Jose Pimenta

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TUTELA ESPECFICA E ANTECIPADA DAS OBRIGAES DE FAZER E NOFAZER NO PROCESSO DO TRABALHO. COMINAO DE PRISO PELO JUZO
DO TRABALHO EM CASO DE DESCUMPRIMENTO DO COMANDO JUDICIAL.
Jos Roberto Freire Pimenta1
1. Tendncias do processo comum contemporneo e a matriz
constitucional da tutela antecipatria.
No limiar de um novo sculo, os conflitos caractersticos das modernas
sociedades de massas de um mundo globalizado exigem um novo processo, muito
diferente daquele que ganhou foro de autonomia e dignidade de verdadeira cincia no
sculo XIX. E exatamente isto o que vem acontecendo nas ltimas dcadas nas
sociedades mais desenvolvidas e, nos ltimos anos, em nosso pas.
Ao invs de enfatizar a natureza abstrata do direito processual em relao ao
direito material, proclama-se hoje a instrumentalidade do processo, de forma a tornar
real e efetiva a vontade das leis que lhe cabe concretizar2 ; para que o Estado-juiz
possa exercer com eficcia sua funo pacificadora dos conflitos de interesses, o
princpio dispositivo, pea fundamental das concepes liberais e individualistas, cada
vez mais mitigado por uma acentuada carga de inquisitoriedade; as aes individuais,
prprias de uma abordagem atomizada na soluo de todos os conflitos (inclusive os
que tm configurao essencialmente coletiva), deixam de ser a nica via de obteno
de tutela: privilegia-se agora sua soluo na dimenso molecular, enfrentando-se mais
adequadamente as macroleses atravs das class actions3 , com a decorrente
ampliao da legitimidade ativa em favor das entidades de classe e demais associaes
representativas (atravs da substituio processual) e do Ministrio Pblico (atravs
das aes civis pblicas); a tutela jurisdicional no mais se restringe aos direitos
subjetivos de expresso meramente individual, abrangendo tambm os direitos e
interesses coletivos, individuais homogneos e difusos; a cognio plena e ordinria
cada vez mais cede lugar a procedimentos especiais de cognio sumria e parcial,
mais adequados a tutelar com eficcia determinados direitos e interesses legtimos.
Diante da exploso do nmero de conflitos intersubjetivos de interesses e do
conseqente aumento da morosidade do aparelho judicirio para solucion-los de
forma rpida, ao lado da paralela constatao da existncia, nas sociedades modernas,
de uma enorme gama de direitos e interesses jurdicos que no podem ser eficazmente
tutelados a posteriori, procura-se agora evitar que a demora do processo comum o
transforme em providncia intil para o cumprimento de sua funo natural de
instrumento de atuao e defesa do direito subjetivo material da parte vencedora.4
1
Juiz do Trabalho, Presidente da 14 JCJ de Belo Horizonte-MG.

DINAMARCO, Cndido Rangel, A instrumentalidade do processo, 4 ed. rev. atual., So Paulo,
Malheiros, 1.994.
3
WATANABE, KAZUO in Cdigo de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do
anteprojeto, ADA PELLEGRINI GRINOVER et al., RJ, Forense Universitria, 1.992, p. 497-498.
4
Cf. CALAMANDREI, Introduzione allo studio sistematico dei provvedimenti cautelari, Padova,
1.936, p. 55 e segs. .
2
Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 27 (57): 117-149, Jul.97/Dez.97
118
A denominada crise da justia leva a afirmaes candentes como as de

NICOL TROCKER5 , no sentido de que uma justia morosa um grande mal social,
provoca danos econmicos (imobilizando bens e capitais), favorece a especulao e
a insolvncia, acentua a discriminao entre os que tm a possibilidade de esperar e
aqueles que, esperando, tudo tm a perder. Um processo que perdura por longo tempo
transforma-se tambm num cmodo instrumento de ameaa e presso, uma arma
formidvel nas mos dos mais fortes para ditar ao adversrio as condies da rendio.
Em uma perspectiva mais ampla, passou-se a reconhecer que o princpio
constitucional da inafastabilidade do controle jurisdicional, hoje inserido no artigo 5,
inciso XXXV, da Constituio da Repblica, no assegura apenas o mero acesso aos
tribunais, mas tambm a tutela efetiva contra qualquer forma de denegao da justia,
como bem acentuado por ADA PELLEGRINI GRINOVER6 . Na mesma ordem de idias,
LUIZ GUILHERME MARINONI7 assim se pronuncia:
H, no nosso modo de ver, direito e pretenso adequada tutela
jurisdicional. A pretenso adequada tutela jurisdicional pretenso a uma
sentena que possa realizar a ao (= o agir) que seria realizada - no fosse
ter sido proibida - pelo particular em um dado caso conflitivo concreto. A
pretenso adequada tutela jurisdicional pretenso a uma sentena que
aprecie a pretenso processual, e, em caso de procedncia, realize o verbo
(= a ao) nela indicado. (...) A toda afirmao de direito deve corresponder
uma tutela jurisdicional adequada.
Em outras palavras, o direito constitucional tutela jurisdicional e ao devido
processo legal deixou de ser visto apenas, sob a tica estritamente do demandado,
como o direito segurana jurdica, para ser considerado, agora tambm sob a tica
do autor, como o direito efetividade da jurisdio, que assegura a todo indivduo
(que est legalmente impedido de fazer justia por suas prprias mos) no s a
possibilidade terica e meramente formal de provocar a atividade jurisdicional para
vindicar bem da vida de que se considera titular mas, especialmente, meios expeditos
e eficazes de obter do Estado-juiz a rpida apreciao de sua demanda e tambm a
concretizao ftica de sua eventual vitria. neste sentido o ensinamento do i.
Professor e Juiz do TRF da 4 Regio TEORI ALBINO ZAVASCKI,8 que complementa
de forma lapidar:
O Estado, monopolizador do poder jurisdicional, deve impulsionar
sua atividade com mecanismos processuais adequados a impedir tanto
quanto seja possvel a ocorrncia de vitrias de Pirro. Em outras palavras:
o dever imposto ao indivduo de submeter-se obrigatoriamente jurisdio
estatal no pode representar um castigo. Pelo contrrio: deve ter como
5
Processo civile e costituzione. Problemi di diritto tedesco e italiano, Milano, Giuffr, 1.974, p.
276-277, apud JOS ROGRIO CRUZ E TUCCI, Atuais Reformas do Processo Civil Italiano e
Brasileiro (contrastes e confrontos), inserido na obra coletiva Reforma do cdigo de processo
civil coordenada pelo i. Ministro do STJ Slvio de Figueiredo Teixeira, Saraiva, SP, 1.996, p. 842.
6
Tutela jurisdicional nas obrigaes de fazer e no-fazer, LTr 59-08/1026-1033.
7
Novas linhas do processo civil, Malheiros Editores, 2 ed., SP, 1.996, p. 123.
8
Antecipao de tutela e coliso de direitos fundamentais, in Reforma do cdigo de processo
civil, op. cit., p. 146-147.
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contrapartida necessria o dever do Estado de garantir a utilidade da sentena,

a aptido dela para garantir, em caso de vitria, a efetiva e prtica
concretizao da tutela (grifos nossos).
TEREZA ARRUDA ALVIM WAMBIER9 ainda mais incisiva a respeito:
Hoje, luz dos valores e das necessidades contemporneas, se
entende que o direito prestao jurisdicional o direito a uma prestao
efetiva e eficaz. Na verdade, pouco importa se tenha sido concedida por meio
de sentena transitada em julgado! (...)
O princpio da inafastabilidade do controle da Jurisdio, de que
decorre o direito prestao da tutela jurisdicional, est hoje formulado
expressamente no art. 5, XXXV, da Constituio Federal.
Por isso que se afirma, com acerto, que a tutela antecipatria
consiste em fenmeno processual de razes nitidamente constitucionais, j
que, para que seja plenamente aplicado o princpio da inafastabilidade do
controle jurisdicional, necessrio que a tutela prestada seja efetiva e eficaz.
A funo da tutela antecipatria a de tornar a prestao jurisdicional
efetiva. A necessidade dessa efetividade a contrapartida que o Estado tem
que dar proibio da autotutela.(...)
intuitivo que garantir s pessoas a tutela jurisdicional e prestarlhes tutela inefetiva e ineficaz quase o mesmo que no prestar a tutela.
2. Justificao da tutela antecipatria e sua evoluo legislativa no Direito
Comparado.
Resgatando uma das clssicas definies de CHIOVENDA (a durao do
processo no deve causar dano ao autor que tem razo), a doutrina processual
contempornea passou a reconhecer que ainda que o autor possa obter, atravs da
execuo, o bem da vida perseguido, a demora na sua obteno , por si s, fonte de
dano, decorrente estritamente da dilao temporal do processo (como acentuado na
Itlia por ITALO ANDOLINA10 ). Citando o referido autor e nessa linha de raciocnio, o
mesmo LUIZ GUILHERME MARINONI, em sua obra mais recente11 , lapidar sobre
os fundamentos ticos e jurdicos da tutela antecipada:
Se o autor prejudicado esperando a coisa julgada material, o ru,
que manteve o bem na sua esfera jurdico-patrimonial durante o longo curso
do processo, evidentemente beneficiado. O processo, portanto, um
instrumento que sempre prejudica o autor que tem razo e beneficia o ru
que no a tem!
9
Em seu artigo Da liberdade do juiz na concesso de liminares constante da obra coletiva por
ela coordenada Aspectos polmicos da antecipao da tutela, Ed. Rev. dos Tribunais, SP,
1.997, p. 533-534.
10
Cognizione ed esecuzione forzata nel sistema della tutela giurisdizionale, Giuffr, Milano,
1.983, p. 20.
11
Tutela Antecipatria, Julgamento Antecipado e Execuo Imediata da Sentena, Ed. Revista
dos Tribunais, 1.997, p. 22/23.
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preciso que se perceba que o ru pode no ter efetivo interesse

em demonstrar que o autor no tem razo, mas apenas desejar manter o bem
no seu patrimnio, ainda que sem razo, pelo maior tempo possvel, com o
que o processo pode lamentavelmente colaborar.
Se o processo um instrumento tico, que no pode impor um dano
parte que tem razo, beneficiando a parte que no a tem, inevitvel que
ele seja dotado de um mecanismo de antecipao da tutela, que nada mais
do que uma tcnica que permite a distribuio racional do tempo do processo.
At h alguns anos atrs, em todos os pases filiados ao denominado sistema
romano-germnico do Direito, a inexistncia de mecanismos de tutela preventiva e
de urgncia era a tnica geral, contribuindo para uma comparao muito desfavorvel
em relao presteza e efetividade da prestao da tutela jurisdicional nos Estados
Unidos, Gr-Bretanha e outros pases filiados ao chamado sistema do Direito Comum.
Na dcada de sessenta, o ilustre jurista e professor francs REN DAVID12 , ao
contrastar a estrutura e a dinmica do direito daqueles pases com a dos pases
integrantes da famlia do common law, salientava a maior relevncia dada por estes
eficcia das decises da justia:
(...) parece inconcebvel a um ingls que a autoridade judicial seja
ridicularizada, como pode acontecer nos pases da famlia romano-germnica,
onde o indivduo condenado a pagar uma soma de dinheiro pode viver na
opulncia sem revelar aos seus credores onde tem bens e donde vm os
seus recursos, onde uma autoridade administrativa pode, sem incorrer em
nenhuma responsabilidade real, recusar-se a assegurar a fora pblica para
a execuo duma deciso: o jurista ingls no concebe como que, em
certos pases, um novo processo possa mesmo ser necessrio para se
proceder execuo duma deciso da justia tornada definitiva.
O rigor e a eficcia das vias de execuo inglesas impressionam o
jurista do continente europeu. Em Inglaterra no se admitir que um particular,
menos ainda uma autoridade administrativa, ridicularize assim a justia; ele
iria imediatamente refletir, numa priso, sobre o inconveniente de desprezar
as ordens dadas pelo tribunal. O contempt of Court uma instituio
fundamental que exprime a concepo inglesa do direito (grifos nossos).
Descrevendo tambm o sistema anglo-americano, o i. magistrado e professor
titular de processo civil da UERJ, LUIZ FUX13, observa com propriedade que nele,
em face do prestgio de que desfruta o Judicirio, amplssimo o poder de injunction
do magistrado, podendo determinar proibies ou mandamentos passveis de serem
chancelados na deciso final confirmatria do provimento initio litis. Por isso menciona
a doutrina do tema as prohibitory e mandatory injunctions. E acrescenta logo a seguir:
A caracterstica marcante a execuo das decises sob pena de
desobedincia, sancionada pelas contempt of court, cuja eficcia somente
cessa com o cumprimento das ordens emanadas das injunctions.
12
Em sua obra clssica Os Grandes Sistemas do Direito Contemporneo (Direito Comparado),

