Você está na página 1de 9

DOI: 10.5102/uri.v12i1.

2586

Codificao do Direito Internacional:


o fim da bela era?*
International Law Codification:
the end of a beautiful era?

Resumo
Aslan Kh. Abashidze
A.M Solntsev2
1

Este artigo discorre sobre o conceito de codificao do direito, e,


mais precisamente, a do direito internacional, juntamente com a atividade da
Comisso de Direito Internacional (CDI). Trata-se de um processo que se desenvolve com mais intensidade aps a criao da CDI. A codificao tem um
impacto positivo na efetividade do direito internacional. A CDI tem como
funo a codificao e desenvolvimento progressivo do direito internacional,
dois conceitos esses que so intimamente interrelacionados. Por fim, o artigo
trata dos temas trabalhados pela CDI, assim como questes abordadas sobre
as suas atividades e necessidade.
Palavras-chave: Codificao do direito internacional. Comisso de Direito
Internacional (CDI). Codificao e desenvolvimento progressivo.

Abstract
This Article discusses the concept of law codification and, more precisely, of international law codification, along with the activity of the International Law Commission (ILC). It is a process which is developed more intensively after the creation of the CDI. The codification has a positive impact
on the effectiveness of international law. The CDI has the function of codification and progressive development of international law; these two concepts
are closely interrelated. Finally, the article addresses the themes discussed by
the CDI, as well as issues raised about its activities and need.
Keywords: International law codification. International Law Commission
(ILC). Codification and progressive development

* Recebido em 17/07/2013.
Aprovado em 10/09/2013.
1
PhD em Direito Internacional, Professor, Chefe
do Departamento de Direito Internacional, Universidade Russa da Amizade dos Povos, Membro do Comit de Direitos Econmicos, Sociais
e Culturais. E-mail: abashidze_akh@pfur.ru
2

PhD em Direito Internacional, Professor Asso-

ciado, Vice-chefe do Departamento de Direito


Internacional, Universidade Russa da Amizade
dos Povos.

Aslan Kh. Abashidze, A.M Solntsev


E no que eles estariam observando Lobachevski muito rigorosamente aqui, mas o mundo tirado a parte deve se estreitar em algum
lugar, e aqui temos o fim da perspectiva Joseph
Brodsky, The End of a Beautiful Era

Universitas Relaes Internacionais, Braslia, v. 12, n. 1, p. 27-35, jan./jun. 2014

1 Introduo

28

A codificao do direito internacional tornou-se


o aspecto diferenciador do direito internacional tido
como um sistema legal no sculo XX. A codificao de
diversos ramos e campos do direito internacional tem
aumentado o papel das normas de tratados no sistema
de suas fontes.
Na doutrina do direito internacional por codificao entendido como forma de sistematizao das
normas legais internacionais predominantemente normas de leis habituais executadas atravs de um processo de refinamento compreensivo, incluindo excluso de
elementos que esto ultrapassados e no so mais aplicveis, para eliminar contradies internas e lacunas bvias. Isto resulta na criao de um novo Ato legal sistematicamente interconectado e consolidado (geralmente
na forma de um projeto de tratado internacional) que
mais qualitativo e progressivo.
O processo de codificao leva a uma combinao, em uma base regulatria qualitativamente elevada,
de regras de um ramo especfico do direito internacional
ou normas de ramos distintos e campos governamentais, relaes interrelacionadas de acordo com o nvel de
mentalidade jurdica atingida em um dado perodo histrico, e as normas so, por si s, formuladas com mais
preciso. A conquista de tal forma mais coerente, clara
e de melhor qualidade das regras de conduta adequada
tem um impacto positivo na efetividade (MOVCHAN,
1972, p. 43-63) do direito internacional como um todo.
A Comisso de Direito Internacional (daqui por
diante denominada CDI ou a Comisso), que foi estabelecida 65 anos atrs a partir da base da resoluo 174
(II) de 21 de Novembro de 1947 da Assemblia Geral
da ONU tem um papel central no processo de codificao (KOZEVNIKOV; KRIVCHIKOV, 1977, p. 6-14). As
funes da Comisso incluem a codificao e desenvolvimento progressivo do direito internacional. De acordo
com os Estatutos da Comisso do direito internacional
adotada em 1947, o termo codificao definido como
uma formulao e sistematizao mais precisa do direito naquelas reas em que h regras estabelecidas por
extensa prtica dos estados, precedentes e da doutrina,

e desenvolvimento progressivo definido como o


esboar de projetos de Convenes sobre questes que
ainda no so regidas pelo direito internacional ou em
que o direito ainda no desenvolvido o suficiente na
prtica dos Estados31. Pode-se ver, por essas definies,
que os termos codificao e desenvolvimento progressivo esto intimamente relacionados em termos de
seus contedos legais. Ademais, a codificao do direito
internacional inevitavelmente acompanhada pelo desenvolvimento progressivo.
O primeiro plano multianual da CDI foi desenvolvido pelo conhecido advogado internacional Britnico e Professor Hersch Lauterpacht. O Professor M.
Koskenniemi escreveu: em Abril de 1948, H. Lauterpacht chegou a Nova Iorque por trs meses como conselheiro na questo da codificao do direito internacional no secretariado da ONU. (KOSKENNIEMI, 1997,
p. 252). Ele ento desenvolveu um esboo de documento que se tornou o programa de trabalho da CDI em
muitos dos anos seguintes. Em seu esboo42, o Professor
H. Lauterpacht (1949) identificou 25 temas que, em sua
opinio, precisavam de codificao. Pensou-se na poca que isto poderia ser feito no subseqente perodo de
20 anos. Ao revisar o esboo, a Comisso53 selecionou
14 temas para serem tratados no perodo inicial de seu
trabalho. O alto nvel de profissionalismo do Professor
Lauterpacht (1949) pode ser percebido em sua viso,
quando ele preparou a lista de tpicos para codificao64, que mesmo aps 65 anos ainda no foi exaurida.
De fato, os seguintes tpicos ainda permanecem para
codificao: o reconhecimento de estados e governos; a
jurisdio para crimes cometidos fora do territrio do
Estado; e a posio legal de estrangeiros e o direito a

