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ABSTRACT
This paper discusses the possibility of judicial review through Class Actions. The research
took the deductive method, corresponding to discursive knowledge extraction from general
assumptions applicable to specific situations. Shortly thereafter the argumentative dialectic
method will be used in the form of logical persuasion. Through this method, will be seeking
to understand the legal phenomenon to be studied, ie, the possibility of judicial review
through Class Actions from the arguments that the subject behaves in view of values wishing
to avail.
Key-words: collective process - class actions - judicial review.
controle difuso de constitucionalidade em sede aao civil pblica, a partir das argumentaes
que o tema comporta em vista dos valores que pretendam fazer valer.
2. Ao Civil Pblica
Liebman (1984, p. 172) entende que a causa de pedir o fato ou a relao jurdica
que o autor fundamenta a sua demanda. Ou seja, a causa que justifica o pedido apresentado
na ao.
sejam admissveis todas as espcies de sentenas, vale aduzir que a maior incidncia
ser de provimentos cominatrios. Pela natureza dos interesses tutelados, a tutela
especfica ou a concesso de medidas equivalentes melhor atendem pacificao de
tais conflitos. O ressarcimento acaba figurando de modo secundrio, para aqueles
casos em que no haja possibilidade de tutela especfica, em funo de inviabilidade
material ou jurdica (LEONEL, 2002, p. 302-304).
O artigo 467, do CPC define a coisa julgada material como a eficcia, que torna
imutvel
indiscutvel
sentena,
no
mais sujeita
recurso ordinrio ou
extraordinrio.
De acordo com Luiz Rodrigues Wambier e Teresa Arruda Alvim Wambier
(2007, p. 263), a coisa julgada a qualidade de imutabilidade que se agrega ao decisum
da sentena de mrito, ou, pelo menos, de razovel estabilidade, isto porque explicam
referidos autores que existe, ao menos teoricamente, a possibilidade de resciso da deciso
(sentena ou acrdo) que j tenha transitado em julgado, atravs da ao rescisria
(artigo 485 do CPC).
O mesmo pedido feito pelas mesmas partes no poder ser reapreciado por nenhum
outro juiz, esse o efeito negativo da coisa julgada, sua fora proibitiva. Pelo efeito positivo
ou fora normativa da coisa julgada, as partes ficam obrigadas a obedecer ao julgado como
norma indiscutvel e o juiz, se tiver que retornar situao discutida em novo processo, no
poder reexamin-la ou rejulg-la (THEODORO JUNIOR, 2008, p. 532).
De acordo com Chiovenda:
A coisa julgada (...) consiste em que, pela suprema exigncia da ordem e da
segurana da vida social, a situao das partes fixadas pelo juiz com respeito ao bem
da vida (res), que foi objeto de contestao, no mais se pode, da por diante,
contestar; o autor que venceu, no pode mais ver-se perturbado no gozo daquele
bem; o autor que perdeu, no lhe pode mais reclamar, ulteriormente, o gozo. A
eficcia ou a autoridade da coisa julgada , portanto, por definio, destinada a agir
no futuro, com relao aos futuros processos( 1943, p. 518).
Explica ainda Luiz Rodrigues Wambier (2006, p. 353) que a sentena no pode
desbordar do pedido e sua procedncia ou sua improcedncia, portanto, traa os limites
(objetivos, quanto ao pedido e subjetivos, quanto s partes) da coisa julgada, cuja
imutabilidade garante a necessria segurana s relaes jurdicas em geral.
A sentena no pode ultrapassar os limites fixados pelas partes na demanda e
tambm no pode se estender alm das partes que participaram da relao jurdica processual.
Esses so, respectivamente, os limites objetivos e subjetivos da coisa julgada.
O limite objetivo da coisa julgada est disposto no artigo 468 do CPC que assim
dispe: a sentena, que julgar total ou parcialmente a lide, tem fora de lei nos limites da lide
e das questes decididas. De acordo com esse dispositivo, a coisa julgada s alcana a parte
dispositiva da sentena ou do acrdo, no atingindo a sua fundamentao, por mais relevante
que seja, ou a questo prejudicial decidida incidentalmente (artigos 469 e 470 do CPC).
A posio adotada pelo CPC vigente a de que a coisa julgada incide apenas sobre o
decisum, entendimento dominante tambm na doutrina: "Acolheu o Cdigo a doutrina
Nas
aes coletivas a coisa julgada pode possuir efeito extensivo erga omnes ou ultra partes,
dependendo do direito pleiteado. Os prejudicados podero valer-se dela para obter a reparao
das leses que tenham sofrido, sem a necessidade de ingressar com novo processo de
conhecimento.
