeronave e no contou com a interferncia do apelante. Nesse particular, cumpre registrar que, conquanto a minuta do contrato de compra e venda no evidencie, em um primeiro momento, a interferncia do autor, no se pode deixar de observar que h nos autos cpia de fax emitido pelos apelados ao autor com a seguinte mensagem:
Conforme contato telefnico, segue minuta do contrato da venda da aeronave PT- OOT. O hotel que voc ficar em Uberaba ser o Novotel, cujo endereo : Avenida Filomena Cartafina, n 150, Bairro Recreio dos Bandeirantes - Fone: 34-336-4288 e voc dever acertar ao final da diria, tendo em vista que eles no faturam para a empresa de turismo, por falta de cadastro (f. 150).

Na minuta do aludido contrato, encontra-se a orientao de que os termos ali consignados seriam discutidos entre as partes e advogados no dia 02.05.2000. Analisando as faturas de carto de crdito acostadas pelo autor, depreende-se que ele esteve hospedado no Novotel de Uberaba, justamente no dia 02.05.2000 (f. 144/146). Ora, tais elementos, a meu ver, levam concluso de que o autor participou das negociaes que levaram aquisio da aeronave. Como se no bastasse, o apelante requereu que os apelados exibissem a cpia do instrumento contratual redigido aps as reunies entre partes e advogados, pleito esse deferido pelo Juiz de primeiro grau (f. 164). Tal fato demonstraria as alteraes sugeridas pelo apelante no contrato-padro fornecido pelo vendedor da aeronave e comprovaria cabalmente a atuao deste como advogado dos rus. Ocorre que o apelado Roberto Marques de Carvalho Dias se recusou a exibir o documento, ao singelo argumento de que o avio foi alienado em 1999, motivo pelo qual no mais detinha o contrato cuja apresentao se pleiteou. A razo invocada mostra-se ainda mais frgil quando se percebe que a aeronave foi transferida para a empresa Sersa Empreendimentos Agropecurios S.A., tambm apelada. Diante da recusa injustificada de exibir o contrato, impe-se a aplicao do disposto no art. 359, caput, do CPC, devendo-se reputar verdadeiro o fato referente participao do apelante na elaborao do instrumento contratual.
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Por todo o exposto, no h como sustentar a tese de que a relao havida entre as partes era to-somente de amizade. Tampouco se pode afirmar que o apelante viajou a Patos de Minas a passeio. Isso porque a nota fiscal do Hotel Center Patos foi emitida em nome da empresa apelada, no sendo razovel pensar que tal fato representa mero ato de cortesia por parte da referida empresa. Em sntese, a prova dos autos demonstra, saciedade, o vnculo contratual havido entre apelante e apelados, no podendo subsistir o entendimento adotado pelo Juiz sentenciante, no sentido de que no h prova literal da celebrao do contrato. Superada a questo acerca da efetiva prestao de servio por parte do apelante, cumpre perquirir sobre os valores devidos a ttulo de remunerao. Na inicial, o autor afirma que os rus devem pagar a importncia de R$ 40.300,00 (quarenta mil e trezentos reais), a qual compreende R$ 31.000,00 (trinta e um mil reais) pela aquisio da aeronave, sendo o restante relativo s horas trabalhadas, cuja unidade de tempo (10 min) tinha o valor de R$ 25,00 (vinte e cinco reais). Ante a ausncia de qualquer instrumento contratual que permita visualizar a forma com que o trabalho do apelante seria remunerado, deve-se atentar para as provas constantes dos autos, que se resumem a mensagens de cobrana por via de fax e notificaes enviadas pelo apelante ao apelado. No obstante a escassez de provas, observa-se que, em sede de contestao, os apelados no cuidaram de impugnar o valor apresentado pelo apelante e afirmam to-somente que: O valor da venda foi feito em reais, o equivalente em U$ 657.126,44, o dlar foi apenas um parmetro usado naquele momento para medir a cotao do valor da aeronave, na realidade, o negcio foi feito em reais, para ser pago em 36 prestaes mensais, sem juros e correo monetria (f. 122). Diante de tal afirmao, o autor reconhece que o valor informado pelos rus corresponde sim ao preo da venda, mas sustenta que a sua remunerao seria paga sobre o preo de avaliao da aeronave, ou seja U$ 775.000,00 (setecentos e setenta e cinco mil dlares). Importante, pois, esclarecer trs pontos: a) afigurase incontroverso o fato de que a referida aeronave foi comprada por U$ 657.126,44 (seiscentos e cinqenta e sete mil cento e vinte e seis dlares e quarenta e quatro centavos); b) igualmente incontroverso o fato de que a porcentagem atribuda ao apelante de 1,6%, porquanto no foi impugnada pelos apelados; c) o apelante no cuidou de demonstrar que tal percentual seria calculado sobre o valor estimado do avio. Com base em tais elementos e no disposto nos arts. 333 e 334 do CPC, chega-se concluso de que o valor a que faz jus o apelante em razo da compra da aeronave aquele correspondente a 1,6% de U$ 657.126,44, ou seja, o percentual deve incidir sobre o valor de compra do avio.

Alm disso, a ttulo de remunerao pelas horas trabalhadas, deve prevalecer o valor declinado pelo apelante, porquanto no foi objeto de impugnao pelos rus no momento oportuno. guisa de concluso, h que se reformar a sentena que julgou improcedente o pleito de cobrana, a fim de condenar os rus a pagarem ao autor a importncia relativa s horas trabalhadas e compra do avio, com a ressalva de que, relativamente aquisio da aeronave, o valor devido corresponde a 1,6% sobre o total da negociao. 3 - Da litigncia de m-f. Pugna o apelante pela condenao dos apelados s penas por litigncia de m-f, ao argumento de que articularam defesa contra fato incontroverso, alm de sustentarem a prescrio com base em dispositivo legal inaplicvel espcie. sabido que, na relao processual estabelecida entre juiz, autor e ru, devem todos guardar entre si respeito mtuo e lealdade, tal como ocorre com as relaes jurdicas em geral. Mais especificamente quanto a autor e ru, devem estes obedecer a alguns preceitos, a fim de que tal lealdade seja mantida e de que seja assegurada, em ateno ao anseio pblico, a composio acertada e justa do litgio, conquanto contrria aos interesses particulares de uma das partes. Nesse diapaso, dispe o art. 14 do CPC, em seus diversos incisos, os deveres a serem observados pelas partes, sob pena de incorrerem em litigncia de m-f e responderem pelos danos processuais acarretados (arts. 16 a 18 do CPC). No caso dos autos, verifica-se que, muito embora os apelados no hajam logrado xito na demanda, limitaram-se a se contrapor pretenso do autor com fundamento no direito de ao constitucionalmente assegurado (art. 5, XXXV, da CF), no se configurando, por parte deles, o intuito de alterar a verdade dos fatos. Particularmente no que diz respeito alegao de prescrio, no se vislumbra qualquer m-f por parte dos apelados por terem invocado disposio normativa inaplicvel ao caso. Isso porque, como sabido, o tema relativo prescrio revela especial dificuldade justamente em razo da diversidade de prazos, previstos em incontveis diplomas legais. guisa de concluso, no havendo sido constatada a litigncia de m-f por parte dos apelados, deve-se negar provimento apelao nesse ponto. 4 - Concluso. Ante o exposto: a) indefiro o pedido de condenao dos apelados s penas por litigncia de m-f; b) dou parcial provimento apelao para reformar a sentena que julgou improcedente o pleito de cobrana, a fim de condenar os rus a pagarem ao autor a importncia relativa s horas trabalhadas e compra do avio, com a ressalva de que, relativamente aquisio da aeronave, o valor devido corresponde a 1,6% sobre o total da negociao, devendo-se considerar

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Divrcio Direto - Central de Conciliao Audincia - Testemunha - Inquirio Nulidade Absoluta - Ministrio Pblico Ausncia de Participao
Ementa: Civil e processual civil. Ao de divrcio direto. Central de conciliao. Audincia. Oitiva de testemunha. Nulidade. Ausncia de participao do Ministrio Pblico. Provimento da irresignao. Inteligncia dos arts. 82, II, 413, 415 e 416, todos do CPC. - A oitiva de testemunha ato privativo do juiz que no pode ser delegado a outrem, uma vez que dita atividade jurisdicional no admite substituio de ordem subjetiva; portanto, se realizada pelos conciliadores da Central de Conciliao, encontra-se o ato acobertado pela nulidade absoluta.
APELAO CVEL N 1.0625.06.061784-6 6/001 - Comarca

de So Joo Del-R Rei - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelados: S.M.S.M.D. e outro - Relator: Des. DORIVAL GUIMARES PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

a cotao do dlar no momento da venda, para fins de converso. O montante da condenao dever ser acrescido de juros moratrios de 1% ao ms a partir da citao e correo monetria pelo INPC, desde a converso em real at o momento do pagamento. Tendo em vista que o apelante decaiu de parte mnima do pedido, condeno os apelados ao pagamento das custas processuais - inclusive recursais - alm de honorrios advocatcios, os quais, atento ao disposto no art. 20, 3, do CPC, fixo em 10% sobre o valor da condenao. O Sr. Des. Fbio Maia Viani - No h dvida, no caso dos autos, de que houve prestao de servio profissional, ou seja, relao profissional entre as partes, como acentua o voto do eminente Relator. Acompanho-o, em todos os seus termos, para dar parcial provimento apelao, para condenar os rus ao pagamento da importncia relativa aos servios prestados pelo autor; e, com relao aquisio da aeronave, o valor devido correspondente a 1,6% sobre o total da negociao; e tambm o Relator est desacolhendo o pedido de condenao dos rus, apenas em litigncia de m-f, com o que tambm estou de acordo. O Sr. Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes Tambm acompanho o voto do eminente Desembargador Relator. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO APELAO.

dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de setembro de 2007. - Dorival Guimares Pereira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira - Trata-se de apelao interposta pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais em face da sentena de f. 28/29-TJ, que, nos autos da ao de divrcio consensual direto ajuizada por S.M.S.M.D. e F .J.D., homologando o acordo entabulado entre os porfiantes, decretou o divrcio do casal, objetivando sua reforma, sustentando, em sntese, a sua nulidade, em face do fato de a oitiva das testemunhas ter sido realizada pela Central de Conciliao, ferindo o devido processo legal, bem como a prpria Resoluo do TJMG n 407/2003, que estabeleceu audincia de conciliao realizada por conciliadores-estagirios, salientando, ainda, que a instruo do processo cabe, privativamente, ao juiz, que deve possibilitar ao Ministrio Pblico a participao nesse ato, por fora do disposto no art. 82 do CPC, tudo como posto nas argumentaes desenvolvidas nas razes de f. 30/40-TJ. Conheo do recurso, por atendidos os pressupostos que regem sua admissibilidade. Venho sempre laureando o escopo da Resoluo n 407/2003 deste eg. Sodalcio, que regulamentou o Projeto Conciliao, institudo pela Portaria Conjunta n 004/2000, e estabeleceu as Centrais de Conciliao, para dar maior eficcia ao procedimento, cumprindo a determinao contida no art. 125, II, do CPC, permitindo que as partes entrem em composio, em momento prvio, evitando-se, assim, longos e dispendiosos processos, que nem sempre atendem ao verdadeiro interesse dos litigantes. Com isso, vale dizer, o projeto em questo visa concretizar a misso do Poder Judicirio, consubstanciada na entrega da prestao jurisdicional clere e eficaz, e, dentro desse mister, no h qualquer inconstitucionalidade ou ilegalidade a inquin-lo. Contudo, in casu, tenho que a Central de Conciliao no se ateve aos ditames contidos na Resoluo n 407/2003, particularmente, sua finalidade, pois, contrariando normas processuais, inquiriu testemunhas, criando para as partes envolvidas na lide nulidade de natureza absoluta. A oitiva de testemunha ato privativo do juiz que no pode ser delegado a outrem, uma vez que dita atividade jurisdicional no admite substituio de ordem subjetiva, a teor do disposto no art. 413 do Estatuto Processual. A propsito, cabe colacionar ensinamento de Nelson Nery Junior, ao comentar o aludido dispositivo processual, in verbis:
Inquirio pelo juiz. Pelo princpio da imediao ou da imediatidade, o prprio juiz quem inquire as testemunhas (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao
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processual civil extravagante em vigor. 4. ed., So Paulo: Ed. RT, 1999, p. 88).

Da mesma forma, a preparao para a inquirio da testemunha seguida de atos a serem praticados exclusivamente pelo juiz, a teor dos arts. 415 e 416, ambos do Estatuto Processual, razo pela qual no se pode considerar vlida a coleta dos depoimentos de f. 22/23-TJ, porquanto realizada em afronta ao devido processo legal, princpio basilar do Estado Democrtico de Direito e consagrado na Carta Magna. Lado outro, o recorrente somente no foi intimado para a audincia de instruo a ser realizada pela Central de Conciliao; portanto, a oitiva de testemunha naquela audincia ato que cerceou a sua participao, novamente, em flagrante violao ao art. 82, II, do Codex Instrumental vigente. Nesse sentido, o entendimento jurisprudencial de nossos tribunais, como se constata do aresto adiante colacionado:
Apelao cvel. Processo civil. Agravo retido. Ministrio Pblico. Ausncia de intimao do representante ministerial para a audincia de ratificao e prova de lapso de tempo para a separao de fato. Divrcio direto consensual. Nulidade. Incidncia dos arts. 82 e 246 do CPC. Agravo retido provido por unanimidade. - obrigatria a interveno do representante ministerial nas causas em que dever intervir por imposio legal, como, por exemplo, nos preceitos elencados no art. 82 do Cdigo de Processo Civil, sendo sua ausncia, nesses especficos casos, possibilitadora da decretao de nulidade nos termos do art. 246 do mesmo diploma legal. Agravo retido provido por unanimidade (TJMA - 3 Cmara Cvel - Apelao Cvel n 22.046/01 - Comarca de So Lus - Rel. Des. Cleonice Silva Freire - DJMA de 23.04.2002).

Ressalte-se, por derradeiro, que j tive a oportunidade de me manifestar sobre a vexata quaestio, notadamente, dentre outros, no julgamento da Apelao Cvel n 1.0223.05.161690-0/001, oriunda da Comarca de Divinpolis, ocorrido em 12.01.2006, de minha Relatoria, unanimidade, tendo seu respectivo acrdo resultado na lavratura da ementa lanada no frontispcio deste voto. Com tais consideraes, dou provimento apelao interposta para, em conseqncia, cassar a sentena objurgada, declarando a nulidade de todo o processado a partir da audincia realizada na Central de Conciliao (f. 21-TJ), oportunizando-se, ainda, a manifestao ministerial sobre todo o processado. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Maria Elza e Nepomuceno Silva. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Citao - Aviso de Recebimento - Juntada aos Autos - Contestao - Prazo - Termo Inicial Sistema Informatizado de Consulta (Siscon) Instrumento de Apoio - Certido do Siscon Contagem de Prazo - Comprovao do Termo Inadmissibilidade
Ementa: Citao pelo correio. Juntada do aviso de recebimento. Termo inicial do prazo para contestar. Sistema informatizado de consulta (Siscon). Revelia. - A juntada aos autos do aviso de recebimento, devidamente assinado pelo destinatrio, de acordo com o disposto no art. 241, I, do CPC, apresenta-se como marco inicial para a contagem do prazo para a apresentao da contestao, sendo o Sistema Informatizado de Consulta (Siscon) mero instrumento de auxlio aos advogados no acompanhamento processual, no servindo como certido para a comprovao do termo a quo da contagem de prazo. AGRAVO N 1.0351.05.064400-1 1/001 - Comarca de Janaba - Agravante: Jlio Csar Mendona Maciel - Agravado: Moiss Bento Lacerda - Relator: Des. FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de agosto de 2007. - Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fernando Caldeira Brant - Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso proferida pelo Juzo da 2 Vara da Comarca de Janaba, que, nos autos da ao de cobrana proposta pelo agravante, deu por sem efeito a certido de f. 32, a qual certificou o decurso do prazo legal do agravado para contestar, sob a fundamentao de que, como no havia sido feita a movimentao no sistema, o requerido no podia por esse fato ser prejudicado. O agravante alega que se trata de ao de cobrana objetivando recebimento da importncia de R$ 75.280,00 referente a honorrios/comisso, devidos pela sua intermediao, na qualidade de corretor de imveis, na venda de uma propriedade rural denominada Bom Jesus da Floresta, situada no Municpio de Janaba/MG. Aduz que, despachada a inicial, foi determinada a citao do agravado para, querendo, contestar a ao no prazo de 15 dias. Conta que, efetivada a citao, por via de correio, foi o aviso de recebimento juntado aos autos no dia 30.05.2005, passando a fluir o prazo a partir do dia 31.05.2005, com trmino em 14.06.2005.

Informa que o prazo transcorreu in albis, quedando-se inerte o agravado, conforme se infere da certido de f. 32. Ressalta que, porm, no dia 17.06.05, o agravado comparece aos autos com sua contestao, suscitando, em preliminar, que o seu prazo de defesa ainda no havia findado, uma vez que ele estava acompanhando o processo atravs do Siscon, o qual no estava atualizado. Afirma que, a partir da, o processo foi paralisado desmotivadamente, no obstante as reiteradas peties protocolizadas pelo agravante, at que recorreu a este Tribunal, o qual determinou que o Juiz monocrtico prestasse esclarecimentos. Assevera que o processo retomou seu curso normal na data de 22 de maio de 2007; todavia, o MM. Juiz deu por sem efeito a certido de f. 32, a qual certificou o decurso do prazo legal do agravado para contestar, sob a fundamentao de que, como no havia sido feita a movimentao no sistema, o requerido no podia por esse fato ser prejudicado. Contra tal deciso se insurge o agravante, requerendo seja conhecido e provido o presente recurso com a reforma da deciso agravada. Documentos s f. 12/85, encontrando-se a deciso agravada f. 81-TJ. Recurso devidamente preparado f. 84-TJ. Foi deferido o efeito suspensivo ao recurso s f. 91/93. Informaes prestadas pelo Juiz em substituio s f. 101/102-TJ, informando que a deciso foi mantida. Regularmente intimado, o agravado permaneceu inerte conforme a certido de f. 97-TJ. Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Sem preliminares, passo de pronto ao exame do mrito. Cuidam os autos de agravo de instrumento interposto com o intuito de desconstituir a deciso que deu por sem efeito a certido de f. 32, a qual certificou o decurso do prazo legal do agravado para contestar, sob a fundamentao de que, como no havia sido feita a movimentao no sistema, o requerido no podia por esse fato ser prejudicado. Tenho que assiste razo ao agravante. O sistema de informaes processuais (Siscon) destina-se no formalizao do ato processual, mas informao aos interessados e ao controle interno da secretaria do juzo, cabendo s partes diligenciar no sentido de verificar nos autos o incio do prazo para a tomada das providncias cabveis. A meu sentir, tendo sido a citao realizada atravs de carta enviada pelo Correio (f. 52-TJ), no resta dvida de que comea a correr o prazo da data da juntada aos autos do respectivo aviso de recebimento. Nesse sentido:
Citao pelo correio. O prazo para a resposta se conta a partir da juntada aos autos do AR assinado pelo destinatrio (RTJ 100/449) (NERY JNIOR, Nelson. Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 5. ed., p. 693).
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O prazo para a resposta do ru legal, e seu termo inicial se d de acordo com o art. 241, I, do CPC, sendo o sistema informatizado de informaes processuais, denominado Siscon, um mero instrumento de auxlio aos advogados e que no pode determinar o marco inicial para a contagem de prazo. Muito embora o sistema de informaes computadorizado seja instrumento de apoio aos advogados, no tem o condo de alterar o termo inicial para a contagem do prazo para a contestao, disciplinado pelo Cdigo de Processo Civil. Acrescente-se que o CPC no faz referncia ao lanamento do expediente no Siscon como termo inicial do prazo, prevalecendo sim o ato de juntada do mandado, conforme previsto no art. 141, II. Portanto, invlida a contestao tardia, impe-se o reconhecimento da revelia e seria mesmo recomendvel o seu desentranhamento, como se inexistente. Ressalto que ao revel a lei faculta ingressar no feito e acompanh-lo em todos os seus termos, apenas com a restrio de receb-lo no estado em que se encontra, sendo-lhe a partir de ento permitida a prtica dos atos de seu interesse, inclusive o de requerer provas. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso interposto, para reformar a deciso e determinar seja mantida a certido de f. 32 e, consequentemente, aplicadas as penas da revelia. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Afrnio Vilela e Marcelo Rodrigues. Smula - DERAM PROVIMENTO.

- Apelada: Axa Seguros Brasil S.A. - Relatora: Des. CLUDIA MAIA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 30 de agosto de 2007. - Cludia Maia - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Cludia Maia - Trata-se de ao ordinria de cobrana de indenizao securitria na qual Zis Reciclagem e Produtos Ltda. buscou o recebimento de uma indenizao em virtude do falecimento do seu scio Israel Carvalho, diante da adeso ao contrato de seguro em grupo firmado com Axa Seguros Brasil S.A., tendo como estipulante a empresa Minasmquinas Administradora de Consrcios Ltda. A apelante alegou que, em virtude de sua adeso a um grupo de consrcio administrado pela Minasmquinas Administradora de Consrcios Ltda., foi compelida a aderir tambm ao seguro de vida em grupo, firmado com Axa Seguros Brasil Ltda., figurando como estipulante a administradora. Aduz que, em virtude do falecimento de seu scio Israel Carvalho, acionou a estipulante, sendo informada de que a seguradora se recusou a efetuar o pagamento sob o argumento de que somente haveria cobertura em caso de falecimento do scio mais idoso da empresa segurada (Clusula 13 do Aditivo 001). O MM. Juiz a quo acolheu a preliminar de ilegitimidade passiva da estipulante Minasmquinas Administradora de Consrcios Ltda. e julgou improcedente o pedido exordial, por entender estarem ausentes os requisitos do dever de indenizar. Inconformada, a suplicante interps o presente recurso requerendo a reforma da r. sentena sob a alegao de que a estipulante responsvel solidria, bem como que a clusula referida nula luz do CDC. Sustenta, ainda, que, pelo fato de no ter participado da celebrao do contrato, no tinha conhecimento das suas clusulas, pelo que no poder prevalecer aquela restritiva de direito. A apelada Axa Seguros Brasil S.A., em suas contrarazes de f. 135/151, pugnou pela manuteno da sentena, afirmando que no h nenhuma irregularidade no contrato de seguro, redigido em conformidade com o Cdigo Civil de 1916, devendo prevalecer a clusula que exclui a cobertura pleiteada. A apelada Minasmquinas Administradora de Consrcios Ltda. no apresentou contra-razes. Em sntese, esse o relatrio. Inicialmente, insurge-se a apelante contra a parte da sentena que reconheceu a ilegitimidade passiva da apelada Minasmquinas Administradora de

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Indenizao - Seguro de Vida em Grupo Estipulante - Ilegitimidade Passiva - Clusulas Contratuais Restritivas de Direito - Segurado Ausncia de Conhecimento Ineficcia das Clusulas
Ementa: Ao de indenizao. Seguro de vida em grupo. Ilegitimidade passiva do estipulante. Mero mandatrio. Falta de conhecimento das clusulas contratuais restritivas de direito. Ineficcia com relao ao segurado. - Na condio de mandatria, a estipulante de seguro de vida em grupo no parte legtima para figurar na polaridade passiva da ao proposta por segurado em face da seguradora, por no ser sujeito na relao processual. - Em se tratando de seguro de vida em grupo, compete seguradora comprovar que deu cincia dos termos da aplice de seguro ao segurado, sob pena de no prevalecerem as clusulas contratuais restritivas de direito.
APELAO CVEL N 1.0707.03.069242-0 0/001 - Comarca

de Varginha - Apelante: Zis Reciclagem e Produtos Ltda.


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Consrcios S.A. ao argumento de que a estipulante responsvel solidria. A figura do estipulante nos contratos de seguros em grupo est vinculada aos segurados, pois age em seus nomes, conforme dispe o art. 21 do Decreto-lei 73/66. Como no presente caso a apelante busca o recebimento de indenizao oriunda de contrato de seguro, somente estaria legitimada para responder a empresa seguradora. certo que a estipulante do contrato, por estar ligada aos segurados, no pode ser responsabilizada solidariamente pelas obrigaes assumidas na aplice. Nesse sentido:
Civil. Seguro facultativo em grupo. Entidade estipulante. Execuo de contrato de seguro. Ilegitimidade da entidade estipulante do seguro facultativo em grupo para figurar no plo passivo da relao processual, visto que se qualifica como mandatria dos segurados (art. 21, 2, do Decretolei n 73/66). Somente reponta legitimidade ad causam da entidade estipulante quando esta incorre em falta que impea a cobertura do sinistro pela seguradora (3 Turma REsp n 49.688-MG - 199400168500 - Rel. Min. Costa Leite - dec. un. - j. em 08.08.1994 - pub. no DJU de 05.09.1994, p. 23.104). Civil. Seguro em grupo. Entidade estipulante. Posio no contrato. - Nos seguros em grupo, de carter facultativo, a entidade estipulante figura como mandatria dos seus filiados que aderem ao plano de seguro (art. 21, 2, Decretolei n 73/66), sendo, assim, parte ilegtima para figurar na relao processual no lugar das seguradoras, que tm de ser acionadas diretamente para a cobertura dos sinistros (3 Turma - REsp n 12002-RS - 199100124940 - Rel. Min. Dias Trindade - dec. un. - j. em 23.08.1991 - pub. no DJU de 16.09.1991, p. 12.638).

Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores, se no lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso do seu sentido e alcance.

Ainda nesse sentido, vale conferir parte do voto da em. Desembargadora Selma Marques quando do julgamento do recurso de Apelao Cvel n 1.0702.01.0403331-0/001:
Noutro passo, dvida inexiste quanto ilegitimidade passiva da empresa estipulante do seguro de vida em grupo para responder a uma ao em que se visa cobertura do sinistro ocorrido, nos termos da aplice, com o conseqente pagamento da indenizao contratada. [...]. De sua parte, o Decreto-lei 73, de 02.12.1966, que dispe sobre o Sistema Nacional de Seguros Privados, regula as operaes de seguros e resseguros, prescreve em seu art. 21, 2, que: [...] nos seguros facultativos o estipulante mandatrio dos segurados. [...]. Pois bem. Em se tratando de seguro de vida em grupo, a estipulante se apresenta como mera mandatria dos segurados, de maneira que apenas responder pelos prejuzos causados em decorrncia da prtica dos atos na condio de representante legal dos segurados. Logo, parte passiva ilegtima no feito, porquanto a responsabilidade pelo seguro da empresa seguradora.

A prova de que a apelante tinha conhecimento dos termos da aplice de seguro, em especial das clusulas restritivas de direito, deve ser inequvoca, pois afasta o direito do consumidor de receber o seguro em caso de sinistro, o que no restou provado nos autos. Por derradeiro, ressalto que o CDC, ao estipular a obrigatoriedade na prestao de informaes inequvocas sobre o produto, buscou resguardar a transparncia contratual e juntamente com esta imbuiu a boa-f como elemento igualmente imprescindvel da contratao. No paira dvida de que a apelante era beneficiria de um seguro em grupo, de que os valores dos prmios foram devidamente recolhidos e de que ocorreu um sinistro que ensejaria a indenizao por parte da seguradora. Como no logrou xito a apelada Axa Seguros Brasil S.A. em comprovar que a apelante tinha conhecimento das clusulas restritivas do seu direito, estas no podero prevalecer, devendo ser acolhida a pretenso da recorrente. Quanto a essa questo, vale conferir:
Apelao. Cobrana. Seguro de vida em grupo. Invalidez permanente e total. Doena ocupacional. Clusula restritiva de direito. Ausncia de cincia prvia do segurado. Prova documental. Interpretao mais favorvel ao consumidor. Indenizao devida. - Todo seguro decorre de acordo de vontades, caracterizando-se quando a seguradora se prope a indenizar o segurado, em valor certo, de prejuzo futuro devidamente avenado, cumprido o pagamento do prmio.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

Assim, no merece reparo a r. sentena no que se refere ilegitimidade passiva reconhecida em primeiro grau. Quanto ao mrito, a apelante pretende receber a indenizao securitria da apelada Axa Seguros Brasil S.A., com base no seguro em grupo mencionado. Conforme consta nos autos a recorrente teria aderido ao contrato de seguro de vida em grupo em vir-

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tude da sua adeso ao grupo de consrcio administrado pela Minasmquinas Administradora de Consrcios Ltda. A obrigatoriedade da adeso da apelante aos termos do contrato de seguro pode ser verificada no contrato de adeso ao grupo de consrcio, conforme disposto em seu art. 17 (f. 13/15), constando ainda do inciso VI do art. 4 a estipulao do valor do prmio. Assim, firmado o contrato de seguro sem participao efetiva da apelante, caberia seguradora a incumbncia de informar a todos os segurados os termos da aplice, sob pena de no prevalecer contra eles as clusulas restritivas de direito. luz do CDC, qualquer omisso quanto s clusulas contratuais que iro dirimir a relao contratual implicar a ineficcia das clusulas restritivas de direito, pois o fornecedor tem a obrigao de abastecer o consumidor com informaes que lhe permitam o uso adequado do produto adquirido (art. 6, inciso III, do CDC), que, neste caso, a cobertura securitria. Pertinente o art. 46 do CDC, porque se refere expressamente aos contratos escritos, cujo contedo o consumidor deve conhecer previamente, in verbis:

- permitida a restrio da cobertura securitria, desde que o segurado tenha cincia prvia e inequvoca desta excluso, especialmente quando o contrato celebrado atravs de estipulante. - Na hiptese de dvida ou contradio entre os documentos sobre o correto sentido e alcance do contrato, suas clusulas devem ser interpretadas sob a tica do Cdigo de Defesa do Consumidor, que repudia a dificuldade na compreenso do verdadeiro sentido ou alcance da obrigao que est assumindo o consumidor, conforme expressa disposio do art. 46 da Lei Consumerista, com a adoo mais benfica a este, mormente quando no houver comprovao de sua cientificao das alteraes avenadas. - Como o contrato de seguro de vida em grupo voltado para a atividade laboral desenvolvida pelos funcionrios da estipulante, fugiria razoabilidade excluir a cobertura pelos acidentes pessoais, ainda que originrios de doena, porque seria contrrio prpria essncia da relao securitria, cuja finalidade resguardar a impossibilidade de continuar seu ofcio (TJMG - Apelao Cvel n 1.0145.01.034196-7/001 - Rel. Des. Afrnio Vilela - pub. em 19.10.06). Embargos do devedor. Execuo de ttulo extrajudicial. Seguro de vida em grupo. Dupla cobertura. Morte do cnjuge. Cobertura adicional. Excluso. Ausncia da assinatura do segurado no contrato. Clusulas restritivas. Cincia prvia. Necessidade. nus da prova da seguradora. - A falta de comprovao inequvoca de que o segurado fora cientificado do contedo da aplice, notadamente das clusulas restritivas de direito, implica sua nulidade, pois tem o fornecedor a obrigao de abastecer o consumidor de informaes que lhe permitam o uso adequado do produto adquirido (art. 6, inciso III, do CDC) (TJMG - Apelao Cvel n 1.0394.04.037543-5/001 - Rel. Des. Afrnio Vilela - pub. em 19.05.06). Contrato de seguro. Prescrio. nus da prova. Clusula restritiva que no levada a conhecimento do consumidor. Procedncia do pedido de indenizao. - Constitui nus da parte r-executada demonstrar, satisfatoriamente, a ocorrncia da prescrio, trazendo elementos probatrios concretos, nos termos do art. 333, inciso II, do CPC. Clusulas gerais que no possuem comprovao de que foram encaminhadas ao consumidor para prvia cincia de seu teor no podem ser aplicadas (TJMG - Apelao Cvel n 1.0024.04.391097-5/001 - Rel. Des. Mota e Silva - pub. em 10.10.06).

Arrolamento - Partilha amigvel - Homologao Herdeiro - Menor - Incapaz - Inadmissibilidade


Ementa: Civil. Arrolamento. Partilha amigvel. Homologao. Herdeiros menores ou incapazes. Inadmissibilidade. - A existncia de herdeiros menores ou incapazes representa bice intransponvel para a realizao de partilha amigvel e, principalmente, sua homologao em juzo. Essa modalidade de partilha tem previso no art. 1.031 do CPC, apenas quando celebrada entre partes capazes, nos termos do art. 2.015 do Cdigo Civil.
APELAO CVEL N 1.0433.03.071959-8 8/001 - Comarca

de Montes Claros - Apelantes: M.R.S. e outro - Apelados: K.W.S.S. e outro - Relator: Des. AUDEBERT DELAGE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 6 de setembro de 2007. - Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Audebert Delage - Trata-se de recurso apelatrio interposto contra a sentena de f. 116 que homologou a partilha dos bens deixados por N.M.S. Nas razes recursais acostadas s 124/127, os apelantes alegam que no processo existem trs herdeiros menores, sendo que, nesse caso, a partilha dever ser judicial, nos termos do art. 2.016 do Cdigo Civil. Alm disso, aponta desproporo entre os quinhes hereditrios. Batem-se, ao final, pela decretao de nulidade parcial do feito bem como pela realizao de partilha judicial. Contra-razes f. 133. A douta Procuradoria de Justia, em parecer da ilustre Dr. Ana Ivanete dos Santos, opina pela cassao da sentena. Conheo do recurso, uma vez presentes os requisitos para a sua admissibilidade. Da anlise detida dos autos, verifica-se com razo a apelante. O rito de arrolamento, previsto nos arts. 1.031 e seguintes do CPC, contempla a hiptese de partilha amigvel a ser homologada de plano pelo juiz, mediante a prova de quitao dos tributos relativos aos bens do esplio, apenas quando celebrada entre partes capazes, nos termos do art. 2.015 do Cdigo Civil. A existncia de herdeiros menores ou incapazes representa bice intransponvel para a realizao de partilha amigvel e, principalmente, sua homologao em juzo. Na hiptese dos autos, a sentena de f. 116 padece de nulidade, visto que, no processo de inventrio, existem herdeiros menores (f. 13/15), apresentando-se invivel a homologao procedida.

Diante do exposto, dou parcial provimento ao presente recurso de apelao para condenar a apelada Axa Seguros Brasil S.A. a pagar o valor correspondente ao saldo devedor da apelante junto Administradora de Consrcios, cujo valor ser apurado em liquidao de sentena. No que concerne aos nus sucumbenciais, tendo em vista a reforma da r. sentena, condeno a apelada Axa Seguros Brasil S.A. ao pagamento das custas processuais e recursais e honorrios advocatcios, que, ante os parmetros fixados pelo diploma processual em seu art. 20, 3, fixo em 10% (dez por cento) do valor da condenao. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Eulina do Carmo Almeida e Francisco Kupidlowski. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO.