3 O Estatuto da Comisso de Direito Internacional. Disponvel em: http://dess-dds-ny.un.rg/d/RESOLUTION/


GEN/NR0/040/35/IMG/NR004035.pdf ?OpenElement.
Acesso em: maro de 2013.
4 Survey of International Law in Relation to the Work of the
International Law Commission, UN Doc. A/CN.4/1.
5 Survey of International Law in Relation to the Work of the
International Law Commission, UN Doc. A/CN.4/1
6 Esses tpicos incluem: o reconhecimento dos Estados e governo; sucesso dos Estados e governos; imunidades jurisdicionais dos Estados e suas propriedades; jurisdio quanto
a crimes cometidos fora do territrio do estado; regime em
mar aberto; regime das guas territoriais; nacionalidade, incluindo aptrida; a posio legal de estrangeiros; o direito ao
asilo; a lei dos tratados; relaes diplomticas e imunidades;
relaes consulares e imunidades; responsabilidade dos Estados e procedimentos arbitrrios.

Codificao do Direito Internacional: o fim da bela era?

asilo. Deve ser notado que a codificao das reas dos


assuntos citados permanece em alta demanda tanto para
propsitos prticos quanto de pesquisa do direito internacional 7.
Alm dos temas propostos em 1948 pelo Professor H. Lauterpacht, a CDI no processo de seu trabalho
veio a identificar um nmero de outras reas temticas
que precisam de codificao, como o direito de usos
no-navegacionais de cursos de gua internacionais, e
a questo da fragmentao do direito internacional, entre outros 8. At esta data, a CDI considerou (incluindo
tpicos ainda em processo de considerao) um pouco mais de 50 reas temticas. Em geral, a Comisso
tem feito, e continua a fazer, uma contribuio significante para o desenvolvimento do direito internacional
no mar 9, o direito penal internacional 10, o direito dos
5

tratados 11, o direito diplomtico e consular 12, sucesso


9

10

Estatal sob direito internacional 13, responsabilidade sob


direito internacional 14.
Recentemente, a Comisso tem dado ateno
especial aos problemas do direito ambiental internacional 15. Considerando tal tpico hoje em dia, no h nenhum ato legal internacional governando relaes junto
aos Estados na rea de proteo ambiental; ainda assim,
a necessidade para tal ato j passou h muito, e um dos
projetos das reas temticas futuras do trabalho da Comisso poderia ser o tema a proteo internacional do
meio ambiente 16. Nesta conexo, deve-se notar que a
Comisso em 1996 incluiu em seu programa de longo
prazo o tema sobre o direito da proteo do meio ambiente: os direitos e deveres do Estado para a proteo
do ambiente humano e o princpio precaucional 17, e
em 2011 foi proposto para a codificao o tema a Proteo do Meio Ambiente em Conexo com Conflitos
Armados 18.
11

12

13

14

15

16

Meio sculo depois da adoo do plano de codificao do Professor H. Lauterpacht pela Comisso,

tocolo Opcional para a Conveno de Viena sobre Relaes


Diplomticas 1963; o Protocolo Opcional sobre o Estabelecimento Compulsrio de Disputas para a Conveno de Viena
sobre Relaes Consulares; a Conveno sobre Misses Especiais 1969; o Protocolo Opcional sobre o Estabelecimento
Compulsrio de Disputas sobre a Conveno sobre Misses
Especiais 1969; a Conveno sobre Preveno e Punio de
Crimes contra Pessoas Protegidas Internacionalmente, incluindo Agentes Diplomticos 1973; os Artigos esboo sobre
o Status do Mensageiro Diplomtico e das Mensagens no
acompanhadas pelo Mensageiro Diplomtico 1989.
13 Os seguintes projetos foram adotados: A Conveno de
Viena sobre a Sucesso dos Estados em respeito as Tratados
1978; a Conveno de Viena sobre a Sucesso dos Estados
em respeito Propriedade Estatal, Arquivos e Dbitos 1983;
o Artigo esboo sobre Nacionalidade em conexo com a Sucesso dos Estados 1999 (atualmente sob reviso no sexto
comit da Assemblia Geral da ONU).
14 Os seguintes projetos foram adotados: O Artigo esboo sobre
a Responsabilidade dos Estados por Atos Errneos Internacionalmente 2001; Artigos Esboos sobre a Preveno do
Dano Transfronteirio de Atividades Perigosas 2001; o Esboo de os Princpios relacionados Distribuio de Baixas
no caso de Dano Transfronteirio, causado por Atividades
Perigosas 2006; o Artigo Esboo sobre a Responsabilidade
das Organizaes Internacionais, 2011. Para mais detalhes
sobre o status legal do trabalho da Comisso em questes
de responsabilidade no direito internacional, ver: ABASHIDZE; SOLNTSEV, 2008, p. 70-72.
15 Para mais informao, ver: SOLNTSEV 2008: SPB, 2009,
p.137-152; SLNTSEV, 2006, p. 605-615.
16 Para mais informaes, ver KOPYLOV; SOLNTSEV, 2010,
p.110-130.
17 Ver UN Doc. A/51/10, 1996, p.135.
18 Ver UN Doc. A/66/10, 2011, Anexo E.