Por outro lado, se o pedido for improcedente e a sentena for de improcedncia, no
haver efeito vinculativo da coisa julgada que se operou quanto aos direitos individualmente
considerados.
1
Em sentido contrario explica Rodolfo de Camargo Mancuso que: ...os autores ideolgicos cidado, na ao popular; MP,
Defensoria Publica, associaes, entes polticos, nas aes civis publicas no sustentam pretenses jurdicas prprias, mas
atuam como paladinos de interesses de largo espectro social, tudo ensejando que j no se possa aplicar, rigidamente, o
principio da absoluta adstringncia do julgado ao pedido (CPC, art. 2, 128, 460), j que a legitimidade dessa atuao e
pois, do conflito metaindividual, antes que numa singela resposta parametrizada pelos lindes do pedido e na subsuno da
norma aos fatos, como se passa na jurisdio singular. Jurisdio coletiva e coisa julgada. Teoria geral das aes coletivas,
2 ed, rev., at., ampl., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, pg. 219.
Na tutela dos direitos difusos, haver extenso erga omnes dos efeitos subjetivos da
sentena e na tutela dos direitos coletivos a extenso ser ultra partes, limitada ao grupo,
classe ou categoria. Nos dois casos no haver extenso dos efeitos subjetivos da sentena em
caso de improcedncia por insuficincia de provas.
Sendo caso de improcedncia da ao coletiva por insuficincia de provas, no
haver extenso dos efeitos subjetivos da coisa julgada. Explica Luiz Rodrigues Wambier
(2009, p. 296) que nessa hiptese de improcedncia decorrente de insuficincia de provas, na
verdade no haver coisa julgada porque at mesmo aqueles que foram partes podero
repropor a ao, desde que com nova prova. 2
Entretanto se houver suficiente instruo probatria, haver a extenso dos efeitos
subjetivos da sentena atingindo todos os legitimados do art. 82 do CDC, que no podero
repropor a ao, sendo julgada procedente ou no.
J na tutela dos direitos individuais homogneos haver extenso subjetiva do
julgado somente em caso de procedncia da demanda. Em caso de procedncia do pedido, faz
coisa julgada erga omnes, beneficiando todos os interessados que podero dela se aproveitar
mediante posterior liquidao individual no bojo do processo coletivo.
Em caso de improcedncia no atinge aqueles que no intervieram no processo e
nem mesmo os outros legitimados coletivos do art. 82 do CDC, que podero repropor a ao
coletiva para a tutela dos direitos individuais homogneos, restando ainda a possibilidade de
se ingressar com uma ao individual.
Assim, com relao tutela dos direitos individuais homogneos, a coisa julgada
atingir o legitimado coletivo que props a ao, bem como os interessados que intervieram
no processo como litisconsortes, nos termos do art. 94 do CDC. O interessado que intervm
no processo como litisconsorte ser atingido pela coisa julgada, procedente ou improcedente,
no podendo apresentar nova demanda individual fundada no mesmo pedido.
De forma bastante didtica Luiz Rodrigues Wambier (2009, p. 300) explica que:
Na procedncia da ao coletiva em que se veiculam direitos individuais
homogneos, a imutabilidade da sentena se opera em relao a todos, que dela
podem usufruir, mediante o aforamento das liquidaes individuais; caso contrrio,
isto , se o resultado for de improcedncia, a imutabilidade alcana apenas aqueles
que tenham participado do processo, como autores ou litisconsortes posteriores,
diferentemente do que ocorre nas aes coletivas em que se promova a defesa de
direitos coletivos ou difusos.
No mesmo sentido Antnio Gidi em caso de improcedncia aps a instruo insuficiente (por falta de provas), a sentena
coletiva no far coisa julgada material. GIDI, Antonio. Coisa julgada e litispendncia em aes coletivas, So Paulo:
Saraiva, 1991. p. 73.
sentenas
condenatrias.
De acordo com Ada Pellegrini Grinover: numa demanda coletiva que vise retirada do mercado de produto considerado
nocivo sade publica, a sentena rejeita o pedido julgando ao improcedente, por no considerar o produto danoso. A
coisa julgada, atuando erga omnes, impede a renovao da ao (salvo na hiptese de insuficincia de provas), por parte de
todos os entes e pessoas legitimados s aes coletivas. Mas no obsta a que o consumidor Caio, reputando-se lesado em sua
sade pelo produto, ajuze ao pessoal indenizatria. GRINOVER, Ada Pelegrini et al. . Cdigo brasileiro de defesa do
consumidor: comentado pelos autores do anteprojeto. 8. ed.. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2004, p. 931.
