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SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
Memria Jurisprudencial
MINISTRO ALIOMAR BALEEIRO
JOS LEVI MELLO DO AMARAL JNIOR

Braslia
2006
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
Ministra ELLEN GRACIE Northfleet (14-12-2000), Presidente

Ministro GILMAR Ferreira MENDES (20-6-2002), Vice-Presidente
Ministro Jos Paulo SEPLVEDA PERTENCE (17-5-1989)
Ministro Jos CELSO DE MELLO Filho (17-8-1989)
Ministro MARCO AURLIO Mendes de Farias Mello (13-6-1990)
Ministro Antonio CEZAR PELUSO (25-6-2003)
Ministro CARLOS Augusto Ayres de Freitas BRITTO (25-6-2003)
Ministro JOAQUIM Benedito BARBOSA Gomes (25-6-2003)
Ministro EROS Roberto GRAU (30-6-2004)
Ministro Enrique RICARDO LEWANDOWSKI (9-3-2006)
Ministra CRMEN LCIA Antunes Rocha (21-6-2006)
Diretoria-Geral
Srgio Jos Amrico Pedreira
Secretaria de Documentao
Altair Maria Damiani Costa
Coordenadoria de Divulgao de Jurisprudncia
Nayse Hillesheim
Seo de Preparo de Publicaes

Neiva Maria de Moura Ludwig
Seo de Padronizao e Reviso
Kelly Patrcia Varjo de Moraes
Seo de Distribuio de Edies
Margarida Caetano de Miranda
Diagramao: Thiago Silva dos Santos

Capa: Jorge Luis Villar Peres
Edio: Supremo Tribunal Federal
Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

(Supremo Tribunal Federal Biblioteca Ministro Victor Nunes Leal)
Amaral Jnior, Jos Levi Mello do.

Memria jurisprudencial: Ministro Aliomar Baleeiro /
Jos Levi Mello do Amaral Jnior. Braslia: Supremo Tribunal
Federal, 2006. (Srie memria jurisprudencial)
1. Ministro do Supremo Tribunal Federal. 2. Brasil.

Supremo Tribunal Federal (STF). 3. Baleeiro, Aliomar
Jurisprudncia. I. Ttulo. II. Srie.
CDD-341.4191081
Ministro Aliomar Baleeiro
APRESENTAO
A Constituio de 1988 retomou o processo democrtico interrompido pelo

perodo militar.
Na esteira desse novo ambiente institucional, a Constituio significou
uma renovada poca.
Passamos para a busca de efetividade dos direitos no campo das presta-
es de natureza pblica, como pelo respeito desses direitos no mbito da socie-
dade civil.
na calmaria institucional que se destaca a funo do Poder Judicirio.
inegvel sua importncia como instrumento na concretizao dos valo-
res expressos na Carta Poltica e como faceta do Poder Pblico, em que os
horizontes de defesa dos direitos individuais e coletivos se viabilizam.
O papel central na defesa dos direitos fundamentais no poderia ser alcan-
ado sem a atuao decisiva do Supremo Tribunal Federal na construo da
unidade e do prestgio de que goza hoje o Poder Judicirio.
A histria do SUPREMO se confunde com a prpria histria de constru-
o do sistema republicano-democrtico que temos atualmente e com a consoli-
dao da funo do prprio Poder Judicirio.
Esses quase 120 anos (desde a transformao do antigo Supremo Tribunal
de Justia no Supremo Tribunal Federal, em 28-2-1891) no significaram sim-
plesmente uma seqncia de decises de cunho protocolar.
Trata-se de uma importante seqncia poltico-jurdica da histria nacional
em que atuao institucional, por vrios momentos, se confundiu com defesa
intransigente de direitos e combate aos abusos do poder poltico.
Essa histria foi escrita em perodos de tranqilidade, mas houve tambm
delicados momentos de verdadeiros regimes de exceo e resguardo da indepen-
dncia e da autonomia no exerccio da funo jurisdicional.
Conhecer a histria do SUPREMO conhecer uma das dimenses do
caminho poltico que trilhamos at aqui e que nos constituiu como cidados brasi-
leiros em um regime constitucional democrtico.
Entretanto, ao contrrio do que a comunidade jurdica muitas vezes tende a
enxergar, o SUPREMO no nem nunca foi apenas um prdio, um plen-
rio, uma deciso coletada no repertrio oficial, uma jurisprudncia.
O SUPREMO formado por homens que, ao longo dos anos, abraaram
o munus pblico de se dedicarem ao resguardo dos direitos do cidado e
defesa das instituies democrticas.
Conhecer os vrios perfis do SUPREMO.
Entender suas decises e sua jurisprudncia.
Analisar as circunstncias polticas e sociais que envolveram determinado
julgamento.
Interpretar a histria de fortalecimento da instituio.
Tudo isso passa por conhecer os seus membros, os valores em que acredi-
tavam, os princpios que seguiam, a formao profissional e acadmica que tive-
ram, a carreira jurdica ou poltica que trilharam.
Os protagonistas dessa histria sempre foram, de uma forma ou de outra,
colocados de lado em nome de uma imagem insensvel e impessoal do Tribunal.
Vrios desses homens pblicos, muito embora tenham ajudado, de forma
decisiva, a firmar institutos e instituies de nosso direito por meio de seus votos
e manifestaes, so desconhecidos do grande pblico e mesmo ignorados entre
os juristas.
A injustia dessa realidade no vem sem preo.
O desconhecimento dessa histria paralela tambm ajudou a formar uma
viso burocrtica do Tribunal.
Uma viso muito pouco crtica ou cientfica, alm de no prestar homena-
gem aos Ministros que, no passado, dedicaram suas vidas na edificao de um
regime democrtico e na proteo de um Poder Judicirio forte e independente.
Por isso esta coleo, que ora se inicia, vem completar, finalmente, uma
inaceitvel lacuna em nossos estudos de direito constitucional e da prpria forma-
o do pensamento poltico brasileiro.
Ao longo das edies desta coletnea, o aluno de direito, o estudioso do
direito, o professor, o advogado, enfim, o jurista poder conhecer com mais pro-
fundidade a vida e a obra dos membros do Supremo Tribunal Federal de ontem e
consultar peas e julgados de suas carreiras como magistrados do Tribunal, que
constituem trabalhos inestimveis e valorosas contribuies no campo da inter-
pretao constitucional.
As Constituies Brasileiras (1824, 1891, 1934, 1937, 1946, 1967 e 1988)
consubstanciaram documentos orgnicos e vivos durante suas vigncias.
Elas, ao mesmo tempo em que condicionaram os rumos poltico-
institucionais do pas, tambm foram influenciadas pelos valores, prticas e cir-
cunstncias polticas e sociais de cada um desses perodos.
Nesse sentido, no h como segmentar essa histria sem entender a din-
mica prpria dessas transformaes.
H que se compreender os contextos histricos em que estavam inseridas.
H que se conhecer a mentalidade dos homens que moldaram tambm
essa realidade no mbito do SUPREMO.
A Constituio, nesse sentido, um dado cultural e histrico, datada no
tempo e localizada no espao.
Exige, para ser compreendida, o conhecimento dos juristas e polticos que
tiveram papel determinante em cada um dos perodos constitucionais tanto no
campo da elaborao legislativa como no campo jurisdicional de sua interpretao.
A Constituio, por outro lado, no um pedao de papel na expresso
empregada por FERDINAND LASSALE.
O sentido da Constituio, em seus mltiplos significados, se renova e
constantemente redescoberto em processo de dilogo entre o momento do intr-
prete e de sua pr-compreenso e o tempo do texto constitucional.
a espiral hermenutica de HANS GEORG GADAMER.
O papel exercido pelos Ministros do SUPREMO, como intrpretes oficiais
da Constituio, sempre teve carter fundamental.
Se a interpretao procedimento criativo e de natureza jurdico-poltica,
no exagero dizer que o SUPREMO, ao longo de sua histria, completou o
trabalho dos poderes constituintes que se sucederam ao aditar contedo
normativo aos dispositivos da Constituio.
Isso se fez na medida em que o Tribunal fixava pautas interpretativas e
consolidava jurisprudncias.
No h dvida, portanto, de que um estudo, de fato, aprofundado no campo
da poltica judiciria e no mbito do direito constitucional requer, como fonte prim-
ria, a delimitao do pensamento das autoridades que participaram, em primeiro
plano, da montagem das linhas constitucionais fundamentais.
Nesse sentido, no h dvida de que, por exemplo, o princpio federativo
ou o princpio da separao dos poderes, em larga medida, tiveram suas frontei-
ras de entendimento fixadas pelo SUPREMO e pela carga valorativa que seus
membros traziam de suas experincias profissionais.
No possvel se compreender temas como controle de constitucionalidade,
interveno federal, processo legislativo e outros tantos sem se saber quem
foram as pessoas que examinaram esses problemas e que definiram as pautas
hermenuticas que, em regra, seguimos at hoje no trabalho contnuo da Corte.
Por isso, esta coleo visa recuperar a memria institucional, poltica e
jurdica do SUPREMO.
A idia e finalidade trazer a vida, a obra e a contribuio dada por Minis-
tros como CASTRO NUNES, OROZIMBO NONATO, VICTOR NUNES
LEAL e ALIOMAR BALEEIRO, alm de outros.
A redescoberta do pensamento desses juristas contribuir para a melhor
compreenso de nossa histria institucional.
Contribuir para o aprofundamento dos estudos de teoria constitucional no
Brasil.
Contribuir, principalmente, para o resgate do pensamento jurdico-poltico
brasileiro, que tantas vezes cedeu espao para posies tericas construdas
alhures.
E, mais, demonstrar ser falaciosa a afirmao de que o SUPREMO deve
ser um Tribunal da carreira da magistratura.
Nunca dever ser capturado pelas corporaes.
Braslia, maro de 2006
Ministro Nelson A. Jobim
Presidente do Supremo Tribunal Federal
SUMRIO
ABREVIATURAS ....................................................................................... 17
DADOS BIOGRFICOS ............................................................................. 19
NOTA DO AUTOR ...................................................................................... 23
PRIMEIRA PARTE ASSUNTOS DIVERSOS .......................................... 25
HERMENUTICA ...................................................................................... 27
Contra o farisasmo hermenutico no Direito Tributrio ............................ 30
Contra o farisasmo hermenutico no Direito Civil ................................... 31
Elementos teis para identificao da mens legislatoris .......................... 32
Importncia de investigar os princpios econmicos subjacentes ao Direito.... 33
Juiz no pode substituir-se lei ou autoridade apontada pela lei como
competente ......................................................................................... 34
DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS ........................................... 36
Garantias implcitas .............................................................................. 36
Liberdade de manifestao de pensamento e direito honra ..................... 36
Liberdade de opinio e incitamento animosidade contra as Foras
Armadas............................................................................................. 37
Liberdade de pensamento e de expresso. Liberdade de imprensa ............ 38
Liberdade de pensamento e tributao estadual ...................................... 41
Liberdade de trabalho ........................................................................... 42
Priso civil, depositrio e alienao fiduciria .......................................... 43
MOROSIDADE DO PODER JUDICIRIO ................................................. 44
Responsabilidade civil. Demora no julgamento, prescrio e outras ques-
tes..................................................................................................... 44
Desquite por mtuo consentimento. Falecimento antes do julgamento da
apelao necessria.............................................................................. 47
CONTROLE DIFUSO E EM CONCRETO DE CONSTITUCIONALIDADE ... 48
Controle de constitucionalidade de decreto-lei ......................................... 49
Controle de constitucionalidade de decreto-lei. Outras questes ............... 57
Controle do quantum de multa fiscal ...................................................... 59
Ex nunc .............................................................................................. 60
Irretroatividade das leis (direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa
julgada): diferena essencial entre o Direito francs e o brasileiro
e outras questes ................................................................................. 61
Pelo Poder Executivo ........................................................................... 65
Pelo Poder Legislativo .......................................................................... 68
Princpio da isonomia e equiparao de vencimentos ............................... 70
Regra do full bench ............................................................................. 71
Resoluo do Senado Federal suspensiva de norma legal declarada
inconstitucional pelo STF: inconstitucionalidade de sua modificao
por outra ............................................................................................. 73
CONTROLE CONCENTRADO E EM ABSTRATO DE CONSTITUCIO-
NALIDADE ............................................................................................... 76
Amicus curiae em representao de inconstitucionalidade ....................... 79
Declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto ............ 80
Taxa-nibus e presuno de constitucionalidade .................................. 81
Veto do Poder Executivo ...................................................................... 82
RECURSO EXTRAORDINRIO. PROCESSUALIDADE .......................... 83
Nova redao de hiptese constitucional do recurso extraordinrio. Plura-
lismo de intrpretes a oxigenar a Constituio ......................................... 83
Negar vigncia ................................................................................. 85
Questes diversas ................................................................................ 86
DIREITO ADMINISTRATIVO .................................................................... 88
Criao de funo por decreto .............................................................. 88
Concurso para procurador do Estado. Idade mnima e inscrio na OAB ....... 88
Excluso de maiores de 20 anos da rede de ensino, com reserva de
cursos supletivos .................................................................................. 88
Desapropriao indireta: juros compensatrios ....................................... 89
Desapropriao indireta: correo monetria .......................................... 92
Desapropriao por interesse social ....................................................... 94
No h direito subjetivo posse e entrada em exerccio ......................... 95
Promoo de juzes. Processo de cooptao ........................................... 96
Reforma agrria .................................................................................. 97
Responsabilidade civil do Estado ........................................................... 97
Responsabilidade civil do Estado. Condio funcional do agente ............... 98
Servio pblico .................................................................................... 99
FEDERALISMO ....................................................................................... 100
Princpio da simetria ........................................................................... 100
Peculiar interesse local .................................................................... 106
Supremacia do Direito Federal ............................................................ 109
MANDADO DE SEGURANA ................................................................. 111
Contra lei em tese .............................................................................. 111
Tribunal de Contas. Legitimidade ativa para impetrar mandado de segu-
rana ................................................................................................. 111
PROPRIEDADE DE TERRA. PRESUNO EM FAVOR DO ESTADO .... 113
PROCESSO LEGISLATIVO ...................................................................... 114
Lobby ............................................................................................... 114
Veto parcial sobre palavras ................................................................. 114
Vcio de iniciativa. Aumento de despesa ............................................... 115
DIREITO PENAL ...................................................................................... 118
Detrao ........................................................................................... 118
Direito Penal mnimo .......................................................................... 118
SEGUNDA PARTE DIREITO TRIBUTRIO ........................................ 121
CONTRIBUIO DE MELHORIA ........................................................... 123
CONTRIBUIES PARAFISCAIS ........................................................... 124
Natureza tributria ............................................................................. 124
Irredutibilidade de vencimentos de magistrado e competncia para insti-
tuir contribuies sobre eles ............................................................. 126
CONTRIBUINTE EM DBITO. ILICITUDE DE CONSTRANGER SUAS
ATIVIDADES EM RAZO DO DBITO. ACESSO AO PODER JUDI-
CIRIO ..................................................................................................... 128
IMPOSTO INDIRETO. REPETIO DE INDBITO ................................ 130
IMUNIDADE. CONTRIBUINTE DE DIREITO E CONTRIBUINTE
DE FATO.................................................................................................. 134
PEDGIO. ASPECTOS HISTRICOS ...................................................... 141
TRIBUTAO EM BRASLIA. PERODO DE TRANSIO.
APLICAO DA LEGISLAO GOIANA .............................................. 142
IMPOSTO TERRITORIAL URBANO: PROGRESSIVIDADE. BIS IN
IDEM E BITRIBUTAO ......................................................................... 143
IMPOSTO SOBRE A TRANSMISSO INTER VIVOS ................................ 147
Evaso lcita ...................................................................................... 147
Fato gerador e preservao de conceitos do Direito Privado ................... 147
Iseno relativamente ao Banco do Brasil ............................................ 148
IMPOSTO DE TRANSMISSO CAUSA MORTIS ...................................... 149
Fato gerador. Momento do clculo. Norma estadual supletiva ................. 149
Estado a que cabe a cobrana do tributo ............................................... 150
Incidncia sobre transmisso de jazida ................................................. 153
IMPOSTO NICO SOBRE MINERAIS ..................................................... 154
Voto divergente de Smula. Recepo ou no de legislao por aspecto
formal ............................................................................................... 154
Smula n. 140. Imunidade. Lubrificante. Taxa de previdncia social.
Similitude com questo recente ........................................................... 156
Smula n. 91: imposto nico vs. imposto de indstrias e profisses,
bem assim taxas ................................................................................ 157
Imposto nico, taxa de despacho aduaneiro e imposto de consumo ......... 158
Imposto nico e Taxa do Fundo de Investimento Minero-metalrgico ..... 159
IMPOSTO DE INDSTRIAS E PROFISSES ........................................... 160
Correlao com o imposto de servios .................................................. 160
Elemento espacial do fato gerador ....................................................... 160
Iseno heternoma ........................................................................... 161
Operaes realizadas em outros municpios .......................................... 162
Relaes comerciais intermunicipais. Falta de norma geral. Eqidade .... 162
IMPOSTO DE VENDAS, IMPOSTO DE CONSUMO, ETC. ....................... 164
Adicional ao imposto de consumo ........................................................ 164
Configurao de produto industrializado ............................................... 164
Exigncia antecipada de tributo. Fato gerador presumido ....................... 167
Fato gerador ...................................................................................... 167
Sada ................................................................................................ 168
Questes diversas .............................................................................. 169
TAXA E PREO PBLICO ....................................................................... 171
Taxa de melhoramento dos portos ........................................................ 171
Taxa do servio de retransmisso de imagens e de manuteno de
torre de canais de televiso ................................................................ 172
TAXA DE SEGURANA E EXAES CORRELATAS .............................. 174
REFERNCIAS INTERESSANTES RELATIVAS A MANIFESTAES
DO MINISTRO ALIOMAR BALEEIRO..................................................... 177
Assuntos diversos .............................................................................. 177
Direito Tributrio ................................................................................ 187
FRASES .................................................................................................... 193
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ......................................................... 197
APNDICE ............................................................................................... 199
NDICE NUMRICO ................................................................................ 421
ABREVIATURAS
ADI Ao Direta de Inconstitucionalidade

CPC Cdigo de Processo Civil
CTN Cdigo Tributrio Nacional
ERE Embargos em Recurso Extraordinrio
HC Habeas Corpus
ICM Imposto sobre Circulao de Mercadorias
ICMS Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios
IPI Imposto sobre Produtos Industrializados
ISS Imposto sobre Servios
MS Mandado de Segurana
OAB Ordem dos Advogados do Brasil
RE Recurso Extraordinrio
RHC Recurso em Habeas Corpus
RMS Recurso em Mandado de Segurana
Rp Representao
STF Supremo Tribunal Federal
DADOS BIOGRFICOS
ALIOMAR DE ANDRADE BALEEIRO nasceu em Salvador, capital do

Estado da Bahia, em 5 de maio de 1905. Era filho de Arnaldo Baleeiro e de D. Maria
Isaura de Andrade Baleeiro.
Realizou os estudos primrios nos Colgios Oito de Dezembro e Antonio Vieira
e os preparatrios em cursos particulares e no Ginsio Ipiranga. Bacharelou-se em
Cincias Jurdicas e Sociais pela Faculdade de Direito da Universidade da Bahia, em
1925, conquistando, mais tarde, o ttulo de Doutor em Direito pela mesma Universidade.
Desde jovem, iniciou-se no jornalismo, tendo colaborado nos seguintes rgos
de imprensa: Imparcial; Imprensa (1922-1923); A Tarde (1924-1926); Dirio da
Bahia (Secretrio, 1926); Estado da Bahia (Diretor, 1933-1935); Dirio de Not-
cias, da Bahia e do Rio de Janeiro; Correio da Manh; Dirio de Pernambuco;
Estado de So Paulo e outros.
Dedicou-se tambm, logo aps formado, advocacia, fundando escritrio de
que participavam lvaro Nascimento e Luiz Vianna Filho. Foi Consultor Jurdico do
Instituto de Pecuria da Bahia (1936-1941).
Exerceu o cargo de Professor de Regime Aduaneiro Comparado e Poltica
Comercial, interinamente, na Faculdade de Cincias Econmicas da Universidade
da Bahia. Obteve em concurso, por aprovao unnime, o cargo de Professor Cate-
drtico de Cincia das Finanas da mesma Universidade (1942-1946 e 1959-1960),
onde lecionou tambm Direito Administrativo (1943). Conquistou, ainda em concurso,
mediante aprovao unnime, a ctedra de Cincia das Finanas da Faculdade de
Direito da Universidade do antigo Estado da Guanabara (1951), onde j lecionava
desde 1947. Foi Professor de Economia Poltica no curso de doutorado da mesma
Faculdade (1957-1958 e 1961-1962) e de Direito Financeiro e Histria Constitucional
na Universidade de Braslia (1967-1973), alm de Professor Emrito da Universidade
do antigo Estado da Guanabara (1972) e da Universidade de Braslia, que publicou a
coletnea Estudos de Direito Pblico em honra de Aliomar Baleeiro, em 1976. No
Conselho Universitrio da Universidade do antigo Estado da Guanabara, exerceu os
cargos de Membro do Conselho Tcnico e Administrativo da Faculdade de Direito e
de Diretor do Instituto de Estudos Econmicos da mesma Universidade, participando
de comisses organizadoras de concursos nas Faculdades do Brasil, da Guanabara,
de Santa Catarina, do Recife, da Bahia, de Minas e nas Faculdades de Economia
das Universidades do Brasil e de Minas Gerais.
Ingressando na poltica, foi Deputado Constituinte Baiana (1935) e As-
semblia Legislativa da Bahia (1935-1937), sendo um dos Relatores do Projeto da
Constituio baiana de 1935. Deputado Federal Constituinte de 1946, destacou-se
como Membro da Grande Comisso e Relator da Subcomisso Financeira e Tributria.
Integrou a Cmara Federal de 1946 a 1958, em 1960 e de 1963 a 1965. Foi Deputado
Constituinte e Assemblia da Guanabara (1960-1962), quando lhe coube ser o
Relator-Geral da Constituinte (1961).
Exerceu o cargo de Secretrio da Fazenda do Estado da Bahia (1959-1960).
Foi delegado do Brasil Conferncia Geral da Unesco (Florena, 1950).
Nomeado Ministro do Supremo Tribunal Federal por decreto de 16 de novem-
bro de 1965, do Presidente Castelo Branco, preenchendo cargo criado pelo art. 6 do
Ato Institucional n. 2, de 27 de outubro de 1965, que atribuiu nova redao ao art. 98
da Constituio e aumentou o nmero de Ministros para 16, tomou posse no cargo
em 25 do mesmo ms.
Exerceu a Vice-Presidncia do Supremo Tribunal Federal no perodo de 10 de
fevereiro de 1969 at 10 de fevereiro de 1971, quando foi eleito Presidente, exercendo
as respectivas funes at 9 de fevereiro de 1973.
Em sesso de 30 de abril de 1975, o Ministro Djaci Falco, Presidente, proce-
deu leitura da carta que o Ministro Aliomar Baleeiro lhe dirigira, anunciando o
afastamento do servio por motivo de aguda insuficincia coronria.
Aposentado por decreto de 4 de maio de 1975, foi homenageado pelo Tribunal,
em sesso de 21 do mesmo ms, quando falou, pela Corte, o Ministro Xavier de
Albuquerque; pela Procuradoria-Geral da Repblica, o Professor Jos Carlos
Moreira Alves e, pelo Instituto dos Advogados da Bahia e pela Ordem dos Advogados
do Brasil, o Professor Josaphat Marinho.
Foi Membro do Conselho da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo da
Bahia (1939-1945); Representante da Seo da Bahia no Conselho Federal da Or-
dem dos Advogados do Brasil; Membro do Instituto dos Advogados da Bahia e do
Instituto dos Advogados Brasileiros; Honorary Lecturer do American Institute for
Foreign Trade (Phoenix); Membro do Instituto Brasileiro de Direito Financeiro, do
Instituto Uruguayo, da National Tax Association, do Instituto de Derecho
Financiero Latino-Americano e do Permanent Fiscal Law Comites of Inter-
American Bar Association.
Publicou inmeros artigos, pareceres, conferncias e trabalhos avulsos em
revistas especializadas, nacionais e estrangeiras, entre as quais: Revista Forense,
Revista dos Tribunais, Revista de Direito Administrativo, Revue de Science
Financire (Paris), Archvio Finanziario (Roma), Estudios del Centro de
Derecho Financiero (Buenos Aires), alm de jornais da Bahia, do Rio, de So
Paulo e de outros Estados.
Tambm foi autor de vrios livros, destacando-se: Direitos dos Empregados
no Comrcio (1932); Imposto sobre a Renda (1938); A Tributao e a Imunidade
da Dvida Pblica (1939); Alguns Andaimes da Constituio (1950); Rui, um
Estadista no Ministrio da Fazenda (1954); Limitaes Constitucionais ao
Poder de Tributar (1951); A Poltica e a Mocidade (1954); Uma Introduo
Cincia das Finanas (1. ed. 1955 10. ed. 1974); Clnica Fiscal (1958); O
Direito Tributrio da Constituio (1959); Cinco Aulas de Finanas e Direito
Fiscal (1959); O Supremo Tribunal Federal, esse outro desconhecido (1967)
e Direito Tributrio Brasileiro (1. ed. 1970 6. ed. 1974).
Recebeu o prmio Instituto dos Advogados da Bahia pela obra Introdu-
o Cincia das Finanas, em 1956, e o Prmio Astolfo Rezende, do Insti-
tuto dos Advogados Brasileiros, pelo Direito Tributrio Brasileiro, em 1972.
Possua, entre outras, as seguintes condecoraes e medalhas: Gr-Cruz
da Ordem de Rio Branco; Gr-Cruz da Ordem do Mrito de Braslia; Gr-Cruz
da Ordem do Mrito Judicirio Militar; Gr-Cruz do Mrito Aeronutico; Gr-
Cruz do Infante Dom Henrique (Portugal); Ordem de Mayo (Argentina); Ordem
O Higgins (Chile); Ordem Nacional do Mrito Educativo; Colar do Estado da
Bahia; medalhas Tom de Souza (Cmara Municipal de Salvador), Muiz Freire e
outras. Era Cidado Benemrito da Guanabara, por ato da Assemblia
Legislativa do Estado, e Cidado Acreano, por haver colaborado na elaborao
da Constituio daquela unidade.
Era casado com D. Darly Baleeiro.
Faleceu em 3 de maro de 1978, na cidade do Rio de Janeiro, sendo home-
nageado pelo Supremo Tribunal Federal em sesso de 11 de maio de 1978, quan-
do expressou o sentimento da Corte o Ministro Rodrigues Alckmin, falando, pela
Procuradoria-Geral da Repblica, o Professor Henrique Fonseca de Arajo e,
pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil e Seccional do Distrito
Federal, o Doutor Henrique Lima Santos.
Na sesso do dia 29 de setembro de 2005, o Tribunal prestou homenagem
ao centenrio de nascimento do Ministro Aliomar Baleeiro. Na ocasio, falaram,
em nome da Corte, o Ministro Celso de Mello; pela Procuradoria-Geral da Rep-
blica, o Doutor Roberto Monteiro Gurgel Santos e, pelo Conselho Federal da
Ordem dos Advogados do Brasil, o Doutor Roberto Rosas.
Dados biogrficos extrados da obra Supremo Tribunal de Justia e Supremo Tribunal

Federal Dados Biogrficos (1828-2001), de Laurenio Lago. Este texto tambm pode
ser encontrado no stio do Supremo Tribunal Federal na Internet.
NOTA DO AUTOR
O presente trabalho fruto de projeto levado a efeito pelos Ministros Nelson