Universitas Relaes Internacionais, Braslia, v. 12, n. 1, p. 27-35, jan./jun. 2014

7 Ver: ABASHIDZE; SOLNTSEV, 2010, p. 66-75. Disponvel


em: <www.ru.su/bserver/N10_2010/066_075.pdf.> Acesso em: 14 mai 2013. ABASHIDZE, 2011. Disponvel em:
<www.Rau.su/bserver/N8_2007/079_086.pdf.> Acesso em:
8 mar 2013.
8 Para mais informaes, ver uma verso eletrnica de Analytical Guide to Activities of the International Law Commission disponvel em: untrety.un.rg/il/guide/gfr.htm.
9 Adotado: a Conveno sobre Mares Territoriais e Zonas
Contguas 1958; a Conveno sobre os Altos Mares 1958; a
Conveno sobre Pesca e Conservao de Recursos Vivos
em Alto Mar 1958; a Conveno sobre a Plataforma Continental 1958; e o Protocolo Opcional no tocante ao Estabelecimento Compulsrio de Disputas 1958.
10 Adotado: os Princpios do Direito Internacional reconhecidos pela Carta Rgia do Tribunal de Nuremberg e no Julgamento do Tribunal 1950; o Cdigo Esboo de Crimes contra
a Paz e Segurana da Humanidade 1996; o Estatuto Esboo
da Corte Penal Internacional 1994; Sob considerao ainda:
o Cdigo esboo sobre a Obrigao de Extradio ou Processo; o Cdigo esboo sobre Imunidade dos Oficiais Estatais da Jurisdio Penal Internacional.
11 Os seguintes projetos foram adotados: A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados 1969; a Conveno de Viena
sobre o Direito dos Tratados entre os Estados e Organizaes Internacionais 1986; Diretrizes, aplicveis s Declaraes Unilaterais dos Estados que podem levar a Obrigaes
Legais 2006; Relatrios sobre o grupo de estudo a Fragmentao do Direito Internacional: dificuldades surgindo da
diversificao e expanso do escopo do direito internacional 2006; Um Guia para a prtica de reservas aos tratados
2008; e os Artigos esboos sobre o Impacto de Conflitos Armados sobre Tratados Internacionais 2011. Atualmente em
desenvolvimento est o tema Os Tratados atravs do prisma
do tempo.
12 Os seguintes projetos foram adotados: A Conveno de Viena
sobre Relaes Consulares 1961; o Protocolo Opcional para
a Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas 1961; a
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares 1963; o Pro-

29

Aslan Kh. Abashidze, A.M Solntsev


iniciou-se o trabalho para a seleo de novos tpicos
para codificao e desenvolvimento progressivo do direito internacional. Nesta conexo, um Grupo de Trabalho foi criado na programao de longo prazo do trabalho da Comisso de Direito Internacional, que desde
1997 tem sido ativa e tem desenvolvido o critrio para
seleo de reas-temas futuros: (a) A nova rea-tema
deve refletir as necessidades dos Estados em termos de
desenvolvimento progressivo e codificao do direito
internacional; (b) a nova rea-tema deve ter cristalizado o bastante em termos de prtica dos Estados para
justificar a codificao e desenvolvimento progressivo;
(c) O tema deve ser especfico e alcanvel em termos
de desenvolvimento progressivo [e]... A Comisso no
deve se limitar aos tpicos tradicionais, deve considerar
tambm esses tpicos que refletem as novas mudanas
no campo do direito internacional e interesses bsicos
da comunidade internacional 19. Nesta conexo, o gru-

Universitas Relaes Internacionais, Braslia, v. 12, n. 1, p. 27-35, jan./jun. 2014

17

30

po trabalhador props os seguintes tpicos para codificao: no-discriminao em direito internacional;


o direito do estabelecimento pacfico de disputas internacionais; a imunidade jurisdicional de organizaes internacionais; lei branda; proteo de dados
pessoais durante a movimentao transfronteiria de
informaes; jurisdio extraterritorial; o direito
segurana coletiva; aspectos legais da corrupo e prticas relacionadas; direito ambiental; o indivduo no
direito internacional; as conseqncias legais internacionais da violao dos direitos humanos; aspectos jurisdicionais do crime organizado transnacional; assim
como a apropriao dos destroos e sua proteo alm
da jurisdio martima nacional.
Todos os tpicos listados so extremamente relevantes, tanto do ponto de vista prtico quanto terico.
Ademais, vrios desses tpicos tm relao direta com outros tpicos da agenda da Comisso. Por exemplo, a codificao do tema o direito do estabelecimento pacfico de
disputas internacionais parece ser uma importante e lgica continuao do tema fragmentao do direito internacional, visto que no projeto da Comisso preparado em
2006 consideram-se apenas as questes da assim chamada fragmentao material, enquanto que as questes da
assim chamada fragmentao institucional (hierarquia

19 Anurio da Comisso de Direito Internacional para o ano de


1997, vol. II (Parte 2), p. 80.