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Ante tais fundamentos, dou provimento ao apelo e declaro nula a sentena objurgada, determinando o retorno dos autos instncia de origem a fim de que seja dado regular prosseguimento ao feito. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Moreira Diniz e Drcio Lopardi Mendes. Smula - DERAM PROVIMENTO.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de agosto de 2007. - Osmando Almeida - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Osmando Almeida - Trata-se de apelao aviada por Eduardo Verglio dos Santos e Sandro Wesley Moreira de Oliveira, visando reforma da r. sentena de f. 156/1654, proferida pela MM. Juza de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia, nos autos da ao declaratria de anulao de ato jurdico c/c perdas e danos movida contra os ora apelantes por Flvio de Oliveira Bernardi. Nas razes de f. 167/169, afirmam os apelantes que houve equvoco da d. Julgadora no entendimento esposado na r. sentena, que merece total reforma. Dizem que, no contrato social da empresa, no h clusula contratual que delimite os poderes de administrao em geral, pelo que se deve entender tratar-se de "qualquer ato realizado no desempenho da administrao da empresa, no havendo qualquer restrio" - f. 168. Asseveram que a clusula 5 do contrato social deve ser interpretada de modo extensivo no sentido de que no h qualquer limitao no contrato social que impedisse a prtica de atos por qualquer dos scios na administrao da empresa. Afirmam que, em depoimento pessoal, restou confessado pelo apelado que tinha pleno conhecimento da alienao do imvel, seno pela relao de parentesco existente entre as partes, tanto que a venda realizada em junho de 2002 somente veio a ser questionada um ano depois. Ressaltam que, ao contrrio do afirmado, a aquisio do imvel no se fez a preo vil. Dizem mais: que a questo, na realidade, est no fato de desavena entre parentes, tendo o apelante agido de boa-f, e que est sendo prejudicado em razo do atrito com o apelado. Pugnam pela improcedncia da ao e a excluso da condenao em danos morais. As contra-razes esto em evidente contrariedade f. 173/178 -, aplaudindo a correo da r. sentena. Presentes os pressupostos para sua admissibilidade, conheo do recurso, cujo regular preparo encontra-se f. 170. Preliminares no foram deduzidas nem as vi de ofcio para serem enfocadas. Trata-se de ao em que o autor/apelado pretende seja declarada a nulidade da venda de um imvel feita pelo seu scio Eduardo Verglio dos Santos para Sandro Wesley Moreira de Oliveira, alegando que o referido bem pertencia sociedade e que a alienao se fez sem o seu consentimento, ainda mais porque a venda foi efetivada por preo vil. Em sua inicial, alega que a sociedade Bernardi e Santos Ltda. era administrada pelo autor e pelo apelado Eduardo e que, para os atos de alienao, era necessria a assinatura de ambos, o que,
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Ementa: Ao declaratria de anulao de ato jurdico c/c perdas e danos. Venda imvel. Contrato social. Poder geral de administrao. Interpretao restritiva. Alienao de imvel. Poderes especiais. Ausncia de manifestao de vontade do scio. Nulidade do ato. Danos morais. Ausncia de prova. - Evidenciado que o scio excedeu os limites dos poderes que o contrato social lhe confiava de simples administrao geral - numa interpretao restritiva -, deve ser declarada nula a escritura pblica de compra e venda lavrada sem a anuncia do outro scio, porquanto no comportam atos de alienao de bens. - Verificando-se que o consentimento um dos elementos constitutivos do contrato de compra e venda e constatada a ausncia da manifestao de vontade de um dos scios da sociedade na venda do imvel, tem-se por nulo o referido negcio. - Considerando que, por via de regra, somente nos casos de indevida inscrio em cadastro de inadimplentes, bem como em protesto de ttulo, o direito indenizao por dano moral independe da prova objetiva do abalo honra e reputao sofrida pelo autor, podendo o dano nessas hipteses ser presumido, nas demais modalidades de dano moral a vtima deve fazer prova suficiente do sofrimento psquico experimentado. - Pequenos aborrecimentos, transtornos e dissabores fazem parte do quotidiano, so parte da prpria vida, devendo ser absorvidos normalmente por quem vive em sociedade, mormente quando relacionados s pessoas integrantes de uma famlia.
APELAO CVEL N 1.0702.03.072121-2 2/002 - Comarca

de Uberlndia - Apelantes: Eduardo Verglio dos Santos e outro - Apelado: Flvio de Oliveira Bernardi - Relator: Des. OSMANDO ALMEIDA

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Ao Anulatria - Perdas e Danos - Cumulao de Aes - Imvel - Venda - Contrato Social Poder Geral de Administrao - Interpretao Restritiva - Poderes Especiais - Scio Manifestao de Vontade - Ausncia Nulidade - Danos Morais Prova - Inexistncia

no caso, no ocorreu. Pretende seja declarada a nulidade da venda e a condenao em perdas e danos e danos morais. A r. sentena julgou parcialmente procedentes os pedidos, determinando a anulao do negcio realizado, indeferiu o pedido de condenao em perdas e danos, deferiu os morais, que estabeleceu R$ 7.000,00 (sete mil reais), correspondente a 20 salrios mnimos, e fixou a sucumbncia. Essa deciso causou a insurgncia dos apelantes, que pretendem a sua reforma, ao fundamento de que nenhuma ilegalidade foi cometida, porquanto o contrato social prev poderes de administrao em geral para os scios, no tendo qualquer restrio, no havendo delimitao de nenhum ato, e, portanto, a venda se fez de forma hgida. Impugna a condenao em danos morais. anlise dos autos, contata-se que o contrato de compra e venda do imvel em questo, encartado s f. 12/13, noticia que foi ele adquirido pela empresa Bernardi e Santos Ltda., que no ato estava representada por ambos os scios, ou seja, Eduardo Verglio dos Santos e Flvio Oliveira Bernardi, em 30.5.1994. O contrato social da empresa - f. 40/41 - em sua clusula 5 estabelece o seguinte: "A sociedade ser representada judicial e extrajudicialmente, ativa e passivamente, por ambos os scios ou por qualquer deles, isoladamente". A escritura pblica de compra e venda acostada s f. 14/15 demonstra, evidncia, a efetivao da venda do imvel em questo, que, no ato da escritura, foi representada a sociedade to-somente por Eduardo Verglio dos Santos, havendo de ressaltar-se que, no ato da aquisio do mesmo imvel, estavam presentes os dois scios, como visto alhures. Batem-se os apelantes pela regularidade da venda efetivada, asseverando tratar-se de um ato jurdico perfeito e acabado, refutando a alegao de que no houve concordncia do ora apelado, estando adequadamente representada a pessoa jurdica que atuou como vendedora, sendo lcito o objeto da avena e obedecida forma prescrita em lei, no havendo que se falar, portanto, em nulidade, porquanto o primeiro apelante, Eduardo Verglio dos Santos, detinha plenos poderes para a prtica dos atos necessrios administrao da empresa sem qualquer limitao ou restrio. Suma venia, nesse aspecto, a razo no caminha ao seu lado, no sendo suficientes as suas alegaes de que o apelado tinha pleno conhecimento da venda do imvel e de que, pela clusula societria, tinha plenos poderes para administrao em geral e, portanto, a tambm estaria a possibilidade de alienao do imvel ante a ausncia de qualquer restrio. Como mencionado alhures, ao exame da referida clusula 5 do contrato social, pode-se constatar que o instrumento no confere poderes ao apelante para vender os bens da empresa, constatando-se, portanto, que foram extrapolados os poderes, porquanto, ao contrrio do que pretende, os atos de administrao no
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incluem aqueles relativos alienao de imveis. Certo que os atos que impliquem alienao de bens devem ser bem definidos, para que no pairem dvidas, e, ausncia de pactuao a respeito, a clusula contratual deve ser interpretada restritivamente. Alis, este o teor do art. 661 do Cdigo Civil:
O mandato em termos gerais s confere poderes de administrao. 1. Para alienar, hipotecar, transigir, ou praticar outros quaisquer atos, que exorbitem da administrao ordinria, depende a procurao de poderes especiais expressos.

Ressalte-se que ao julgador no dado excepcionar onde o legislador no o fez, sendo certo, in casu, que no se pode elastecer a interpretao das clusulas que compem contrato social firmado entre as partes para admitirem-se inseridos, nos atos de administrao geral, os poderes para alienar, possibilitando que apenas um dos scios pudesse faz-lo. Acrescente-se que, a rigor, ter conhecimento de um fato no o mesmo que concordar com ele, e, na hiptese, conforme depoimentos pessoais das partes, restou induvidoso que o autor/apelado no consentiu na venda do imvel, embora pudesse, eventualmente, ter conhecimento dela. Confira-se o que disse o autor - f. 115:
No final de 2002, o depoente foi procurado por Eduardo em Uberlndia, para vender o imvel. E que o depoente no concordou com a venda, no deu procurao para a venda e alegou que tinha dvida do INSS e outros tributos, no que no conseguiriam passar a escritura e ficou tranqilo, pois quando foi da outra venda o chamaram para passar a escritura...

Fato importante a ser aqui considerado que os litigantes so cunhados e que "a sociedade est paralisada desde 1995, quando o depoente saiu de l, em funo dos desentendimentos mudou para Uberlndia" f. 115 -, e, ao que consta, esses fatos no foram em nenhum momento impugnados nos autos. O apelante Eduardo, ao prestar depoimento s f. 116, afirmou:
E que poca foi falado ao Sr. Flvio que iria ser vendido e que o valor seria 71 mil reais, no que ficou de retornar e no retornou mais. E que o depoente vendeu o imvel sem sua assinatura, pois estava viajando e o contrato social permitia vender o imvel... e que o imvel teve que ser vendido, pois tinha muita dvida da sociedade. E que esse valor de 71 mil no foi repartido entre o depoente e o Sr. Flvio, pois foi tudo para pagar as dvidas da empresa...

Tambm o adquirente do imvel, Sr. Sandro Wesley, prestou depoimento conforme termo de f. 117, em que afirmou:
Que na hora em que o depoente entregou o cheque estava presente apenas Eduardo. E que no dia o Sr. Flvio estava viajando. E que no dia do acordo sobre a venda o Sr. Flavio estava presente e concordou. Que s depois que recebeu a escritura no cartrio que passou o cheque. E que, quando passou a escritura, como j falou acima, Flvio estava viajando...

Nesse passo, tem-se que o scio/apelante Eduardo deveria estar munido de instrumento com poderes espe-

ciais para que pudesse efetivar atos de alienao ou disposio, o que no o caso dos autos, sendo certo que houve extrapolao, e, como j dito, no se pode fazer interpretao extensiva da regra geral contida no contrato social para admitir-se vlida a alienao do imvel; assim, a conseqncia da ausncia de consentimento de um dos scios o decreto de nulidade dos atos praticados. E, nesse passo, mostra-se adequado o asseverado pela d. Julgadora f. 160:
Tem-se que os elementos essenciais do ato negocial - a capacidade do agente, o objeto lcito e possvel e o consentimento dos interessados - so imprescindveis existncia e validade do ato, pois formam sua substncia. No caso vertente, restou comprovado que ausente o consentimento, j que, em se tratando de sociedade comercial, a vontade no sentido de consentir a alienao de imvel da sociedade s se aperfeioaria se presente a manifestao de ambos os scios, os quais possuem a mesma quotaparte do capital social.

Andria Ferreira de Castilho, depositria e avaliadora pblica, que, at prova em contrrio, tem f pblica. de aplicar-se aqui o princpio: "alegar e no provar o mesmo que no alegar". Assim, h de desconsiderar-se que o imvel objeto da lide fora alienado por valor muito inferior ao de mercado, o que tambm me leva a adotar o entendimento da d. Sentenciante, no sentido de que:
Ademais a ausncia de consentimento, a ilicitude do ato pode ser caracterizada ao observar o preo, pelo qual o imvel foi vendido, isto , abaixo do valor de mercado. Destarte, merece acolhida a pretenso no que concerne anulao do negcio jurdico, notadamente pelo fato de que a representao da sociedade por um dos scios era tosomente para atos em geral, no tendo os mesmos poderes para, isoladamente, isto , sem a anuncia de todos os scios, alienar bens imveis da sociedade, motivo pelo qual deve ser revogada a referida compra e venda.

Na hiptese em julgamento, malgrado o scio/apelante haver informado ao autor/apelado da inteno de vender o imvel da sociedade, haveria de ter obtido dele uma procurao com poderes especficos para tanto ou uma declarao escrita, tendo em vista que, sem a anuncia expressa para a formao de uma relao jurdica sobre determinado objeto, o ato nulo de pleno direito, por falta do consentimento do interessado, pois, sem consentimento vlido das partes, no h que se falar, reafirme-se, em contrato, porque consentir manifestar vontade, dar anuncia vlida a respeito da concretizao da relao jurdica sobre o objeto. Maria Helena Diniz (em Curso de direito civil brasileiro - Teoria Geral do Direito Civil, Saraiva, v. 1, p. 237), ensina que:
Toda doutrina unnime em salientar que a declarao da vontade elemento essencial do negcio jurdico. Para que este validamente exista, indispensvel a presena da vontade e que esta haja funcionado normalmente. S ento o negcio produz os efeitos jurdicos colimados pelas partes. Tanto isso verdade que, se a vontade for inexistente, o negcio jurdico existe apenas de fato na aparncia, mas no no mundo jurdico, pois ser nulo.

No caso destes autos, poder-se-ia dizer que, relativamente ao apelado, no houve vontade ou consentimento para o negcio jurdico se concretizar, sendo, pois, nula a venda celebrada. No que diz respeito ao valor do imvel, restou incontroverso nos autos que fora ele alienado pelo valor de setenta e um mil reais, enquanto que, pela avaliao determinada pela d. Julgadora, conforme precatria de f. 100, foi o mesmo avaliado por R$ 130.000,00. Esclarea-se que este valor sofreu a impugnao nas alegaes finais - f. 124 - sem qualquer fundamento alm da afirmao de que "no obedeceu aos critrios legais exigidos em avaliao, pelo que ficou demonstrado que o valor no reflete o valor de mercado..."; entretanto no trouxeram os apelantes nenhuma contraprova que pudesse invalidar o laudo judicial firmado pela Sr.

Lado outro, ante o reconhecimento de que o ato jurdico da venda do imvel foi maculado por ausncia de manifestao da vontade de um dos proprietrios, independentemente da boa-f de terceiro adquirente, no haver convalidao do ato fraudulento. Quanto aos danos morais, entendo que tm razo os apelantes. Tenho sempre entendido que, para o acontecimento ser considerado como gerador de danos morais ao indivduo, apesar de a dor encontrar-se na sua esfera subjetiva, no pode ser aquilatado de forma individual, devendo o julgador levar em considerao parmetro ordinrio existente entre as pessoas pertencentes a uma mesma realidade social e econmica, pois, se necessrio fosse fazer uma anlise do comportamento de cada indivduo para avaliar o seu grau de suscetibilidade, inviveis seriam as relaes sociais; chegar-se-ia ao extremo de evitar-se o contato com o prximo por receio de afetao psicolgica, ainda que por pequenas falhas, quando a diversidade de tipos que permite a coexistncia social, mesclando pessoas altamente sensveis com sujeitos de pouca inclinao ao sentimentalismo. Assim, o acontecimento somente configurar o dano moral se for suficiente para afetar os sentimentos dos indivduos pertencentes a uma realidade semelhante da vtima; entretanto, no caso em anlise, a par de o apelado trazer consideraes a respeito da possibilidade de indenizao a ttulo de danos morais, nenhum pedido especfico trouxe nesse sentido, como tambm no fundamentou em que consistiriam tais danos para amparar um pedido condenatrio nesse aspecto. Humberto Theodoro Jnior, sobre o tema ensina que:
Para se ter direito de ao, o ofendido deve ter motivos apreciveis de se considerar atingido, pois a existncia da ofensa poder ser considerada to insignificante que, na verdade, no acarreta prejuzo (Amarante, Responsabilidade civil por dano moral, Belo Horizonte, Del Rey, 1991, p. 274). Para que se considere ilcito o ato que o ofendido tem como desonroso, necessrio que, segundo um juzo de razoabilidade, autorize a presuno de prejuzo grave de modo que 'pequenos melindres', insuficientes para ofender os bens
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jurdicos no devem ser motivo de processo judicial (Dano moral. Aide, 1998, p. 8/9).

E prossegue o mestre, citando o Professor Antnio Chaves:


No possvel deixar ao puro critrio da parte a utilizao da Justia por todo e qualquer melindre mesmo os insignificantes... Propugnar pela mais ampla ressarcibilidade do dano moral no implica o reconhecimento de todo e qualquer melindre, toda suscetibilidade exacerbada, toda exaltao do amor prprio pretensamente ferido mais suave sombra, o mais ligeiro roar de asas de uma borboleta, mimos, escrpulos, delicadezas excessivas, iluses insignificantes desfeitas, possibilitam sejam extradas da caixa de Pandora do direito centenas de milhares de cruzeiros (Tratado de direito civil., 3. ed. RT).

Confira-se a jurisprudncia a respeito do tema:


Apelao cvel - Suscitao de cerceamento de defesa Preliminar afastada - Descumprimento de acordo - Simples desconforto/mal-estar - Agresso aos valores morais no demonstrados - Dano moral inexistente. - No configura cerceamento de defesa a negativa de colheita de prova oral quando no h questo de fato a se dirimir. Em se tratando de desavena contratual ou descumprimento de acordo, somente se concede indenizao por danos morais nos casos em que o ofendido demonstra cabalmente a agresso sua honra subjetiva ou sua imagem. Meros aborrecimentos no se caracterizam, por si ss, como danos morais. Recurso a que se d provimento (Ap. n 132/01, TJPR, Rel. Des. Robrio Nunes, in Informa Jurdico n 34).

Para configurao do dano moral, necessrio que o ato ofenda a dignidade, a honra, a vida privada e/ou a imagem da pessoa. Como assevera o eminente ministro Slvio de Figueiredo Teixeira:
... o inadimplemento do contrato, por si s, pode acarretar danos materiais e indenizao por perdas e danos, mas, em regra, no d margem ao dano moral, que pressupe ofensa anormal personalidade. Embora a inobservncia das clusulas contratuais por uma das partes possa trazer desconforto ao contratante - e sempre o traz -, trata-se, em princpio, de desconforto a que todos podem estar sujeitos pela prpria vida e sociedade (REsp 338162/MG, STJ, Quarta Turma 18.02.2002).

sumido, gerando direito a ressarcimento de acordo com tranqila jurisprudncia do STJ; nas demais modalidades de dano moral, a vtima deve fazer prova suficiente do sofrimento psquico experimentado, o que no restou minimamente comprovado no presente feito, com a devida vnia. De qualquer modo, entendo que pequenos aborrecimentos, transtornos e dissabores fazem parte do quotidiano e so parte da prpria vida, devendo ser absorvidos normalmente por quem vive em sociedade, mormente quando relacionados s pessoas integrantes de uma mesma famlia. Dessa forma, no evidenciados nos autos os transtornos e constrangimento morais - que no foram sequer indiciariamente apontados pelo apelado -, no h que se falar em dano, concluindo-se, portanto, pela improcedncia do pedido, merecendo, pois, reforma a r. sentena nesse tpico, para afastar a condenao imposta a este ttulo. Com essas consideraes, dou parcial provimento apelao para excluir da r. sentena a condenao por danos morais. Fica mantida a sucumbncia imposta, tendo em vista que nenhuma insurgncia foi manifestada a respeito. As custas recursais sero suportadas pelos apelantes na proporo de 70%, ficando o restante 30% a cargo do apelado, que, amparado pela justia gratuita - f. 165 -, fica submisso ao comando do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Pedro Bernardes e Tarcsio Martins Costa. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO.

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Ao de Depsito - Compra e Venda - Reserva de Domnio - Art. 525 do Cdigo Civil de 2002 Constituio em Mora - Ausncia - Clusula Contratual - Execuo - Impossibilidade
Ementa: Ao de depsito. Venda com reserva de domnio. Procedimento previsto nos arts. 1.070 e 1.071 do CPC. Constituio em mora. Art. 525 do Cdigo Civil. - O vendedor somente poder executar a clusula de reserva de domnio aps constituir o comprador em mora, mediante protesto do ttulo ou interpelao judicial, conforme dispe o art. 525 do Cdigo Civil. - A ao de depsito no meio hbil para o credor compelir o devedor a satisfazer o pagamento da dvida, com base em contrato de compra e venda de bem mvel com reserva de domnio. - No h possibilidade de equiparao da r em ao lastreada em venda com reserva de domnio com o depositrio infiel, como ocorre nos casos de alienao fiduciria, pois so institutos completamente distintos.

Dessa forma, no se vislumbra, no caso, como assegurar ao autor/apelado a apenas sugerida reparao por danos morais, haja vista que no se pode verificar na atuao dos requeridos qualquer ofensa ao seu patrimnio moral, at mesmo porque declarado nulo o negcio jurdico realizado, poder, se for o caso e mediante dilao probatria, reivindicar eventuais danos materiais e perdas e danos, que, se no restaram comprovados na presente lide, como bem disse a d. Julgadora, nada impede possam ser posteriormente reivindicados mediante comprovao de sua ocorrncia. Enfim, considerando-se que, por via de regra, somente nos casos de indevida inscrio em cadastro de inadimplentes, bem como protesto de ttulo, por exemplo, o direito indenizao por dano moral independe da prova objetiva do abalo honra e reputao sofrida pelo autor, podendo o dano nessas hipteses ser pre130
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APELAO CVEL N 1.0016.07.072687-8 8/001 - Comarca

de Alfenas - Apelante: Eletrozema Ltda. - Apelada: Janana Marques - Relator: Des. NILO LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO Belo Horizonte, 26 de setembro de 2007. - Nilo Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nilo Lacerda - Conheo da presente apelao, por ser prpria, tempestiva, preparada e regularmente processada. Trata-se de apelao cvel interposta contra a r. sentena de f. 52/55, proferida nos autos da ao de depsito ajuizada por Eletrozema Ltda. em face de Janana Marques. O MM. Juiz primevo julgou improcedente o pleito formulado na inicial, ao fundamento de que no tem pertinncia o procedimento da ao de depsito ajuizada para fins de obter a retomada de bem objeto de contrato de compra e venda com reserva de domnio. Entende que deveria ter sido utilizado o procedimento especial previsto nos arts. 1.070 e 1.071 do CPC. Colacionou julgados que corroboram a inaplicabilidade da ao de depsito para a retomada de bens vendidos com clusula de reserva de domnio. Assim, indeferiu a petio inicial e julgou extinto o processo sem resoluo do mrito, na forma dos arts. 295, inciso V, e 267, inciso I, do CPC. Condenou a apelante ao pagamento das custas processuais. Irresignada, a apelante interps o presente apelo, sustentando que as clusulas do contrato esto de acordo com a legislao vigente e que, at mesmo por analogia, a devedora pode ser considerada depositria infiel. Aduz que, como o bem foi alienado com clusula de reserva de domnio, a apelada seria responsvel pela sua guarda e manuteno at a quitao integral do dbito. Entende, portanto, cabvel a propositura da presente ao nos moldes dos arts. 901 e seguintes do CPC. No foram oferecidas contra-razes, uma vez que ainda no formada a relao processual. Cuidam os autos de ao de depsito ajuizada com base em contrato de compra e venda com reserva de domnio de um aparelho celular Motorola V3 Black com um chip Claro Chip DDD 35 MG. O apelante, diante da inadimplncia da apelada, ajuizou a presente ao aps o ajuizamento de uma ao de apreenso e depsito, visando obter a posse desse mesmo bem, conforme as cpias de f. 23/49. O pleito tem como fundamento um contrato de compra e venda com reserva de domnio, inadimplido pelo comprador, em que se pretende o depsito do bem objeto contratual, uma vez que, no mandado de busca e apreenso na outra ao ajuizada (f. 23/49), a apelada informou no se encontrar na posse do referido bem.

O art. 1.071 do CPC enuncia o seguinte: "Ocorrendo a mora do comprador, provada com o protesto do ttulo, o vendedor poder requerer, liminarmente e sem audincia do comprador, a apreenso e depsito da coisa vendida". No mesmo sentido a norma do art. 525 do Cdigo Civil: "O vendedor somente poder executar a clusula de reserva de domnio aps constituir o comprador em mora, mediante protesto do ttulo ou interpelao judicial". Inicialmente, cumpre ressaltar que, no caso em tela, no houve o protesto do ttulo objeto da demanda, o que constitui condio indispensvel propositura da ao com base no art. 1.071 do CPC, o que por si s j imporia bice ao prosseguimento do feito, consoante jurisprudncia remansosa deste egrgio Tribunal:
Ementa: Ao de apreenso e depsito - Arts. 1.071 e segs. do CPC - Contrato de compra e venda com reserva de domnio - Mora - Comprovao - Protesto de ttulo - Utilizao da notificao extrajudicial - Inviabilidade - Carncia de ao decretada. - Inexistindo a comprovao de constituio do devedor em mora via protesto de ttulo, conforme exige o art. 1.071 do CPC, impossvel a propositura de ao de apreenso e depsito em contrato de compra e venda com reserva de domnio, por faltar-lhe pressuposto processual, razo pela qual deve o feito ser extinto sem julgamento de mrito, com fulcro no art. 267, VI, do CPC. (TAMG, 6 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 454.163-1, Relator Des. Ddimo Inocncio de Paula, julgamento em 03.02.2005.)

Contudo, ainda que inexistente o bice acima demonstrado para o prosseguimento da presente ao, outro impossibilita o deferimento da petio inicial. Com efeito, a ao de depsito no apropriada para cobrar dvida oriunda de contrato de compra e venda com pacto adjeto de reserva de domnio, mormente quando o cumprimento do mandado de apreenso ficou prejudicado por no ser encontrado o bem. A redao do art. 1.071 do CPC pode at levar a pensar que o emprego pelo legislador da palavra "depsito" autorizaria o manejo da ao de depsito prevista nos arts. 901 e seguintes do mesmo diploma. Ou, ainda, que seria possvel a converso da "apreenso", quando frustrada, em depsito, equiparando o negcio jurdico da venda com reserva de domnio ao da alienao fiduciria. No entanto, o depsito a que se refere o mencionado dispositivo conseqncia da apreenso, quando efetivada, no importando em transferncia para o credor da propriedade do bem. Hamilton de Moraes Barros, em Comentrios ao Cdigo de Processo Civil (v. IX, p. 363), comentando o dispositivo legal em apreo, afirma:
A apreenso medida inicial, integrante desse procedimento, conseqncia da instaurao do processo. No nem um incidente, nem medida antecedente, nem preparatria. um ato componente desse procedimento especial. Alm de preservar a coisa, reservando-a para sofrer o processo de execuo, vai permitir a percia outro ato processual cheio de conseqncias.

Outro no o entendimento deste egrgio Tribunal de Justia, como se extrai dos julgados a seguir:
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Ementa: Compra e venda com reserva de domnio. Ao de depsito. Art. 1.071 do CPC. - Quando se trata de bem vendido com reserva de domnio, impossvel a converso da apreenso em ao de depsito, porque esta tem finalidade satisfativa do proprietrio depositante, enquanto que o depsito previsto no art. 1.071 do CPC constitui apenas medida asseguradora dos direitos do credor vendedor. (TAMG, 7 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 391.487-4, Relator Des. Jos Affonso da Costa Crtes, julgamento em 12.06.2003.) Bem mvel. Venda a crdito com reserva de domnio. Ao de depsito. Impossibilidade. 1. A ao de depsito no meio hbil para o credor, com base em contrato de compra e venda de bem mvel com reserva de domnio, compelir o devedor a satisfazer o pagamento da dvida. 2. Consoante a norma contida no 3 do art. 1.071 do Cdigo de Processo Civil, incumbe ao credor o manejo da ao de reintegrao de posse. (TAMG, 5 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 401.487-9, Relator Des. Elias Camilo, j. em 04.09.2003.)

- O contrato de corretagem, embora de carter informal, caracteriza-se pelo trabalho do intermedirio, no sentido de aproximar as partes para a realizao de determinado negcio, dependendo a sua concretude apenas da troca de vontades entre os interessados e da efetivao do negcio, recebendo o corretor, a ttulo de pagamento, uma comisso, que ser devida se restar evidenciada a intermediao til, para a qual fora contratado. - No contrato de corretagem, com clusula de exclusividade, o proprietrio do imvel colocado venda garante corretora que apenas ela poder intermediar a negociao com compradores em potencial, no se admitindo, portanto, que terceiro desempenhe tal funo ou, ainda, que a alienao do bem seja feita diretamente pelo contratante do servio ao adquirente do bem. - Ainda que a corretagem com exclusividade obrigue o contratante ao pagamento da comisso quando a venda do imvel feita por intermediao de terceiros, no caso em que duas imobilirias foram contratadas daquela forma, impe-se considerar a prevalncia do primeiro contrato em relao ao segundo, perdendo este a caracterstica da exclusividade. - Estando provado que os contratantes do servio de corretagem pagaram a comisso corretora que aproximou compradores e vendedores e que primeiro foi procurada por eles, resta segunda imobiliria contratada pleitear, em ao prpria, a reparao pelos danos que lhe foram causados pelo ato ilcito daqueles. - Nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel e naquelas em que no houver condenao, os honorrios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, observados o grau de zelo do profissional, o lugar da prestao do servio, a natureza e a importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado, bem como o tempo exigido para seu servio (art. 20, 4, CPC).
APELAO CVEL N 1.0024.06.077534-3 3/001 - Comarca

Nesse particular, Theotonio Negro (in Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 30. ed. Saraiva, p. 873, na nota 1 ao art. 1.070) reproduz a seguinte ementa: "Nas vendas a crdito com reserva de domnio, o credor no tem ao de depsito contra o devedor (JTA 121/100)". A conduta da apelante no caso concreto revela seu intuito de promover a ao nos moldes do 3 do art. 1.071 do CPC, no sendo possvel, contudo, a utilizao da ao de depsito para compelir a devedora a cumprir a sua obrigao. Tampouco h que se cogitar que a apelada seja equiparada depositria infiel, porquanto no se pode atribuir a qualidade de depositrio a quem assim no se obrigou por meio de contrato ou em decorrncia da lei. No h possibilidade de equiparao da r em ao lastreada em venda com reserva de domnio com o depositrio infiel, como ocorre nos casos de alienao fiduciria, uma vez que so institutos completamente distintos. Ante o exposto, nego provimento apelao cvel, para manter inclume a r. sentena de primeiro grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Alvimar de vila e Domingos Coelho. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

de Belo Horizonte - Apelante: Ativa Imveis Ltda. A p e l a d o s: J o s d e L our d e s S i l va , L uc i n i a A l m e i d a Ferreira - Relator: Des. EDUARDO MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 13 de setembro de 2007. Eduardo Marin da Cunha - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Eduardo Marin da Cunha - Trata-se de ao ordinria de cobrana proposta por Ativa Imveis Ltda. em face de Jos de Lourdes Silva e Lucinia Almeida Ferreira, alegando que celebrou com os requeridos con-

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Ao de Cobrana - Imvel - Corretagem Exclusividade - Dupla Contratao - Prevalncia do Primeiro Contrato - Comisso Indevida Reparao de Danos - Ao Prpria Honorrios de Advogado - Reduo
Ementa: Ao de cobrana. Corretagem de imvel. Exclusividade. Dupla contratao. Prevalncia do primeiro contrato. Comisso indevida. Perdas e danos. Pretenso a ser exercida em ao prpria. Honorrios advocatcios. Reduo.
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trato de prestao de servios para venda de imvel, em carter exclusivo, cujo objeto era a casa situada na Rua 18 de Julho, n 590, Bairro Ipiranga, nesta Capital, com vigncia de 31.03.2004 a 31.09.2005. Disse que, aps muito esforo de seus corretores, encontrou uma pessoa interessada na compra do imvel, que se disps a pagar o preo de R$ 175.000,00. Asseverou que notificou os requeridos para assinarem a escritura, mas estes lhe comunicaram que o imvel havia sido vendido a terceiro. Argumentou que a conduta dos requeridos lhe acarretou prejuzos, pois que teve gastos com a publicao de anncios e ainda abalou sua reputao no ramo imobilirio. Sustentou que faz jus ao recebimento da comisso pactuada no contrato de prestao de servios para venda de imvel, que corresponde a 6% do valor do bem alienado. Pediu a condenao dos rus ao pagamento da quantia de R$ 10.500,00. O primeiro requerido apresentou contestao, alegando que o contrato firmado com a requerente deveria viger apenas por 30 dias. Argumentou que, na ocasio da celebrao da avena, a venda do imvel estava anunciada pela Bonsucesso Corretora e Administradora de Imveis Ltda. Aduziu que a autora lhe havia prometido um comprador para o imvel dentro do prazo de vigncia do contrato, o que no se concretizou. Argumentou que, aps tal perodo, o imvel continuou venda pela Bonsucesso Corretora e Administradora de Imveis Ltda., a qual logrou encontrar um comprador e recebeu a comisso pelo servio prestado. Sustentou que o contrato firmado com a requerente estava em branco nos espaos destinados ao perodo de vigncia, os quais foram preenchidos posteriormente. Asseverou que a autora nem sequer demonstra que o suposto interessado na compra do imvel tinha condies financeiras de celebrar o negcio. Afirmou que a requerente litigante de m-f. Em sua defesa, a segunda r alegou, preliminarmente, defeito de representao da autora, sob o fundamento de que no trouxe aos autos seu contrato social. No mrito, mencionou os mesmos argumentos lanados na contestao do primeiro ru. Em audincia, o Julgador primevo ouviu as testemunhas arroladas pelos rus e prolatou sentena julgando improcedente o pedido. Irresignada, a requerente interps apelao, alegando que a fundamentao da sentena est em dissonncia com os fatos envolvendo a lide. Asseverou que, ao contrrio do que afirmou o Julgador primevo, no houve desistncia do negcio por parte dos rus, mas, sim, aqueles descumpriram as obrigaes assumidas no contrato de corretagem, que previa exclusividade. Disse que lhe devida a comisso pactuada, pois que a compra e venda em questo foi celebrada enquanto vigia o contrato de corretagem com exclusividade. Sustentou que os rus confessaram a venda do imvel sem a sua intermediao. Asseverou que envidou esforos para encontrar um comprador para o imvel colocado

venda pelos rus e que, por essa razo, merece ser remunerada. Salientou que, caso mantida a improcedncia do pedido, devero ser reduzidos os honorrios sucumbenciais. Bateu-se pelo provimento do recurso. Foram apresentadas contra-razes. Conheo do recurso, pois que prprio, tempestivo, regularmente processado e preparado. O contrato de corretagem, embora de carter informal, caracteriza-se pelo trabalho do intermedirio, no sentido de aproximar as partes para a realizao de determinado negcio, dependendo a sua concretude apenas da troca de vontades entre os interessados e da efetivao do negcio, recebendo o corretor, a ttulo de pagamento, uma comisso, que ser devida se restar evidenciada a intermediao til, para a qual fora contratado. Ensina o professor Eloy Paulo Schwelm, com base em decises do TJSC, que:
A mediao consiste na atividade eficaz do intermedirio, mesmo exercida ocasionalmente, para aproximar as partes na concluso do negcio. Pelo servio que presta aproximando as partes e tornando possvel a concluso de um negcio, tem o intermedirio direito remunerao (Da intermediao de imveis - doutrina - anlise - jurisprudncia, in RT 685/243).

No contrato de corretagem, com clusula de exclusividade, o proprietrio do imvel colocado venda garante corretora que apenas ela poder intermediar a negociao com compradores em potencial, no se admitindo, portanto, que terceiro desempenhe tal funo ou, ainda, que a alienao do bem seja feita diretamente pelo contratante do servio ao adquirente do bem. A propsito:
Ao de cobrana - Imobiliria - Corretagem - Contrato de exclusividade. - Os honorrios devidos em razo de contrato de corretagem devem ser pagos imobiliria, ainda que o negcio se tenha concludo diretamente entre as partes, desde que, por escrito, for ajustada a corretagem com exclusividade, nos termos do art. 726 do CC (TJMG, Dcima Primeira Cmara Cvel, AC n 1.0024.06.048164-5/001, Rel. Des. Fernando Caldeira Brant, j. em 11.04.2007).

A anlise dos documentos que instruem os autos revela que os requeridos celebraram dois contratos de corretagem, ambos com clusula de exclusividade, que vigoraram simultaneamente. Os rus firmaram com a Bonsucesso Corretora e Administradora de Imveis Ltda. um contrato denominado "autorizao de venda (com exclusividade)", em 25.03.2004, que deveria vigorar por 24 meses (f. 38). Outrossim, celebraram com a autora o "contrato de prestao de servio para venda de imveis em carter exclusivo", em 31.03.2004, cuja vigncia findou em 31.09.2005 (f. 8). Malgrado os rus sustentarem que o termo final do negcio jurdico firmado com a autora foi preenchido em momento posterior contratao e que o perodo de vigncia pactuado era de apenas 30 dias, no h dvida de que os aludidos contratos coexistiram, o que no poderia ocorrer em vista da clusula de exclusividade. Ainda assim, de modo algum merece guarida a
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tese suscitada pelos requeridos de que o contrato firmado com a requerente teria vigido por apenas 30 dias e que no ato da celebrao o termo final no havia sido preenchido. Isso porque os rus no produziram qualquer prova naquele sentido, o que poderiam ter feito, por exemplo, com a apresentao da via do contrato que certamente lhes foi disponibilizada pela autora. Dessarte, a nosso aviso, inegvel que a vigncia do contrato firmado entre as partes se estendeu at 31.09.2005. Analisando a escritura pblica de compra e venda celebrada entre os requeridos e terceiros e cujo objeto foi o imvel descrito na inicial, verifica-se que a compra e venda se deu em 23.05.2005 (f. 36/37), quando ainda vigia o contrato entabulado entre as partes, de prestao de servio para venda de imveis com carter exclusivo. Segundo se depreende das contestaes e dos depoimentos das testemunhas arroladas pelos requeridos, a venda foi intermediada pela Bonsucesso Corretora e Administradora de Imveis Ltda. (f. 83/84), que tambm havia sido contratada para a realizao da corretagem com exclusividade. Percebe-se, portanto, que a compra e venda do imvel descrito na inicial teve a intermediao da corretora que primeiro foi contratada pelos rus, o que, sem dvida alguma, os obriga ao pagamento da comisso devida quela. Em relao autora, contudo, ainda que normalmente a corretagem com exclusividade obrigue o contratante ao pagamento da comisso quando a venda do imvel feita por intermediao de terceiros, as peculiaridades do caso em tela, em que duas imobilirias foram contratadas para intermediar a venda, com exclusividade, no h como atender o pleito da autora de recebimento de comisso, sobretudo porque o contrato firmado com a Bonsucesso Corretora e Administradora de Imveis Ltda. precedeu aquele por ela firmado com os requeridos. que, sendo invivel a coexistncia de duas clusulas de exclusividade, firmadas em contratos diferentes, deve manter tal caracterstica apenas aquele que primeiro foi pactuado. Ademais, como os requeridos j pagaram a comisso pela venda do imvel, no justo que novamente sejam obrigados a desembolsar tal quantia, ainda que tenham agido ilicitamente. A respeito do pagamento da comisso Bonsucesso Corretora e Administradora de Imveis Ltda., esclarece o depoimento do informante Anderson Freitas de Castro:
(...) que pelo que se recorda Lucinia tinha celebrado um contrato de exclusividade com o informante; que foi o informante quem aproximou os contratantes; que recebeu a comisso no valor combinado; (...) (f. 83).

pessoa interessada na compra do imvel, mas o negcio no se realizou, o que, em vista das peculiaridades do caso em tela, em que resta afastada a clusula de exclusividade, obsta o recebimento da comisso pleiteada, visto que levaria ao enriquecimento injustificado daquela. A propsito, confiram-se os seguintes julgados desta Corte:
Sentena ultra petita. Reduo. Corretagem. Comisso. Observncia do efetivo resultado. (...) Ao corretor no so devidas comisses aps o perodo de resciso, se no foi ele quem aproximou as partes. Ao corretor somente assiste direito comisso quando o negcio efetivamente se concretiza, no cabendo remunerao se a mediao no alcanou o resultado til buscado (TAMG, Primeira Cmara Cvel, AC n 317.679-2, Rel. Juza Vanessa Verdolim Andrade, j. em 19.09.00). Ao de consignao em pagamento - Cerceamento de defesa - Prova testemunhal preclusa - Comisso de corretagem - Imobiliria que promove a intermediao e concretizao do negcio de compra e venda. (...) A comisso por corretagem devida em razo da aproximao procedida por um profissional devidamente habilitado entre comprador e vendedor, a efetiva intermediao no negcio, que acaba por culminar na concretizao da transao de compra e venda (TAMG, Terceira Cmara Cvel, AC n 394.324-4, Rel. Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto, j. em 13.08.2003).