Jobim e Gilmar Mendes, concludo na presidncia da Ministra Ellen Gracie. Tem
por objetivo resgatar a produo jurisprudencial de Ministros do Supremo Tribunal
Federal.
Coube a mim a tarefa gratificante e difcil de resenhar a produo
jurisprudencial mais relevante do Ministro Aliomar Baleeiro.
Gratificante, porque o trabalho do Ministro Baleeiro de altssimo nvel
tcnico, bem como permeado de evidente sensibilidade poltica (mas sem
partidarismos) e de sofisticado senso de humor, s vezes transmudado em fina
ironia. O seu estudo, portanto, instrui, enriquece e diverte.
Difcil, porque o Ministro Baleeiro, em seus quase dez anos de judicatura
no STF, participou de alguns milhares de julgamentos. S para exemplificar, votou
em dezenas de centenas de recursos extraordinrios. Ademais, um arbtrio
delicado selecionar os seus votos mais relevantes todos o so.
O mtodo de trabalho foi bastante simples, artesanal: examinei dentre
julgados exaustiva e cuidadosamente recuperados pela Secretaria de Documen-
tao do STF em seis discos pticos os recursos extraordinrios, as represen-
taes de inconstitucionalidade, os mandados de segurana e outros julgados de
que participou o Ministro Baleeiro. Selecionei, ento, alguns e os resenhei,
tematicamente agrupados, sob a contingncia da conciso.
Optei por um corte, ainda que com risco de perda de substncia importante:
selecionei julgados de Direito Pblico em geral e de Direito Tributrio em especial.
Sim, porque o Ministro Baleeiro, como magistrado, foi, sobretudo, um publicista e
um financista-tributarista, o que prprio natureza do STF.
Assim, no examinei, ou pouco examinei, matria criminal, como tambm
evitei assunto mido de Direito Civil, segundo juzo do prprio Ministro Baleeiro1.
Escapei s questes processuais menores, que dele no tinham a simpatia2.
1 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro, Relator, no RE n. 62.731/GB, julgado em 23 de agosto

de 1967.
2 Vale citar exemplos do desapego do Ministro Baleeiro ao formalismo processual: No
tenho muito amor ao formalismo. (Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no RE n. 50.726/RJ,
Relator o Ministro Themistocles Cavalcanti, julgado em 1 de abril de 1968); Devo dizer
a V. Exa., com humildade e sem sentir vergonha, o que disse ao eminente Ministro
Amaral Santos: no sou processualista. A liturgia jurdica, a maneira de abrir os evan-
gelhos e o livro de missa, a fumaa do incenso para cima ou para a direita... Celebro,
aqui, a minha missa, de frente para o pblico e em portugus. No me levo muito por
essas consideraes formais. Acho que a forma corresponde a um estgio muito rudi-
mentar do Direito. (Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no RE n. 75.972/SP, Relator o
Pretendi fazer como que um ndice da produo jurisprudencial mais rele-
vante do Ministro Baleeiro. Logo, muitas das decises esto referidas de modo
breve, no que tm de essencial. Outras foram enfocadas de modo mais alentado,
inclusive com transcrio de passagens especficas dos votos e dos debates de
que tomou parte o Ministro Baleeiro.
Alguns dos acrdos mais importantes ou excertos seus mais significa-
tivos esto em apndice.
Registro, aqui, os meus agradecimentos aos Ministros Nelson Jobim, Ellen
Gracie e Gilmar Mendes pela oportunidade de participar deste projeto. Agradeo,
tambm, Dra. Altair Maria Damiani Costa e equipe da Secretaria de Documenta-
o do Supremo Tribunal Federal, em particular Nayse Hillesheim, Lcia Helena
Lopes Fachinetto, Kelly Patrcia Varjo de Moraes e Thiago Silva dos Santos,
bem assim estagiria Tahinah Albuquerque Martins, pela cuidadosa reviso do
texto e pelo exaustivo levantamento jurisprudencial levado a efeito. Pouparam-me
de alguns embaraos.
O texto que segue to-s uma resenha jurisprudencial do Ministro Baleeiro.
No trata da sua biografia ou da sua doutrina. Examina, apenas e to-somente, a
jurisprudncia por ele produzida, sem prejuzo de referir, vez ou outra, as evidentes
influncias e repercusses doutrinrias, jurisprudenciais, legais e constitucionais
surtidas por sua produo.
Ainda assim, possvel conhecer um pouco do homem por meio do juiz.
Fico, portanto, gratificado em contribuir para com a devida reverncia memria
e ao legado do Ministro Baleeiro, cujas dimenses esto plida, mas
dedicadamente esboadas nas pginas que seguem.
Lembro, enfim, as palavras que o ento Procurador-Geral da Repblica,
Professor Jos Carlos Moreira Alves, dedicou ao Ministro Baleeiro quando da
sua aposentadoria: a sua ausncia abre um vazio, o que prprio dos homens
que, por serem intensamente eles mesmos, no se deixam esquecer3.
O Autor
Ministro Thompson Flores, julgado em 10 de outubro de 1973, como que aplicando o

Conclio Vaticano II ao processo civil). No deixava de fazer graa com alguns elementos de
processo: A folhinha e o relgio tm muita importncia no Direito. (Voto do Ministro
Aliomar Baleeiro no RE n. 72.014/SP, Relator o Ministro Djaci Falco, julgado em 14 de
fevereiro de 1975). A propsito, vale conferir, tambm, o debate entre os Ministros Aliomar
Baleeiro e Amaral Santos no HC n. 46.060/GB, Relator para o acrdo o Ministro
Thompson Flores, julgado em 18 de setembro de 1968.
3 ALVES, Jos Carlos Moreira. Homenagem ao Exmo. Sr. Ministro Aliomar Baleeiro in
Dirio da Justia de 30 de maio de 1975. p. 3678.
PRIMEIRA PARTE
Assuntos diversos
HERMENUTICA
O recurso a tcnicas de interpretao bastante freqente nos votos do

Ministro Aliomar Baleeiro. Algumas tendncias interpretativas so claras em seu
pensamento e merecem destaque.
Reconhecia ter influncia do positivismo jurdico, exclua o Direito Natural,
mas dava importncia interpretao teleolgica:
Eu, como egresso, e ainda hoje um tanto saudoso da poltica,
no posso deixar de ouvir com embevecimento tudo o que foi dito.
Mas ainda guardo uns ranos de positivismo jurdico, aprendido na
Faculdade da Bahia, onde no h quartel, de modo algum, para o
direito natural. (...)4
Na interpretao do Direito Constitucional h de se levar em
conta o resultado final a que ela conduz, e a Constituio no feita
por amor a princpios abstratos, simetria de coordenao de idias,
mas um instrumento do Governo para chegar a resultados prticos,
para assegurar a vida nacional no mximo de sua eficincia. (...)5
Diversos so os votos em que o Ministro Baleeiro aparece rigorosamente
atento ao contexto poltico em que a norma foi concebida, o que coerente com
o seu histrico parlamentar. Praticava, com clareza e autoridade, interpretaes
que no desconheciam a mens legislatoris:
(...) No demais recordar, neste assunto, a reserva dos
hermeneutas aos trabalhos legislativos. No sou dos que participam
dessas restries, pois, no raro, a ratio iuris brota vigorosamente da
exposio de motivos , da justificao do projeto, sobretudo quando
provm do lder representativo de considervel grupo parlamentar.
(...)6
Nesse sentido, relativizava o valor da letra da lei, no para decidir de modo
contrrio lei, mas, sim, para decidir em harmonia com a vontade parlamentar:
Tenho que a letra vale menos do que o esprito, a ratio juris, enfim, a poltica
legislativa.7
4 Voto vencido do Ministro Aliomar Baleeiro na Representao n. 881/MG, Relator o Mi-

nistro Djaci Falco, julgada em 13 de dezembro de 1972.
5 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro, Relator, no RE n. 79.179/MT, julgado em 20 de no-
vembro de 1974.
6 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no RE n. 58.356/GB, Relator o Ministro Hermes Lima,
julgado em 28 de setembro de 1966.
7 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no RE n. 68.015/GB, Relator o Ministro Luiz Gallotti,
julgado em 5 de novembro de 1969.
27
Ao seu ver, mais importante que o dito por um dispositivo em sua imperfei-
o literria era o que a Constituio pretendia preservar e o que acontecia na
vida real.
Claro, h que se ter muita prudncia e experincia para o correto manejo
desses conceitos, sem perda do sentido da Constituio. Com efeito, aquelas
virtudes sobravam ao Ministro Baleeiro. Veja-se, por exemplo, o seu respeito e o
seu apego Constituio ao se dirigir ao Ministro Luiz Gallotti: Sr. Presidente,
os escravos somos dois. E mais ainda: sou o pior, o mais submisso escravo
da Constituio.8
Admitia que o juiz legislador para o caso concreto9. Mas, insista-se, no
descurava da prudncia: Em matria de inconstitucionalidade pode ser utili-
zado discreto e prudente apelo do juiz analogia.10
Rejeitava, como magistrado, escrutinar a poltica legislativa praticada pelo
Congresso Nacional e pelo Governo:
(...) a poltica legislativa escapa ao Poder Judicirio.11
Pode ser draconiano, mas lei.12
(...) as leis podem ser ruins a nossos olhos e, na conscincia
do legislador, boas.13
(...) no temos o direito de passar atestado de inpcia ao legis-
lador, cuja poltica penal no nos dado rejeitar, mas apenas cum-
prir como nela se contm, ainda que de sua sabedoria discordemos
como simples cidados. (...)14
(...) aqui tenho dito que, conquanto me parea, e sempre tenha
parecido, o Supremo Tribunal Federal um rgo poltico na mais
8 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no RE n. 68.538/SP, Relator o Ministro Eloy da Rocha,

julgado em 3 de dezembro de 1969.
9 Cf. voto do Ministro Aliomar Baleeiro no RE n. 75.404/GB, Relator o Ministro Oswaldo
Trigueiro, julgado em 13 de maro de 1973.
10 Cf. ementa do RE n. 75.390/DF, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 24 de
outubro de 1973.
11 Voto vencido do Ministro Aliomar Baleeiro, Relator, no RE n. 75.388/PE, julgado em 27
de abril de 1973 (cujo acrdo foi lavrado pelo Ministro Rodrigues Alckmin).
12 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro, Relator, no RMS n. 17.634/SP, julgado em 9 de
novembro de 1967.
13 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no RE n. 65.295/AM, Relator o Ministro
Themistocles Cavalcanti, julgado em 17 de setembro de 1968.
14 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no RE n. 76.071/RN, Relator o Ministro Bilac Pinto,
julgado em 6 de maro de 1974.
28
pura, nobre e helnica acepo da palavra, todavia, a fim de que

possa resguardar essa majestade de rgo poltico, ele no deve pre-
tender ocupar uma rea reservada pela Constituio ao Poder
Legislativo (...)15
Parece-me que devemos fidelidade aos fins do legislador.
Afinal, somos empregados da Nao ou do povo, para fazer cumprir
as leis que os homens colocados pelo povo no Governo ou tolera
que fiquem no Governo resolvem. Somos Ministros, quer dizer,
etimologicamente criados para aplicar a lei. S e s. A lei tem uma
finalidade, no podemos, afinal, dar interpretaes contrrias quela
poltica que o Governo introduz na sua lei, porque um funcionrio
qualquer entendeu que assim.16
uma circunstncia. Cada um de ns nasce dentro da Consti-
tuio e tem que aceit-la.17
O Ministro Baleeiro zelava pela preservao do papel do Poder
Legislativo e demarcava o limite da atuao judicante: Quem se queixar da
justia da lei, que v s eleies e substitua os deputados e senadores.
Nosso papel no fazer leis, mas justia segundo as leis constitucionais.18
Por outro lado, no negava ao Poder Judicirio um decidir criativo:
Estamos aqui para melhorar a Constituio.19 Reconhecia que a ltima
palavra sobre a lei e sobre a Constituio era e do STF:
Queira ou no queira, o Supremo Tribunal Federal diz o que
a lei.20
(...) O Supremo Tribunal Federal pode dizer a ltima palavra
sobre a Constituio. Ele infalvel, porque definitivo, desde que
15 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no RMS n. 14.612/SP, Relator o Ministro Pedro

Chaves, julgado em 28 de fevereiro de 1967.
16 Voto vencido (debates) do Ministro Aliomar Baleeiro no RE n. 76.826/RJ, Relator o
Ministro Xavier de Albuquerque, julgado em 5 de dezembro de 1974.
17 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no MS n. 15.886/DF, Relator o Ministro Victor
Nunes, julgado em 26 de maio de 1966.
18 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro, Relator, no RE n. 62.731/GB, julgado em 23 de
agosto de 1967.
19 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro na Representao n. 861/MG, Relator o Ministro
Oswaldo Trigueiro, julgada em 23 de agosto de 1972.
20 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no RE n. 68.015/GB, Relator o Ministro Luiz Gallotti,
julgado em 5 de novembro de 1969.
29
no h mais recurso. Quando o Supremo diz, e mesmo quando ele

erra, est certo. (...)21
Destacava, tambm, que o juiz, no raro, prepara ou antecipa evolues
que, mais tarde, podero vir a ser consagradas pelo legislador: Uma das fun-
es do Tribunal preparar a evoluo, para que o legislador apenas con-
sagre aquilo que pouco a pouco aqui se foi construindo.22
Em diversos votos, o Ministro Baleeiro revelou o quanto conhecia a reali-
dade forense, inclusive aquela menos valorizada, ou at mesmo esquecida, a do
interior:
(...) Nos Estados do Norte, no h taquigrafia; o juiz leva um
caderninho desses de armazm e faz suas anotaes. Julgado e ho-
mologado o desquite, h o problema de passar as notas do caderni-
nho a limpo, em portugus legvel, para os autos. (...)
papel ordinrio, tinta ordinria, e, depois de meses ou anos,
que se resolve, dando soluo ao processo. Quem, como eu, j de-
dicou parte da vida advocacia, sabe que assim. Muitas vezes, s
por splica ou simpatia que se consegue a lavratura do acrdo
nos autos.23
Com sensibilidade, condicionava a interpretao das normas aplicveis a
um caso concreto a esse conhecimento da realidade:
(...) Prefiro a soluo mais prtica. Meu voto pragmtico e
realista, nos termos do pronunciamento do eminente Relator, Ministro
Victor Nunes.24
Enfim, a pletora de recursos de hermenutica utilizados pelo Ministro
Baleeiro e o equilbrio com que conduzia os seus votos refletem a capacidade e
a maturidade do julgador.
Contra o farisasmo hermenutico no Direito Tributrio
No RE n. 29.990/GB, Relator o Ministro Victor Nunes, julgado em 20 de

junho de 1966, o STF discutiu o significado da sucesso no tempo de duas leis
21 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no RE n. 69.486/SP, Relator o Ministro Thompson

Flores, julgado em 18 de novembro de 1970.
22 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no RE n. 65.546/GB, Relator o Ministro Themistocles
Cavalcanti, julgado em 19 de maro de 1969 (cujo acrdo foi lavrado pelo Ministro
Aliomar Baleeiro).
23 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no RE n. 46.617/GB, Relator o Ministro Victor Nunes,
julgado em 20 de outubro de 1966.
24 Idem, ibidem.
30
relativas disciplina da iseno de uma mesma taxa (Lei n. 156, de 27 de novem-

bro de 1947, e Lei n. 1.433, de 15 de setembro de 1951).
A primeira lei isentava da taxa em causa as remessas (...) de juros e
dividendos. A segunda isentava da referida taxa as remessas de fundos (...)
relativos a juros, lucros e dividendos.
Em funo do acrscimo do vocbulo lucros, contribuintes solicitaram a
restituio de parte dos valores recolhidos ao tempo de vigncia da primeira lei,
porquanto, j quele tempo, dever-se-ia compreender lucros como includos na
palavra dividendos.
O STF deu razo aos contribuintes. Durante os debates, o Ministro
Aliomar Baleeiro advertiu sobre os problemas advindos da interpretao literal
da legislao:
primeira vista, pareceria que a questo insinuava uma ob-
servncia religiosa da forma literria ou gramatical da lei. Ningum
sustenta isso. Todos os comentaristas, constitucionalistas e juristas,
pelo contrrio, tm dito que a pior das interpretaes a chamada
judaica. Ela se limita s palavras da lei, sabendo que sempre so mau
veculo do pensamento do legislador ou da poltica legislativa, que
ele pretende alcanar.
Por sua vez, o Ministro Adalicio Nogueira sustentou que a segunda lei
haveria de ser entendida como lei interpretativa da primeira. Com efeito, o Minis-
tro Aliomar Baleeiro enfatizou o que se pretendeu com a Lei 1.433/51:
Foi a poltica de fomentar a vinda de capitais que colaborem
no desenvolvimento econmico do Pas.
H a a demonstrao da conscincia e do zelo do julgador para com o
contexto em que a legislao foi concebida e com rigoroso respeito ao fim
buscado , compreendendo a mens legis por meio de recurso mens legislatoris.
Contra o farisasmo hermenutico no Direito Civil
No RE n. 30.358/MG, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 20

de setembro de 1966, o STF discutiu o reconhecimento de um casal de filhos por
concubinos.
O juiz de primeira instncia, de incio, no admitiu a averbao da filha,
porque dela estava grvida a me quando o marido faleceu. Era, pois,
adulterina, militando a presuno jurdica de ser legtima filha do defunto.
No entanto, o juiz reconsiderou a sua primeira deciso, contra o que se
insurgiu o promotor, ao entendimento de ser indispensvel ao de investigao
de paternidade.
31
O apelo do promotor foi provido para anular o processo ab initio. Em grau

de embargos, a deciso foi confirmada.
Ao votar pelo conhecimento e provimento do Recurso Extraordinrio, o
Ministro Aliomar Baleeiro deixou assente:
(...) Certamente, doutrinadores ilustres emprestaram a maior
nfase secular parmia Pater est, quem justae nuptiae demonstrat.
Para alguns, alis, encerrava apenas um farisasmo jurdico. Mas o
prprio Cdigo Civil abriu excees (...)
No h fomento de justia nem de utilidade em forar a Recor-
rente a uma ao para provar o que est cabalmente provado por ato
espontneo e solene do pai, com a confisso da genitora, mxime,
quando o nico interessado, o irmo, fruto da ligao dos dois
concubinos, como se viu, nada alegou, no ignorando o registro. O v.
acrdo recordaria, mais uma vez, o Summum jus, summa injuria.
Outros julgados em que o Ministro Baleeiro criticou a interpretao literal:
RE n. 62.331/GO e RE n. 67.218/CE.
Elementos teis para identificao da mens legislatoris
No RE n. 58.356/GB, Relator o Ministro Hermes Lima, julgado em 28 de

setembro de 1966, o Ministro Aliomar Baleeiro, que votou vencido, explicitou
alguns elementos teis para a identificao das razes do legislador quando da
interpretao de um dado texto normativo:
Temos, ento, que o sentido literal claudicante, de onde pre-
sumir-se que no esto claros e definidos o sentido e o fim exato do
dispositivo. E prova disso jaz em que os defensores da tese favorvel
competncia da sede da empresa recorrem a variados processos de
desarticulao do texto, que reescrevem segundo as intenes atri-
budas ao Constituinte. Elas, entretanto, no so claras. No de-
mais recordar, neste assunto, a reserva dos hermeneutas aos traba-
lhos legislativos. No sou dos que participam dessas restries, pois,
no raro, a ratio juris brota vigorosamente da exposio de motivos,
da justificao do projeto, sobretudo quando provm do lder repre-
sentativo de considervel grupo parlamentar. Outro tanto se pode
dizer dos pareceres dos relatores nas comisses parlamentares. Muito
menos, porm, pode ser creditado emenda individual, sobretudo de
quem no foi dos principais artfices da Constituio.
32
Por outro lado, na falta desses elementos, ao Ministro Baleeiro parecia que
a ns no dado penetrar nas intenes do legislador, se ele no as expressa,
para ver quais foram os fins da poltica legislativa por ele adotada25.
Em suma, apontava como subsdios importantes para a identificao da
ratio juris da norma: (1) as exposies de motivos dos projetos originados do
Poder Executivo; (2) as justificaes, que fazem as vezes das exposies de
motivos nos projetos de iniciativa parlamentar; (3) os pareceres dos relatores nas
comisses parlamentares, pareceres esses que, no mais das vezes, esclarecem o
porqu das redaes adotadas e das modificaes introduzidas ou no.
O voto proferido no RE n. 58.356/GB foi reafirmado no RE n. 53.812/MG,
Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 22 de abril de 1968. Neste caso,
o voto do Ministro Baleeiro prevaleceu26.
No RE n. 61.299/SP, Relator o Ministro Oswaldo Trigueiro, julgado em 1
de maro de 1967, o Ministro Baleeiro afirmou que no se pode ressuscitar na
execuo da lei norma que constava de emenda parlamentar no aprovada:
Ora, a lei o que est na lei. No mesmo sentido: RE n. 62.015/GB.
Importncia de investigar os princpios econmicos subjacentes ao Direito
No RE n. 60.294/RJ, Relator o Ministro Adalicio Nogueira, julgado em 21

de novembro de 1967, o STF discutiu a retomada de imvel locado em que funcio-
nava fundo de comrcio.
O Ministro Aliomar Baleeiro, citando Vivante, fez as seguintes considera-
es acerca da importncia de o intrprete investigar os princpios econmicos
subjacentes ao Direito:
Ele chamava a ateno para a necessidade de, no direito pri-
vado e eu vou at ao direito pblico , o intrprete investigar os
princpios econmicos subjacentes ao Direito. Hoje, mais que no
tempo em que Vivante escreveu, a noo da conjuntura econmica
bsica em qualquer sentido, jurdico ou social. A economia no
estvel. A moeda no aquela coisa como o metro de platina de Paris,
25 Manifestao do Ministro Baleeiro quando do voto do Ministro Victor Nunes no RMS

n. 16.912/SP, Relator o Ministro Djaci Falco, julgado em 31 de agosto de 1967. Pouco
antes, ele j havia advertido: Estamos entrando no subconsciente do esprito
legislativo. As intenes pertencem a Deus.
26 Sobre a questo de fundo em debate nos Recursos Extraordinrios citados, vide o
tpico Estado a que cabe a cobrana do tributo do Captulo Imposto de transmisso
causa mortis.
33
que no se dilata quase. O mito da moeda estvel tem sido respons-

vel pelas maiores iniqidades na aplicao do Direito.
Ademais debateram os Ministros Evandro Lins e Adaucto Cardoso ,
no permitir a retomada de imvel construdo especialmente para um determinado
fundo de comrcio (no caso, cinema e teatro), cujo criador , portanto, o proprietrio,
seria negar o direito de propriedade. Ao que arrematou o Ministro Aliomar
Baleeiro: E a se daria o locupletamento indbito.
unanimidade de votos, o Tribunal manteve a retomada determinada em
sentena de primeiro grau.
No RE n. 65.733/GB, Relator para o acrdo o Ministro Themistocles
Cavalcanti, julgado em 9 de dezembro de 1968, o Ministro Aliomar Baleeiro vol-
tou a enfrentar a relao havida entre Direito e Economia:
Para mim, o Direito tem uma funo puramente ancilar, mero
auxiliar de outros interesses humanos. Esses interesses so de vrias
ordens, sobretudo a ordem econmica e poltica. Ento, no se pode
afastar da interpretao de uma lei o seu contedo econmico ou poltico.
Que o legislador quis proteger, qual foi o fim que ele visou a
amparar? Para mim, o que ele quis, na sua expresso literal e grama-
tical, no o precpuo. Para mim importa muito mais o que a lei quis,
em que circunstncias a lei quis isso, para que algo se atingisse. Por
que disse e no como disse.
Neste ltimo caso relativo falta de cumprimento de clusula
contratual , o Ministro Aliomar Baleeiro ficou vencido.
Juiz no pode substituir-se lei ou autoridade apontada pela lei como

competente
No RE n. 60.385/GB, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 3 de

maio de 1966, o STF examinou acrdo que negara retomada de imvel soli-
citada para reforma ao argumento de que a obra, que fora autorizada pelo
rgo estatal competente, poderia prejudicar a sade pblica, por insuficincia de
iluminao e arejamento.
O Ministro Baleeiro, destacando que a legislao permitia a retomada para
reforma e que ela fora autorizada pelo rgo estatal competente, afirmou:
(...) Certo que o juiz, do ponto de vista tcnico, no o mais
indicado e, do ponto de vista jurdico, no , em absoluto, competente
34
para dizer a palavra decisiva. Sem ferir a lei, no pode substituir-se

autoridade pblica investida da competncia legal, para decidir
como se pode construir de acordo com o poder de polcia em matria
de edificaes urbanas.
So palavras que demonstram a prudncia do Ministro Aliomar Baleeiro.
unanimidade de votos, o STF reformou o acrdo recorrido.
35
DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS
Garantias implcitas
No RE n. 72.021/CE, Relator o Ministro Barros Monteiro, julgado em 14

de maro de 1973, o STF discutiu legislao estadual relativa ao vitaliciamento de
magistrados. O Ministro Aliomar Baleeiro votou vencido na questo de fundo,
mas so significativas suas palavras relativamente existncia de garantias im-
plcitas na ordem constitucional brasileira:
A prpria Constituio, nos dispositivos citados, diz que ela
protege no s os direitos e as garantias expressos, seno tambm
aqueles inerentes ao regime. Esse regime, sabemos, sobretudo na nossa
Constituio, que muito minuciosa, abrange uma poro de garantias
no s ao cidado individualmente mas tambm por via indireta.
Quando a Constituio garante o funcionrio, quer garantir um regime,
quando garante um magistrado, tambm quer garantir o sistema pol-
tico do Pas.
Nos debates, o Ministro Aliomar Baleeiro afirmou: necessrio que as
Constituies tenham uma clusula flexvel, porque esta fecunda o direito.
Lembrou que foi graas a essas clusulas vagas que a Suprema Corte dos
Estados Unidos protegeu afro-descendentes, miserveis e acusados.
E insistiu quanto Constituio brasileira:
Protege a todos, no Brasil, no s quando ela atribui uma ga-
rantia expressa e definida, seno aquelas todas que decorrem do re-
gime que adota: regime democrtico, regime da escolha pelo mrito
dos magistrados e de todos os servidores pblicos.
Podemos construir. por isso que existe um Tribunal como
este.
Enfim, advertiu:
A Constituio que no se transforma, que no se adapta s
circunstncias e s necessidades da vida, ser cortada por algum.
Liberdade de manifestao de pensamento e direito honra
No RE n. 64.333/PR, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 29

de outubro de 1968, foi discutida a sempre atual e delicada relao havida entre a
liberdade de manifestao de pensamento e o direito honra.
36
Tratava-se de mandado de segurana impetrado contra juiz criminal que

ordenara a publicao de carta retificativa no Jornal recorrido, na forma
requerida pelo Recorrente, sob pena de multa, dado o carter ofensivo de
certo comentrio. A segurana foi concedida. Da o Recurso Extraordinrio.
Com a autoridade de quem exerceu o jornalismo e, aps a judicatura
constitucional, voltou a exerc-lo , o Ministro Baleeiro afirmou:
H dois interesses sociais em confronto e no apenas dois inte-
resses privados. De um lado, a liberdade de manifestao do pensa-
mento, respondendo cada um pelos abusos que cometer. De outro, o
direito de cada cidado ao respeito sua honra e sua dignidade e
at sua privacy. Mesmo um criminoso tem o direito verdade por
parte da imprensa. H de se lhe reconhecer o direito de reagir contra
o clima psicolgico que o jornal poder criar, influindo at no julga-
mento, sobretudo se este for da competncia do jri popular.
O jornalista, por sua vez, deve ser garantido contra o esprito
polemista ou exibicionista do queixoso com sensibilidade da mimosa
pudica a ver injria onde ela no existe, ou vido tambm de ofen-
der e agredir o prprio comentarista ou terceiros.
O recurso foi conhecido e provido para que o Tribunal recorrido decidisse
pelo mrito se o contedo da resposta pretendida se conformava com os padres
da lei.
Liberdade de opinio e incitamento animosidade contra as Foras Armadas
No RE n. 69.528/PR, Relator o Ministro Amaral Santos, julgado em 24 de

novembro de 1970, discutiu-se o caso de um estudante condenado por incitao
animosidade contra as Foras Armadas. Fez, no dia da comemorao da Incon-
fidncia Mineira, de improviso, discurso em que criticou acerbamente as realida-
des brasileiras, dizendo que feridas cancerosas devoravam a economia nacional,
como o Exrcito com 54% do oramento, um porta-avies desnecessrio, a Rede
Ferroviria com o dficit colossal, o funcionalismo, etc. O Conselho de Justia
Militar o absolveu. Houve recurso e o STM o condenou por incitamento animo-
sidade contra as Foras Armadas.
Ao votar, o Ministro Aliomar Baleeiro lembrou que o fato ocorreu no dia da
comemorao da Inconfidncia Mineira, que, juridicamente, segundo o Direito
da poca, foi ato subversivo, e exaltao de Tiradentes, um rebelde, segun-
do as leis ento vigentes. Entendeu que no houve no discurso do estudante
palavras injuriosas, nem o nimo de denegrir: O acusado, como cidado, fez
um clculo econmico que, em outros pases, j foi levantado por econo-
37
mistas que divergem a respeito da convenincia social de vultosas despesas

militares.
Citou pensadores que discutiram o assunto, bem assim a acesa controvr-
sia ento havida nos Estados Unidos acerca das
(...) astronmicas despesas projetadas para o sistema de defesa
antimsseis capaz de destruir, no espao, imediatamente, os foguetes
acaso dirigidos do estrangeiro contra os grandes centros demogrficos
americanos. O Pentgono tem sido o alvo predileto de artigos e at
de livros hostis.
E concluiu:
(...) O crime de instigao animosidade (...) pressupe, a
meu ver, dolo especfico de intriga, provocao, propsito poltico ou
ideolgico de incentivar discusses internas para um fim de subver-
so, etc.
O Ministro Baleeiro controverteu todos esses elementos em recurso ex-
traordinrio porque, segundo o seu entendimento, no se tratava, in casu, de
reexame de fatos, mas do enquadramento jurdico desses.
O STF manteve a condenao, contra o voto do Ministro Baleeiro. Os
demais Ministros seguiram o voto do Relator, que no conheceu do recurso ex-
traordinrio ao entendimento de que implicava reexame de provas (Smula n. 279).
Liberdade de pensamento e de expresso. Liberdade de imprensa
No RMS n. 18.534/SP, Relator o Ministro Themistocles Cavalcanti, julgado