Ed. Meridiano, Lisboa, 2 ed., p. 377/378.
13
Tutela de Segurana e Tutela da Evidncia - Fundamentos da Tutela Antecipada, Ed. Saraiva,
1.996, p. 169.
121
MICHELE TARUFFO14 observa a esse mesmo respeito que a injunction do

direito anglo-americano tem, na verdade, o efeito tpico de impor a especific performance
(isto , a execuo especfica) da obrigao de fazer ou de no-fazer e, logo, de
bloquear a eventualidade substitutiva do ressarcimento do dano derivado do
inadimplemento. Por conseqncia, ou se recorre a formas de execuo especfica
por sub-rogao, quando for possvel e quando a Corte julgar oportuno, ou a execuo
deixada ao obrigado que, em caso de inadimplemento, punvel com a privao de
sua liberdade a ttulo de contempt of Court.
Ocorre porm que, nas ltimas dcadas, o direito processual dos pases da
famlia romano-germnica passou por significativo processo de modernizao, tendo
como declarado paradigma o sistema anglo-americano acima descrito e visando a
criao de mecanismos processuais mais geis e eficazes para a tutela especfica e
adequada de direitos materiais que, por sua natureza, eram na prtica anulados pela
demora inevitvel que o procedimento ordinrio e a sentena condenatria dele
decorrente acarretavam para seu exerccio.
Diante da crescente inadequao do processo comum tradicional e do
aparelho judicirio para enfrentar e coibir as macroleses aos direitos individuais e
interesses difusos, caractersticas das modernas sociedades de massas, o direito
processual civil dos pases da Europa Continental passou a falar cada vez mais de
uma crise do processo executivo, passando a buscar mecanismos alternativos para
a preveno dos conflitos, de um lado, e a proteo imediata e eficaz dos denominados
direitos evidentes, de outro.
Como bem observa HUMBERTO THEODORO JNIOR,15 lutava-se de incio
apenas pela preservao dos bens envolvidos no processo lento e demorado,
afastando-os de eventual situao perigosa sua conservao, para submet-los
afinal sentena, de forma til para os litigantes o que se fez atravs da teoria das
medidas cautelares. Estas, contudo, por terem finalidade meramente conservativa do
bem em litgio (no ensejando em princpio a satisfao preventiva dos interesses em
conflito), no solucionaram o grave problema da demora na prestao jurisdicional
satisfativa, que por vezes configurava verdadeira denegao da justia e da prpria
tutela jurisdicional nos casos em que a tardia soluo definitiva do processo se dava
quando o direito reconhecido em Juzo j havia perecido, no campo da realidade.
Em conseqncia, o direito positivo dos pases europeus passou cada vez
mais a adotar mecanismos de tutela antecipada para assegurar a todo e qualquer
litigante, nos casos de risco de perecimento do prprio direito material vindicado pela
demora natural do processo, medidas de urgncia capazes de antecipar os efeitos do
possvel julgamento de mrito, embora sempre sob o signo da provisoriedade.
14
Em seu artigo de 1.988 Lattuazione esecutiva dei diritti - Profili comparatistici citado pelo i.
professor e processualista civil paranaense LUIZ GUILHERME MARINONI em sua obra
Efetividade do Processo e Tutela de Urgncia, Srgio Antnio Fabris Editor, Porto Alegre,
1.994, p. 49.
15
Em seu artigo Tutela antecipada, in Aspectos polmicos da antecipao de tutela, op. cit.,
p. 181-182.
122
ERNANE FIDLIS DOS SANTOS16 e HUMBERTO THEODORO JNIOR17

fazem valiosa exposio da evoluo legislativa do tema, nos pases da Europa
Continental. Na Frana, foram introduzidas as chamadas Ordonnances de rfr, de
incio atravs de norma isolada de 1973 e depois incorporadas em seu novo Cdigo
de Processo Civil. Dentre outras possibilidades, est autorizada a concesso de tal
proviso antecipatria ao credor se no houver sria contestao obrigao
reclamada, ainda que de fazer, permitindo-se sua execuo provisria logo ao incio
ou no decorrer do feito (sendo significativa a informao de ROGER PERROT18 , de
que os resultados do sistema de provision foram benficos, pois, deixando o ru de
ter do seu lado a demora do processo, foram desencorajados as defesas e os recursos
abusivos e, com isso, os maus litigantes, que se esforavam em fazer o processo
durar muito tempo, esperando arrancar concesses de seus adversrios).
Na Alemanha, tambm foram introduzidos no Cdigo de Processo Civil (ZPO)
preceitos autorizadores da tutela antecipada, sendo que seu 940 prev a concesso
de medida com fim de regulao temporria da relao ou situao jurdica
controvertida, se necessria para evitar prejuzos substanciais ou impedir ameaa de
violncia ou por outros motivos. MONIZ DE ARAGO19 noticia que a jurisprudncia
dos tribunais alemes, em interpretao liberal dos textos de lei que autorizam a
concesso de alimentos provisionais, veio a admitir que medidas cautelares fossem
empregadas com finalidade satisfativa, em condenao provisria, quando referentes
a prestaes peridicas destinadas subsistncia do credor, o que tambm fazem os
tribunais austracos.
Na Itlia, desde 1942 foi introduzido no Cdigo de Processo Civil novo artigo
700 que autoriza, a ttulo de medida cautelar e caso haja fundado receio de que a
demora do processo comum venha a causar dano irreparvel ao direito vindicado, a
concesso pelo juiz de provimento de urgncia, para assegurar provisoriamente os
efeitos da deciso de mrito. Em recente alterao legislativa tratando especificamente
dos provimentos urgentes para o processo civil (a Lei n 353/90, que se tornou eficaz
em 01.01.94), foram introduzidos de forma genrica no direito processual italiano os
pronunciamentos antecipatrios de natureza condenatria atravs de ordem de
injuno (decreto de ingiunzione), nitidamente inspirada nas injunctions do direito
anglo-americano, mediante a qual o demandante pode obter, em qualquer estado do
processo e at o encerramento da instruo, a antecipao de pagamento ou de entrega
de coisa (artigo 21 da referida Lei)20 .
16
Novos Perfis do Processo Civil Brasileiro, Del Rey, Belo Horizonte, 1.996, 1 ed./2 tiragem,
p. 22 e seguintes.
17
No citado artigo Tutela antecipada, in Aspectos polmicos da antecipao de tutela, op. cit.
, p. 183-184.
18
Em sua obra Les mesures provisoires en droit franais, apud MARINONI, Novas Linhas do
Processo Civil, Malheiros Editores, 1996, 2 ed., p. 138.
19
Alteraes no Cdigo de Processo Civil: tutela antecipada, percia, in Reforma do Cdigo de
Processo Civil, op. cit., p. 235.
20
CRUZ E TUCCI, Jos Rogrio, Atuais reformas do processo civil italiano e brasileiro, in
Reforma do CPC, op. cit., p. 843 e 859.
123
3. Prioridade da tutela especfica das pretenses postas em Juzo e a

necessidade de uma tutela jurisdicional diferenciada.
Paralelamente, resgatou-se e ganhou prioridade outro clssico ensinamento
de CHIOVENDA de que o processo deve dar a quem tem um direito, tanto quanto for
praticamente possvel, tudo aquilo e exatamente aquilo que ele tenha direito de
conseguir21 . Tal noo j havia sido admiravelmente explicada e desdobrada em
suas conseqncias prticas pelo notvel processualista JOS CARLOS BARBOSA
MOREIRA22 , no final da dcada de 70:
No h dvida de que a tutela especfica superior e deve ser
preferida, sempre que possvel, a qualquer outra forma. O que o ordenamento
jurdico quer que os deveres e obrigaes se cumpram tais quais so. Se a
algum dado pretender, segundo o direito, que outrem se abstenha de
algo, h de poder contar com o direito para conseguir a utilidade que espera
da absteno - essa utilidade, e no outra, equivalente que seja, ou inculcada
como tal. E a necessidade de recorrer s vias judiciais para obter proteo
nada altera, em princpio, no quadro: se o processo constitui instrumento
para a realizao do direito material, s se pode a rigor considerar plenamente
eficaz a sua atuao quando ele se mostre capaz de produzir resultado igual
ao que se produziria se o direito material fosse espontaneamente observado
(grifos nossos).
Como bem demonstrado por ADA PELLEGRINI GRINOVER23 , nesse ponto
que assume particular realce a tutela especfica, que a doutrina proclama ter preferncia
sobre qualquer outra: para tanto, o processo deve buscar respostas diversificadas, de
acordo com as situaes jurdicas de vantagem asseguradas pelo direito material, de
modo a proporcionar o mais fielmente possvel a mesma situao que existiria se a lei
no fosse descumprida.
Exatamente por isto e ao inserir dentre os princpios fundamentais do processo
de execuo o princpio da adequao, ARAKEN DE ASSIS24 , numa perspectiva
teleolgica, enfatiza que os meios e atos executrios praticados a cada caso devem
harmonizar-se com o objeto da prestao, devendo ser idneos a atuar
compulsoriamente o direito declarado na deciso judicial - sem meio hbil, o bem
nunca ser alcanado pelo credor. A idoneidade do meio executrio um dos aspectos
fundamentais de sua adequao.
Com absoluta propriedade, ADA GRINOVER preleciona que, para a
concretizao dessa idia central, foi gradativamente abandonada a antiquada noo
de que, em caso de recusa do devedor a cumprir sua obrigao de fazer ou de no-
21
Instituies de Direito Processual Civil, Bookseller Ed. e Dist., Campinas, 1 ed., 1.988, Vol.
I, p. 67.
22
Em seu artigo A tutela especfica do credor nas obrigaes negativas, publicado em Temas
de Direito Processual - segunda srie, Saraiva, SP, 2 ed., 1.988, p. 31/32.
23
Em seu citado artigo Tutela jurisdicional nas obrigaes de fazer e no-fazer, LTr 59-08/
1026.
24
Manual do processo de execuo, Ed. Rev. dos Tribunais, 2 ed. rev. e amp., 1.995, p. 100.
124
fazer, somente seria possvel sua condenao ao pagamento resultante de sua

converso em perdas e danos - ao invs, abandonou-se o mero dogma da
intangibilidade da vontade humana e passou-se a reconhecer o direito do credor de
obter a execuo especfica da obrigao, seja atravs da sub-rogao do sujeito, se
possvel, seja atravs da chamada execuo indireta, pela utilizao dos denominados
meios de coero ou de presso psicolgica sobre o devedor para persuadi-lo ao
adimplemento da obrigao (atravs, por exemplo, da imposio de multas pecunirias,
uso de fora policial ou priso do inadimplente, por contempt of Court). A i.
processualista paulista informa que a moderna cincia processual europia hoje j
reconhece e proclama que a nica forma de atuao possvel na condenao s
obrigaes de fazer ou no-fazer constituda pela imposio de medidas coercitivas
com o objetivo de estimular o adimplemento do obrigado.
Todas essas medidas antecipatrias concedidas pelos juzes europeus,
todavia, no tm e nem podem ter a estrutura tpica e tradicional da sentena
condenatria25 . que esta, por definio, no capaz de operar por si s no mundo
material, em relao ao qual possui natureza meramente declaratria (limitando-se
apenas a constituir o ttulo executivo que ser o objeto de outro processo, o de execuo,
no qual efetivamente dever ser satisfeito o direito por ela declarado, como consta do
clssico ensinamento de LIEBMAN26 , integralmente acolhido pelo direito processual
civil positivo brasileiro) - razo pela qual a moderna doutrina italiana passou a apontar
sua inadequao para a proteo das situaes conflitivas prprias da sociedade
contempornea, que exigem solues mais rpidas e eficazes27 .
Assim, para tais casos passou-se a autorizar a concesso de provimento
reconhecidamente mandamental, atravs do qual o Juiz d ordens s partes, que
devem ser por elas cumpridas, pura e simplesmente, sob pena de sofrerem medidas
coercitivas incidentes sobre sua pessoa (e no apenas sobre seu patrimnio, como no
caso das medidas sub-rogatrias que caracterizam a execuo forada)28 .
25
Sendo de transcrever a acurada observao do i. Advogado e Professor paranaense EDUARDO

TALAMINI, em seu artigo Tutelas mandamental e executiva lato sensu e a antecipao de tutela
ex vi do art. 461, 3, do CPC, in Aspectos polmicos da antecipao da tutela, op. cit., p. 148,
de que o prprio LIEBMAN, um dos mais autorizados defensores da classificao tripartida das
sentenas em declaratrias, constitutivas e condenatrias (e portanto contrrio ao reconhecimento
da existncia das sentenas executivas lato sensu e mandamentais), diante de novas formas de
tutela especfica e antecipada adotadas pelo direito positivo italiano (a sentena de reintegrao
de empregado e o decreto que ordena a cessao de comportamentos anti-sindicais), no
ousou classific-las como condenatrias, chamando-as de figuras anmalas (Manual de direito
processual civil, 2 ed., Rio, Forense, 1.985, p. 192-193).
26
O qual acrescentava que a atividade executiva decorrente da sentena condenatria, alm de
ocorrer em outro processo, necessariamente se dar por meios sub-rogatrios (isto , mecanismos
atravs dos quais o Estado-juiz obtm a prestao devida ao credor ou sua equivalente de forma
substitutiva, sem a participao do devedor); jamais atravs de ordens, conjugadas com outros
meios coercitivos ou medidas de presso psicolgica sobre o demandado (Processo de
Execuo, Ed. Revista dos Tribunais, SP, 5 ed., 1.986, p. 1-6 e 15-19).
27
Crtica bem desenvolvida pelo i. Magistrado e Professor MANOEL ANTNIO TEIXEIRA FILHO
em sua obra A sentena no processo do trabalho, LTr, SP, 1.994, 2 tiragem, p. 229-232.
125
Como, porm, a sentena mandamental, se destituda de meios coercitivos

suficientes imediata imposio da ordem, valeria quase nada, os sistemas romanogermnicos de direito passaram a importar os instrumentos especficos do direito angloamericano (as injunctions e as punies a ttulo de contempt of Court). Tratando
dos limites da tutela executiva de pronunciamentos judiciais no-pecunirios (isto ,
nos casos das prestaes de fazer e no-fazer), ARAKEN DE ASSIS29 , depois de
acentuar a profunda dose de estatalidade que impregna o mandado do juiz e a
impossibilidade deste sub-rogar-se ao que o obrigado no cumpriu, assim se pronuncia:
Esta a razo bsica pela qual o desacato ordem do juiz importa
terapia diferente da ordinria, empregada para debelar rebeldias reprovao
emanada do elemento condenatrio. Eventual afronta ao imperium do rgo
judicial, utilizado porque o comportamento exigido do demandado infungvel,
s pode provocar a privao da liberdade. O contempt of Court contrape-se,
exatamente, desobedincia do particular, no se mostrando o ordenamento
ptrio, destarte, infenso medida.
Tendo o Direito Comparado como pano de fundo e atendendo exposio
pioneira de JOS CARLOS BARBOSA MOREIRA30 , o direito positivo brasileiro passou
a admitir a tutela antecipatria e especfica das obrigaes de fazer e no-fazer,
inicialmente de forma localizada (no artigo 11 da Lei n 7.347/85 que veio disciplinar a
ao civil pblica, no artigo 213 da Lei n 8.069/90 que instituiu o Estatuto da Criana
e do Adolescente de 1990 e no artigo 84 da Lei n 8.078/90 que aprovou o Cdigo de
Defesa do Consumidor), mas depois de forma geral, no bojo das significativas reformas
do Cdigo de Processo Civil brasileiro, atravs da Lei n 8.952, de 13.12.94.
Esta modificao legal, em sntese, acolheu tudo aquilo que a moderna
doutrina nacional e estrangeira preconizava a respeito de assegurar, na prtica, o
princpio da efetividade e adequao da tutela jurdica processual. Assim, o novo artigo
273 do Cdigo de Processo Civil (em princpio voltado para a tutela antecipada das
28
Considerando as sentenas condenatrias, as executivas lato sensu e as mandamentais como