Outrossim, o esforo desempenhado pela requerente, para encontrar um comprador para o imvel dos rus, no surtiu efeito, sendo que ela prpria reconhece na petio inicial que no teve qualquer contato com os compradores do imvel. Na realidade, a requerente encontrou uma terceira
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Ainda que no seja o objeto da presente ao, no se pode olvidar que a autora teve despesas tentando encontrar compradores para o imvel dos rus, por exemplo, publicando anncios em jornais e com visitas de corretores ao local. Nada obsta, pois, que a requerente pleiteie em ao prpria o ressarcimento daqueles valores junto aos requeridos, visto que estes, cientes de que j haviam celebrado contrato de corretagem com terceiro, no qual era prevista a exclusividade, ainda assim procuram aquela, o que configura conduta contrria ao direito. Dessarte, ainda que os fundamentos lanados na sentena vergastada no estejam em consonncia com a realidade retratada nos autos, impe-se a mantena do entendimento do Julgador primevo, naquilo que julgou improcedente o pedido formulado na inicial. No tocante insurreio da requerente em face dos honorrios advocatcios arbitrados pelo Julgador primevo, a nosso aviso merece guarida a tese recursal. De acordo com o disposto no art. 20, 4, do CPC, nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel e naquelas em que no houver condenao, os honorrios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, observados o grau de zelo do profissional, o lugar da prestao do servio, a natureza e a importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado, bem como o tempo exigido para seu servio. Segundo consta no dispositivo da sentena vergastada, a autora foi condenada ao pagamento de honorrios advocatcios, no valor de 10% sobre o valor atribudo

Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.

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Alvar Judicial - Conta Judicial - Levantamento de Verba - Veculo - Aquisio - Transporte do Curatelado - Facilitao do Tratamento Mdico Alegao - Prova - Ausncia - Convenincia Inexistente - Inviabilidade do Pedido
Ementa: Alvar judicial. Levantamento de verba de conta judicial da interditada. Aquisio de veculo. Facilitao do tratamento. Ausncia de lastro probatrio. Convenincia inexistente. Indeferimento mantido. - A aquisio de veculo para transporte da curatelada (doente mental), embora lhe proporcione mais conforto, no se apresenta vivel, pois exigiria o levantamento, praticamente integral, dos seus recursos, no se sabendo, ademais, como seriam custeados os gastos com a manuteno do veculo, os quais so incompatveis com a situao econmica da famlia, extremamente humilde. Essa reserva financeira a garantia de cobertura futura de eventuais gastos, efetivamente indispensveis manuteno da sade da incapaz. Sentena mantida.
APELAO CVEL N 1.0024.06.084423-0 0/001 - Comarca

de Belo Horizonte - Apelante: C.C.G.M., representada pela curadora, M.L.G.M. - Relator: Des. NEPOMUCENO SILVA

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

causa, a cada um dos procuradores dos rus (f. 80). A leitura da petio inicial revela que foi conferido causa o valor de R$ 10.500,00 (f. 5). Dessarte, a condenao a ttulo de verba honorria alcana o montante de R$ 1.050,00, para cada procurador dos autores, que, no caso, so trs (f. 35 e 56), mostrando-se, realmente, excessiva. Analisando detidamente os autos, verifica-se que o feito tramita h pouco mais de um ano, os rus apresentaram contestaes praticamente idnticas e apenas testemunhas da defesa foram ouvidas na audincia de instruo e julgamento. Alm disso, a matria objeto da lide de mdia complexidade, no demandando longa pesquisa por parte dos advogados dos litigantes para a defesa dos interesses destes. Dessarte, a nosso aviso, a verba honorria deve ser reduzida para 10% sobre o valor da causa, a ser repartida, em igual parte, pelos procuradores de ambos os rus. Com tais razes de decidir, dou parcial provimento apelao, apenas para reduzir os honorrios advocatcios a 10% do valor da causa, devendo ser repartidos, em igual proporo, entre os procuradores dos rus. Custas recursais, pela requerente. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Irmar Ferreira Campos e Luciano Pinto.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de agosto de 2007. - Nepomuceno Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nepomuceno Silva - Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de recurso contra sentena (f. 27/30) proferida pela MM. Juza de Direito da 8 Vara de Famlia, da Capital, nos autos de alvar judicial requerido por C.C.G.M. (apelante), representada por sua curadora, M.L.G.M., a qual julgou improcedente o pedido. Nas razes recursais (f. 33/36), erige-se o inconformismo da apelante, argumentando, em sntese, que necessita levantar a quantia depositada disposio do juzo (R$ 12.000,00), a fim de adquirir veculo automotor, o qual serviria para garantir sua segurana, comodidade e conforto, pois possui dificuldade de se locomover. Colheu-se o parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia. Ausentes preliminares a expungir, adentra-se o mrito. A apelante, devidamente representada por sua curadora, requereu a liberao de R$ 12.000,00 (doze mil reais) que se encontram depositados em seu favor, disposio do Juzo, para a compra de um veculo automotor, pois a curatelada portadora de doena mental e faz uso de medicamentos controlados, alm de tratamentos psiquitrico e fisioterpico dirios. Argumenta que a famlia carente e tem dificuldades para levar a curatelada para realizar os tratamentos, pois os nibus que utiliza possuem poucos horrios, prejudicando o tratamento. Alm do comportamento bizarro da mesma, que causaria constrangimento ao seu acompanhante. Aps analisar com a devida acuidade todos os elementos e circunstncias dos autos, estou a concluir que no assiste razo apelante, data venia. A curatela configura encargo pblico, que decorre ex lege, atribuindo a algum o poder-dever de dirigir certa e determinada pessoa, bem como de administrar os seus bens, pois, conquanto maior, incapaz de fazlo, devendo o curador zelar para que o seu patrimnio e a sua renda tenham destino correto e em benefcio do curatelado. Primeiramente, cabe ressaltar que a curadora pretende a retirada da quantia de R$ 12.000,00 (doze mil reais), que representa quase a totalidade da poupana da curatelada, que possui R$ 13.482,63 (treze mil quatrocentos e oitenta e dois reais e sessenta e trs centavos) (f. 22/24). Como ficou demonstrado no laudo mdico, a apelante possui problemas graves de sade e pode, futu-

ramente, precisar desse dinheiro para manuteno de sua sade e subsistncia, visto que recebe uma mdica penso (R$ 278,00), que no suficiente nem mesmo para fazer todas as suas despesas mensais. No faz sentido que o dinheiro seja retirado para a compra de um carro, se, posteriormente, ela pode precisar dessa verba. No se percebe, assim, uma manifesta vantagem apelante. bvio que facilitaria sua rotina, mas no podemos desconsiderar o fato de sua doena ser permanente e irreversvel, podendo, futuramente, precisar do dinheiro para um tratamento para manuteno de sua prpria vida. Ao analisar o caso, mister basearmos no princpio da razoabilidade (proporcionalidade), considerando a vantagem que a compra de um carro pode trazer para ela, hoje, e a que aquela quantia em dinheiro pode proporcionar-lhe futuramente, em eventual momento de necessidade vital. Ademais, o veculo, mesmo com a iseno do IPI, traz gastos com combustvel, IPVA, taxa de licenciamento, seguro obrigatrio, alm de gastos rotineiros para sua manuteno. Sendo a famlia humilde, como alegado na exordial, como poderiam manter este carro em perfeitas condies? O veculo, em vez de beneficiar a apelante, geraria um nus com o qual a famlia, possivelmente, no conseguiria arcar, trazendo-lhe problemas financeiros. A poupana da curatelada para que seja garantida sua vida vindoura, pois depende (e sempre depender) de cuidados mdico-familiares, no podendo reger sua pessoa e seus bens (f. 12/13). A incapacidade da curatelada - plena e irreversvel - impe maior cautela quanto aos atos que influenciam seu patrimnio, devendo, pois, o Judicirio verificar tais atos, zelando pelos seus interesses, autorizando somente os negcios que se realizem com vistas efetiva satisfao de suas necessidades. Com efeito, dispe o art. 1.750 do Cdigo Civil que, por disposio expressa do art. 1.781, tambm se aplica curatela: Art. 1.750. Os imveis pertencentes a menores sob tutela somente podem ser vendidos quando houver manifesta vantagem, mediante prvia avaliao judicial e aprovao do juiz. Sendo assim, por analogia, no caso dos autos, observa-se que no convm que a poupana da incapaz sofra uma retirada de tal monta, j que a curadora no provou nenhuma necessidade premente para o levantamento do dinheiro. Nesse sentido, tem decidido este Tribunal, verbis:
Agravo de instrumento - Alvar - Levantamento de numerrio depositado em conta corrente de interditado - Pagamento de despesas - Ausncia de prova - Indeferimento. - Se o curador no comprova efetivamente os gastos com o interditado, invivel a liberao de numerrio depositado em conta corrente do curatelado para o pagamento das aludidas despesas. (TJMG, Proc. n 1.0672.98.000010-9/001, Rel. Des. Silas Vieira, j. em 26.08.2004, DJ de 29.12.2004.) Expedio de alvar - Venda de imvel - Vantagem para a interditada - Ausncia de comprovao - Recurso improvido.
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- 1. Pela legislao ptria, os incapazes tm assegurados seus direitos, e sua condio impe maior cautela quanto aos atos que influenciam seu patrimnio, devendo, pois, o Judicirio verificar tais atos, zelando pelos interesses destes, autorizando somente os negcios que se realizassem com vistas satisfao de suas necessidades. - 2. Portanto, os imveis pertencentes pessoa que se encontra sob tutela somente podem ser vendidos quando houver manifesta vantagem para o interdito. - 3. Nega-se provimento ao recurso. (TJMG, Proc. n 1.0024.04.355835-2/001, Rel. Des. Clio Csar Paduani, j. em 20.04.2006, DJ de 16.05.2006.)

Ante tais expendimentos, reiterando vnia, nego provimento ao recurso. Custas recursais, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Mauro Soares de Freitas e Cludio Costa. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Ao Declaratria - Imvel Rural - Meio Ambiente - Reserva Florestal - Registro de Imveis - Averbao - Ato Jurdico Perfeito Alterao - Descabimento - Previso Legal Ausncia - Impossibilidade Jurdica do Pedido - Carncia da Ao
Ementa: Ao declaratria. rea de reserva legal ambiental. Destinao em percentual superior ao mnimo de 20%. Ato jurdico perfeito. Alterao. Impossibilidade. Carncia de ao por impossibilidade jurdica do pedido. - So carecedores de ao, por impossibilidade jurdica do pedido, os proprietrios de imvel adquirido com rea destinada reserva legal em percentual superior ao mnimo de 20% que ajuzam ao declaratria para a reduo dessa rea, por ausncia de previso legal e por constituir violao do ato jurdico perfeito, consistente em averbao, na matrcula do imvel no Registro Imobilirio, da rea de reserva ambiental pelo pro. prietrio anterior.
APELAO CVEL N 1.0701.04.091934-5 5/001 - Comarca

de Uberaba - Apelantes: Ronaldo Castejon e sua mulher - Apelado: IEF - Instituto Estadual de Florestas - Relator: Des. FERNANDO BRULIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 5 de julho de 2007. - Fernando Brulio - Relator.

Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento pelos apelantes o Dr. Frederico Guimares Fonseca. O Sr. Des. Fernando Brulio - Ronaldo Castejon e sua mulher Luzia dos Santos Castejon apelaram, batendo-se pela reforma da sentena pela qual o MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Uberaba julgou extinto o processo sem julgamento do mrito por carncia de ao e por inpcia da inicial, pondo fim ao declaratria ajuizada em face do IEF - Instituto Estadual de Florestas para o fim de ser-lhes reconhecido o direito de reduzir a rea destinada reserva legal de imvel de sua propriedade. Alegam os apelantes que no so carecedores de ao e que a petio inicial no inepta; que adquiriram de Elza Hermnia Sabino Mendes o imvel rural denominado Fazenda Cruz Alta, situado no Municpio de Verssimo, com rea total de 199:60 hectares, de cuja matrcula constava "Averbao de Transporte de Preservao Florestal", pela qual 93:26:11 hectares do mencionado imvel compem a reserva florestal, de utilizao limitada; que foi firmado com a proprietria anterior do imvel "Termo de Responsabilidade de Preservao Florestal", relativamente a uma rea de 39:93 hectares, correspondente a 20% da rea total do imvel; que o imvel se acha excessivamente onerado, com impossibilidade de explorao de quase 50% de sua rea, o que lhe diminui o valor econmico; que o imvel j se achava desmatado desde h muitos anos; e que a destinao da rea de reserva legal ambiental s faz sentido para preservar floresta que j no existe no imvel; e que a prpria Lei 4.771/65 permite a alterao da rea de reserva legal. O apelado ofereceu contra-razes, em que se bate pelo desprovimento do recurso, alegando que a proprietria Elza Hermnia Sabino Mendes requereu, por iniciativa prpria, a transferncia da Gleba A1, com rea de 90:97:11 hectares, para seu quinho hereditrio, e que o imvel j se achava gravado com essa reserva superior ao mnimo de 20% quando da compra do imvel pelo ora apelante; e que no pode ser alterada a rea de reserva legal sem violao do ato jurdico perfeito. O ilustre Promotor de Justia opinou pela improcedncia do pedido. A douta Procuradoria-Geral de Justia, por seu culto Procurador, opina pelo desprovimento do recurso. Conheo da apelao, recurso prprio, tempestivo, regularmente preparado. A sentena apelada no merece reparos. Ao adquirir o imvel registrado sob a Matrcula 43.913 no Cartrio de Registro de Imveis do Primeiro Ofcio de Uberaba, os ora apelantes tinham cincia da existncia da Averbao 1-43.913, pela qual foi registrado o "transporte de preservao florestal" (f. 10-v.). Dispe o 8 do art. 16 do Cdigo Florestal que:
A rea de reserva legal deve ser averbada margem da inscrio de matrcula do imvel, no registro de imveis competente, sendo vedada a alterao de sua destinao,

nos casos de transmisso, a qualquer ttulo, de desmembramento ou de retificao da rea, com as excees previstas neste Cdigo.

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Reintegrao - Indenizao - Cargo Efetivo Servidor Pblico - Municpio - Exonerao Readmisso - Ilegalidade - Decadncia No-Ocorrncia - Cerceamento de Defesa No-Configurao - Dano Moral Inexistncia
Ementa: Ao de reintegrao em cargo pblico. Servidor readmitido. Exonerao motivada. Ilegalidade do ato. Cerceamento de defesa afastada. Decadncia afastada. - A retomada da condio de servidor por meio de nomeao decorre de novo concurso pblico, j que essa a nica forma admitida pela Constituio da Repblica, em seu art. 37, II, para o provimento de cargos pblicos. - O dever-poder da Administrao Pblica de rever os seus prprios atos, internamente, no exerccio da autotutela, limitado a 5 (cinco) anos. - Inexistem danos morais a serem indenizados. Sentena confirmada.
APELAO CVEL N 1.0702.03.094638-9 9/002 - Comarca

de Uberlndia - Apelante: Elaine Cristina de Oliveira Rodrigues - Apelado: Municpio de Uberlndia - Relator: Des. SCHALCHER VENTURA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais,
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V-se, pois, que os autores pretendem obter do Poder Judicirio providncia vedada pelo ordenamento jurdico, pelo que andou bem o MM. Juiz ao decretar a extino do processo sem o julgamento do mrito, por carncia de ao, em razo da impossibilidade jurdica do pedido. Isso posto, nego provimento ao recurso. Custas, pelos apelantes. O Sr. Des. Silas Vieira - Senhor Presidente. Inicialmente cumprimento o ilustre advogado presente. Nada tenho a acrescentar ao voto de V. Excelncia, razo pela qual nego provimento. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Senhor Presidente. Anotando a presena do ilustre advogado para assistir ao julgamento, peo permisso a V. Excelncia, como Relator, para adotar, integralmente, as suas razes de decidir e sugerir a publicao deste acrdo, dada a relevncia da matria e a forma irreparvel com que V. Excelncia a decidiu. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 30 de agosto de 2007. - Schalcher Ventura - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Schalcher Ventura - Trata-se de ao de reintegrao de servidor pblico cumulada com indenizao por danos morais ajuizada por Eliane Cristina de Oliveira Rodrigues contra o Municpio de Uberlndia, objetivando seja reintegrada no cargo de professora, por meio de revogao de ato administrativo que a exonerou. O MM. Juiz a quo julga improcedentes os pedidos para revogar a tutela antecipada anteriormente concedida, condenando a autora ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, estes arbitrados em 20% sobre o valor da causa, ficando suspensa sua exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060, de 1950. Inconformada, Elaine Cristina de Oliveira Rodrigues interpe recurso de apelao, pela reforma da sentena, ao argumento de que o processo administrativo que ocasionou a sua exonerao est eivado de nulidades, visto que no observou os princpios do contraditrio e da ampla defesa. Sustenta ter ocorrido o instituto da decadncia, j que o prazo de cinco anos para a Administrao Pblica promover a anulao de ato administrativo contado da readmisso, e no da posse. Alega, ainda, que o procedimento administrativo deve ser declarado nulo, pois dele no participaram servidores estveis. Por derradeiro, roga por danos morais. Foram apresentadas contra-razes pelo recorrido, pela manuteno da sentena s f. 473/497- TJ. o relatrio. Conheo do recurso, uma vez que presentes os requisitos de admissibilidade. Tem-se dos autos que a autora, inicialmente, concursada, requereu sua exonerao do cargo de professora municipal, sendo que, posteriormente, foi readmitida por meio de decreto municipal e, conseqentemente, a Administrao Pblica instaurou processo administrativo, o que ocasionou sua exonerao. No vejo, in casu, a ocorrncia do instituto da decadncia. A autora ingressou no servio pblico do Municpio de Uberlndia em 17 de julho de 1991, por meio de concurso de provas e ttulos, no cargo de professor municipal, e, em virtude da transferncia de seu marido para esta Capital, requereu a sua exonerao, que se deu em 29 de julho de 1994, pretendendo, aps, sua reintegrao nos quadros da Administrao. O seu pedido de readmisso foi amparado pela Lei Complementar n 40/92. Veja-se:
Art. 40 - Readmisso o ato pelo qual o servidor exonerado, a pedido, reingressa no servio, no mesmo cargo em que fora habilitado em concurso, assegurando-lhe, para todos os fins, o cmputo do tempo de servio pblico municipal local anteriormente prestado, observando as seguintes condies:
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I - que haja vaga para a qual no exista candidato classificado em concurso; II - que o ex-servidor no tenha sofrido nenhuma punio disciplinar que culminasse com pena de suspenso.

O decreto municipal que readmitiu a autora no cargo de provimento efetivo de professor do dia 13 de abril de 1998 (f. 341-TJ), e a sua publicao se deu em 16 de abril de 1998, tendo ela tomado posse e entrado em exerccio no dia 20 de abril de 1998 (f. 342-TJ). Diferentemente do que pretendido pela autora, a data inicial para o cmputo decadencial a da posse, e no a da nomeao, visto que aquela a data do efetivo exerccio junto Administrao. Logo, o prazo findo para a Administrao instaurar procedimento administrativo seria o dia 20 de abril de 2003, e no o dia da sua publicao, que, como dito, ocorreu em 17 de abril de 2003. Ora, no basta a nomeao para que se aperfeioe a relao com o Estado e o nomeado, pois necessrio se faz que ele tome posse, para que ocorra a investidura do servidor no cargo. Ainda que assim no fosse, pblico e notrio que o ato que deferiu a readmisso da autora, ora apelante, nulo, visto que o dispositivo supramencionado vai contra o disposto no inciso II do art. 37 da Constituio da Repblica, que probe a investidura em cargo pblico sem a aprovao prvia em concurso pblico de provas e ttulos, salvo no caso de reintegrao e naqueles por ela expresso. Como se sabe, o dever-poder de a Administrao Pblica rever os seus prprios atos, internamente, no exerccio da autotutela, limitado a 5 (cinco) anos, em prol da segurana do administrado. Nesse sentido, a previso do art. 65 da Lei Estadual n 14.184/2002, que dispe: Art. 65 - O dever da Administrao de anular ato de que decorram efeitos favorveis para o destinatrio decai em cinco anos constados da data em que foi praticado, salvo comprovada m-f. Conforme se depreende dos autos, a Administrao Pblica obedeceu ao dispositivo acima, j que reviu seu ato dentro do prazo estabelecido na lei - em 16 de abril de 2003 - por meio da Portaria n 14.104, de 2003, que instaurou processo administrativo e designou comisso permanente, com o fim de apurar a legalidade da readmisso da autora. Logo, verifica-se que a reviso do ato que deferiu a readmisso da apelante foi efetuada dentro do prazo legal, o que autoriza a sua exonerao. A exonerao da apelante, a seu pedido, rompeu o vnculo estatutrio com a Administrao, excluindo-a, pois, de seus quadros. Assim, somente poderia ser retomada a condio de servidor por meio de nomeao decorrente de novo concurso pblico, j que essa a nica forma admitida pela Constituio da Repblica, em seu art. 37, II, para o provimento de cargos pblicos. Verifica-se, por outro lado, que a autora s poderia ser reinvestida sem concurso pblico nos quadros da Administrao Municipal pela reintegrao, o que no o caso, porque s ocorre quando o ato de demisso do

servidor for ilegal, o que no ocorreu, uma vez que a autora requereu a sua exonerao dos quadros municipais. Assim, sendo a readmisso um ato ilegal, no h falar em ilegalidade do processo administrativo. Incide na espcie, pois, o contedo da Smula 473 do Supremo Tribunal Federal, segundo a qual: "A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos". No mesmo sentido, posicionam-se os Tribunais Superiores ptrios, consoante evidenciam os recentes julgados:
Servidor pblico. Proventos de aposentadoria. Ato administrativo eivado de nulidade. Poder de autotutela. Possibilidade. - 1. Pode a Administrao Pblica, segundo o poder de autotutela a ela conferido, retificar ato eivado de vcio que o torne ilegal, prescindindo, portanto, de instaurao de processo administrativo (Smula STF n 473). - 2. Agravo regimental improvido (RE-AgR 273665/RN, Ag. reg. no recurso extraordinrio, Relatora Ministra Ellen Gracie, 2 Turma, DJ de 05.08.2005, p. 103). Recurso ordinrio em mandado de segurana. Constitucional. Administrativo. Ascenso funcional. Inconstitucionalidade. Direito adquirido. Inexistncia. Cassao. Contencioso administrativo. Desnecessidade. 1. A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos (Smula do Supremo Tribunal Federal, Enunciado n 473, 1 parte). 2. Induvidosa a inconstitucionalidade da ascenso funcional deferida com fundamento na Lei Estadual n 351/92, a sua cassao pela Administrao Pblica prescinde de contencioso administrativo e no viola direito adquirido. 3. Recurso improvido (RMS 14.316/TO, Relator Ministro Hamilton Carvalhido, Sexta Turma, julgado em 26.05.2004, DJ de 02.08.2004, p. 569).

Ora, do art. 2 da Portaria n 14.104, de 2003, constata-se que advogados foram nomeados para comporem a comisso processante, in verbis:
Art. 2 - Designar, nos termos do inciso I, art. 202 da Lei Complementar 40, de 05 de outubro de 1992, os Srs. Fbio Vieira Frana, Daniela Letcia Albiach e Simone Silva Prudncio, advogados, servidores pblicos municipais efetivos, lotados na Procuradoria-Geral do Municpio, para, sob a presidncia do primeiro, compor a respectiva Comisso especial (f. 27-TJ).

Finalmente, inexistindo qualquer irregularidade no procedimento adotado pela Administrao, no h qualquer dano a ser indenizado. Isso posto, nego provimento ao recurso. Sem custas, j que a autora litiga sob o plio da justia gratuita. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Kildare Carvalho e Manuel Saramago. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Mandado de Segurana - Contrato Administrativo - Termo Aditivo No-celebrao - Multa - Aplicao Reteno de Crdito - Ilegalidade Renovao - Compulsria do Contrato Impossibilidade
Ementa: Ao mandamental. Contrato administrativo. Renovao compulsria. Impossibilidade. - Em funo da autonomia privada, no pode a Administrao Pblica pretender compelir o particular a renovar contrato administrativo que se mostra desvantajoso para ele. Sendo assim, por no importar a recusa de prorrogao contratual em descumprimento de clusula do contrato ou de norma legal, mostra-se ilegal a multa aplicada.
APELAO CVEL N 1.0027.06.097028-5 5/002 - Comarca

Incontroverso restou nos autos que a anulao da nomeao e da posse da autora ocorreu com a formalizao de procedimento administrativo que lhe assegurou o direito de ampla defesa, o que afasta, no pertinente, qualquer mcula de nulidade do procedimento adotado pelo Municpio. Em relao nulidade do processo administrativo, por no ter a Administrao cumprido os requisitos legais ao designar a comisso processante, mais uma vez sem razo a apelante. A natureza do processo administrativo que acarretou a exonerao da autora no de cunho disciplinar, mas, no caso, podero, subsidiariamente, ser aplicados os arts. 200 e 248 da Lei Complementar Municipal n 40/92:
Art. 200 - O processo disciplinar ser conduzido por Comisso Processante, permanente ou especial, composta de trs servidores, entre os quais um advogado, designados pela autoridade competente, que indicar, dentre eles, o seu Presidente. (...) Art. 248 - permitida a participao de advogado, servidor no estvel, na comisso de que trata o art. 200, at dois anos aps a realizao do concurso pblico para provimento de cargos de advogado ou procurador municipal.

de Betim - Apelante: Municpio de Betim - Apelada: Areia Transita Ltda. - Autoridade coatora: Prefeito Municipal de Betim - Relator: Des. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 7 de agosto de 2007. - Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos - Conheo do recurso voluntrio interposto, visto que presentes os
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pressupostos de sua admissibilidade. Conheo, de ofcio, da remessa necessria, em que pese a omisso do Julgador singular, tendo em vista se encontrarem presentes, tambm, seus pressupostos de admissibilidade. Cuida-se de mandado de segurana, com pedido de liminar, impetrado por Areia Transita Ltda. contra ato dito abusivo do Prefeito Municipal de Betim, consubstanciado em lhe aplicar multa e bloquear crditos pelos servios j prestados, sendo a ordem concedida pelo nclito Juiz singular, nulificando a penalidade aplicada, bem como determinando o desbloqueio dos crditos decorrentes dos servios j prestados. Inconformado com a sentena, o Municpio de Betim interps recurso voluntrio, alegando, em resumo, que a multa foi aplicada ante o descumprimento contratual por parte da apelada, que no entregou os documentos para a realizao de termo aditivo ao contrato; que no h que se falar em prorrogao do contrato, mas to-somente em acrscimo; que a negativa de firmar o termo aditivo decorreu de atitude repulsiva da apelada e no pela impraticabilidade do valor ofertado; que a Administrao celebrou contrato com outra empresa, tambm de propriedade dos mesmos scios da apelada; que o processo administrativo que culminou na aplicao da multa obedeceu aos preceitos legais aplicveis, garantindo o contraditrio e a ampla defesa apelada; que demonstrou no ser impraticvel o preo firmado no termo aditivo; que esse argumento visou, unicamente, ao aumento dos preos; que, se a apelante apresentou preo impraticvel, no pode usar tal argumento para romper o contrato; que a aplicao de penalidades discricionria, visto que no encontra previso especfica na Lei n 8.666/93, culminando, dentre outros argumentos, por pedir o provimento do recurso. Data venia, analisando com o devido apreo a questo ora posta, vejo, no reexame necessrio, que a r. sentena merece ser confirmada, restando prejudicado o recurso voluntrio interposto pelo impetrado. Depreende-se destes autos que a impetrante se insurge contra a multa que lhe foi aplicada pelo impetrado, multa esta que decorreu da no-celebrao de termo aditivo ao contrato administrativo celebrado entre ambos. Salienta a impetrante que no tinha interesse na renovao do contrato, tendo em vista a defasagem dos preos dos produtos que se comprometeu a fornecer, quais sejam areia e brita. Ante a aplicao da multa, o impetrado houve por bem reter os crditos da impetrante. Com efeito, como bem anotado na sentena, o art. 87, 1, da Lei de Licitaes permite ao Poder Pblico reter os crditos da contratada como forma de abatimento de penalidades aplicadas:
Art. 87. Pela inexecuo total ou parcial do contrato a Administrao poder, garantida a prvia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanes: I - advertncia; II - multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato; III - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos;
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IV - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior. 1 Se a multa aplicada for superior ao valor da garantia prestada, alm da perda desta, responder o contratado pela sua diferena, que ser descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela Administrao ou cobrada judicialmente.

Contudo, para que se faa legal a reteno, mister que seja legal a prpria multa aplicada. Inequvoco que a aplicao de multa encontra previso legal no art. 87, inciso III, da Lei n 8.666/93, acima transcrito, existindo, tambm, previso contratual expressa (clusula X - f. 45). Consta dos autos notificao dirigida impetrante para que apresentasse documentao necessria celebrao do termo aditivo ao contrato (f. 50). Da mesma forma, h notificao para a apresentao de defesa em processo administrativo, aberto em face do descumprimento parcial na entrega de documentos para a execuo de termo aditivo ao contrato assinado em 06.05.2005 (f. 51). Conclui-se, ento, que o procedimento administrativo instaurado em desfavor da impetrante no visou apurar eventual descumprimento de clusula contratual ou de obrigao legal, mas sim apurar a no-apresentao de documentos necessrios celebrao de aditivo ao contrato administrativo firmado pelas partes. Entretanto, no me parece razovel, nem legal, aplicar punio pela resistncia renovao do contrato. No vislumbro dispositivo na Lei de Licitaes que permita tal atuao por parte do Poder Pblico. Acredito que a conduta da impetrante no se amolda s hipteses elencadas no art. 78, I e II, da Lei de Licitaes, dispositivo este que serviu de fundamento aplicao da multa questionada nestes autos. Tenhase o teor dos mencionados dispositivos legais:
Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato: I - o no-cumprimento de clusulas contratuais, especificaes, projetos ou prazos; II - o cumprimento irregular de clusulas contratuais, especificaes, projetos e prazos.

No vejo descumprimento de clusulas contratuais ou mesmo cumprimento irregular delas quando o contratante no se interessa em renovar o contrato, sob a alegao de que seus preos esto defasados. O contrato administrativo em questo tinha prazo de durao de 12 (doze) meses, com possibilidade de prorrogao mediante interesse do impetrado e acordo entre as partes (clusula 3.3 - f. 42). Ao no apresentar a documentao necessria renovao do pacto, a impetrante demonstrou no estar de acordo com sua prorrogao, no podendo ser penalizada por haver exercido um direito, de acordo com sua autonomia privada. Conclui-se, ento, que a aplicao de multa impetrante, no caso em tela, foi ilegal, havendo descumprimento do princpio da legalidade, ao qual est

estritamente vinculada a Administrao Pblica, mostrandose exata a sentena em reexame ao decretar sua nulidade. Amolda-se perfeitamente ao caso em apreo o seguinte julgado oriundo do colendo STJ:
Ementa: Administrativo. Recurso ordinrio em mandado de segurana. Direito do consumidor. Contrato de seguro. Norenovao. Oferecimento de produto similar. Aplicao de multa. Ausncia de subsuno do fato norma. Princpio da legalidade estrita. Provimento do recurso. 1. Os atos da Administrao Pblica devem sempre pautarse por determinados princpios, dentre os quais est o da legalidade. Por esse princpio, todo e qualquer ato dos agentes administrativos deve estar em total conformidade com a lei e dentro dos limites por ela traados. 2. A aplicao de sanes administrativas, decorrente do exerccio do poder de polcia, somente se torna legtima quando o ato praticado pelo administrado estiver previamente definido pela lei como infrao administrativa. 3. Hiptese em que a conduta praticada pela impetrante no se subsume s normas elencadas pelo Administrador para a imposio da pena de multa, na medida em que se limitou a exercer, dentro do prazo previsto no contrato, a prerrogativa expressamente contida nas Condies Gerais da Aplice (direito de no renovar o contrato). 4. O procedimento administrativo pelo qual se impe multa, no exerccio do poder de polcia, em decorrncia da infringncia a norma de defesa do consumidor deve obedincia ao princpio da legalidade. descabida, assim, a aplicao de sano administrativa conduta que no est prevista como infrao (RMS 19.510/GO, 1 Turma, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 3.8.2006). 5. Recurso ordinrio em mandado de segurana provido (STJ: RMS n 21274/GO, 1 T., Rel. Min. Denise Arruda, v.u., DJ de 16.10.2006, p. 292).

- Uma vez consagrada como regra a capacidade das pessoas para serem titulares de direitos e obrigaes (art. 1, CCB/02), a interdio, medida excepcional e extrema, somente ser imposta se efetivamente demonstrada a incapacidade de o indivduo reger os atos da vida civil. Nega-se provimento ao recurso.
APELAO CVEL N 1.0701.05.099847-8 8/001 - Comarca

de Uberaba - Apelante: N.M.S.M. - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. CLIO CSAR PADUANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 9 de agosto de 2007. - Clio Csar Paduani - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Clio Csar Paduani - N.M.S.M. recorre da sentena de f. 83/84-TJ, proferida pelo Juiz da 3 Vara de Famlia da Comarca de Uberaba, que, nos autos da ao de interdio proposta pela apelante em desfavor de sua irm, julgou improcedente o pedido da inicial. Sustenta a apelante, s f. 87/89-TJ, que a curatelada portadora de esclerose mltipla, doena que impossibilita ao longo do tempo os movimentos motores para agir em seus atos da vida civil; afirma que a curatelada pode sofrer surtos relativos doena, inclusive com seqelas incurveis; ressalta que a procedncia do pedido possibilitar curatelada se beneficiar de penso paga pelo Ipserv e, por fim, tece comentrios sobre a esclerose mltipla. Contra-razes s f. 92/96-TJ. A Procuradoria-Geral de Justia se manifestou pelo no-provimento do recurso (f. 104/107-TJ). Decido. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Consoante se verifica da anlise minuciosa dos autos, a requerente buscou o aparato jurisdicional, almejando a interdio de sua irm M.S.M., com 45 anos de idade, a qual no teria condies de reger sua pessoa e bens. O laudo pericial (f. 76-TJ) concluiu que a requerida no apresenta anomalia mental, todavia a paciente portadora de uma anomalia (patologia) neurolgica, crnica, ainda incurvel, porm tratvel, chamada esclerose mltipla. O expert prosseguiu, afirmando que a anomalia incapacita a curatelada de forma parcial, ou seja, limitao parcial para a escrita e trabalhos manuais delicados com a mo.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

Ento, ante a ilegalidade da multa aplicada pela Administrao, mostra-se ilegal tambm a reteno dos crditos da impetrante com vistas garantia daquela, agindo corretamente o Sentenciante ao determinar seu desbloqueio. Com tais consideraes, no reexame necessrio, confirmo integralmente a bem-lanada sentena, restando prejudicado o recurso voluntrio manejado pelo impetrado. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Wander Marotta e Belizrio de Lacerda. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

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Interdio de Incapaz - Curatela - Doena Incurvel - Esclerose Mltipla - Incapacidade Civil - Prova - Inexistncia Improcedncia do Pedido
Ementa: Apelao cvel. Curatela. Interdio. Requisitos essenciais ausentes. Incapacidade do interditando apenas para a vida laborativa. Depresso ansiosa passvel de tratamento e recuperao. Recurso a que se nega provimento. - A incapacidade laborativa no implica, necessariamente, a perda da capacidade para gerir sua pessoa e bens.