em 1 de outubro de 1968, o STF decidiu sobre a apreenso de mais de 230 mil
exemplares da revista Realidade, da Editora Abril, determinada por juiz
paulistano de menores ao fundamento de que a referida publicao era obscena
(medida tambm tomada por juzes de outras cidades).
A discusso deu-se em torno de reportagens com os seguintes ttulos:
Sexo no tem nada de indecncia, Felicidade possvel sem o casamento
e Devemos ser independentes a qualquer custo.
O art. 53, caput, da Lei de Imprensa de 1953 dispunha:
No podero ser impressos, nem expostos venda ou importa-
dos, jornais ou quaisquer publicaes peridicas de carter obsceno,
como tal declarados pelo Juiz de Menores, ou, na falta, deste, por
qualquer outro magistrado.
O respectivo 1 determinava a apreenso dos exemplares encontrados.
38
O Relator denegou a ordem ao entendimento de que no havia, no caso,

direito lquido e certo: seria necessrio examinar o texto da publicao, o seu
contedo. Disse, ainda, que no existiria um critrio objetivo para declarar se
uma publicao seria ou no obscena.
O Ministro Aliomar Baleeiro divergiu.
Concordou que o conceito de obsceno, imoral, contrrio aos bons
costumes condicionado ao local e poca. Citou o exemplo do biquni (seria
inconcebvel em qualquer praia do mundo ocidental, h trinta anos) e
diversos outros. Vale referir: Seria mandado para um hospcio de alienados
o juiz que apreendesse, hoje, Madame Bovary ou denunciasse Flaubert,
mas este, h um sculo, foi a julgamento.
Classificou como notria a enorme biblioteca de publicaes erticas de
todos os tempos, bem assim j ter ocorrido em larga escala a publicao de
pesquisas comportamentais como a constante da publicao apreendida. Aduziu
que, em todas as capitais civilizadas, so publicadas, com a tolerncia das autori-
dades, revistas restritas e voltadas ao erotismo, bem assim que revistas insuspei-
tas versando os mais graves temas da atualidade, como a Time, em quase todas
as suas edies tratam, de algum modo, sobre sexo: Outro tanto ocorre com
revistas brasileiras das mais prestigiosas e insuspeitas do cultivo de paixes ms.
Da perguntou: Por que, ento, a atitude discriminatria contra a Rea-
lidade?
Cogitou sobre a influncia de concorrentes instigando medidas administra-
tivas, uns contra os outros. Afirmou a necessidade de padres uniformes na cen-
sura de publicaes, filmes, rdio e TV essa foi uma das razes pelas quais,
em outros processos, votara no sentido de que, se a Unio e os Estados podiam
exercer a censura cinematogrfica, deveria prevalecer a federal sobre a estadual:
o padro moral do Pas um s e deve-se prevenir o perigo de um Esta-
do proteger seus produtores contra a competio de produtores doutro Esta-
do. Ademais, lembrou que era e da Unio a competncia para regular o
comrcio interestadual e s a Unio, no Brasil, tem competncia para legis-
lar sobre Direito Penal e, ento, definir e punir o que obsceno e contrrio
aos bons costumes.
Leu excerto do voto que proferira no RMS n. 14.686/GB, Relator o Ministro
Victor Nunes, julgado em 17 de agosto de 1966.
A divergncia entre o Relator e o Ministro Baleeiro veio na concluso e na
soluo do caso concreto. O Ministro Baleeiro destacou que o Relator negara
provimento ao recurso, deixando sem remdio o que lhe parece e a mim um
exemplo de m-aplicao da lei, com prejuzo vultuoso para os direitos da
Recorrente, alm da ameaa liberdade de expresso e de pensamento.
39
Sustentou haver, sim, direito lquido e certo de algum expor e defender

livremente o seu pensamento, respondendo pelos abusos que cometer. Por outro
lado, concedeu que, no exerccio do poder de polcia, a autoridade, o juiz de meno-
res, poderia
(...) apreender a publicao evidentemente pornogrfica,
obscena ou contrria aos bons costumes, como tal a que visa inequi-
vocamente a excitar a lascvia depravada e fere os padres de decoro
da comunidade, sem nenhum propsito de divulgao cientfica,
artstica, educacional ou literria.
Props, ento, um critrio para identificar tais publicaes:
Como tal h de entender-se a historieta, a gravura, a pelcula
srdida pelo assunto e pela linguagem, geralmente irreal e com ten-
dncias para a nfase do anormal e do anmalo, seja exagerao
mrbida do natural, seja pela preferncia voltada para o vicioso, o
depravado, o pervertido, o acanalhado.
No particular, referiu-se ao que os juristas americanos chamam de hard
core pornography, como parmetro para distino entre publicaes de carter
cientfico, artstico, educacional ou literrio e as de evidente carter pornogrfico,
obsceno ou contrrio aos bons costumes. Em princpio, o que natural no
pode ser imoral: Os fenmenos da reproduo do homem so equiparveis
aos da digesto, da circulao e outros de origem biolgica e comportam
divulgao.
Considerou, ento, a no-existncia, na Jurisprudncia do STF, de
parmetros claros e seguros a respeito da linha divisria entre o obsceno ou o
pornogrfico, de um lado, e o publicvel, de outro.
Mesmo na US Supreme Court, registrou, ainda reinava a laws
confusion. Insistiu que o problema era dos que apresentavam variveis, de
sorte que a autoridade administrativa, ou judiciria, se v adstrita apre-
ciao em caso concreto. Ainda assim, aquela Corte revelou-se indulgente
quando a publicao, em seu todo, no se apresentava como puro veculo de
malcia, mas no tolerou a pornografia como fim em si mesmo, pela manifesta
evidncia de seu objetivo, ou como fim nico de lucro, ainda que primorosamente
impressa. Citou ampla gama de precedentes e o uso do clear and present
danger test, utilizado em outros casos de poder de polcia27.
27 Nos debates, o Ministro Baleeiro voltou a referir o teste de claro e atual perigo como
mecanismo hbil a evitar o arbtrio judicial em casos tais.
40
O importante, defendeu, a proteo de crianas e adolescentes contra a

deletria influncia que o material pornogrfico, ou apenas ertico, pode exercer
em espritos ainda em formao. Diferentemente, os adultos tm o direito consti-
tucional de escolher a vulgarity para leitura, no que citou opinio do Justice
Potter Stewart no case Ginsburg vs. US.
Retornando ao caso concreto em julgamento, afirmou que a linguagem da
revista apreendida era decorosa e que a exposio se fez num tom alto e sem
apologia do vcio, da anomalia ou mesmo da irreverncia, enfim, nenhum juzo
de valor que se possa considerar anti-social.
Concluiu no haver ofensa aos padres de ento do Brasil em gravuras
esquemticas da concepo e da gestao ou em um inqurito que abordou os
mais variados aspectos do comportamento da mulher, inclusive o sexual: julgo
como homem de meu tempo e de meu Pas.
Portanto, reconheceu haver, in casu, direito lquido e certo e deu provi-
mento ao recurso, mas ressalvou todas as medidas que o juzo de menores enten-
desse adequadas para evitar a venda da revista a menores no limite de idade que
lhe parecesse conveniente ou a possibilidade de consulta por esses menores em
bibliotecas ou lugares pblicos28. Alis, nas mos de adolescentes, andam
obras didticas com gravuras mais minuciosas e explicativas, quando cur-
sam biologia. De toda sorte, certamente, nada impedia que adultos lessem a
revista:
Certo, Realidade no indicada para crianas ou alunos de
aula primria. Isso no impede que desejem e possam l-la adultos.
Mas duvido muito que os colegiais, hoje, ainda levem a srio a cegonha.
Prevaleceu o voto do Ministro Baleeiro, que lavrou o acrdo, provavel-
mente um dos mais lembrados e elogiados da sua judicatura29.
Liberdade de pensamento e tributao estadual
No RE n. 73.895/MG, Relator o Ministro Luiz Gallotti, julgado em 19 de

setembro de 1972, o STF discutiu a constitucionalidade de taxa estadual de expe-
diente no tocante aprovao de programas de rdio e televiso.
28 Em razo do que o acrdo registrou provimento em parte do recurso.

29 MELLO FILHO, Jos Celso de. Sesso de homenagem ao centenrio de nascimento
do Ministro Aliomar Baleeiro in Dirio da Justia de 14 de outubro de 2005. Seo I. p. 4.
41
Ao entendimento de que a Constituio de 1967, vigente ao tempo da co-

brana, confiava a censura de diverses pblicas Unio por meio da Polcia
Federal, bem assim que o pargrafo nico do art. 76 do CTN considerava e
considera regular o exerccio do poder de polcia quando desempenhado pelo
rgo competente, o STF declarou inconstitucional a taxa de expediente aludida.
O Ministro Aliomar Baleeiro acrescentou que tambm havia, no caso, um
interesse nacional ainda mais alto: o da liberdade de pensamento. Mencionou a
possibilidade de um governador utilizar a taxa em causa para restringir a liber-
dade de pensamento, que um direito, uma garantia, um ideal e um princ-
pio da Constituio Federal.
Liberdade de trabalho
No RE n. 67.653/GB, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 20

de maio de 1970, o STF discutiu a validade, em face da liberdade de trabalho, de
clusula contratual que obrigava o empregado que havia feito cursos tcnicos
no exterior s expensas do empregador a no servir a nenhuma empresa
concorrente nos cinco anos seguintes ao fim do contrato.
Tratava-se de litgio entre empresa industrial de produtos de cirurgia
dentria que contratara um tcnico portugus para prestar-lhe assistncia e man-
dara-o para cursos na Inglaterra custeados por ela, empresa empregadora.
Em antecipao de voto, o Ministro Baleeiro afirmou que o caso era (...)
uma dessas controvrsias em que se tem que escolher entre a literalidade da
Constituio ou os grandes interesses nacionais que esto subjacentes, e
que o Supremo Tribunal Federal pode e deve propiciar.
Completou cogitando que, a bem do desenvolvimento nacional, a clusula
em questo talvez devesse ser mantida:
Do ponto de vista do desenvolvimento nacional, deveria uma
clusula como esta ser mantida, porque precisamos conhecer todos
os segredos da tcnica, quer da mecnica, quer sobretudo da qumica.
H grandes empresas, onde centenas de indivduos esto pesquisando
produtos novos.
No entanto, votou trilhando caminho diverso.
O 23 do art. 150 da Constituio de 1967 assim dispunha: livre o
exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso (...)30
30 Correspondente ao inciso XIII do art. 5 da Constituio de 1988.
42
O Ministro Baleeiro concluiu que a clusula contratual em causa ia, sim, de

encontro liberdade de trabalho. Contudo, no deixou de comentar as possveis
conseqncias dessa soluo:
Do ponto de vista do interesse do desenvolvimento nacional, a
soluo estiolar a aquisio da tecnologia pelos trabalhadores
nacionais, pois o procedimento do Recorrido, possivelmente indefen-
svel sob critrios ticos, no encorajar a empresa a arriscar des-
pesas e segredos de fabricao sem um mnimo de garantias.
Mas o remdio para isso no cabe ao Supremo Tribunal Federal.
Os prprios industriais entre si busquem, na solidariedade de classe,
o caminho bvio.
A deciso foi unnime, nos termos do voto do Relator.
Priso civil, depositrio e alienao fiduciria
No RE n. 69.404/SP, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 5 de

junho de 1970, o STF entendeu razovel ainda que no a melhor a interpre-
tao segundo a qual no seria cabvel a priso civil, porque no se confundem
o depsito e a alienao fiduciria em garantia.
No RE n. 73.220/DF, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 17
de agosto de 1973, o STF voltou a enfrentar a mesma questo. Mas havia uma
particularidade no caso: a supervenincia do Decreto-Lei n. 911, de 1 de outubro
de 1969, que estabeleceu normas de processo sobre alienao fiduciria. Segundo
o Ministro Baleeiro, o referido Decreto-Lei cortou a controvrsia em carter
interpretativo, mandou seguir expressamente a ao de depsito e declarou
a sua eficcia imediata aos casos pendentes. O recurso foi decidido no sen-
tido de determinar ao juiz, nos mesmos autos, que processasse a causa nos ter-
mos do Decreto-Lei n. 911, de 1969.
Tais casos merecem referncia, dado ainda haver controvrsia no STF
quanto priso civil em alienao fiduciria em funo do Pacto de So Jos da
Costa Rica31.
31 No HC n. 72.131/RJ, Relator o Ministro Moreira Alves, julgado em 23 de novembro de

1995, o STF entendeu que o Pacto de So Jos da Costa Rica no interfere com a priso
civil em alienao fiduciria. A questo foi retomada no RE n. 349.703/RS, Relator o Ministro
Ilmar Galvo, pendente de julgamento.
43
MOROSIDADE DO PODER JUDICIRIO
A morosidade tema sempre presente quando se fala em reforma do

Poder Judicirio. A mais recente a da Emenda Constitucional n. 45, de 8 de
dezembro de 2004 trouxe ao texto constitucional norma assegurando a todos,
no mbito judicial e administrativo, a razovel durao do processo e os meios
que garantam a celeridade de sua tramitao (inciso LXXVIII do art. 5 da
Constituio de 1988). O Ministro Aliomar Baleeiro, em diversos dos seus votos,
enfrentou o problema.
Responsabilidade civil. Demora no julgamento, prescrio e outras

questes
No RE n. 32.518/RS, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 21

de junho de 1966, o STF analisou a ocorrncia ou no de responsabilidade civil do
Estado decorrente da morosidade no processamento de uma ao penal privada
que, por isso, prescrevera.
O Recorrente perdeu nas instncias ordinrias. A Justia gacha entendeu
que o juiz no agiu com dolo ou culpa, assoberbado de trabalho, pois atendia
a duas comarcas, razo pela qual ocorrera justo motivo de retardamento.
O Relator votou pelo provimento do Recurso reconhecendo a
(...) responsabilidade do Estado em no prover adequadamente
o bom funcionamento da Justia, ocasionando, por sua omisso dos
recursos materiais e pessoais adequados, os estorvos ao pontual
cumprimento dos deveres dos seus juzes. Nem poderia ignorar essas
dificuldades, porque, como consta das duas decises contrrias ao
Recorrente, estando uma das Comarcas acfala, o que obrigou o juiz
a atend-la, sem prejuzo da sua prpria ambas congestionadas de
servio , Comisso de Disciplina declarou-se em regime de exce-
o, ampliando os prazos.
Em casos tais, afirmou o Relator, a responsabilidade transborda do Direito
Civil para o Administrativo, independendo a responsabilidade do Estado da
culpa dos seus agentes.
Aps invocar a doutrina francesa, o Relator sustentou que o art. 194 da
Constituio de 1946 (As pessoas jurdicas de direito pblico interno so
civilmente responsveis pelos danos que os seus funcionrios, nessa quali-
dade, causem a terceiros.) prescindia de prova da culpa do agente pblico se
houvesse falta objetivamente imputvel ao servio.
44
Ademais, no caso dos autos, o Relator destacou que houve, sim, culpa dos
agentes pblicos, por omisso de medidas idneas ao funcionamento da
Justia e at culpa in vigilando das autoridades superiores, por sua passivi-
dade.
E arrematou:
(...) Se, desde a lei de 8-6-1865, j se reconhecia direito
indenizao pelo erro judicirio apurado em revista, no h por que
neg-la pela inrcia crnica e invencvel, que levou Anatole France
a pr na boca dum personagem de referncia a sua ancila: surda
como um saco de carvo e lenta como a justia.
Durante os debates, o Ministro Vilas Boas classificou como avanada a
tese do Relator no sentido de que o art. 194 da Constituio tambm envolveria a
responsabilidade pelas faltas da Justia, ao que respondeu o Ministro Baleeiro:
(...) onde o texto no distingue, o juiz no deve distinguir. No
posso distinguir. Considero o Judicirio como o servio de vacina-
o, ou o servio pblico de guarda noturna. O cidado paga para
t-lo (...).
O Ministro Vilas Boas defendeu que, para certos servios, como o de
polcia, h que ser exigida a ocorrncia de uma culpa excessivamente grave.
O Ministro Pedro Chaves acompanhou o Ministro Vilas Boas, invocando o
chamado risco processual, isto , o risco que pesa sobre os que ousam ir a
juzo disputar um direito:
por isso que eu digo: quando o recorrente entrou em Juzo
propondo ao de injria contra o jornalista, ele correu esse risco
que estava pesando sobre todos os brasileiros que ousassem ir a
Juzo disputar algum direito nos termos dessa lei processual. o cha-
mado risco processual, conhecido de todos os tratadistas da matria.
(...) eu lhe neguei provimento, por achar que no havia relao
de causalidade entre o dano sofrido por ele e o ato omissivo do fun-
cionrio, porque a causa imediata do dano que ele sofreu foi o pr-
prio risco processual, a que se sujeitou com a propositura do processo.
O Relator ficou vencido, prevalecendo a teor da Ementa do julgado
o entendimento de que:
A atividade jurisdicional do Estado, manifestao de sua so-
berania, s pode gerar a responsabilidade civil quando efetuada
com culpa, em detrimento dos preceitos legais reguladores da espcie.
Lavrou o acrdo o Ministro Vilas Boas.
45
Consta do RE n. 69.568/SP, Relator o Ministro Luiz Gallotti, julgado em 17

de novembro de 1970, alentado voto do Ministro Aliomar Baleeiro no mesmo
sentido, inclusive citando o RE n. 32.518/RS. No entanto, ao examinar o caso
concreto, o Ministro Baleeiro concluiu que no havia que falar na espcie dos
autos em responsabilidade do Estado por atos de seu Poder Judicirio. O
recurso no foi conhecido.
Por outro lado, no RE n. 70.121/MG, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro,
julgado em 13 de outubro de 1971, o STF examinou caso de comerciante preso
em razo de alegada emisso de cheque sem fundos. A priso perdurou por 3
anos e 17 dias, dos quais 2 anos e 9 meses em virtude de desdia do juiz, que, aps
o interrogatrio, conservou consigo os autos, displicentemente, sem qualquer
despacho ou providncia, no obstante reiteradas solicitaes de devoluo por
parte do Ministrio Pblico. O acusado foi absolvido a requerimento do prprio
Ministrio Pblico.
O Ministro Baleeiro reiterou o seu entendimento manifestado no RE n.
32.518/RS. Lembrou que a histria da responsabilidade civil a histria da sua
contnua e progressiva ampliao, desde a responsabilidade pela culpa respon-
sabilidade sem culpa, desde o princpio the King does not wrong at a responsa-
bilidade do Estado por todos os seus agentes. E, j em nossos dias, avana o
assalto dessa melhoria tica e jurdica ao reduto mais defendido contra ela
a responsabilidade do Estado pelas leis injustamente danosas s situaes
individuais legtimas.
Advertiu, ento, que os casos como o dos autos
(...) no podem ser aferidos pelos votos dos gloriosos magis-
trados das geraes anteriores, que nos precederam nesta Corte h
cerca de meio sculo, quando ainda vacilava o esprito jurdico contra
os privilgios da irresponsabilidade do Estado pelos atos dolosos ou
culposos de seus agentes em servio.
O Relator sustentou que o caso no se opunha tese vitoriosa no RE n.
32.518/RS. Explicou que, na espcie dos autos, no se tratava da culpa por fato
do servio pblico, independentemente de culpa do agente ou representante do
Estado, mas, sim,
(...) culpa escancarada, escandalosa e incontestvel do juiz,
reconhecida pela sentena e pelo v. acrdo; culpa por negligncia e
ilegalidade, e que justificou a remessa dos autos Corregedoria,
para ajustar contas com o magistrado deslembrado de seus deveres e
dos mandamentos da lei, seno at da caridade.
Citou doutrina francesa, italiana e colombiana.
46
Mencionou, ainda, o Parecer da Procuradoria-Geral do Estado, que lem-

brou que a responsabilidade do Estado no advm somente do erro judicirio mas
tambm da negligncia judiciria.
O Relator ficou vencido, juntamente com o Ministro Adalicio Nogueira
que j o acompanhara no RE n. 32.518/RS e com o Ministro Bilac Pinto. Esse
registrou que tinha como precursora a posio assumida pelo Relator.
Prevaleceu o voto do Ministro Djaci Falco, para quem a deciso im-
pugnada cingiu-se a emitir um juzo interpretativo no s razovel, (...) mas
que se afina com a jurisprudncia dominante (...).
Enfim, interessante destacar a atualidade do pensamento do Ministro
Baleeiro na matria. Ele j cogitava, inclusive, sobre a responsabilidade do Estado
por leis injustamente danosas s situaes individuais legtimas, o que,
ainda hoje, parece tabu32.
Desquite por mtuo consentimento. Falecimento antes do julgamento da

apelao necessria
No RE n. 46.617/GB, Relator o Ministro Victor Nunes, julgado em 20 de

outubro de 1966, o STF entendeu que a morte de um dos cnjuges antes de
julgada apelao necessria de sentena homologatria de desquite por mtuo
consentimento prejudica a ao, o que permitiria ao cnjuge sobrevivente habili-
tar-se como meeiro do de cujos.
Ficaram vencidos os Ministros Relator e Aliomar Baleeiro, que afirmou:
(...) a vida no lgica. O Direito para solucionar a vida.
(...) Pelo Cdigo, deveria ser julgado dentro de dois meses, pois o
juiz, em quinze minutos, poderia ver que o processo se encontra em
condies formais para isso. Na verdade no assim. Nos Estados do
Norte, no h taquigrafia; o juiz leva um caderninho desses de arma-
zm e faz suas anotaes. Julgado e homologado o desquite, h o
problema de passar as notas do caderninho a limpo, em portugus
legvel, para os autos. (...)
papel ordinrio, tinta ordinria, e, depois de meses ou anos,
que se resolve, dando soluo ao processo. Quem, como eu, j de-
dicou parte da vida advocacia, sabe que assim. Muitas vezes, s
por splica ou simpatia que se consegue a lavratura do acrdo
nos autos.
32 Vide, a propsito, Maria Lcia Amaral, Responsabilidade do Estado e dever de inde-

nizar. Coimbra: Coimbra, 1998.
47
CONTROLE DIFUSO E EM CONCRETO DE CONSTITUCIONALIDADE
Com a Repblica, o Direito brasileiro adotou o controle difuso e em con-

creto de constitucionalidade nos moldes da doutrina e da jurisprudncia norte-
americanas.
Vrias geraes de juristas e de magistrados foram formadas dentro da
cultura daquele modelo de controle, ainda hoje praticado na ordem jurdica ptria.
De Joo Barbalho33, Rui Barbosa34, e outros, at Lcio Bittencourt35, o modelo
norte-americano de controle era o centro das atenes e desenvolvimentos.
A Emenda Constitucional n. 16, de 1965, demarca uma mudana, qual seja,
paulatinamente, passou-se a dar maior ateno, doutrinria e jurisprudencial, ao
controle concentrado e em abstrato de constitucionalidade, o que, em verdade, j
era prenunciado pelo desenvolvimento que conhecera a representao interven-
tiva relativamente legislao estadual36. Hoje, no Direito brasileiro, ambos os
modelos convivem, o que no se d sem dificuldades.
A judicatura constitucional do Ministro Aliomar Baleeiro deu-se, justamente,
nessa transio. Seus votos dominavam a doutrina e a jurisprudncia norte-ame-
ricanas, mas, tambm, j manejavam muitssimo bem o controle concentrado,
como se ver no Captulo seguinte.
De toda sorte, seja em sede de controle difuso, seja em sede de controle
concentrado, o Ministro Baleeiro era extremamente prudente. S admitia decla-
rar a inconstitucionalidade de uma lei quando no houvesse outro meio de resol-
ver o problema posto:
(...) Parto daquela velha regra que copiamos do primeiro pas
que teve um tribunal do tipo do nosso. O tribunal com poderes de
declarar a inconstitucionalidade das leis s deve faz-lo quando no
tiver outro meio de resolver o problema. Essa a regra. Se h uma
frmula qualquer de colocar-se a questo de direito em termos em
que no seja necessrio declarar a inconstitucionalidade, fazemos
33 BARBALHO, Joo. Constituio Federal brasileira: comentrios. Edio fac-similar,

Braslia: Senado Federal, Secretaria de Documentao e Informao, 1992.
34 BARBOSA, Rui. Atos inconstitucionais. Campinas: Russell, 2003.
35 BITTENCOURT, Lcio. O controle jurisdicional da constitucionalidade das leis. 2.
ed. Rio de Janeiro: Forense, 1968.
36 MENDES, Gilmar Ferreira. Jurisdio Constitucional. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1999.
pp. 60-64. O prprio Ministro Baleeiro j o apontava, por exemplo, no MS n. 15.886/DF,
Relator o Ministro Victor Nunes, julgado em 26 de maio de 1966.
48
por esse meio. Isso tranqilo, e a jurisprudncia do Supremo o afir-

mou inmeras vezes, embora ns sejamos o Tribunal que mais declara
inconstitucionalidade no mundo.37
A prudncia no o impediu de enfrentar as inconstitucionalidades, muito
antes pelo contrrio, deu-lhe legitimidade, fora e autoridade na argumentao.
Conduziu o STF a decises histricas e corajosas, como aquela que declarou
inconstitucional um decreto-lei em pleno regime de exceo porque esca-
pava ao conceito de segurana nacional.
Tambm so fundamentais os seus julgados sobre direito adquirido, que
muito contriburam para melhor compreenso de um problema antigo, mas sem-
pre atual.
Essas e diversas outras questes relativas ao controle difuso merecem
destaque na produo jurisprudencial do Ministro Baleeiro. o que se ver nos
tpicos seguintes.
Controle de constitucionalidade de decreto-lei

de agosto de 1967, foi declarada a inconstitucionalidade do art. 5 do Decreto-Lei
n. 322, de 7 de abril de 1967, que dispunha sobre purgao de mora em locaes
comerciais, verbis:
Nas locaes para fins no residenciais, ser assegurado ao
locatrio o direito purgao da mora, nos mesmos casos e condi-
es previstos na lei para as locaes residenciais, aplicando-se o
disposto neste artigo aos casos sub judice.
O acrdo comea com as notas taquigrficas da sustentao oral do Pa-
recer do Procurador-Geral da Repblica, Professor Haroldo Valado, sobre a
matria.
Levantou uma preliminar, qual seja, de regra, na instncia do recurso
extraordinrio, no se conhece de lei nova. Com efeito, a questo constitu-
cional fora levantada de ofcio pelo Relator. Sustentou que nem o Senado nem a
Cmara deliberaram a respeito do Decreto-Lei n. 322, de 1967, em razo do que
foi aprovado pelo Poder Legislativo (cf. pargrafo nico do art. 58 da Constitui-
o de 1967): Tornou-se, assim, por fora de expresso texto constitucional,
um ato legislativo. Ademais, afirmou: esta matria de locao assumiu, na
37 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no RE n. 72.810/PE, Relator o Ministro Bilac Pinto,

julgado em 14 de maro de 1973; sustentou no mesmo sentido no RE n. 79.179/MT, Relator
o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 20 de novembro de 1974.
49
vida poltica brasileira, uma natureza social de maior urgncia. Fez, ento,
minucioso histrico da legislao sobre inquilinato e apontou: O Supremo Tribunal
Federal tem entendido que esta matria est dentro da nova concepo da
propriedade como funo social. Enfim, sustentou que o Decreto-Lei em
causa no foi impugnado no Congresso. Tornou-se um ato legislativo, no mais
sendo possvel a qualquer outro Poder, mesmo o Judicirio, dizer que tal lei
invlida pela sua origem. E arrematou:
Se o Senado e a Cmara podem legislar sobre inquilinato
ningum o contesta , podem tambm faz-lo indiretamente, apro-
vando um decreto-lei que o fez sob o ttulo de urgncia, segurana
nacional, etc.
O Ministro Baleeiro abriu o seu voto afirmando que no contestava as
teses ou fatos que o Procurador-Geral da Repblica trouxe como informao ao
Tribunal.
Reconheceu que a Cmara e o Senado silenciaram sobre o Decreto-Lei
em questo. Lembrou que alguns interpretaram esse silncio como concordncia,
outros como desaprovao. Mas descartou tais consideraes: No me cabe,
Sr. Presidente, psicanalisar os eminentes representantes da Nao.
Destacou que no entraria na apreciao da justia da lei e citou lio de
DArgentr: no julgo a lei, julgo segundo a lei38.
No desconhecia que o Decreto-Lei no foi invocado pelas partes. No en-
tanto, lembrou que foi o prprio legislador quem expressamente desejou que o
Decreto-Lei questionado fosse aplicvel aos casos sub judice, se constitucional.
Passou, ento, aos dois problemas que enfrentou em seu voto: (1) a possi-
bilidade de tratar em decreto-lei sobre a purgao da mora nas locaes comer-
ciais; (2) a fora retroativa do Decreto-Lei n. 322, de 1967, abrangendo relaes
constitudas antes da expedio da decretao de urgncia atacada.
Primeiro problema. No escrutinou a configurao ou no dos pressu-
postos constitucionais edio de decreto-lei:
No me parece duvidoso que a apreciao da urgncia ou do
interesse pblico relevante assume carter poltico urgente ou
relevante o que o Presidente entender como tal, ressalvado que o
Congresso pode chegar a julgamento de valor contrrio, para rejeitar
o decreto-lei. Destarte, no pode haver reviso judicial desses dois
38 freqente a invocao da lio de DArgentr nos votos do Ministro Baleeiro. Por

exemplo: RE n. 63.816/RN, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 15 de abril de
1969.
50
aspectos entregues discricionariedade do Executivo, que sofrer

apenas correo pela discricionariedade do Congresso.
No entanto, ingressou com firmeza no exame da constitucionalidade mate-
rial da decretao de urgncia considerada:
Mas o conceito de segurana nacional, a meu ver, no cons-
titui algo indefinido, vago e plstico, algo que pode ser ou no ser
entregue ao discricionarismo do Presidente e do Congresso. Os direi-
tos e garantias individuais, o federalismo e outros alvos fundamen-
tais da Constituio ficaro abalados nos alicerces e ruiro se admi-
tirmos que representa segurana nacional toda matria que o Presi-
dente da Repblica declarar que o , sem oposio do Congresso.
A seguir, com base nos arts. 89 a 91 da Constituio de 1967, insertos que
eram de Seo intitulada Da Segurana Nacional, o Ministro Aliomar Baleeiro
conceituou segurana nacional:
Quero crer que segurana nacional envolve toda matria
pertinente defesa da integridade do territrio, independncia, paz
e sobrevivncia do Pas, suas instituies e valores materiais ou mo-
rais, contra ameaas externas e internas. (...)
Aplicou, ento, essa compreenso das coisas ao caso concreto:
Se nisso se contm a matria da segurana nacional, toda ela
de ordem pblica e de Direito Pblico, repugna que ali se intrometa
assunto mido de Direito Civil, que apenas joga com os interesses
tambm midos e privados de particulares, como a purgao da mora
nas locaes em que seja locatrio o comerciante.
(...)
J se disse que o Parlamento britnico pode tudo, menos
transformar um homem em mulher ou mulher em homem. Mas num
pas de Constituio escrita e rgida no h o mesmo arbtrio. A lei,
no Brasil, no pode transformar o quadrado no redondo sempre que
o redondo e o quadrado tenham sido designados como tais na Cons-
tituio, expressa ou implicitamente.39
39 No RE n. 72.486/SP, Relator o Ministro Luiz Gallotti, julgado em 19 de abril de 1972, o