entre meios pacficos de estabelecimentos de disputas ou


hierarquia entre instituies judiciais internacionais) (SMBATJAN, 2008, pp. 140-150) foram omitidas 20.
bastante conhecido o fato de que os materiais do
trabalho da Comisso representam uma importante fonte base de disputas entre Estados e a Corte Internacional
de Justia da ONU. Em particular, a Corte Internacional
de Justia tem dependido de Artigos-Projetos sobre a responsabilidade dos Estados para atos ilegais internacionais, adotados em 2001, nos seguintes casos: Atividades
militares no territrio do Congo 21, Fbricas de polpa e
papel no rio Uruguai 22 e a Conveno do Genocdio 23.
Na deciso do caso da Estao Hidroeltrica Gabcikovo-Nagymaros 24 a Corte Internacional de Justia (CIJ)
dependeu da adotada, mas ainda no incorporada fora, Conveno do Direito dos usos no-navegacionais de
cursos de gua internacionais de 1997, esboada pela Comisso de Direito Internacional em 1997. A CIJ tambm
aplicou os Projetos de Arquivos sobre proteo Diplomtica de 2006 no caso de Ahmadou Sadio Diallo 25.
18

19

20

21

22

23

Assim como na deciso do caso a disputa territorial e


martima entre a Nicargua e Honduras no Mar do Caribe 26, a Corte Internacional de Justia fez uso dos mate24

20 Em particular, a Comisso percebeu o seguinte: em conexo


com o processo de fragmentao tanto os problemas institucionais quanto legais surgem. O primeiro trata da Competncia de diversas instituies, aplicando normas legai, e as
relaes hierrquicas entre eles. A Comisso decidiu deixar
essa questo de lado. Que a questo da competncia institucional seja resolvida por essas prprias instituies. Ver UN
DOC A/CN.4/L. 682 datado em 04.13.2006, para. 13.
21 O caso das atividades militares no territrio do Congo
(o Congo contra Ruanda), 2006 // http://www.icj-cij.org/
docket/index.php?p1=3&p2=3&k=19&case=126&code=crw&p3=4.
22 Medidas temporrias no caso da fbrica de papel no rio
Uruguai, 2007 // http://www.ij-ij.rg/dket/index.
php?p1=3&p2=3&k=88&se=135&de=u&p3=7.
23 O caso da aplicao da Conveno sobre a preveno e punio do crime de genocdio (Bsnia e Herzegovina contra
Srvia e Montenegro), 2007 // http://www.ij-ij.rg/dket/
index.php?p1=3&p2=3&k=f4&se=91&de=bhy&p3=4
24 O caso da Estao hidroeltrica Gabcikovo-nagymaros,
1997
//
http://www.ij-ij.rg/dket/index.
php?p1=3&p2=3&k=8d&se=92&de=hs&p3=4
25 O caso de Ahmadou Sadio Diallo (Repblica da Guin
contra a Repblica Democrtica do Congo), 2007 // http://
www.ij-ij.rg/dket/index.php?p1=3&p2=3&k=7&se=103&de=g&p3=4.
26 Disputa Territorial e Martima entre a Nicargua e
Honduras no Mar do Caribe (Nicargua contra Honduras), 2007 // http://www.ij-ij.rg/dket/index.
php?p1=3&p2=3&k=14&se=120&de=nh&p3=5.

riais preparatrios da CDI sobre a Conveno em mares


territoriais e zonas contguas de 1958.
Em termos gerais, o relacionamento entre a Comisso de Direito Internacional e a Corte de Justia Internacional pode ser descrita como uma simbiose. Por
um lado, a Corte depende de tratados internacionais
e outros documentos preparados pela Comisso como
uma evidncia inquestionvel de lei habitual. Por outro,
a Comisso atribui grande importncia para as prticas legais da CIJ. Por exemplo, durante seu trabalho na
questo de reservas dos tratados internacionais e responsabilidade de organizaes internacionais, a CDI,
em diversas instncias, esboou suas normas com ligaes diretas s decises adotadas pela CIJ, ou com base
nos argumentos que seguiram prximos s deliberaes
da CIJ 27. O relacionamento prximo entre a CIJ e a Co25

misso contribui para o fortalecimento do princpio da


regra do direito, no apenas na base da aplicao direta
e consistente das normas legais internacionais, mas tambm atravs da demonstrao de que os vrios corpos
internacionais aplicam a mesma abordagem para a identificao das normas do direito internacional.
Cortes regionais internacionais e cortes nacionais tambm esto recorrendo aos Projetos de Arquivos,
desenvolvidos pela Comisso, como evidncia das normas do direito internacional. Por exemplo, os Projetos
de Arquivos da CDI sobre a responsabilidade de organizaes internacionais 28. Tais referncias aumentam o
status dos Projetos de Arquivos relevantes da Comisso
e enfatiza a natureza prtica do trabalho da Comisso.
Um dos elementos caractersticos da atividade da
Comisso a sequncia lgica de desenvolvimento dos
tpicos: tendo estudado e codificado os aspectos legais
internacionais crticos dos Estados soberanos, como
assuntos principais do direito internacional (tais como
os tratados inter-estados, responsabilidade internacional dos Estados, imunidades jurisdicionais dos Estados
e suas propriedades), a Comisso se dirige a uma discusso desses mesmos tpicos como aplicveis s organizaes internacionais como assuntos secundrios do
direito internacional (tais como tratados entre Estados
e organizaes internacionais ou entre organizaes in26

27 Documento da ONU A/66/10, 2011, p.52-172; A/66/10/


Add.1, 2011
28 Resoluo da Assemblia Geral da ONU 66/100, 9 de Dezembro de 2011.

ternacionais, as imunidades jurisdicionais de organizaes internacionais, a responsabilidade da organizao).