integrando a categoria nica das sentenas de repercusso fsica (que, ao contrrio das
sentenas declaratrias e constitutivas, produzem atuao prtica, no mundo dos fatos),
EDUARDO TALAMINI assim as diferencia: a) a sentena condenatria tem o condo de autorizar
o emprego de mecanismos sub-rogatrios em processo subseqente; b) a sentena executiva
traz em seu dispositivo a determinao de imediata atuao desses meios sub-rogatrios,
independentemente de novo processo; c) a sentena mandamental, em vez da predeterminao
de formas substitutivas da conduta do devedor, dirige-lhe ordem a ser desde logo cumprida, sob
pena de se adotarem medidas coercitivas. (Tutelas mandamental e executiva lato sensu..., in
Aspectos polmicos da antecipao de tutela, op. cit., p. 141 e 150). Para a moderna definio
de ao e sentena mandamental, consultem-se Ovdio A. Baptista da Silva, Curso de processo
civil, Srgio Antnio Fabris Ed., 1.990, v. II, p. 247-269 e Sentena e coisa julgada, Srgio
Antnio Fabris Ed., 2 ed. rev. e ampl., p. 78-89 e 102-104; Araken de Assis, Manual do processo
de execuo, op. cit., p. 80-83; Manoel Antnio Teixeira Filho, A sentena no processo do
trabalho, op. cit., 233-236.
29
Manual do processo de execuo, op. cit., p. 77.
30
Em seus artigos do final da dcada de 70 Tutela sancionatria e tutela preventiva e A tutela
especfica do credor nas obrigaes negativas, inseridos em sua j citada obra Temas de
direito processual - segunda srie, p. 25/29 e 30/48.
126
obrigaes de dar, como observa MANOEL ANTNIO TEIXEIRA FILHO31 ) veio

autorizar a concesso pelo juiz, a requerimento da parte, da antecipao total ou
parcial dos efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que haja prova dos
fatos, seja verossmil a alegao e haja fundado receio de dano irreparvel ou de
difcil reparao ou fique caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio do ru. Ao mesmo tempo, o novo artigo 461 do mesmo Cdigo
deu tratamento amplo e adequado ao tema da tutela especfica e antecipatria das
obrigaes de fazer e no-fazer, em redao que merece aqui ser reproduzida por
sua clareza:
Art. 461: Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao
de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou,
se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado
prtico equivalente ao do adimplemento. (...)
3: Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo
justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a
tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida
liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso
fundamentada.
4: O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena,
impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for
suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o
cumprimento da obrigao.
5: Para a efetivao da tutela especfica ou para a obteno do
resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento,
determinar as medidas necessrias, tais como a busca e apreenso, remoo
de pessoas e coisas, desfazimento de obras, impedimento de atividade nociva,
alm de requisio de fora policial (grifos nossos).
Interpretando esse novo dispositivo legal, a doutrina processual brasileira
concluiu que o provimento judicial nele autorizado tem natureza necessariamente
mandamental e no apenas condenatria.
LUIZ GUILHERME MARINONI32 observa, a esse respeito, que no seria
suficiente ao autor a condenao, pois o juiz, quando condena, no obriga, mas apenas
exorta. O ru condenado no fica obrigado perante o juiz, ao contrrio do que ocorre
na hiptese de ordem, quando o ru, em caso de descumprimento, pode ser
pressionado, atravs da multa, ao adimplemento. Apenas o ru que descumpre a
ordem comete insubordinao autoridade estatal; o ru que no cumpre a sentena
condenatria continua apenas civilmente obrigado.
Chegando mesma concluso, o eminente processualista gacho OVDIO
BAPTISTA DA SILVA33 incisivo ao afirmar que a ao que tem por objeto o
31
Curso de processo do trabalho - v. 2: Antecipao de tutela e liminares, LTr, 1.996, p. 35-36.

Novas linhas do processo civil, Malheiros Editores, 2 ed. rev. e ampl., 1.996, p. 125.
33
Em seu artigo Ao para cumprimento das obrigaes de fazer e no fazer publicado na obra
coletiva Inovaes do cdigo de processo civil, Livraria do Advogado Ed., Porto Alegre, 1997,
2 tiragem, p. 176 e segs.
32
127
cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, do art. 461, pode ser tudo, menos
uma ao condenatria, com execuo diferida. Depois de acentuar que a sentena
condenatria por definio no tem elemento imperativo e este est claramente
presente na autorizao concedida ao juiz de forma expressa pelo preceito legal acima
transcrito para determinar as medidas necessrias para a tutela especfica daquelas
obrigaes, o i. jurista identifica a origem interdital romana desse dispositivo e o
classifica como tpico exemplo de ao e provimento mandamentais, de natureza
idntica pretenso e ao provimento judicial caractersticos do mandado de segurana.
essa tambm a concluso do eminente processualista e desembargador
paulista KAZUO WATANABE (reconhecidamente o redator do artigo 84 do Cdigo de
Defesa do Consumidor que, por sua vez, foi reproduzido sem qualquer modificao
substancial pelo referido artigo 461 do Cdigo):
No se afigura exagerado afirmar-se que nosso sistema processual
dotado de ao mandamental de eficcia bastante assemelhada da
injunction do sistema da common law e ao inibitria do direito italiano34 .
EDUARDO TALAMINI35 igualmente preciso e persuasivo a respeito:
O provimento antecipador de tutela, previsto no art. 461, 3, veicula
ordem para o demandado. H a direta determinao de que o ru cumpra o
fazer ou no fazer objeto do dever tido como plausvel.
(...) no sistema institudo pelo art. 461, visa-se primordialmente ao
exato resultado que se teria, caso o demandado houvesse assumido a conduta
devida. O 1 desse artigo consagra em termos cogentes tal diretriz, tornando
a converso em perdas e danos hiptese excepcional (somente se
converter... por opo do autor ou impossibilidade de conseguimento
especfico). E, para tanto, o provimento concessivo da tutela, mais do que
autorizar o emprego de meios substitutivos da conduta do ru, h de ter fora
suficiente para mandar que ele mesmo adote o comportamento devido. A
cientificao desse ato ao demandado no constituir, ento, mera
oportunidade para cumprir. Veicular ordem, revestida de autoridade estatal,
para que cumpra. 36
34
Cdigo de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto, op. cit., p. 525.
Em seu citado artigo Tutelas mandamental e executiva lato sensu..., in Aspectos polmicos...,
op.cit., p. 151-153.
36
Este mesmo autor salienta, porm, que a classificao da deciso judicial que assegure a
tutela especfica e antecipada das obrigaes de fazer e no-fazer como condenatria ou
mandamental no to relevante, invocando PROTO PISANI para noticiar que, na Itlia, tal
questo h muito tem sido enfrentada no com o reconhecimento da existncia de outras formas
de tutela usualmente admitidas, mas com a ampliao do conceito de tutela condenatria, de
modo a abranger a funo preventiva e o recurso a medidas coercitivas. Acrescenta que o prprio
BARBOSA MOREIRA, pioneiro no estudo do tema e paladino da adoo de mecanismos eficientes
de tutela preventiva em nosso pas, embora no conceba a existncia de sentenas
mandamentais sempre defendeu em vrios de seus trabalhos a previso da imposio de ordens
ao ru ordens estas assistidas da cominao de sanes idneas e capazes de convencer o
ru a cumprir o que deve, o que foi atendido pelo novo artigo 461 do CPC e produz exatamente
os resultados por todos pretendidos in Tutelas mandamental e executiva lato sensu..., na
obra coletiva Aspectos polmicos da antecipao de tutela, op.cit ., p. 151.
35
128
4. Aplicabilidade da tutela antecipada e especfica ao processo do

trabalho e sua casustica.
A aplicabilidade dos mecanismos previstos nos artigos 273 e 461 do CPC para
a tutela antecipada e especfica dos direitos trabalhistas hoje absolutamente pacfica.
Assim se pronuncia ESTEVO MALLET37 , com suas habituais clareza e preciso:
A ausncia de norma disciplinando a antecipao da tutela em
demandas trabalhistas, bem como a perfeita compatibilidade de semelhante
instrumento com as normas pertinentes a tais demandas, compem, com
perfeio, o suporte para a incidncia do art. 769, da CLT.
A propsito do ltimo requisito, vale inclusive ressaltar que em poucos
setores adquire, como em matria trabalhista, tanta relevncia a rpida tutela
de direitos. Alis, j houve mesmo quem dissesse caracterizarem-se os direitos
trabalhistas pela exposio a prejuzo irreparvel quando no satisfeitos de
imediato. Tal afirmao veio a ser reforada por Cappelletti, ao observar que,
ante a natureza alimentar do salrio e a condio geralmente de debilidade
econmica do trabalhador, a demora na soluo do litgio uma forma
intolervel de denegao de justia.
Exatamente no mesmo sentido manifesta-se o i. Ministro do Col. Tribunal
Superior do Trabalho e Professor JOO ORESTE DALAZEN38 , com igual propriedade:
Hoje praticamente consensual a opinio de que a tutela
antecipatria de mrito instituto amplamente recepcionado e bem-vindo ao
processo trabalhista. Seja ante a lacuna da legislao processual especfica,
seja porque se amolda perfeio aos seus fins e princpios (CLT, art. 769).
(...)
bvio que se h processo em que a morosidade absolutamente
intolervel tal se d no trabalhista. Nenhum outro convive to de perto com a
pobreza, quando no com a misria. Logo, retardar a prestao jurisdicional
no processo trabalhista pode significar o comprometimento da fonte nica de
subsistncia de uma pessoa e sua famlia. denegao de Justia qualificada!
Na mesma linha tambm se manifestam, dentre outros, JOS AUGUSTO
RODRIGUES PINTO39 , AMAURI MASCARO NASCIMENTO40 e, conjuntamente, LUIZ
OTVIO LINHARES RENAULT e MRCIO TLIO VIANA41 .
, no entanto, discutvel a possibilidade de aplicao irrestrita da antecipao
da tutela nos casos das obrigaes de dar (pagamentos de verbas trabalhistas em
geral), luz do disposto nos pargrafos 2 e 3 do artigo 273 do CPC (que
respectivamente vedam a concesso de tutela antecipada de mrito quando houver
37
Antecipao da tutela no processo do trabalho, LTr, 1.998, p. 26-27.

Aspectos da tutela antecipatria de mrito no processo trabalhista brasileiro, LTr, 61-07/875.
39
A modernizao do CPC e o processo do trabalho, LTr, 1.996, p. 92-94.
40
Antecipao da tutela no processo do trabalho, in Processo do trabalho estudos em
homenagem ao Professor Jos Augusto Rodrigues Pinto, LTr, 1.997, p. 131.
41
Em seu artigo Antecipao de tutela, constante da obra coletiva por ambos coordenada O
que h de novo em processo do trabalho, LTr, 1.997, p. 87.
38
129
perigo de irreversibilidade do provimento antecipado e determinam a observncia,

no que couber, do disposto nos incisos II e III do artigo 588 do mesmo diploma legal
os quais, disciplinando a execuo provisria, probem os atos que importem
alienao de domnio e, sem cauo idnea, o levantamento de depsito em dinheiro
e determinam a restituio das coisas em seu estado anterior, caso sobrevenha
sentena que modifique ou anule a que foi objeto de execuo)42 .
No campo das obrigaes de fazer e no-fazer, no entanto, no h maiores
divergncias doutrinrias quanto plena aplicabilidade da tutela antecipada e especfica
na esfera trabalhista43 .
A ttulo meramente exemplificativo, possvel mencionar vrias situaes
em que a mesma encontrar campo frtil de atuao. O i. Ministro JOO ORESTE
DALAZEN44 indica os seguintes casos, de inegvel importncia prtica:
a) a obrigao patronal de no-fazer consistente em no despedir, quando
se assegura estabilidade no emprego, transitria ou definitiva, em suas mltiplas formas
(sindical45 , decenal, CIPA, contratual, gestante, decorrente de norma coletiva etc);
b) a de o empregador no estabelecer discriminao salarial entre os
empregados fora dos casos consentidos em lei;
c) a de o empregador no rebaixar o empregado de funo46 ;
d) a obrigao de fazer consistente em promover o empregado, se comprovada
a presena dos requisitos para tanto previstos em quadro organizado em carreira;
e) a obrigao decorrente da Lei n 9.029/95 de o empregador no adotar
qualquer prtica discriminatria por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil,
situao familiar ou idade (estando especialmente proibida a exigncia de atestados
de gravidez e de esterilizao), sob pena de ser compelido reintegrao do empregado
(conforme seu artigo 4, I);
42
A favor da possibilidade de concesso de tutela antecipada para pagamento de quantia certa

manifestam-se ESTEVO MALLET (de forma genrica, in Antecipao da tutela no processo
do trabalho, op. cit., p. 119-123) e ALICE MONTEIRO DE BARROS (em se tratando de diferenas
salariais em sentido estrito que coloquem em jogo a prpria sobrevivncia do trabalhador, in
Tutela antecipada no processo do trabalho, LTr, 60-11/1.463-1.464). Em sentido contrrio
pronunciam-se JOS AUGUSTO RODRIGUES PINTO (A modernizao do CPC e o processo
do trabalho, op. cit., p. 99) e MANOEL ANTNIO TEIXEIRA FILHO (As alteraes no CPC e
suas repercusses no processo do trabalho, LTr, SP, 3 ed., 1.996, p. 77 e Curso de processo
do trabalho v. 2 : antecipao da tutela & liminares, op. cit., p. 31-33). JOO ORESTE DALAZEN,
por sua vez, considera que em princpio a antecipao de tutela no comporta transferncia
pronta do numerrio ao credor precariamente reconhecido, mas a admite, por exemplo, no caso
em que se constate o manifesto propsito procrastinatrio do devedor no processo executivo de
sentena de mrito transitada em julgado (in Aspectos da tutela antecipatria de mrito no
processo trabalhista brasileiro, op. cit., p. 878).
43
Por todos, JOO ORESTE DALAZEN, que afirma com acerto que no campo das obrigaes
de fazer e no-fazer, por excelncia, de que to rico o Direito do Trabalho, que a tutela
antecipativa de mrito pode e deve desempenhar um exuberante papel no processo trabalhista.
(...) presentes os pressupostos legais, basta um provimento mandamental impondo acatamento,
sob cominao de multa-diria, sem necessidade dos trmites de uma execuo. (in Aspectos
da tutela antecipatria de mrito no processo trabalhista brasileiro, op. cit., p. 879).
44
Aspectos da tutela antecipatria de mrito no processo trabalhista brasileiro, op. cit., p. 879-880.
130
f) a obrigao decorrente do artigo 389, 1 e 2, da CLT ou da aplicao,