STF entendeu constitucional Decreto-Lei que definiu como contrrio segurana interna
e, portanto, da competncia da Justia Militar o crime de assaltar, roubar ou depredar
estabelecimento de crdito ou financiamento, qualquer que seja a sua motivao. O Mi-
nistro Baleeiro votou vencido, tendo afirmado: Creio que o conceito de segurana
nacional no pode ser dilatado a ponto de se empregar as palavras no sentido oposto
ao que elas significam. Quando a Constituio emprega palavras de Direito Privado,
51
Segundo problema. A mora j havia ocorrido de h muito, em funo do

que o Relator entendeu que o Recorrente, por isso, estava numa situao jur-
dica definitivamente constituda e acabada, como titular de direito adquirido
garantido pelo art. 150, 3, da Constituio de 1967.
O Ministro Baleeiro no negou que o Decreto-Lei levado a julgamento
poderia ter
(...) aplicao imediata aos efeitos futuros das situaes ante-
riores, mas no poder projetar sombra sobre os passados, a fim de
atingir os efeitos j produzidos por essas situaes anteriores e defi-
nitivas. Como, ento, aplic-lo aos processos sub judice?
Enfim, afastou a aplicao do art. 5 do Decreto-Lei n. 322, de 1967, ao
caso concreto porque incorreu em inconstitucionalidade ao dispor sobre matria
estranha segurana nacional e ao retroagir para atingir direito adquirido
oriundo de situao jurdica anterior e definitivamente constituda. Afirmou,
ainda, que
(...) a inconstitucionalidade no pode ser convalidada pelo
Congresso (art. 58, pargrafo nico), porque a matria de seguran-
a nacional no envolve conceito que o legislador possa discricion-
ria e politicamente definir ela est definida nos arts. 89 a 91 da
Constituio. Nem o Congresso pode sanar a eiva contra o art. 150,
3.
Deu, ento, provimento ao RE nos termos da legislao anterior.
Iniciados os debates, o Ministro Gonalves de Oliveira agitou a possibilidade
de lei nova ser considerada em recurso extraordinrio. O Ministro Aliomar Baleeiro
respondeu que foi o prprio art. 5 do Decreto-Lei n. 322, de 1967, que determinou
a aplicao desse aos casos sub judice.
O Ministro Adaucto Cardoso chamou a ateno para o fato de que havia
dois temas diversos em julgamento que devem ser abordados cada um de
per si. O Ministro Aliomar Baleeiro admitiu, ento, uma inverso no julgamento:
ela se reporta queles conceitos de Direito Privado: quando ela se refere a conceitos de
Direito Penal, tambm se reporta queles conceitos j consagrados no Pas, se por
acaso no lhes emprestou outros. E concluiu relativamente ao caso concreto: No caso
concreto, creio que o crime de contrabando ou ataque a bancos, se foi praticado sem
um mvel poltico, por meliantes comuns com passado criminoso, etc., (...), no pode,
luz da Constituio, ser julgado pela Justia Militar. At degrada a Justia Militar, que
foi instituda exclusivamente para delitos militares ou de civis que prejudiquem insti-
tuies militares, ou para casos de crimes polticos, como tais definidos, naquelas
hipteses a que a Constituio se refere. O referido voto vencido guarda coerncia com
o proferido pelo Ministro Baleeiro no RE n. 62.731/GB, no que toca interpretao
restritiva e sistemtica do conceito de segurana nacional.
52
partir-se-ia do julgamento do art. 5 do Decreto-Lei n. 322, de 1967, e sua aplica-

o retroativa, em vez de considerar a validade de todo o referido Decreto-Lei,
at porque, segundo a velha regra da U. S. Supreme Court, no se pronuncia
a inconstitucionalidade se no for estritamente necessrio e s na parte
necessria soluo do caso concreto.
O Ministro Prado Kelly insistiu com a correo ou no do art. 5 em face
da disciplina constitucional do recurso extraordinrio. Argumentou que, se essa
preliminar fosse vitoriosa, no haveria razo para enfrentar outros assuntos. O
Ministro Baleeiro assim respondeu ponderao:
Creio que a sugesto do eminente Ministro Prado Kelly teria a
virtude de restringir ao estritamente indispensvel a votao. Sou
dos que acham que as leis, alis na velha regra, s quando absoluta-
mente inconstitucionais devem ser declaradas como tais. Acho que os
membros do Congresso, responsveis pela poltica legislativa do
Pas, podem exigir que apliquemos cegamente todas as leis que forem
constitucionais, boas ou ruins. Quem se queixar da justia da lei, que
v s eleies e substitua os deputados e senadores. Nosso papel no
fazer leis, mas justia segundo as leis constitucionais.
Posto isso, sugeriu que fosse, sim, discutida a constitucionalidade ou no
do art. 5 do Decreto-Lei n. 322, de 1967, ao menos no que tocava sua aplica-
o retroativa aos casos sub judice (e ainda que no se discutisse o problema da
segurana nacional): Quem tiver interesse, suscite a outra questo.
Iniciada a tomada dos demais votos, a maioria dos Ministros enfrentou
ambas as questes, isto , a deciso enfocou o conceito de segurana nacional.
O Ministro Barros Monteiro afirmou que as duas questes estavam
entrelaadas.
O Ministro Victor Nunes concordou e acrescentou: Se se tratasse de lei
emanada do Congresso, que ampliasse a faculdade de purgar a mora, in-
clusive para os processos pendentes, eu a aplicaria. E, a seguir, arrematou:
tenho primeiro de analisar a validade de decreto-lei, porque o tenho por
inconstitucional.
O Ministro Evandro Lins seguiu no mesmo sentido: A questo da
inconstitucionalidade prejudicial de todas as outras questes. Mais adi-
ante, lembrou que, relativamente ao Decreto-Lei n. 2, de 14 de janeiro de 1966,
que deslocava para a competncia da Justia Militar os crimes contra a econo-
mia popular, j havia sustentado:
(...) de acordo com o Ato Institucional n. 2, no podia o Pre-
sidente da Repblica, baseado na regra que lhe permitia expedir
53
decretos-leis em matria que envolvesse a segurana nacional, ampliar

conceitos, de modo a absorver a competncia do Poder Legislativo.
O Ministro Djaci Falco tambm acolheu os dois fundamentos adotados
pelo Relator, muito embora no desconhecesse a tendncia de publicizao
de certos princpios de direito privado.
O Ministro Eloy da Rocha destacou:
(...) O voto do eminente Relator exaustivo, convincente, bri-
lhante. (...) Poder-se- discutir sobre a extenso do conceito [de se-
gurana nacional], mas, no caso, evidente o excesso.
O Ministro Prado Kelly acompanhou a concluso do Relator (provimento
do RE), mas no acolheu o argumento relativo segurana nacional, ao entendi-
mento de que o art. 5 no seria aplicvel no STF, porque a observncia de tal
preceito feriria conceituao constitucional do apelo extremo, qual seja a
condio de prequestionamento.
O Ministro Adalicio Nogueira, no obstante entender como o Relator
quanto ao conceito de segurana nacional, acompanhou, no caso vertente, o ponto
de vista do Ministro Prado Kelly.
O Ministro Hermes Lima votou vencido, entendendo que (...) o conceito
de segurana nacional extremamente flexvel e aberto.
O Ministro Baleeiro insistiu:
O conceito emana de todas as aes que possam pr em peri-
go a perenidade, a independncia, a segurana, a paz, a ordem inter-
na do Pas, suas instituies, seus valores morais e intelectuais, quer
por agressores externos, quer por agressores internos, em maior ou
menor escala, em suas formas aparentes, extrnsecas, ou mesmo com
as formas insidiosas, veladas, dissimuladas, que todos conhecemos.
O Ministro Hermes Lima replicou sustentando que o art. 58 da Constitui-
o de 1967 alargava o conceito de segurana nacional ao empregar a frmula
casos de urgncia ou de interesse pblico relevante, isso , a segurana
nacional abrange como casos de urgncia ou de interesse pblico relevante
mais alguma coisa do que aquilo que est compreendido no art. 91 da
Constituio.
Com a autoridade de quem foi parlamentar, inclusive constituinte, o Ministro
Baleeiro lembrou a velha regra da arte de elaborar leis, qual seja, no se
deve empregar palavras ou clusulas ou locues diferentes para uma idia s:
A Constituio emprega a locuo segurana nacional, mas
abre subttulo Da segurana nacional, e em outro captulo a ela se
54
refere. Tem-se que buscar o conceito a. a velha arte de interpretar-se

a lei analogicamente, sistematicamente. Uma disposio completa a
outra, uma lei completa a outra. No se pode tomar uma disposio
isolada, se h uma autorizao ao Presidente da Repblica.
O Ministro Evandro Lins ponderou que, em verdade, a urgncia ou o
interesse pblico relevante, ao invs de ampliar o poder do Presidente da
Repblica, a funciona como condio restritiva.
O Ministro Hermes Lima ainda argumentou que os decretos-lei s tm
uma instncia: o Congresso Nacional, ao que retrucou o Ministro Victor Nunes:
Ento esse decreto-lei valeria mais que a lei.
O Ministro Baleeiro, ento, insistiu que o conceito de segurana nacional
estava definido nos arts. 89 a 91 da Constituio de 1967, e o Presidente da
Repblica no poderia hipertrofi-lo, (...) com a aprovao do Congresso ou
sem ela. O Congresso no pode convalidar ato do Presidente da Repblica
nesse sentido, nem por lei. Criticou o espao de discricionariedade reconhecido
ao Congresso Nacional pelo Ministro Hermes Lima. Esse o problema: ser
matria discricionria do Executivo e do Congresso?, indagou o Ministro
Victor Nunes. Se for discricionria, meu nobre Colega, s o cu o limite.,
respondeu o Ministro Baleeiro.
No obstante, o Ministro Aliomar Baleeiro deixou claro que era partidrio
de um governo forte e, por isso mesmo, defendia o parlamentarismo, porque, ao
seu ver, seria o governo mais forte do mundo. O detentor de poderes mais
discricionrio do mundo o Primeiro Ministro da Inglaterra, enquanto
apoiado pelo Parlamento.
O Ministro Hermes Lima no se entregou:
(...) o freio para os decretos do Presidente, em matria de
segurana nacional, est no Congresso. O Congresso que exera as
suas funes, o Congresso que tome realmente a posio de um fiscal
desses decretos do Presidente da Repblica. (...)40
Lembrou, tambm, que nenhum parlamentar se pronunciou contra o
Decreto-Lei em discusso. O Ministro Baleeiro arriscou o porqu:
No foi por medo do Presidente da Repblica, porque tem havido
crticas severas e irreverentes a Sua Excelncia em outros assuntos.
Mas os deputados tiveram medo de perder a eleio a maior parte
da populao de inquilinos.
40 Lio atual no contexto das medidas provisrias.
55
O Ministro Victor Nunes, ao acompanhar o Relator, voltou questo da

discricionariedade:
O que discricionrio, nesse dispositivo, a condio da ur-
gncia e do interesse pblico relevante. Sobre isso falam soberana-
mente, em primeiro lugar, o Executivo e, em segundo, o Congresso.
Mas a matria do decreto-lei, esta outra condio sem a qual o
Presidente da Repblica no pode expedir decretos-leis, pois no
basta que a matria seja urgente e de interesse pblico relevante, mas
preciso tambm que se refira segurana nacional ou s finanas
pblicas. A definio dessa matria no discricionria, pois o nosso
sistema constitucional seria ilusrio, se um conceito to bsico, to
importante, to fundamental, seja para a segurana do Estado, seja
para a segurana dos indivduos, dependesse to-s do critrio ilimi-
tado e exclusivo dos rgos polticos.
O Ministro Gonalves de Oliveira acompanhou o Relator por ambos os
fundamentos e aduziu:
Se a matria, evidentemente, pelo seu contedo, no diz res-
peito segurana nacional nem a finanas pblicas, mas h aprova-
o implcita do Congresso Nacional, (...) fica o projeto convalidado?
Ento, no apenas sobre segurana nacional e finanas pblicas
que pode legislar o Presidente da Repblica. sobre qualquer mat-
ria. E isso o que o legislador constituinte no quis, deixando ao
crivo do Judicirio, do Supremo Tribunal, apreciar o contedo dessa
lei.
O Ministro Candido Motta tambm afirmou a inconstitucionalidade do art.
5 do Decreto-Lei n. 322, de 1967, por ambos os fundamentos. Advertiu que, se a
segurana nacional fosse considerada no seu sentido mais amplo, no haveria
mais garantia para os direitos individuais, sociais e polticos. Destacou o perigo do
conceito de segurana nacional que se alastrava nos Estados Unidos, onde se
dizia que o conceito de segurana nacional se dilatava at o Vietnam!
Tambm acompanharam o Relator, por ambos os fundamentos, os Minis-
tros Adaucto Cardoso, Lafayette de Andrada e Luiz Gallotti.
Trata-se de julgado histrico e de grande atualidade. Fornece importantes
subsdios sobre a natureza e a sindicabilidade judicial dos pressupostos constitucio-
nais edio das medidas provisrias, bem assim sobre a convalidao ou no
dos eventuais vcios dessas pelo processo de converso em lei41.
41 AMARAL JNIOR, Jos Levi Mello do. Medida provisria e a sua converso em lei.
A Emenda Constitucional n. 32 e o papel do Congresso Nacional. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2004. pp. 128, 156-163, 230-235 e 284-293.
56
Vale destacar: o julgado examinado tambm demonstra, de modo eloqente,

a independncia do STF, mormente em perodo de dficit democrtico.
No mesmo sentido foi o RE n. 62.739/SP, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro,
tambm julgado em 23 de agosto de 1967, mas cujo acrdo traz somente o voto do
Relator.
Controle de constitucionalidade de decreto-lei. Outras questes
No RE n. 75.935/SP, julgado em 9 de outubro de 1973, bem assim no RE n.

76.336/SP, julgado em 25 de outubro de 1973, o Ministro Baleeiro, Relator em
ambos os feitos, voltou ao tema dos pressupostos do decreto-lei:
A urgncia e o interesse pblico relevante so aspectos po-
lticos entregues discricionariedade (no ao arbtrio) do Congresso
e do Presidente da Repblica, como o Supremo Tribunal Federal de-
cidiu por unanimidade no RE 62.739 (RTJ 44/173), exibido pelas
prprias Recorrentes. O controle do Judicirio nesse caso s poder
ocorrer excepcionalmente se a discricionariedade, praticada j no
campo do absurdo, tocar ao arbtrio. (...)
No RE n. 75.972/SP, Relator o Ministro Thompson Flores, julgado em 10
de outubro de 1973, o Ministro Baleeiro discutiu a possibilidade ou no de o
decreto-lei instituir e majorar tributos. A Constituio de 1967 admitia que o
decreto-lei disciplinasse finanas pblicas (art. 58, II). A Emenda Constitucional
n. 1, de 1969, acrescentou ao permissivo constitucional a frmula inclusive
normas tributrias (art. 55, II conforme renumerao). Ainda assim, o
Ministro Baleeiro sustentou que no seria dado ao decreto-lei instituir ou majorar
tributos:
Mas creio que, fora das excees da CF no art. 21, I, II, V e
2, I, e no art. 153, 29, o decreto-lei no idneo para instituir ou
majorar tributo, a tanto no chegando a nova clusula inclusive
normas tributrias.
O Ministro Baleeiro fez, nos debates, severa crtica ao decreto-lei:
Decreto-lei no lei. uma ferramenta da Constituio brasi-
leira, um instrumento de um regime diferente, institudo, a princpio,
pela ditadura de 1937; em segundo lugar, pelo regime parlamentar
de 1961, restabelecido dentro de uma Constituio presidencialista.
Tem as mais nefastas conseqncias para a evoluo do Direito bra-
sileiro, para a perfeio do regime, porque mistura instrumentos de
regimes polticos diversos e opostos.
57
O Ministro Baleeiro, neste ltimo julgado, ficou vencido quanto questo

de fundo natureza do Adicional ao Frete para Renovao da Marinha Mer-
cante. A questo relativa possibilidade ou no de o decreto-lei instituir ou
majorar tributos no foi decidida porque lhe faltava prequestionamento42.
Nos j referidos RE 75.935/SP e RE 76.336/SP, o Ministro Baleeiro tam-
bm discorreu sobre a aptido do decreto-lei para a decretao e para a
majorao de tributos. Sustentou que, em princpio, a decretao e a majorao
de tributos deveriam ser feitas nica e exclusivamente pela lei ordinria, do que
resulta a inidoneidade do decreto-lei para esse fim. No entanto, em se tra-
tando de imposto de importao, cujas alquotas podem ser modificadas por ato
do Poder Executivo, a includo o decreto-lei, afirmou: Se a Constituio Federal
deu essa faculdade ao Executivo, claro que no h de ser exercida por lei
ordinria, ato do Legislativo. Prosseguiu: o Presidente da Repblica pode
curar do assunto at num simples decreto e, com mais razo, num decreto-
lei que ser submetido ao controle do Legislativo.
maro de 1974, o STF entendeu que os efeitos de um decreto-lei poderiam ficar
subordinados expedio do respectivo regulamento de execuo. O Ministro
Baleeiro sustentou que quem pode o mais pode o menos: se o Executivo pode
expedir decreto-lei com vigncia imediata, pode condicion-la expedio
de regulamento. A deciso relevante porque implicou admitir que a vacatio
legis no desprezou o pressuposto constitucional de urgncia que tambm
exigido para a atual medida provisria.
novembro de 1976, o STF discutiu se acaso decreto-lei poderia alterar o CTN. O
Ministro Baleeiro sustentou que decreto-lei no poderia faz-lo, porque o CTN
passara a ser uma lei complementar. Explicou a situao: quando o CTN foi
sancionado, em 25 de outubro de 1966, no havia, no texto constitucional ento
vigente de 1946 , lei complementar. Veio, logo a seguir, a Emenda Constitu-
cional n. 18, de 1 de dezembro de 1966, que falava, a sim, em lei complementar,
sem, todavia, estabelecer critrios para distinguir essa da lei ordinria. Foi a
Constituio de 1967 que estabeleceu que lei complementar deveria ser votada
pela maioria absoluta dos membros de cada Casa do Congresso Nacional43, bem
assim a ela confiou as normas gerais de Direito Tributrio44. Prevaleceu, no
42 Vide, a propsito, o tpico Natureza tributria do Captulo Contribuies

parafiscais.
43 Art. 53 da Constituio de 1967.
44 Art. 19, 1, da Constituio de 1967.
58
entanto, o voto do Ministro Leito de Abreu, que deixava de lado esse problema
e reconhecia haver harmonia entre o CTN e o decreto-lei objeto do caso concreto.
Controle do quantum de multa fiscal

maro de 1967, discutiu-se a possibilidade ou no de o Poder Judicirio reduzir o
quantum de multa fiscal.
O Relator deixou assente a impossibilidade de o Poder Judicirio faz-lo,
consignando em expressivo trecho da Ementa do julgado:
O Supremo Tribunal Federal no corrige injustia da lei se
no inconstitucional, nem do executor, se no h ilegalidade.
Em seu voto, o Relator referiu antigo precedente no mesmo sentido, qual
seja, o RE n. 21.211/DF, Relator o Ministro Ribeiro da Costa, julgado em 13 de
outubro de 1952.
No entanto, no caso concreto, tratava-se de multa de Estado cujo Cdigo
Tributrio permitia que as autoridades julgadoras reduzissem ou mesmo relevas-
sem as penalidades cabveis quando fosse evidenciado que a infrao fora prati-
cada sem dolo ou m-f. Tem-se, a, portanto, problema de legalidade que no
pode ser excludo da apreciao do Poder Judicirio (cf. despacho de admisso
do Recurso, transcrito no Relatrio do julgado).
O Recurso no foi conhecido, mantendo-se, portanto, a deciso recorrida,
que reduzira a multa fiscal imposta.
Em igual sentido, o voto do Ministro Baleeiro, Relator, no RE n. 60.972/SP,
Vale registrar, tambm, a ocorrncia de casos outros em que, constatado
no haver fraude por parte do contribuinte, mas, sim, controvrsia relativamente
interpretao de lei, o STF decidiu pela excluso da multa. Exemplo o RE n.
74.882/RS, Relator o Ministro Djaci Falco, julgado em 30 de outubro de 1973. O
Relator retificou o seu voto para acompanhar o Ministro Aliomar Baleeiro, que,
depois de pedido de vista, sugeriu a aplicao daquele entendimento.
junho de 1974, admitiu reduo de multas, juros, etc., pelos quais dvidas em
mora, sem fraude, ficaram elevadas a mais de 400%. Tratava-se, na espcie, de
dbito decorrente de contribuies parafiscais. O Ministro Baleeiro afirmou a
natureza tributria dessas, em razo do que se sujeitariam ao art. 108, IV, do
CTN, que admite a eqidade, segundo a qual, nos termos do art. 114, do CPC de
59
1939, vigente ao tempo do acrdo recorrido, o juiz ficava habilitado a julgar

como se fosse legislador45. O Ministro Baleeiro consignou:
Os abusos na aplicao das multas, sobretudo quando mora-
trias, como a destes autos, tm sido clamorosos, especialmente se
ponderar-se que o art. 920 do Cdigo Civil limita as clusulas penais
ao valor da obrigao principal.46
Ex nunc
Na Representao n. 882/SP, Relator o Ministro Xavier de Albuquerque,

julgada em 21 de maro de 1974, o STF declarou inconstitucional lei paulista que
autorizava a designao de funcionrios do Poder Executivo para o desempenho
das funes prprias do cargo de Oficial de Justia.
junho de 1974, o Tribunal relevou os atos praticados pelos funcionrios designados
nos termos daquela lei declarada inconstitucional. O Ministro Baleeiro sustentou
que, se o Direito reconhece a validade dos atos at de funcionrios de fato, estra-
nhos aos quadros do pessoal pblico, com maior razo h de reconhec-la se
praticados por agentes do Estado no exerccio daquelas atribuies por fora de
lei que veio a ser declarada inconstitucional. E concluiu:
Uma coisa a inconstitucionalidade da Lei paulista de 3-12-71;
outra, as conseqncias jurdicas dos atos materiais e at dos atos
jurdicos por eles praticados por ordem e sob responsabilidade dos
juzes, como serventurios destes, antes da declarao daquela
inconstitucionalidade.
Houve, a, reconhecimento de inconstitucionalidade cujos efeitos foram
modulados no tempo, de modo que no se deu, a rigor, uma declarao de
inconstitucionalidade ex tunc, que baniria da ordem jurdica a lei inconstitucional
e todos os atos praticados com base nela. Logo, tem-se, aqui, caso de declarao
de inconstitucionalidade ex nunc, ainda que no seja expressamente dito.
No mesmo sentido, com voto do Ministro Baleeiro: RE n. 78.958/SP, RE n.
78.967/SP e RE n. 79.628/SP.
45 Norma hoje constante do art. 327 do CPC: O juiz s decidir por eqidade nos casos
previstos em lei.
46 A norma constante do art. 920 do Cdigo Civil de 1916 consta, hoje, do art. 412 do
Cdigo Civil de 2002: O valor da cominao imposta na clusula penal no pode
exceder o da obrigao principal.
60
Irretroatividade das leis (direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa

julgada): diferena essencial entre o Direito francs e o brasileiro e outras
questes

novembro de 1966, a Segunda Turma do STF discutiu a sucesso de leis no
tempo em matria locatcia.
Tratava-se de locao procedida por usufruturia que veio a falecer antes
de esgotado o prazo contratual. Era necessrio saber se acaso o nu-proprietrio
que j era proprietrio equiparava-se ou no ao novo proprietrio referido
pela legislao (que determinava a esse a obrigao de respeitar a locao
porventura havida47). Ademais, sobreveio legislao que prorrogava, por tempo
indeterminado, as locaes que se vencessem em sua vigncia48.
O Ministro Baleeiro, citando a obra Les conflits de lois dans le temps, de
Paul Roubier, discorreu sobre a aplicao da lei no tempo no Direito brasileiro e a
sua peculiariedade relativamente ao Direito francs, qual seja, a sede constitucional
do princpio da irretroatividade:
Mas no raro os juristas se esquecem de que, no Direito francs,
a clusula de irretroatividade, estando no Cdigo de Napoleo, no
constitucional nem obriga ao legislador ordinrio, porque se ende-
rea apenas aos juzes e intrpretes.
No Brasil diferente. A clusula constitucional. Est no art.
141, 3. Invalida a lei sem desafi-la.
(...)
A lei se aplica aos efeitos atuais e futuros das situaes
preexistentes. De agora para o futuro. Para o futuro, os contratos
que se romperem, isto , em que no houver renovatria ou que ela
for improcedente, os efeitos sero de acordo com a lei nova, mas as
situaes que se produziram e consolidaram no regime da lei antiga,
estas so definitivas. A lei a seria retroativa e no de eficcia imediata,
se anulasse tais efeitos j produzidos sob o regime da Lei 1.300/50.
A meu ver, alis, na obra de Roubier est claro o conceito da lei
de eficcia imediata e da lei de efeito retroativo. As confuses vm, s
vezes, do olvido daquelas diferenas entre o Direito francs e o Direito
brasileiro.
47 Art. 14 da Lei n. 1.300, de 28 de dezembro de 1950.