2.5
Questo polmica relacionada ao tema da coisa julgada nas aes coletivas diz
respeito ao alcance territorial dos efeitos da deciso proferida nessas demandas.
A Lei da Ao Civil Pblica, em sua redao original, regulava a coisa julgada,
determinando, em seu artigo 16, que a sentena deveria fazer coisa julgada erga omnes,
ou seja, afetando a todos.
Atualmente conforme a redao que lhe foi dada pela Medida Provisria 1.570, de
1997, convertida na Lei n. 9.494/1997, o artigo 16 dispe que: a sentena civil far coisa
julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator, exceto se
o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que
qualquer legitimado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de
nova prova.
Outra disposio no mesmo sentido, introduzida na Lei 9.494/97 (artigo 2-A),
atravs da MP 1.798-1, de 11.02.99, determinou que em se tratando de ao
coletiva
Sobre a matria, por todos: GRINOVER, Ada Pellegrini. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos
autores do anteprojeto. p. 919-923; GRINOVER, Ada Pellegrini. A ao civil pblica refm do autoritarismo.disponvel
em: < www.fesac.org.br/art_24.html> p. 2; CASTRO MENDES, Alusio Gonalves. Aes coletivas no direito comparado e
nacional. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 264-265; VIGLIAR,Jos Marcelo Menezes. Ao civil pblica. So
Paulo: Atlas, 1999, p. 118-122; NERY JUNIOR, Nelson; ANDRADE NERY, Rosa. Constituio Federal comentada e
legislao constitucional. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 1454-1458; SOUZA, Motauri Ciocchetti de. Ao civil
pblica: competncia e efeitos da coisa julgada. So Paulo: Malheiros, 2003, p. 200-205; MANCUSO, Rodolfo de Camargo.
Ao civil pblica: em defesa do meio ambiente, consumidor, patrimnio cultural, patrimnio pblico e outros interesses. p.
496-499.
pessoas cuja relao jurdica foi decidida. Pode produzir efeitos no Brasil, desde
que, por exemplo, as pessoas que devam suport-la residam aqui: basta que seja
homologada pelo Supremo Tribunal Federal (2001, p. 222).5
Ada Pellegrini Grinover (2004, p. 8181) entende que a limitao dos efeitos da coisa
julgada coletiva ao critrio da competncia territorial do rgo prolator multiplicaria as
demandas, contrariando toda a filosofia dos processos coletivos.
Aluisio Gonalves de Castro Mendes afirma que :
Com o advento do Cdigo de Defesa do Consumidor, a matria pertinente aos
efeitos do julgamento e da coisa julgada passou a ser regulada inteiramente pelo art.
103, na medida em que instituiu sistema consentneo com a nova diviso tripartite
dos interesses coletivos, nada mais podendo ser aproveitado do art. 16 da Lei
7.347/85, razo ela qual de se considerar o mesmo revogado, com fulcro no art. 2,
1, parte final, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Desse modo, houve manifesto
equvoco do legislador ao pretender dar nova redao a dispositivo que no se
encontrava mais em vigor (CASTRO MENDES, 2002, p. 264).
Cumpre ressaltar que a competncia para homologao de sentena estrangeira foi transferida do STF para o STJ pela
Emenda Constitucional n. 45/2004 : Art. 105 da CF Compete ao Superior Tribunal de Justia (...)i) a homologao de
sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias
6
De acordo com jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia: I - A orientao fixada pela jurisprudncia sobranceira
desta Corte no sentido de que a deciso proferida no julgamento de Ao Civil Pblica faz coisa julgada nos limites da
competncia territorial do rgo que a prolatou. II - Dessa forma, se o rgo prolator da deciso o Tribunal de Justia do
(...) o carter metaindividual das aes coletivas,se foi reduzido, no foi suprimido.
Isso porque a regra, hoje, a de que as sentenas, nas aes coletivas que dizem
respeito a direitos difusos e individuais homogneos, produzam coisa julgada para
uma coletividade, s que restrita a um espao territorial previamente delimitado pela
lei, que o relativo competncia territorial do juiz (2009, p. 305).