em sede de dissdio coletivo, do Precedente Normativo n22 da SDC/TST, de o
empregador instalar ou proporcionar s suas expensas creche destinada guarda de
filhos de empregadas em idade de amamentao;
g) a obrigao de no despedir por motivo discriminatrio empregado portador
do vrus da AIDS47 .
Ainda na esfera da proteo jurdica intimidade do empregado, colhem-se da
citada obra da i. professora e magistrada do E. TRT - 3 Regio ALICE MONTEIRO DE
BARROS vrias outras situaes em que a aplicao da tutela antecipada e especfica se
mostrar particularmente eficiente, tais como nos casos de proteo intimidade dos
solicitantes de trabalho, de revistas a que sejam submetidos os trabalhadores (pessoais
ou no, individuais ou coletivas), da utilizao de servios privados de vigilncia, da adoo
abusiva de sistemas audiovisuais, eletrnicos ou telescpicos para fiscalizao dos atos
do empregado no local de trabalho ou de limitaes para uso de sanitrios ou para
chamadas telefnicas, mesmo que nos descansos e pausas dentro do horrio de trabalho48 .
O i. Juiz Presidente da 16 JCJ de Belo Horizonte e Professor SEBASTIO
GERALDO DE OLIVEIRA49 , ao tratar da proteo em juzo da sade do trabalhador e
preconizando a defesa em Juzo do direito ao ambiente de trabalho saudvel pelo
prprio empregado ou por intermdio do sindicato da categoria como substituto
processual com vistas eliminao ou limitao das condies insalubres ou
perigosas (ao invs da nfase perniciosa dada monetizao do risco), indica, dentre
outras, as seguintes obrigaes de fazer ou no-fazer que podem ser objeto de
45
Sendo necessrio mencionar que a Lei n 9.270/96 acrescentou ao artigo 659 da CLT seu
inciso X, mediante o qual concedeu-se aos juzes presidentes das Juntas de Conciliao e
Julgamento competncia privativa para conceder medida liminar, at deciso final do processo,
em reclamaes trabalhistas que visem reintegrar no emprego dirigente sindical afastado,
suspenso ou dispensado pelo empregador, de forma similar prevista em seu inciso IX, que
tambm prev medida liminar em reclamaes que visem a tornar sem efeito transferncia de
empregado, disciplinada pelo art. 469 Consolidado.
46
Ou, de forma mais ampla, de no suprimir qualquer vantagem contratual h muito concedida,
inclusive complementaes de aposentadoria e assistncia mdica.
47
ALICE MONTEIRO DE BARROS, tratando do tema em sua valiosa e pioneira obra Proteo
intimidade do empregado, LTr, 1.997, p. 87-100, transcreve o seguinte precedente do C. TST:
MANDADO DE SEGURANA. Sendo o empregado portador de doena que pode
lev-lo morte, estando prestes a adquirir o direito estabilidade no emprego, havendo
sido demitido de forma obstativa e sendo absolutamente necessrio o exerccio de sua
atividade profissional no combate ao mal que o aflige, o transcurso do tempo
imprescindvel para que se evite o perecimento de seu direito. O periculum in mora o
prprio risco do perecimento da vida do empregado. De que adiantaria o empregado
sagrar-se vencedor numa ao trabalhista aps a sua morte? O direito deve ser gil e
ser aplicado no momento certo, sob pena de tornar-se incuo, mormente neste caso
concreto, onde mais importante que os eventuais valores monetrios em discusso a
prpria vital necessidade de o empregado exercer suas funes enquanto apto para tal.
(TST-RO-MS 110.056/94.5, Rel. Min. Armando de Brito, sesso de 07.03.95, da SDI).
48
Proteo intimidade do empregado, op. cit., p. 66-71 e 73-85.
49
Em sua excelente obra Proteo jurdica sade do trabalhador, LTr, 1.998, 2 ed. rev.,
ampl. e atualizada, p. 330-347, especialmente seu item 11.5.1, s p. 340-341.
131
reclamao trabalhista com pedido cominatrio: adequar o ambiente de trabalho s

condies de salubridade; impedir o prosseguimento de atividade nociva ou perigosa;
fornecer equipamentos de segurana e proteo adequados; reduzir os agentes
agressivos do ambiente, pelo menos at os limites tolerveis; implantar e colocar em
funcionamento a CIPA e/ou o SESMT; elaborar mapa de riscos para ser afixado em
local visvel e de fcil acesso; convocar eleio para CIPA; adequar o mobilirio s
normas de ergonomia; conceder intervalo de 10 minutos a cada 50 minutos trabalhados
nas atividades de entrada de dados etc.
Em todos esses casos, como bvio, a mera tutela condenatria e a posteriori
desses direitos trabalhistas na grande maioria dos casos ser incapaz de impedir a
ocorrncia de danos irreparveis aos trabalhadores detentores do direito a tais
prestaes no pecunirias, tornando-os letra morta na esfera decisiva da realidade.
Tambm no campo dos dissdios coletivos50 e da ao civil pblica51 , de
forma semelhante, a tutela antecipada e especfica das obrigaes de fazer e nofazer encontrar amplo campo de aplicao.
Embora ainda polmica, tem-se sustentado a possibilidade da aplicao da
tutela antecipada em sede de ao rescisria, para suspender-se o normal andamento
da correspondente execuo at seu final julgamento52 .
5. A questo da irreversibilidade da efetivao das obrigaes de fazer
e no-fazer no processo do trabalho.
A aplicao subsidiria das novas normas processuais civis em exame
determina, com toda a certeza, uma significativa reviso da jurisprudncia at ento
dominante no campo das obrigaes de fazer e no-fazer no campo trabalhista, no
sentido da impossibilidade de sua execuo provisria, ao fundamento de que sua
imediata efetivao antes do trnsito em julgado da sentena que as reconhecesse
como devidas produziria efeitos definitivos e irreparveis era o que majoritariamente
se entendia, especialmente em se tratando de caso de reintegrao de trabalhador ao
emprego, cuja efetivao s se admitia aps o trnsito da deciso que a determinara.
50
Confiram-se os Precedentes Normativos da E. SDC/TST, dentre os quais vrios prevem o

estabelecimento de obrigaes de fazer e no-fazer em favor dos trabalhadores, no exerccio do
poder normativo da Justia do Trabalho previsto no artigo 114 da Constituio da Repblica.
51
Sendo de se registrar que os artigos 3 e 11 da Lei n 7.347/85 prevem de forma expressa o
cumprimento e a execuo especfica de obrigao de fazer ou no-fazer, estando autorizada a
aplicao subsidiria, s aes civis pblicas, tanto do artigo 461 do CPC quanto do artigo 84 do
Cdigo de Defesa do Consumidor, por fora dos artigos 19 e 21 da referida lei. Ademais, o seu
artigo 12 tambm expresso em prever a concesso de mandado liminar, com ou sem justificao
prvia, cujo contedo portanto poder ser o mesmo da deciso antecipatria da tutela especfica.
52
A favor, ESTEVO MALLET, em seu artigo Ao rescisria decorrente de modificao da
jurisprudncia, in Apontamentos de direito processual do trabalho, LTr, 1.997, p. 36. Contra a
utilizao de tais mecanismos e admitindo, apenas para casos excepcionais, a possibilidade de
uso de medida cautelar inominada, MANOEL ANTNIO TEIXEIRA FILHO, in As alteraes no
CPC e suas repercusses, op. cit., p. 80-82 e Curso de processo do trabalho v. 2: Antecipao
da tutela & liminares, op. cit., p. 37-38.
132
que, como j se procurou demonstrar anteriormente, o novo tratamento

legal dado questo torna absolutamente imprprio falar-se de execuo da deciso
concessiva da tutela antecipada e especfica, uma vez presentes os requisitos previstos
no 3 do artigo 461 do CPC (fundamento relevante da demanda e justificado receio
de ineficcia do provimento final).
PONTES DE MIRANDA53 j h muito advertia que seria mesmo acientfico
imaginar que todo cumprimento de sentena reclame instaurao de processo de
execuo.
Depois de acentuar que tanto a deciso antecipatria quanto a sentena que
determine a execuo especfica das obrigaes de fazer e no-fazer sero efetivadas
no prprio processo j instaurado (trao caracterstico das decises mandamentais e
executivas lato sensu que as distingue das condenatrias), EDUARDO TALAMINI54
taxativo ao afirmar que h um regime nico de realizao concreta da tutela das
pretenses a fazer e no-fazer. E completa:
Assim, para a imposio de ordem ao ru (acompanhada de medidas
coercitivas) e para a produo de resultado equivalente (incluindo a obteno
do numerrio que custear as medidas sub-rogatrias), determinadas pela
sentena, no se aplicaro nem o procedimento de execuo de obrigaes
de fazer e no-fazer nem o procedimento de execuo por quantia certa
ambos constantes do livro II. Tambm o provimento final no ter natureza
meramente condenatria na medida em que no criar ttulo executivo a
ser atuado apenas em processo de execuo subseqente. Ser dotado de
eficcia executiva lato sensu e mandamental.
Em suma, para a efetivao do resultado especfico, fica absolutamente
afastado o emprego do processo executivo dos arts. 632 et seq.
ADA PELLEGRINI GRINOVER55 , enfrentando a aparente contradio do
legislador ao estabelecer a regra do novo artigo 461 ao mesmo tempo em que manteve
um processo de execuo para as obrigaes de fazer e no-fazer, previsto nos artigos
632/638 e 644/645 do CPC, taxativa ao afirmar que a abrangncia do captulo sobre
execuo de obrigaes de fazer ou no-fazer determinadas em ttulo judicial s pode
ser residual, sob pena de negar-se aplicao ao disposto no art. 461. E conclui:
Ou seja, se for possvel ao juiz aplicar o regime das providncias
sub-rogatrias ( 5 do art. 461), no haver necessidade de processo de
execuo, salvo na hiptese dessas medidas resultarem frustradas,
mostrando-se incapazes de levar ao atingimento do resultado prtico
equivalente ao do adimplemento. (...)
Em concluso, o art. 644 CPC, assim como os arts. 632 e 642, devem
ser lidos como se dissessem que a execuo em que o credor pedir o
cumprimento da obrigao de fazer ou no-fazer, determinada em ttulo judicial,
ser instaurada quando a tutela especfica da obrigao ou o resultado prtico
equivalente ao adimplemento no tiverem sido obtidos nos termos do art. 461.
53
Tratado das aes, Ed. Rev. dos Tribunais, SP, 1.978, tomo VIII,
Tutelas mandamental e executiva lato sensu e a antecipao de tutela..., in Aspectos polmicos
da antecipao de tutela, op. cit., p. 167-168.
55
Tutela jurisdicional nas obrigaes de fazer e no-fazer, op. cit., p. 1.031-1.032.
54
133
ESTEVO MALLET56 considera que a antecipao de tutela concedida com

base em fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (inciso I do art. 273
do CPC) tem natureza cautelar e que fica afastada a possibilidade de ser a deciso
respectiva cumprida mediante processo de execuo, invocando ensinamento de
LIEBMAN no sentido da impossibilidade de se distinguir, no mbito da tutela cautelar,
um processo de conhecimento e um processo de execuo, tratando-se sempre de um
procedimento nico diretamente destinado a concretizar em ato a cautela57 . E conclui:
O cumprimento da deciso cautelar no se faz, conseqentemente,
por meio de processo de execuo, mas por simples mandado, para que o
ru observe o que ficou resolvido. (...)
A deciso cautelar contm, pois, verdadeira injuno, a ser
prontamente atendida, cabendo ao juiz determinar a modalidade concreta de
atuao do provimento emanado.
Compreende-se que assim seja. A providncia cautelar tem por
finalidade evitar a consumao de dano iminente. (...) Ora, sujeitar a
providncia acautelatria ao procedimento nada clere de execuo de
sentena faria com que seu cumprimento se desse quando j verificado o
evento danoso (grifos nossos).
Quanto alegao da impossibilidade da reintegrao antecipada do
empregado estvel ao emprego por causar efeitos irreversveis, sob a tica do
empregador (o que estaria vedado pelo disposto nos 2 e 3 do artigo 273 do CPC),
deve ela tambm ser afastada, por vrias e suficientes razes.
Em primeiro lugar, porque a restrio acima referida de duvidosa aplicao
execuo especfica das obrigaes de fazer e no-fazer, que tem tratamento legal
prprio e diverso no artigo 461 do CPC editado na mesma ocasio, e que no tem
limitaes expressas equivalentes58 .
Ademais, como bem acentua ALICE MONTEIRO DE BARROS citando J. E.
CARREIRA ALVIM, o perigo da irreversibilidade como obstculo da antecipao da
tutela deve ser analisado com reserva, sob pena de tornar a inovao legal letra
morta, sem uma dinmica jurisdicional que a interprete e crie cotidianamente novos
horizontes59 . Pronunciando-se especificamente sobre a antecipao de tutela para a
56
Antecipao da tutela no processo do trabalho, op. cit., p. 37-49 e 112-114.

Unit del procedimento cautelare, in Rivista di diritto processuale, 1.954, I, p. 248, apud
MALLET, op. cit., p. 113.
58
A esse respeito, EDUARDO TALAMINI observa com propriedade que estabelecidas no ordenamento
as duas normas disciplinando o mecanismo antecipatrio, cumpre a quem as interpretar extrair-lhes
o mximo alcance. absolutamente invivel qualificar a regra do art. 461, 3, como simples
redundncia (Tutelas mandamental e executiva lato sensu ..., in Aspectos polmicos da antecipao
de tutela, op. cit., p. 136). Tambm NLSON NERY JNIOR (em seu artigo Procedimentos e tutela
antecipatria constante da mesma obra coletiva, p. 398) expresso ao afastar a aplicao da
norma geral sobre a antecipao de tutela veiculada no artigo 273 do CPC, diante da regra especial
que regula tal tutela diferenciada das obrigaes de fazer e no fazer constituda pelo novo art. 461
do mesmo Cdigo, afirmando tambm que os requisitos para concesso da tutela antecipada fixados
neste ltimo dispositivo so menos rgidos que os estipulados para as demais aes.
59
Tutela antecipada no processo do trabalho, op. cit., p. 1.463-1.464.
57
134
imediata reintegrao de dirigente sindical dispensado irregularmente, sem inqurito,

pondera a i. jurista que a hiptese no traduz perigo da irreversibilidade, ou seja, da
conseqncia ftica que resulta da antecipao da tutela. Aqui, caso a sentena entenda
de forma diversa, o status quo ante poderia ser recomposto, pois se certo que o
obreiro recebeu salrios no menos certo que ele trabalhou. Inexistiu o prejuzo e o
carter sucessivo do ajuste foi mantido.
No mesmo sentido a manifestao de JOS AUGUSTO RODRIGUES
PINTO60 :
Quando o dissdio do trabalho visar ao cumprimento de obrigao
de fazer, a convenincia do uso da antecipao da tutela se revela com firme
nitidez. Efetivamente, a obrigao de fazer (por exemplo, readmisso ou
reintegrao de empregado protegido por estabilidade), mesmo cumulada
com obrigao de dar (pagamento de salrios, por exemplo), conserva a
comutatividade do contrato de emprego. Desse modo, mesmo no confirmada,
a final, pela sentena, no produzir danos nem deixar seqelas de reparao
pecuniria, de parte a parte. Nessas situaes, inclusive, a tutela antecipada
substitui vantajosamente a concesso de cautela que, tomando fisionomia
jurissatisfativa da pretenso, capaz de produzir leses jurdicas de difcil
reparao nesse tipo de contrato.
O i. Ministro do TST JOO ORESTE DALAZEN61 ainda mais enftico a
respeito:
(...) entendo que, no mbito do processo trabalhista, quando o
provimento antecipativo recair sobre o cumprimento de obrigao patronal
de fazer, ou de no-fazer, se da derivar correlato cumprimento de prestao
de natureza alimentar (como pagar salrio), a concesso de tutela antecipativa
no se condiciona viabilidade de reverso da situao ftica e jurdica ao
status quo ante porquanto:
1) as obrigaes de fazer, ou de no-fazer vinculam-se quase
sempre, no Direito do Trabalho, direta ou indiretamente, obrigao de prestar
trabalho que, por natureza, irreversvel;
2) trabalho prestado gera salrio, de natureza alimentar e, como
assentado na jurisprudncia cvel, os alimentos so irrepetveis.
Acentuando que, no caso de ser proferida sentena contrria ao pleito de
reintegrao que antes fora determinada em antecipao de tutela, observa que a
fora-trabalho desenvolvida pelo empregado enquanto provisoriamente reintegrado
insuscetvel de restituio, na medida em que implicou o dispndio de energia fsica e
intelectual. Em conseqncia, reconhece o e. Ministro que nesse caso impossvel
repor as partes ao estado anterior tutela antecipada, concluindo com propriedade
que no processo trabalhista, em se cuidando de obrigaes de fazer e de no fazer,
a irreversibilidade a tnica natural da tutela antecipativa de mrito, o que no deve
constituir bice a que seja outorgada.
60
61
A modernizao do CPC e o processo do trabalho, op. cit., p. 98-99.