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Lado outro, o interrogatrio de f. 19/20-TJ demonstrou ser a curatelada pessoa orientada no tempo e no espao, respondendo a todas as perguntas com segurana e lucidez. Ora, destaco que a curatelada ostenta, atualmente, patologia mental classificada no Cdigo Internacional de Doenas como "esclerose mltipla" (CID G-35), forma remitente - recorrente, "causando surtos episdicos de dficits motor, sensitivos, visuais e outros, sintomas que vo depender do local anatmico onde ocorre a desmielinizao" (sic). cedio que a curatela um encargo pblico perpetrado, por lei, a algum para administrar os bens, bem como dirigir e proteger pessoas maiores e incapazes de regerem sua vida por si, em face de molstias, vcios, ausncia ou prodigalidade ou por outras causas duradouras, sendo, em regra, de carter permanente. H, pois, requisitos para o deferimento da curatela, dentre eles o pressuposto ftico, mediante a comprovao da incapacidade de fato de uma pessoa maior reger sua prpria pessoa e seus bens, visto que no detm discernimento ou no pode exprimir sua vontade. No caso dos autos, repita-se, as provas carreadas se convergem, inevitavelmente, para uma nica concluso, a saber, a interditanda, embora sofra seqelas provenientes da anomalia, no demonstrou incapacidade para gerir sua pessoa e seus bens. A interdio medida extrema, que no pode ser decretada nos casos em que no estiver efetivamente demonstrada a incapacidade do interditado para gerir e realizar os atos da vida civil. In casu, frise-se, o transtorno da afetividade que acomete a apelada incurvel, porm tratvel, sendo certo que, durante toda a tramitao do feito em primeiro grau de jurisdio, encontrava-se provida de capacidade de fato, regendo, inclusive, sua pessoa e administrando seus bens, como ela prpria ressaltou no interrogatrio retrocitado. Dessa feita, tenho certeza de que na espcie no seria cabvel a interdio, principalmente por ser essa anomalia psquica passvel de controle mdico, permitindo-lhe usufruir uma vida normal, sem o comprometimento da capacidade de gesto de pessoas e bens. Conclui-se, portanto, que a interditanda no padece de nenhuma molstia mental incapacitante. Ento, no restando demonstrado o pressuposto ftico para o deferimento da curatela, qual seja, a incapacidade do adulto para gerir a prpria pessoa e seus bens, por motivo de anomalia psquica ou fsica, deve ser mantida a sentena que julgou improcedente o pedido de interdio, especialmente por se tratar de medida excepcional e extrema. No mesmo sentido:
Civil - Interdio - Prova pericial e testemunhal da capacidade do interditando - Improcedncia do pedido Provimento do recurso. - Tendo sido constatado, pelo exame mdico-pericial como tambm pela prova oral, que o interditando, ao contrrio do alegado na inicial, se encontra
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capacitado para gerir sua pessoa e bens, deve ser julgado improcedente o pedido de sua interdio (TJMG, Apelao Cvel n 1.0000.00.229267-0/000, Rel. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves, DJ de 17.05.2002).

Nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Audebert Delage e Moreira Diniz. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Ao Ordinria - Trabalho Voluntrio Junto PMMG - Penso - Recebimento - Impossibilidade Beneficiria do IPSM - Inadmissibilidade
Ementa: Ao ordinria. Trabalho voluntrio junto PMMG. Pagamento de penso. Beneficiria do IPSM. Impossibilidade. - Verificando-se de todas as provas acostadas aos autos, notadamente dos depoimentos pessoal e testemunhal, que a autora prestou servios relevantes junto Polcia Militar de Minas Gerais, mas na condio de voluntria, no tem direito ao recebimento de penso, tampouco de ser beneficiria do Instituto de Previdncia da PMMG, visto que no contribuiu pecuniariamente para tanto.
APELAO CVEL N 1.0702.03.103139-7 7/001 - Comarca

de Uberlndia - Apelante: Snia Silva Mendona Apelado: Estado de Minas Gerais - Relatora: Des. T E R E S A C R I S T I N A D A C U N H A P E I XO T O Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 2 de agosto de 2007. - Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto Conheo do recurso, por estarem reunidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade, ainda que ausente o preparo, tendo em vista o deferimento da assistncia judiciria f. 72. Trata-se de ao ordinria proposta por Snia Silva Mendona em face do Estado de Minas Gerais, alegando que enfermeira e, na condio de viva, continuou exercendo sua profisso no servio de otorrinolaringologia e de oftalmologia da Secretaria de Sade e Assistncia do Estado de Minas Gerais, sendo que, por volta dos anos 60, iniciou um relacionamento ocupacional junto PMMG e,

[...], com o passar do tempo, passou [...] a exercer uma verdadeira atividade funcional na rea de Relaes Pblicas do Corpo de Bombeiros Militares (CBM), no deixando, entretanto, de exercer a sua atividade na rea de assistncia social, chegando ao ponto de fazer parte da formao da tropa da instituio militar, devidamente fardada, nas festividades cvicas ou militares (f. 03).

[...] condenado o referido Estado de Minas Gerais ao pagamento de uma indenizao equivalente a uma penso a ttulo de benefcio, para a autora, arbitrada por V. Ex. com base no valor da percepo mdia de uma pensionista de 3 Sargento PM e de um Subtenente da PM, ambos com 6 (seis) qinqnios [...], bem como uma penso, esta devendo ser paga mensalmente, at enquanto vida tiver, em face do motivo de no ter filhos dependentes (f. 12).

[...] que a depoente, na poca em que prestava servio para a Polcia Militar, tambm fazia massagens na parte da manh; que a depoente era paga para fazer tais massagens; que a depoente prestava servio para a Polcia Militar no perodo da tarde; que, alm do que ganhava com o servio de massagem, a depoente vendeu bens imveis para manter-se (f. 99).

Induvidoso que, para receber penso e ser beneficiria de instituto pblico, necessrio que a parte tenha ingressado no servio pblico, atravs de investidura.
Sobre o tema, a lio de Jos dos Santos Carvalho Filho:
[...] a investidura retrata uma operao complexa, constituda de atos do Estado e do interessado, para permitir o legtimo provimento do cargo pblico. Nomeao o ato administrativo que materializa o provimento originrio de um cargo. Como regra, a nomeao exige que o nomeado no somente tenha sido aprovado previamente em concurso pblico, como tambm tenha preenchido os demais requisitos legais para a investidura legtima. Vimos tambm que o concurso dispensvel no caso de nomeao para cargos em comisso (art. 37, II, CF). A posse o ato da investidura pelo qual ficam atribudos ao servidor as prerrogativas, os direitos e deveres do cargo. o ato de posse que completa a investidura, espelhando uma verdadeira conditio iuris para o exerccio da funo pblica. o momento em que o servidor assume o compromisso de fiel cumprimento dos deveres e atribuies, como bem averba Oswaldo Aranha Bandeira de Mello. Com a posse, completa-se tambm a relao estatutria da qual fazem parte o Estado, de um lado, e o servidor, de outro. Por fim, o exerccio representa o efetivo desempenho das funes atribudas ao cargo. O exerccio, como bvio, s se legitima na medida em que se tenha consumado o processo de investidura. o exerccio que confere ao servidor do direito retribuio pecuniria como contraprestao pelo desempenho das funes inerentes ao cargo (Manual de direito administrativo. 14. ed. Ed. Lumen Juris, 2005, p. 497-498).

Requer, ainda, que seja considerada como beneficiria assegurada do Sistema Previdencirio da PMMG (IPSM), para os efeitos legais de atendimento mdicohospitalar, odontolgico, psicolgico e social (f. 13). O MM. Juiz de primeiro grau, s f. 140/144, julgou improcedente o pedido, sob o fundamento de que no h nos autos elementos a demonstrar qualquer vnculo jurdico vlido entre a parte autora e o Estado para ser atendida na forma em que postulou na inicial (f. 144), condenando a autora ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, fixados em R$ 1.000,00 (mil reais). Inconformada, apelou a requerente (f. 147/153), aduzindo que, apesar de ausente qualquer formalidade, quer de posse, quer de investidura do cargo, o recorrido permitiu e auferiu vantagens com a atuao da ora recorrente (f. 150), ressaltando que, se o recorrido auferiu vantagens com a atuao da recorrente, que at mesmo era conclamada a contemporizar com os credores da Polcia Militar, como pode ser visto do Ofcio de n 4.265/99, datado de 3 de novembro de 1999, conforme documento de f. 37, deve indeniz-la por isso, principalmente considerando que a recorrente sempre agiu de boa-f (f. 151). Sustenta que no h que se falar em trabalho voluntrio, uma vez que

Ainda que se considere que a autora uma senhora de idade e que est discutindo fatos ocorridos nos
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Sustenta que, com o advento do Decreto n 667, foi a autora devidamente chamada para ajudar na fundao e inaugurao do BP TRAN, pelo j falecido, e que, muitssimo conhecido em vida, o saudoso Coronel PM Ari Braz Lopes, que foi o primeiro Comandante daquela Unidade Policial Militar (f. 04), sendo que desde ento vem prestando relevantes servios, chegando a receber a condecorao mais alta, Medalha de Alferes de Tiradentes, laborando por mais de oito horas dirias, inclusive nos finais de semana e feriados, quando lhe era disponibilizado carro oficial com oficiais fardados, alm de ser atendida pelo Hospital da Polcia Militar. Ocorre que, no ms de outubro de 2003, teve negado o atendimento junto ao Hospital Militar, ressaltando que a Administrao Pblica se omitiu ao permitir que a autora por mais de trinta anos prestasse servios, sem que lhe fosse atribudo um cargo. Requereu, por isso, a procedncia do pedido, para que seja

[...] o que se observa uma ntida e notria negligncia por parte da Administrao Pblica Estadual, que, ao descuidarse, ser displicente, desatenciosa, omitir-se preguiosamente, muito lucrou com esta cmoda situao, enquanto usando de uma patente e visvel m-f, sugou toda a vitalidade, sade, bondade, generosidade, inocncia e boa-f da recorrente, sem remuner-la, porm iludindo-a com algumas pequenas lembranas (f. 152).

Requer, por isso, o provimento do apelo. Contra-razes, s f. 155/161. Inicialmente, gostaria de consignar que no se nega o fato de que a autora, durante vrios anos, gastando sim a sua juventude e sade, prestou relevantes servios Polcia Militar. Certo tambm que teramos um mundo melhor se outras pessoas fossem to prestativas e humanas como a requerente. Contudo, as provas dos autos demonstram que, em todos esses anos, a autora nada mais fez junto PMMG do que voluntariado, sendo certo que, se no houve concordncia expressa de sua parte, ocorreu a concordncia tcita, visto que jamais percebeu pelos servios realizados, como afirma em seu prprio depoimento pessoal, verbis:

idos de 1960, quando no se fazia necessria a aprovao em concurso pblico para o ingresso na Administrao Pblica, certo que, mesmo nessa poca, era necessrio um cargo, o vnculo e, certamente, a remunerao. No caso da recorrente, nenhum dos requisitos existe, j que no tinha um cargo, tendo sido por diversas vezes condecorada, mas na condio de madrinha e colaboradora (f. 61/66); tambm no se apresenta nos autos a comprovao de um vnculo, j que no era subordinada a nenhuma autoridade ou servidor, tendo apenas livre acesso s dependncias da PMMG, tendo em vista o seu vnculo de amizade, bem como nada percebia pelo servio que prestava. A ausncia de vnculo da autora facilmente constatada, visto que se afastou da PMMG, sem ser por ato de aposentadoria, tampouco por ruptura de contrato de trabalho, documentos que tambm no se encontram nos autos, mas, certamente, em razo da sua idade, o que demonstra, mais uma vez, que a sua relao com a Polcia era de voluntria. Dessa feita, no h que se falar que possui os mesmos direitos trabalhistas que o detentor de um contrato administrativo irregular ou mesmo nulo, porquanto a requerente nem sequer manteve um contrato, ou seja, no foi validamente contratada pela PMMG para exercer qualquer cargo, prestando, na qualidade de voluntria, servios de assistncia social, devido, repita-se, ao seu bom corao. As testemunhas so unnimes em afirmar:
[...] que o depoente se recorda de que a autora era muito amiga dos comandantes, sendo considerada madrinha do referido batalho; que no sabe dizer se a autora ia todos os dias at o batalho, mas o depoente pode afirmar que a viu algumas vezes, em especial, em solenidades; que se recorda de que a autora sempre recebia homenagens nessas solenidades; que no sabe de nenhum servio que a autora prestasse no batalho (Flvio Luiz Lobato, f. 97). [...] que a autora pessoa prestativa e possua um relacionamento muito bom junto Polcia Militar e, devido ao trnsito que possua, era procurada pelos militares para resoluo de problemas junto aos oficiais [...]; que no tem conhecimento de a autora receber remunerao pela Polcia Militar (Mrio Olmpio Gomes dos Santos, f. 127). [...] que, por anos e anos, a autora colaborou com a Polcia atuando como assistente social, mas no sabe da existncia de funo pblica exercida entre a autora e a Polcia Militar ou qualquer de seus rgos; que no sabe informar se a autora recebia remunerao pelo trabalho que executava; que tem conhecimento de que a autora recebeu muitas medalhas e condecoraes pela assistncia que prestou junto Polcia Militar; que sabe informar que a autora prestava assistncia na rea de sade (Marlene A. Cruz Souto, f. 113). Fiquei sabendo que a autora tinha o costume, desde Belo Horizonte, de freqentar o quartel, mas nunca exerceu nenhuma funo contratada para a Polcia Militar; que, voluntariamente, ela participava de campanhas promovidas pela Polcia Militar, tais como as de Natal; que todo batalho tem uma associao formada pelas esposas de militares, denominada AFAS - Associao Feminina de Assistncia Social -, destinada a auxiliar policiais militares que estivessem em difi144
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culdade financeira. Essa associao formada por voluntrias, e no tem nenhum vnculo com a Polcia Militar ou com Estado [...]; que era costume da autora intermediar junto ao Comando em favor de algum policial com problema disciplinar. A autora fazia trabalhos sociais para a Polcia Militar, do tipo angariar fundos para festas, mas sempre pela associao referida (Vicente de Paulo, f. 139).

Dessarte, no se nega a boa-f da requerente, mas tal fato por si s no capaz de lhe gerar uma aposentadoria, nem tampouco a condio de beneficiria do IPSM, j que, durante todos esses anos, como afirmado pelas testemunhas ouvidas em juzo, prestou apenas servios sociais ao Estado, como voluntria. Para a concesso de aposentadoria pelo Estado, nos termos da Constituio Federal, mais precisamente do art. 40, necessrio que a autora fosse servidora pblica efetiva, condio que no restou comprovada nos autos, alm de ser patente o carter contributivo e solidrio do regime de previdncia, sendo certo que, se a autora nunca percebeu do Estado, tambm no contribuiu e, portanto, no tem direito a penso, tampouco a prestao de sade pelo Hospital Militar. Hely Lopes Meirelles esclarece:
Os requisitos e critrios para a aposentadoria e para a penso, tais como estabelecidos na Constituio, no podem ser alterados pela legislao ordinria, sendo tambm vedada a adoo de outros por ela no previstos, ressalvados os casos de atividades exercidas exclusivamente sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, definidos em lei complementar (art. 40, 4). Esta lei complementar de natureza nacional, tendo, assim, carter impositivo para todas as esferas administrativas, federal, estadual, distrital e municipal (Direito administrativo brasileiro. 30. ed. Ed. Malheiros, 2005, p. 442).

Assim, se detm a autora algum direito adquirido o de continuar ajudando a Polcia Militar, como fez com maestria, na qualidade de colaboradora, e, portanto, no h que se falar em omisso da Administrao Pblica, porquanto esta pode aceitar voluntrios em sua associao. Dessa forma, verificando-se de todas as provas acostadas aos autos, notadamente dos depoimentos pessoal e testemunhal, que a autora prestou servios relevantes Polcia Militar de Minas Gerais, mas na condio de voluntria, no tem direito ao recebimento de penso, nem tampouco de ser beneficiria do Instituto de Previdncia da PMMG, j que no contribuiu pecuniariamente para tanto. Mediante tais consideraes, nego provimento ao recurso, para manter a douta deciso de primeiro grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pela apelante, suspensa a exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Roney Oliveira e Fernando Brulio. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Responsabilidade Civil - Tratamento Odontolgico - Prestao de Servio - Contrato de Resultado Contrato de Meio - Distino - Responsabilidade Objetiva - Indenizao - Dever
Ementa: Responsabilidade civil. Tratamento odontolgico. Contrato de resultado. - O dentista estabelece com o paciente um contrato de prestao de servios, o qual considerado pela doutrina e jurisprudncia dominantes como um contrato de resultado, e no de meio. Essa distino importante, pois no contrato de resultado a responsabilidade analisada objetivamente, enquanto que no contrato de meio a responsabilidade subjetiva. - Provado o resultado insatisfatrio do tratamento realizado, tem-se por devida a indenizao pleiteada.
APELAO CVEL N 1.0024.03.104580-0 0/001 - Comarca

de Belo Horizonte - Apelante: J.D.M. - Apelada: L.A.S.R. - Relator: Des. MOTA E SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL
PROVIMENTO.

Belo Horizonte, 9 de agosto de 2007. - Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Mota e Silva - Ao de indenizao por danos morais ajuizada por L.A.S.R. contra J.D.M. Na inicial, de f. 02/21, aduziu a autora que contratou os servios do ru para tratamento dentrio, tendo pago US$ 7.000,00 (sete mil dlares) para a realizao do tratamento previsto em oramento, consistente em: "preparos, moldagens, provisrios, ncleos e colocao. Materiais a serem empregados: metal cermica, porcelana fundida e mo-de-obra de prottico". Asseverou que, devido negligncia e impercia do ru, as peas no se adaptaram, ocasionando autora perda da capacidade mastigatria, determinada por desordem patolgica, com dores insuportveis. Alegou que, no bastasse, teve que pagar mais R$ 2.000,00 a um prottico e mais R$ 1.250,00 ao ru, e, mesmo assim, no teve os problemas dentrios sanados, vindo a recorrer a outro dentista para sanar os problemas urgentes que surgiram. Reportou-se legislao, doutrina e jurisprudncia. Ao final, pediu a procedncia do pedido. O ru apresentou contestao de f. 85/103, aduzindo que o oramento de servio no contemplava os materiais e procedimentos a serem realizados de periodontia, com finalidade prottica, e endodontia. Asseverou que a diferena de pagamento realizada ao final do

tratamento se deu em virtude da confeco de duas coroas nos dentes 13 e 23, que no estavam previstas inicialmente no oramento. Atestou que os servios findaram em 1995 e, trs anos depois, em 1998, a autora o procurou, queixando de dores em alguns elementos dentrios, tendo o ru confeccionado uma placa "miorelaxante", e, constatada a forte tenso emocional e stress que vivenciava a autora, realizou novo tratamento dentrio, removendo os trabalhos antigos nos dentes necessrios e confeccionando novos trabalhos, e at mesmo um "ncleo de liga de ouro odontolgico". Assegurou que, comunicado o valor do novo procedimento autora, esta informara que j havia pago o tratamento, momento em que passou a agredir moralmente o ru. Reportou-se legislao, doutrina e jurisprudncia. Ao final, pediu a improcedncia do pedido contido na exordial. O MM. Juiz a quo proferiu sentena de f. 202/205, condenando o ru ao pagamento de indenizao no valor de R$ 30.000,00, corrigida desde a data da publicao da sentena e acrescida de juros de mora de 1% ao ms, contados da citao. Inconformado, o ru aviou recurso de apelao, de f. 206/209, alegando que, conforme afirmao da prpria perita oficial, os trabalhos de percia restaram prejudicados, tendo em vista que a autora retirou grande parte do trabalho prottico realizado pelo ru. Asseverou que restou provado que a autora era portadora de doena periodontal j antes da realizao dos trabalhos, no havendo culpa sua, mas da autora que, sendo portadora de doena bucal, no procede a uma higienizao adequada, possui maus hbitos alimentares e tabagista compulsiva. Assim, pede provimento ao recurso, julgando-se improcedente o pedido contido na inicial, ou, caso mantida a procedncia, reduzindo-se o valor da condenao para o mximo de 3 salrios mnimos. Contra-razes foram apresentadas s f. 213/219. o relatrio. Passo a decidir. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. A relao jurdica estabelecida entre as partes de contrato de prestao de servios odontolgicos e, portanto, deve ser analisada sob a tica da responsabilidade contratual. Responsabilidade contratual, segundo Savatier, consiste na
inexecuo previsvel e evitvel, por uma parte ou seus sucessores, de obrigao nascida de contrato, prejudicial outra parte ou seus sucessores (apud CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 3. ed. rev., aum. e atual. So Paulo: Editora Malheiros, p. 223).

So pressupostos para a existncia da responsabilidade contratual: a existncia prvia de contrato vlido, a inexecuo do contrato, no todo ou em parte, a ocorrncia do ilcito contratual, que se materializa atravs do inadimplemento ou da mora", "o dano e a relao de causalidade entre este e o inadimplemento (op. cit., p. 227/229).
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Especificamente quanto responsabilidade civil do dentista, tem-se que este estabelece com o paciente um contrato de prestao de servios, o qual considerado pela doutrina e jurisprudncia dominantes como um contrato de resultado, e no de meio. Essa distino importante, pois no contrato de resultado a responsabilidade analisada objetivamente, enquanto que no contrato de meio a responsabilidade subjetiva. Pelo contrato de resultado, o dentista se obriga junto ao paciente a realizar uma atividade, objetivando um resultado, ou seja, a obturao de uma crie, a colocao de jaquetas de porcelana, implante de dentes etc., sendo o profissional responsvel pelo sucesso do procedimento, pois que os tratamentos nessa rea so de menor complexidade e eventuais riscos previsveis. Corroborando o entendimento acima, Srgio Cavalieri Filho leciona:
Convm, entretanto, ressaltar que, se em relao aos mdicos a regra a obrigao de meio, no que respeita aos dentistas a regra a obrigao de resultado. E assim porque os processos de tratamento dentrio so mais regulares, especficos, e os problemas menos completos. A obturao de uma crie, o tratamento de um canal, a extrao de um dente etc., embora exijam tcnica especfica, permitem assegurar a obteno do resultado esperado. Por outro lado, mais freqente nessa rea de atividade profissional a preocupao com a esttica. A boca uma das partes do corpo mais visveis, e, na boca, os dentes. Ningum desconhece o quanto influencia negativamente na esttica a falta dos dentes da frente, ou os defeitos neles existentes. Conseqentemente, quando o cliente manifesta interesse pela colocao de aparelho corretivo dos dentes, de jaquetas de porcelana e, modernamente, pelo implante de dentes, est em busca de um resultado, no lhe bastando mera obrigao de meio. Tenha-se, ainda, em conta que o menor defeito no trabalho, alm de ser logo por todos percebido, acarreta intolerveis incmodos ao cliente (Programa de responsabilidade civil, 3. ed. So Paulo: Editora Malheiros, p. 333).

excessivo, devendo ser reduzido para R$ 15.000,00, valor este que se amolda aos princpios supracitados. Pelo exposto, considerando tudo quanto foi visto, dou parcial provimento ao recurso, reformando a sentena hostilizada apenas para reduzir o valor da indenizao para R$ 15.000,00, com atualizao monetria pelo ndice divulgado pela Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais, a partir da publicao do acrdo, e juros de mora de 1% ao ms, contados da citao. Fica mantida no demais a respeitvel sentena hostilizada. Custas recursais, 50% para cada parte. Fica suspensa a condenao ora imposta apelada, tendo em vista que litiga sob o plio da justia gratuita. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Maurlio Gabriel e Wagner Wilson. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO.

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Ao Cominatria - Obrigao de Fazer Construtor - Responsabilidade Civil - Produto Defeituoso - Responsabilidade Solidria Multa - Valor Adequado
Ementa: Ao cominatria. Obrigao de fazer. Responsabilidade civil do construtor. Produto defeituoso. Responsabilidade solidria com o fabricante. Multa cominatria. Patamar adequado. Sentena mantida. - Emerge da lei a responsabilidade do construtor pela obra construda e pelos danos decorrentes de defeitos na construo, nos termos dos arts. 1.245 do CC/1916 e 12 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - Responde o construtor, durante certo tempo, pela solidez da obra, dentro do qual se presume ter sido a obra executada segundo os padres tcnicos indispensveis sua segurana.
- O construtor responde solidariamente com o fabricante do produto defeituoso, nos termos do 1 do art. 25 do CDC.

Ao exame dos autos, tem-se que, realizada a percia, conforme laudo juntado s f. 148/183, a perita oficial concluiu que, embora j tivesse sido removida parte do trabalho realizado pelo ru, atravs das fotografias trazidas e pelo relatrio do dentista R.L., constataram-se falhas na confeco de algumas prteses, trazendo prejuzos funcionais mastigao da autora e prejuzos estticos. Concluiu tambm a perita oficial que a autora apelada deve realizar nova reabilitao oral. Com efeito, provado o resultado insatisfatrio do tratamento realizado pelo apelante, tem-se por devida a indenizao por danos morais, porquanto estes so evidentes, pois a apelada teve suas expectativas de boa mastigao e sorriso perfeitos frustradas, alm de ter que se submeter a novo tratamento. Com relao valorao do dano, compete ao julgador arbitrar o valor da indenizao com adstrio aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, bem como teoria do desestmulo. O valor da indenizao fixado pelo MM. Juiz sentenciante, de R$ 30.000,00, em meu entendimento,
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- A multa cominada para o caso de descumprimento da obrigao de fazer deve ser de tal monta que cumpra as finalidades punitiva e preventiva da sano.
APELAO CVEL N 1.0024.96.117845-6 6/001 - Comarca

de Belo Horizonte - Apelante: Construtora Conamp Ltda. - Apelada: Maria das Dores Campos - Relator: Des. ANTNIO DE PDUA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DE UMA PRELIMINAR, REJEITAR OUTRA E NEGAR PROVIMENTO APELAO.

Belo Horizonte, 10 de agosto de 2007. - Des. Antnio de Pdua - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio de Pdua - Trata-se de apelao interposta pela Construtora Conamp Ltda., nos autos da ao cominatria movida por Maria das Dores Campos, perante o Juzo da 1 Vara Cvel de Belo Horizonte, inconformada com os termos da r. sentena de f. 144/148, que julgou procedente o pedido inicial para conden-la a proceder aos reparos no imvel de propriedade da requerente, observando o laudo de f. 23/24, sob pena de multa diria de R$ 1.000,00, limitada a 30 dias-multa, e tambm ao pagamento das custas e honorrios advocatcios arbitrados em R$ 3.000,00. Em suas razes recursais, f. 149/151, pleiteia a apelante o acolhimento da preliminar de indeferimento da inicial, reportando s razes apresentadas na contestao. Sustenta que s poderia ter sido condenada a reparar os danos relacionados nos itens D, E e G da carta de f. 15, tendo em vista que os demais itens (A, B e F), por mera liberalidade da apelante, j se encontram solucionados, conforme reconhece a apelada na exordial. Afirma que, com relao s tbuas corridas (item C), j se disps a dar cumprimento ata de reunio de f. 17, acionando o fornecedor, conjuntamente com a autora, porque a responsabilidade por tal fato exclusiva do fornecedor. Por derradeiro, pede que seja reduzida a multa, tendo em vista que o valor fixado exorbitante. Encerra suas razes, requerendo a reforma da sentena e a inverso dos nus da sucumbncia. Contra-razes s f. 154/157, argindo preliminar de no-conhecimento do recurso em virtude de ser apcrifa a apelao e, no mrito, pela confirmao do decisum. Recurso devidamente preparado, f. 152. Preliminares. 1. Inpcia da inicial. A apelante, em suas razes de recurso, pede o indeferimento da inicial, reportando-se s razes apresentadas na contestao. Consoante preceitua o art. 514, II, do Cdigo de Processo Civil:
A apelao, interposta por petio dirigida ao juiz, conter: [...]; II - os fundamentos de fato e de direito; [...].

pelo apelante como base de sua pretenso de novo julgamento, mais favorvel (Comentrios. v. 5, p. 331).

luz dos princpios modernos do processo civil, dentre eles o da instrumentalidade, que prestigiam a finalidade em detrimento da forma, esta egrgia Corte tem proclamado o entendimento no sentido de ser admissvel a regularizao de vcio corrigvel, no constituindo obstculo ao conhecimento de recurso a ausncia da assinatura do procurador subscrevente nas razes recursais (REsp n 127.383/RS, 6 Turma, Rel. Min. Vicente Leal, j. em 05.08.97 - in Juis Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 30). Falta de assinatura do advogado. Recurso inexistente. Agravo desprovido. - A subscrio, pelo advogado, da petio de interposio do recurso pressuposto indispensvel de sua existncia. Logo, no subscrita a petio, considera-se inexistente o recurso e, por isso mesmo, nenhuma censura se pode fazer deciso do magistrado que, em primeiro grau, lhe negou seguimento. Se a omisso de assinatura fosse apenas nas razes de apelao, estando assinada a petio de interposio do recurso, seguimento era de se dar ao recurso. No caso vertente, porm, a ausncia de assinatura ocorreu na prpria petio de interposio do recurso, o que o torna inexistente, e a recurso inexistente no se pode dar seguimento (AI n 15619, 3 Cmara Cvel, TJPR, Curitiba, Rel. Des. Jesus Sarro, j. unnime - in Informa Jurdico n 27).

Impe-se, assim, ao recorrente, em suas razes, declinar os fundamentos de fato e de direito pelos quais impugna a sentena atacada, no se conhecendo do recurso, ou dele se conhecendo apenas parcialmente, quando se abstm de se contrapor aos fundamentos que embasaram a improcedncia do pedido, em relao a um dos rus, como caso. A respeito, esclarece Barbosa Moreira que a fundamentao
[...] indispensvel para que o apelado e o prprio rgo ad quem fiquem sabendo quais as razes efetivamente postas

Alm disso, ainda que no tivesse assinado o recurso, o patrono da apelante deveria ser intimado a assinla no prazo fixado pelo Relator, para s depois no ser conhecida, se desatendido o comando do despacho. Assim, havendo assinatura da petio de recurso, considerar-se- regular a sua interposio, pelo que rejeito a preliminar. Conheo da apelao, presentes suas condies de admissibilidade. Revelam os autos que a apelada adquiriu de Lauzino Felipe de Oliveira, em 26.05.94, o apartamento 1.502 do Edifcio Jardins da Cidade, Rua dos Gentios,
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In casu, a apelante no declinou as razes pelas quais a inicial deveria ser indeferida. Isso posto, diante da ausncia de argumentos para se acolher a preliminar de indeferimento da inicial, no conheo da preliminar argida na apelao. 2. Petio apcrifa. Sustenta a apelada, em contra-razes, que o recurso no deveria ser conhecido porque a petio no teria sido assinada pelo procurador da apelante. Da anlise da petio de f. 149/151, verifico que a petio de interposio foi assinada pelo patrono do apelante, conforme se v f. 149, embora as razes de recurso no estejam assinadas. No caso sub judice, a petio dirigida ao Juiz a quo, dando-lhe cincia do desacordo com a deciso e da interposio do recurso, estava assinada, tanto que o douto Magistrado a quo a despachou normalmente, recebendo a apelao. Nossos tribunais tm admitido o conhecimento do recurso, quando a petio recursal ou somente as razes que a acompanham esto assinadas. Confira-se:

273, Belo Horizonte, por R$ 120.000,00. Logo aps a sua mudana para o imvel, a autora, ora apelada, constatou o aparecimento de diversos defeitos na construo, como mau acabamento e infiltraes. Em virtude de tais constataes, a apelada entrou em contato com a construtora apelante, que solucionou apenas os problemas do acabamento do banheiro, do revestimento do terrao e da pia do banheiro. Em 20.12.1995, a autora apresentou reclamao perante o Crea-MG, o qual marcou uma audincia conciliatria, oportunidade em que a apelante se comprometeu a realizar os reparos necessrios, exceo da tbua corrida. Embora tenha prestado compromisso, a r quedou-se inerte, razo pela qual a autora requereu perante o Crea-MG a realizao de novo laudo pericial, oportunidade em que foram encontrados novos defeitos. Cinge-se o recurso, em seu mrito, impossibilidade de condenao ao reparo dos danos descritos nos itens A, B e F da lista de f. 3, os quais j teriam sido consertados, irresponsabilidade da apelante pelos defeitos constatados na tbua corrida e reduo da multa moratria. Passo apreciao, em primeiro lugar, da alegao de impossibilidade de condenao ao reparo dos danos descritos nos itens A, B e F da lista de f. 3, os quais j teriam sido consertados. Extrai-se da anlise dos autos que a r, ora apelante, foi condenada reparao dos defeitos no imvel descritos no laudo de f. 23/24. O laudo de f. 23/24 descreve os seguintes defeitos: retrao da tbua corrida; infiltraes na parede da sala, na laje da varanda, na parede do quarto direita do corredor e no quarto do casal; fissuras ao lado da porta da varanda e na parede da sala prxima escada; respingos de tinta no rodap da escada, defeito no assentamento da porta de acesso ao terrao e deteriorao da pintura do terrao. Os defeitos descritos nos itens A, B e F da lista de f. 3 so ausncia de acabamento no banheiro do 2 piso, defeito no revestimento do terrao e no assentamento da pia do banheiro da sute. Tais defeitos foram consertados pela construtora, conforme narra a prpria autora, e, por isso, no constam da lista do laudo de f. 23/24. Assim, como os defeitos indicados nos itens A, B e F da lista de f. 3 no constam do laudo de f. 23/24 e, portanto, no foram objeto de condenao, no h que se falar em reforma da sentena de primeiro grau nesse particular. Em segundo lugar, h que se apreciar o pedido de reconhecimento de irresponsabilidade da apelante pelos defeitos apresentados na tbua corrida. O construtor aquele que introduz produtos imobilirios no mercado de consumo, atravs do fornecimento de bens ou servios. A responsabilidade de garantia pela solidez e segurana da obra extensiva a todo construtor, qualquer que seja a modalidade contratual da construo, por empreitada ou por administrao, de natureza legal,
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assumindo at mesmo a feio de ordem pblica, por interessar a uma coletividade, contra ele militando uma presuno absoluta de culpa pelo defeito e estabilidade da obra. O art. 1.245 do Cdigo Civil/1916 dispe:
Nos contratos de empreitada de edifcios ou outras construes considerveis, o empreiteiro de materiais e execuo responder, durante cinco anos, pela solidez e segurana do trabalho, assim em razo dos materiais, como do solo, exceto quanto a este, se, no o achando firme, preveniu em tempo o dono da obra.

Srgio Cavalieri Filho a respeito do tema ensina:


Indiscutvel, portanto, que o construtor tem uma obrigao de resultado, entendendo-se como tal aquela em que o devedor assume a obrigao de conseguir um resultado certo e determinado, sem o que haver inadimplemento. Difere da obrigao de meio porque, nesta, o devedor apenas se obriga a colocar sua habilidade, tcnica, prudncia e diligncia no sentido de atingir um resultado, sem, contudo, se vincular a obt-lo. Enquanto o contedo da obrigao de resultado o resultado em si mesmo, o contedo na obrigao de meio a atividade do devedor. Na primeira, a culpa contratual presumida (relativa ou absolutamente), chegando, s vezes, responsabilidade objetiva, como no caso do transportador, de sorte que, inadimplida a obrigao, no obtido o resultado, o devedor fica obrigado a reparar o dano. [...] A obrigao do construtor de resultado, como j assinalado, porque se obriga pela boa execuo da obra, de modo a garantir sua solidez e capacidade de atender ao objetivo para o qual foi encomendada. Defeitos na obra, aparentes ou ocultos, importam descumprimento dessa obrigao, inadimplemento contratual, ensejando para o construtor o dever de repar-los. E, quando o contrato gera obrigao de fim, todos sabem, a culpa contratual presumida (Programa de responsabilidade civil. So Paulo: Malheiros Editores, 1996, p. 230).

O art. 12 do CDC diz:


O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos.

A responsabilidade por danos causados ao consumidor em decorrncia dos servios tcnicos de construo, bem como dos defeitos relativos ao material empregado na obra de quem ergueu a construo. A alegao do apelante de que a responsabilidade pelos defeitos existentes nas tbuas corridas exclusiva do fornecedor das mesmas, data venia, no procede. O 1 do art. 25 do CDC estabelece que, havendo mais de um responsvel pela causao do dano, todos respondero solidariamente pela reparao prevista nesta e nas sees anteriores. Sendo assim, o construtor responde solidariamente com o fabricante do produto defeituoso pelos danos dele decorrentes.

Diante dos argumentos apontados, ressai inequvoca a obrigao do construtor de reparar os danos em discusso, mesmo porque, vale repetir, ele o responsvel tanto pela solidez da obra quanto pelo servio mal executado, que lhe retira a segurana, provocando incmodos, como infiltraes, fissuras, retrao do piso etc., que no so defeitos ocultos, nem vcios redibitrios. Dessa forma, acertada a sentena de primeiro grau ao conden-lo a proceder reparao devida e, se necessrio, at a substituio da tbua corrida. Por derradeiro, h que se apreciar o pedido de reduo do valor da multa cominatria incidente, enquanto no se efetivar o conserto dos defeitos existentes no apartamento da autora, ora apelada. As astreintes, de carter coercitivo-punitivo, so fixadas pelo juiz com o escopo de promover efetividade de uma deciso judicial, sentena ou deciso antecipatria, destinando-se a evitar que a parte se furte, indeterminadamente, ao cumprimento de sua obrigao, em flagrante prejuzo da parte contrria. O valor estabelecido pelo juiz de modo a impedir que o obrigado deixe de desempenhar sua obrigao. O MM. Juiz a quo fixou o valor dirio da multa em R$ 1.000,00, limitando a sua aplicao a 30 dias-multa. Os 4 e 5 do art. 461 do CPC, com a redao dada pela Lei 10.444/02, que regula a aplicao da multa diria destinada a garantir a efetivao da tutela especfica da obrigao, estabelecem:
4 O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito. 5 Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial.