48 Art. 8 da Lei n. 4.494, de 25 de novembro de 1964.
61
Assim, a Segunda Turma do STF, seguindo o voto do Ministro Baleeiro,

decidiu que o nu-proprietrio, depois de extinto o usufruto, no um novo proprie-
trio porque j tinha o domnio , no ficando vinculado ao contrato de alu-
guel anteriormente firmado, mesmo em face da legislao superveniente. Do
contrrio, a lei nova seria retroativa, e no de eficcia imediata, incorrendo na
vedao constitucional o que no aconteceria no Direito francs49.
Caso similar consta do RE n. 60.383/GB, Relator o Ministro Adaucto
Cardoso, julgado em 23 de outubro de 1967. A deciso seguiu o entendimento do
Ministro Aliomar Baleeiro, ficando vencido o Relator50.
Vale referir, ainda, o RE n. 60.767/GB, Relator o Ministro Hermes Lima,
julgado em 29 de maio de 1968. A deciso tambm seguiu o entendimento do
Ministro Baleeiro, vencido o Relator. Tratava-se de locao em que a locadora
intentou o despejo pela mora do inquilino, que, no entanto, obteve do juiz a purga-
o da mora. Sem diz-lo claramente, acrdo de segunda instncia (em grau de
embargos) manteve a deciso do juiz, aplicando lei nova51 a fato pretrito, com o
que no concordou o Ministro Baleeiro52.
No mesmo sentido, o RE n. 62.768/SP, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro,
julgado em 28 de fevereiro de 1969.
49 Sem prejuzo da argumentao do Ministro Aliomar Baleeiro relativamente ao princpio

da irretroatividade, o Plenrio do STF, em grau de Embargos, modificou a deciso quanto
matria de fundo, deixando assente que, com a extino do usufruto, pela morte do
usufruturio-locador, no cessa a locao. O nu-proprietrio foi, ento, equiparado ao
novo proprietrio. O Ministro Baleeiro votou vencido (ERE n. 60.175/GB, Relator o
Ministro Eloy da Rocha, julgados em 14 de agosto de 1968). No mesmo sentido, o RE n.
69.121/GB. Por outro lado, a concluso do Ministro Baleeiro voltou a prevalecer em casos
posteriores, inclusive em grau de Embargos. A propsito, registrem-se os ERE n. 71.313/
GB, Relator o Ministro Xavier de Albuquerque, julgados em 30 de outubro de 1974. Em
fins da sua judicatura, o Ministro Baleeiro voltou questo. No RE n. 73.249/GB, Relator
o Ministro Bilac Pinto, julgado em 1 de abril de 1975, lembrou: h quase dez anos tive
oportunidade de, tenazmente, com a minha conhecida teimosia, defender o ponto de
vista de que a morte do usufruturio rompe a locao por ele celebrada, sem acordo ou
concordncia do nu-proprietrio. Fiel aos seus votos anteriores, acompanhou o
Relator, que, inclusive, invocara, em seu voto, o RE n. 60.175/GB e os ERE n. 71.313/GB.
50 Aqui tambm houve a oposio de Embargos, mas esses no foram conhecidos em
funo da atribuio de nova redao ao pertinente permissivo constitucional do recurso
extraordinrio pelo Ato Institucional n. 6, de 1 de fevereiro de 1969 (ERE n. 60.363/GB,
Relator o Ministro Thompson Flores, julgados em 5 de maro de 1969).
51 Lei n. 4.494, de 1964.
52 (...) reconheo a eficcia imediata da lei nova para os efeitos pendentes e futuros.
Mas aplica-se, sem dvida, a lei da poca do fato causador da resciso a lei em vigor
ao tempo em que ocorreu a mora.
62
Essa compreenso da sucesso das leis no tempo permanece observada

na jurisprudncia do STF (inclusive com expressas menes a Roubier)53.
Merece registro o RE n. 65.134/SP, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro,
julgado em 22 de abril de 1969. Nele, discutiu-se o influxo do Ato Complementar
n. 30, de 1966, sobre direitos adquiridos em matria de remunerao de servidores
pblicos. O Ministro Baleeiro tambm cogitou sobre o influxo que teriam emen-
das constitucionais e atos institucionais sobre direitos adquiridos:
No tenho a mnima dvida de que essa clusula apresenta
eficcia imediata, regendo os efeitos novos das situaes jurdicas. A
vinculao pretrita no mais operar seus efeitos para quaisquer
mutaes daquele dia em diante. Ningum tem direito adquirido a
aleg-la para furtar-se aos atos novos do legislador em matria de
remunerao. Para efeitos futuros, a vinculao passada lei morta.
Mas sobrevive nos efeitos j produzidos pelas leis anteriores.
Trata-se, porm, de Ato Complementar da Constituio de 1946
e que, por isso, no a emenda: complementa-a. Um Ato Institucional,
ou Emenda Constitucional, poderia extinguir direitos adquiridos,
destruindo situaes jurdicas individuais perfeitamente definidas e
constitudas. Teria fora constitucional para isso. Mas no creio que
de tal efeito se revista o Ato Complementar 30/66, que, alis, no
manifesta expressa ou implicitamente seu objetivo retroativo. Como o
leio, vejo nele apenas eficcia imediata, a partir de 26-12-66, quando
de h muito estabelecidas aquelas situaes jurdicas e j ajuizada a
causa, para resguard-las em seus efeitos j legalmente produzidos.54
Com efeito, vale registrar, o Ministro Baleeiro admitia ao constituinte
ptrio a possibilidade de nulificar um ato jurdico perfeito e acabado, direito
adquirido. Vejam-se, por exemplo, os seus votos no RE n. 67.496/DF, no RE n.
67.623/DF e no RE n. 67.977/DF, todos relatados pelo Ministro Djaci Falco e
julgados em 9 de dezembro de 1970. No mesmo sentido foram os seus votos no
53 Por exemplo, a ADI n. 493/DF, Relator o Ministro Moreira Alves, julgada em 25 de junho
de 1992 (modificao do ndice de correo das prestaes de imveis financiados) e o RE
n. 226.855/RS, Relator o Ministro Moreira Alves, julgado em 31 de agosto de 2000 (corre-
o das contas de FGTS em face da sucesso de planos econmicos).
54 No mesmo sentido, quanto posio dos atos complementares no sistema de fontes
do Direito brasileiro de ento, vide o voto do Ministro Aliomar Baleeiro no RE n. 68.661/MG,
Relator o Ministro Luiz Gallotti, julgado em 3 de dezembro de 1969.
63
RE n. 74.284/SP e no RE n. 74.534/SP, ambos relatados pelo Ministro Thompson

Flores e julgados em 28 de maro de 197355.
No RE n. 69.410/SP, julgado em 24 de novembro de 1970, o Ministro Baleeiro,
Relator, distinguiu direito adquirido e expectativa de direito. Tratava-se de situao
concreta ainda hoje corriqueira (vantagens e adicionais por decurso de tempo
que foram suprimidos pela legislao subseqente):
No gozavam, a meu ver, de direito adquirido, pois tinham
apenas expectativa de direito. Se no podiam exercer o direito em tal
dia de 1961, porque no preenchiam as condies alternativas de
tempo, era lcito ao legislador mudar a situao estatutria sem ofensa
ao art. 141, 3, da CF de 1946 ou ao art. 6 da Introduo ao
Cdigo Civil. (...)
Em suma, a conhecida orientao do STF no sentido de que no h
direito adquirido a um determinado regime jurdico. No mesmo sentido, o RE n.
70.239/SP.
No RE n. 72.378/GB, Relator o Ministro Djaci Falco, julgado em 13 de
maro de 1973, o Ministro Baleeiro lembrou o problema da retroatividade das leis
interpretativas. Insistindo na diferena havida entre o Direito brasileiro e o fran-
cs (em que a irretroatividade no tem sede constitucional), afirmou:
Mas, no Brasil, no h a possibilidade racional de dvida.
Contaminar-sede inconstitucionalidade a lei que, a pretexto de in-
terpretar, resolver as situaes pretritas que se constituram sob a lei
interpretada.
Invocou, ainda, lio de juristas no sentido de que a lei interpretativa com
efeito sobre o passado incompatvel com a democracia.
O caso concreto era relativo Lei n. 5.670, de 2 de julho de 1971. Ela
vedava que o clculo da correo monetria recasse sobre perodo anterior
data em que tivesse entrado em vigor a lei que o institura (in casu, a Lei n. 4.686,
de 1965). O Ministro Baleeiro j admitira em diversos casos que a correo
monetria alcanasse perodo anterior, de modo a diminuir o efeito da inflao.
Do contrrio, insistia, no se cumpriria a determinao constitucional de justa
55 Aplicao do entendimento firmado nos ERE n. 72.509/PR, Relator o Ministro Luiz

Gallotti, julgados em 14 de fevereiro de 1973, qual seja: Se, na vigncia da lei anterior, o
funcionrio preenchera todos os requisitos exigidos, o fato de, na sua vigncia, no
haver requerido a aposentadoria no o faz perder o seu direito, que j havia adquiri-
do. (o que levou alterao da Smula n. 359, no obstante a resistncia do Ministro
Baleeiro: Dado que o Regimento Interno no estabelece risca como se deve fazer a
reforma da Smula, parece-me temerrio um processo de plano como este.).
64
indenizao. Votou vencido como j o fizera nos ERE n. 69.304/MG, Relator o

Ministro Luiz Gallotti, julgados em 24 de novembro de 1971 (sobre caso de desa-
propriao direta) , porque no se convencera
(...) da constitucionalidade da Lei 5.670, de 1971, que se me
afigura a restaurao do famoso artigo da execrada Carta de 1937,
pelo qual o ditador, por decreto, poderia cassar decises do Supremo
Tribunal, como cassou efetivamente. Pelo menos, foi franco e direto.56
Pelo Poder Executivo57
No MS n. 15.886/DF, Relator o Ministro Victor Nunes, julgado em 26 de

maio de 1966, o STF discutiu se acaso poderia o Poder Executivo leia-se:
Presidente da Repblica ou Governador de Estado recusar aplicao a uma
lei ao argumento de sofrer ela vcio de inconstitucionalidade.
A questo no era nova na Corte, que j admitira a recusa em casos ante-
riores.
No entanto, o Ministro Victor Nunes argumentou que, com a introduo da
representao de inconstitucionalidade pela Emenda Constitucional n. 16, de
1965, no mais haveria espao para o Poder Executivo recusar aplicao a uma lei:
Se conclusiva, nessa matria, a deciso do Supremo Tribunal,
o lgico que essa deciso seja provocada antes de se descumprir a
lei. Anteriormente EC 16/65, no podamos chegar a essa concluso
por via interpretativa, porque no havia um meio processual singelo
e rpido que ensejasse o julgamento prvio do Supremo Tribunal.
Mas esse obstculo est arredado, porque o meio processual foi agora
institudo no prprio texto da Constituio.
56 Referia-se ao pargrafo nico do art. 96 da Constituio de 1937: No caso de ser

declarada a inconstitucionalidade de uma lei que, a juzo do Presidente da Repblica,
seja necessria ao bem-estar do povo, promoo ou defesa de interesse nacional de
alta monta, poder o Presidente da Repblica submet-la novamente ao exame do
Parlamento: se este a confirmar por dois teros de votos em cada uma das Cmaras,
ficar sem efeito a deciso do Tribunal.
57 No obstante o debate passar pela introduo da representao de inconstituciona-
lidade pela Emenda Constitucional n. 16, de 1965, o presente tpico consta do Captulo
relativo ao Controle difuso e em concreto de constitucionalidade porque a matria
nele versada foi manejada em mandado de segurana, ao comum quela modalidade de
controle de constitucionalidade. Ademais, quando o Poder Executivo no cumpre a lei, ele
inverte o nus da ao: Em vez de tomar a iniciativa, ele no cumpre a lei, e o particular
procura o Poder Judicirio, usando das medidas que a Constituio e as leis lhe asse-
guram. (Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no MS n. 16.003/DF, Relator o Ministro Prado
Kelly, julgado em 30 de novembro de 1966.)
65
Ponderou que essa interpretao daria novo vigor presuno de

constitucionalidade das leis. Ademais, prosseguiu, dela resulta que a lei, at ser
declarada inconstitucional pelo Judicirio, ser obrigatria no s para
os particulares como tambm para os Poderes do Estado.
O Ministro Aliomar Baleeiro registrou que, durante muitos anos, esteve
convencido de que no era lcito ao Poder Executivo repudiar a execuo de uma
lei sob alegao de que fosse inconstitucional. Referiu que a sua convico ficou
abalada com a jurisprudncia do STF, mas agora tinha o apoio do Ministro Victor
Nunes, que, como todos sabemos, a prpria jurisprudncia viva do Supremo
Tribunal andando pelas ruas.
Criticou, ento, o sistema de governo presidencialista, agravado pela possi-
bilidade reconhecida ao STF de declarar, de plano e em tese, a inconstitucionali-
dade de leis estaduais (art. 8 da Constituio de 1946). Ademais, a Emenda
Constitucional n. 16, de 1965, estendeu o dispositivo s leis federais.
Por outro lado, o Ministro Baleeiro apegou-se jurisprudncia anterior.
Afirmou haver inconsistncia na invocao da representao de inconstituciona-
lidade de lei federal. No obstante a introduo dela, sustentou, no se poderia
negar ao Poder Executivo a possibilidade de repudiar a aplicao de leis in-
constitucionais.
O Ministro Luiz Gallotti concordou:
Se antes j existia, para os governadores, o art. 8 da Consti-
tuio, e admitimos pudessem eles, apesar disso, deixar de cumprir as
leis que considerassem inconstitucionais, parece-me que no deve-
mos adotar critrio diferente para o Governo Federal, s porque a
este se estendeu a mesma possibilidade de representao que j ti-
nham os governadores.
Concluiu, o Ministro Baleeiro, divergindo do Ministro Victor Nunes, que
poderia, sim, o Presidente da Repblica ou um governador recusar aplicao a
uma lei que violasse a Constituio: Tudo isso se prende raiz da prpria
Constituio, ao sistema de governo que adotamos e que acho nefasto para
a Nao.
A Corte, por maioria, rejeitou a argio de que faltava ao Poder Executivo
(in casu, ao Presidente da Repblica) a faculdade de negar cumprimento lei
por entend-la inconstitucional. Reafirmou-se, assim, a jurisprudncia j havida
sobre o tema.
No mesmo sentido, o RMS n. 14.136/ES, Relator o Ministro Vilas Boas,
julgado em 14 de junho de 1966. Prevaleceu o entendimento do Ministro Baleeiro,
que lavrou o acrdo.
66
Lembrou que a declarao de inconstitucionalidade cobre apenas a parte

que bateu s portas do Poder Judicirio, em defesa de seus direitos:
A lei continua em vigor. No nula. S quem pode derrog-la
o Congresso, o Poder Legislativo ou o Senado Federal, naqueles
casos do art. 64 da Constituio.
Afirmou que o Poder Executivo no pode declarar a inconstitucionalidade
de uma lei, mas admitiu que ele poderia, sim, em face de uma lei que reputasse
inconstitucional, sob sua responsabilidade e risco, descumpri-la da mesma
forma que tambm pode faz-lo o particular.
Em casos tais, inverte-se o nus da prova: em vez de ir ao Tribunal
representao de inconstitucionalidade ou representao interventiva , obriga
a parte interessada a ir a juzo defender os seus direitos, momento em que, ento,
apresentar justificao do seu ato. Referiu, ainda, o risco poltico que toma o
administrador: o impeachment.
No MS n. 16.003/DF, Relator o Ministro Prado Kelly, julgado em 30 de
novembro de 1966, o STF confirmou o entendimento aludido. O Ministro Baleeiro
voltou a criticar o presidencialismo (no tenho muito acatamento aos ossos
venerandos de Montesquieu) e reafirmou o seu voto anterior na matria:
A meu ver, o Presidente da Repblica pode, como qualquer
cidado, aceitar o risco de no cumprir uma lei, sob color de que
inconstitucional. Qualquer cidado que, por exemplo, no queira
pagar imposto, convencido de que a lei que o decretou no era
constitucional ou de que, sendo constitucional essa lei, no foi con-
dicionado pelo oramento do exerccio respectivo, pode faz-lo, sob o
risco de ser executado ou de sofrer outras medidas legais e vir a pagar
multa e demais sanes.
Lembrou, uma vez mais, o risco mais importante que corre o Presidente da
Repblica, qual seja, o poltico, que, no limite, pode implicar impeachment. Assim
se pronunciou, mas no quis chegar ao ponto a que chegou o eminente Mi-
nistro Nelson Hungria, que, em sesso memorvel, declarou que essas saias
pretas no serviam para espantar leo, famosa frase do chanceler Francis
Bacon, no sculo XVII.58
58 Referncia ao voto do Ministro Nelson Hungria no MS n. 3.557/DF, Relator o Ministro

Afrnio Costa (convocado), julgado em 7 de novembro de 1956: A nossa espada um
mero smbolo. uma simples pintura decorativa no teto ou na parede das salas de
Justia. No pode ser oposta a uma rebelio armada. Conceder mandado de segurana
contra esta seria o mesmo que pretender afugentar lees autnticos sacudindo-lhes o
pano preto de nossas togas. No h, para casos tais, remdio na farmacologia jurdica.
67
Pelo Poder Legislativo
No RMS n. 13.239/SC, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 22

de maro de 1966, o STF discutiu a possibilidade de o Poder Legislativo anular as
suas prprias leis em funo da verificao da ocorrncia de alguma inconstitucio-
nalidade59.
O recorrente fora nomeado, em carter efetivo, Chefe de Viaturas, mas,
quatro meses depois da posse, o Governador do Estado tornou sem efeito o res-
pectivo decreto de nomeao porque lei posterior declarou nula e inconstitucional
a lei criadora do cargo. A Assemblia Legislativa assim procedeu em razo de a
legislao em causa ter criado cargos a includo o que fora ocupado pelo
recorrente por emendas dos parlamentares, sem que houvesse a iniciativa do
Poder Executivo (legislao, portanto, com vcio de iniciativa).
O Ministro Baleeiro afirmou, em seu voto, que relevaria o vcio apontado
com base na Smula n. 5 do STF (A sano do projeto supre a falta de inicia-
tiva do Poder Executivo.)60.
Todavia, negou provimento ao recurso ao entendimento de que, decla-
rando nula e de nenhum efeito a lei criadora dos cargos, a lei impugnada teve
apenas o efeito de revog-la, suprimindo os cargos por ela criados, num
dos quais fora provido o Recorrente.61
No RE n. 49.286/RN, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 27
de setembro de 1966, o STF reiterou o entendimento antes referido.
59 A questo no era nova na Corte, e o Ministro Baleeiro seguiu a jurisprudncia j

assente (a propsito, vide a Representao n. 512/RN, Relator o Ministro Pedro Chaves,
julgada em 7 de dezembro de 1962). No entanto, a matria relevante e, com alguma
freqncia, recolocada perante o STF.
60 Aventou o mesmo entendimento no RE n. 63.316/MG, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro,
61 Grifamos. Vale registrar caso bastante similar na jurisprudncia recente do STF. Trata-
se da ADI 221-MC/DF, Relator o Ministro Moreira Alves, julgada em 29 de maro de 1990.
A Ao Direta impugnava as Medidas Provisrias n. 153 e 156, ambas de 15 de maro de
1990, que definiam crimes de abuso econmico contra a Fazenda Pblica. Antes do julga-
mento da Ao Direta, foi editada a Medida Provisria n. 175, de 27 de maro de 1990, que
declarou nulas e de nenhuma eficcia as Medidas Provisrias n. 153 e 156. O STF,
seguindo o voto do Relator, interpretou a Medida Provisria n. 175 como ab-rogatria das
Medidas Provisrias n. 153 e 156. Esse precedente foi confirmado sob o modelo da Emen-
da Constitucional n. 32, de 11 de setembro de 2001. A Medida Provisria n. 124, de 11 de
julho de 2003, foi revogada pela Medida Provisria n. 128, de 1 de setembro de 2003
(convertida na Lei n. 10.752, de 30 de outubro de 2003). O STF indeferiu pedido de liminar
contra a Medida Provisria n. 129, de 2003, formulado na ADI n. 2.984/DF, Relatora a
Ministra Ellen Gracie, julgada em 4 de setembro de 2003.
68
Tratava-se de funcionria pblica que no era estvel nem ingressou

por meio de concurso. A funcionria havia obtido deciso favorvel no Tribu-
nal de Justia local.
O STF voltou a aplicar o entendimento de que, em se tratando de legisla-
o que cria cargo pblico, a sua anulao ou declarao de ineficcia por lei
superveniente torna inexistente o cargo em questo. H que entender, portanto,
revogada aquela legislao.
Ademais, negando ao Legislativo a competncia para cassar as pr-
prias leis, vale dizer, revog-las, o v. acrdo chocou-se com o princpio da
harmonia e independncia dos Poderes.
Em casos tais, no havia que aplicar a Smula n. 21 do STF (Funcionrio
em estgio probatrio no pode ser exonerado nem demitido sem inqurito
ou sem as formalidades legais de apurao de sua capacidade.), mas, sim,
a Smula n. 22 (O estgio probatrio no protege o funcionrio contra a
extino do cargo.).
No mesmo sentido: RREE n. 49.572/RN, 58.962/RN, 60.733/RN e
61.549/RN.
Por outro lado, no julgamento dos RREE n. 61.045/RN, 61.046/RN,
61.048/RN, 61.050/RN, 61.055/RN, 61.056/RN e 61.057/RN, todos relatados
pelo Ministro Evandro Lins que, at ento, votava vencido na matria e
julgados em 30 de maio de 1967, prevaleceu o entendimento de que no mais
poderiam ser demitidos os funcionrios na situao em causa porque se tornaram
estveis com a supervenincia da Constituio de 1967, cujo art. 177, 2, assim
disps:
So estveis os atuais servidores da Unio, dos Estados e dos
Municpios, da Administrao centralizada ou autrquica, que,
data da promulgao desta Constituio, contem, pelo menos, cinco
anos de servio pblico.
O Ministro Adalicio Nogueira, ao acompanhar o Ministro Evandro Lins,
sustentou que o novo dispositivo constitucional convalidou a situao.
O Ministro Baleeiro manteve o seu entendimento, passando, portanto, a
votar vencido. Com efeito, o Ministro Baleeiro guardou coerncia com a leitura
de que a Lei do Rio Grande do Norte limitou-se a revogar a legislao anterior.
Assim, no haveria que falar em convalidao. Ademais, ainda que no se acei-
tasse a leitura do Ministro Baleeiro, no ou no era da tradio brasileira
admitir a convalidao de uma inconstitucionalidade (como parece ter admitido o
Ministro Adalicio Nogueira), conquanto o prprio Ministro Baleeiro tivesse aven-
tado a aplicao da Smula n. 5.
69
Nos RREE n. 61.324/RN, 61.350/RN, 61.352/RN, 61.353/RN, 61.513/RN

e 61.519/RN, todos relatados pelo Ministro Adaucto Cardoso e julgados em 25 de
outubro de 1967, o Tribunal Pleno reafirmou a sua jurisprudncia anterior. Por
sua vez, o Ministro Baleeiro acompanhou o Relator tambm porque os impetrantes
no fizeram prova de que eram ocupantes atuais dos cargos.
Julgados no mesmo sentido, com voto do Ministro Baleeiro: RE n. 61.549/
RN, RE n. 63.571/RN, RE n. 68.259/RN, ERE n. 49.565/RN, ERE n. 61.316/
RN, ERE n. 61.327/RN, ERE n. 61.444/RN e ERE n. 61.553/RN.
Outro caso do Rio Grande do Norte sobre funcionalismo, com voto do
Ministro Baleeiro: RE n. 62.404/RN (Smula n. 27).
Princpio da isonomia e equiparao de vencimentos

de setembro de 1966, o STF enfrentou a antiga mas sempre atual questo
relativa possibilidade ou no de equiparar vencimentos ou estender vanta-
gens com base no princpio da igualdade.
No caso vertente, assim votou o Ministro Baleeiro:
A Lei, equiparando-os aos funcionrios em geral, quis ampar-los
quanto estabilidade e s garantias asseguradas a estes. Mas se ela
no se referiu a vencimentos, no possvel ao Judicirio assumir
competncia, que a Constituio reserva s ao Congresso com a sano
do Presidente da Repblica e por iniciativa deste. Nem possvel dar
vencimentos sem classificao em cargos, aos quais eles se referiam.
(...)
O Supremo Tribunal Federal j tem proclamado iterativamente
que a invocao do princpio da isonomia no o investe na compe-
tncia de equiparar vencimentos.
J havia, inclusive, Smula sobre a matria, qual seja, a de n. 339, verbis:
No cabe ao Poder Judicirio, que no tem funo legislativa,
aumentar vencimentos de servidores pblicos sob fundamento de iso-
nomia.
Essa jurisprudncia observada at hoje. Trata-se de entendimento pru-
dente, porque no permite que o STF assuma papel de legislador positivo, o que
no lhe cabe.
No entanto, vale lembrar, a jurisprudncia em questo j foi posta de lado
em alguns rarssimos casos concretos. Exemplo recente o RMS n. 22.307/DF,
70
Relator o Ministro Marco Aurlio, julgado em 19 de fevereiro de 1997 caso

dos 28,86% concedidos aos servidores militares, mas no aos servidores civis.
Em igual sentido foram os votos do Ministro Baleeiro nos seguintes feitos:
RE n. 62.538/PE (em que cita o RE n. 43.063/PE, cuja ementa diz: No est na
esfera do Judicirio fixar ou corrigir a lei.), RE n. 64.220/SP, cuja ementa
diz: o STF no substitui o Poder Legislativo, RE n. 65.595/MG, RE n.
67.315/SP, RE n. 67.720/SP (o recurso extraordinrio remdio para correo
da rebeldia ao Direito Federal, no para as injustias do legislador, desde
que este no ultrapasse as limitaes constitucionais), RE n. 67.862/AM,
RE n. 69.087/GB, RE n. 70.728/GB, RE n. 72.588/PE, RE n. 73.791/PE, RE n.
74.193/GB (em que refere que os Estados, sem embargo da autonomia a eles
inerente, devem guardar simetria com o modelo federal em matria de diviso,
independncia e competncia dos Poderes, assim como os princpios regula-
dores do funcionalismo pblico), RE n. 74.488/GB, RE n. 74.538/SP, RE n.
75.616/SP, RE n. 75.665/CE e RE n. 80.330/SP. Em grau de embargos, tambm
votou no mesmo sentido: ERE n. 67.958/GB e ERE n. 71.492/SP.
Em casos especficos, o Ministro Baleeiro abriu exceo ao entendimento
referido.
setembro de 1970, o STF afastou a tese da Smula n. 339. Tratava-se de lei
estadual que concedia aumento a servidores do Poder Judicirio. No entanto, a
lei estadual referida no teria derivado de processo legislativo deflagrado por
iniciativa do Poder Judicirio. Dois motivos levaram o Ministro Baleeiro a no
aplicar a jurisprudncia dominante in casu, quais sejam: (1) o prprio Tribunal de
Justia de So Paulo recuou do seu repdio constitucionalidade da lei estadual
em causa, no s porque aplicou aquele mas tambm pedindo ao Poder
Legislativo suplementao oramentria para cumpri-la, em razo do que a situa-
o passou a ser idntica quela da Smula n. 5, afirmou o Relator; e (2) o
acrdo recorrido no contrariou o princpio da isonomia constante da Constitui-
o de 1967, porque, em verdade, dele se socorre como um dos argumentos
eficientes de sua fundamentao, que reside na interpretao de leis esta-
duais, cuja validade afinal proclamou. Logo, o acrdo recorrido limitou-se
a trazer soberana interpretao do Direito local pela Justia do Estado,
que entendeu resultar o aumento de lei vlida do Estado. No mesmo sentido
e com manifestao do Ministro Baleeiro: RE n. 69.570/SP, RE n. 69.603/SP e
RE n. 71.295/SP.
Regra do full bench

de setembro de 1966, o STF deu provimento ao recurso para cassar a segurana
71
concedida, entre outros argumentos, em funo de o acrdo recorrido no ter

observado a regra do full bench, constante do art. 200 da Constituio de 1946
(S pela maioria absoluta dos seus membros podero os tribunais decla-
rar a inconstitucionalidade de lei ou de ato do Poder Pblico.). A inconsti-
tucionalidade da Lei estadual fora reconhecida por quatro votos contra trs, em
um Tribunal de onze membros.
No RE n. 46.959/SC, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 4 de
outubro de 1966, o STF anulou julgamento do Tribunal a quo, que tambm no
observara o art. 200 da Constituio de 1946. Trs eram os argumentos de ordem
constitucional, mas nenhum deles alcanou a maioria exigida.
No RE n. 65.134/SP, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 22
de abril de 1969, o STF entendeu que no h
(...) inconstitucionalidade na circunstncia de no ter sido
submetida a matria novamente ao Pleno, porque este, antes, por al-
gumas vezes, j se havia manifestado uniformemente sobre ela. O
mesmo faz-se no Supremo, e expresso, nesse sentido, o Regimento
Interno do eg. Tribunal de Justia de So Paulo. As teses eram as
mesmas, e os mesmos os diplomas controvertidos.
Com efeito, corriqueiro que os regimentos internos dos tribunais brasileiros
disponham neste exato sentido. Em verdade, trata-se de uma questo de econo-
mia processual inerente regra do full bench. Ademais, o prprio CPC adotou
idntico proceder62. No mesmo sentido, o seguinte julgado com manifestao do
Ministro Baleeiro: RE n. 69.673/SP.
No RE n. 77.935/RJ, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 17
de maio de 1974, o STF deixou claro que os tribunais estaduais devem observar a
regra da maioria absoluta de seus juzes quando tiverem de declarar a inconstitu-
cionalidade de leis, ainda que locais. O Ministro Baleeiro consignou que, no
caso vertente, o Tribunal recorrido somente se referia a dispositivos da Constitui-
o estadual e at parecia conceder que a Lei no era inconstitucional, mas s as
Instrues. Seriam, ento, apenas ilegais. Por outro lado, os dispositivos da
Constituio estadual malferidos, segundo o acrdo, correspondem a
iguais da Constituio Federal, nela integrados por fora do art. 200 da
Emenda 1/69.
62 Art. 481. (...) Pargrafo nico. Os rgos fracionrios dos tribunais no subme-
tero ao plenrio, ou ao rgo especial, a argio de inconstitucionalidade, quando
j houver pronunciamento destes ou do plenrio do Supremo Tribunal Federal sobre a
questo. (Acrescentado pela Lei n. 9.756, de 17 de dezembro de 1998.)
72
Resoluo do Senado Federal suspensiva de norma legal declarada