Aspectos da tutela antecipatria de mrito no processo trabalhista brasileiro, LTr 61-07/878.
135
ESTEVO MALLET62 assim tambm se posiciona, ao afirmar que, quando

os efeitos da antecipao mostram-se irreversveis (...) delineia-se autntico caso de
conflito ou coliso de direitos ou de interesses merecedores de proteo jurdica. De
um lado h o direito do demandante de ter preservada sua pretenso, com os meios
necessrios garantia da eficcia e da utilidade da tutela a ser mais adiante prestada.
De outro lado h o direito do demandado de no ter sua esfera jurdica prejudicada
antes de definitivamente reconhecida a procedncia da pretenso do demandante. A
coliso se estabelece porque a satisfao de um desses direitos implica o perecimento
do outro. Qual deles deve prevalecer?.
O mesmo autor, dentre outros argumentos, afirma que se dois direitos esto
em conflito, cumpre indagar se ambos revestem-se da mesma importncia ou se um
deles foi colocado em posio de preeminncia. E completa:
Assim, se de um lado est o direito preservao da integridade
fsica do trabalhador e de outro est simplesmente um direito patrimonial do
empregador, claro que o primeiro deve prevalecer sobre o ltimo. natural
que direitos de carter fundamental sejam tutelados de modo at mais intenso
do que os demais direitos, o que nada tem de aberrante ou de surpreendente63 .
(...)
Se o dano imposto ao demandado, com a concesso da medida,
consideravelmente menor do que o que sofreria o demandante, se no fosse
ela deferida, a possibilidade de antecipao de tutela no deve ser excluda.
(...).
Finalmente, no se perca de vista que o deferimento da antecipao
da tutela requer acentuada probabilidade de existncia do direito alegado,
conforme pressuposto do caput, do art. 273, do CPC. Logo, se bastante
provvel que exista o direito alegado pelo demandante pois do contrrio o
pedido de antecipao no teria cabimento no se compreende como se
deva sacrific-lo, para preservar um direito sobre cuja existncia no h o mesmo
juzo de probabilidade. intuitivo que o provvel prefere ao improvvel.
Tambm a jurisprudncia mais recente dos Tribunais Trabalhistas de nosso
pas, tanto do Col. Tribunal Superior do Trabalho como de Eg. Tribunais Regionais, tem
se pronunciado no mesmo sentido, como bem demonstram os seguintes precedentes:
OBRIGAO DE FAZER. REINTEGRAO PROVISRIA.
VIOLAO DE DIREITO LQUIDO E CERTO. No vulnera direito subjetivo
do empregador a concesso de tutela especfica (art. 461 do CPC) de
reintegrao imediata no emprego na pendncia de recurso ordinrio
interposto. A razoabilidade do direito subjetivo material do empregado, aliado
ao escopo de conjurar o perigo de dano irreparvel advindo do retardamento
62
Antecipao da tutela no processo do trabalho, op. cit., p. 100-103.

TEORI ALBINO ZAVASCKI, em seu j citado artigo Antecipao de tutela e coliso de direitos
fundamentais (in Reforma do Cdigo de Processo Civil, op. cit., p. 150), expresso ao proclamar
que a opo do legislador, de adotar como tcnica de soluo a antecipao provisria do bem
da vida reclamado pelo autor, revela claramente que, na ponderao dos valores colidentes,
ficou estabelecida uma relao especfica de prevalncia do direito fundamental efetividade do
processo sobre o da segurana jurdica.
63
136
da soluo definitiva da reclamatria, justificam plenamente a reintegrao

provisria. Recurso a que se nega provimento. (TST, RO-MS 296.077/96.6
(unnime), Subseo II Especializada em Dissdios Individuais, Relator
Ministro Joo Oreste Dalazen, sesso de 09.02.98, pub. na ntegra in Revista
do Direito Trabalhista n 04/98, p. 31-33).
COMISSO DE FBRICA. GARANTIA DE EMPREGO.
REINTEGRAO. Quando a comisso de fbrica criada assegurando-se a
garantia de emprego a seus membros, ocorrendo a despedida imotivada,
possvel a reintegrao do empregado logo aps a prolao da Sentena,
ainda que pendente recurso ordinrio, que tem efeito meramente devolutivo.
Em circunstncias excepcionais, como a presente, este Tribunal tem admitido
a possibilidade da imediata reintegrao. Recurso a que se nega provimento
(TST, RO-MS 304.346/96.3, Subseo II Especializada em Dissdios
Individuais, Redator Designado Ministro Jos Luciano Castilho Pereira, sesso
de 18.11.97, pub. na ntegra in LTr 62-05/664-665).
MANDADO DE SEGURANA. DECISO QUE DETERMINOU A
REINTEGRAO LIMINAR DE EMPREGADO. Aps o advento da Lei n 8.952/
94, que alterou a redao do art. 461 do CPC, caram por terra os fundamentos
contra o provimento jurisdicional liminar nas obrigaes de fazer. Tendo sido
satisfatoriamente analisados os requisitos do relevante fundamento da
demanda e do receio de ineficcia do provimento final, no se pode falar em
ilegalidade ou abuso de poder. Denegada a segurana. (TRT-15 Regio, MS
319/97-P-1, Seo Especializada, Relatora Juza Iara Alves Cordeiro Pacheco,
sesso de 27.08.97, pub. na ntegra in LTr 62-04/531-532).
EXECUO PROVISRIA. OBRIGAO DE FAZER.
REINTEGRAO DE DIRIGENTE SINDICAL. Com o advento da Lei n 9.270,
de 17.4.96, que acrescentou o item X ao art. 659 da CLT, pode o presidente
da Junta, antes mesmo da deciso de mrito, conceder medida liminar em
reclamaes que visem reintegrar no emprego dirigente sindical afastado.
Com muito maior razo, pode haver reintegrao imediata do empregado,
uma vez j proferida a sentena do primeiro grau de jurisdio. A nova
orientao legal aponta no sentido da reintegrao imediata. E as razes do
legislador so bvias: o que verdadeiramente interessa assegurar a efetiva
atuao do dirigente sindical junto aos seus representados. De nada adiantaria
o reconhecimento de sua estabilidade, em deciso de mrito definitiva,
transitada em julgado anos aps a expirao do mandato, ainda que os salrios
do perodo lhe fossem assegurados. (TRT-3 Regio, MS 399/97, Seo
Especializada, Relatora Juza Maria Laura Franco Lima de Faria, sesso de
17.3.98, pub. na ntegra in LTr 62-07/930-932).
6. Procedimento da antecipao de tutela na esfera trabalhista.
A aplicao subsidiria do disposto nos artigos 273 e 461 do CPC ao procedimento
nico trabalhista no oferece em linhas gerais maiores dificuldades, incidindo da mesma
forma que os demais institutos e normas do processo comum subsidiariamente aplicveis
ao processo do trabalho. H, contudo, algumas particularidades que devem ser ressaltadas.
137
A primeira diz respeito competncia para a concesso da tutela antecipada

e especfica em sede trabalhista. ela claramente do Juiz Presidente da Junta de
Conciliao e Julgamento para conceder liminares que tornem sem efeito transferncias
de empregado disciplinadas pelos pargrafos do artigo 469 da CLT ou para reintegrao
de dirigente sindical, diante do que dispem expressamente os incisos IX e X do artigo
659 da Consolidao Laboral64 . Para os demais casos de antecipao de tutela na
esfera trabalhista, contudo, a doutrina diverge a respeito65 . De um ponto de vista
estritamente pragmtico e visando evitar desnecessrias argies de nulidade da
deciso proferida, parece-nos aconselhvel, pelo menos at que haja pacificao do
entendimento jurisprudencial a respeito, que a deciso concessiva da tutela
antecipatria em sede trabalhista seja desde logo proferida pelo Colegiado ou, caso
tenha sido necessria sua imediata prolao pelo Juiz Presidente, que seja ela
submetida confirmao da JCJ na primeira oportunidade processual possvel.
Quanto possibilidade de sua concesso de ofcio, h tambm dvidas a respeito.
Em se tratando de antecipao de tutela em geral, disciplinada pelo artigo 273 do CPC, h
expressa previso em seu caput de que a mesma poder ser concedida pelo juiz a
requerimento da parte, o que em princpio afasta a iniciativa do julgador66 . Porm, nos
casos de antecipao da tutela especfica das obrigaes de fazer e no-fazer e na medida
em que o 3 do artigo 461 da CLT no tem disposio semelhante, parece-nos que a
atuao ex officio do julgador no pode, pelo menos em princpio, ser descartada67 .
possvel, em caso de necessidade (extrema urgncia ou possibilidade de a
parte contrria inviabilizar os pretendidos efeitos da medida, se dela tomar conhecimento
antes de sua efetivao), que a antecipao de tutela seja concedida e concretizada
inaudita altera pars, sem que isto seja considerado ofensa ao princpio constitucional
64
Tais decises tm as mesmas natureza e finalidade das decises concessivas de tutela antecipada
e especfica consagradas de forma genrica pelo legislador processual comum. Vale lembrar que,
como bem acentua ADROALDO FURTADO FABRCIO (em seu artigo Breves notas sobre
provimentos antecipatrios, cautelares e liminares, in Inovaes do cdigo de processo civil, op.
cit., p. 18-19), o adjetivo liminar no designa uma categoria pertencente mesma ordem de idias
das expresses cautela e antecipao de tutela, observando com propriedade que liminar
simplesmente o provimento judicial emitido no incio do litgio, no momento mesmo em que o processo
se instaura. Sendo o critrio exclusivamente topolgico, o contedo, a funo e a natureza da deciso
no sero em nada alterados pelo momento de sua prolao. Relembra ele por fim que o atual art.
273 do CPC prev a concesso da antecipao da tutela no s no liminar do procedimento, mas
tambm em fases processuais mais adiantadas, uma vez configurados seus pressupostos legais.
65
Pronunciam-se pela competncia da Junta de Conciliao e Julgamento por ser este, na fase de
conhecimento, o rgo competente para proferir a deciso a ser antecipada (artigo 649, 2, da CLT)
MANOEL ANTNIO TEIXEIRA FILHO (As alteraes no CPC e suas repercusses no processo do
trabalho, op. cit., p. 63-65 e Curso de processo do trabalho v. 2: Antecipao de tutela e liminares,
op. cit., p. 13-15), ALICE MONTEIRO DE BARROS (Tutela antecipada no processo do trabalho, LTr
60-11/1461 e ESTEVO MALLET (Antecipao da tutela no processo do trabalho, op. cit., p. 7576). No sentido da competncia exclusiva do Juiz Presidente da JCJ, considerando que a atuao
unipessoal deste no est limitada s fases de liqidao e execuo, abrangendo tambm as decises
interlocutrias tomadas no curso da fase de conhecimento, manifestam-se JOS AUGUSTO
RODRIGUES PINTO (A modernizao do CPC e o processo do trabalho, op. cit., p. 94-95) e
DCIO SEBASTIO DAIDONE (Os modernos institutos processuais na soluo dos conflitos
trabalhistas: ao civil pblica, ao monitria e tutela antecipada, LTr 62-07/896-897).
138
do contraditrio, cuja observncia ficar apenas postergada68 . Ainda quanto ao