Assim, entendo por bem que a multa diria no valor fixado pela r. sentena e limitada a 30 dias-multa mostra-se adequada. Com essas consideraes, I - no conheo da preliminar de inpcia da inicial em virtude do no-preenchimento do requisito do art. 514, II, do CPC; II - rejeito preliminar de no-conhecimento da apelao levantada em contra-razes, tendo em vista que a petio de interposio se encontra assinada suprindo a nulidade; III - nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Osmando Almeida e Pedro Bernardes. Smula - NO CONHECERAM DE UMA PRELIMINAR, REJEITARAM OUTRA E NEGARAM PROVIMENTO APELAO. TJMG - Jurisprudncia Cvel

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Adjudicao Compulsria - Imvel - Promessa de Compra e Venda - Recibo - Prova - Art. 27, 1, da Lei 6.766/79 - ltima Prestao - Pagamento - Dvida - Quitao Presumida - Art. 322 do Cdigo Civil de 2002 - Procedncia do Pedido
Ementa: Adjudicao compulsria. Pagamento da ltima prestao. Presuno. - O adimplemento da ltima parcela faz presumir o pagamento das demais, nos termos do art. 322 do Cdigo vigente, que reproduziu o art. 943 do Cdigo Civil de 1916, competindo ao credor a prova de que as anteriores no foram pagas. - vlido como prova da promessa de compra e venda o recibo que individualiza o objeto, o preo e a forma de pagamento, nos termos do art. 27, 1, da Lei 6.766/79. - Suprida a manifestao de vontade do ru, nos termos do art. 466-B do Cdigo de Processo Civil.
APELAO CVEL N 1.0024.06.121135-5 5/001 - Comarca

A multa medida de coero indireta imposta com o objetivo de convencer o demandado a cumprir espontaneamente a obrigao. No tem finalidade compensatria, de sorte que, ao descumprimento da obrigao, ela devida independentemente da existncia ou no de algum dano. E o valor deste no compensado com o valor da multa, que devido pelo s fato do descumprimento da medida coercitiva (in Tutela antecipatria e tutela especfica das obrigaes de fazer e no fazer - arts. 273 e 461 do CPC; apud Reforma do Cdigo de Processo Civil comentado. Coordenador: Slvio de Figueiredo Teixeira, So Paulo: Saraiva Editora, 1996, p. 44-46). Da anlise dos autos, entendo que o valor fixado na r. sentena no demasiado, pois est de acordo com os objetivos punitivo e preventivo da sano. Ademais, bom frisar, a multa somente ser cobrada em caso de inadimplemento da apelante, da no lhe assistir razo ao tax-la de exorbitante.

de Belo Horizonte - Apelante: Esplio de Francisco de Assis Barcelos Corra Neto - Apelada: Construtora Alfa S.A. - Relator: Des. WAGNER WILSON Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 9 de agosto de 2007. - Wagner Wilson - Relator.
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Notas taquigrficas O Sr. Des. Wagner Wilson - Conheo do recurso, presentes os requisitos de admissibilidade. Recurso de apelao interposto pelo esplio de Francisco de Assis Barcelos Corra Neto contra a r. sentena proferida pelo Juzo da 1 Vara Cvel de Belo Horizonte, que, nos autos da presente ao de adjudicao compulsria, julgou improcedente o pedido inicial, por entender que no restou comprovado o pagamento integral do valor do imvel, no bastando para tanto a apresentao da quitao da ltima prestao (f. 39/40). Alega o apelante que o pagamento da ltima prestao faria presumir o adimplemento das anteriores, nos termos do art. 322 do Cdigo Civil. Acrescenta que os recibos acostados aos autos apresentariam as figuras essenciais do contrato: objeto, preo e forma de pagamento. Argumenta, por fim, que, ao contrrio do que se afirmou na sentena recorrida, o acrdo colacionado na inicial no teria como premissa fato distinto da presente causa de pedir. Razo lhe assiste. As provas acostadas aos autos so suficientes comprovao da existncia do contrato de promessa de compra e venda e do pagamento do preo do imvel. Em dezembro de 1953, Francisco de Assis Barcelos Corra Neto pagou ora apelada a quantia de duzentos e cinqenta cruzeiros, referente "entrada" da aquisio do lote 8 do quarteiro 30 do Balnerio gua Limpa, conforme demonstra o recibo de f. 09. Consignou-se, ali, que o restante seria pago em 59 (cinqenta e nove) prestaes mensais e sucessivas. Consta f. 09, ainda, que, no ms seguinte, janeiro de 1954, houve o pagamento de uma prestao, indicada como "prestao n 2". At o pagamento da prestao individualizada como sendo a de n 60, em novembro de 1958, contabilizam-se exatamente 59 (cinqenta e nove) parcelas. Encontra-se devidamente comprovado, assim, o adimplemento da ltima parcela, o que faz presumir o pagamento das anteriores, nos termos do art. 322 do Cdigo vigente, que reproduziu o art. 943 do Cdigo Civil de 1916: "Art. 322. Quando o pagamento for em quotas peridicas, a quitao da ltima estabelece, at prova em contrrio, a presuno de estarem solvidas as anteriores." Competia apelada, credora, a prova de que as prestaes anteriores no foram pagas. Se no se desincumbiu de tal nus, prevalece a presuno. Sobre o tema, confiram-se as claras lies de Slvio Rodrigues (Direito civil. So Paulo: Saraiva, 2001, v. II, p. 144-145):
No h prova do resgate das prestaes anteriores, mas apenas da ltima; tal circunstncia, entretanto, conduz o le150
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gislador a presumir o pagamento daquelas, porque isto o que ordinariamente acontece. A pessoa, credora de duas obrigaes vencidas e a quem se oferece o pagamento de uma delas, decerto o imputar na dvida mais antiga. O locador no dar, normalmente, ao inquilino o recibo do ms que acabou de vencer, se este no pagar o do ms anteriormente vencido. Por conseguinte, baseado no que comumente acontece, id quod plerumque fit, presume o legislador que o credor haja recebido as prestaes anteriores. Tal presuno pode ser ilidida por prova em contrrio, a ser produzida pelo credor, demonstrando que a despeito de haver sido resgatada a derradeira, as prestaes anteriores no o foram.

Dessa forma, resta superada a questo atinente ao cumprimento da obrigao por parte do devedor. Saliente-se, ainda, que o recibo acostado aos autos f. 09 apto comprovao da existncia do compromisso, nos termos do art. 27, 1, da Lei 6.766/79, j que individualiza o objeto, o preo e a forma de pagamento. Assim, cumpridas as exigncias legais e no existindo prova de qualquer fato impeditivo ou extintivo do direito do autor, procedente o pedido de adjudicao compulsria. Nesse sentido, o seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia:
Direito civil. Recurso especial. Processo de execuo de obrigao de fazer. Compromisso de venda e compra. Anuncia em escritura definitiva de venda e compra a ser celebrada com terceiro. Possibilidade jurdica do pedido. Legitimidade ativa ad causam. Direito de arrependimento. No-pactuao. Execuo do contrato j iniciada. Compromisso de compra e venda. Registro. Desnecessidade. Ao. Direito real imobilirio. Cnjuge. Citao. Litisconsrcio passivo necessrio. Escritura definitiva a ser celebrada por terceiro. Mera aposio de anuncia do ru. Desnecessidade de citao do cnjuge. - Celebrado o compromisso de compra e venda, ainda que no registrado, mas sem clusula de direito de arrependimento e pago o preo dos imveis pelo promissrio-comprador, cabvel a tutela jurisdicional que tenha por escopo a pretenso executiva de suprir, por sentena, a anuncia do promitente-vendedor em outorgar a escritura definitiva de compra e venda do imvel. - Se o promitente-vendedor no prometeu celebrar em seu nome o contrato definitivo de compra e venda, mas tosomente apor anuncia em escritura pblica a ser outorgada por terceiro, desnecessria a citao de sua mulher, que menos protegida estaria se citada fosse, hiptese em que poderia responder pelo descumprimento da obrigao de natureza pessoal assumida por seu cnjuge. - Recurso especial que no se conhece. (REsp 424543/ES, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 06.03.2003, DJ de 31.03.2003, p. 217.)

Por fim, ressalte-se que a presente deciso visa a suprir a manifestao de vontade do ru, nos termos do art. 466-B do Cdigo de Processo Civil.

Acerca dos efeitos da procedncia da ao de adjudicao compulsria, confiram-se os comentrios de Paulo Henrique Lucon sobre o revogado art. 639 do Cdigo de Processo Civil, ora reproduzido no j mencionado art. 466-B do mesmo diploma legal (Cdigo de Processo Civil interpretado. Coordenador: Antnio Carlos Marcato. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2005, p. 1945-1946):
1. Declarao de vontade: Sempre que a obrigao de fazer refira-se obrigao de emitir declarao de vontade, pode o rgo jurisdicional por ato imperativo substituir a declarao faltante. A prestao que se exige diz respeito a uma obrigao de natureza fungvel e visa suprir manifestao de vontade, da por que simples deciso judicial substitutiva suficiente para atender ao que o credor deseja. Sempre que houver necessidade de uma atividade prtica e material do obrigado, no se aplica o mencionado dispositivo (p. ex., promessa de assumir obrigao cambial, promessa de doao etc.) (...) Com o trnsito em julgado da sentena ou acrdo (art. 641), o provimento jurisdicional substitui a declarao de vontade faltante, sendo apta a consolidar o contrato definitivo. A deciso no capaz de conferir o domnio, que depende necessariamente da tradio ou do registro. 5. Outorga de escritura de compra e venda. No caso da adjudicao compulsria, a situao descrita fica bem clara, pois a sentena apenas tem o condo de consumar o acordo de transmisso, j que a aquisio do domnio depende de registro, eventualmente prejudicado em razo da existncia de registro no nome de terceiro (Smula 239 do STJ: O direito adjudicao compulsria no se condiciona ao registro do compromisso de compra e venda no cartrio de imveis). Nesse caso, a discusso com terceiro acerca do domnio dever ser em outro processo, por meio de contraditrio pleno.

Promessa de Compra e Venda - Resciso Contratual - Prestaes Pagas - Restituio Devoluo Parcelada - Impossibilidade - Multa Compensatria - Fixao - Possuidor de Boa-F Benfeitorias - Indenizao - Fruio do Imvel Inovao em Sede Recursal - Descabimento Juros de Mora - Incidncia a Partir da Citao Honorrios de Advogado - Sucumbncia Recproca - Inexistncia
Ementa: Apelao. Resciso contratual. Promessa de compra e venda. Fruio do imvel. Inovao em sede recursal. Multa compensatria. Incidncia. Prestaes pagas. Benfeitorias. Possuidor de boa-f. Indenizao. Restituio parcelada. Impossibilidade. Juros de mora. A partir da citao. Honorrios advocatcios. Sucumbncia recproca. Inocorrncia. Majorao. Fixao razovel. Recurso no provido. - A apelante est inovando em sede recursal quanto ao pedido de indenizao pelo uso do imvel. Essa matria deveria ter sido objeto de reconveno de acordo com a lei processual civil ou poder ser ventilada em ao prpria a ser ajuizada posteriormente. - O objetivo da clusula penal indenizar a promitente vendedora pelas despesas administrativas por ela despendidas. A multa deve estar adequada a patamares justos e razoveis, sem proporcionar enriquecimento ilcito parte beneficiada. - O apelado tem direito a ser indenizado pelas benfeitorias necessrias e teis que foram edificadas no lote de terreno urbano (art. 1.219 do Cdigo Civil de 2002), cujo valor ser apurado em liquidao de sentena. - Considerando a possibilidade de revenda do imvel e as condies financeiras da vendedora, ela dever reembolsar o apelado de forma nica e imediata. - Os juros legais devem ser aplicados a partir da data em que a apelante foi cientificada do desejo do recorrido de receber os valores por ele pagos, tendo em vista o seu pedido de resciso contratual. - Os pedidos iniciais foram julgados procedentes em totalidade, no sendo possvel falar em culpa recproca a ensejar honorrios compensatrios. - A fixao dos honorrios advocatcios deve obedecer aos critrios de razoabilidade e proporcionalidade com base no art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil.
APELAO CVEL N 1.0701.05.123108-5 5/001 - Comarca

Com tais consideraes, conheo do recurso, doulhe provimento e julgo procedente o pedido inicial de adjudicao compulsria do lote n 8 da quadra n 30 do Balnerio gua Limpa, em Nova Lima/MG. Aps o trnsito em julgado, expea-se o competente mandado. Condeno o ru ao pagamento das custas e despesas processuais, inclusive recursais, e dos honorrios advocatcios, que, nos termos do art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, fixo em R$1.200,00 (mil e duzentos reais), considerando a similitude entre o foro em que tramitou o feito e o domiclio profissional dos advogados dos autores, a natureza da causa e o tempo de durao do processo, ajuizado em julho de 2006. A mencionada quantia ser corrigida pelos ndices da Corregedoria deste eg. Tribunal e acrescida de juros de mora de 1% ao ms, tudo a partir da data de publicao do v. acrdo. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Bitencourt Marcondes e Jos Affonso da Costa Crtes. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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de Uberaba - Apelante: Engisa Engenharia Construes Ltda. - Apelante adesivo: Esplio de Jos da Silva, representado pela inventariante Francisca Pereira da Silva Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Apelados: Esplio de Jos da Silva, Engisa Engenharia Construes Ltda. - Relator: Des. FERNANDO STARLING Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Belo Horizonte, 13 de setembro de 2007. Fernando Starling - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fernando Starling - Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo dos recursos. No h preliminares argidas pelas partes ou que devam ser declaradas de ofcio. Engisa - Engenharia e Construes Ltda. interps apelao contra a sentena de f. 150/151, que julgou procedentes os pedidos iniciais para declarar rescindido o contrato de promessa de compra e venda, condenando a apelante a devolver de uma s vez as parcelas pagas pelo comprador, acrescidas de juros desde a citao e correo monetria, deduzindo desse valor multa de 10% (dez por cento). Condenou-a tambm indenizao das benfeitorias, que sero apuradas em liquidao de sentena, bem como ao pagamento das custas e honorrios advocatcios de 10% (dez por cento) sobre o valor da condenao. A recorrente pretende a reforma parcial da sentena para condenar o apelado ao pagamento de 1% (um por cento) do valor global do bem ou 25% (vinte e cinco por cento) da importncia paga pela fruio do imvel. Requer ainda que: a multa compensatria seja fixada sobre o valor do contrato; a restituio da quantia paga seja de forma parcelada; os juros de mora sejam afastados ou que sua incidncia seja a partir do trnsito em julgado da deciso; o desfazimento das benfeitorias porventura edificadas; e, por fim, a compensao dos honorrios advocatcios. Fruio do imvel. A apelante est inovando em sede recursal quanto ao pedido de indenizao pelo uso do imvel. Essa matria deveria ter sido objeto de reconveno, de acordo com a lei processual civil ou poder ser ventilada em ao prpria a ser ajuizada posteriormente. As questes no propostas no juzo monocrtico no podem ser suscitadas em grau recursal, em virtude do princpio do duplo grau de jurisdio, exceto quando ficar provada a impossibilidade de faz-lo por motivo de fora maior, nos termos do art. 517 do Cdigo de Processo Civil, no sendo essa a hiptese dos autos. A propsito, o entendimento jurisprudencial:
No lcito parte recorrente inovar em sua postulao recursal para nela fazer incluir pedido diverso daquele que foi originariamente deduzido quando do ajuizamento da ao perante as instncias ordinrias. (STF-1 T., Rel. Min.
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Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

Celso de Mello, Ag. Reg. em Rec. Extr. n 170385, DJ de 23.06.95.) (...) As questes no suscitadas e debatidas em 1 grau no podem ser apreciadas pelo Tribunal na esfera de seu conhecimento recursal, pois, se o fizesse, ofenderia frontalmente o princpio do duplo grau de jurisdio. (TJSP - AC 66.481-5 - Piracicaba - 8 CDPb. - Rel. Des. Celso Bonilha - j. em 12.04.2000 - v.u.)

Nelson Nery Junior e Rosa Maria Andrade Nery tambm asseveram:


No se pode pedir o que no se pedira antes ao juzo de primeiro grau, sendo vedado ao apelante invocar outra causa petendi. (Cdigo de Processo Civil e legislao extravagante. 7. ed., p. 886).

Assim, deixo de apreciar essa alegao. Multa compensatria. O objetivo da clusula penal indenizar a promitente vendedora pelas despesas administrativas por ela despendidas. A multa, ento, deve estar adequada a patamares justos e razoveis, sem proporcionar enriquecimento ilcito parte beneficiada. No obstante a clusula 12 do contrato estipular que o percentual da multa compensatria dever incidir em "10% (dez por cento) do valor do mesmo", entendo que ela deve ser aplicada sobre o valor das prestaes pagas, assim como constou da sentena, ora questionada. Ademais, a recorrente no comprovou a existncia de efetivos prejuzos a serem reparados em quantia superior quela fixada pelo Juiz monocrtico. O colendo Superior Tribunal de Justia j decidiu:
A jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia est hoje pacificada no sentido de que, em caso de extino de contrato de promessa de compra e venda, inclusive por inadimplncia justificada do devedor, o contrato pode prever a perda de parte das prestaes pagas, a ttulo de indenizao da promitente vendedora com as despesas decorrentes do prprio negcio, tendo sido estipulado, para a maioria dos casos, o quantitativo de 10% (dez por cento) das prestaes pagas como sendo o percentual adequado para esse fim (...). (AgREsp n 244.625/SP , 3 Turma, Rel. Min. Castro Filho, DJU de 25.02.2002.) Nos casos de resciso de contrato de promessa de compra e venda de imvel, pode o juiz, ao determinar a devoluo das parcelas pagas, reduzi-las ao patamar mais justo com o objetivo de evitar o enriquecimento sem causa de qualquer uma das partes. (REsp n 155.313/MG, 3 Turma, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, DJU de 02.10.2000.)

Benfeitorias. Argumenta a recorrente que as benfeitorias no esto comprovadas e o apelado no fez meno sobre elas na inicial. Entende ser impossvel ret-las ou indeniz-las e pede o "desfazimento" daquelas que porventura foram edificadas. Ao contrrio do afirmado pela apelante, h na exordial requerimento expresso quanto indenizao das benfeitorias realizadas no lote (Pedido n 05, inciso V, letra b). Alm disso, o apelado juntou laudo de avaliao do bem (f. 68), informando a existncia de um imvel residencial, composto por uma sala, dois quartos, cozinha, banheiro e lavanderia.

(...) A devoluo dos valores pagos, aps abatida a multa imposta, deve ser realizada de uma nica vez. (Apelao Cvel n 2.0000.00.484759-6/000, Rel. Des. Pedro Bernardes, DJ de 18.03.2006.) (...) A restituio das parcelas pagas deve ser efetuada de uma s vez. (Apelao Cvel n 2.0000.00.492443-8/000, Rel. Des. Roberto Borges de Oliveira, DJ de 21.03.2006.) Promessa de compra e venda de imvel - Inadimplncia do comprador - Resciso - Devoluo das prestaes pagas Parcela nica. - A devoluo das importncias pagas pela promitente vendedora no deve ser parcelada, mas em pagamento nico. (Apelao Cvel n 499.860-7, Rel. Des. Eduardo Marin da Cunha, DJ de 30.06.2005.)

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Juros de mora. Os juros legais devem ser aplicados a partir da data em que a apelante foi cientificada do desejo do recorrido de receber os valores por ele pagos, tendo em vista o seu pedido de resciso contratual. No caso dos autos, a constituio em mora ocorreu quando a recorrente foi citada, pois, neste momento, ela teve cincia do pedido de resciso e ressarcimento das prestaes. Nesse ponto, decidiu corretamente o Juiz a quo na aplicao dos juros legais a partir da citao. Honorrios advocatcios. Na apelao principal, Engisa - Engenharia e Construes Ltda. suplica pela compensao dos honorrios advocatcios em face da sucumbncia recproca. O art. 21 do Cdigo de Processo Civil enuncia que: "Se cada litigante for em parte vencedor e vencido, sero recproca e proporcionalmente distribudos e compensados entre eles os honorrios e as despesas". Na presente demanda, verifica-se que os pedidos iniciais foram julgados procedentes em totalidade, no sendo possvel falar em culpa recproca a ensejar honorrios compensatrios.

Ao de Cobrana - Taxa Condominial Pagamento - Ausncia de Prova - Promissrio Comprador - Legitimidade Passiva - Registro de Imveis - Inexigibilidade Procedncia do Pedido
Ementa: Apelao cvel. Ao de cobrana. Taxas condominiais. Legitimidade passiva. Dever de pagamento. Art. 1.315 do CC/02 (art. 624 do CC/16) e art. 12 da Lei n 4.591/64. Inexistncia da prova de quitao. nus processual. Art. 333, inciso II, do CPC. - Estando a parte demandada no uso, gozo e fruio da unidade autnoma, ainda que no tenha havido a formalizao da compra e venda perante o Cartrio de Registro de Imveis, a ela cabe responder pelas obrigaes condominiais. - O condmino tem, nos exatos termos dos arts. 1.315 do CC/2002 e 12 da Lei 4.591/64, a obrigao de pagar as taxas condominiais.
APELAO CVEL n 1.0024.06.126566-6 6/001 - Comarca

de Belo Horizonte - Apelante: Condomnio do Edifcio Moda Mall - Apelada: Fabiola Marisol Aparecida Siqueira - Relator: Des. AFRNIO VILELA
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

O comprador possuidor de boa-f, visto que construiu sua casa residencial durante o perodo em que estava com o justo ttulo do imvel, ou seja, contrato de promessa de compra e venda. Portanto, ele tem direito a ser indenizado pelas benfeitorias necessrias e teis que foram edificadas no lote de terreno urbano (art. 1.219 do Cdigo Civil de 2002), cujo valor ser apurado em liquidao de sentena. No que diz respeito ao desfazimento das benfeitorias, a recorrente mais uma vez est inovando em sede recursal, o que proibido pela lei. Restituio da quantia paga. A apelante sustenta que a restituio das prestaes pagas pelo recorrido dever ser desembolsada parceladamente, conforme clusula 11 do contrato. Tal pretenso, no entanto, extremamente abusiva e prejudicial ao comprador. Considerando a possibilidade de revenda do imvel e as condies financeiras da vendedora, ela dever reembolsar o apelado de forma nica e imediata. Nesse sentido, os julgados deste egrgio Tribunal de Justia:

J no recurso adesivo, o esplio de Jos da Silva requer a majorao dos honorrios para 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao. A fixao dos honorrios advocatcios deve obedecer aos critrios de razoabilidade e proporcionalidade, com base no art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil. a lio de Nelson Nery Junior:
So objetivos e devem ser sopesados pelo juiz na ocasio da fixao dos honorrios. A dedicao do advogado, a competncia com que conduziu os interesses de seu cliente, o fato de defender seu constituinte em comarca onde no residia, os nveis de honorrios na comarca onde se processa a ao, a complexidade da causa, o tempo despendido pelo causdico desde o incio at o trmino da ao, so circunstncias que devem ser necessariamente levadas em conta pelo juiz quando da fixao dos honorrios de advogado. (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 3. ed. Editora Revista dos Tribunais, p. 297.)

A verba honorria fixada em 10% sobre o valor da condenao no merece reparos, porque arbitrada de forma justa e satisfatria. Diante do exposto e do mais que dos autos consta, nego provimento aos recursos para manter a sentena por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex legis. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Eulina do Carmo Almeida e Cludia Maia. Smula - NEGARAM PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 22 de agosto de 2007. - Afrnio Vilela - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Afrnio Vilela - Cuida-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de f. 83/87, que, nos autos da ao de cobrana ajuizada por Condomnio do Edifcio Moda Mall contra Fabola Marisol Aparecida Siqueira, julgou extinto o processo, sem anlise do mrito, por carncia de ao, em face da ilegitimidade passiva da r, e condenou o autor no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios fixados em 10% do valor dado causa. Nas razes recursais de f. 89/94, aduz o apelante que a deciso recorrida vai de encontro a toda jurisprudncia do STJ, no sentido de que irrelevante que no registro translativo no cartrio de registro de imveis conste o nome do demandado quando o condomnio tem conhecimento da transao que atribuiu as obrigaes decorrentes do imvel ao promitente comprador, havendo transferncia da propriedade para a r apelada. Afirma que na audincia de conciliao a r afirmou que no houve o cumprimento do contrato de cesso de crdito, o que poderia afastar, em tese, sua responsabilidade. Alega que no foi citada para a audincia de tentativa de conciliao da forma devida (perodo de 10 dias), o que fez com que o autor apelante aguardasse o despacho cabvel nessas situaes. Contudo, a audincia foi realizada. No mrito, aduz que a apelada jamais contestou o fato de ser a legtima devedora, questionando apenas os valores devidos. Em contra-razes, aduz a apelada que no consta como proprietria do imvel, no podendo ser demandada pelo apelante como devedora da taxa de condomnio. Recurso prprio, preparado e tempestivo. Dele conheo. 1 - Ilegitimidade passiva ad causam. O condomnio, ora apelante, sustenta a legitimidade passiva da r apelada para responder pelos encargos condominiais provenientes de imvel Loja 01 do nvel "D" do Edifcio Moda Mall, que lhe fora cedido por meio do instrumento de cesso, de f. 14/15 dos autos, em 19.09.96, pela proprietria Fernandes e Siqueira Indstria e Comrcio Ltda. A insurgncia recursal merece acolhida. Conquanto j tenha entendido em sentido diverso, objetivando me alinhar mais moderna doutrina e jurisprudncia dominante do col. STJ, passei a entender que a responsabilidade pelas despesas de condomnio pode recair tanto sobre o promitente vendedor quanto sobre o promissrio comprador, dependendo das circunstncias do
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caso concreto" (EREsp n 136.389/MG, relatado pelo eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 13.09.1999). Assim, no caso dos autos, no vejo como excluir, de pronto, a legitimidade da apelada, que figura no instrumento citado como cessionria, tendo como interveniente a incorporadora do imvel, a qual assumiu, desde a data da assinatura da avena, os direitos e obrigaes decorrentes do contrato de compra e venda firmado entre o cedente e a promitente vendedora da unidade imobiliria (f.18/21). Restou patente nos autos que a cedente j exerce a posse sobre o bem imvel, confessando, inclusive, em audincia de conciliao, que tentou promover acordo com o apelante, restando infrutferas as tentativas. Com efeito, o col. STJ assim j entendeu, como atesta o seguinte julgado:
Civil e Processual civil. Condomnio. Cobrana de taxas condominiais. Legitimidade passiva. Somente quando j tenha recebido as chaves e passado a ter assim a disponibilidade da posse, do uso e do gozo da coisa, que se reconhece legitimidade passiva ao promitente comprador de unidade autnoma quanto s obrigaes respeitantes aos encargos condominiais, ainda que no tenha havido o registro do contrato de promessa de compra e venda. Sem que tenha ocorrido essa demonstrao, no h como se reconhecer a ilegitimidade da pessoa em nome de quem a unidade autnoma esteja registrada no livro imobilirio. Precedentes. Recurso especial conhecido pelo dissdio, mas improvido (Quarta Turma, REsp 660.229/SP , Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, DJ de 14.03.2005).

Assim, estando a demandada no uso, gozo e fruio da unidade autnoma, ainda que no tenha havido o registro do contrato de promessa de compra e venda, a ela cabem as obrigaes respeitantes s despesas condominiais. Dessarte, a sentena deve ser reformada para que se reconhea a legitimidade passiva da apelada para responder pelos dbitos relativos s despesas de condomnio ora perseguidas. 2 - Aplicao do 3 do art. 515 do CPC. Ultrapassada a questo relativa legitimidade passiva da apelada, utilizo-me do disposto no 3 do art. 515 do CPC, uma vez que o processo se encontra suficientemente maduro para julgamento. Havendo alegao de contumcia na contestao, a qual no chegou a ser enfrentada pelo Magistrado sentenciante, passo sua anlise. 2.1 - Contumcia. Reconhecida a legitimidade passiva da apelada, insta analisar a alegao da r apelada, feita em sua pea de embargo, de que houve a contumcia do autor apelante, por no-comparecimento na audincia de conciliao, bem como de seu advogado. O caput do art. 277 do CPC estabelece que audincia de conciliao comparecero as partes. No entanto, estabelece penalidade no 2 do mesmo artigo somente quando da ausncia injustificada do ru,

reputando-se-lhe verdadeiros os fatos alegados na petio inicial (art. 319), salvo se o contrrio resultar da prova dos autos, proferindo o juiz, desde logo, a sentena. Sobre a presena da parte, decidiu-se: "No procedimento sumarssimo, no obrigatria a presena pessoal das partes para a tentativa de conciliao" (SIMP - concl. XXII, em RT 482/271). assente na jurisprudncia que
A ausncia das partes e dos respectivos procuradores audincia designada no acarreta a extino do processo, mas a necessidade de nova designao (RT 692/100, Bol. AASP 1.245/258, 1.793/177).

Ausentes o preposto do autor e seu advogado audincia, a r apelada fez a sua defesa e pediu o conhecimento da contumcia do requerente pela ausncia injustificada. Em petio de f. 63, o autor apelante se explica, afirmando que, em razo da ausncia de citao da requerida em data anterior realizao da audincia, requereu seu cancelamento por cota nos autos, a qual foi desconsiderada. A meu ver, no agiu com diligncia o patrono do autor, porquanto, na ausncia de qualquer manifestao do magistrado acerca do pedido, dever-se-ia considerar que a audincia marcada ainda ocorreria. In casu, no verifico a ocorrncia de prejuzo para nenhuma das partes com a ausncia do autor e seu patrono audincia de conciliao, porquanto, no houve argio nesse sentido e, ainda, no pugnou pela realizao de outra audincia, no demonstrando nenhum intuito de conciliao, batendo-se apenas pela incorreo dos valores pleiteados. Dessarte, sou por demais avesso a formalismos exacerbados que atravancam o processo e discutem situaes que no levaro ao deslinde da quaestio. Efetivamente, entendo que no h nulidade onde no h prejuzo. Assim, rejeito a preliminar de contumcia, argida em contestao e no analisada pelo Magistrado sentenciante, porquanto este entendeu que o autor era carecedor de ao. 2.2 -Taxas condominiais: dever de pagamento configurado. Cinge-se a controvrsia a verificar se a apelada deve os valores perseguidos pelo condomnio apelante, relativos s despesas condominiais. Em sua contestao, a apelada no nega o dbito, muito menos o perodo devido, batendo-se to-somente pela incorreo da planilha de dbito juntada s f. 12 e 12 verso dos autos, afirmando que no est de acordo com o que determina a contadoria do TJMG. Nada mais impugna. Verifica-se, pois, que houve confisso acerca do dbito, relativo ao perodo de outubro de 2000 a maio de 2006, cuja parcela original era de R$ 103,96 (cento e trs reais e noventa e trs centavos), fazendo o autor incidir multa de 2% (dois por cento) sobre o principal -

R$ 2,08 (dois reais e oito centavos) e juros moratrios, desde obviamente o inadimplemento. A r apelada, juntamente com a petio de f. 45, em que acosta procurao, conforme determinado em audincia, tambm junta vrios documentos de f. 47/59, os quais somente corroboram com a veracidade das informaes do condomnio autor de que est em dbito, demonstrando vrias tentativas de recebimento do crdito e no guardando relao com os valores cobrados, porque em consonncia com a legislao que rege a matria. Ademais, se a apelada pretendia desconstituir os valores cobrados pelo autor, deveria, no mnimo, trazer aos autos planilha discriminada com a importncia devida, e no somente alegar sua incorreo, porquanto vale ressaltar o velho brocardo jurdico segundo o qual allegatio et non probatio quasi non allegatio. de se ressaltar, inclusive, que a multa cobrada incidiu no percentual de 2% e os juros aplicados foram os acordados em conveno de condomnio (1% ao ms), conforme pargrafo nico do artigo oitavo (f.11-verso), tudo de acordo com a legislao que disciplina a matria, no fazendo o autor incidir a correo monetria, o que, de forma inconteste, beneficiou a apelada. Na condio de condminos, por fora do art. 624 do Cdigo Civil anterior e art. 1.315 do atual Cdigo, so obrigados, na proporo de sua parte, a concorrer para as despesas de conservao ou diviso da coisa e a suportar os nus a que estiver sujeita. Sendo os recorrentes condminos, tm eles a obrigao de pagar taxas condominiais, sejam elas ordinrias ou extraordinrias. Esta obrigao decorrente de lei. Diz o art. 624 do Cdigo Civil Brasileiro de 1916 (art. 1.315 do CC/02): "O condmino obrigado a concorrer na proporo de sua parte, para as despesas de conservao ou diviso da coisa e suportar na mesma razo os nus a que estiver sujeita". L-se no art. 12 da Lei 4.591/64: "Cada condmino concorrer nas despesas do condomnio, recolhendo, nos prazos previstos na conveno, a cota-parte que lhe couber em rateio". Dessa forma, no demonstrado o pagamento do dbito, bem como qualquer fato impeditivo ou modificativo de sua exigibilidade, o pedido deve ser julgado procedente. Isso posto, dou provimento ao recurso e reformo a sentena para reconhecer a legitimidade passiva ad causam da apelada. Na forma do 3 do art. 515 do CPC, rejeito a preliminar de contumcia e julgo procedente o pedido, condenando a r apelada ao pagamento da importncia de R$ 10.252,87 (dez mil duzentos e cinqenta e dois reais e oitenta e sete centavos), bem como das taxas condominiais vencidas no curso da lide at o efetivo pagamento, valor este corrigido monetariamente pelo ndice da CGJMG desde o ajuizamento da ao e acrescido de juros de mora de 1%, a partir da citao. Condeno, por fora da sucumbncia, nas custas processuais, inclusive, recursais, e honorrios advocatcios,
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que fixo em 10% (dez por cento) sobre o valor da condenao, na forma do 3 do art. 20 do CPC. O Sr. Des. Marcelo Rodrigues - Na condio de Revisor, ponho-me inteiramente de acordo com o voto do eminente Relator. O Sr. Des. Duarte de Paula - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Indenizao - Acidente de Trnsito - Veculo Sinistrado - Mero Detentor - Legitimidade Ativa Ad Causam - Julgamento da Lide - Art. 515, 3, do CPC - Responsabilidade Civil - Culpa Concorrente - Proporcionalidade do Prejuzo
Ementa: Ao indenizatria. Acidente de trnsito. Mero detentor do veculo sinistrado. Legitimidade ativa ad causam. Julgamento da lide. Inteligncia do art. 515, 3, CPC. Responsabilidade civil. Culpa concorrente. Prejuzos proporcionais culpa. - Tratando-se de acidente de trnsito, no s o proprietrio, mas tambm aquele que dirige o veculo e sofre o dano tm legitimidade para propor ao indenizatria. - De acordo com o art. 515, 3, do CPC, nos casos em que o processo extinto sem julgamento do mrito, o tribunal est autorizado a apreciar a lide, se a causa versar sobre matria unicamente de direito e estiver em condies de ser imediatamente julgada. - A culpa da vtima, quando concorrente para a produo do dano, influi na indenizao, contribuindo para repartio proporcional dos prejuzos.
APELAO CVEL N 1.0433.04.132623-5 5/001 - Comarca

de Montes Claros - Apelante: Geraldo Cardoso Alkimin - Apelados: Auto Socorro Lder Ltda. e outro, Bradesco Seguros S.A. - Relator: Des. ELIAS CAMILO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de setembro de 2007. - Elias Camilo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Elias Camilo - Trata-se de recurso de apelao aviado contra a sentena de f. 203/204, que reconheceu a ilegitimidade do autor para pleitear indenizao referente aos danos ocorridos em veculo que dirigia, julgando improcedentes os demais pedidos ressarcitrios.
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A presente ao de indenizao foi proposta por Geraldo Cardoso Alkimin, ora apelante, contra Auto Socorro Lder Ltda. e Alvimar Ruas Mendes, ora apelados, sendo que o primeiro apelado, atravs de seu representante, Wilson Antnio Maia de Abreu, denunciou lide a empresa Bradesco Seguros S.A. (f. 76/77). Em suas razes recursais (f. 206/208), requer o apelante, preliminarmente, seja reconhecida sua legitimidade ativa para pleitear a indenizao referente aos danos ocorridos no veculo de propriedade de sua esposa, que estava sendo por ele conduzido no momento do sinistro. Sustenta que a deciso que julgou improcedente o pleito de indenizao referente s demais despesas advindas do acidente nula, por no conter qualquer fundamentao. Arremata pugnando pelo provimento do recurso, "para reformar a deciso monocrtica em sua totalidade, condenando a apelada nos termos do pedido inicial" (sic - f. 208). Recebido o recurso no duplo efeito (f. 210), os apelados apresentaram as contra-razes de f. 211/216, requerendo seu improvimento, com a manuteno da sentena vergastada. A denunciada Bradesco Seguros S.A. tambm apresentou as contra-razes de f. 217/222, requerendo o improvimento do recurso, e, pelo princpio da eventualidade, requereu seja feito o reembolso ao ru/denunciante das parcelas que constituem hiptese de cobertura securitria, sendo excludas as verbas sucumbenciais. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso, porque prprio, tempestivamente apresentado, regularmente processado, isento de preparo, por estar o apelante amparado pela gratuidade de justia. Da ilegitimidade ativa. Como se v, cinge-se a controvrsia alegao de que o autor da ao, no sendo proprietrio do veculo sinistrado, no poderia figurar no plo ativo da presente ao, sendo manifesta sua ilegitimidade ativa ad causam para o pleito de indenizao material dos danos ocorridos no veculo sinistrado. No obstante de forma equivocada o Juiz a quo tenha explicitado seus argumentos, v-se que o apelado mesmo parte legtima para figurar no plo ativo da relao processual, porque pode ser responsabilizado perante o proprietrio. A jurisprudncia h muito se posicionou no sentido de que no somente o proprietrio de um veculo acidentado a parte legitimamente ativa para reclamar os prejuzos. Oportunos so os argumentos tecidos na ementa do acrdo da Apelao Cvel n 336.577-5, proferidos em julgamento da Quinta Cmara Cvel deste Tribunal:
Legitimidade ad causam. Legitimados para a ao ho de ser aquelas pessoas que se apresentam como partes envolvidas no conflito de interesses levado a conhecimento do juzo, pouco importando que, aps a instruo do processo, verifique-se que o autor no era titular do direito que se arrogou

ao formular o pedido e ao dar-lhe os fundamentos de fato e de direito. Se o autor se disse titular de um direito contra algum, que lhe resiste, est ativamente legitimado para acion-lo em juzo. Da mesma forma que o ru estar em situao de legitimado passivo para a ao, mesmo que alegue que o autor no tenha o direito de que julga titular ou que ele, o ru, no est obrigado a submeter-se quilo que o autor pleiteia contra ele (TAMG, Quinta Cmara Cvel, Des. Rel. Brando Teixeira, Apelao Cvel n 336.577-6, 02.08.2001).