Outra caracterstica positiva do trabalho da CDI
sua habilidade para auto-crtica, e isto prova da maturidade da Comisso: por exemplo, 30 anos depois, a
Comisso decidiu voltar ao refinamento do tpico da
clusula sobre o tratamento da nao-mais-favorecida.
No h dvida de que a Comisso pode voltar a outros
temas amplamente subdesenvolvidos, como o reconhecimento de estados e governos ou jurisdio penal
universal.
Apesar dos aspectos positivos das atividades da
CDI mencionados acima, hoje surge o questionamento:
o trabalho de 65 anos da Comisso tempo suficiente para determinar sua efetividade? Por um lado, sim;
por outro, no. No tempo suficiente porque difcil,
no contexto de um nico papel, avaliar objetivamente a
contribuio da Comisso para o desenvolvimento do
direito internacional, assim como a extenso da efetividade do seu trabalho na escolha e codificao das normas das reas temticas escolhidas. Essa tarefa complicada devido a um nmero de crticas mal-vindas que
surgiram contra as atividades da Comisso. Por exemplo, o Professor I.I. Lukashuk (2005) acreditava que a
Comisso tornou-se vtima de seu recente sucesso tendo
comeado com o esboo da grande Conveno mundial,
codificando os principais ramos do direito internacional, a Comisso prosseguiu para analisar outros tpicos
mais marginais, e complexos; o resultado do qual pode
ser apenas material doutrinal e rascunhos de cdigos
pertencentes ao assim chamado direito leve. O Professor I.I. Lukashuk (2005) tambm indica que o aumento
em duas vezes do nmero dos membros da Comisso 29
resultou na reduo do nvel total de profissionalismo
da Comisso, comparado com o passado, e isso teve um
impacto negativo no trabalho da Comisso Internacional de Direito.
nesse contexto que deve ser avaliadas as atividades da Comisso em relao criao do assim
chamado direito leve, que representa um elo de transio entre o direito habitual e os tratados internacionais. Documentos do direito leve, em diversos casos,
contribuem para o processo de codificao; entretanto,
27

29 Mantm-se em mente que em diferentes pocas a composio da Comisso incluiu 15 membros, 21 membros (1956),
25 membros (1961) e 34 dos membros (desde 1981).

Universitas Relaes Internacionais, Braslia, v. 12, n. 1, p. 27-35, jan./jun. 2014

Codificao do Direito Internacional: o fim da bela era?

31

Aslan Kh. Abashidze, A.M Solntsev


no devem ser usados como um meio de evitar a elaborao, pela Comisso, de projetos de cdigos com um
carter vinculativo. A prtica de adoo de declaraes
ou direcionamentos, que so subsequentemente no especificados na forma de tratados internacionais vinculativos, representa uma tendncia negativa no trabalho
da Comisso de Direito Internacional, que desacelera
o processo de codificao e desenvolvimento progressivo do direito internacional. Ento, em 2006, a Comisso
completou seu trabalho inovador em dois temas importantes: a fragmentao do direito internacional e atos
unilaterais. O resultado: a Assemblia Geral da ONU
tomou nota delas e as arquivou nas prateleiras 30.
Um aspecto mais relevante do trabalho da Comisso, para o qual uma ateno maior vlida, o fato do
destino de diversos documentos (que a CIJ levou tanto
tempo para elaborar) permanecer algo vago: os estados
normalmente no esto prontos para adotar tratados
internacionais vinculativos com base nesses Projetos de
Arquivos. Por exemplo, na rea temtica de responsabilidade internacional, a pedra fundamental do direito
internacional, a ILA trabalhou em quarto Projetos de
Artigos. Entretanto, havia apenas adotado como anexos
das resolues da Assemblia Geral da ONU 31. A Assem28

Universitas Relaes Internacionais, Braslia, v. 12, n. 1, p. 27-35, jan./jun. 2014

29

32

blia Geral da ONU indica que precisa de mais tempo


para pensar sobre o destino final desses documentos. Isso
pr-determinou uma abordagem cautelosa desses projetos por parte dos Estados membros da ONU.

30 Resoluo da Assemblia Geral da ONU A/RES/61/34 de


12.18.2006 (ver pargrafo 4: Tomar notas das diretrizes,
aplicveis s declaraes unilaterais dos Estados que podem
levar a compromissos legais... e notas com satisfao dessas
determinaes; pargrafo. 5: Tambm tomar nota das 42
concluses do Grupo de Pesquisa da Comisso no tpico
de Fragmentao do direito internacional: dificuldades que
surgem da diversificao e expanso do escopo do direito internacional... e o estudo analtico, no qual esto baseados.
31 Ver: Resoluo da Assemblia Geral da ONU A/RES/56/83
de 12.12.2001, o anexo que contm o texto do projeto de
Artigo a Responsabilidade dos Estados para Atos Ilegais
Internacionalmente 2001; Resoluo da Assemblia Geral
da ONU A/RES/62/68 de 12.06.2007, o anexo que contm
o texto do projeto de Artigo sobre a Preveno de Dano
Transfronteirio de Atividades Perigosas 2001.; Resoluo
da Assemblia Geral da ONU A/RES/61/36 de 12.04.2006
, o anexo que contm o texto dos Princpios relacionados
Distribuio de Baixas no caso de Dano Transfronteirio
causado por Atividades Perigosas 2006, e a Resoluo da
Assemblia Geral da ONU A/RES/66/100 de 12.09.2011, o
anexo que contm o projeto de Artigo a Responsabilidade
das Organizaes Internacionais.