momento de sua concesso, cumpre observar que no h qualquer limitao a respeito,
podendo ser requerida e concedida a qualquer momento em que o julgador se convena
da configurao dos pressupostos legalmente previstos para tanto69 .
Em qualquer caso, a deciso que conceder ou no a antecipao de tutela
dever ser sempre fundamentada, como decorre de norma constitucional (artigo 93,
IX, da Constituio da Repblica) e foi reiterado de forma ainda mais incisiva no 1
do artigo 273 do CPC, que chega a exigir expressamente que o juiz indique, de modo
claro e preciso, as razes do seu convencimento70 .
Ao contrrio do que parte da doutrina tem proclamado, consideramos que a
deciso que conceder ou denegar a antecipao de tutela no propriamente
discricionria, vez que no depende da valorao subjetiva e individual do julgador
quanto convenincia ou no da medida e sim da verificao objetiva pelo julgador
da ocorrncia, no caso concreto, dos pressupostos previstos em lei para sua
concesso71 .
Por isto mesmo, alis, que se deve considerar que tal deciso perfeitamente
controlvel desde logo pelas partes, atravs de sua impugnao imediata junto s
instncias superiores, que podero confirm-la ou no. Como, porm, o agravo de
instrumento de que dispem os litigantes na esfera do processo comum contra a deciso
interlocutria em questo est afastado no processo do trabalho pelas disposies
expressas dos artigos 893, 1 (que estabelece sua imediata irrecorribilidade) e 897,
b, da CLT (que s admite aquele recurso contra os despachos que denegarem a
interposio de recurso), segue-se que restar a qualquer dos litigantes insatisfeitos
o manejo do mandado de segurana contra a deciso que houver concedido, no todo
ou em parte, ou denegado a antecipao de tutela72 .
66
Embora ESTEVO MALLET lucidamente observe que tal limitao no deva prevalecer nos
casos como os previstos no artigo 878 da CLT (atuao do Juiz Presidente na fase de execuo)
em que, por expressa disposio legal, atribui-se ao julgador o poder de agir de ofcio (Antecipao
da tutela no processo do trabalho, op. cit., p. 68). FRANCISCO ANTNIO DE OLIVEIRA, no
entanto, sustenta a possibilidade de concesso de ofcio em todos os casos, considerando que a
restrio do processo comum incompatvel com o jus postulandi das prprias partes previsto no
caput do artigo 791 da CLT (Da antecipao da tutela: enfoques trabalhistas, LTr 60-03/335).
67
Devendo ser mencionada a interessante hiptese excepcional levantada por MANOEL ANTNIO
TEIXEIRA FILHO de determinao de reintegrao do empregado por iniciativa do prprio
magistrado, em nome do contedo tico do processo e at contra a vontade do prprio
demandante, quando verificar que este no teria requerido sua reintegrao liminar com o claro
objetivo de receber salrios por longo perodo sem trabalhar (Curso de processo do trabalho v.
2: Antecipao de tutela e liminares, op. cit., p. 40-41).
68
Sendo de se observar que exatamente por isto que o 4 do artigo 273 e o 3, segunda
parte, do artigo 461 do CPC prevem que a tutela antecipada poder ser revogada ou modificada
a qualquer tempo (por exemplo, depois que o julgador tiver tido conhecimento da manifestao
em contrrio do demandado), mas sempre em deciso fundamentada.
69
Sendo possvel inclusive sua concesso pelas instncias superiores aps a interposio do recurso
contra a sentena porventura proferida, como bem expem ESTEVO MALLET (Antecipao de
tutela no processo do trabalho, op. cit., p. 77-80) e TEORI ALBINO ZAVASCKI (Antecipao de tutela
e coliso de direitos fundamentais, in Reforma do Cdigo de Processo Civil, op. cit., p. 155-156).
139
7. Adoo de outros meios de coero pelo julgador para obteno da

tutela especfica e a possibilidade de cominao de priso.
ARAKEN DE ASSIS73 , com sua habitual acuidade, salienta que o princpio
da patrimonialidade (que ordinariamente atribua execuo contempornea exclusivo
carter real, visando apenas o patrimnio do executado e no sua pessoa) vem
gradativamente perdendo seu carter absoluto para, cada vez mais, ser admitido o
emprego da coero pessoal, especialmente nos denominados no money judgements.
Partindo da constatao de que a permanente e neutra colaborao do executado
para a concretizao das decises judiciais se ostenta improvvel (vez que este
descumpriu seu dever legal no tempo, modo e lugar previstos, fugindo ao desconforto
menor do adimplemento), conclui que, nos casos em que os bens judicialmente
concedidos dependem da ao ou da absteno pessoais do demandado, ser
necessrio compeli-lo a participar ativamente do procedimento, pois nenhum sucedneo
atender o titular do direito.
Nessa mesma linha de consideraes e em artigo mais recente sobre as novas
alteraes introduzidas na execuo forada pelos artigos 461, 644 e 64574 , o mesmo i.
processualista gacho, depois de reconhecer a importncia do aperfeioamento dos
meios judiciais de cumprimento das obrigaes de fazer e no-fazer mediante coero
patrimonial (astreinte), observa que todas essas modificaes apresentam um ponto
fraco: a sensibilidade do devedor ao pagamento da pena pecuniria. Somente se deixar
convencer o devedor cujo patrimnio, no futuro, se expuser execuo pelo valor da
multa. No existindo tal patrimnio ou estando disposto o executado a perd-lo, nada
assegura o xito da execuo especfica. Compartilham desta dificuldade os chamados
deveres legais de absteno, tecnicamente distintos das obrigaes de fazer, que se
adscrevem mesma disciplina executiva (grifos nossos). Ou seja: embora seja elogivel
o uso pelo julgador dos meios de coero sobre o patrimnio do destinatrio dos
70
Razo pela qual, como observam com propriedade ESTEVO MALLET (in Antecipao da
tutela no processo do trabalho, op. cit., p. 92) e TEREZA ARRUDA ALVIM WAMBIER ( em seu
artigo Da liberdade do juiz na concesso de liminares, in Aspectos polmicos da antecipao da
tutela, op. cit., p. 542), no se tolerar deciso concessiva com fundamentao sucinta na qual se
faa apenas remisso lacnica presena dos pressupostos legais da medida ou aos prprios
fundamentos do pedido, cabendo ao julgador expor porque, luz dos elementos do caso concreto
submetido sua apreciao, entendeu estarem configuradas as hipteses legalmente previstas.
71
Neste sentido, TEREZA ARRUDA ALVIM WAMBIER (Da liberdade do juiz na concesso de
liminares, in Aspectos polmicos da antecipao da tutela, op. cit., p. 483-488 e 505-532) e
ESTEVO MALLET (Antecipao da tutela no processo do trabalho, op. cit., p. 82-90).
72
Ou de habeas corpus, especificamente contra a parte da deciso que houver cominado a priso
do destinatrio da ordem judicial, em caso de seu descumprimento. Nunca, porm, como bem acentua
ALICE MONTEIRO DE BARROS (in Tutela antecipada no processo do trabalho, LTr 60-11/1.464),
atravs de medida correicional, pois no se trata de reposio da ordem processual ferida, tampouco
de regularizar atos de administrao da Justia. Em outras palavras, se a deciso houver sido
proferida com observncia das regras processuais aplicveis (sem, portanto, qualquer error in
procedendo), no poder este instrumento ser manejado contra possvel error in judicando do julgador.
73
Manual do processo de execuo, op. cit., p. 97-98 e 101-109.
74
Reforma do processo executivo, in Inovaes do Cdigo de Processo Civil, op. cit., p. 154-155.
140
comandos judiciais (sendo razovel supor que em boa parte dos casos este preferir
atender a seus ditames), nem sempre isto ser alcanado, sendo necessrio o emprego
mais intenso da fora estatal para evitar o desprestgio da prpria funo judicial e para
a obteno da adequada prestao jurisdicional a que o demandante constitucionalmente
faz jus tornando inevitvel o exerccio de coao sobre a prpria liberdade pessoal do
destinatrio que, injustificadamente, simplesmente desobedecer a regular ordem judicial.
Observe-se ainda que a aplicao simultnea e cumulativa da multa pecuniria
diria em favor do demandante, no caso de descumprimento da sentena no
incompatvel com a cominao paralela da priso dos destinatrios do comando judicial,
como decorre do prprio teor do artigo 461 do CPC, que prev aquela coao
patrimonial em seu 4 e, no pargrafo seguinte, autoriza tambm a utilizao pelo
juiz de todas as outras medidas necessrias para a efetivao da tutela especfica e
antecipada concedida (inclusive medidas de coero da liberdade individual dos
destinatrios da ordem judicial, como anteriormente exposto).
Afirmando a possibilidade dessa cumulao, definitiva a concluso de ADA
PELLEGRINI GRINOVER75 :
Caber sensibilidade do juiz optar entre as astreintes (as nicas
adequadas s prestaes correspondentes s obrigaes personalssimas,
infungveis por natureza), cumul-las com as medidas sub-rogatrias capazes
de levar ao resultado prtico equivalente ao adimplemento, ou decidir pela
tomada imediata e exclusiva destas.
o que tambm sustenta EDUARDO TALAMINI76 , acrescentando que em
face da absoluta preferncia pelo resultado especfico, a conjugao de ambos, sempre
que vivel, uma imposio e que nada obsta que, embora originariamente tendo
sido adotado apenas um dos dois caminhos (s o mandamento ou s a atuao
substitutiva da conduta do ru), o outro seja depois empregado. Concedida a tutela
tpica do art. 461, acompanha-lhe, ainda que no expresso no ato decisrio, a
determinao do emprego de todos os meios ali dispostos para a obteno do resultado
especfico. (...) A deciso posterior que comine a multa ou defina a forma de atuao
sub-rogatria apenas estar efetivando a deciso originria. Em outras palavras, ainda
que de incio, ao outorgar a tutela antecipada e especfica, o julgador no tenha
cominado a priso do destinatrio do comando judicial, em caso de seu
descumprimento, este sempre poder determin-la, como uma das medidas de apoio
virtualmente previstas no 5 do artigo 461 do CPC77 , assim que constatar a inutilidade
dos outros meios de coero sobre a vontade do obrigado, no curso do processo. o
que se passa a demonstrar a seguir, de forma especfica.
Se a natureza do provimento judicial antecipatrio decorrente da aplicao
do artigo 461 do CPC mandamental, no se pode a priori negar a possibilidade de o
75
Tutela jurisdicional nas obrigaes de fazer e no-fazer, LTr 59-08/1027.

Tutelas mandamental e executiva lato sensu e a antecipao de tutela..., in Aspectos polmicos
da antecipao de tutela, op. cit., p. 162-163.
77
E que, propriamente, no so medidas de antecipao de tutela, mas de resguardo eficcia
das decises judicirias, como preleciona CNDIDO DINAMARCO (A reforma do cdigo de
processo civil, op. cit., p. 159).
76
141
prprio Juiz que o emitiu determinar a imediata priso do destinatrio que descumprir
a ordem, caso considere que as demais medidas sancionatrias e sub-rogatrias por
ele cominadas no sero suficientes para assegurar a tutela especfica do direito do
autor. Tal medida, se indispensvel para levar o destinatrio do comando sentencial a
seu pronto e completo acatamento, no ilegal - ao contrrio, est ela expressamente
autorizada pelo 5 do artigo 461 do CPC acima transcrito, que permite ao julgador
determinar todas e quaisquer medidas necessrias para a efetivao da tutela
especfica ou para obteno do resultado prtico eqivalente, mencionando
expressamente a ttulo exemplificativo a requisio de fora policial. E, portanto, no
ofende o princpio constitucional do devido processo legal, sendo, na verdade, um
necessrio desdobramento dele do ponto de vista dos autores, que fazem jus a uma
tutela especfica, plena e eficaz de seus direitos ameaados.
JOS AUGUSTO RODRIGUES PINTO78 assim se pronuncia a respeito:
A efetivao da tutela especfica, quer emergente da sentena, quer
de concesso liminar antecipativa do julgamento, teria que se fazer
acompanhar de disposies que dessem fora, digamos assim, material, ao
juiz da causa para sarem do terreno difano da poesia. Isso o que prev o
5 do novo artigo 461, munindo o juiz de poder para ordenar as medidas
necessrias (grifamos) a consumar a execuo induvidosamente dentro da
prestao deferida na sentena exeqenda.
So apenas exemplificativas as providncias enunciadas na norma
(busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento, rectius,
demolio de obras), impedimento de atividade nociva, citando, como
expresso da fora material aludida h pouco, a faculdade de requisio de
contingente policial capaz de dar eficcia concreta, manu militari, a qualquer
das medidas determinadas pela autoridade judicial.
Enfrentando o problema da constitucionalidade da priso do devedor que
desatenda ordem de devoluo de ttulo expedida pelo prprio Juiz que tenha
determinado sua apreenso, expressamente autorizada pelo artigo 885 do CPC,
PONTES DE MIRANDA79 era taxativo no sentido de sua possibilidade:
O que a Constituio probe a pena de priso por no-pagamento de
dvidas (...) e no a priso como meio para impedir que o que tem posse imediata
de algum bem se furte entrega dele. (...) A priso civil por inadimplemento de
obrigaes, que no sejam pecunirias, sempre possvel na legislao.
Pronunciando-se especificamente sobre a efetivao da tutela antecipada,
LUIZ GUILHERME MARINONI conclusivo:
No errado imaginar que, em alguns casos, somente a priso
poder impedir que a tutela seja frustrada. A priso, como forma de coao
indireta, pode ser utilizada quando no h outro meio para a obteno da
tutela especfica ou do resultado prtico equivalente. No se trata, por bvio,
de sano penal, mas de privao da liberdade tendente a pressionar o
obrigado ao adimplemento. Ora, se o Estado est obrigado a prestar a tutela
78
A modernizao do CPC e o processo do trabalho, op. cit., p. 138-139.

Comentrios ao CPC, 1 ed., XII, Rio, Forense, 1.976, p. 449-450; Comentrios Constituio
de 1.967 c/ a em. 1 de 1.969, 3 ed., Rio, Forense, 1.987, p. 264-266.
79
142
jurisdicional adequada a todos os casos conflitivos concretos, est igualmente

obrigado a usar os meios necessrios para que as suas ordens (o seu poder)
no fiquem merc do obrigado. No se diga que esta priso ofende direitos
fundamentais da pessoa humana, pois, se tal fosse verdade, no se
compreenderia a razo para a admisso do emprego deste instrumento nos
Estados Unidos, na Inglaterra e na Alemanha. Na verdade, a concepo de
processo como instrumento posto disposio das partes que encobre a
evidncia de que o Estado no pode ser indiferente efetividade da tutela
jurisdicional e observncia do ordenamento jurdico. Se o processo , de
fato, instrumento para a realizao do poder estatal, no h como negar a
aplicao da priso quando esto em jogo a efetividade da tutela jurisdicional
e o cumprimento do ordenamento jurdico. por isso, alis, que a Constituio
no veda este tipo de priso, mas apenas a priso por dvida80 (grifos nossos).
Nesta mesma linha posiciona-se ALEXANDRE FREITAS CMARA81 :
(...) pode o juiz, com o fim de assegurar a tutela especfica da
obrigao de fazer ou no fazer, ou o resultado prtico equivalente, determinar
a priso do devedor que se recusa a cumprir a prestao? Pensamos que
sim. Tal priso possvel e deve ser determinada quando imprescindvel
para assegurar a efetividade da prestao jurisdicional. Note-se que a vedao
constitucional de priso por dvidas salvo nas hipteses notoriamente
conhecidas do depositrio infiel e do devedor inescusvel de prestao
alimentcia e no de priso por descumprimento de ordem judicial. Tal
restrio de liberdade, todavia, por ser excepcional, dever ser determinada
apenas em casos extremos. O 5 do artigo 461 implica a adoo de um
remdio jurdico de natureza assemelhada da injunction do sistema da
common law e da ao inibitria do direito italiano.
Assim, a priso dos destinatrios da ordem judicial de reintegrao ao emprego ou
de qualquer outra obrigao de fazer ou no-fazer que acarrete, como simples conseqncia,
a acessria obrigao de pagar salrios no eqivaleria sua priso por dvidas. Como j
demonstrado anteriormente, a execuo a posteriori do valor dos salrios e demais vantagens
pecunirias ao final do processo no eqivaleria tutela especfica da obrigao de fazer e
no-fazer dos demandados a que o demandante far jus, de contedo e extenso bem mais
amplos que a simples obrigao patrimonial tardiamente ressarcida.
No se pode ignorar, por outro lado, que as vantagens salariais decorrentes
da reintegrao tm indiscutvel natureza alimentar, sendo de observar que o inciso
LXVII do artigo 5 da Constituio de 1988 exclui da vedao constitucional da priso
civil por dvidas no apenas o caso de no pagamento de penso alimentcia, como
por vezes se proclama de forma imprecisa. Como est dito literalmente naquele preceito
constitucional, fica autorizada a priso civil por dvida no caso de inadimplemento
voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia - expresso mais ampla que qualquer
interpretao menos rotineira dessa norma considerar ter ocorrido em inmeros casos
na esfera trabalhista, se forem suprimidos ou diminudos tais direitos, em afronta indireta
ordem judicial aqui cogitada.
80
81
Novas linhas de processo civil, op. cit., p. 87/88.