Dessa forma, encontrando-se o apelante na direo do automotor, no se podem negar os prejuzos que sofreu, uma vez que detentor do veculo, como, a propsito, proclama o seguinte julgado:
J se decidiu mais de uma vez neste egrgio Tribunal que a regra do art. 159 do Cdigo Civil no distingue entre os que sofram os danos, o proprietrio legtimo do mero detentor. Qualquer que seja a circunstncia por que o autor estivesse na posse do veculo, seu direito exigir de todos que no o danifique (STOCO, Rui. Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial. RT, 1994, p. 562). Tratando-se de acidente de trnsito, no s o proprietrio do veculo tem legitimidade para propor ao indenizatria. Aquele que o dirige e sofre o dano igualmente a tem, porque pode responsabilizar-se perante o proprietrio (RT 652/96).

deste conceito extraem-se os requisitos essenciais: a) em primeiro lugar, a verificao de uma conduta antijurdica, que abrange comportamento contrrio ao direito, por comisso ou omisso, sem necessidade de indagar se houve ou no propsito de malfazer; b) em segundo lugar, a existncia de um dano, tomada a expresso no sentido de leso a um bem jurdico, seja este de ordem material ou imaterial, de natureza patrimonial ou no-patrimonial; c) e em terceiro lugar, o estabelecimento de um nexo de causalidade entre uma e outro, de forma a precisar-se que o dano decorre da conduta antijurdica, ou, em termos negativos, que, sem a verificao do comportamento contrrio ao direito, no teria havido o atentado a bem jurdico (Instituies de direito civil, I/457).

Demonstrada, pois, a legitimidade do apelante, impe-se o julgamento da lide, como pedido no apelo. Lide principal - mrito. Com a insero do 3 do art. 515 no Cdigo de Processo Civil, pela Lei n 10.352/2001, nos casos em que o processo extinto sem julgamento do mrito, versando a causa sobre matria unicamente de direito e estando em condies de ser imediatamente julgada, est o Tribunal autorizado a apreciar a lide. No caso dos autos, alm de o feito estar em plenas condies de ser julgado, houve requerimento expresso da apelante para que o mrito seja analisado, conforme se infere do pedido formulado no recurso, possibilitando a aplicao do citado art. 515, 3, do Digesto Instrumental. No direito privado, a responsabilidade civil, consubstanciada no dever de indenizar o dano sofrido por outrem, provm do ato ilcito, caracterizando-se pela violao da ordem jurdica com ofensa ao direito alheio e leso ao respectivo titular, conforme a regra do art. 186 do Cdigo Civil de 2002: "Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito". Assim, o aludido instituto tem como pressupostos bsicos a conjugao de trs elementos fundamentais: a culpa, de forma que s o fato lesivo intencional ou imputvel ao agente por comisso ou omisso do dever autoriza a responsabilidade civil; o dano, como leso provocada no patrimnio da vtima, e o nexo de causalidade entre o dano e a culpa, como comportamento censurvel do agente. Caio Mrio da Silva Pereira, ao comentar o referido preceito legal, ensina que

Assim sendo, mediante tais esclarecimentos, temse como certo que a obrigao de indenizar advm do dano ou do prejuzo sofrido pela vtima, da culpa do agente e do nexo causal entre esses elementos, sendo indispensvel, para sua ocorrncia, que a concomitncia de todos esses pressupostos esteja plenamente evidenciada nos autos. In casu, verifica-se que induvidosa a ocorrncia do acidente sofrido pelo apelante, bem como o nexo etiolgico entre este e todos os prejuzos que sofrera, sendo imperioso, entretanto, analisar o pressuposto da culpa. Conforme se extrai dos autos, a prova existente consiste no boletim de ocorrncia policial (f. 17/21), laudo do Instituto de Criminalstica da Polcia Civil (f. 12/16) e prova testemunhal. Relativamente ao boletim de ocorrncia policial e ao laudo fornecido pela Polcia Civil, sabe-se que gozam de presuno juris tantum de veracidade e no basta, para infirm-lo, a simples suscitao de dvidas em torno de sua veracidade e autenticidade. elidvel, por prova em contrrio, especialmente por testemunhas presenciais ao fato. No caso dos autos, observa-se inicialmente do boletim de ocorrncia que este se restringe a relatar a circunstncia do acidente e os danos ocorridos nos veculos envolvidos, segundo relato de testemunhas. J o laudo pericial concluiu que:
Tendo em vista o acima exposto e baseando-se nos elementos tcnicos colhidos no local, os peritos so de parecer que a responsabilidade pela consumao do evento cabe aos condutores de ambos os veculos: o veculo um, Gol GWT8944, por realizar manobra de converso sobre marca longitudinal contnua, portanto proibida, e o veculo dois, Caminho LOL-9310, por no guardar distncia frontal de segurana e estar em velocidade acima da compatvel para a via (f. 15).

Por sua vez, retira-se do depoimento da testemunha Janurio Antunes Alves a seguinte narrativa:
Que presenciou o evento descrito na inicial; (...) quando se admirou de um veculo modelo Gol, com aparncia de novo, que subia a Avenida Magalhes Pinto e imobilizou-se com a seta ligada indicando que iria convergir esquerda; que no se lembra da existncia de faixa no solo da avenida, embora na atualidade exista tal sinalizao no centro da pista; que o local no era dotado de marcadores fixos, do tipo tartaruga, postos no solo; que o autor iria convergir esquerda para ganhar a Rua Bem-te-vi, que se inicia na
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esquina com a Av. Magalhes Pinto e a nica via asfaltada de entrada para o Bairro Alcides Rabelo; que outros veculos e mesmo nibus de transporte coletivo urbano usualmente ingressam no Bairro Alcides Rabelo convergindo esquerda naquele mesmo local; que tambm observou um caminho que saa do parque de exposies, desceu a avenida e pela contramo direcional fazia ultrapassagens; que o caminho na seqncia ganhou a subida da Av. Magalhes Pinto, calculando o depoente que a uma velocidade de 90 quilmetros horrios, acionou os freios por pelo menos 10 metros e colidiu com a traseira do veculo Gol; que com o impacto do veculo Gol atravessou a pista, colidiu suas rodas com o meio-fio, saiu aproximadamente 'um metro do cho' e imobilizou-se em cima da calada (...) (f. 179).

Diante das provas colhidas nos autos, especialmente o laudo realizado pelo Instituto de Criminalstica da Polcia Civil, resta demonstrado que a culpa do acidente concorrente. Cinge-se a questo a definir o grau de culpabilidade dos envolvidos no acidente, para que sejam distribudos os prejuzos de forma proporcional culpa de cada um. Segundo Jos de Aguiar Dias, in Da responsabilidade civil. 4. ed., Editora Forense, v. II, p. 727-728:
De qualquer forma, entende-se que a culpa da vtima exclui ou atenua a responsabilidade do agente, conforme seja exclusiva ou concorrente. Em matria de contrato em geral, e, em particular, na responsabilidade derivada das relaes de transportes, a culpa concorrente da vtima no tem a menor influncia em relao obrigao do responsvel. Quanto aos demais domnios da responsabilidade civil, a culpa da vtima, quando concorrente para a produo do dano, influi na indenizao, contribuindo para repartio proporcional dos prejuzos. Quando fique precisamente apurada essa proporo em que as respectivas culpas intervieram no evento danoso, fcil, na liquidao, atribuir a cada um os nus que decorrem da sua responsabilidade.

Com a concluso delineada, entendo que autor e rus devem suportar, proporcionalmente, o pagamento das verbas pleiteadas. O egrgio STJ j decidiu:
Responsabilidade civil. Acidente ferrovirio. Vtima fatal. Culpa concorrente. Danos morais e materiais. Proporcionalidade. - Neste Superior Tribunal de Justia, prevalece a orientao jurisprudencial no sentido de que civilmente responsvel a concessionria do transporte ferrovirio pelo falecimento de pedestre vtima de atropelamento por trem em via frrea, porquanto incumbe empresa que explora tal atividade cercar e fiscalizar, eficazmente, a linha, de modo a impedir a sua invaso por terceiros, notadamente em locais urbanos e populosos. Nesses casos, reconhecida a culpa concorrente da vtima que, em razo de seu comportamento, contribuiu para o acidente, por isso a indenizao deve atender ao critrio da proporcionalidade, podendo ser reduzida metade. (Processo REsp 257090/SP , Rel. Min. Castro Filho, 3 Turma, Publicao/Fonte DJ 1.03.2004.)

sinistro. De fato, embora o ru tenha colhido o veculo do autor em razo da indevida converso, estivesse em velocidade compatvel com o local, teria evitado o acidente, s no o fazendo porque trafegava em velocidade alm da permitida, conforme concluiu o laudo da percia tcnica. Assim, levando-se em considerao a participao de cada uma das partes no evento, tenho que o autor, ora apelante, deve arcar com 70% das verbas por ele pleiteadas e o ru com 30% delas. No que concerne ao montante destinado reparao do dano causado ao veculo, entendo que, a despeito das alegaes recursais, deve prevalecer aquele indicado no oramento colacionado com exordial (f. 24/25), visto que emitido por oficina especializada e no desmerecido por contraprova, configurando elemento idneo para provar a extenso e o valor dos danos decorrentes do acidente automobilstico, no havendo razo para que subsista a mera alegao de que se encontram superestimados. Razo tambm assiste ao apelante na pretenso de receber os lucros cessantes, consubstanciados nos recibos de f. 22/23 em razo de ter locado veculo por estar impossibilitado de utilizar aquele envolvido no sinistro, ressaltando que tal verba tambm dever ser arcada nos limites da proporcionalidade estipulada. Lide secundria. Quanto lide secundria, importa salientar que a denunciada, na pea de defesa, reitera os argumentos da apelada, requerendo a improcedncia da ao principal. Pelo princpio da eventualidade, requereu que, em caso de procedncia do pedido, a sua condenao fosse restrita ao limite do valor segurado, excluindo-se eventual condenao por lucros cessantes, em razo de expressa previso na aplice. Requereu, ainda, no lhe fosse imputada a condenao nas custas e honorrios advocatcios. Entendo que razo assiste denunciada, visto que sua responsabilidade pelos danos materiais deve-se limitar ao valor segurado. Em relao aos lucros cessantes, havendo expressa previso contratual de excluso de cobertura por lucros cessantes, no h que se falar em condenao da denunciada por tais parcelas. Quanto ao pagamento de custas e honorrios advocatcios, razo tambm assiste denunciada, visto no ter oferecido resistncia denunciao da lide. Nesse sentido, j decidiu o STJ:
No havendo a denunciada contestado a existncia de relao jurdica ensejadora do regresso, pondo-se ao lado da denunciante na contestao do direito de seu adversrio, no se justifica seja condenada em honorrios pertinentes lide secundria (3 Turma, REsp n 91.642-RJ (96.00195447), Rel. Min. Eduardo Ribeiro, dec. unn., j. em 10.6.1996, pub. na RSTJ, vol. 88, p. 126).

De acordo com as provas carreadas aos autos, verificase que o autor, ora apelante, tem maior grau de culpa pela ocorrncia do acidente. A converso realizada pelo autor foi feita em local proibido, o que sem dvida configura maior culpa no
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Dispositivo. Diante de tais consideraes, dou provimento ao recurso para afastar a ilegitimidade ativa e, com fulcro

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Ao Civil Pblica - Improbidade Administrativa Agente Poltico - Ministrio Pblico - Requisio de Informaes - Ex-Prefeito - Recusa de Atendimento - Violao de Dever - Elemento Subjetivo - Errio - Dano - Prova Desnecessidade
Ementa: Administrativo. Ao civil pblica. Improbidade administrativa. Recusa reiterada em atender s requisies do Ministrio Pblico. Leso a princpios administrativos. Elemento subjetivo. Dano ao errio. Comprovao. Desnecessidade. Precedentes do STJ. Recurso no provido. - certo que o Pleno do Supremo Tribunal Federal, no julgamento da Reclamao n 2.138, definiu que agentes polticos sujeitos a processo de impeachment (crimes de responsabilidade) no podem ser condenados por prtica de atos de improbidade administrativa. - Embora esse posicionamento seja prejudicial aos valores republicanos e aos princpios da Administrao Pblica, no se deve tom-lo como uma posio consolidada do Supremo Tribunal Federal, a ponto de influenciar o julgamento dos demais rgos do Poder Judicirio. A uma, porque alguns dos votos que compuseram o acrdo foram dados poca do julgamento por Ministros, que, hoje, no mais compem o Supremo Tribunal Federal. A duas, porque, com a atual composio, o Pleno do Supremo Tribunal Federal, ao julgar a Petio 3.923/SP , em que o requerente, condenado por prtica de improbidade administrativa, postulava que o processo fosse encaminhado ao Supremo Tribunal Federal, visto ter sido eleito deputado federal, indeferiu, de forma unnime, o pedido e assumiu posi-

- A fixao das sanes impostas ao apelante no ofendeu o princpio da proporcionalidade, j que foram aplicadas prximas ou no grau mnimo estabelecido pela Lei n 8.429/92. Ademais, a sentena recorrida, ao fixar as sanes, levou em considerao a conduta reiterada (cinco) do apelante na prtica caracterizadora de improbidade administrativa.
APELAO CVEL N 1.0433.05.145377-0 0/001 - Comarca

de Montes Claros - Apelante: Sinval Soares Leite, exPrefeito Municipal de Claro dos Poes - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relatora: Des. MARIA ELZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 30 de agosto de 2007. - Maria Elza - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Maria Elza - Cuida-se de recurso de apelao cvel interposto por Sinval Soares Leite contra sentena proferida pelo Juzo da Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Montes Claros que, nos autos de ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico em face do recorrente, julgou procedente o pedido inicial, condenando o ru, ora apelante, por prtica de improbidade administrativa, inabilitao para contratar com a Administrao Pblica ou receber incentivos fiscais ou creditcios pelo prazo de trs anos, assim como a suspenso de direitos polticos por igual perodo, alm de conden-lo ao pagamento de multa civil, em favor do Fundo de Direitos Difusos, no valor de 10 (dez) vezes o
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no art. 515, 3, do CPC, julgar parcialmente procedente o pedido inicial, para condenar a apelada ao pagamento de 30% referentes indenizao por danos materiais e lucros cessantes pleiteados, devidamente corrigidos pela tabela da Corregedoria de Justia do Estado de Minas Gerais desde o efetivo desembolso, acrescidos de juros de 1% ao ms desde a citao. Custas, inclusive recursais, e honorrios advocatcios, que fixo em 20% sobre o valor da condenao, na mesma proporo da culpa, suspensa a exigibilidade em relao ao apelante, por se achar amparado pelos benefcios da gratuidade. Julgo parcialmente procedente a lide secundria para condenar a denunciada Bradesco Seguros S.A. regressivamente ao pagamento do valor da condenao da apelada, observando o limite do valor segurado, com exceo dos lucros cessantes, por estarem excludos da cobertura. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Antnio de Pdua e Hilda Teixeira da Costa. Smula - DERAM PROVIMENTO.

o contrria firmada na Reclamao n 2.138, ao decidir que no h prerrogativa de foro para ao de improbidade. - Ressalte-se que os votos dos Ministros Joaquim Barbosa, Relator, Ricardo Lewandowski, Carlos Ayres Britto e Carmem Lcia Antunes Rocha adotaram o entendimento de que os agentes polticos esto sujeitos ao processo por ato de improbidade administrativa e sem o direito a foro especial. - A leso a princpios administrativos contida no art. 11 da Lei n 8.429/92 no exige dolo ou culpa na conduta do agente nem prova da leso ao errio. Basta a simples ilicitude ou imoralidade administrativa para restar configurado o ato de improbidade. - A ao civil pblica, ao coibir o dano moral, prpria para censura a ato de improbidade, mesmo que no haja leso aos cofres pblicos (precedente do STJ: REsp n 261.691-MG).

valor da remunerao mensal por ele percebida poca dos fatos, nos termos do art. 12, inciso III, da Lei n 8.429/92. Em razes recursais de f. 197/210-TJ, o apelante pede, preliminarmente, a suspenso do processo at o julgamento definitivo da Reclamao n 2.138 do Supremo Tribunal Federal. No mrito, alega que no praticou conduta mproba. Assinala que no houve prejuzo, visto que, apesar de ter demorado, acabou atendendo s requisies do Ministrio Pblico. Afirma que no h prova de que o Ministrio Pblico, em razo do desatendimento s solicitaes, no tenha conseguido concluir os procedimentos instaurados cujas requisies em foco emanaram. Assevera pela ausncia de dolo e proveito material. Sustenta que houve desproporcionalidade na sano imposta pela sentena. Cita jurisprudncia favorvel ao seu alegado. Pede, por tais, seja provido o recurso. Em resposta ao recurso de f. 223/236-TJ, o Ministrio Pblico pugna pelo no-provimento do recurso. Parecer do Procurador de Justia, Csar Cossi, s f. 242/251-TJ, opinando pelo: a) no-conhecimento da apelao; b) indeferimento do pedido de suspenso do processo; c) no-provimento do recurso. Deciso de 253/254-TJ, indeferindo o pedido de justia gratuita, sendo, contudo, oportunizado ao recorrente o prazo de cinco dias para o recolhimento do preparo recursal, sob pena de desero. Deciso cumprida f. 257-TJ. o relato. Decido. A preliminar de no-conhecimento do recurso, por falta de preparo, argida pela Procuradoria de Justia, restou prejudicada com a deciso de f. 253/254-TJ e com o pagamento do preparo feito pelo apelante f. 257/258-TJ. Dessarte, conheo do recurso, porquanto presentes os requisitos legais de admissibilidade. Preliminarmente, examino o pedido de suspenso do processo at o julgamento definitivo da Reclamao n 2.138, do Supremo Tribunal Federal. O pedido de suspenso ficou prejudicado com o julgamento definitivo da Reclamao n 2.138, do Supremo Tribunal Federal. Contudo, cabe uma observao sobre o tema. certo que o Pleno do Supremo Tribunal Federal, no julgamento da Reclamao n 2.138, definiu que agentes polticos sujeitos a processo de impeachment (crimes de responsabilidade) no podem ser condenados por prtica de atos de improbidade administrativa. Embora esse posicionamento seja prejudicial aos valores republicanos e aos princpios da Administrao Pblica, no se deve tom-lo como uma posio consolidada do Supremo Tribunal Federal, a ponto de influenciar o julgamento dos demais rgos do Poder Judicirio. A uma, porque alguns dos votos, que compuseram o acrdo, foram dados poca do julgamento por Ministros, que, hoje, no mais compem o Supremo Tribunal Federal.
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A duas, porque, com a atual composio, o Pleno do Supremo Tribunal Federal, ao julgar a Petio n 3.923/SP , em que o requerente, condenado por prtica de improbidade administrativa, postulava que o processo fosse encaminhado ao Supremo Tribunal Federal, visto ter sido eleito deputado federal, indeferiu, de forma unnime, o pedido e assumiu posio contrria firmada na Reclamao n 2.138, ao decidir que no h prerrogativa de foro para ao de improbidade. Ressalte-se que os votos dos Ministros Joaquim Barbosa, Relator, Ricardo Lewandowski, Carlos Ayres Britto e Carmem Lcia Antunes Rocha adotaram o entendimento de que os agentes polticos esto sujeitos ao processo por ato de improbidade administrativa e sem o direito a foro especial. A trs, porque, em regra, as decises dos rgos do Poder Judicirio no se vinculam previamente s decises do Supremo Tribunal Federal, salvo algumas excees, com destaque em relao s matrias que integraro as smulas vinculantes, nos termos do art. 103-A da Constituio da Repblica:
O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.

Entretanto, no h, at o momento, qualquer smula vinculante afeta ao tema em questo. Em face de tais consideraes, prossigo no julgamento deste recurso. A condenao do apelante ocorreu pelo fato de ele, sem qualquer justificativa e de forma reiterada, terse recusado a fornecer dados tcnicos e documentos ao Ministrio Pblico, em manifesta afronta aos princpios da legalidade, da moralidade e da publicidade, que regem a Administrao Pblica. Tal fato restou comprovado, com base na documentao de f. 37, 38-v. e 41, 42, 43, 44, 46, 48, 49, 52 e 55-TJ, que apontam que os vrios ofcios requisitrios do Ministrio Pblico no foram atendidos pelo apelante, mesmo aps vrias reiteraes e extenses de prazo a pedido do prprio apelante. Conforme explica Jos Carvalho dos Santos:
A requisio constitui um direito subjetivo de carter institucional conferido ao Ministrio Pblico. Trata-se de mecanismo indispensvel para o regular exerccio das funes que lhe foram confiadas. A Constituio Federal previu expressamente que funo institucional do Ministrio Pblico expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua competncia, requisitando informaes e documentos para instru-los, na forma da lei complementar respectiva (art.129, VI). Como se trata de meio para alcanar suas atividadesfim, caracteriza-se tal faculdade como funo instrumental da instituio. Pode-se dizer mesmo que o poder conferido pela Constituio corresponde a uma verdadeira prerrogativa. Esta comporta o poder jurdico de exigibilidade de obteno de elementos instrutrios, seja qual for a pessoa

que deles disponha. Sendo assim, no lcito a qualquer pessoa, pblica ou privada, recusar-se a atender s requisies oriundas de rgos do Ministrio Pblico (Ao civil pblica. 6. ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, p. 267-268).

de sano, independentemente da efetiva ocorrncia de dano ao patrimnio pblico. Emerson Garcia assevera:
Na dico do art. 21, I, da Lei n. 8.429/92, a aplicao das sanes previstas no art. 12 independe 'da efetiva ocorrncia de dano ao patrimnio pblico', logo, no sendo o dano o substrato legitimador da sano, constata-se que elemento prescindvel configurao da improbidade (Improbidade administrativa. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, p. 292).

Manifesta, portanto, a gravidade da conduta do apelante e a sua lesividade aos princpios da legalidade, da moralidade e da publicidade e atuao do Ministrio Pblico na defesa desses princpios e do patrimnio pblico. Afinal, o objetivo do Ministrio Pblico, ao requisitar informaes e documentos ao apelante, era apurar denncia de: a) desvio de verbas do Programa de Erradicao do Trabalho Infantil; b) eventuais nomeaes, contrataes, terceirizaes ilegais ou imorais de pessoal da administrao pblica de Claro dos Poes; c) ilicitude na remunerao mensal auferida pelo prefeito, vice-prefeito e vereadores do Municpio de Claro dos Poes; d) ilegalidades em licitaes. Assim, no resta dvida de que a conduta do apelante se enquadra nos atos de improbidade que atentam contra os princpios da Administrao Pblica, nos termos do art. 11 da Lei n 8.429/92. A referida lei, com fundamento na Constituio da Repblica, visando limitar e condicionar a atuao do agente pblico, impe estrita obedincia aos princpios da legalidade, da moralidade e da publicidade. Por conseguinte, todo agente pblico deve, sempre, ao gerir a coisa pblica, levar em conta os deveres de probidade, lealdade, retido, honestidade, impessoalidade, imparcialidade, seriedade, diligncia e responsabilidade, sob pena de macular o princpio da boa-f objetiva, chamando para si as sanes da Lei de Improbidade Administrativa. Na hiptese de violao aos princpios da Administrao Pblica, o ato de improbidade administrativa, ressalta Maral Justem Filho,
... no depende, para sua consumao, da percepo de um benefcio econmico, assim como no se exige dolo especfico para a caracterizao da conduta intencional, consumando-se a improbidade, nos termos do artigo da Lei n 8.429/92, por uma ao ou omisso violadora aos deveres da legalidade, honestidade, imparcialidade, honestidade e lealdade (Curso de direito administrativo. So Paulo: Saraiva, p. 686-691).

Infiro, pois, que a ao civil pblica, ao coibir o dano moral, prpria para censura a ato de improbidade, mesmo que no haja leso aos cofres pblicos (precedente do STJ: REsp n 261.691-MG). Cito, a esse respeito, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Contudo, no h de confundir ato de improbidade administrativa com leso ao patrimnio pblico, porquanto aquele se insere no mbito de valores morais, em virtude de ferimento dos princpios norteadores da atividade administrativa. Observa-se, por exemplo, que as condutas tipificadas no rol dos incisos do art. 10 so as que atentam contra a moralidade administrativa e que as tipificados no art. 11 se atm aos princpios da administrao pblica, princpios estes que tambm constam do art. 37, 4, da Constituio Federal. E, tratando-se de princpios, no obstante a previso na lei positiva, ao se mensurar acerca da honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade, que devem nortear a conduta administrativa, no se exige o efetivo dano ao errio pblico, pois so valores que visam ao resguardo da moralidade administrativa (REsp n 731.109 /PR, Relator Ministro Joo Otvio de Noronha). Administrativo. Ao civil pblica. Improbidade administrativa. Despesas de viagem. Prestao de contas. Irregularidade. Leso a princpios administrativos. Elemento subjetivo. Dano ao errio. Comprovao. Desnecessidade. Sano de ressarcimento excluda. Multa civil reduzida. 1. A leso a princpios administrativos, contida no art. 11 da Lei n 8.429/92, no exige dolo ou culpa na conduta do agente nem prova da leso ao errio pblico. Basta a simples ilicitude ou imoralidade administrativa para restar configurado o ato de improbidade. Precedente da Turma. 2. A aplicao das sanes previstas na Lei de Improbidade independe da aprovao ou rejeio das contas pelo rgo de controle interno ou pelo tribunal ou conselho de contas (art. 21, II, da Lei 8.429/92). 3. Segundo o art. 11 da Lei 8.429/92, constitui ato de improbidade que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies, notadamente a prtica de ato que visa fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto na regra de competncia (inciso I), ou a ausncia de prestao de contas, quando esteja o agente pblico obrigado a faz-lo (inciso VI). (...) 6. No havendo prova de dano ao errio, afasta-se a sano de ressarcimento prevista na primeira parte do inciso III do art. 12 da Lei 8.429/92. As demais penalidades, inclusive a multa civil, que no ostenta feio indenizatria, so perfeitamente compatveis com os atos de improbidade tipificados no art. 11 da Lei 8.429/92 (leso aos princpios administrativos) (REsp n 880.662/MG, Relator Ministro Castro Meira).

Nesse mesmo sentido, a doutrina de Jos Carvalho dos Santos, para quem
... o pressuposto exigvel de improbidade cometida com base no art. 11 da Lei n 8.429/92 somente a vulnerao em si dos princpios administrativos. Conseqentemente, so pressupostos dispensveis o enriquecimento ilcito e o dano ao errio, no sendo essencial leso patrimonial s pessoas mencionadas no art. 1 da Lei n 8.429/92 (Manual de direito administrativo. 15. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris).

Violados, portanto, os deveres de probidade, retido, impessoalidade, seriedade, imparcialidade, diligncia e responsabilidade, o apelante est sujeito s sanes da Lei de Improbidade Administrativa, ainda que no tenha havido dano patrimonial ou enriquecimento ilcito. O art. 21 da Lei n 8.429/92 admite a possibilidade de aplicao

A fixao das sanes impostas ao apelante no ofendeu o princpio da proporcionalidade, j que foram aplicadas prximas ou no grau mnimo estabelecido pela
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Lei n 8.429/92. Ademais, a sentena recorrida, ao fixar as sanes, levou em considerao a conduta reiterada (cinco) do apelante na prtica caracterizadora de improbidade administrativa. Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo recorrente. O Sr. Des. Mauro Soares de Freitas - De acordo. O Sr. Des. Cludio Costa - Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O VOGAL, APS VOTAREM A RELATORA E O REVISOR NEGANDO PROVIMENTO. Notas taquigrficas O Sr. Presidente (Des. Dorival Guimares Pereira) O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 23.08.2007, a pedido do Vogal, aps votarem a Relatora e o Revisor negando provimento. Com a palavra o Des. Cludio Costa. O Sr. Des. Cludio Costa - Conquanto acompanhe a Relatora quanto ao improvimento do apelo, nos exatos termos em que exposto, quero me reservar a, em processos outros, avaliar a aplicao, ou no, da deciso tomada pelo STF na Reclamao 2.138, mesmo porque, no obstante tenha posio firmada quanto plena e indistinta aplicabilidade da Lei n 8.429/92 ao caso concreto, certo que, como pontuou a Relatora, salvo algumas excees, no presentes na hiptese, a deciso tomada pelo STF na aludida Reclamao 2.138 no tem efeito vinculante. Logo, improvejo o apelo, acompanhando o voto da eminente Relatora. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de agosto de 2007. - Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Domingos Coelho - Cuidam os autos de recurso de apelao interposto por Sabemi Seguradora S.A. em face da r. sentena de f. 181/198, que julgou procedente o pedido inicial nos autos da ao ordinria de cobrana que lhe move Eldezina Almeida Passos. Irresignada, alega a apelante que, nos presentes autos, restou configurado que o segurado era portador de alcoolismo crnico h pelo menos 5 anos anteriores formao do contrato, informao corroborada pelo laudo pericial; que o segurado sabia de sua condio; que, aps a ocorrncia do sinistro, tem o direito de cercar-se de todos os cuidados para evitar o prejuzo de todo o grupo segurado; que, se houve negativa de pagamento, esta ocorreu pela prpria desdia do segurado em omitir circunstncias essenciais para a configurao do risco contratual; que o segurado no momento da contratao tem que formalizar suas alegaes com a mais absoluta verdade, obedecendo a todos os parmetros de sinceridade e de lealdade. Contra-razes, s f. 214/217. Recurso prprio, tempestivo, regularmente processado e preparado. Dele conheo, visto que presentes os pressupostos para sua admissibilidade. Tratam os autos de ao de cobrana em que busca a apelada o recebimento do seguro de vida contratado por seu falecido marido. Cumpre ressaltar que, havendo na relao consumidor, fornecedor e servio, a legislao aplicvel a especfica, qual seja o Cdigo de Defesa do Consumidor. No caso dos autos, houve contratao de plano de seguro, visando proteger terceiros, em caso de morte do contratante e a si mesmo no caso de invalidez. A apelante nega o pagamento do seguro, ao argumento de que o segurado ocultou doena preexistente, que o levou ao bito. Aduz que, conforme documentos constantes dos autos, corroborados pela percia, o segurado era portador de alcoolismo crnico. Todavia, no ato da contratao, foi fornecido ao contratante um carto-proposta, contendo uma declarao de sade e atividade sobre a existncia de doenas que poderiam levar a sua regular consulta em mdico, hospitalizar ou submeter-se a tratamentos continuados ou intervenes cirrgicas, bem como afastar de suas atividades habituais. No entanto, nenhuma comprovao sobre a veracidade do alegado foi requerida ao segurado. Com efeito, pela sistemtica da lei consumerista, que busca proteger o consumidor, equilibrando relaes

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Seguro de Vida - Contrato de Adeso - Doena Preexistente - Ausncia de Exame Prvio M-F do Segurado - nus da Prova Seguradora - Indenizao Devida
Ementa: Ao de cobrana. Plano de seguro. Contrato de adeso. Seguradora que no exige a realizao de exames mdicos do segurado. M-f no se presume. Morte do segurado. Indenizao devida. - O contrato de seguro tipicamente de adeso, o que implica interpretao favorvel ao proponente. Com efeito, enquanto a boa-f se presume, a m-f necessita ser robustamente comprovada; assim, quando a seguradora no exige a realizao de exames mdicos dos proponentes, no ato da contratao, no pode, sob a simplista alegao de doena preexistente (m-f do segurado), eximir-se do pagamento devido.
APELAO CVEL N 1.0024.98.147382-0 0/001 - Comarca

de Belo Horizonte - Apelante: Sabemi Seguradora S.A. Apelada: Eldezina Almeida Passos - Relator: Des. DOMINGOS COELHO
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econmicas que tendem desigualdade, a seguradora que pretende exonerar-se de responsabilidades quanto ao pagamento da indenizao dever ser diligente e exigir, previamente celebrao da avena, a apresentao de exames mdicos especficos, que deixem consignadas, como parte acessria ao contrato, as modalidades de doenas que portava o pretendente ao seguro no tempo da contratao. Tratando o contrato de plano de seguro uma relao de consumo, geralmente firmada mediante contratos-modelos, que limitam a autonomia da vontade, cabe ao Estado buscar meios de reequilbrio. Nesse contexto, compete fornecedora dos servios a demonstrao inequvoca da existncia do fato elisivo do cumprimento de sua obrigao. Como se trata de prova capaz de excluir a responsabilidade da fornecedora - geralmente instituio financeira que se encontra em posio avantajada em relao ao segurado -, no de se esperar que meras informaes prestadas pelo consumidor no ato da contratao possam determinar a excluso de suas obrigaes. Cabia seguradora diligenciar no sentido da produo de provas que seriam produzidas no seu exclusivo interesse. Ao conformar-se com as declaraes prestadas pelo consumidor, assumiu os riscos da contratao. Ademais, tenho entendimento firmado, segundo o qual, se a seguradora no exige dados concretos e certos quando da incluso do proponente em seus quadros de segurados, deve assumir os riscos decorrentes do sistema adotado, visto que prevalece, in casu, a presuno de boa-f do proponente. Por certo, no pode a seguradora querer impor ao consumidor uma responsabilidade e um risco que so seus. Frise-se, o seguro uma atividade que lida exclusivamente com riscos; dessa feita, no se mostra justo ou correto impor exclusivamente ao consumidor a busca e o fornecimento de informaes sobre esses riscos. Ora, o segurado busca se precaver de um risco, e a seguradora trabalha no sentido de resguardar-se deste risco; portanto, deve ser extremamente diligente na busca de informaes; se aceita o contrato, assume o risco futuro, mesmo porque no est obrigada a contratar. No presente caso, causa espcie a atitude da seguradora de, somente aps ocorrida a morte do segurado e preenchido o aviso de sinistro, ter a mesma alegado doena preexistente. Ora, a anlise de toda a histria mdica e da sade do segurado deve ser feita antes de se contratar o seguro e do recebimento dos prmios mensais, e no aps o sinistro, pois, assim, est a seguradora contrariando o risco que inerente sua atividade, tentando se desfazer de um contrato que estava plenamente em vigor. Esse tipo de atitude, se aceita, teria como conseqncia o fato de a seguradora passar a trabalhar sem risco algum, somente obtendo lucros, o que imoral. Isso sob o frgil argumento de que a doena era preexistente e de que o preenchimento da proposta foi errneo.

[...] sabido que muitos alcolatras no assumem para si mesmos que so doentes. O primeiro passo do tratamento da referida doena exatamente confessar que portador de uma doena. [...] no se pode presumir categoricamente que o segurado tinha conhecimento da doena que o vitimou. Outro aspecto a ser considerado que o referido, conforme declarao juntada aos autos f. 10, trabalhou normalmente at o dia anterior ao seu falecimento. Portanto, o mal que lhe ocorreu foi sbito e sem conhecimento do referido (f. 185/186).