Estado do Paran, cumpre concluir que o acrdo tem eficcia em toda a extenso territorial daquela unidade da federao.
Por outro lado, a eficcia subjetiva do aresto, estendeu-se a todos os poupadores do Estado que mantinham contas de
poupana junto ao ru. (...) (STJ, AgRg no REsp 755429 / PR rel. Min. Sidnei Beneti, DJ 17.12.2009 ).
7
(...) 1. A sentena proferida em ao civil pblica far coisa julgada erga omnes nos limites da competncia do rgo
prolator da deciso, nos termos do art. 16 da Lei 7.347/85, alterado pela Lei 9.494/97. Precedentes. Agravo no recurso
especial no provido. (STJ, AgRg no REsp 1105214/DF rel. Min. Nancy Andrighi, DJ 05.04.2011).
(...) 4. A Corte Especial do STJ j decidiu ser vlida a limitao territorial disciplinada pelo art. 16 da LACP, com a redao
dada pelo art. 2-A da Lei 9.494/97. Precedente. Recentemente, contudo, a matria permaneceu em debate.
5. A distino, defendida inicialmente por Liebman, entre os conceitos de eficcia e de autoridade da sentena, torna inqua a
limitao territorial dos efeitos da coisa julgada estabelecida pelo art. 16 da LAP. A coisa julgada meramente a
imutabilidade dos efeitos da sentena. Mesmo limitada aquela, os efeitos da sentena produzem-se erga omnes, para alm dos
limites da competncia territorial do rgo julgador.
6. O art. 2-A da Lei 9.494/94 restringe territorialmente a substituio processual nas hipteses de aes propostas por
entidades associativas, na defesa de interesses e direitos dos seus associados. A presente ao no foi proposta
exclusivamente para a defesa dos interesses trabalhistas dos associados da entidade. Ela foi ajuizada objetivando tutelar, de
maneira ampla, os direitos de todos os produtores rurais que laboram com sementes transgnicas de Soja RR, ou seja, foi
ajuizada no interesse de toda a categoria profissional. Referida atuao possvel e vem sendo corroborada pela
jurisprudncia do STF. A limitao do art. 2-A, da Lei n 9.494/97, portanto, no se aplica. (STJ, REsp 1243386/RS rel. Min.
Nancy Andrighi, DJ 26.06.2012).
3 Controle de Constitucionalidade
Acontece que tamanha concentrao de poder nas mos do Judicirio tem provocado
questionamentos a respeito dos seus limites e da sua legitimidade.
De qualquer sorte, o controle difuso realizado pelas instncias ordinrias
fundamental para a concretizao de uma ordem jurisdicional justa, visto que a eficcia da
medida pleiteada como objeto principal da demanda depende do exame da constitucionalidade
da norma. Portanto, importa a qualidade da prestao jurisdicional e no o mero acesso.
Em razo da redao disposta no art. 16 da lei 7347/85, no que tange ao efeito erga
omnes da sentena da ao civil pblica, que surgem as controvrsias, tendo em vista que o
controle constitucional difuso, em regra, tambm tem efeito inter partes.
Assim, discute-se sobre a viabilidade ou no de se arguir, em sede de Ao Civil
Pblica, a inconstitucionalidade incidental de uma lei. No Brasil, esse debate se tornou mais
intenso em decorrncia da adoo de um peculiar sistema misto, que tem acarretado, no
cotidiano jurdico, discusses entre juzes singulares e Tribunais ditos inferiores, de um lado,
consequente aplicao
do
artigo
52, inciso
X da Constituio
da Repblica
5. Consideraes Finais
melhor
posicionamento
permitir
controle
difuso
de
6. Referncias
ALVIM, Arruda, ALVIM, Thereza, ALVIM, Eduardo Arruda, MARINS, James. Cdigo do
Consumidor Comentado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1991.
ALVIM, Jos Manoel de Arruda. A Ao Civil Pblica aps 20 anos: efetividade e desafios.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
ALVIM, Jos Manoel de Arruda. Cumprimento da Sentena condenatria por quantia
certa Lei 11.232, de 22.12.2005 Anotaes de uma primeira impresso. Em Processo e
Constituio: Estudos em Homenagem ao Professor Jos Carlos Babosa Moreira.
Coordenao Luiz Fux, Nelson Nery Jr. E Teresa Arruda Alvim Wambier, So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2006.
ASSIS, Araken de. Manual de Execuo. 12 ed. rev., atual., ampl. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2009.