Lineamentos do novo processo civil, Livraria Del Rey, BH, 1.995, p. 75.
143
Portanto, se a priso em exame for considerada civil, estando sua aplicao

prevista virtualmente (se no expressamente) no 5 do artigo 461 do CPC, inexistir
qualquer ilegalidade em sua pronta determinao e aplicao pelo prprio Juzo que
proferiu o comando sentencial para execuo especfica da obrigao de fazer ou de
no-fazer, to logo fique comprovado o descumprimento do comando sentencial pelos
seus destinatrios.82
Contudo, ainda que se considere que tal sano tem natureza penal, em
decorrncia da prtica do crime de desobedincia capitulado no artigo 330 do Cdigo
Penal, poder o mesmo Juzo que emitiu a ordem judicial descumprida, se necessrio,
determinar a imediata priso em flagrante do infrator.
O i. magistrado e professor fluminense LUIZ FUX83 , aps relembrar que o
5 do artigo 461 do CPC previu a utilizao de todos os meios necessrios pelo juiz
para a implementao da tutela especfica, expresso ao concluir que caracteriza-se
desobedincia o descumprimento da ordem contida no provimento antecipado, porque
da essncia deste a mandamentalidade como instrumento viabilizador da antecipao
dos efeitos do provimento final. A seguir, preconizando a adoo plena, entre ns,
das contempt of Court como meio moralizador no cumprimento das decises judiciais,
observa com propriedade:
Impe-se solidificar a verso de que no plano extrajudicial a negao
ao direito atinge a parte e s a ela. Entretanto, aps o desfecho judicial, o
descumprimento ao decidido pelo Estado, e a resistncia s decises judiciais,
inclusive s antecipatrias lavradas diante de um estado de periclitao, revelam
flagrante ATENTADO DIGNIDADE DA JUSTIA. Ademais, a possibilidade
de descumprimento da tutela antecipada torna letra morta o instrumento em
prestgio recalcitrncia do vencido (grifos e destaque nossos).
este, alis, o expresso entendimento do mesmo i. jurista KAZUO
WATANABE, in verbis:
O provimento mandamental, isoladamente considerado, poder
conduzir tutela especfica da obrigao atravs da colaborao do devedor.
H a imposio de medida coercitiva indireta consistente em fazer configurar,
ao descumprimento da ordem do juiz, o crime de desobedincia. Os executores
da ordem judicial podero, inclusive, lavrar a priso em flagrante, mas o processo
criminal respectivo ser julgado pelo juzo criminal competente. Semelhante
priso no proibida pelo art. 5, LXVII, da Constituio Federal, pois no se
trata de priso civil por dvida, e sim de priso por crime de desobedincia.
82
Outra possvel objeo que poderia ser oferecida na esfera trabalhista (partindo da premissa
de que a competncia para a cominao de priso seria da Junta de Conciliao e Julgamento)
e que deve desde logo ser enfrentada consistiria na impossibilidade ou, pelo menos, na
inconvenincia de uma deciso que privaria algum de sua liberdade pessoal ser tomada por
rgo que, em sua maioria, seria constitudo por julgadores leigos. Isto, contudo, j ocorre nos
casos dos crimes dolosos contra a vida, soberanamente julgados pela instituio do jri popular,
e nos casos dos crimes militares de competncia dos Tribunais e Juzes Militares (que tambm
em sua maioria no so compostos por juzes togados), nos termos da Constituio da Repblica.
83
Tutela de segurana e tutela da urgncia (Fundamentos da tutela antecipada), Ed. Saraiva,
1.996, p. 359.
144
chegada a hora de se interpretar adequadamente o mencionado

dispositivo constitucional, que no probe, de forma alguma, a imposio de
priso civil por ato de desprezo dignidade da Justia ou atos que embaracem
o regular exerccio da jurisdio, uma das funes basilares do Estado
Democrtico de Direito. O preceito constitucional foi contornado na alienao
fiduciria em garantia para a transformao do alienante-fiducirio (que na
verdade tem uma dvida civil), em depositrio, em favor do alienatrio-fiducirio
(credor), propiciando a priso civil. Mas no se tem preocupado muito em impor
sanes de natureza penal para aquele que desobedece ordem legtima do
juiz. Os sistemas alemo e austraco permitem a imposio da sano limitativa
da liberdade em caso de desobedincia ordem do juiz, alm da previso de
pena pecuniria, que devida ao Estado, e no ao credor. Tambm o modelo
anglo-saxo, atravs do instituto do Contempt of Court, admite a priso, alm
da multa, esta devida outra parte, e no ao Estado84 .
Depois de pronunciar-se expressamente contra a possibilidade da cominao
de priso civil pelo Juzo que emitiu a ordem mandamental diante da vedao genrica
contida no art. 5, LXVII, da Constituio, EDUARDO TALAMINI85 , em contrapartida,
prev mesmo assim a determinao de priso do destinatrio renitente do comando
judicial, mas de natureza criminal:
Mas o no atendimento pelo ru da ordem contida no provimento ex
vi art. 461 caracteriza crime de desobedincia (CP, art. 330). Poder haver at
priso (penal) em flagrante do ru desobediente, observados os pressupostos
constitucionais e processuais penais para tanto. Originar-se- processo penal
para apurar a ocorrncia do crime, que no se confundir com o processo civil
em curso. No se tratar, destarte, de instrumento processual civil de coero
ainda que, indiretamente, a perspectiva de cometer crime e ser apenado
possa induzir o ru ao cumprimento do comando judicial86 .
No mesmo sentido e abrangendo inclusive as obrigaes de dar, ESTEVO
MALLET87 incisivo:
84
Tutela antecipatria e tutela especfica das obrigaes de fazer e no fazer, in Reforma do

Cdigo de Processo Civil, op. cit., p. 45/47.
85
Em seu citado artigo Tutelas mandamental e executiva lato sensu..., in Aspectos polmicos...,
op. cit., p. 165.
86
Relembra a esta altura o i. professor paranaense que Barbosa Moreira, em seu artigo A tutela
especfica do credor nas obrigaes negativas (in Temas de direito processual- segunda srie, p. 39),
j destacava o carter de meio coercitivo que a ameaa de sano criminal assume. No mesmo sentido
Norberto Bobbio (op. cit., p. 149-150) que, ao elaborar o verbete Sanzione no Novissimo digesto
italiano (v. XVI, Turim, Utet, 1.969, p. 535), inclui entre as espcies de sano aquelas que denomina
de intimidatrias e que consistem em medidas que desencorajem o sujeito a violar (ou continuar
violando) o direito. Nesse caso, quando empregada a sano intimidatria e o sancionado vier a cumprir
o que devia, sua atividade ter sido voluntria porm no decorrente da pura e simples inteno de
agir licitamente e sim conseqncia da utilizao da sano intimidatria por parte do Estado.
87
Antecipao da tutela no processo do trabalho, in Anais do III Seminrio da Escola Judicial,
coord. Juiz LFIO AMAURY DOS SANTOS, TRT-3 Regio, BH, 1.997, p. 65, sendo de registrar
que tal manifestao conta com a adeso expressa de LUIZ OTVIO LINHARES RENAULT e
MRCIO TLIO VIANA em seu citado artigo Antecipao de tutela, in O que h de novo no
processo do trabalho, op. cit., p. 91.
145
Mas se o juiz, na ordem de antecipao de tutela, manda pagar, e a empresa

no paga, a despeito de ter dinheiro, comete o crime de desobedincia, porque a
ordem do juiz no nunca emitida para ser cumprida se isso for conveniente ou for do
alvedrio da empresa. A providncia de urgncia, e portanto tem que ser cumprida de
maneira muito eficaz, sob pena de se tornar uma inocuidade e, com isso, inclusive
desprestigiar a eficincia da atuao do Poder Judicirio.
Nessa mesma ordem de consideraes, no verdadeiro que a prtica do
crime de desobedincia capitulado no artigo 330 do Cdigo Penal no autorize a priso
em flagrante do infrator. A ttulo de simples mas expressivo exemplo, relembre-se que
o prprio pargrafo nico do artigo 656 do Cdigo de Processo Penal, ao tratar da
hiptese do descumprimento da ordem de apresentao do preso ao juiz que receber
a petio de habeas corpus pela autoridade apontada como coatora, caracteriza tal
conduta como desobedincia e determina a imediata expedio de mandado de
priso contra o detentor. Tambm o prprio Cdigo de Processo Civil, mesmo antes
de sua referida reforma, j previa em seus artigos 579 e 662 a requisio de fora
policial pelo juiz cvel, sempre que necessrio, para a priso (tambm em flagrante)
de quem resistir ordem de penhora de bens, na execuo forada.
Ademais, como na maioria dos casos das obrigaes de fazer ou no-fazer
na esfera trabalhista o descumprimento do dever de ao ou absteno ser duradouro
ou pelo menos de trato sucessivo (pois caracterizado, neste ltimo caso, por aes ou
abstenes idnticas e reiteradas a cada ms), ser este um tpico caso de infrao
permanente na qual, nos precisos termos do artigo 303 do Cdigo de Processo Penal,
entende-se o agente em flagrante delito enquanto no cessar a permanncia. Ou
seja, enquanto os destinatrios do comando sentencial continuarem a descumprir a
ordem de absteno contida na sentena mandamental proferida, podero eles ser
presos em flagrante por mandado expedido pelo prprio Juzo que a proferiu, na estrita
forma da lei. Posteriormente, poder ter curso normal o processo criminal
correspondente, perante o juzo competente88 . Tal tambm o entendimento da
jurisprudncia da prpria Justia Federal comum89 .
Contudo, uma advertncia procedimental se impe: diante do pacfico
entendimento jurisprudencial de que, para perfeita caracterizao do crime de
desobedincia, preciso que os destinatrios da ordem judicial desobedecida tenham
tido conhecimento induvidoso e inequvoco da mesma, absolutamente indispensvel
88
Nunca demais lembrar que o artigo 301 do Cdigo de Processo Penal dispe expressamente
que qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem
quer que seja encontrado em flagrante delito, sendo inaceitvel que a autoridade judicial que
tenha proferido comando no legtimo exerccio de seu poder jurisdicional e de acordo com o
devido processo legal no possa faz-lo de imediato, diante de seu descumprimento isto, alis,
seu dever legal e no simples faculdade, como decorre dos prprios termos da norma acima
transcrita. Confirmando tal entendimento, o artigo 307 do mesmo diploma processual estabelece
que quando o fato for praticado em presena de autoridade, ou contra esta, no exerccio de suas
funes, constaro do auto a narrao desse fato, a voz de priso, as declaraes que fizer o
preso e os depoimentos das testemunhas, sendo tudo assinado pela autoridade, pelo preso e
pelas testemunhas e remetido imediatamente ao juiz a quem couber tomar conhecimento do fato
delituoso, se no o for a autoridade que houver presidido o auto.
146
que tanto a deciso judicial proferida em antecipao de tutela quanto a sentena que
a confirme sejam absolutamente claras e expressas ao determinarem (ou seja, a
ordenarem) a seu destinatrio a prtica do ato ou da absteno objeto da pretenso
cominatria, bem como a cominao de sua priso imediata, em caso de
descumprimento daquele comando judicial.
Diga-se com todas as letras: a priso em flagrante daquele que descumprir
ordem judicial regularmente expedida de acordo com a lei no fere o princpio
constitucional do devido processo legal muito ao contrrio. Relembre-se que
exatamente nos pases em que o respeito ao due process of law teve origem e ocupa
ainda hoje seu devido lugar de destaque (Estados Unidos e Gr-Bretanha) que as
medidas acima descritas (ligadas ao instituto do contempt of Court) so mais difundidas
e praticadas, sem que ningum cogite da incompatibilidade entre as duas figuras. Por
que em nosso pas seria diferente? So extremamente oportunas a esse respeito as
palavras de KAZUO WATANABE90 :
No faltaro pessoas, certamente, que procuraro combater
semelhante soluo e tambm a ampliao dos poderes do juiz para a
obteno da tutela especfica da obrigao de fazer ou no fazer ou para o
atingimento do resultado prtico equivalente.
No se pode esquecer, porm, que o nosso sistema admite solues
to ou mais draconianas para a tutela de direitos patrimoniais, como a ao
de despejo, cuja sentena executada inclusive com a remoo de pessoas,
sejam adultas ou crianas, possuam ou no outro imvel para habitao. E
semelhante demanda tradicional em nosso sistema e aceita por todos como
a soluo natural e de excelente efetividade.
89
Como bem demonstra o seguinte precedente do Eg. Tribunal Regional Federal da 2 Regio
(publicado na ntegra in LTr 62-06/776-777):
PROCESSO PENAL HABEAS CORPUS PREVENTIVO DECRETAO DE PRISO
POR UM JUIZ PRESIDENTE DE JUNTA DE CONCILIAO E JULGAMENTO DA JUSTIA
DO TRABALHO E AMEAA DE PRISO POR OUTROS QUATRO MAGISTRADOS
TRABALHISTAS A PRESIDENTE DE EMPRESA ESTATAL. A regra doutrinria e jurisprudencial
no sentido de que tendo o Magistrado Trabalhista entendido ter sido configurado um delito, no
processo trabalhista, dever remeter as peas ao Ministrio Pblico Federal para incio da ao
penal na Justia Federal. A no aplicao de tal regra quando da ocorrncia do flagrante delito
(arts. 301/303, do CPP), alm de ter sido o Paciente, de pronto, colocado em liberdade com o
recolhimento da fiana, no tendo, assim, prejudicada a sua liberdade de locomoo. Denegada
a ordem. (TRF 2 Regio, HC 00903/96, Terceira Turma, Relator Juiz Celso Passos).
Da fundamentao desse aresto colhem-se as taxativas afirmaes de que a priso do
Paciente efetivou-se sob o manto dos pr-falados arts. 301/303, do Cd. de Proc. Penal, pela
prtica do crime previsto no art. 330 do Cdigo Penal, pois tinha o Paciente o dever jurdico
de obedecer intimao judicial e a obrigao de acat-la e que aos Juzes Presidentes de
Juntas de Conciliao e Julgamento da Justia do Trabalho, como aos Magistrados em geral,
cabe, a cada um deles, zelar pelo cumprimento das suas decises, concluindo por fim que
no o habeas corpus meio idneo para algum furtar-se ao cumprimento de ordem emanada
de autoridade judicial competente, como no presente caso.
90
Tutela antecipatria e tutela especfica das obrigaes de fazer e no fazer, in Reforma do
Cdigo de Processo Civil, op. cit., p. 45/46).
147
Por que, ento, no aceitar que, para a tutela de direitos no patrimoniais,