Por fim, cumpre esclarecer que o juiz no est adstrito s provas produzidas nos autos, podendo apreci-las livremente, de acordo com seu convencimento, nos termos do art. 131 do Cdigo de Processo Civil. Dessarte, por todo exposto, suprimir da apelada o direito de receber os valores consignados na aplice constitui enriquecimento imoral e ilcito da seguradora, que, a toda evidncia, recebeu durante anos, ms a ms, o pagamento do respectivo prmio; que, na pior das hipteses, se vencedor, teria a obrigao de devolver integralmente tudo que recebeu do segurado. Vejamos o norte jurisprudencial:
Ao de cobrana. Seguro de vida. Doena preexistente. M-f. nus da prova. - Sendo o contrato de seguro um negcio jurdico baseado na boa-f das partes contratantes e presumida a bona fides do segurador quando recebe a declarao do segurado, cabe a este prestar, com fidelidade, as informaes necessrias para aceitao de sua proposta de seguro, no podendo, entretanto, a seguradora recusar o pagamento do capital segurado sob a alegao de m-f do proponente, se no tomou as devidas cautelas na verificao do seu estado de sade antes da celebrao
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Esquece a seguradora que o contrato poderia ser recusado, e no o foi, sendo expedida inclusive a competente aplice; portanto, ocorrido o sinistro, a indenizao tem que ser quitada conforme o contrato em vigor. Se a seguradora aceita o contrato, recebe as parcelas de prmio; sem proceder aos necessrios exames de sade, corre o risco comum aos contratos de seguro. Contudo, se a proposta de seguro foi preenchida e entregue, sendo expedida em seguida a competente aplice, pouco importa se a seguradora se omitiu na busca de informaes. Isso ao intento claro de vender o seu produto, no pode agora, ocorrido o sinistro, negar o pagamento da indenizao, j que a obrigao assumida entre as partes se tornou perfeita, nos termos do art. 1.433 do CC de 1916. Para a seguradora omitir-se quanto ao pagamento da indenizao, no suficiente a demonstrao de que haveria doena preexistente vigncia do contrato, ou omisso de dados referentes ao segurado, sendo indispensvel que a mesma prove a m-f do contratante (art. 1.444 do Cdigo Civil); valendo ressaltar que, nesse aspecto, incumbe apelante o nus de demonstrar tal requisito, uma vez que a m-f no se presume, devendo resultar de elementos inequvocos de convico. Alm do mais, no pode prevalecer a tese da apelante de que o segurado sabia de sua doena, uma vez que, conforme bem salientado pelo ilustre Sentenciante,

do contrato de seguro, submetendo-o a exame mdico, sendo inaplicvel ao caso a norma do art. 1.444 do CC (TJMG - AC 266.207-5 - 12 C. - Rel. Paulo Czar Dias - j. em 05.11.1998). Seguro. M-f. Prova. - Em contrato de seguro, a m-f do segurado deve ser demonstrada pela seguradora, uma vez que no presumida, mormente quando houve dispensa do exame de sade por ocasio da formao do pacto ou mesmo durante a vida daquela (TJMG, Apelao Cvel n 181.691-1, Belo Horizonte, Rel. Maria Elza, in RJTAMG 73/246). Civil. Seguro de vida. Informaes do segurado. Questionrio respondido com boa-f. Doena preexistente. Ausncia de exame prvio. - No pode recusar a pagar sua contraprestao a empresa seguradora que recebe prmio de associado segurado, sem submet-lo a exame prvio, alegando omisso nas informaes do segurado. Unanimidade (TJPE - AC 68128-3 - Rel. Des. Jos Fernandes - DJPE de 06.03.2002, p. 43).

Estado, a teor do que dispe o art. 5, LXXXIV, da Constituio Federal.


APELAO CVEL N 1.0024.03.152346-7 7/001 - Comarca

de Belo Horizonte - Apelantes: Edwaldo Santiago e outros - Apelante adesivo: Estado de Minas Gerais Apelados: Edwaldo Santiago e outro, Estado de Minas Gerais - Relatora: Des. HELOSA COMBAT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS RECURSOS. Belo Horizonte, 3 de julho de 2007. - Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Helosa Combat - Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta por Edwaldo Santiago, Dina Maria de Oliveira, Edimilson Santiago, Lindalva Santiago, Edima Santiago de Lima, Evandro Santiago e Cheila Agar Santiago contra a r. sentena do douto Juiz da 4 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias, que julgou improcedentes seu pedido de retrocesso de rea remanescente de imvel desapropriado pelo Estado de Minas Gerais, por no ter sido o terreno destinado finalidade pblica que ensejou o ato. Em sua deciso, motivou o digno Juiz a quo que, tendo a desapropriao ocorrido por conveno amigvel, descabe a retrocesso, tendo os expropriados renunciado a esse direito. Fundamentou, ainda, que a retrocesso no passa de direito pessoal que se resolve atravs de perdas e danos, inexistindo direito reivindicao do imvel. De incio, cabe a apreciao das preliminares suscitadas pelo Estado em suas razes recursais. I - Da preliminar de inpcia da inicial. Aduz o recorrido que no foram indicados na petio inicial os fatos, a causa de pedir e o pedido, o que acarreta a sua inpcia, com fulcro no art. 282, III e IV, do CPC. Embora bastante sucinta a pea de ingresso, ela permite a completa aferio do provimento buscado, bem como da situao jurdica que embasa a pretenso. Nesse sentido, consta que os autores tiveram desapropriado lote de rea equivalente a 448 m, sendo que apenas 200 m foram utilizados pelo Estado, razo pela qual buscaram, administrativamente, reaver a parte remanescente do terreno. Afirmam que, at a data da propositura da demanda, no haviam obtido resposta da Administrao. Enfim, pugnam pela procedncia do pedido de retrocesso da rea que sobrou do imvel desapropriado, que mede 248 m. Dessarte os elementos indicados na exordial atendem aos requisitos do art. 282 do CPC, possibilitando o

Merc de tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo a r. sentena primeva. Custas, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Flvio de Almeida e Nilo Lacerda. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Retrocesso - Reaquisio - Direito de Propriedade - Finalidade Pblica - Desvio No-Ocorrncia - Via Pblica - rea de Domnio Honorrios de Perito - Assistncia Judiciria
Ementa: Apelao cvel. Retrocesso. Possibilidade da reaquisio. Direito de propriedade. Desvio de finalidade pblica. Inocorrncia. rea de domnio da via urbana. Honorrios periciais. Justia gratuita. Custeio pelo Estado. - O particular expropriado de bem que no foi destinado a qualquer finalidade pblica est autorizado a reaver o bem, devolvendo o preo pago. - A retrocesso direito real que se ampara no direito fundamental propriedade, apenas se admitindo a alienao forada em prol do interesse pblico, observadas as previses legais. - Demonstrado que a rea desapropriada foi parcialmente destinada ampliao de via pblica e que o remanescente foi utilizado na constituio de estacionamento pblico, estando, portanto, resguardada a destinao ao melhoramento dos logradouros pblicos, descabe a retrocesso. - Hiptese em que o projeto que embasou a desapropriao j previa que parte do imvel constituiria faixa de domnio da via urbana, sendo que no houve qualquer cesso a terceiros. - Sendo a parte sucumbente beneficiria da justia gratuita, os honorrios periciais devem ser assumidos pelo
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conhecimento da lide, bem como o pleno exerccio do contraditrio e da ampla defesa. Assim sendo, rejeito a preliminar argida. II - Pressuposto especfico da demanda. O Estado sustenta que o pedido de retrocesso tem por pressuposto o depsito prvio dos valores recebidos pela expropriao do bem, sendo que essa exigncia no foi implementada no caso, acarretando a extino do feito. Inexiste bice a que, caso reconhecido o direito retrocesso, seja realizada a devoluo do preo pago, no se tratando de requisito de conhecimento da demanda. No h norma legal que exija o prvio depsito do valor recebido no momento da expropriao como pressuposto de conhecimento do pedido de retrocesso. Entendo que essa pretenso estaria a impor aos autores encargo demasiado, exigindo que fossem privados de quantia alta enquanto no decidida a lide, e na incerteza de terem acolhida a pretenso. Ademais, caso fosse compreendido que o processamento estava condicionado ao depsito do preo, deveria ter sido concedida oportunidade aos requerentes para cumprir essa exigncia, aplicando-se a previso do art. 284 do CPC. No se me afigura razovel extinguir o feito, sem julgamento de mrito, nesta fase de julgamento, com base numa exigncia que prescinde de expressa previso legal, deixando a parte autora em situao de insegurana jurdica. Obviamente, ainda que reconhecida a possibilidade de reaquisio do bem, esse provimento no poder ser efetivado sem o pagamento do preo, podendo essa providncia ser realizada aps o julgamento. Por essas razes, rejeito a preliminar aventada. III - Da apelao principal. Buscam os apelantes reaver o bem que foi desapropriado em novembro de 1977 para fins de construo da via urbana leste-oeste. Alegam que o imvel no foi inteiramente utilizado para a implementao da obra, pretendendo a retrocesso do remanescente. Em relao possibilidade de o expropriado readquirir o bem que no tiver sido destinado finalidade pblica que justificou a desapropriao, existem acirradas divergncias doutrinrias e jurisprudenciais. Os adeptos da tese de que o bem incorporado ao patrimnio pblico no pode ser readquirido pelo particular sustentam que o expropriado detm mero direito de preferncia na aquisio, caso no ocorra a destinao pblica do bem, resolvendo-se a questo em perdas e danos. Esse entendimento encontra apoio no art. 35 do Decreto-lei 3.365/41, que prev que os bens expropriados, uma vez incorporados Fazenda Pblica, no podem ser objeto de reivindicao, ainda que fundada em nulidade do processo, resolvendo-se qualquer ao julgada procedente em perdas e danos. A corrente oposta, por sua vez, no admite que o dispositivo legal se sobreponha ao direito fundamental propriedade, assegurado no art. 5, XXII, da Carta Magna, sendo vedada a sua privao sem a observncia do devido processo legal.

Nessa vertente, a desapropriao admitida como exceo ao direito de propriedade, somente se justificando essa medida de coero sobre o patrimnio individual quando necessria realizao de obra ou servio de interesse pblico. Assim, o ato de privar um indivduo de seus bens para que esses sejam destinados a outros particulares, ou mesmo abandonados, se mostra atentatrio contra o direito fundamental de propriedade. Desatendida a finalidade pblica que justificou a desapropriao, todo o procedimento resultar viciado, devendo ser restabelecido o status quo ante. Perfilhando essa posio, o renomado doutrinador Celso Antnio Bandeira de Mello invoca a norma do art. 5, XXIV, da Constituio Federal, para lecionar que:
(...) o direito de propriedade, como direito bsico, (que) s deve ceder demisso compulsria para a realizao de uma finalidade pblica. Disto se extrai que, vindo a falecer tal fundamento, por desistncia de aplicao do bem ao destino que justificaria a expropriao, esvai-se o presumido suporte jurdico para o sacrifcio do direito de quem o perdeu. Via de conseqncia, cabe o retorno do bem ao ex-proprietrio, ante a insubsistncia, ulteriormente patenteada, do arrimo constitucional que a susteria. Donde, em vista do princpio da supremacia da Constituio, lei alguma poderia dar matria tratamento que contraditasse o que simples resultado da proteo que a Lei Magna outorga propriedade, j que a garantia que lhe confere s absolvida para satisfao de uma finalidade pblica (Curso de direito administrativo. 21. ed. So Paulo: Malheiros, 2006. p. 850).

A culta administrativista Maria Sylvia Zanella de Pietro acrescenta que:


A retrocesso cabe quando o Poder Pblico no d ao imvel a utilizao para a qual se fez a desapropriao, estando pacfica na jurisprudncia a tese de que o expropriado no pode fazer valer o seu direito quando o expropriante d ao imvel uma destinao pblica diversa daquela mencionada no ato expropriatrio; por outras palavras, desde que o imvel seja utilizado para um fim pblico qualquer, ainda que no o especificado originariamente, no ocorre o direito de retrocesso (Direito administrativo. 19. ed. So Paulo: Atlas, 2006. p. 198).

Tambm adoto esse entendimento, que considero melhor se adequar ao controle dos atos administrativos que incumbe ao Poder Judicirio, luz dos princpios da legalidade, da moralidade e da impessoalidade, bem como ao valor fundamental da justia. No se me afigura admissvel que o ato de alienao forada que no se volta para o atendimento de finalidades pblicas, portanto eivado de nulidade de ordem absoluta, fique convalidado com o registro. A expropriao no pode ser utilizada como forma de privilegiar os interesses de alguns particulares em detrimento do direito de outros, muito menos para amparar o abandono de terras, quando existe interesse em sua reaquisio, de modo a proporcionar que a finalidade social da propriedade seja atendida, observandose o disposto no art. 5, XXIII, da Constituio Federal.
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A alienao forada medida odiosa diante do nosso ordenamento jurdico, somente se admitindo esse instrumento excepcional quando existe um bem maior a ser implementado, que, no caso da desapropriao, consiste em benefcios de ordem pblica, limitando-se, ainda, s hipteses expressamente admitidas em lei. Como se trata de forma de limitar direitos, a norma deve ser interpretada restritivamente. O colendo Superior Tribunal de Justia vem reconhecendo a retrocesso enquanto direito real, assegurando o direito reaquisio do bem quando no destinado a qualquer finalidade pblica. Apenas quando desconhecido o estado do imvel e havendo pedido alternativo de perdas e danos, admitiu-se a soluo da questo pelo pagamento de indenizao. Assim foi resolvido no julgamento do REsp 647340/SC, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, j. em 06.04.2006; REsp 570483/MG , Rel. Min. Franciulli Netto, j. em 09.03.2004. REsp 623511/RJ, Rel. Min. Luiz Fux, j. em 19.05.2005. Vislumbro, ainda, que a requisio do bem possvel mesmo quando a fase executria da desapropriao ocorreu atravs de conveno amigvel. Data venia, esse instrumento no equivale ao contrato de compra e venda, no podendo dele se inferir que a alienao resultou de livre consentimento do proprietrio. Ao contrrio, uma vez editado o ato expropriatrio, resta ao particular discutir sua legalidade e avaliar a justeza do preo oferecido, no lhe sendo assegurada a opo de reter a coisa por livre vontade. A deliberao se limita ao valor a ser pago, no retirando a coercibilidade da alienao. A respeito, decidiu o colendo Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Desapropriao. Amigvel. Possibilidade da retrocesso. Agravo regimental provido. - Promulgado o decreto expropriatrio, o acordo subseqente, tornando a desapropriao em amigvel, no impede que o expropriado postule a retrocesso. Agravo regimental provido para determinar a subida do recurso especial. Deciso por maioria de votos. (Ag. 12.9550-RS-AgRg - 1 Turma - Rel. p/ ac. Min. Demcrito Reinaldo - j. em 25.10.1993).

h, no direito positivo brasileiro, lei que fixe prazo dentro do qual o bem desapropriado deve ser utilizado pela entidade desapropriante. (TJMG - Apelao Cvel n 000.192.1543/00 - 4 Cmara Cvel - Rel. Des. Carreira Machado - j. em 21.12.2000.)

O seguinte julgado traz esclarecimentos pertinentes sobre essa questo:


Declarada a utilidade pblica de um bem, no haver acordo sobre a desapropriao, porque esta direito atribudo pela Constituio ao Poder Pblico, desde que satisfeitos os pressupostos constitucionais (utilidade ou necessidade pblica ou, ainda, interesse social). O acordo no versa, portanto, sobre o direito de desapropriar, porque este, verificados aqueles pressupostos ou requisitos constitucionais, incontrastvel pelo particular. O acordo versar, pois, sobre o valor do bem desapropriando. Em torno desse preo que se compem as partes. No se dispe, no acordo, sobre a desapropriao propriamente dita. Retrocesso o ato pelo qual o bem expropriado reincorporado, mediante devoluo da indenizao paga na expropriao ao patrimnio do ex-proprietrio, em virtude de no haver sido utilizado na finalidade para a qual fora desapropriado. No
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Dessa exposio, extrai-se que, uma vez evidenciado por ato inequvoco do Poder Pblico que o bem expropriado no est sendo utilizado para fins que se coadunam com o interesse pblico, faz jus o proprietrio retrocesso, reavendo a coisa objeto de desapropriao, ausente a causa que justificou a excepcional hiptese de alienao forada. luz dessas consideraes, cumpre averiguar se, no caso concreto, o bem foi empregado de forma a caracterizar desvio da finalidade pblica. Houve nos autos a realizao de prova pericial, sendo elaborado laudo criterioso. O expert apresentou fotografias que demonstram que a rea remanescente do lote desapropriado est sendo utilizado como estacionamento de veculos. Em suas concluses finais, assinalou o ilustre perito que o terreno est sendo utilizado como estacionamento livre, principalmente pelos clientes da empresa Autovia Veculos e tambm para o estacionamento de seus veculos (f. 114). Verifica-se, assim, que a empresa particular acabou beneficiando-se da rea do lote que no foi destinada ao alargamento da via pblica. Ainda assim, esse fato decorre apenas de sua localizao, pois no se trata de estacionamento privativo, mas de rea de domnio do Poder Pblico, onde foi deixado local prprio para a paralisao de veculos. Parte da rea, inclusive, se destina ao trnsito de pedestres. Confrontando a forma de utilizao do bem com o projeto de engenharia formulado poca da desapropriao (f. 43), pode-se constatar que, desde ento, j se previa que apenas parte do imvel iria compor a pista de rolamento, constituindo o remanescente "faixa de domnio de via urbana". Dessarte, eventual desatendimento da finalidade pblica retroagiria ao prprio ato declaratrio do interesse pblico, que j estipulava a preservao da rea contgua via no domnio pblico, embora no empregada no alargamento da via. Nenhuma disparidade houve, quanto ao imvel que pertencia aos autores, entre o interesse pblico que justificou a desapropriao e a efetiva utilizao do bem. O art. 5, I, do Decreto-lei 3.365/41 prev entre os casos de utilidade pblica a "abertura, conservao e melhoramento de vias ou logradouros pblicos; a execuo de planos de urbanizao". No entendo que a rea utilizada como estacionamento livre destoa dessa finalidade. Carece de respaldo, assim, a afirmativa dos requerentes no sentido de que o espao teria sido cedido a particulares, pois a rea pode ser utilizada por toda a coletividade, caracterizando melhoramento do logradouro pblico, sendo, por certo, relevante que existam locais destinados a estacionamento adequado de veculos nas proximidades de vias de fluxo intenso.

Constato, enfim, que a destinao do bem se mostra coerente com o ato expropriatrio, no merecendo prosperar o pedido de retorno do bem ao domnio do particular. Em vista do exposto, nego provimento ao recurso, mantendo a r. sentena que julgou improcedente o pedido de retrocesso, embora por fundamentos diversos. IV - Do apelo adesivo. Insurge-se o Estado contra a condenao que lhe foi imposta, de pagar os honorrios periciais fixados em R$ 800,00. Alega, nessa esteira, que a parte sucumbente deve arcar com os nus processuais e que a prova era desnecessria para a soluo da controvrsia, afeta a questo exclusivamente de direito. Em relao desnecessidade da prova pericial, no vislumbro assistir razo ao Estado. A questo da retrocesso exige o exame de elementos fticos relacionados forma em que o bem vem sendo utilizado e, ainda, com vistas a especificar a parte do imvel efetivamente destinada implantao da via pblica. O exame dos quesitos apresentados f. 55 e 59 demonstra que a prova se destinava, primordialmente, a fornecer subsdios para a soluo da controvrsia existente em torno da ocupao da rea desapropriada. Sendo os autores beneficirios da justia gratuita, ficam isentos do pagamento de honorrios periciais, conforme expressa previso do art. 3, V, da Lei 1.060/50. A prerrogativa decorre de direito assegurado no art. 5, LXXXIV, da Constituio Federal, que estabelece, em contrapartida, uma obrigao ao Estado de prestar a assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem a insuficincia dos recursos. Esse encargo, dessarte, no pode ser imposto ao perito, que, tendo realizado os servios de auxiliar o Judicirio de forma diligente e cautelosa, faz jus contraprestao. Corrobora com esse entendimento o seguinte julgado do egrgio Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Recurso especial. Assistncia judiciria gratuita. Incluso dos honorrios de perito. Responsabilidade do Estado pela sua realizao. - Nos termos da jurisprudncia dominante neste Tribunal, os benefcios da assistncia judiciria gratuita incluem os honorrios de perito, devendo o Estado assumir os nus advindos da produo da prova pericial. - O Estado no est obrigado a adiantar as despesas com a realizao da prova pericial ou reembolsar esse valor ao final da demanda. Caso o perito nomeado no consinta em realizar a prova pericial gratuitamente e/ou aguardar o final do processo, deve o juiz nomear outro perito, devendo a nomeao recair em tcnico de estabelecimento oficial especializado ou repartio administrativa do ente pblico responsvel pelo custeio da prova pericial. Precedentes. (REsp 435448/MG - Terceira Turma - Rel. Min. Nancy Andrighi - 19.09.2002.)

Por esse fundamento, nego provimento ao recurso principal e ao apelo adesivo, mantendo sem alteraes a r. sentena combatida. Custas, ex lege. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Alvim Soares e Edivaldo George dos Santos. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS.

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Registro Civil - Anulao - Falsidade Ideolgica Paternidade - Verdade Real - Agravo Retido Exame de DNA - Desnecessidade - Confisso
Ementa: Paternidade. Anulao de registro civil de nascimento do menor. Hipteses. Acolhimento. - A anulao de registro civil por pessoa (que no o pai biolgico) merece exame pelo que se chama de ato consciente e livre.
APELAO CVEL N 1.0313.05.158855-3 3/001 - Comarca

de Ipatinga - Apelante: A.V.M. - Apelado: T.A.V.M., re presentado por sua me T.V. - Relator: Des. FRANCISCO FIGUEIREDO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de setembro de 2007. Francisco Figueiredo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Francisco Figueiredo - Conheo da apelao por prpria e regularmente processada. O cenrio demonstra-nos que um cidado se enamorou de uma mulher grvida (de outro homem) e, ainda nessa fase de gestao, passou a viver com ela. Sabia do fato de que o pai biolgico outro, visto que o nome e o endereo, nos autos, no so novidade para ningum. Por essa questo, no se est discutindo a paternidade, mas a anulao do registro civil, razo pela qual no se h de acolher o pedido de exame de DNA proposto pela douta Procuradoria de Justia. A prpria contestao - f. 17 - exclui o autor da paternidade biolgica. Essa questo - o fato de um cidado reconhecer como seu um filho civilmente, quando biologicamente no o - restou tormentosa, e a jurisprudncia est dividida nos pretrios do Pas, inclusive no nosso. Sempre entendi que ato voluntrio de reconhecimento deveria ser mantido. a decorrncia de suportar a irresponsabilidade do ato, por vezes, impensado. Mas trs condies, salvo melhor juzo, devem ser analisadas:
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Assim, tenho que o MM. Juiz atuou em conformidade com as normas que regem o benefcio da gratuidade, ao condenar o Estado a pagar os honorrios periciais.

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A primeira a questo volitiva e emocional do ato tido por consciente. Nunca se viu fato como esse acontecer sem que exista um fato antecedente primrio, ou seja, a relao do homem com uma mulher (me de um filho de outra relao). A condio volitiva da conquista do homem para uma mulher a transcendncia do esprito de querer, de possuir, de buscar a lua para dar-lhe de presente. A conquista determinada e apaixonada no tem peias. o mesmo processo psquico do ato da seduo. Assim, declarar, como seu, um filho dessa mulher com outro homem a extenso da conquista e do esprito de proteo, vejam bem, mulher que se quer. A criana apndice, e no causa primeira do ato de reconhecimento. A causa primeira o agrado, a conquista da mulher amada. Tanto isso verdade que no se tem notcia do reconhecimento e fato inverso: a mulher conquistada registrar, como seu, filho do conquistador com outra mulher. Esse poderia at ter adotado a criana e por que no o fez? Porque a criana fato congnito de um fato maior, que, na realidade, a paixo que levou o homem a unir-se a uma mulher com filho. o primado da corte e da conquista, ato muito mais sentimental que racional. A segunda a questo do menor. Questiona-se que no se pode anular o registro, pois o menor ter direito a penso e at benefcio patrimonial sucessrio, pois o ato foi volitivo e sem vcio, como se a obliterao emocional e sentimental tambm no fosse um vcio. Que agasalho e receptividade teria um filho civil na famlia do pai no biolgico, que, em s conscincia, no quer assumir mais esse ato? Seria de carinho e aconchego? No acredito!... Todos responderamos: merece arcar com os nus de seu ato irresponsvel. E eu me questiono: se assim for, que castigo merece a me do menor co-participante de tal irresponsabilidade ao concordar com tal ato? Na prtica: nenhum! Conseguir um becio para carregar sua carga, filho que tivera, antes, com um homem que no assumiu a paternidade, nem, para tanto, a Justia foi acionada. Agora, quer a Justia para referendar tal ato. Se a mulher no concordasse com essa falsidade ideolgica, tal fato no existiria; se persistir, os comparsas do ato devem ser igualmente responsabilizados, e no somente o seduzido. A terceira a questo jurdica do ato volitivo, tido, com a vnia devida, como isento de vcio. Quanto ao vcio, ns acima j abordamos seu mecanismo. O que nos interessa o seguinte: onde foi parar o culto verdade real que domina e rege a espcie? certo o entendimento de o registro de paternidade de um nascimento tido como imutvel sobre a alegao de ausncia de vcio ser protegido por flagrante falsidade ideolgica? Onde est, enfim, a verdade real? Um filho ter um pai ausente e irresponsvel lamentvel! Diria at que um sofrimento.
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Mas um filho ter como pai um homem que no verdadeiramente seu pai, fato inclusive declarado pela me, gravssimo, em razo da relao decorrente da anulao do registro. Ser um rfo de pai civil vivo. criana mais til no ter pai do quer ter um cidado que tido como seu pai e que o renega. Nenhuma criana merece isso. A verdade a base de qualquer justia, inclusive a justia interior. Assim, dou provimento apelao para o cancelamento do registro paterno. O Sr. Des. Nilson Reis - O apelante requereu a realizao de exame de DNA, em sua petio inicial, tendo sido seu pedido indeferido f. 36. Interps agravo retido (f. 37/39). Em suas razes recursais (f. 124/127), requereu a anlise do referido agravo. Em que pesem as argumentaes do recorrente, acompanho o entendimento do eminente Relator, Des. Francisco Figueiredo, porquanto no existe imprescindibilidade na realizao do referido exame. O apelado, em sua contestao, f. 15/21, confessa que no filho biolgico do recorrente, o que torna desnecessria a prova pericial. Alm da alegao do prprio recorrente nesse sentido. Dessa forma, sou pelo no-provimento do agravo retido. O Sr. Des. Jarbas Ladeira - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Mandado de Segurana - Permissionrio - Txi Motorista - Cadastramento - Certido Negativa de Feitos Criminais - Exigncia - Legalidade
Ementa: Mandado de segurana. Permisso para conduo de txi. Cadastramento de motorista. Exigncia de certido negativa de feitos criminais. Legalidade da exigncia.

- cabvel, pois, que se estabeleam exigncias para regularizar o transporte de passageiros e a concesso de permisso dos servios de txi, inclusive com restrio ao cadastramento de motoristas, podendo o Poder Pblico exigir, para efetu-lo, a apresentao de certido de bons antecedentes.
APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0701.

06.71656-2 2/001 - Comarca de Uberaba - Remetente: Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Uberaba - Apelante: Municpio de Uberaba - Apelado: lcio Rodrigues Jnior - Autoridade coatora: Secretrio Municipal de Trnsito, Transportes Especiais e Proteo de Bens e Servios Pblicos de Uberaba - Relator: Des. ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da

ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA, NO
REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

Belo Horizonte, 11 de setembro de 2007. - Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas

O Sr. Des. Antnio Srvulo - Trata-se de mandado de segurana, com pedido de liminar impetrado por lcio Rodrigues Jnior em face do Secretrio Municipal de Trnsito, Transportes Especiais e Proteo de Bens e Servios Pblicos, Sr. Fabiano Lopes dos Santos, alegando ser permissionrio de servio pblico na condio de taxista, prestando servios na cidade de Uberaba-MG. Aduziu ter procurado o Settrans para renovao de sua licena, sendo revogada sua permisso ao fundamento de que apresenta certido positiva. Em sentena de f. 146/151, foi entendido que o direito do trabalho em detrimento ao poder discricionrio do Municpio prevalece sobre o Decreto n 480/86, que aprovou o regulamento do servio de txi do Municpio de Uberaba-MG, sendo concedida a liminar, bem como a segurana ao impetrante para que possa trabalhar de taxista, concedendo-se as permisses de n 116 e n 093. Inconformado, o Municpio apresentou recurso de apelao s f. 154/175, sob o argumento de que a deciso proferida desconsiderou as regras que organizam o servio de txi local, notadamente preceitos limitadores normatizados e previsveis no regulamento do servio de txis do Municpio de Uberaba, aprovado pelo Decreto Municipal n 480/86. Contra-razes, s f. 178/182. Presentes os pressupostos de admissibilidade. Conheo do recurso voluntrio e do reexame necessrio. Objetiva, aqui, o impetrante a concesso de autorizao para cadastramento como motorista de txi, e, nos termos do Decreto Municipal n 480/86, em seu art. 6, inciso I, alnea a, estabeleceu-se como requisito para a concesso da permisso que o permissionrio tenha bons antecedentes, o que no ocorre com o impetrante, que responde a um processo criminal. Ora, o Municpio tem competncia para regulamentar, atravs de atos normativos, o servio de txi municipal, nos termos do Constituio Federal de 1988; se no, vejamos:
Art. 30 - Compete aos Municpios: I - legislar sobre assuntos de interesse local; II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber; [...] V - organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte coletivo, que tem carter essencial.

Municpio. A prestao de tais servios pode ser feita sob o regime de concesso ou permisso, como tambm podem ser executados diretamente pela Administrao local, desde que seja dentro das fronteiras municipais. Compreende o transporte coletivo os efetuados atravs de nibus ou txi, como tambm aqueles efetuados por veculos alternativos, como motos ou vans, destinados inclusive para o transporte especializado de crianas, de servidores pblicos ou de empregados de empresas particulares de difcil acesso (Curso de direito municipal brasileiro. Rio de Janeiro: Forense, 1999).

No caso, estamos diante de atividade de irrecusvel interesse local, visto que somente ao Municpio, atravs de rgo constitudo para tal finalidade, ser possvel detectar os seus contornos, as necessidades da populao e a forma cabvel de prestao do servio de txi, inspirado sempre nos princpios constitucionais norteadores do tema. Ser sempre legtima, dessa forma, a atuao do Municpio tendente a regularizar situao ftica localizada, tpica, sendo evidente que, para o exerccio de tais atividades, dever o rgo municipal editar regulamentos, a serem obrigatoriamente observados por todos os que tiverem o interesse em se tornarem permissionrios do servio pblico. Tem-se que a exigncia em questo no se mostra arbitrria, pois o administrador efetivamente deve preservar a incolumidade fsica e moral dos usurios de transporte. O servio de txi exercido pelo regime de permisso administrativa, sendo aquele que a Administrao confere ao particular a explorao de servios que visam ao interesse coletivo ou, ainda, ao emprego de bens pblicos. instituto de carter precrio, que pode ser revogado a qualquer tempo, de acordo com a convenincia da Administrao. A Administrao Pblica, no exerccio de seu poder de polcia, pode determinar o preenchimento de certas condies para a prtica de determinada atividade, por razes de segurana e de adequao de seu exerccio ao interesse pblico. A atividade poder ser exercida por aqueles todos que preencham os requisitos exigidos, sem distino. Sobre o poder de polcia, explica Maria Sylvia Zanella Di Pietro:
Quando se estuda o regime jurdico administrativo a que se submete a Administrao Pblica, conclui-se que os dois aspectos fundamentais que a caracterizam so resumidos nos vocbulos prerrogativas e sujeies, as primeiras, concedidas Administrao para oferecer-lhe meios para assegurar o exerccio de suas atividades, e, as segundas, como limites opostos atuao administrativa em benefcio dos direitos dos cidados.

Sobre o tema ensina Nelson Nery Costa:


A organizao e a competncia elencadas no art. 30 da Constituio Federal constituem funo fundamental do

Dessa forma, o fundamento do poder de polcia o princpio da predominncia do interesse pblico sobre o particular, o que d Administrao posio de supremacia sobre os administrados. Assim, o transporte pblico no pode ser exercido livremente pelo particular, sendo responsabilidade do Estado sua prestao eficiente e adequada. cabvel, pois, que se estabeleam exigncias para regularizar o
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transporte de passageiros e a concesso de permisso dos servios de txi, inclusive com restrio ao cadastramento de motoristas, permissionrios, podendo o Poder Pblico exigir, para efetu-lo, a apresentao de certido de bons antecedentes. A certido de f. 22 comprova que o impetrante responde pela prtica dos crimes de receptao e porte ilegal de arma de fogo, com denncia j oferecida pelo Ministrio Pblico. Portanto, o apelado no preenche o requisito de bons antecedentes, no restando caracterizado nos autos nenhum direito lquido e certo do impetrante, sendo o ato administrativo desprovido de qualquer ilegalidade. Com tais consideraes, em reexame necessrio, reformo a sentena, para dar provimento ao recurso e denegar a segurana, devendo a liminar concedida ser cassada, uma vez que seus requisitos no se acham presentes nos autos. Prejudicado o recurso voluntrio. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Domingues Ferreira Esteves e Maurcio Barros. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM
A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

Notas taquigrficas O Sr. Des. Fernando Botelho - Trata-se de recurso de apelao interposto por Mauro Renato Freitas do Carmo em face da sentena proferida pela MM. Juza de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Uberaba-MG, que julgou improcedente a impugnao assistncia judiciria (f. 39/42). Sustenta o apelante que a sentena guerreada merece ser reformada, uma vez que fundada em premissa falaciosa, pois, como empresa privada com finalidade lucrativa, deveria provar sua hipossuficincia jurdica para arcar com o pagamento das custas e despesas processuais sem prejuzo da sua existncia. Colaciona jurisprudncias que corroboram sua tese. Derradeiramente, pugna pelo deferimento do pedido inicial. Nas contra-razes de f. 61/70, a apelada bate pela manuteno do julgado. cedio que o preparo recursal, enquanto requisito objetivo de admissibilidade do pedido de reforma, nos termos do art. 511 do CPC, deve ser demonstrado de plano - no ato de interposio do recurso - o que no se verifica in casu. Todavia, compulsando os autos, percebemos que, muito embora o requerimento de gratuidade tenha sido formalizado na pea vestibular, o Juzo a quo deixou de manifestar-se sobre ela. Nesse contexto, constatamos, no ato sentencial entregue s partes, prestao jurisdicional aqum da solicitada, circunstncia vedada pelo ordenamento jurdico. Contudo, a nulidade da sentena por vcio citra petita no precisa ser suscitada, ex vi do 2 do art. 249 do CPC, bem assim dos princpios processuais da economia, da celeridade e da finalidade. Assim, abstendo-nos da argio do defeito nulificador, apreciamos, diretamente, o pedido de gratuidade de justia formulado pelo apelante. Com efeito, o benefcio da gratuidade judiciria foi concedido ao recorrente no bojo dos autos principais, conforme se infere da deciso de f. 47 (Processo n 0701.06.168610-4). Logo, com muito mais razo, mormente por se tratar de uma garantia constitucional, mostra-se necessrio estender a benesse a este incidente processual de impugnao gratuidade e, conseqentemente, suspender a exigibilidade das despesas processuais. Refora tal entendimento o fato de que no houve qualquer alterao na situao econmico-financeira do apelante - pelo menos, no houve prova nesse sentido que justificasse a sua condenao ao pagamento das custas e despesas processuais, includas as recursais, sendo certo, ainda, que a simples declarao de pobreza, acostada nos autos (f. 15), j autoriza o seu deferimento no presente incidente. A propsito, confira-se o entendimento jurisprudencial:
Embargos de terceiro - Assistncia judiciria deferida nos autos principais - Extenso aos embargos - Impenhorabilidade de bem de famlia - Necessidade de comprovao -

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Assistncia Judiciria - Impugnao - Pessoa Jurdica - Hipossuficincia Econmica Comprovao Efetiva - Requisito
Ementa: Apelao cvel. Impugnao assistncia judiciria. Pessoa jurdica. Comprovao da miserabilidade. Requisito. Recurso a que se d provimento.
- O Superior Tribunal de Justia solidificou entendimento no sentido de que a assistncia judiciria pode ser deferida pessoa jurdica, com finalidade lucrativa, desde que comprovada, de modo satisfatrio, a impossibilidade de arcar com os nus processuais sem prejuzo da sua existncia.

Recurso a que se d provimento. (Smula)


APELAO CVEL N 1.0701.07.184032-9 9/001 - Comarca

de Uberaba - Apelante: Mauro Renato Freitas do Carmo - Apelado: Centro Educacional Uberaba - Ceu - Relator: Des. FERNANDO BOTELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, em dar provimento para reformar a sentena e julgar procedente o pedido inicial e conceder a justia gratuita. Belo Horizonte, 27 de setembro de 2007. Fernando Botelho - Relator.
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Ausncia - Embargante co-proprietria do bem penhorado Esbulho. - Os benefcios da assistncia judiciria concedidos nos autos principais estendem-se aos embargos, uma vez que estes s existem em virtude daqueles (...) (TJMG Apelao Cvel n 477.273-0, Rel. Des. Elpdio Donizetti, j. em 14.05.05). Justia gratuita - Manuteno da situao econmica. - No havendo modificao da situao econmica da parte que permita o pagamento das custas e demais despesas processuais, a gratuidade de justia concedida no processo principal deve ser estendida a todos os incidentes em apenso (Agravo de Instrumento n 425.643-9, Rel. Juiz Drcio Lopardi Mendes, j. em 20.11.03).