inconstitucional pelo STF: inconstitucionalidade de sua modificao por
outra
No MS n. 16.512/DF, Relator o Ministro Oswaldo Trigueiro, julgado em 25

de maio de 1966, o STF decidiu sobre a possibilidade ou no de o Senado Federal
interpretar deciso do STF modificando-lhe o sentido ou lhe restringindo os
efeitos por meio de resoluo subseqente a outra, que suspendera a execuo
de norma legal declarada inconstitucional pelo STF.
O mandado de segurana foi conhecido como representao de inconsti-
tucionalidade, e essa foi julgada procedente. Assim tambm aconteceu com a
Reclamao n. 691/SP, Relator o Ministro Carlos Medeiros, julgada na mesma
oportunidade.
Discutiu-se, in casu, a norma ento constante do art. 64 da Constituio
de 1946, correspondente ao atual art. 52, X, da Constituio de 198863.
Importa, aqui, registrar a opinio do Ministro Aliomar Baleeiro sobre a
norma constitucional referida, bem assim sobre a questo constitucional contro-
vertida.
Primeiro, o Ministro Baleeiro reconheceu ser uma faculdade do Senado
Federal a suspenso ou no de uma lei ou ato normativo declarado inconstitucional
pelo STF. No aceitava fosse o Senado Federal reduzido a um mero carimbador
das decises do STF:
Ele tem, a meu ver, como est neste dispositivo, o poder de, se
forem dois ou trs dispositivos, suspender um e no suspender os
demais. O papel do Senado Federal no o de um simples carimbo de
borracha das decises do Supremo Tribunal; ele tem uma opo pol-
tica de achar conveniente suspender ou no.
Segundo, o Ministro Baleeiro acompanhou o Relator ao considerar inade-
quado o mandado de segurana para a discusso posta. Isso porque sustentou o
carter normativo da resoluo do Senado Federal fundada no art. 64 da Consti-
tuio de 1946:
O mandado de segurana, nesse caso, no se pode utilizar
pelo mesmo princpio de que ele no utilizado contra a norma em
tese.
Tambm descartou o uso de reclamao no caso vertente, como pretendido
pelo Procurador-Geral da Repblica, dado o seu carter correcional, que a torna
63 Compete privativamente ao Senado Federal: (...) suspender a execuo, no todo ou

em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal
Federal;
73
absolutamente imprpria para ser dirigida contra um dos rgos dos Pode-
res da Repblica.
No entanto, considerando que o Procurador-Geral da Repblica assumira
a autoria da reclamao, conheceu como representao.
Terceiro, no mrito, o Ministro Baleeiro votou vencido. Sustentou a possi-
bilidade de o Senado Federal suspender e rever o seu ato e faz-lo a qual-
quer tempo. Lembrou hiptese manejada pelo Ministro Victor Nunes, qual seja,
o Senado Federal poderia chegar concluso de que mais convm aguardar uma
mudana de composio do STF quando a margem de votao foi mnima,
como poderia, tambm, preferir o processo de emenda constitucional para
superar a jurisprudncia firmada pelo Tribunal.
Deu, ainda, exemplo fundado na Histria constitucional norte-americana,
qual seja, um Estado-Membro, profundamente conturbado por um problema pol-
tico como aquele havido no sul dos Estados Unidos em 1860. Sobrevm, ento,
uma deciso judicial, como a do clebre case Dred Scott vs. Sanford 64,
provocada por um ou dois indivduos, enquanto todos os demais querem cumprir
a lei: Isso pode provocar tamanha irritao no Estado, que o leve a tomar
de armas, como l aconteceu, em parte, por efeito do acrdo sobre Dred
Scott.
Concluiu, ento, que o Senado no est preso disciplina jurdica, s for-
mas de direito, e poderia, sim, optar por critrios polticos e preferir suspender
a sua suspenso, para parodiar Pontes de Miranda, e evitar um mal maior
para o Pas.
E concluiu:
A Constituio no , apenas, um Orculo de Delfos em matria
de ordem jurdica. Ela para fazer andar o Pas; no para fazer
parar a vida do Pas.
A resoluo impugnada foi declarada inconstitucional.
Enfim, vale registrar, o Ministro Baleeiro reconhecia a inconstitucionalidade
da legislao objeto da suspenso senatorial, apenas ressalvava a possibilidade
de o Senado Federal querer reformar a sua deciso de suspenso, conforme
afirmou em seus votos dos seguintes julgados: RMS n. 17.049/SP, Relator o Ministro
Adalicio Nogueira, julgado em 19 de setembro de 1967, RMS n. 17.113/SP, Relator
o Ministro Adaucto Cardoso, julgado em 17 de outubro de 1967, RMS n. 17.310/SP,
64 O julgamento se deu em 1857 e foi a primeira declarao de inconstitucionalidade de lei

federal aps Marbury vs. Madison. A propsito, CLINTON, Robert Lowry. Marbury v.
Madison and judicial review. Lawrence: University Press of Kansas, 1989. p. 119.
74
Relator o Ministro Adalicio Nogueira, julgado em 13 de junho de 1967, e RMS n.

17.499/SP, Relator o Ministro Evandro Lins, julgado em 7 de novembro de 1967.
No mesmo sentido, o RMS n. 16.893/SP, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro,
julgado em 7 de maro de 1967, e o RMS n. 17.116/SP, Relator o Ministro Aliomar
Baleeiro, julgado em 30 de maio de 1967.
75
CONTROLE CONCENTRADO E EM ABSTRATO DE CONSTI-

TUCIONALIDADE
O Ministro Aliomar Baleeiro mal comeara a sua judicatura constitucional

quando o controle concentrado e em abstrato de constitucionalidade, em moldes
prximos aos defendidos por Kelsen65, dava os seus primeiros passos na Consti-
tuio de 194666. A representao de inconstitucionalidade fora introduzida pela
Emenda Constitucional n. 16, de 26 de novembro de 1965. O Ministro Baleeiro
tomara posse no STF no dia anterior. Ademais, como mencionado, a representao
interventiva j permitira um esboo de controle concentrado e em abstrato, mas
somente relativamente a leis estaduais67.
Em no poucos votos, o Ministro Baleeiro revelou-se cauteloso diante do
poder de declarar inconstitucional uma lei em tese, mormente pelo receio de
conflitos entre Poderes. Veja-se, por exemplo, a seguinte manifestao sua:
(...) Hoje, temos o poder formidvel de declarar a inconstitu-
cionalidade de uma lei em tese, anulando as atribuies do Congresso.
Um justice da Corte Suprema dos Estados Unidos j disse que, quando
h impresso de que a lei no boa, sempre arranjamos um motivozinho
para declar-la inconstitucional. Essa inclinao satnica do poder
poltico e este um poder poltico pode levar-nos a frices que
nunca houve, nos setenta e sete ou setenta e oito anos da vida repu-
blicana brasileira, entre o Congresso Nacional e o Supremo Tribunal
Federal. 68
Na mesma oportunidade, alertou para a delicadeza do momento poltico ento
vivido pelo Poder Legislativo. Recomendava, assim, que a inconstitucionalidade de
uma lei somente fosse declarada quando induvidosa:
(...) Para que quebrar essa velha harmonia que a Constituio
quer entre os Poderes, agredindo o Poder nacional que est mais
agredido, mais enfraquecido, mais humilhado, mais vilipendiado?
65 KELSEN, Hans. La garanzia giurisdizionale della costituzione (La giustizia

costituzionale) in La giustizia costituzionale. Milano: Giuffr Editore, 1981. pp. 143 a 228.
66 Na doutrina anterior Emenda Constitucional n. 16, de 1965, vide a obra clssica de
Alfredo Buzaid, Da ao direta de declarao de inconstitucionalidade no direito
brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1958.
67 MENDES, Gilmar Ferreira. Op. cit. pp. 60-64. O prprio Ministro Baleeiro j o apontava,
por exemplo, no MS n. 15.886/DF, Relator o Ministro Victor Nunes, julgado em 26 de maio
de 1966.
68 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro na Representao n. 751/GB, Relator o Ministro
Victor Nunes, julgada em 19 de outubro de 1967.
76
Quero fazer aqui a minha profisso de f de usar, no meu voto, desse

poder somente quando for fora de dvida a inconstitucionalidade.69
Advertia-o por experincia prpria, com a prtica de quem militou,
muitos anos, no Congresso Nacional. Certa feita, recordou julgamento do
STF que exaltou os nimos de parlamentares mais jovens. Fez, ainda, graa con-
sigo mesmo:
Lembro-me bem que os deputados mais novos, os mais fogosos,
pretendiam, imediatamente, apresentar uma emenda restringindo as
atribuies regimentais do Supremo Tribunal. Os mais velhos disse-
ram: Ns sempre vivemos bem com os velhinhos. Reconhecemos a
utilidade dos velhinhos. Para que exagerar essas coisas? Alis, ve-
lhinhos do Supremo Tribunal uma expresso carinhosa, embora
no tivesse sido bem compreendida pelo antecessor de V. Exa., Sr.
Presidente, nesta Corte, numa carta que me dirigiu.70
Conhecia, com clareza, a natureza marcadamente poltica do controle con-
centrado e em abstrato:
A temperatura de Braslia pode variar e a presso atmosfrica
e o grau higroscpico, tambm. Mas as questes constitucionais
por isso que so questes polticas fazem subir a temperatura, nor-
malmente, e tambm sofrem a presso ambiente. o clima natural de
qualquer rgo jurisdicional que tenha de resolver problemas de
constitucionalidade de lei. A vida inteira, enquanto o Supremo Tribu-
nal Federal decidir questes polticas e poltica toda a questo
que diz se vale ou no vale determinada lei, em face da Constituio ,
ele tem de sofrer essas presses climticas todas.71
Por outro lado, negava representao de inconstitucionalidade o carter
de ao. Via nela um instrumento poltico, semelhana do impeachment:
Para mim no uma ao, no sentido clssico, genuno de
Direito Processual. Para mim uma instituio de carter poltico,
semelhana do impeachment, que, por mais que queiramos pr dentro
do processo penal, no processo penal. uma medida poltica,

70 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no Agravo na Representao n. 700/SP, Relator o
Ministro Victor Nunes, julgado em 8 de novembro de 1967.
Djaci Falco, julgada em 26 de fevereiro de 1969.
77
pouco importando que ela adote alguns dos ingredientes processua-

listas, como h exemplo do Direito Administrativo, que se socorre de
recursos do Direito Comercial ou Civil, a mesma coisa fazendo o Finan-
ceiro em relao ao Direito Privado.72
Recusava o papel de censor da esttica ou da tcnica legislativas. Ao
refutar examinar se acaso determinadas palavras se compreenderiam bem nas
atribuies73 de rgo estadual, disse: Podem ser pernsticas, mas no
inconstitucionais.74 Ao seu melhor estilo, ainda registrou: At bom que as
leis sejam um pouco imperfeitas, porque, assim, do maior margem imagi-
nao do jurista quando aplic-las.75
Voltou ao tema em outra oportunidade, ao recomendar cuidado na censura
legislao estadual:
O Supremo Tribunal Federal declara inconstitucionalidades
das Cartas estaduais e das leis em relao Constituio Federal,
mas seria excesso corrigir defeitos de tcnica ou poltica legislativa,
deslizes literrios e outros senes que existem tanto na Constituio
Federal quanto em todas as Constituies de pases cultos. Na da
Sua, regula-se at como devem ser abatidas as reses. Na de Weimar,
dispunha-se que deputado podia viajar grtis nas estradas de ferro.76
O Ministro Baleeiro exerceu a judicatura constitucional em tempos em que
no s o Congresso Nacional estava enfraquecido mas tambm a prpria Federao.
Tinha plena conscincia disso e, por isso mesmo, insistia na prudncia com que o
escrutnio havia de ser levado a efeito:
(...) com timidez e prudncia que participo do exerccio deste
poder de declarar, em tese, leis inconstitucionais, quer da Unio,
quer dos Estados, sobretudo da Unio.
72 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro no Agravo na Representao n. 700/SP, Relator o

Ministro Victor Nunes, julgado em 8 de novembro de 1967. J havia cogitado sobre a
natureza poltica do impeachment no RE n. 62.387/RJ, Relator o Ministro Adaucto Cardoso,
73 Voto do Ministro Prado Kelly na Representao n. 751/GB, Relator o Ministro Victor
Nunes, julgada em 19 de outubro de 1967.
75 Voto do Ministro Aliomar Baleeiro na Questo de Ordem suscitada na Representao
n. 751/GB, Relator o Ministro Victor Nunes, julgada em 19 de outubro de 1967. O Ministro
Adaucto Cardoso solicitou fosse a Representao discutida em Conselho, isto , em
sesso secreta. O Tribunal acolheu a proposta.
76 Representao n. 799/GB, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgada em 29 de abril de
1970.
78
Tambm no tenho dvida alguma de que a pena com que foi

escrita essa reforma da Constituio da Guanabara devia estar muito
grossa e rombuda.
Mas, por outro lado, a pena que escreveu a Constituio de
1967, pelo menos na parte literria, tambm estava muito maltratada
e enferrujada.77
Como que antevendo tempos futuros, advertia contra a vulgarizao do
controle concentrado e em abstrato:
Se a prtica se generalizasse e o STF tivesse de espancar as
dvidas sobre a constitucionalidade dos milhares de leis e decretos
expedidos cada ano pela fecundidade legiferante das instituies
atuais, nenhum tempo lhe sobraria para o exerccio de outras atribui-
es. No se pode transformar em rotina o que foi concebido como
remdio herico para os casos graves de exceo. (...)78
Enfim, importa coligir alguns dos julgados de que tomou parte o Ministro
Baleeiro, em que problemas pertinentes ao controle concentrado e em abstrato
foram por ele enfrentados.
Amicus curiae em representao de inconstitucionalidade
Na Representao n. 700/SP, Relator o Ministro Victor Nunes, julgada em

3 de maio de 1967, o Ministro Aliomar Baleeiro defendeu a figura do amicus
curiae, como faculdade e debaixo da clusula de relevncia, a critrio do
Presidente da Casa, em molde prximo quele praticado na U. S. Supreme
Court. Explicou:
(...) Essa figura funciona exatamente nos casos em que no
possvel configurar-se a interveno de interessado remoto, como um
assistente ou oponente em qualquer forma de litisconsrcio. L, nos

Gonalves de Oliveira, julgada em 7 de maro de 1968. O Ministro Baleeiro referia-se
permisso constitucional de 1967 no sentido de que a lei poderia criar, mediante pro-
posta do Tribunal de Justia, Tribunais inferiores (art. 136, 1, a). A Constituio de
1946 dizia de modo mais feliz: podero ser criados tribunais de alada inferior dos
Tribunais de Justia (art. 124, II). No feito referido, foram declaradas inconstitucionais
normas que subordinavam Tribunal de Alada ao de Justia. O Ministro Baleeiro votou
com a maioria. Entre outros argumentos, sustentou que as garantias da magistratura no
protegem somente os juzes mas tambm os prprios Tribunais.
78 Voto vencido do Ministro Aliomar Baleeiro, Relator, na Representao n. 909/RJ,
julgada em 7 de maio de 1975 (cujo Acrdo foi lavrado pelo Ministro Rodrigues Alckmin).
79
Estados Unidos, so os Estados geralmente que tm interesse em que

prevalea uma determinada tese fiscal, defendida por um outro Estado.
Outras vezes, so associaes desinteressadas do ponto de vista
econmico e que pretendem apenas um ideal democrtico. (...)
O Relator admitiu a assistncia79.
A Lei n. 9.868, de 11 de novembro de 1999, art. 7, 2, admite o amicus
curiae nos seguintes termos:
O relator, considerando a relevncia da matria e a represen-
tatividade dos postulantes, poder, por despacho irrecorrvel, admitir,
observado o prazo fixado no pargrafo anterior, a manifestao de
outros rgos ou entidades.
Vale destacar: o amicus curiae admitido, pela legislao vigente, como
faculdade e debaixo da clusula de relevncia.
Declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto
Na Representao n. 745/DF, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgada

em 13 de maro de 1968, o Tribunal discutiu a constitucionalidade do art. 82 da
Lei n. 5.194, de 26 de dezembro de 1966, relativa ao exerccio profissional de
engenheiros, arquitetos e agrnomos, verbis:
As remuneraes iniciais dos engenheiros, arquitetos e enge-
nheiros-agrnomos, qualquer que seja a fonte pagadora, no pode-
ro ser inferiores a 6 (seis) vezes o salrio mnimo da respectiva re-
gio.
O Presidente da Repblica havia vetado esse dispositivo, estranho sua
iniciativa, mas o Congresso Nacional derrubou o veto.
O Ministro Baleeiro afirmou ser indubitvel a inconstitucionalidade do dis-
positivo relativamente queles profissionais quando servidores pblicos, desde
que a clusula impugnada resultou de emenda no seio do Congresso, am-
pliando-a .
Logo no reconheceu a inconstitucionalidade em relao s empresas
privadas, e s a estas, o que no se estende s empresas e rgos industriais
e comerciais das pessoas de Direito Pblico.
79 Assim tambm na Representao n. 727/RS, Relator o Ministro Prado Kelly, julgada em

12 de abril de 1967.
80
Prevaleceu, no entanto, o voto do Ministro Themistocles Cavalcanti, um

pouco mais amplo que o do Ministro Baleeiro: recebia a Representao relativa-
mente aos funcionrios da Administrao Pblica direta e indireta, qualquer que
fosse a forma de remunerao, salvo aqueles admitidos pela Consolidao das
Leis do Trabalho e que percebessem salrios e gozassem dos direitos e garantias
previstos na legislao trabalhista.
Seja como for, ambos os votos, divergindo to-s na medida, foram no
sentido de proferir declarao parcial de inconstitucionalidade sem redu-
o de texto, ainda que no tenham feito uso da expresso.
Enfim, a frmula declarao parcial de inconstitucionalidade sem re-
duo de texto consta, expressamente, do art. 28, pargrafo nico, da Lei n.
9.868, de 1999.
Taxa-nibus e presuno de constitucionalidade
Na Representao n. 903/GB, Relator o Ministro Thompson Flores,

julgada em 22 de maio de 1974, o STF examinou a constitucionalidade de taxas
do antigo Estado da Guanabara.
Interessa, aqui, destacar a discusso havida sobre a taxa que era devida
pela prestao permanente dos servios de remoo normal de lixo dos
imveis e de assistncia sanitria a domiclio.
O ento Procurador-Geral da Repblica, Professor Jos Carlos Moreira
Alves, sustentou a sua constitucionalidade nos seguintes termos:
Dentre os servios que o justificam, segundo essa nova reda-
o, h vrios que se ajustam ao conceito de servio pblico espec-
fico e divisvel utilizado efetiva ou potencialmente pelo contribuinte,
como: a limpeza de logradouros, a assistncia sanitria a domiclio e
a preveno contra sinistros e calamidades pblicas. No desvirtua a
figura de taxa o fato como sucede na hiptese sub judice de o
contribuinte no ser o nico beneficirio do servio. (...)
O Relator adotou essa fundamentao em seu voto. O Ministro Aliomar
Baleeiro tambm seguiu essa linha de raciocnio e destacou que se tratava de
uma taxa-nibus, em que cabiam diversos servios:
(...) Restou o artigo 16, que uma espcie de taxa-nibus
servios diversos , compreendendo assistncia sanitria (no caso,
suponho que seja presena da ambulncia, quando chamada) e uma
parte sobre limpeza de logradouros. Entendo que a limpeza de
ruas, praas, praias, etc. So servios pblicos gerais e, ao mesmo
81
tempo, segurana pblica, o que assemelha essa taxa quela do

Esprito Santo. O defeito tcnico o de um Estado justapor tributos
que so, realmente, taxas a outros que so duvidosos.
O Ministro Baleeiro lembrou j ter dito que o STF o Tribunal que mais
declara inconstitucionalidade entre os Tribunais que podem faz-lo no
mundo80. Na dvida, concluiu, deve-se declarar a constitucionalidade da legis-
lao impugnada:
De sorte que, partindo daquele princpio, que adotado pela
Corte Suprema dos Estados Unidos, de que s na certeza da incons-
titucionalidade ela deve ser declarada e, na dvida, prefervel
declarar a constitucionalidade, de acordo com o eminente Relator,
Ministro Thompson Flores, dou como improcedente a representao
em relao ao artigo 16.
verdade que se poderia contraditar que o referido princpio parece mais
prprio ao controle difuso e em concreto. Seja como for, h, sim, espao para ele
no controle concentrado e em abstrato, mormente em benefcio da segurana
jurdica. A aguda colocao do Ministro Baleeiro revela um dado que muito
claro sob a Constituio de 1988: so to corriqueiras as impugnaes de
inconstitucionalidade, que se inverteu um outro princpio, o da presuno de
constitucionalidade das leis. As leis brasileiras, hoje, como que so presumidas
inconstitucionais, o que compromete a segurana jurdica.
Veto do Poder Executivo
Na Representao n. 686/GB, Relator o Ministro Evandro Lins, julgada

em 6 de outubro de 1966, o Ministro Aliomar Baleeiro votou vencido, ao entendi-
mento de que a no-manifestao de veto por parte do Poder Executivo fecharia
a esse a possibilidade de se socorrer da representao para obter a declarao
de inconstitucionalidade.
80 Manifestou-se neste sentido, por exemplo, na Representao n. 741/SP, de que foi

Relator, julgada em 6 de junho de 1968 (cujo acrdo foi lavrado pelo Ministro Oswaldo
Trigueiro), e na Representao n. 864/GB, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgada em
11 de abril de 1973 (cujo acrdo foi lavrado pelo Ministro Thompson Flores).
82
RECURSO EXTRAORDINRIO. PROCESSUALIDADE
Nova redao de hiptese constitucional do recurso extraordinrio.

Pluralismo de intrpretes a oxigenar a Constituio
No RE n. 45.255/GO, Relator o Ministro Prado Kelly, julgado em 5 de abril

de 1967, o STF discutiu a nova redao de uma das hipteses constitucionais do
recurso extraordinrio.
A Constituio de 1946 admitia o recurso extraordinrio quando a deciso
recorrida fosse contrria a dispositivo desta Constituio ou a letra de tra-
tado ou lei federal (cf. art. 101, III, a).
Por sua vez, a Constituio de 1967 admitia o mesmo recurso quando a
deciso recorrida contrariar dispositivo desta Constituio ou negar vign-
cia de tratado ou lei federal (cf. art. 114, III, a).
Assim, o Relator do feito submeteu a espcie ao Tribunal Pleno para deci-
dir: (1) acerca da exegese da nova redao; e (2) sobre a sua aplicabilidade a
recursos em vias de julgamento se acaso incompatvel com a anterior.
Preliminarmente, o Relator buscou precisar o significado da expresso
negar vigncia. Sustentou que a nova clusula equivaleria da Constituio de
1891: negar aplicao, ou seja, deixar de reconhecer eficcia norma
federal no caso concreto.
O Relator lembrou que, de incio, o recurso extraordinrio ficou cingido aos
casos elementares de ab-rogao, ou no, da lei. No entanto, a correo
ampliativa comeou a partir de um Parecer do ento Procurador-Geral da
Repblica, Epitcio Pessoa, de 23 de abril de 1904: O recurso deve ser admitido
no s quando a justia local decide contra a validade de lei federal, mas
tambm quando deixa de aplic-la a um caso que ela expressamente
regula. 81
Pontuou, ainda, o Relator, que negar vigncia, negar vigor e negar
aplicao so frmulas que implicam o mesmo atentado, que misso do STF
coartar. Em suma, o que se busca impedir ou emendar a contraveno lei.
O Ministro Aliomar Baleeiro, afirmando que, mais do que nunca se
pode repetir a velha verdade de que as palavras so pssimo veculo para
conduo do pensamento do legislador, acompanhou o Relator destacando
que o fundamento do STF semelhana da Suprema Corte dos Estados Uni-
dos conferir unidade ao Direito federal.
81 Cf. excerto constante do voto do Relator.
83
E arrematou:
Sou daqueles, Sr. Presidente, que levam muito em conta a ratio
iuris o fim inspirador da lei ou por ela alvejado. A letra da lei no
tudo. impossvel que o legislador quisesse limitar o recurso extraor-
dinrio a essa hiptese, muito rara, de um Tribunal local, ou mesmo
de um Tribunal Federal de instncia inferior, negar vigncia lei
federal. (...)
Acredito tambm que, mais importante do que a Constituio
literria, essa que foi impressa no Dirio Oficial, num papel muito
ordinrio e at com pleonasmos, a Constituio viva, aquela que foi
constituda pelo Supremo Tribunal, pelo Congresso Nacional, pelo
Presidente da Repblica, pelo cidado na rua, adquirindo maior
elasticidade, maior sobrevivncia. E s isso explica que, em outros
pases, velhos textos do sculo XVIII ainda vigorem, assim como anti-
gos cdigos, de 150 anos, ainda resolvam problemas ligados
tecnologia, cincia, a todas as foras dominadas pelo homem na
poca em que vivemos.82
Na Representao n. 861/MG, Relator o Ministro Oswaldo Trigueiro,
julgada em 23 de agosto de 1972, o Ministro Baleeiro ressentiu-se de no haver
maior debate uma crtica plural sobre trabalhos do STF:
(...) Se h uma coisa em que falhamos no termos provocado,
dos juristas, das universidades, das Ordens de Advogados e dos ci-
dados, uma crtica permanente s nossas opinies e aos nossos tra-
balhos.
Vale destacar a atualidade da lio do Ministro Aliomar Baleeiro, compreen-
dendo o texto constitucional de modo plural. o que defende doutrina recente83.
Uma ltima observao: a alnea a do inciso III do art. 114 da Constituio
de 1967 encontra correlao com as alneas a (contrariar dispositivo desta
Constituio) e b (declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei fe-
deral) do inciso III do art. 102 da Constituio de 1988. A diferena que, na
Constituio vigente, a alnea b requer expressa declarao de inconstitucionali-
dade para a interposio do recurso extraordinrio84. Ademais, a jurisprudncia
82 Grifo no original.
83 A propsito, vide HBERLE, Peter. Hermenutica constitucional. Traduo de Gilmar
Ferreira Mendes, Porto Alegre: Fabris, 1997.
84 RE n. 294.361/SP, Relator o Ministro Ilmar Galvo, julgado em 6 de novembro de 2001.
84
do STF j deixou assente que, na hiptese da vigente alnea b, a negativa de

aplicao pressupe o juzo de inconstitucionalidade85.
Negar vigncia
Ainda sobre a expresso negar vigncia, vale destacar a polmica

havida entre os Ministros Aliomar Baleeiro e Themistocles Cavalcanti.
abril de 1968, o Ministro Baleeiro votou vencido. Prevaleceu o entendimento do
Ministro Themistocles Cavalcanti, que afirmou em seu voto: Vigncia aplica-
o no tempo, e no interpretao da lei.
No RE n. 65.295/AM, Relator o Ministro Themistocles Cavalcanti, julgado
em 17 de setembro de 1968, o Ministro Baleeiro acompanhou o Relator por mo-
tivos outros, mas registrou:
(...) verdade que no s eu, mas tambm constitui fato e V.
Exa. pode atestar que o Supremo Tribunal Federal tem admitido
uma certa benignidade em favor dos recursos extraordinrios dos
Estados, interpostos em processo de mandado de segurana, para
que eles no fiquem em desigualdade em relao aos impetrantes que
dispem do recurso ordinrio.
de outubro de 1968, tambm prevaleceu o ponto de vista do Ministro
Themistocles Cavalcanti. O Ministro Baleeiro entendeu que o acrdo recorrido
ignorou parte de dispositivo legal, e afirmou:
A Constituio, no art. 114, III, a, quer o imprio da lei federal
em todo o Pas, determinando que o STF a restaure quando no tiver
vigncia pelo erro ou rebeldia do Tribunal ou Juiz, que a no aplicou
e decide exatamente o oposto do que nela se contm.
O Ministro Themistocles Cavalcanti replicou nos debates:
(...) a Lei de Introduo ao Cdigo Civil estabelece, de maneira
clara, o que vigncia, e a jurisprudncia anterior do Supremo tam-
bm a conceituou. Castro Nunes chegou a dizer que vigncia apli-
cao da lei no tempo.
85 RE n. 179.170/CE, Relator o Ministro Moreira Alves, julgado em 9 de junho de 1998.
85
Disse, ento, o Ministro Baleeiro:

Permita-me, sem verniz de impertinncia: h inmeros casos
em que a Constituio emprega uma expresso jurdica num sentido;
e o direito ordinrio, noutro.
O entendimento do Ministro Themistocles Cavalcanti tambm prevaleceu
no RE n. 64.037/PE.
de abril de 1969, o Ministro Baleeiro fez prevalecer o seu entendimento e criticou
o entendimento do Ministro Themistocles Cavalcanti, que limitava o recurso ex-
traordinrio hiptese rarssima de o acrdo declarar que no vige mais
ou ainda no vige lei em vigor.
Prosseguiu:
Creio que equivale a negar vigncia o fato de o julgado negar
aplicao a dispositivo especfico, nico aplicvel hiptese, quer
ignorando-o, quer aplicando outro inadequado.
Portanto, o Ministro Aliomar Baleeiro admitia o recurso extraordinrio
quando o Tribunal recorrido
(...) delira, isto , destrilha da lei, divorciando-se dela, seguindo
por atalhos em detrimento da estrada real aberta pelo legislador.
Pior que interpretar mal no aplicar a lei. E no a aplica o acrdo
que d o que ela nega, ou nega o que ela d.
No mesmo sentido: RE n. 62.118/MG, RE n. 64.309/MG, RE n. 64.422/PE,
RE n. 64.581/BA86, RE n. 64.851/GB e RE n. 69.686/SP.
Questes diversas
As omisses e os defeitos que inutilizam a petio do recurso extraordinrio

no podem ser supridos pelo despacho que o admitiu. (RE n. 69.353/SP)
Flexibilidade na contagem do prazo de interposio em se tratando de
cidade em que o Dirio Oficial s circula tarde, ou no dia imediato,
tirando praticamente um dia ao prazo. (RE n. 59.954/GB)
86 O recurso tratava da partilha decorrente da morte do cnjuge varo em casal que no

tinha filhos. Metade tocou viva, a outra aos ascendentes do de cujus. Um ano depois,
foi reconhecida filha em ao de paternidade. Partindo do pressuposto de que o direito da
menor era receber a metade da herana paterna que havia sido adjudicada aos ascenden-
tes do de cujus, e que por um princpio de economia no se deveria obrigar a viva
a fazer nova partilha e novo registro (Ela nem reside mais na comarca e ningum iria
indeniz-la das despesas por isso.), conheceu e proveu o recurso para que ficasse
intacta a parte da meao da viva e para que a parte dos ascendentes fosse aquinhoada
filha natural.
86
No-conhecimento em funo de desistncia. (RE n. 35.484/SP)

Ainda sobre as hipteses de interposio do recurso extraordinrio:
Interpretao ampla da alnea a do permissivo constitucional (deciso que
contraria dispositivo da Constituio). Promoo de juzes. Inconstitucionalidade.
(RE n. 50.274/PR)
Possibilidade ou no de invocar outra alnea dentre as permissivas de re-
curso extraordinrio, que no aquela invocada quando da interposio do recurso:
A minha tese a seguinte: se a parte interpe o recurso extraordinrio
pela letra a, delimita o campo do debate, de sorte que no possvel nas
razes, e sobretudo agora, perante o prprio Supremo, invocar a letra d
primeiro, por uma questo de lei; segundo, por uma questo de lealdade. O
processo contraditrio e leal. A parte no pode surpreender a outra tra-
zendo argumento ao qual esta no pode responder, porque est encerrada
a sua oportunidade de falar no processo. (RE n. 66.567/SP)
Princpio da relevncia da Suprema Corte dos Estados Unidos: voto do
Ministro Baleeiro em que se l: esses mesmos Ministros que se mostraram
tremendamente rgidos, em certos casos, elastecem a letra a, adotando, pra-
ticamente, aquele princpio da relevncia, da Corte Suprema dos Estados
Unidos. (RE n. 62.577/SP).
Violao estridente. Voto do Ministro Baleeiro em que se l: Sou daqueles
que pensam, Sr. Presidente, que no podemos baratear o recurso extraordi-
nrio fora, nos casos taxativos da Constituio, naquelas quatro letras do
art. 101, III. No se pode ser generoso nessa matria. Temos que defender
a letra da lei federal na sua inteireza, mas no a ponto de tolher aos Tribu-
nais a interpretao dessa lei federal quando no h choque frontal com a
letra dela. (RE n. 59.871/RS)
87
DIREITO ADMINISTRATIVO
Criao de funo por decreto
No RE n. 60.181/GB, Relator o Ministro Vilas Boas, julgado em 7 de junho

de 1966, o STF discutiu a juridicidade da criao de funo por decreto baixado
em 1940. O Ministro Aliomar Baleeiro votou vencido ao entendimento de que
funo assim como cargo deve ser criada por lei. Ainda que o Pas estives-
se sob uma ditadura ao tempo da edio do decreto, os atos do ditador ter-se-iam
de conformar com o aspecto formal que a prpria ditadura instituiu: criao da
funo por lei ou por decreto-lei.
Concurso para procurador do Estado. Idade mnima e inscrio na OAB

maro de 1971, o STF entendeu compatvel com o princpio da igualdade a lei
estadual que exige como requisitos, para inscrio em concurso de provimento do
cargo de procurador do Estado, ter o candidato menos de 45 anos e ser inscrito
na OAB.
O Relator reputou tais requisitos compatveis com a Constituio. Lem-
brou que os cargos pblicos so acessveis a todos os brasileiros, mas sob a
condio de que sejam preenchidos os requisitos que a lei estabelecer, e
completou:
(...) Requisitos naturalmente compatveis com a Constituio,
que no toleraria, por exemplo, excluso de pretos, judeus, filhos de
imigrantes, feios, etc. Mas a lei pode exigir outros indispensveis ou
convenientes natureza especfica do cargo, como a diplomao em
certo cargo, a idade, e, para certas funes, determinada estatura,
grande vigor fsico, e, a meu ver, at QI acima de um teto mnimo. (...)
Excluso de maiores de 20 anos da rede de ensino, com reserva de cursos

supletivos
Outra questo etria foi decidida no RE n. 78.106/SP, Relator o Ministro

Aliomar Baleeiro, julgado em 4 de junho de 1974. Examinou-se a juridicidade de
Resoluo da Secretaria de Educao do Estado de So Paulo que somente
permitia aos candidatos menores de 20 anos a matrcula na rede de ensino esta-
dual de 2 grau. O Ministro Baleeiro entendeu que no foi negado o princpio da
88
isonomia nem o de que a educao direito de todos, que deve ser entendido
dentro das possibilidades materiais e tcnicas do Estado. Concluiu:
(...) Insuficientes as redes de ensino estadual, h de adotar-se
critrio seletivo e no se mostra ilegal o da Resoluo impugnada.
Resta ao Impetrante apelar para o ensino supletivo institudo para
sua faixa etria com facilidades fechadas aos adolescentes.
O Ministro Baleeiro votou no mesmo sentido no RE n. 78.669/SP e no RE
n. 78.734/SP.
Desapropriao indireta: juros compensatrios

de setembro de 1966, o STF aplicou a Smula n. 345: Na chamada desapropri-
ao indireta, os juros compensatrios so devidos a partir da percia, desde
que tenha atribudo valor atual ao imvel.
O Ministro Baleeiro votou vencido, criticando a Smula n. 345 e defendendo
que os juros compensatrios fossem contados desde a posse efetiva do
desapropriante:
Os frutos auferidos pelo proprietrio podem ser em dinheiro,
em colheitas ou crias, etc. e tambm na satisfao psicolgica que a
coisa possuda lhe proporciona. Um colecionador pode obter satisfa-
es enormes, segundo seu gosto artstico, em contemplar sua gale-
ria de quadros ou, por vaidade, exibi-la a terceiros. Iguais consola-
es poder ter o dono de um jardim que no vende flores. Na pior
hiptese, poderia vender a coisa no momento mais favorvel do
mercado imobilirio e desde logo reinverter proficuamente o preo,
atitude que foi obstada pelo ato violento da autoridade rodoviria.
Redigiu o acrdo o Ministro Adalicio Nogueira87.
No entanto, no RE n. 53.430/SP, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, jul-
gado em 7 de maro de 1967, o entendimento do Ministro Baleeiro prevaleceu.
Naquela oportunidade, o Relator insistiu:
Ora, o cidado despojado ilegalmente de sua terra por ato
arbitrrio da autoridade, que no quis depositar previamente o preo
a ser fixado pelo Juiz, a fim de obter a imisso, perdeu os frutos que
lhe adviriam da posse e uso dela. Se a tivesse vendido quele tempo,
87 Como se ver logo adiante, a deciso foi modificada em grau de embargos.
89
na pior hiptese ganharia os juros bancrios que equivalem aos le-

gais da mora.
Se o DER tivesse respeitado a Constituio e a lei, teria depositado
antes da ocupao o preo arbitrado pelo Juiz, e o desapropriante
haveria ganhado seus juros desde ento. Repugna-me interpretao
que conduz ao absurdo de premiar o esbulhador pela ilicitude de seu
ato, encorajando-o a repeti-lo contra outros cidados num Estado de
Direito.
O Ministro Baleeiro lembrou que a frmula desapropriao indireta
um eufemismo forense (trata-se, isso sim, de simples esbulho).
Concluiu que a Smula n. 345 premia o ato ilcito, preferindo, portanto, o
critrio da Smula n. 164, cuja aplicao analgica defendeu (No processo de
desapropriao, so devidos juros compensatrios desde a antecipada
imisso de posse, ordenada pelo juiz, por motivo de urgncia.).
Apontou, ainda, uma possvel antinomia entre os dois verbetes.
Durante os debates, o Ministro Adalicio Nogueira referiu que vinha votando
no sentido de contar os juros da data da percia, de acordo com a Smula,
s quando se trata de desapropriao direta.
Porm, esclareceu o Ministro Baleeiro, o caso dos autos enfrentava uma
desapropriao indireta. Ademais, vale destacar, o caso julgado em 1966, antes
referido, tambm tratava de uma desapropriao indireta.
O Ministro Evandro Lins registrou que no via contradio entre a Smula
n. 164 e a n. 345, mas acompanhou o Relator.
de maio de 1967, tambm foi aplicada a Smula n. 164.
No RE n. 60.253/SP, Relator o Ministro Eloy da Rocha, julgado em 15 de
maio de 1968, o STF debateu eventual reviso da Smula n. 34588. O Ministro
Aliomar Baleeiro voltou a destacar que a Smula cuida da desapropriao indireta,
na raa. No entanto, ela foi confirmada segundo maioria que seguiu voto do
Ministro Thompson Flores.
O Ministro Baleeiro tambm votou vencido no particular no RE n. 63.351/SP89
e no RE n. 63.573/SP.
88 Voltou a referir, nos ERE n. 52.886/SP, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgados em
9 de abril de 1969, que a Smula n. 345 necessitava de reforma. No entanto, os embargos
no foram conhecidos por questes processuais.
89 Como se ver logo adiante, a deciso foi modificada em grau de embargos.
90
No entanto, nos ERE 47.934/SP, Relator o Ministro Luiz Gallotti, julgados

em 27 de maro de 1969, o STF mandou fossem os juros compensatrios compu-
tados desde a ocupao do imvel. Na prtica, o julgado em causa fez valer o
entendimento do Ministro Baleeiro, mas com certo acanhamento, como se l na
respectiva ementa: No h confundir o problema relativo ao justo valor da
indenizao, assegurado pela Lei Maior, e o atinente aos juros, que so
compensatrios.
No mesmo sentido, inclusive com voto do Ministro Baleeiro, foram decidi-
dos os ERE n. 52.441/SP, Relator o Ministro Thompson Flores, julgados em 20 de
agosto de 1969.
de agosto de 1970, voltou a prevalecer o entendimento do Ministro Baleeiro,
inclusive com referncia ao RE n. 53.430/SP como jurisprudncia dominante.
Nos ERE n. 63.351/SP, Relator o Ministro Antonio Neder, julgados em 19
de setembro de 1973, o STF reafirmou o novo entendimento. Em seu voto, o
Ministro Baleeiro lembrou que havia, ao tempo em que presidia a Corte, uma
comisso destinada a dar parecer sobre os acrdos que haviam sido enunciados,
para o fim de elaborar-se uma nova srie de verbetes. Sugeriu, ento, que seria
mais prtico faz-lo na presente matria, convocando a comisso, ou substituindo-a.
O Ministro Presidente colocou em votao a reviso do verbete em causa. O
Relator votou pelo prosseguimento do julgamento dos embargos, deixando para
momento oportuno a alterao do verbete. O Ministro Thompson Flores decla-
rou-se de acordo com a reviso da Smula n. 345, lembrando que, em verdade,
ela j estava revista.
Enfim, no RE n. 74.803/SP, Relator o Ministro Eloy da Rocha, julgado em
21 de outubro de 1975, foi dito, expressamente, pelo Relator: No mais prevalece
o princpio da Smula 345.
Desapropriao indireta: correo monetria
No RE n. 64.620/SP e no RE n. 65.167/SP, ambos relatados pelo Ministro

Aliomar Baleeiro e julgados em 26 de fevereiro de 1969, discutiu-se a
aplicabilidade ou no da correo monetria da Lei n. 4.686, de 1965, desapro-
priao indireta (Decorrido prazo superior a um ano a partir da avaliao,
o Juiz ou o Tribunal, antes da deciso final, determinar a correo mone-
tria do valor apurado.), bem assim o que se deveria entender por deciso
final antes da qual seria determinada a correo.
91
Quanto ao direito correo monetria, o Ministro Baleeiro afirmou:

Se o legislador garante esse direito a quem no sofreu ilegali-
dade, porque foi desapropriado corretamente, com mais razo ga-
rante-o a quem foi ilegalmente despojado de seu imvel pela violn-
cia, fraude, deslealdade ou desenvoltura dos agentes do Estado.
Quanto segunda questo, o Ministro Baleeiro sustentou que, pelo tom
vago e indefinido da Lei em causa, a deciso final no seria s a de primeira ou
a de segunda instncia da ao desapropriatria mas tambm a de liquidao e
execuo dessa. Ademais, como lembrou o Ministro Adalicio Nogueira, no houve,
no caso, fixao da indenizao. Por sua vez, o Ministro Adaucto Cardoso
enfatizou que tratar de maneira mais benigna os casos de desapropriao indireta
constituiria um estmulo aos atos de arbtrio e violncia90.
No mesmo sentido, com debates acirrados, o RE n. 65.546/GB, Relator o
Ministro Themistocles Cavalcanti, julgado em 19 de maro de 1969. O Relator
ficou vencido, tendo prevalecido o voto do Ministro Baleeiro.
No RE n. 64.311/SP, Relator o Ministro Djaci Falco, julgado em 22 de
abril de 1969, o Ministro Aliomar Baleeiro votou com o Relator, mas ressalvando
ao expropriado o direito de requerer, na instncia inferior, a correo
monetria, mesmo na execuo, conquanto no tenha sido proferida sen-
tena final em face de adjudicao ou encerramento da expropriao.
novembro de 1969, prevaleceu, uma vez mais, o ponto de vista do Ministro Baleeiro.
No entanto, curioso destacar que o prprio Relator votou, preliminarmente, pelo
no-conhecimento do recurso, que reputou tecnicamente inepto porque: (1) foi
brevemente arrazoado (nada acresceu de til ao debate); (2) no invocou o
permissivo constitucional relativo divergncia; e (3) no fez referncia juris-
prudncia dominante (A parte teve a infelicidade de contratar um advogado
mal informado.).
Com o advento da j referida Lei n. 5.670, de 1971, bem assim em razo
do precedente do STF no sentido da sua constitucionalidade (ERE n. 69.304/
MG), a Corte tambm modificou o seu entendimento relativamente desapro-
priao indireta. o que se verifica do RE n. 72.378/GB, Relator o Ministro
Djaci Falco, julgado em 13 de maro de 1973, em que o Ministro Baleeiro votou
vencido. Lembrou que j admitira em diversos casos que a correo monetria
alcanasse perodo anterior para diminuir o efeito da inflao. Do contrrio, insistia
o Ministro Baleeiro, no se cumpriria a determinao constitucional de justa inde-
nizao.
90 No mesmo sentido, o alentado voto do Ministro Aliomar Baleeiro, Relator, no RE n.

65.395/SP, julgado em 13 de agosto de 1969 (mas sobre desapropriao direta).
92
Em caso subseqente, o RE n. 79.875/SP, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro,

julgado em 10 de dezembro de 1974, relativo a desapropriao indireta havida em
1965, o entendimento do Ministro Baleeiro voltou a prevalecer. Concedeu a correo
monetria independentemente de nova ao porque houve retardamento no
pagamento da indenizao fixada em sentena. E afirmou: Desapropriao
indireta eufemismo para ao de perdas e danos por ato ilcito.
Enfim, vale registrar que o Ministro Baleeiro, durante toda a sua judicatura,
defendeu o reconhecimento universal da correo monetria s causas levadas
ao Poder Judicirio. Defendeu a sua aplicao em diversos feitos, mas, em boa
parte deles, ficou vencido. Citava doutrina e jurisprudncia estrangeiras, mor-
mente francesas. Em matria de desapropriao indireta, ajudou a firmar juris-
prudncia no sentido de condenar o expropriante ao pagamento da correo
monetria. No entanto, desejava ampliar a aplicao da correo monetria. In-
vocava, por analogia, justamente, o entendimento sedimentado no que toca
desapropriao indireta:
A correo monetria uma construo judiciria em evolu-
o ainda no acabada.
Em matria de atos ilcitos, o Supremo Tribunal Federal a tem
edificado, extraindo do Direito escrito o que nele est implcito e que
s veio a exteriorizar-se sob o imprio da inflao aguda e no domi-
nada nos ltimos trinta anos. Inmeras vezes tem sido dada s vtimas
e beneficirios de acidentes de trnsito, seja pela atualizao do sa-
lrio mnimo, seja por outro modo.
Caso tpico so as muitas dezenas de julgados sobre a impro-
priamente chamada desapropriao indireta, que no passa de uma
reivindicatria transformada, por prticas razes, em indenizatria
de ato ilcito.91
A propsito, vale transcrever expressiva passagem de voto do Ministro
Rodrigues Alckmin sobre a matria, concordando com o Ministro Baleeiro:
Volto referncia feita inicialmente, pelo eminente Ministro
Baleeiro, ao texto de Gendrel, em que declara, invocando Castan,
que, na coliso entre o princpio de seguridade da lei e o de
moralidade do direito, no lhe desagrada que o primeiro seja sacrifi-
cado no altar do segundo.
91 RE n. 79.663/SP, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 18 de setembro de

1975.
93
Sobre correo monetria e a sua discusso no Congresso Nacional,

confira-se, ainda, o voto vencido do Ministro Aliomar Baleeiro nos ERE n.
69.304/MG, Relator o Ministro Bilac Pinto, julgados em 24 de novembro de
197192.
Desapropriao por interesse social

de maio de 1974, o STF decidiu seguindo o voto do Ministro Xavier de
Albuquerque, vencido o Relator que a desapropriao por interesse social
poderia ser decretada por Estado ou por Municpio desde que, atendida a lei
federal pertinente, no tivesse por objeto propriedade rural nem visasse a fins de
reforma agrria.
O Ministro Baleeiro, coerente com o seu voto na Representao n. 718/RN93,
sustentou:
(...) sendo a propriedade regulada por Direito Civil, que s
pode ser legislado pela Unio, a desapropriao a que se referia o
art. 147 da Constituio Federal de 1946, para redistribuio, de-
penderia de lei federal.
Votou vencido lembrando que, no processo constituinte, pleiteara um sis-
tema de pulverizao da propriedade para torn-la acessvel a todos.
Desejava transformar o Pas numa grande classe mdia. Explicou:
(...) O artigo 147 visava redistribuio da propriedade para
dar igual oportunidade a todos. O pensamento do grupo da Constituinte
92 Vale destacar a amplitude com que defendia a correo monetria: Acho que, mesmo
nas obrigaes ex delicto, ns deveramos, em todos os casos de responsabilidade civil
no contratual, admitir a correo monetria. Ora, j enunciei aqui o meu ponto de
vista de que a Nao s me pode exigir dois sacrifcios: o do imposto e o do servio
militar. Fora disso, deve indenizar todos os males que suscitar ou que forem dirigidos
contra ela e eu sofrer as conseqncias.
93 (...) Quanto ao mrito, conquanto a letra da Constituio permita a inteligncia
dada pelo ilustre Ministro Victor Nunes de que s se reserva Unio aquele processo
de desapropriao mediante ttulos, todavia, acho que a funo poltica do Supremo
Tribunal Federal, no caso, e numa matria essencialmente, dramaticamente poltica
como esta, aconselha uma construo, e essa construo, a meu ver, no interesse nacio-
nal, no sentido da Constituio de reservar-se para o Congresso Nacional e para o
Presidente da Repblica a estruturao da poltica da terra. A experincia brasileira,
nos ltimos anos, mostrou que h uma tragdia muito grande por causa dos planos
locais e das agitaes regionais em matria de reforma agrria. E prosseguiu ao
debater com o Ministro Victor Nunes: Quem viajou pelo interior do Brasil, em 1963 e
1964, j teve oportunidade de ver essa gente armada de metralhadoras em defesa de sua
terra. (...) (excertos do voto vencido do Ministro Aliomar Baleeiro na Representao n.
718/RN, Relator o Ministro Gonalves de Oliveira, julgada em 22 de agosto de 1968).
94
que fez passar essa emenda era que, por um processo de desapropria-
o, pudesse estender-se a propriedade ao maior nmero de brasilei-
ros. O pagamento seria justo e em dinheiro, no em ttulos. Mas a
tributao seria progressiva e graduada, pessoal, pela capacidade
econmica do contribuinte, segundo o artigo 202 daquele Estatuto
Poltico. Os mais ricos pagariam mais. Era um processo de, lentamente,
na histria, fazer a eroso da classe poderosa opulenta e disseminar
a propriedade. Era uma Constituinte em que havia dezesseis comu-
nistas, alguns socialistas, poucos milionrios e enorme nmero da
classe mdia. Todos sentiam a questo social como fator inevitvel e,
ento, queriam uma forma progressiva, evolutiva, que evitasse a
catstrofe no sentido marxista.
O Ministro Baleeiro entendeu no ser dado ao Municpio fazer uma desa-
propriao com fins redistributivos, porque seria ferir a sistemtica da Cons-
tituio. Sustentou que, para tanto, seria necessrio um plano nacional geral,
para todo o Pas, no para uma rea pequena94.
No h direito subjetivo posse e entrada em exerccio
No RE n. 49.025/SC, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 12

de abril de 1966, o STF discutiu a existncia ou no de direito subjetivo posse e
entrada em exerccio em cargo pblico de Escrivo de Paz.
Concordando com o Parecer da Procuradoria-Geral da Repblica a
nomeao convite, a posse aceitao; aquela gera vinculabilidade, mas no
vinculao , pontuou o Relator:
A nomeao ato unilateral, que s se completa, em suas con-
seqncias, com a aceitao do cidado escolhido manifestada pelo
ato de posse e entrada em exerccio, salvo se o direito a ela tem base
em lei, como, por exemplo, no caso do primeiro classificado em con-
curso. (...)
94 Na j referida Representao n. 718/RN, o Ministro Baleeiro tambm havia explicado

neste mesmo sentido: Parece que a Constituio quer que a poltica da reforma agr-
ria obedea a um plano federal. Ento, se cada Estado quiser fazer sua reforma agrria,
no poder existir esse plano federal. Logo a seguir exemplificou: E pode provocar
um desequilbrio entre os Estados, modificando sua situao econmica e vindo, mais
tarde, a comprometer a Federao. Esse problema aconteceu na guerra civil americana
de 1860, por um desnvel entre Estados prsperos, industriais, em relao queles
Estados que ficaram, vamos dizer, subdesenvolvidos. A questo da escravatura foi uma
concausa.
95
Promoo de juzes. Processo de cooptao
No RE n. 67.839/ES, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 11

de dezembro de 1969, o STF examinou questo relativa formao e ao encami-
nhamento de lista trplice de magistrados ao Poder Executivo para o fim de pro-
moo por merecimento.
O Tribunal de Justia do Estado do Esprito Santo interpretou o art. 136, II,
a, da Constituio de 1967 (apurar-se- o merecimento mediante lista
trplice, quando praticvel) no sentido de permitir ao Tribunal entender
decidir praticvel ou no a formao da lista trplice, isto , admitiu que o
Tribunal poderia remeter um s nome ao Poder Executivo.
Magistrado de primeiro grau impetrou, ento, mandado de segurana ale-
gando que havia, pelo menos, quatro nomes com interstcios na primeira instncia
para formao da lista trplice para promoo por merecimento, no se justificando
a indicao do nome nico.
O Ministro Baleeiro sustentou que o quando praticvel da Constitui-
o de 1967 equivaleria ao quando possvel da Constituio de 194695 e ex-
plicou:
A lista trplice organizada pelo Tribunal para que o chefe do
Executivo escolha um dos nomes constitui o velho processo da
cooptao, que atenua, de um lado, a discricionariedade do Presi-
dente da Repblica, ou do Governador, e de outro, o favoritismo e o
spirit de coupe da magistratura. via de mo dupla na profilaxia do
nepotismo ou do patronato.
Afirmou entender que a clusula quando praticvel significa:
quando haja nmero suficiente de juzes trs no mnimo com dois anos
de exerccio, que possibilite a formao da lista, no podendo ser interpreta-
da como permissiva de subjetivismo.
Reconheceu que entra na preferncia do Poder Executivo uma certa
dose de discricionariedade poltica, no mais honesto sentido da palavra.
Mas, pouco antes, citou Carlos Maximiliano, para lembrar que, se o magistrado
fica independente em relao ao Executivo, ser dependente dos seus chefes,
e de modo irremedivel.
95 Referia-se ao inciso III do art. 124 da Constituio de 1946: o ingresso na magistratura

vitalcia, depender de concurso de provas, organizado pelo Tribunal de Justia com a
colaborao do Conselho Secional da Ordem dos Advogados do Brasil, e far-se- a
indicao dos candidatos, sempre que for possvel, em lista trplice (grifo nosso).
96
Seguindo o voto do Ministro Baleeiro, o STF anulou o ato impugnado e

determinou fosse organizada lista trplice com os nomes de maior merecimento,
a critrio do Tribunal, escolhendo o Governador livremente um dentre eles.
O precedente analisado e as suas razes de decidir guardam, ainda, atua-
lidade. No so raros os casos em que tribunais brasileiros elaboram listas para
promoo de magistrados que acabam impugnadas no STF.
Reforma agrria

de maio de 1974, o Ministro Baleeiro explicou o porqu de o Estatuto da Terra
estabelecer mdulos rurais indivisveis:
No caso dos autos, cada co-proprietrio viria a receber menos
de 7 ha e menos de 400 laranjeiras, quinho to exguo que no se
conciliaria com a atividade econmica racional. Isso, alis, j reco-
nhecia um marxista, como Karl Kautsky, quando analisou a reforma
agrria ao apagar das luzes do sculo XIX.
Evita-se, assim, a pulverizao irracional do fundo agrrio.
Responsabilidade civil do Estado
No RE n. 58.990/GB, Relator o Ministro Vilas Boas, julgado em 16 de

agosto de 1966, o STF enfrentou questo relativa responsabilidade civil do Es-
tado decorrente de evento danoso em acidente de trnsito.
Tratava-se de indenizao requerida por passageira de bonde abalroado
por caminho militar. O processo foi movido contra a concessionria do servio
pblico de transporte e contra a Unio. As instncias ordinrias condenaram
somente a concessionria, parte no contrato de transporte. A Unio no foi
condenada porque aquelas instncias reconheceram a ocorrncia de caso fortuito
relativamente viatura (quebra da barra de direo).
O Recurso Extraordinrio foi interposto pela concessionria, tendo a
Unio como recorrida.
O Relator mandou arquivar o processo, reputando razovel a interpretao
dada legislao aplicvel ao feito.
Em agravo, o Relator ficou vencido quanto ao no-conhecimento do Re-
curso. Prevaleceu, no particular, o voto do Ministro Aliomar Baleeiro, para quem
97
no se verificava, na espcie dos autos, caso fortuito. Sustentou que os veculos

pertencentes Unio deveriam estar sujeitos a inspeo contnua. Ademais, o
evento aconteceu dentro do permetro urbano, em que o veculo no pode
correr mais do que a velocidade determinada pela Lei do Trnsito.
Chegou a essa concluso aps sustentar que no estava a apreciar prova,
mas, sim, a classificar fato no Direito.
O Ministro Baleeiro adiantou, ainda, o seu entendimento no mrito. Vale
transcrever o excerto essencial, pela sua atualidade (com ares de inovao quele
tempo):
A meu ver, a Unio responde pela coliso, dividindo-se as cul-
pas, se for o caso. Ainda quando no fique provada a responsabili-
dade pessoal ou individual do motorista, ela responde pela qualidade
e pela conservao de seu equipamento.
Interpretando o art. 194 da Constituio de 1946 (As pessoas jurdicas
de direito pblico interno so civilmente responsveis pelos danos que os
seus funcionrios, nessa qualidade, causem a terceiros.) e no obstante a
resistncia da doutrina e da jurisprudncia brasileiras de ento, o Ministro Baleeiro
afirmou:
(...) eu me inclino a admitir aquilo que os franceses chamam
de responsabilit du faits des choses responsabilidade inerente
coisa. Quem se utilizou em seu proveito, em sua convenincia, ou em
seu prazer, de alguma coisa suscetvel de perigos e danos, deve pa-
gar por isso. (...)
No mrito, o Recurso Extraordinrio foi provido unanimidade, para reco-
nhecimento da responsabilidade exclusiva da Unio pelo evento.
No mesmo sentido foi o voto do Ministro Baleeiro no RE n. 61.387/SP,
Relator o Ministro Evandro Lins, julgado em 29 de maio de 1968, ao acompanhar
o Ministro Themistocles Cavalcanti, Relator para o acrdo.
Responsabilidade civil do Estado. Condio funcional do agente