O atual resultado do trabalho da CDI pode ser


visto como um reflexo das discusses que tiveram incio
no comeo do trabalho da Comisso, quando a questo a respeito de qual forma deve levar os resultados
do trabalho de codificao da Comisso foi apresentada. Advogados soviticos, em especial o Professor V.N.
Durdenevski V.M. Koretski e S.B. Krilov tem advogado
consistentemente que os projetos de codificao, preparados pela Comisso, deveriam ter adquirido a forma
de Convenes finais prontas para serem adotadas pelos Estados, visto que a codificao do direito internacional deveria ser conduzida atravs da adoo de uma
Conveno, que seria instrumentos legalmente vinculados para os Estados Membros da ONU (MOVCHAN,
1989, p. 231). Estudiosos ocidentais, em sua maioria ao
contrrio, eram da opinio de que o trabalho da Comisso deveria se limitar ao desenvolvimento de relatrios
contendo apenas uma sntese de materiais que possam
representar evidncia da cristalizao da norma do direito habitual em reas relevantes (tais como compilaes das prticas do Estado, decises judiciais de cortes
nacionais e internacionais).
Alm disso, h outra questo de natureza prtica: se ainda permanece apropriado e justificvel, em
um momento em que a maior parte dos campos do direito internacional tem sido codificada, a necessidade
continua de uma Comisso de Direito Internacional
que composta por 34 membros e que anualmente se
rene em Genebra por 12 semanas, trabalhando sobre
a codificao e desenvolvimento progressivo de diversos tpicos, quando j se sabe que no fim, a Comisso
no vai alm da adoo de Projetos de Artigos. Essa
questo ganha ainda mais atualidade se considerarmos
que a Comisso, hoje em dia, prefere trabalhar em tais
tpicos, que no pressupem o desenvolvimento de tratados internacionais, seja porque os Estados Membros
da ONU no estariam preparados para adotar tratados
internacionais com base nesses Projetos de Artigos,
ou porque o trabalho conduzido em reas temticas
que, at mesmo se os Estados adotassem um Tratado Internacional, poderamos dificilmente esperar que eles o
assumissem com fora 32. O que foi mencionado con30

32 Por exemplo, a Conveno sobre o Direito dos Usos no-Navegacionais dos Cursos de guas Internacionais foi adotado
15 anos atrs (em 1997), mas ainda no havia entrado em
vigor at agora.

Codificao do Direito Internacional: o fim da bela era?

nal, onde o trabalho feito em grupos de pesquisa ou


comits 33 que incluem advogados internacionais e outros especialistas em especficas reas limitadas do direito internacional 34. Em diversos aspectos o trabalho
realizado por esta Associao tambm contribui para o
trabalho da CDI.
Em vista da situao, vale ouvir o que o Professor
I. I. Lukashuk (um membro da Comisso de Direito Internacional de 1995 a 2001) diz, tendo completado seu
curso de dois volumes sobre direito internacional com
uma seo intitulada Prognsticos legais internacionais. Ele nota que o direito internacional chamado
para lidar com problemas cada vez mais complexos em
vista do aumento do dinamismo da vida internacional.
Isso aumenta o mbito da ao das normas de direito
internacional e faz com que projeo e planejamento
sejam algumas das mais importantes tarefas do direito
internacional. Talvez seja lgico propor que o planejamento de tpicos para codificao futura na Comisso
de Direito Internacional deva ser apoiada por projees
alcanveis de resultados efetivos do trabalho da CDI.
Por exemplo, a deciso sobre a questo da nomeao de
um relator especfico para um tpico especfico deve ser
baseada em uma projeo cientfica e sensata como resultado de suas atividades.
Infelizmente, preciso concluir que as demandas
31

32

33 Direitos Humanos e Comerciais, Princpios de compromisso


das cortes domsticas com direito internacional, Responsabilidade das Organizaes Internacionais, Funo dos
Instrumentos do Direito Leve no Direito de Investimento
Internacional, Investimento Socialmente Responsvel, Insolvabilidade de Soberania, Ensino do Direito Internacional
(Grupo de Interesse), A conduta de hostilidades sob direito
humanitrio internacional desafios da guerra do sculo
XXI, O uso de princpios do direito privado para o desenvolvimento do direito internacional.
34 Linhas de Base sob o Direito Internacional do Mar, Direito de Herana Cultural, Feminismo e Direito Internacional,
Propriedade Intelectual e Direito Privado Internacional, Litgio Civil Internacional & os interesses do pblico, Arbitragem Comercial Internacional, Direito Familiar Internacional, Comit de Direito Internacional dos Direitos Humanos,
Direito Internacional sobre Desenvolvimento Sustentvel,
Direito Monetrio Internacional, Proteo de Consumidores
Internacionais, Regulao de Segurana Internacional, Direito do Comrcio Internacional, Direito Islmico & Direito
Internacional, Agentes No-Estatais, Armas nucleares, no-proliferao & direito internacional contemporneo, Reconhecimento/ No-reconhecimento no Direito Internacional,
Reparao para Vtimas de Conflitos Armados, Direitos dos
Povos Indgenas, Direito Espacial, Os princpios Legais relacionados s Mudanas Climticas, Uso da Fora.