Assim, mostra-se inquestionvel a necessidade de deferimento do beneplcito ao apelante neste incidente. Com essas consideraes, por fora disposto no 2 do art. 249 do CPC, conheo do recurso e, na esteira do art. 515, 1, do CPC, defiro a assistncia judiciria ao apelante, como postulado na pea proeminente. Do objeto do recurso. Pleiteia o apelante a reforma da sentena de improcedncia da impugnao assistncia judiciria ao argumento de que a incapacidade econmica da apelada no restou demonstrada. A doutrina e a jurisprudncia ptria conceituam o benefcio da gratuidade de justia como instituto de direito pr-processual, que se constitui na dispensa provisria de despesas que se exerce no curso de uma relao jurdica processual perante o Juzo que promove a prestao jurisdicional. J a assistncia judiciria, que um instituto de direito administrativo, constitui-se em uma organizao estatal, ou paraestatal, que tem por fim, ao lado da dispensa provisria das despesas processuais, a indicao de advogado para patrocinar o assistido. Com efeito, a gratuidade de justia no benefcio restrito s pessoas fsicas, podendo ser reconhecido s pessoas jurdicas, independentemente do ramo de sua atuao, ou seja, lucrativo ou no, desde que demonstre a insuficincia de recursos para arcar com as despesas processuais, visto que, em relao pessoa jurdica, no milita a presuno de veracidade do estado de pobreza afirmado mediante mera declarao do interessado, prevalecendo a exigncia constitucional de prova efetiva da pobreza declarada, por inteligncia do art. 5, LXXIV, da Constituio da Repblica. Nesse sentido, a jurisprudncia do extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais:
O acesso Justia uma garantia que tem foro constitucional, admitindo a jurisprudncia que a pessoa jurdica possa ser contemplada com o benefcio da assistncia judiciria, sendo, entretanto, necessria e imprescindvel prova de sua hipossuficincia econmica para isent-la das custas do processo (Apelao n 430.880-5, 1 CC, Rel. Juiz Osmando Almeida, julgado em 10.02.2004). de se reconhecer o direito concesso dos benefcios da assistncia judiciria, tanto para as pessoas naturais quanto para as pessoas jurdicas, quando estas ltimas comprovam efetivamente a insuficincia de recursos (Apelao Cvel n 430.477-8, Rel. Juza Albergaria Costa, j. em 17.03.2004).

Processual civil. Justia gratuita. Pessoa jurdica. Possibilidade. Smula 7/STJ. 1. O benefcio da assistncia judiciria gratuita pode ser estendido pessoa jurdica, desde que comprovada sua impossibilidade de arcar com as despesas do processo sem prejudicar a prpria manuteno (EREsp 388.155/RS, Corte Especial, Rel. Min. Laurita Vaz). 2. A Corte de origem entendeu que a ora recorrente no comprovou necessidade que ensejasse a concesso da assistncia judiciria gratuita. Reavaliar a situao financeira da empresa e as provas apresentadas nos autos para que se concedesse a assistncia pretendida esbarraria no bice da Smula 7/STJ. 3. Recurso especial no conhecido (REsp 924368/SP , Recurso Especial 2007/0027142-7, Relator Ministro Castro Meira, Segunda Turma, p. no DJ de 29.05.2007, p. 282). Recurso especial. Processual civil. Assistncia judiciria gratuita. Pessoa jurdica com fins lucrativos. Comprovao da impossibilidade de arcar com as despesas processuais. Recurso desprovido. 1. A Corte Especial deste Superior Tribunal de Justia, no julgamento dos EREsp 388.045/RS, consolidou entendimento no sentido de que as pessoas jurdicas podem ser beneficirias da assistncia judiciria gratuita de que trata a Lei 1.060/50. Em se tratando de entidade filantrpica, de assistncia social ou similares, basta o requerimento e a declarao do estado de pobreza, a qual goza de presuno juris tantum, incumbindo, portanto, parte ex adversa a prova em contrrio. De outro turno, tratando-se de pessoas jurdicas com fins lucrativos, cabe ao requerente comprovar a impossibilidade de pagamento dos encargos do processo, sem comprometer a sua existncia. 2. Na hiptese em exame, o Tribunal de origem entendeu que essa comprovao foi devidamente realizada pela empresa, na medida em que restou demonstrada a dificuldade de ela pagar as despesas processuais sem comprometer a sua prpria subsistncia. 3. Para se entender de modo diverso das concluses constantes do acrdo recorrido, faz-se necessrio o reexame do conjunto ftico-probatrio, o que, no entanto, vedado em sede de recurso especial, nos termos da Smula 7/STJ. 4. Recurso especial desprovido (REsp 656274/SP , Recurso Especial 2004/0054768-5, Relatora Ministra Denise Arruda, Primeira Turma, p. no DJ de 11.06.2007, p. 264).

O mesmo entendimento se verifica no Sodalcio STJ, como se infere dos arestos abaixo colacionados:

O mesmo entendimento se verifica no julgamento do EREsp 388045-RS (RDDP 8/126), AGRG no RE nos EDCL no AGRG no AG 702099-SP , ERESP 409077-RS, ERESP 653287-RS (RDDP 32/146), REsp 884924-RS, REsp 867644-PR, dentre outros. de se notar que o onus probandi de que no possui condies de arcar com as despesas processuais, mesmo em sede de impugnao assistncia judiciria, continua sendo da pessoa jurdica. A demonstrao da miserabilidade jurdica pode ser feita por documentos pblicos ou particulares, desde que estes retratem a condio financeira vivenciada pela empresa, de maneira contextualizada, como, por exemplo, a declarao de imposto de renda, livros contbeis registrados na Junta Comercial ou o ltimo balano patrimonial realizado. No presente caso, a apelante no apresentou documentos que demonstrassem que est passando por dificuldades financeiras, como aduzido, haja vista que as cpias colacionadas s f. 34/38 no se prestam para o fim colimado. de se notar, ainda, que o fato de a
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apelada ser uma microempresa no faz presumir a impossibilidade de arcar com os nus do processo. No se encontrando devidamente comprovada a insuficincia de recursos da recorrente, necessria para justificar a concesso da assistncia reclamada, nos termos exigidos pela Constituio Federal de 1988, deve ser reformada a deciso fustigada por estar ancorada em meras ilaes. Concluso. Forte nos alinhamentos esposados, dou provimento ao recurso, para reformar a sentena e julgar procedente o pedido inicial. Condeno a apelada ao pagamento das custas e despesas processuais, includas as recursais, bem assim aos honorrios advocatcios, que fixo em R$ 500,00 (quinhentos reais), nos termos do art. 20, 4, do CPC. A Sr. Des. Eulina do Carmo Almeida - Estou acompanhando o voto do eminente Relator e tambm dando provimento para reformar a sentena e julgar procedente o pedido inicial e conceder a justia gratuita. O Sr. Des. Francisco Kupidlowski - De acordo com os doutos votos que me antecederam, tambm dou provimento apelao. Smula - DERAM PROVIMENTO PARA REFORMAR A SENTENA E JULGAR PROCEDENTE O PEDIDO INICIAL E CONCEDERAM A JUSTIA GRATUITA.

APELAO CVEL N 1.0145.04.185890-6 6/001 - Comarca

de Juiz de Fora - Apelantes: 1 os) Waldemar Carlos da Fonseca e sua mulher, 2) AME - Assistncia Mdica a Empresas Ltda. - Apelados: Renan Wesley Farinazzo Vitral, Anglica de Souza, Casa Sade HTO - Hospitais Reunidos S.A. - Relator: Des. TARCSIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E DAR PROVIMENTO AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 22 de agosto de 2006. - Tarcsio Martins Costa - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Tarcsio Martins Costa - Presentes os requisitos que regem sua admissibilidade, conheo dos recursos. Infere-se dos autos que o filho dos apelantes, apresentando quadro de traumatismo crnio-enceflico, em virtude de uma queda, foi levado, por volta das 19h30, para a clnica AME - Assistncia Mdica a Empresas Ltda., onde foi atendido pela pediatra de planto, Dr. Anglica de Souza, que providenciou a realizao de um exame radiolgico, realizado no Hospital Reunidos S.A. Tendo o paciente retornado clnica, convocado o neurologista Renan Wesley Farinazzo Vital, este constatou a necessidade da internao num Centro de Tratamento Intensivo e de uma tomografia computadorizada. E, como no foi possvel conseguir vaga em nenhum hospital dotado de CTI infantil, a pediatra removeu a criana para o Hospital Reunidos S.A., o que se deu, por volta das 3h da madrugada. Realizada a tomografia e constatada a gravidade do caso, no obstante ter sido disponibilizada uma vaga em UTI de adulto, o infante, diante da gravidade das leses sofridas, faleceu por volta das 5h45, antes mesmo de a criana se submeter a interveno cirrgica na referida unidade hospitalar. Os pais da criana ajuizaram a presente ao em face de todos os envolvidos - profissionais, clnica e hospital -, pretendendo se verem indenizados pelos padecimentos sofridos com a morte prematura do filho, de apenas cinco anos, que entendem ter sido causada por negligncia nos procedimentos mdicos adotados, em ambos os atendimentos a que o infante foi submetido. O digno Juiz singular julgou procedente o pedido em face da 2 r, Dr. Anglica de Souza e da clnica AME - Assistncia Mdica a Empresas, 2 r, sob o fundamento de que restou demonstrada a sua conduta culposa, uma vez que deixaram, a tempo e modo, de providenciar a interveno de um neurocirurgio e a obteno de vaga em unidade de terapia intensiva, condenando-as, solidariamente, ao pagamento da quantia de R$ 50.000,00, pelos danos morais sofridos pelos autores.

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Responsabilidade Civil - Conduta Mdica - Dano Moral - Unidade de Tratamento Intensivo - Vaga Inexistncia - Culpa - Nexo Causal - Ausncia Dever de Indenizar - Excludente
Ementa: Responsabilidade civil. Indenizao. Conduta mdica. Dano moral. Inexistncia de vaga em unidade de tratamento intensivo. Culpa e nexo causal indemonstrados. Excludente do dever indenizatrio. - No podem os profissionais mdicos e as unidades hospitalares responder pela gritante carncia do atendimento pblico sade, pois certo que o SUS no disponibiliza leitos em CTI infantil em nmero suficiente para a demanda cada vez mais crescente. - Se todos os esforos foram despendidos, visando a internao da criana em unidade de tratamento intensivo, no h como lhes imputar conduta omissiva. Caso existisse vaga disponvel, ainda assim no se poderia afirmar que o resultado do tratamento seria exitoso, mormente diante da gravidade do quadro clnico do paciente, que apresentava traumatismo crnio-enceflico de grande porte. - Ausentes a conduta culposa e o nexo causal, elementos essenciais etiologia da responsabilidade civil, afasta-se o dever ressarcitrio.
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Julgou, por sua vez, improcedente o pedido em relao ao 3 e 4 rus, HTO - Hospital Reunidos S.A. e Dr. Renan Wesley F. Vitral, neurologista, ao entendimento de que no obraram com qualquer parcela de culpa, tendo este determinado as providncias que o caso exigia, quais sejam a imediata transferncia do paciente para uma UTI peditrica e a realizao de tomografia computadorizada. Quanto unidade hospitalar, enfatizou que esta j recebeu o paciente em estado grave, disponibilizando vaga em UTI de adultos, diante da inexistncia de UTI infantil, alm de ceder sala de cirurgia para profissionais com quem nem sequer mantinha vnculo empregatcio. Consubstanciado o seu inconformismo nas razes recursais de f. 123/126, buscam os autores, aqui primeiros apelantes, a reforma do r. decisum, argumentando, em sntese, que o falecimento do seu filho se deu em virtude da negligncia dos mdicos e dos hospitais, motivo pelo qual se impe o reconhecimento da responsabilidade do 3 e do 4 rus pelo trgico incidente. Relatam todo o histrico do ocorrido, sustentando que a mdica pediatra plantonista, Dr. Anglica de Souza, 2 r, ao analisar o resultado da radiografia do crebro do infante, concluiu pela inexistncia de fratura no crnio, limitando-se a solicitar a presena de um mdico neurologista, a fim de que examinasse o paciente e emitisse parecer especializado sobre o quadro clnico. Salientam que, assim agindo, a referida profissional adotou conduta flagrantemente negligente, mormente por no ter realizado os exames complementares (tomografia computadorizada), indispensvel ao correto diagnstico do traumatismo craniano sofrido pela criana, tal como recomendado, e a internao do paciente em unidade de tratamento intensivo. Prosseguem, sustentando que, a despeito de terem chegado clnica por volta das 19h30, seu filho somente veio a ser examinado pelo neurologista Renan Wesley Farinazzo Vitral, 4 ru, s 21h15 e que, aps tal procedimento, o mdico apenas esclareceu aos autores que o seu filho necessitava ser internado em UTI infantil; que a Dr. Anglica tentaria obter vaga em um dos hospitais da cidade e que somente na madrugada foi realizada a tomografia computadorizada. Nesse passo, asseveram que aquele agiu negligentemente ao deixar de providenciar imediatamente a cirurgia que o quadro apresentado pela criana exigia, j que esta sofrera traumatismo crnio-enceflico - TCE. Esclarecem, ademais, que somente por volta das 3h da madrugada que seu filho, em razo da inexistncia de vagas em UTIs infantis nos hospitais da cidade, foi internado em UTI de adultos da Casa de Sade HTO, 3 requerida, onde se realizou finalmente o referido exame, constatando-se, ento, a gravidade do estado de sade do infante. Entretanto, solicitada a presena do neurocirurgio, para que fosse levada a efeito a cirurgia, este no conseguiu chegar a tempo de salvar a vida da criana, que veio a falecer por volta das 5h45 da madrugada.

Pugnam pela elevao do quantum indenizatrio, sustentando que devem ser levadas em conta as conseqncias sofridas com a morte do seu filho, as condies dos beneficirios e dos obrigados, bem como o sentido da reparao e o carter de punio de que deve se revestir tal condenao. Registram, ainda, que o no-acolhimento do valor pleiteado na inicial, em se tratando de danos morais, no configura sucumbncia recproca, motivo pelo qual incabvel a sua condenao nos nus sucumbenciais. Por fim, afirmam que o dies a quo da correo monetria, incidente sobre o valor da condenao, deve corresponder data da citao, devendo os juros moratrios fluir a partir do evento danoso. Contra-razes ofertadas pelo 4 requerido (f. 437), em bvia infirmao, pugnando pelo desprovimento do apelo. Inconformada, AME - Assistncia Mdica a Empresas Ltda, 1 r, tambm interps recurso de apelao, sustentando, em resumo (f. 419/434), que nenhum dos integrantes do plo passivo da relao processual estava obrigado a propiciar ao menor um leito em UTI infantil, j que no dispunham de tal unidade, cabendo ao Poder Pblico, atravs do SUS (Sistema nico de Sade), o atendimento correto e eficaz do paciente, fato que no ocorreu. Anota que o mosaico probatrio demonstra que no teve qualquer parcela de culpa no bito do paciente; ao contrrio, diligenciou, de todas as formas, visando impedir o infortnio. Bate-se pelo reconhecimento da responsabilidade exclusiva do Poder Pblico, ao deixar de fornecer vaga em UTI infantil para o filho dos apelantes, mormente em virtude de o SUS ter sido acionado em tempo hbil, no tendo, contudo, disponibilizado o atendimento necessrio. Por fim, na eventualidade de que outro seja o entendimento, pleiteia a reduo do quantum indenizatrio, por excessivo, j que fixado em patamar bem acima dos valores normalmente concedidos a ttulo de dano moral. Contra-razes (f. 439/441), em bvia infirmao, pugnando pelo desprovimento do recurso. Preliminares no foram trazidas, nem as vi de ofcio serem enfocadas. Os recursos sero analisados conjuntamente, em virtude de sua estreita relao e a necessidade de um estudo uniforme para o desate da controvrsia. Impende esclarecer, inicialmente, que o ponto nuclear nesta ao se refere ao fato de que os apelantes levaram seu filho para uma clnica no especializada e, constatando-se a necessidade urgente de a criana ser internada num Centro de Tratamento Intensivo, no foi possvel aguardar a liberao de uma vaga em hospital conveniado do SUS. Por bvio que, nas circunstncias especficas em que se encontrava a criana, diga-se, em estado gravssimo, j que sofrera traumatismo crnio-enceflico, imperioso se fazia tratamento urgente e emergencial em CTI especializado. Lamentavelmente, no obstante todos
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os esforos despendidos, mesmo com a interveno do Conselho Tutelar, do Ministrio Pblico e do Juizado da Infncia e da Juventude, a vaga, como si acontecer, no foi encontrada. S depois de intensas buscas, que implicaram a perda de horas preciosas, que a mdica plantonista logrou obter uma soluo, no lhe restando alternativa, seno internar o paciente em CTI de adulto do hospital apelado, no havendo, pois, se cogitar, de sua parte e dos demais envolvidos, de negligncia ou omisso de socorro. Com a mais respeitosa vnia dos autores, aqui primeiros apelantes, em que pese o reconhecimento de sua imensa dor pela perda do filho, de apenas cinco anos, sua pretenso se mostra inacolhvel. Talvez, desfecho diverso teria o caso se a criana tivesse, de pronto, sido atendida pelo Sistema nico de Sade, seja atravs de hospital pblico, seja atravs de hospital particular conveniado, dotado de CTI infantil, ou fosse transferida, em regime de emergncia e urgncia, para tal unidade, caso existisse vaga disponvel. Ainda assim, no se pode afirmar que o resultado seria exitoso, j que, conforme informa a testemunha Jos Carlos Barbosa, com a autoridade de membro titular da Academia Brasileira de Neurologia, o laudo necroscpico apontava um hematoma, um cogulo na regio frontal, de pequeno porte, e temporal de grande porte, na regio frontal (f. 322). De qualquer sorte, no podem as unidades de sade e os profissionais mdicos responder pela gritante carncia do atendimento pblico sade, pois certo que o SUS no disponibiliza leitos de CTI infantil em nmero suficiente para a demanda cada vez mais crescente. importante lembrar, aqui, que, ao exercer angustiosa judicatura, por mais de dez anos, na Vara da Infncia da Juventude de Belo Horizonte, a mais difcil de todo o contexto da organizao judiciria de Minas Gerais, tive oportunidade de vivenciar a tormentosa questo e condenar o Municpio de Belo Horizonte e o Estado de Minas Gerais implantao de leitos em CTIs peditricos e infantis, porquanto, segundo levantamento procedido pela Vara especializada, nos quatro Subdistritos do Registro Civil da Capital, de janeiro de 1998 a outubro de 1999, faleceram 1.742 crianas com menos de sessenta dias de vida em razo da inexistncia de UTIs peditricas. Por sua pertinncia, permito-me transcrever trecho da sentena por mim proferida, nos autos da ao civil pblica intentada pela Promotoria da Infncia e da Juventude:
Lamentavelmente, v-se que catica a situao imperante na sade pblica de Belo Horizonte - como de regra no Estado de Minas Gerais -, especialmente no que diz respeito ausncia de uma poltica municipal referente proteo da vida do cidado criana, sendo clara e insofismvel a desobedincia ao comando constitucional que garante a infantes e jovens prioridade absoluta (CF . art. 227). Tal prioridade, como diz a lei estatutista, compreende a primazia de proteo, precedncia de atendimento nos servios pblicos, preferncia na formulao e execuo das polticas sociais pblicas, e destinao privilegiada de recursos nas reas
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relacionadas com a proteo infncia e juventude (ECA, 4, pargrafo nico, letras a, b, c e d). Em sntese, pelo que se infere, at mesmo das declaraes do prprio Secretrio Municipal de Sade, a respeito da tormentosa questo, pode-se dizer, com toda certeza, que o Sistema nico de Sade - SUS, assumido de forma plena e espontaneamente pelo Municpio de Belo Horizonte, est tambm na UTI, agonizando. O espelho de uma situao dolorosa e sinistra, como essa, mostra a imagem de autoridades pblicas totalmente omissas e insensveis sorte de nossas crianas, que procuram esconder a sua incompetncia em resolver um problema de to graves resultados, transferindo a sua soluo ao Poder Judicirio, problema este que, na verdade, nada mais do que o reflexo da falta de vontade poltica e de responsabilidade social de quem demonstra haver perdido o sentido da solidariedade humana e crist.

Com efeito, diante desse quadro, que ainda persiste em nossa Capital e se estende aos demais Municpios de Minas, no h como inculpar os rus, considerando negligente a sua conduta, quando eles constataram a necessidade urgente de o filho dos autores, ora primeiros apelantes, ser removido para um Centro de Tratamento Intensivo. Ante a inexistncia de vaga, notria a sua impotncia, culminando com a morte do infante horas depois de ser internado improvisadamente em UTI de adulto, quando j nada mais poderia ser feito. Registre-se que, em razo de inexistir unidade de terapia intensiva infantil, tanto nas dependncias da 1 r, quanto nas da 3 r, a mdica plantonista, 2 r, entrou em contato com a Central de Vagas, conforme se extrai dos documentos de f. 171 e 172, a fim de que se disponibilizasse uma vaga para a criana em algum hospital da cidade. Contudo, aps longa espera, a Central, como se repete com freqncia, lhe informou no ter encontrado vaga em UTI infantil na rede pblica (SUS). Diante de tais circunstncias, a 2 requerida como j dito - acionou o Conselho Tutelar, conforme se infere dos depoimentos prestados pelos comissrios da Infncia e da Juventude, Geraldo Henrique Alves e Maurcio Gonalves Alvim, nos autos do inqurito policial (f. 163 e 164), alm de entrar em contato com o Juizado e com o representante do Ministrio Pblico local, a fim de unirem esforos, visando soluo do impasse. Entretanto, todas as suas tentativas restaram frustradas, vindo a 2 r - como j dito - a buscar leito na UTI de adultos da 3 r, intento no qual logrou xito por volta das 3h da madrugada, sendo a criana para l transferida logo em seguida, realizada a tomografia computadorizada s 4h e, posteriormente, solicitada a presena do neurocirurgio, Dr. Milton Francisco Curzio. Tais providncias, no af de salvar a vida do infante, resultaram infrutferas, uma vez que, a essas alturas, o paciente j se encontrava em coma profundo, vindo a falecer por volta das 5h45. Em exame, no que tange conduta do 4 ru, aqui apelado, conclui-se que este agiu corretamente, j que, por ser neurologista, e no neurocirurgio, se esperava dele somente a realizao do diagnstico, o que foi feito acertadamente, tendo determinado, quando de sua

interveno, os procedimentos a serem adotados, ou seja, a imediata internao em UTI infantil e a realizao de tomografia computadorizada. No h, pois, cogitar de conduta omissiva. Conforme bem asseverou o MM. Juiz a quo (f. 397):
No se configura erro de diagnstico, no se configura falha ou omisso se, dentro da sua rea, age o profissional com acerto, recomendando a interveno de terceiro de rea diversa e se, eventualmente, tal interveno no ocorre adiante. Sabendo ademais o profissional que aqueles outros estariam disponveis para o caso, seria exigir demais que interviesse, por exemplo, cirurgicamente, assim expondo-se imputao de erro por imprudncia.

sade ao paciente aos seus cuidados, mas a conduzir-se com toda a diligncia na aplicao dos conhecimentos cientficos, para colimar, tanto quanto possvel, aquele objetivo.

A sua vez, pondera Ulderico Pires dos Santos (A responsabilidade civil na doutrina e na jurisprudncia. Rio de Janeiro: Forense, 1984, p. 361):
[...] para responsabiliz-lo pelos insucessos no exerccio de seu mister que venham a causar aos seus clientes em conseqncia de sua atuao profissional necessrio que resulte provado de modo concludente que o evento danoso se deu em razo de negligncia, imprudncia, impercia ou erro grosseiro de sua parte.

Note-se, ainda, que, antes mesmo de realizada a tomografia computadorizada, conforme se infere do relatrio encartado s f. 135-verso, o quadro de TCE (traumatismo crnio-enceflico) apresentado pela criana j havia sido diagnosticado pelo referido neurologista, o que se deu por volta das 21h daquela noite. Com isso, infere-se que, independentemente da realizao imediata da tomografia, que finalmente se realizou s 3h da madrugada, a gravidade do quadro clnico j havia sido constatada, bem como a necessidade de interveno por neurocirurgio. Em suma, todas as providncias foram tomadas, restando somente ao paciente aguardar vaga em UTI infantil, para que o procedimento cirrgico fosse levado a efeito. No tocante ao Hospital HTO, aqui apelado, como declarou seu prprio Diretor Tcnico, em depoimento prestado nos autos do inqurito policial (f. 186), se a cirurgia tivesse sido realizada em suas instalaes, ou seja, na UTI de adultos, para a qual a criana chegou a ser transferida, haveria dificuldades no ps-operatrio, porque no teriam suporte clnico adequado em UTI para assisti-la. Como se v, as instalaes da 3 requerida, aqui apelada, no eram adequadas para o tratamento infantil, tendo sido a criana para l transferida, repita-se, exclusivamente em razo da inexistncia de vaga em UTI infantil, na rede pblica (SUS), a meu aviso, causa determinante do atraso nos procedimentos exigidos e, qui, do prprio falecimento do pequeno G. Finalmente, impe-se reconhecer que a obrigao do mdico de meio, e no de resultado. Em outras palavras, demonstrado que este utilizou todos os meios que estavam ao seu alcance, agindo de forma prudente e tcnica, no pode ser responsabilizado pelos males suportados pelo paciente. Sobre o assunto discorre Jos de Aguiar Dias, em sua obra clssica, Da responsabilidade civil (8. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1987, v. 1, p. 299):
O que se torna preciso observar que o objeto do contrato mdico no a cura, obrigao de resultado, mas a prestao de cuidados conscienciosos, atentos, e, salvo circunstncias excepcionais, de acordo com as aquisies da cincia, na frmula da Corte Suprema da Frana. No o obriga - tivemos oportunidade de consignar p. 396 de nosso tratado de Direito Civil, Responsabilidade, vol. III, S. Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, p. 396 - a restituir a

No caso posto em lide, todas as providncias ao alcance dos mdicos e dos responsveis pelas unidades hospitalares envolvidas foram tomadas. Como dito anteriormente, talvez o desfecho diverso teria o caso se a criana tivesse, em regime de urgncia, obtido vaga em UTI infantil. Ainda, assim, no se pode assegurar que o resultado seria favorvel, em razo da gravidade do quadro clnico, resultante do grande porte da leso apresentada na regio temporal, conforme demonstrado pelo laudo necroscpico (f. 322). Sendo assim, s resta aos autores, aqui primeiros apelantes, buscarem junto ao Poder Pblico responsvel, por sua histrica omisso, quanto ao cumprimento de suas obrigaes no atendimento sade de nossos infantes e jovens, prioridade absoluta garantida pela Constituio da Repblica, em seu art. 227, atravs de ao prpria, o ressarcimento pelos danos morais sofridos pela perda irreparvel de seu filho. Com tais consideraes, nega-se provimento ao primeiro recurso e d-se provimento ao segundo, para reformar integralmente a r. sentena de primeiro grau e julgar, igualmente, improcedente o pedido, em relao aos requeridos Anglica de Souza e Renan Wesley F. Vitral, condenando os autores ao pagamento das custas processuais e recursais, alm dos honorrios dos respectivos procuradores da segunda e do quarto rus, que arbitro em R$ 1.000,00, suspensa, contudo, a exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1060/50. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Antnio de Pdua e Jos Antnio Braga. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E DERAM PROVIMENTO AO SEGUNDO.

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Ao de Indenizao - Prestao de Servio Defeito - Cerimonial e Buffet - Cdigo de Defesa do Consumidor - Incidncia - Dever de Indenizar Dano Moral - Configurao
Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao. Prestao de servio de cerimonial e buffet. Relao de consumo caracterizada. Incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor. Defeito na prestao do servio. Dever de indenizar. Danos morais configurados. Recurso de apelao conhecido e no provido. Apelao adesiva conhecida e parcialmente provida.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

- Provada a relao de consumo, em razo do contrato de prestao de servios celebrado entre as partes, aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor. - Os fornecedores de servios so objetivamente responsveis pelos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios. - Constatada a prestao defeituosa do servio de cerimonial e buffet, devida a indenizao pelos danos materiais e morais. - A sociedade de fato responde pelos prejuzos causados a terceiros, solidariamente com seu representante. Recurso de apelao conhecido e no provido. Recurso adesivo conhecido e parcialmente provido.
APELAO CVEL N 1.0313.06.188967-8 8/001 - Comarca

de Ipatinga - Apelantes: M&M Buffet e outra - Apelantes adesivas: Maria das Graas Silveira e outra - Apelados: M&M Buffet e outra, Maria das Graas Silveira e outra Relator: Des. BITENCOURT MARCONDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO DE APELAO. DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO ADESIVO. Belo Horizonte, 27 de setembro de 2007. Bitencourt Marcondes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Bitencourt Marcondes - Trata-se de recurso de apelao interposto por M&M Buffet e Maria Jos da Silva Vieira, em face da r. sentena proferida pela MM. Juza de Direito Maria Aparecida de Oliveira Grossi Andrade, da 2 Vara Cvel da Comarca de Ipatinga-MG, que, nos autos da ao de indenizao por danos morais e materiais interposta por Maria das Graas Silveira e Pmela Cristina Silveira Barreto, julgou parcialmente procedente o pedido formulado na inicial, condenandoos ao pagamento de R$ 7.200,00 a ttulo de danos morais e R$ 320,00 referente a danos materiais. Requerem, primeiramente, a concesso dos benefcios da justia gratuita, porque no tm condies de suportar o nus das custas e honorrios advocatcios sem prejuzo para o sustento. Afirma que a r. sentena deve ser reformada, pois o conjunto probatrio revela que a verso dos fatos relatados pelas recorridas no verdadeira, no tendo havido o alegado prejuzo e dano moral como fazem crer. Ressaltam que as apeladas no impugnaram o documento de f. 39 e os termos da contestao, de forma que restaram incontroversos os seguintes fatos: serviu mais de 215 pessoas na festa; no houve substituio do pernil por lagarto; os garons serviram 45 refeies alm das contratadas.
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Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 182, p. 47-232, jul./set. 2007

Recurso recebido f. 119. Contra-razes apresentadas s f. 120/130. Maria das Graas Silveira e Pmela Cristina Silveira Barreto interpuseram apelao adesiva s f. 131/140. Requerem, preliminarmente, a reforma da sentena no que tange extino do processo, sem julgamento de mrito, em face da recorrida M&M Buffet, porque pessoa jurdica de fato, que exerce atividades comerciais e se oferece ao pblico como empresa, devendo responder solidariamente com sua administradora pelos danos sofridos e, ainda, declarao de sua revelia, pois, apesar de regularmente citado, no apresentou contestao. Afirmam que a relao existente entre as partes de consumo, devendo ser aplicado o Cdigo de Defesa do Consumidor, com a aplicao da responsabilidade objetiva. Pleiteiam, por fim, a majorao dos danos morais para R$ 21.190,00 para cada recorrente. Deciso f. 146. Contra-razes apresentadas s f. 150/153. o relatrio. I - Do recurso de apelao interposto por M&M Buffet e Maria Jos da Silva Vieira. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos extrnsecos e intrnsecos de admissibilidade. A - Do objeto do recurso. Pleiteiam os recorrentes a reforma da sentena, ao argumento de que no foi considerado o conjunto probatrio dos autos, notadamente o depoimento das testemunhas por elas arroladas. Aduzem que as recorridas no impugnaram o documento de f. 39 e especificamente os termos da contestao, fatos, portanto, incontroversos. Requerem, por fim, o deferimento do pedido de assistncia gratuita. A.1 - Da aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Inicialmente, de ressaltar que o Cdigo de Defesa do Consumidor se aplica ao caso em apreo, em razo do contrato de prestao de servios (f. 25) celebrado entre Maria das Graas Silveira, consumidora, e Maria Jos da Silva Vieira, fornecedora. A.2 - Da responsabilidade por vcio ou defeito no produto. O Cdigo de Defesa do Consumidor prev duas espcies de responsabilidade civil, quais sejam a responsabilidade pelo fato do produto ou servio, regulada pelos arts. 12 a 17, e a responsabilidade por vcio do produto ou servio, nos termos dos arts. 18 a 25. Na primeira, o fabricante ou fornecedor responde pelos danos causados ao consumidor em virtude de defeito no produto ou servio. J, na segunda, a responsabilidade surge em razo de vcios na qualidade do produto ou servio ou, ainda, na quantidade do produto colocado no mercado. Note-se que o Codecon estabeleceu uma distino entre vcio e defeito do produto ou servio: vcio, nos dizeres de Luiz Antnio Rizzato Nunes (Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor. So Paulo: Editora

Saraiva, 2000, p. 157), uma caracterstica inerente, intrnseca do produto ou servio em si; defeito, por sua vez, um vcio acrescido de um problema extra, alguma coisa extrnseca, que causa um dano maior que simplesmente de mau funcionamento, o no-funcionamento, a quantidade errada, a perda do valor pago. Acrescenta o referido jurista (ibidem) que o defeito vai alm do produto ou servio para atingir o consumidor em seu patrimnio jurdico, seja moral e/ou material. No caso em testilha, as apeladas - Maria das Graas Silveira e sua filha Pmela - interpuseram ao ordinria de indenizao em face de M&M Buffet e Maria Jos da Silva Vieira, ao argumento de que foi contratado servio de fornecimento de alimentao e organizao de cerimonial para a comemorao das bodas da filha, no entanto, quando da ocorrncia da festa, o servio foi mal prestado, fato gerador de danos de ordem moral e material. Requerem, portanto, o pagamento de R$ 2.190,00 a ttulo de indenizao por danos materiais primeira autora e a condenao solidria das requeridas ao pagamento em favor de cada uma das autoras, a ttulo de danos morais, de R$ 21.190,00. A i. Magistrada a qua julgou parcialmente procedente o pedido, condenando a segunda requerida a pagar s autoras indenizao por danos morais no valor de R$ 7.200,00 e danos materiais no valor de R$ 320,00 (f. 105). O contrato celebrado entre as partes prev, de forma clara, o objeto e as condies de pagamento, seno vejamos:
Cardpio: Arroz branco, tutu com molho vermelho, salpico, macarronada e pernil. Servio: Self-service com 04 garons para servir refrigerante, 02 recepcionistas. Refrigerante: Pepsi, Kuat, Fanta Laranja. Vasilhame: Loua e Inox. Atendimento: 200 pessoas. Fica ciente ao locatrio . Nmero excedente de pessoas so servidas, porm cobradas separadamente. . Todo vasilhame quebrado ou danificado pago pelo locatrio. . Os valores combinados devem ser pagos at dez dias antes do evento, salvo um cheque no valor de no mximo 25% 15 dias aps. . A quebra deste contrato acarretar uma multa de 20% do valor montante. Valor: R$ 1.600,00, sendo 4 x R$ 400,00 com vencimento 02.08.2005 a 02.12.2005.

... No foi servido pernil. Para a depoente foi servido apenas lagarto, arroz e salpico. O lagarto estava fatiado, mas no tinha o sabor que qualifica uma carne. (...) O salpico estava azedo. (...) Depois que serviram a primeira remessa de comida, ficou um tempo sem servirem novamente. Quando foi feita a reposio da comida, as pessoas rejeitaram a comida que jogaram no cho, na beirada do jardim e no lixo e ficaram reclamando do sabor, dizendo que a comida estava estragada e no tinha condio de comer. A comida no tinha aparncia de um alimento normal para ser consumido. O refrigerante tambm foi racionado. (...) (f. 74/75). ... No serviu seu prato porque a comida acabou. (...) A depoente no comeu e sua amiga jogou no lixo a comida que estava no referido prato. O tutu estava esbranquiado e seco. Parecia uma coisa estranha, que d nojo. No foi servido pernil. (...) Comeou uma confuso porque a comida no era reposta e a que estava l no estava prpria para o consumo. (...) Tinha refrigerante, mas era racionado. (...) A me da noiva chorou muito. Os tios ficaram nervosos. (...) O pessoal do buffet comeou a recolher os pratos nas mesas para contar quantas pessoas tinham servido. (...) (f. 76/77). (...) Quando chegou at a mesa para se servir tinha apenas resto de arroz, um cheiro de azedo que no sabia o que era e umas bandejas sujas. (...) Durante a discusso os convidados comearam a ir embora porque todo mundo estava falando que no tinha comida e as pessoas estavam com fome. Parece que era o salpico que estava azedo. As pessoas iam jogando esse fora ou deixavam nos pratos em cima das mesas. (...) (f. 78). a depoente cozinhou para a festa de casamento da Pmela, contratada pelo M&M Buffet. Ficou na cozinha durante a festa. Fez arroz, tutu, lagarto e saladas. Fez macarro, mas ele ficou grudado e no foi servido. No sabe porque serviram lagarto. (...) No final da festa teve uma confuso. (...). (f. 81).

Quanto ao primeiro tpico - cardpio -, as recorridas assumem expressamente na prpria contestao a inexecuo parcial do contrato, ao afirmarem que "no serviu o macarro, eis que o preparo no ficou ao ponto e gosto desta, sendo certo que, no incio da festa, a primeira autora fora avisada do fato e ficou acertado que a reposio do valor daquele prato seria feito a posteriori" (f. 36). De outro lado, a prova testemunhal produzida suficiente para comprovar a prestao de servio defeituoso por parte das apelantes, desde a recepo at o prprio servio de buffet, seno vejamos excertos dos testemunhos, in verbis:

Dessa forma, incontestvel a existncia de defeito na prestao do servio por parte das apeladas, a impor a aplicao do art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor, pois, adotando referido diploma legal a "Teoria da Qualidade" [Espcies de vcios e teoria da qualidade: A teoria da qualidade, de Antnio Herman Benjamin, bifurcar-se-ia, no sistema do CDC, na exigncia de qualidade-adequao e de qualidade-segurana, segundo o que razoavelmente se pode esperar dos produtos e dos servios. Nesse sentido, haveria vcios de qualidade por inadequao (art. 18 e segs.) e vcios de qualidade por insegurana (arts. 12 a 17). O CDC no menciona os vcios por insegurana, e sim a respo