mais relevantes que os patrimoniais, (...) possa o sistema possuir provimentos
que concedam tutela especfica eficaz s obrigaes de fazer e no fazer?
Com a remoo de pessoas, certamente atingida a liberdade
humana. Mas esta protegida enquanto estiver em conformidade com o direito.
Da mesma forma que na ao de despejo ela desconsiderada para a tutela
do direito patrimonial assegurada pela sentena, tambm na tutela das
obrigaes de fazer ou no fazer, enquanto for prtica e juridicamente possvel
a tutela especfica ou a obteno do resultado equivalente, a liberdade pessoal,
se desconforme ao direito, desconsiderada, admitindo a atuao do comando
judicial atravs dos meios de atuao determinados pelo juiz e executados
por seus auxiliares ou por terceiros (grifos nossos).
Advertindo que inexiste tutela jurisdicional enquanto o comando enunciado
na sentena permanecer s na sentena e no se fizer sentir de modo eficaz na
realidade prtica da vida dos litigantes, CNDIDO RANGEL DINAMARCO91 , ao
examinar a possibilidade da expressa autorizao do emprego da fora policial, observa
lucidamente que a coero racional e proporcionada no incompatvel com as
garantias liberais do Estado-de-direito.
Se os efeitos da deciso interlocutria ou da sentena na qual foi emitido o
provimento mandamental antecipatrio so imediatos (vez que no processo do trabalho
o recurso contra ela interposto no tem efeito suspensivo, nos claros e precisos termos
do artigo 899 da CLT, e os demandados no houverem obtido, em sede de mandado
de segurana, a suspenso de seus efeitos imediatos), caber aos destinatrios da
ordem judicial antecipatria e preventiva regularmente proferida simplesmente obedecla, enquanto no for reformada ou suspensa pelo prprio Poder Judicirio e pelos
regulares meios de direito.
Qualquer outra alternativa implicar em ato atentatrio prpria dignidade
da Justia e competncia constitucional dos rgos judicirios, sujeitando os infratores
s sanes j cominadas, na estrita forma da lei92 .
91
Em seu artigo Nasce um novo processo civil, na j citada obra coletiva A reforma do cdigo
de processo civil, p. 13/14.
92
Foram estas as razes que, quando honrosamente convocado para atuar em uma das Turmas
do Eg. TRT-3 Regio, levaram-me a denegar o salvo-conduto pretendido, na qualidade de Relator
de Habeas Corpus preventivo interposto por dirigentes de instituio bancria que declaradamente
pretendiam descumprir provimento antecipatrio de obrigao de no-fazer objeto de deciso
final de primeiro grau sem sofrer a priso em flagrante que lhes fora expressamente cominada,
em Acrdo cuja ementa transcreve-se a seguir:
HABEAS CORPUS PREVENTIVO. TUTELA ANTECIPADA DAS OBRIGAES DE
FAZER E NO FAZER (ART. 461 DO CPC). COMINAO DE PRISO DO DESTINATRIO
DO COMANDO SENTENCIAL, EM CASO DE SEU DESCUMPRIMENTO. O novo artigo 461
do CPC, introduzido pela Lei n 8.952/94, veio possibilitar a eficaz e pronta tutela antecipada
e definitiva das obrigaes de fazer e no fazer, priorizando sua execuo especfica. Para
tanto, autorizou o Julgador a emitir provimento mandamental, podendo determinar, de ofcio
ou a requerimento da parte, todas as medidas necessrias capazes de assegurar a tutela
148
8. Consideraes finais
No se pode perder de vista que a possibilidade de interveno imediata e
eficaz do Judicirio trabalhista em conflitos de clara dimenso coletiva como os aqui
citados, para dizer qual o direito realmente aplicvel e para concretiz-lo em tempo
til, servir para impedir o que at os dias de hoje infelizmente vem ocorrendo, na
quase totalidade: o predomnio absoluto da vontade de muitos empregadores, como
se fosse possvel s prprias partes destinatrias da regular ordem judicial descumprila at o seu trnsito em julgado com base apenas em sua prpria interpretao das
normas legais, numa peculiar mas reveladora inverso de perspectivas ... Em outras
palavras, a atuao da Justia do Trabalho nos termos do artigo 461 do CPC afastar
a autotutela que em nosso pas a parte economicamente mais forte na realidade em
freqentes ocasies vem praticando nas relaes laborais, como se ao Poder Judicirio
fosse vedado interferir de forma preventiva e eficaz para coibir to importantes leses
a direitos trabalhistas de cunho no imediatamente patrimonial situao de impunidade
que, por sua vez, sempre incentivou sua reiterao.
Da ser possvel afirmar que a ampla adoo desses modernos mecanismos
processuais na esfera trabalhista em nosso pas servir de instrumento para uma
mudana na qualidade das relaes entre o capital e o trabalho, elevando-as para
patamar mais civilizado, e para a maior efetividade do prprio Direito Material do
Trabalho brasileiro. Paralelamente, a prpria atuao da Justia do Trabalho ser
grandemente ampliada em reas de imensa relevncia social, contribuindo para que
esta deixe de ser considerada uma mera Justia dos desempregados e dos acertos
de contas, como infelizmente hoje acontece.
Cumpre, porm, proferir uma palavra de advertncia: no se est aqui a
preconizar que a partir de agora os juzes do trabalho, em todo e qualquer caso,
determinem sempre a priso de todos os destinatrios de suas decises de antecipao
da tutela especfica porventura concedida por se tratar de um remdio drstico contra
os males da excessiva durao do processo e especialmente contra o desrespeito
deliberado e injustificado s decises judiciais, dever ele ser utilizado de forma cuidadosa
e moderada e com a observncia do princpio do contraditrio, sob pena de ensejar
injustias e outros males que o legislador certamente no pretendeu propiciar. Em outras
palavras, o julgador dever sempre levar em conta os princpios da adequao e da
proporcionalidade, que tambm se aplicam em favor dos demandados93 .
especfica do direito do autor ou obteno do resultado prtico eqivalente, inclusive cominando

sanes contra a liberdade pessoal do renitente destinatrio do comando sentencial. Em tais
circunstncias, a cominao de priso em flagrante, pelo prprio Juiz que prolatou a sentena,
daquele que descumprir a ordem judicial que foi regularmente proferida de acordo com o
devido processo legal no enseja a concesso de habeas corpus. O respeito e o acatamento
s decises judiciais so a pedra angular do Estado Democrtico de Direito. (TRT-3 Regio,
HC 13/97, 3 Turma (por maioria), Relator Juiz (convocado) Jos Roberto Freire Pimenta, DJMG de 20.08.97, pub. na ntegra na Rev. TRT- 3 R n 55/56, jul. 95/jun. 97, p. 190-204).
93
Sendo de absoluta oportunidade as sempre lcidas palavras do i. jurista e professor PAULO EMLIO
RIBEIRO DE VILHENA, sobre a responsabilidade acarretada ao julgador pelas inovaes em exame:
149
Para encerrar, so de se invocar as palavras finais de advertncia de KAZUO

WATANABE94 sobre o tema em questo, em tudo aplicveis ao processo do trabalho:
Pelo que ficou acima exposto, as inovaes correspondentes aos
arts. 273 e 461 so particularmente importantes para se propiciar, em
obedincia ao princpio constitucional da proteo judiciria corretamente
interpretado, uma tutela efetiva, adequada e tempestiva de direitos.
de fundamental importncia a mudana de mentalidade que seja
capaz de reverter as categorias, conceitos e princpios estratificados na doutrina
dominante, pois somente assim podero ser extradas desses dispositivos todas
as conseqncias possveis para a modernizao do nosso processo civil .
Na mesma linha se manifesta HUMBERTO THEODORO JNIOR95 , invocando
atualizada doutrina italiana:
Um juiz privado de preparo tcnico e de equilbrio pode verdade
-, no uso do poder de criar medidas de urgncia, provocar danos incalculveis
e comprometer at mesmo o direito em litgio. Mas, isto se obvia por meio de
remdios de ratificao e de recurso tambm eficazes e rpidos, e no pela
simples eliminao do remdio processual de urgncia.
Assim como no se recusa o bisturi ao cirurgio de urgncia, por
simples temor de vir a ser mal utilizado, tambm no se pode negar ao juiz
um amplo poder de antecipar providncias e de tomar medidas preventivas.
(...) E, como intuitivo, no se pode refrear o movimento de progresso que
perpassa o processo civil pela tica paralisante do medo.
Exatamente no mesmo sentido a concluso de CNDIDO RANGEL
DINAMARCO96 :
Agora, tudo depende da tomada de conscincia dos juzes e da
energia com que venham a exercer esses poderes, a bem da efetividade da
tutela jurisdicional e da prpria respeitabilidade de sua funo e de seus
comandos .
o que se espera venha a ocorrer tambm na esfera trabalhista, em prol da
valorizao da Justia do Trabalho e da pronta e eficaz defesa dos direitos de seus
jurisdicionados.
Neste sentido que as qualidades pessoais do juiz avultam e se lhe exige maior acuidade, maior
prudncia, perceptvel senso comum, esprito bem balanceado e, last but not least, conhecimento
jurdico, sobretudo no que se refere aos princpios que enfeixam a tutela dos diversos direitos materiais
e aos princpios gerais e especiais em que se assentam e se dinamizam as regras do processo (O
juiz e a tutela antecipada, in Jornal do magistrado, n 34, abril/96, encarte).
94
Tutela antecipatria e tutela especfica das obrigaes de fazer e no fazer (arts. 273 e 461 do
CPC), in Reforma do cdigo de processo civil, op. cit., p. 48.
95
Tutela antecipada, in Aspectos polmicos da antecipao de tutela, op. cit., p. 202-203.
96
Nasce um Novo Processo Civil, in Reforma do Cdigo de Processo Civil, op. cit., p. 14.

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117

Juiz do Trabalho, Presidente da 14 JCJ de Belo Horizonte-MG.

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 27 (57): 117-149, Jul.97/Dez.97

A denominada crise da justia leva a afirmaes candentes como as de

contrapartida necessria o dever do Estado de garantir a utilidade da sentena,

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 27 (57): 117-149, Jul.97/Dez.97

preciso que se perceba que o ru pode no ter efetivo interesse

Em sua obra clssica Os Grandes Sistemas do Direito Contemporneo (Direito Comparado),

MICHELE TARUFFO14 observa a esse mesmo respeito que a injunction do

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 27 (57): 117-149, Jul.97/Dez.97

ERNANE FIDLIS DOS SANTOS16 e HUMBERTO THEODORO JNIOR17

3. Prioridade da tutela especfica das pretenses postas em Juzo e a

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 27 (57): 117-149, Jul.97/Dez.97

fazer, somente seria possvel sua condenao ao pagamento resultante de sua

Sendo de transcrever a acurada observao do i. Advogado e Professor paranaense EDUARDO

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 27 (57): 117-149, Jul.97/Dez.97

Como, porm, a sentena mandamental, se destituda de meios coercitivos

Considerando as sentenas condenatrias, as executivas lato sensu e as mandamentais como

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 27 (57): 117-149, Jul.97/Dez.97

obrigaes de dar, como observa MANOEL ANTNIO TEIXEIRA FILHO31 ) veio

Curso de processo do trabalho - v. 2: Antecipao de tutela e liminares, LTr, 1.996, p. 35-36.

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 27 (57): 117-149, Jul.97/Dez.97

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 27 (57): 117-149, Jul.97/Dez.97

4. Aplicabilidade da tutela antecipada e especfica ao processo do

Antecipao da tutela no processo do trabalho, LTr, 1.998, p. 26-27.

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 27 (57): 117-149, Jul.97/Dez.97

perigo de irreversibilidade do provimento antecipado e determinam a observncia,

A favor da possibilidade de concesso de tutela antecipada para pagamento de quantia certa

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 27 (57): 117-149, Jul.97/Dez.97

f) a obrigao decorrente do artigo 389, 1 e 2, da CLT ou da aplicao,

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 27 (57): 117-149, Jul.97/Dez.97

reclamao trabalhista com pedido cominatrio: adequar o ambiente de trabalho s

Confiram-se os Precedentes Normativos da E. SDC/TST, dentre os quais vrios prevem o

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que, como j se procurou demonstrar anteriormente, o novo tratamento

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ESTEVO MALLET56 considera que a antecipao de tutela concedida com

Antecipao da tutela no processo do trabalho, op. cit., p. 37-49 e 112-114.

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imediata reintegrao de dirigente sindical dispensado irregularmente, sem inqurito,

A modernizao do CPC e o processo do trabalho, op. cit., p. 98-99.

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ESTEVO MALLET62 assim tambm se posiciona, ao afirmar que, quando

Antecipao da tutela no processo do trabalho, op. cit., p. 100-103.

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da soluo definitiva da reclamatria, justificam plenamente a reintegrao

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A primeira diz respeito competncia para a concesso da tutela antecipada

do contraditrio, cuja observncia ficar apenas postergada68 . Ainda quanto ao

7. Adoo de outros meios de coero pelo julgador para obteno da

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Tutela jurisdicional nas obrigaes de fazer e no-fazer, LTr 59-08/1027.

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A modernizao do CPC e o processo do trabalho, op. cit., p. 138-139.

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jurisdicional adequada a todos os casos conflitivos concretos, est igualmente

Novas linhas de processo civil, op. cit., p. 87/88.

Portanto, se a priso em exame for considerada civil, estando sua aplicao

chegada a hora de se interpretar adequadamente o mencionado

Tutela antecipatria e tutela especfica das obrigaes de fazer e no fazer, in Reforma do

Mas se o juiz, na ordem de antecipao de tutela, manda pagar, e a empresa

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Por que, ento, no aceitar que, para a tutela de direitos no patrimoniais,

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