Universitas Relaes Internacionais, Braslia, v. 12, n. 1, p. 27-35, jan./jun. 2014

firmado, por exemplo, pela lista de tpicos na agendada


Comisso de Direito Internacional da ONU em 2012:
a expulso dos prias; a obrigao de extraditar ou
processar (aut dedere aut judicare); a proteo de indivduos no caso de desastres; a imunidade de oficiais do
Estado das jurisdies penais estrangeiras; os tratados
atravs do prisma do tempo; a clusula sobre o tratamento da nao-mais-favorecida.
Problemas tambm permanecem em relao aos
mecanismos internos e procedimentos do trabalho da
Comisso. Em particular, dvidas so levantadas a respeito da efetividade da prtica da Comisso em tempos
recentes de nomeao de relatores individuais ao invs
da prtica anterior de estabelecer grupos de trabalho. O
fato que a composio da Comisso atualizada em
uma base regular por vrias razes e, consequentemente, relatores recm-eleitos precisam de tempo para acessar a essncia das questes. Alm disso, cada especialista
tem sua abordagem individual para as questes conceituais sobre o tpico. Tudo isso tem atrasado o processo
de desenvolvimento de vrios tpicos na Comisso.
Logicamente, h uma questo diferente: qual a
eficincia da Comisso no sculo XXI? Qualquer resposta a essa pergunta deve levar em considerao tambm a abordagem doutrinria do direito internacional,
segundo a qual a codificao designada no apenas
para consolidar o direito existente, mas tambm para
melhor-lo. De fato, a codificao deve dar ao direito
maior certeza e fazer mais conveniente sua aplicao
prtica. Infelizmente, isso no pode ser dito com relao ao resultado do trabalho da CDI at agora. Diversos
outros ramos tm contribudo para reduzir a eficincia
da Comisso na codificao e desenvolvimento progressivo do direito internacional. Por exemplo, enquanto no
passado, iniciativas e propostas concretas de codificao
do direito internacional eram implementadas nas cpulas de liderana dos Estados e outras conferncias internacionais (inclusive no campo dos direitos humanos e
da proteo do meio ambiente), propostas muitas vezes
para novos tratados so recebidas dos prprios Estados
membros. Por exemplo, a Rssia props um projeto de
Conveno sobre a supresso de atos de terrorismo nuclear, com base naquilo que o Comit Especial da Assemblia Geral da ONU adotou como Conveno relevante.
Neste contexto, no se deve ignorar os esforos
feitos no quadro da Associao do Direito Internacio-

33

Universitas Relaes Internacionais, Braslia, v. 12, n. 1, p. 27-35, jan./jun. 2014

Aslan Kh. Abashidze, A.M Solntsev

34

de desenvolvimento do direito moderno internacional


no so equiparadas pelo nvel correspondente do desempenho da Comisso de Direito. Ademais, existem
motivos para afirmar que, em longo prazo, o trabalho da
CDI ser cada vez mais sobrecarregado se ele ainda concentrar suas atividades somente no estudo do direito habitual internacional existente. O fato que o progresso
cientfico e tcnico e outros fatores de desenvolvimento
moderno do mundo tm gradualmente mudado a forma
tradicional, levando codificao do direito habitual. O
Direito do espao um exemplo de um campo do direito internacional que foi desenvolvido a partir do direito
convencional, ao invs do direito habitual. De fato, esse
o tratado bsico deste campo o Tratado do Espao de
1967 que tem servido como base para a formao do
direito habitual internacional como a regra de proibio
de apropriao nacional do espao exterior. Alm disso,
neste caso o elemento mandatrio do direito habitual
a prtica universal no mundo interconectado de hoje
requer a aceitao da regra (ou consentimento) de todos
os Estados do mundo, independente de quando um Estado particular venha a iniciar suas atividades espaciais.
A resoluo dos problemas especificados acima,
no trabalho de codificao da Comisso de Direito Internacional, precisaria do estabelecimento de um Grupo
Intergovernamental de especialistas altamente qualificados para prover sugestes sobre as formas de melhorar
a efetividade do trabalho da Comisso de Direito Internacional na codificao e desenvolvimento progressivo
do direito internacional. Esse grupo intergovernamental
de especialistas iria, acima de tudo, responder pergunta fundamental: a comunidade internacional est em
constante necessidade de um organismo de especialistas como a CDI para trabalhar especificamente sobre
questes do desenvolvimento progressivo e codificao
do direito internacional? A resposta para essa pergunta
deveria levar em considerao diversas circunstncias.
Em primeiro lugar, hoje, h um monoplio da
Comisso sobre a codificao e desenvolvimento progressivo do direito internacional. De fato, a Comisso
foi criada em condies histricas, quando no havia
outras organizaes internacionais envolvidas com a
codificao do direito internacional, e o direito internacional em si era suficientemente homogneo. Hoje, h
um grande nmero de organizaes e organismos intergovernamentais internacionais especializados nos quais
o processo de codificao do direito internacional

conduzido, assim como o processo de criao do direito


leve. Por exemplo, o direito internacional sobre o Mar
continua sendo codificado no quadro da Organizao
Martima Internacional; o direito especial internacional,
no quadro do Comit sobre os usos pacficos do espao
exterior. A UNESCO lida com questes de codificao
do direito internacional na esfera da cooperao cultural, e o Conselho dos Direitos Humanos (at 2006, a Comisso dos Direitos Humanos) desenvolve projetos de
tratados internacionais no campo da promoo e proteo dos direitos humanos, etc. Poderamos dizer que
o direito internacional tornou-se hoje um sistema heterogneo, ameaado pela assim chamada fragmentao,
com crescente trabalho de codificao sendo realizado
dentro de ramos mais especficos do direito internacional pelos respectivos rgos e organizaes, composio
que inclui especialistas altamente treinados.
Segundo, o sculo XXI j criou um enorme banco de dado dos tratados, e hoje h mais um questionamento de fortificao de sua implementao a nvel nacional; identificao do direito habitual internacional e
o desenvolvimento do direito leve, ao invs da criao
de um tudo novo e de novos tratados internacionais. Por
exemplo, no campo do direito humanitrio internacional h um grande nmero de convenes que, antes de
tudo, tm sido implementadas diferentemente em diferentes Estados, e que no nos permitem mencionar a
prtica uniforme de sua implementao; e, em segundo
lugar, essas Convenes ainda no se juntaram a diversos Estados. Nas condies prevalecentes foi decidido
e feito um grande trabalho sobre identificao das normas do direito habitual internacional na rea do direito
humanitrio internacional, que est vinculado a todos
os temas do direito internacional independente da ratificao de Convenes especficas (HENCKAERTS;
DOSWALD-BECK, 2005). Neste contexto, deve-se notar que, no campo do direito internacional dos direitos
humanos, h 10 rgos de tratados de direitos humanos
cuja misso o monitoramento da implementao pelos
Estados-partidos das provises dos tratados dos direitos
humanos internacionais relevantes, ao revisar relatrios
dos Estados periodicamente e fazer recomendaes,
que so dirigidas uniformidade na implementao das
provises dos tratados dos direitos humanos internacionais relevantes (o que isto contribui para o argumento?).
Outro argumento em favor do fim da era da codificao do direito internacional o fato do crescimento

Codificao do Direito Internacional: o fim da bela era?

Referncias
ABASHIDZE, A. Kh. Vsjeobljomljushee predlozenje
ob uregulorovanj statusa Kosova. The Observer 2007,
n. 8, 2011. Disponvel em: <www.Rau.su/bserver/
N8_2007/079_086.pdf>. Acesso em: 8 mar 2013.
ABASHIDZE A. Kh.; SOLNTSEV A.M. Balkani. Achilesova
pjata evroatlanticheskoj bezopasnosti (Mezdunarodnj Sud
OON j odnostoronnee provozglashenie njezavisimosty
Kosovo) The Balkans - The Jun pad of the Euro-Atlantic
Security.
ABASHIDZE A. Kh.; SOLNTSEV A.M.; MILOVIDOV
O.D. Vaznji shag v kodifikasi instituta otvetstvennosti.
International Law Expert, n. 1, p. 70-72, 2008.

HENCKAERTS, Jean-Marie; DOSWALD-BECK, Louise


(Ed.). Customary International Humanitarian Law.
Cambridge: Cambridge University Press, 2005.
KOPYLOV, M. N.; SOLNTSEV, A.M. Mezdunarodnoje
Ekologicheskoe Prawo na Paroge Reform. Russian Journal
of International Law, Moscou, v. 2, p.110-130, 2010.
KOSKENNIEMI, Martti. Lauterpacht: The Victorian
Tradition in International Law, EJIL Europpean Journal
of International Law, v. 8, n. 2, p. 215-263, 1997.
KOZEVNIKOV F.I, KRIVCHIKOV E.C. Komissia
mezdunarodnogo prawa OON - funksi j dejatelnost.
Moskva : Izdatelstvo Medunarodnye Otnoenija, 1977.
LUKASHUK I.I.. Mezdunarodnoe prawo. Moscou:
Izdatelstvo Medunarodnye otnoeni, 2005.
MOVCHAN, B. P. Kodifikasia j progressivnoe razvitie
mezdunarodnogo prawa. Moscow: Iuridicheskaia
literatura, 1972.
MOVCHAN, A.P. Kodifikasja j progressivnoe rasvitie
mezdunarodnogo prawa. Moscou: 1989. v. 1.
SMBATJAN A.S. Uvelitchenie chisla organow
mezdunarodnogo prawosudja j jch vljanja na systemy
mezdunarodnogo prawa, Relatrio Russo de Direito
Internacional, n. 3, v.71, p.140-150, 2008.
SLNTSEV, A.M. Activity of the International Law
Commission on the Cdifitin and Progressive
Development of International Ecological Law. Sudebnik, v.
11, n. 3-4, p. 605-615, sept. /dec. 2006.
SOLNTSEV, A.M. K jubilieju Komissii mezdunarodnogo
prawa OON. Vklad v kodifikasju j progresivnoe
razvitie mezdunarodnogo prawa. Russian Yearbook of
International Law, SPB, p.137-152, 2009.

Universitas Relaes Internacionais, Braslia, v. 12, n. 1, p. 27-35, jan./jun. 2014

sem precedentes do direito leve em diversos ramos do


direito internacional.
Portanto, no caso de uma resposta positiva
questo da necessidade contnua da CDI, objetivamente
surge a seguinte problemtica: a necessidade de ajuste
da agenda da Comisso. O grupo de especialistas intergovernamental que estamos sugerindo iria, ento,
ser necessrio para fazer o trabalho, realizado na poca
pelo Professor Lauterpacht, para criar uma nova lista de
tpicos para codificao e desenvolvimento progressivo do direito internacional. Do contrrio, haver um
nmero crescente de advogados internacionais cticos
quanto necessidade de preservar a antiga abordagem
no trabalho da Comisso de Direito Internacional. Torna-se mais atrativa a ideia da necessidade de convocar
a Comisso de Direito Internacional em uma base ad
hoc de acordo com a dimenso necessria, e h ainda
um nmero de questionamentos mais gerais do direito internacional que requer codificao. Essas questes
poderiam, ento, ser endereadas no contexto do mecanismo ad hoc a fim de evitar a contnua fragmentao do
direito internacional.
Em sua maioria, a comunidade cientfica amadurece a compreenso da necessidade de modificao
das atividades da Comisso para adapt-la s realidades
do sculo XXI. Os autores deste artigo esperam que as
consideraes mencionadas sirvam de mpeto para as
discusses construtivas entre estudiosos e profissionais
no caminho para voltar era da grandiosidade da Comisso na codificao e desenvolvimento progressivo
do direito internacional.

35