junho de 1970, discutiu-se a ocorrncia ou no de responsabilidade civil do Estado
em caso de homicdio perpetrado por delegado.
O STF, seguindo o voto do Relator, decidiu pela no-ocorrncia da respon-
sabilidade civil do Estado, porque concluiu ter ficado provado que o crime no se
vinculou condio funcional do ru.
98
O Ministro Aliomar Baleeiro ficou vencido porque levou em considerao

a natureza especial do cargo de delegado, que o acompanha onde ele [o
agente investido] vai. Ele uma autoridade pblica.
Servio pblico
Nos ERE n. 74.717/GB, Relator o Ministro Rodrigues Alckmin, julgados

em 19 de maro de 1975, foi discutido se acaso imvel desapropriado fora desti-
nado finalidade de utilidade pblica que ensejara a desapropriao, qual seja, a
abertura de uma via pblica. O prdio fora entregue a uma loteria. Pretendia-se,
assim, retrocesso ou indenizao.
O Relator entendeu que, se o imvel fora destinado a um fim de utilidade
pblica, ainda que diferente daquele constante do decreto expropriatrio, o caso
no seria de retrocesso ou indenizao.
O Ministro Aliomar Baleeiro votou vencido. Importa, aqui, registrar a
compreenso de servio pblico do Ministro Baleeiro. Acreditava que o servio
pblico era matria insuscetvel de definio apenas pela experincia histrica,
pois a mesma atividade, num pas e numa poca, foi servio pblico, e
depois deixou de ser, e vice-versa. E concluiu de modo bastante prtico: Ser-
vio pblico aquilo que a lei declara e institui como servio pblico. No
entanto, sustentou que seria nefasta, perniciosa, imoral a lei que dissesse
que loteria servio pblico, mas que, ainda assim, seria lei.
O Ministro Cordeiro Guerra, por sua vez, historiou a legislao de loteria
no Brasil. Explicou que a loteria uma derrogao de norma penal. Aventou qual
seria a natureza da loteria, inclusive a de servio pblico concedido ou explorado
diretamente pelo Estado (como preferiu). Logo, finalizou: no se pode dizer
que o Estado no tenha dado uma utilizao de interesse pblico ao prdio
desapropriado, j que, na melhor doutrina, a loteria um servio pblico.
A jurisprudncia mais recente do STF considera que a explorao de lote-
ria constitui um ilcito penal. Portanto, a teor do disposto no art. 22, inciso I,
da Constituio, lei que opera a migrao dessa atividade do campo da
ilicitude para o campo da licitude de competncia privativa da Unio96.
96 ADI n. 2.948/MT, Relator o Ministro Eros Grau, julgada em 3 de maro de 2005.
99
FEDERALISMO
Princpio da simetria
A Constituio de 1967, seja em seu texto originrio (art. 18897), seja na

redao da Emenda Constitucional n. 1, de 1969 (art. 20098), impunha aos Esta-
dos a incorporao das suas normas ao direito constitucional estadual.
Essa determinao constitucional pretrita, que em muito enfraquecia o
federalismo brasileiro, foi denominada princpio da simetria99.
O Ministro Aliomar Baleeiro, em alguns julgados, criticou severamente a
simetria imposta na ordem constitucional pretrita.
Na Representao n. 864/GB, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro,
julgada em 11 de abril de 1973, o STF discutiu a constitucionalidade ou no de
dispositivo constitucional estadual que determinava que o Governador e o Vice-
Governador tomariam posse perante o Tribunal Regional Eleitoral se acaso a
Assemblia Legislativa no estivesse reunida.
A Representao sustentava que a soluo estadual deveria ser correlata
do art. 76 da Constituio de 1967, com a redao da Emenda Constitucional n. 1,
de 1969100, ou seja, a posse deveria ocorrer perante o Tribunal de Justia, no
perante um rgo do Poder Judicirio federal, de atribuies constitucionalmente
delimitadas e de competncia especial.
O Ministro Baleeiro votou pela improcedncia da Representao:
Para mim, uma Carta Poltica de Estado-Membro s viola a
Constituio Federal quando, expressa ou implicitamente, desafia
dispositivo desta ltima ou alguns dos princpios cardeais do regime.
Se pensarmos o contrrio, melhor seria que o Congresso Nacional
incumbisse o Ministrio da Justia, ou o do Interior, ou mesmo o
Dasp, de redigir e imprimir uma Constituio-modelo, ou padro,
97 Os Estados reformaro suas Constituies dentro em sessenta dias, para adapt-

las, no que couber, s normas desta Constituio, as quais, findo esse prazo, conside-
rar-se-o incorporadas automaticamente s cartas estaduais.
98 As disposies constantes desta Constituio ficam incorporadas, no que couber,
no Direito Constitucional legislado dos Estados.
99 Sobre o princpio da simetria, inclusive defendendo a sua permanncia na Constituio
de 1988, vide Nelson Oscar de Souza, Manual de Direito Constitucional. 2. ed. Rio de
Janeiro: Forense, 1998. pp. 114 a 117.
100 O Presidente tomar posse em sesso do Congresso Nacional e, se este no estiver
reunido, perante o Supremo Tribunal Federal (...)
100
que os Deputados estaduais preencheriam com o nome do Estado,

datariam e assinariam. Na pior hiptese, poupar-se-ia o tempo por
demais escasso da Procuradoria-Geral da Repblica e o nosso.101
Prevaleceu, no entanto, o entendimento do Ministro Thompson Flores,
para quem o dispositivo estadual impugnado implicava submeter Tribunal Federal
legislao estadual. Ademais, competia como ainda compete Unio
legislar sobre Direito Eleitoral. Apontava, assim, ofensa ao art. 8, XVII, a e b, da
Constituio de 1967, com a redao da Emenda Constitucional n. 1, de 1969.
Essa argumentao era e segue plausvel. Ainda assim, no prejudica
a argumentao do Ministro Baleeiro contra a simetria. curioso destacar, ainda,
que, durante os debates, o Ministro Baleeiro chamou o Ministro Thompson Flores
de simetrista, e completou: No tenho esta tendncia.
No RE n. 71.016/PR, Relator o Ministro Antonio Neder, julgado em 19 de
setembro de 1974, discutiu-se questo previdenciria estadual: se acaso teria
direito penso viva de um magistrado que no se inscrevera como contribuinte
da previdncia estadual nem lhe pagara nenhuma parcela de contribuio. O
Relator votou pela no-concesso da penso, que implicaria benevolncia
sem par, o que sustentou no teria guarida na Constituio de 1967.
O Ministro Baleeiro acompanhou o Relator, afirmando:
Assim, se a Constituio e o direito ordinrio do Paran insti-
tuem um sistema de previdncia, acompanhando, alis, propsitos e
altos ideais que a Constituio Federal insinua, neste caso, tm que
fazer como a Constituio quer. E, se ela no quer que a penso seja
de graa, estabelece que no se criar nus sem que se criem as
respectivas fontes. Se ela diz que o sujeito interessado contribuir, a
regra se aplica, tambm, ao Estado. O Paran no pode dar presentes,
no pode fazer benevolncia a ningum. Por mais penosa e simptica
que seja a situao da viva, no pode ela locupletar-se com o
dinheiro do Estado do Paran.
101 Na Representao n. 670/GB, Relator o Ministro Pedro Chaves, julgada em 8 de junho

de 1966, o Ministro Baleeiro j advertia para o cuidado com que se deve examinar a
constitucionalidade de legislao estadual: Partindo dessas convices e tambm da de
que a declarao de inconstitucionalidade de leis estaduais, para interveno federal,
deve ser pronunciada com cautela, prudncia e parcimnia ainda maiores do que as
recomendadas para as outras inconstitucionalidades, sobretudo em se tratando de
matria de interesse interno e peculiar dos Estados sem qualquer atrito com as compe-
tncias e atribuies da Unio (...)
101
No entanto, antes de assim votar, o Ministro Baleeiro criticou a simetria:

(...) a mim me parece que a Constituio estadual, pelo regime
que est em vigor hoje no Pas, tem que ser, como aqui se decretou
vrias vezes, com meu voto contrrio, uma cpia-carbono da Federal.
Lembro-me do eminente Ministro Leito de Abreu, de machado
em punho, cortando a Constituio do Rio Grande do Sul. Mal ficou
o pobre do tronco. E eu votei contra.
Pois bem, o artigo 200 da Emenda n. 1 era a fortaleza em que
se acastelavam os de ponto de vista contrrio ao meu. A Constituio
Federal, no artigo 200, quer que tudo que esteja nela se considere,
automaticamente, parte integrante das Constituies estaduais. (...)
Ironicamente, prevaleceu o voto do Ministro Leito de Abreu. Entendia ele
que no era possvel responsabilizar o funcionrio pela sua no-inscrio e pelo
no-recolhimento das contribuies.
Na Representao n. 826/MT, Relator o Ministro Barros Monteiro,
julgada em 21 de outubro de 1970, o STF declarou a inconstitucionalidade de
diversos dispositivos da Constituio mato-grossense ento vigente, que se afas-
tavam do paradigma federal.
Por exemplo: a Constituio do Mato Grosso vigente quele tempo exigia
o voto da maioria absoluta dos membros da Assemblia Legislativa para a decla-
rao da procedncia de acusao contra o Governador do Estado. O STF en-
tendeu que a clusula estadual da maioria absoluta afastava-se do paradigma
federal, qual seja, a maioria de dois teros para a mesma declarao.
O Ministro Baleeiro votou vencido, sustentando:
Com a vnia de to esmagadora maioria, no recebo a repre-
sentao. Creio que o figurino no to apertado, to rgido que
no permita pequenas variaes em quantidade, largura e colorido.
Acho que seria lcito ao Estado estabelecer um quorum menor.
Em diversos outros julgados, o Ministro Baleeiro criticou e advertiu quanto
ao uso exagerado do poder de declarar inconstitucionais as leis polticas dos Es-
tados. Na Representao n. 898/RS, Relator o Ministro Luiz Gallotti, julgada em
25 de abril de 1974, afirmou: Acredito que a Constituio no deve ser levada
a esse extremo de se exigir dos Estados quase que uma verdadeira cpia
xerox da Constituio Federal.
Caso extremo consta da Representao n. 892/RS, Relator o Ministro
Thompson Flores, julgada em 15 de agosto de 1973, em que o STF declarou
102
inconstitucional a expresso sofrer acidente ou, constante de norma constitu-

cional estadual correlata ao art. 184, pargrafo nico, da Constituio de 1967,
porque seria acrscimo inadmissvel ao texto federal, cujo teor era o seguinte:
Se o Presidente da Repblica, em razo do exerccio do cargo,
for atacado de molstia grave que o inabilite para o desempenho de
suas funes, as despesas de tratamento mdico e hospitalar corre-
ro por conta da Unio.
O Ministro Baleeiro votou vencido:
(...) Acho que o mesmo motivo, que obriga o Tesouro a pagar
as despesas mdicas e hospitalares, se aplica, at com mais razo, s
do acidente. Um chefe de Estado, no exerccio de suas funes, pode
sofrer desastre areo, ou levar um tiro, etc. (...)
Outro exemplo de uso rigoroso da simetria a Representao n. 755/RJ,
Relator o Ministro Adaucto Cardoso, julgada em 14 de maio de 1969, em que
foram declarados inconstitucionais diversos dispositivos da Constituio do Estado
do Rio de Janeiro. O Ministro Baleeiro votou vencido em diversos pontos da
Representao. Um dos dispositivos fulminados requeria fossem comprovados
Assemblia Legislativa por meio de ttulos e documentos os notrios co-
nhecimentos jurdicos, econmicos e financeiros de quem o Governador preten-
desse nomear para o Tribunal de Contas. O dispositivo foi fulminado porque a
comprovao documental refugia ao modelo federal. O Relator retificou o seu
voto aps a manifestao do Ministro Baleeiro, que discorreu sobre o notvel
saber, inclusive lembrando casos em que cidados sem formao jurdica tive-
ram assento no Supremo Tribunal Federal e na U. S. Supreme Court. Ficaram
vencidos.
Na Representao n. 764/ES, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgada
em 6 de maro de 1968, o STF, seguindo o voto do Relator, declarou inconstitucio-
nais dispositivos da Constituio capixaba que excluam os rgos administrativos
do Poder Legislativo estadual do crivo do Tribunal de Contas, permitiam ao Tribunal
de Contas propor Assemblia Legislativa a criao ou a extino de cargos e a
fixao dos respectivos vencimentos, mas por meio do Poder Executivo, entre
outras inovaes que escapavam aos princpios da Constituio de 1967. Nos
debates, o Ministro Baleeiro esclareceu o seu voto:
Em matria de fiscalizao e controle financeiro, no ficara
adstrito a seguir, vrgula por vrgula, letra a letra, o que se contm na
Constituio Federal. A meu ver, o que a Constituio Federal impe
ao Estado e ao Municpio, em matria de controle financeiro, como
princpio bsico do regime, a eficcia desse controle. Nenhum Estado
103
pode organizar-se sem garantir aos seus cidados um rigoroso,

honesto e efetivo controle do emprego dos dinheiros pblicos.
Concluiu que a maneira de faz-lo, desde que efetivo, eficaz, ficava
deciso estadual. Nem sequer precisaria ser na forma de um Tribunal de Contas.
Exemplificou com a possibilidade de instituir um rgo unipessoal, o chamado
Comptroller and Auditor General, havido nos Estados Unidos, na Inglaterra, na
Sucia, no Chile, em pases do Pacfico, etc.
Na Representao n. 861/MG, Relator o Ministro Oswaldo Trigueiro,
julgada em 23 de agosto de 1972, o STF decidiu sobre a constitucionalidade ou
no de diversos artigos da Constituio do Estado de Minas Gerais. Aqui, o Mi-
nistro Baleeiro conseguiu afastar o raciocnio simetrista.
O inciso I do art. 10 da Constituio mineira vedava ao Estado e aos Mu-
nicpios instituir ou aumentar tributo sem que a lei o estabelea ou cobr-lo
sem a prvia autorizao oramentria.102 Argumentava-se, em sntese, que
o modelo constitucional federal no mais contemplava o princpio da anualidade
que existia na Constituio de 1946 , constante da parte final do dispositivo
estadual em causa.
O Ministro Baleeiro sustentou que no havia impedimento constitucional
de um Estado adotar, para si prprio, uma limitao maior do que a correlata
aplicvel Unio. Explicou o princpio da anualidade ( bom que se garanta a
todos contra surpresas dos legisladores103) e fez forte crtica ao parmetro
de controle da Emenda Constitucional n. 1, de 1969, pertinente ao ponto discutido:
Este dispositivo art. 153, 29 data venia dos eminentes
constitucionalistas do Governo Militar de setembro de 1969, um
disparate. Acredito que no tenham culpa disso os signatrios da
Emenda 1, de 1969, porque no so juristas. Algum leguleio remen-
dou os textos do Professor Pedro Aleixo e reduziu-os a isso que est
a. Se lermos este artigo em s conscincia, no vamos saber quais os
outros casos em que a Constituio autoriza a cobrar tributos depois
de 31 de janeiro. Parece que o autor que escreveu este artigo confundiu
tributo com preo.
102 Grifamos.
103 Prosseguiu: Cada contribuinte faz um plano para um ano, mas pode ser surpreen-
dido e ter um prejuzo que seria sua runa, com impostos no previstos no oramento.
Por outro lado, a coletividade quer conceder os tributos em funo dessa despesa
global correspondente a especficos servios pblicos programados para o ano ime-
diato. Vale referir, ainda, a explicao do Ministro Baleeiro constante dos ERE n. 61.474/
SP, de sua relatoria, julgados em 11 de dezembro de 1968. Contou que a mens legislatoris
do princpio da anualidade foi no sentido de que a exigncia de tributo era condicionada
104
Insistiu que a Constituio estadual pode dar mais segurana, mais

energia, mais amplitude a uma garantia da Constituio Federal. O inverso
que no seria possvel, restringindo a garantia individual e ampliando o
arbtrio do Fisco.
O Ministro Baleeiro fez uma ressalva, qual seja, a exigncia de autoriza-
o oramentria no poderia ser imposta pela Constituio estadual aos Munic-
pios: O Municpio, no Brasil, pessoa de Direito Pblico e tem autonomia
para cobrar seus impostos. E o Estado no lhe pode tirar nada disso.
O dispositivo estadual aludido foi declarado constitucional no seu todo.
No prevaleceu, portanto, a simetria104.
Enfim, vale mencionar, porque curiosa, a Representao n. 823/GB,
Relator o Ministro Adalicio Nogueira, julgada em 26 de novembro de 1970. Nela,
o STF discutiu a constitucionalidade ou no de emenda constitucional estadual
editada por Governador com base no Ato Institucional n. 5, de 1969. A Repre-
sentao foi julgada improcedente. O Ministro Baleeiro sustentou, acompanhan-
do o Ministro Eloy da Rocha, que o Ato Institucional n. 5, de 1969, deu aos
Governadores apenas competncia ordinria, ou seja, para editar normas
infraconstitucionais. No entanto, a emenda impugnada limitara-se a incorporar
Constituio estadual o que o art. 200 da Constituio de 1967, com a redao da
Emenda Constitucional n. 1, de 1969, j mandava incorporar. Logo, no haveria o
que corrigir. Concluiu, ento: No discutimos problemas tericos e sim pro-
blemas concretos, reais.
lei e ao oramento, um e outra e no um ou outra. Explicou que o oramento no

substitui a lei material: no lei, apenas tem forma de lei. Sancionado formalmente como
as leis, seguindo a numerao destas, todavia no se confunde com a lei no sentido
substancial. Sua tramitao diferente pelos regimentos parlamentares e at por dis-
posies constitucionais que lhe estabelecem o restrito contedo e lhe vedam qualquer
matria outra alm da autorizao das receitas e despesas, operaes de crdito para
o dficit ou aplicao para o saldo (CF de 1946, art. 73; CF de 1967, art. 63). Lem-
brou que a reforma constitucional de 1926, entre outros objetivos, visou a acabar com as
caudas oramentrias. Desde ento, por disposio constitucional expressa, o ora-
mento s pode ser um ato-condio que prev receita e fixa despesa, sem conter nada
mais seno isso. Concluiu, ento, que o oramento condiciona a execuo das leis
tributrias, mas no pode definir fato gerador de tributo, estabelecer-lhe base de clculo
nem fixar-lhe a alquota ou prorrogar a lei caduca que fixara para o exerccio anterior.
A lei, no caso, no produz efeito sem que o ato-condio o determine. Ainda assim, o ato-
condio no substitui a lei, no supre a sua falta.
104 A Constituio mineira vigente, em seu art. 152, 2 (acrescentado pela Emenda
Constitucional n. 41, de 8 de novembro de 2000), prev limitao constitucional ao poder
de tributar, que no consta da Constituio de 1988: No ser admitida, no perodo de
noventa dias que antecede o trmino da sesso legislativa, a apresentao de projeto
de lei que tenha por objeto a instituio ou a majorao de tributo estadual. A norma
surte efeito prtico similar ao do antigo princpio da anualidade. Vale observar que se
dirige, apenas e to-somente, Fazenda Pblica estadual, no municipal.
105
Ainda hoje, sob texto constitucional que no mais impe simetria aos
Estados, vez ou outra so proferidas decises judiciais, como que por inrcia,
declarando a inconstitucionalidade de dispositivos constitucionais estaduais ao
argumento de que se afastam do paradigma federal.
Outros casos em que o Ministro Baleeiro votou vencido afastando a sime-
tria: Representao n. 770/GB, Relator o Ministro Djaci Falco, julgada em 26 de
fevereiro de 1969 (sobre reorganizao do Ministrio Pblico estadual e da Pro-
curadoria-Geral do Estado); Representao n. 796/SP, Relator o Ministro Adaucto
Cardoso, julgada em 10 de junho de 1970 (sobre a participao da Assemblia
Legislativa na escolha de Reitor de Universidade estadual)105; Representao n.
824/ES, Relator o Ministro Djaci Falco, julgada em 10 de junho de 1970.
Peculiar interesse local
O Ministro Aliomar Baleeiro, em diversos julgados, cuidou da autonomia

municipal. Em seus votos, fomentou a discusso do peculiar interesse local, bem
assim o estudo da dimenso da autonomia dos municpios.
Na Representao n. 654/BA, Relator o Ministro Vilas Boas, julgada em
14 de abril de 1966, foi discutido se acaso o servio pblico de gua e esgotos
estava no mbito de competncia do Municpio de Salvador.
O Ministro Aliomar Baleeiro sustentou que a clusula do peculiar inte-
resse constante do inciso II do art. 28 da Constituio de 1946 deveria ser
compreendida em conexo com a alnea b do mesmo inciso II, isto , peculiar
interesse municipal quanto organizao dos servios pblicos locais. Em
outras palavras: se o servio pblico considerado fosse estritamente local, ele
estaria, sim, circunscrito ao peculiar interesse.
O Ministro Baleeiro historiou, ento, o servio em causa. Destacou que a
sua prestao exigia esforo e estrutura que escapavam ao mbito e, por isso,
competncia do municpio. Destacou que era necessrio buscar a gua em
outras reas, extrapolando, portanto, a competncia municipal. Lembrou que
esse tambm era o caso da cidade do Rio de Janeiro, entre outras.
Assim, o STF reputou constitucional lei estadual que autorizou o Estado da
Bahia a organizar, em convnio com o Municpio de Salvador, o abastecimento de
gua da cidade. Nesse sentido votaram o Relator e o Ministro Baleeiro.
105 Sustentou o Ministro Baleeiro neste feito: Diante de duas interpretaes perfeita-
mente possveis (...) prefiro a que resguarda o princpio fundamental da Constituio,
que o da existncia de um regime federativo neste Pas.
106
Na Representao n. 675/SP, Relator o Ministro Lafayette de Andrada,

julgada em 1 de junho de 1966, o STF declarou inconstitucional lei estadual que
concedia aos contribuintes recurso Cmara Municipal contra os atos do Prefeito.
O Ministro Baleeiro votou vencido. Distinguiu o caso vertente daqueles outros
relativos a recursos dos atos do Prefeito Assemblia Legislativa. A, sim, have-
ria ofensa autonomia do municpio. Destacou que a situao dos autos era
diversa: tratava-se de recurso de um rgo municipal para outro. Ademais, pros-
seguiu, no haveria que objetar quanto criao de hierarquia entre os Poderes
Legislativo e Executivo municipais. Lembrou que isso j ocorria quando do pro-
cesso de impeachment do Prefeito, quando da prestao de contas da Prefeitura
Cmara de Vereadores. Criticou exageros relativamente autonomia municipal:
uma autonomia menos poltica e mais administrativa. A seguir, registrou:
possvel que, no comeo, as municipalidades da Pennsula
Ibrica tivessem sentido maior, na poca em que elas e o rei eram as
duas e nicas pessoas de Direito Pblico. No havia nada mais, por-
que ainda no surgira o Estado-Membro.
Depois disso, surgiram os Estados e no havia mais razo para
a larga autonomia, uma vez que logo j vamos nascer a federao,
no Ato Adicional de 1834, fazendo surgir da a figura da provncia,
que absorveu parte da autonomia municipal.
Na Representao n. 834/MA, julgada em 18 de maro de 1971, o Ministro
Baleeiro, Relator, deu aplicao ao entendimento majoritrio.
No RMS n. 11.291/SP, Relator o Ministro Gonalves de Oliveira, julgado
em 12 de junho de 1963, o STF afastou legislao municipal que dispunha sobre
horrio de atendimento bancrio. O Relator entendeu competir Unio legislar
sobre instituies de crdito, cmbio, etc. Ademais, a lei federal dispunha sobre a
matria, qual seja, a Consolidao das Leis do Trabalho, em seu art. 224.
Este entendimento foi confirmado no RE n. 77.254/SP, Relator o Ministro
Xavier de Albuquerque, julgado em 20 de fevereiro de 1974. Prevaleceu o enten-
dimento do Ministro Djaci Falco, que sustentou competir Unio legislar sobre
poltica de crdito, cmbio, etc., bem assim sobre Direito do Trabalho (A mat-
ria atinente durao do trabalho, pela sua importncia no s quanto
proteo ao empregado mas tambm em razo dos reflexos na ordem econ-
mica, deve ser regulada pela legislao federal.).
outubro de 1974, o STF decidiu a mesma matria em conformidade com os pre-
cedentes j aludidos. Importa registrar que o Ministro Baleeiro assentou a sua
107
convico no desenvolvimento de outra linha de argumentao: analisou se a

matria estava ou no no mbito da autonomia municipal, assegurada no que
concernia ao peculiar interesse da administrao prpria do Municpio106.
Sustentou que peculiar, na clusula constitucional, deveria ser entendido
como exclusivo ou preponderante interesse. Assim, nenhum outro ente
poderia disputar com a municipalidade a competncia para dispor sobre o horrio
da entrega do leite, da coleta de lixo, do acendimento das lmpadas pblicas, etc.
No entanto, prosseguiu o Ministro Baleeiro, o peculiar interesse local deve-
ria, sim, ceder ao maior interesse do Estado-Membro ou da Unio. Afir-
mou-o, mas registrou crtica:
(...) Depois que a nossa Repblica passou a chamar-se de fe-
derativa, por amarga ironia a autonomia local seja a do Estado-
Membro, seja a do Municpio vem sendo metida num colete de ao,
que o legislador federal pode apertar com larga discrio.
Prosseguiu logo adiante:
A atividade bancria, pela sua conexo com problemas de moeda,
crdito, inflao, cmbio, balano de pagamentos, etc., est coman-
dada discricionariamente por rgo da Unio, o Banco Central. O
horrio dos bancos, que no assunto exclusivo do Direito Traba-
lhista, deve ser iscrono no Pas, em cujo territrio as empresas desse
gnero se expandem em vasta rede de estabelecimentos ou agncias
que, pelo telefone ou telex, se comunicam com as matrizes e lhes cum-
prem instrues e ordens, muitas das quais derivadas do Banco Cen-
tral. (...)
A seguir, concluiu:
Nenhum estabelecimento da mesma rede bancria nacional
poder efetuar um pagamento por meio de outro estabelecimento
congnere na praa de Pindamonhangaba, s 16h15, porque a
edilidade no quer. O interesse nacional mais relevante do Brasil
todo curvar-se- quilo que o prspero municpio paulista erigiu em
seu peculiar interesse.
Reiterou o seu entendimento no RE n. 80.081/PR, Relator o Ministro
Aliomar Baleeiro, julgado em 10 de dezembro de 1974.
A questo, vez ou outra, ainda surge no STF, que mantm a sua jurispru-
dncia107. Importa destacar, aqui, o cuidado do Ministro Baleeiro em examinar a
106 Cf. art. 15, II, da Constituio de 1967, com a redao da Emenda Constitucional n. 1,
de 1969. A Constituio de 1988 afirma competir aos municpios legislar sobre assuntos
de interesse local (art. 30, I).
107 Por exemplo, o RE n. 118.363/PR, Relator o Ministro Clio Borja, julgado em 26 de
junho de 1990.
108
matria sob a tica do peculiar interesse local. Ainda que no o tenha reconhe-
cido nos julgados referidos (fixao de horrio bancrio em lei municipal), a ele
dedicou ateno, o que, lamentavelmente, pouco se faz hoje em dia, seja na dou-
trina, seja na jurisprudncia. Mesmo sob uma Constituio democrtica, a auto-
nomia municipal bem assim a estadual segue metida num colete de
ao. 108
curioso observar que a expresso utilizada pelo Ministro Baleeiro
peculiar interesse local conjugava a expresso do constitucionalismo pret-
rito com a do atual. Vaticinava. De toda sorte, infelizmente, a dimenso do muni-
cpio h muito foi perdida por um progressivo amesquinhamento da autonomia
municipal109.
Tambm sobre autonomia municipal, com importantes consideraes do
Ministro Baleeiro: RMS n. 13.270/SP e RMS n. 13.822/SP, ambos relatados pelo
Ministro Aliomar Baleeiro e julgados em 18 de agosto de 1966.
Enfim, vale destacar que o Ministro Baleeiro, j sob a Constituio de
1967, defendia: o municpio no criatura do Estado, porque sua criao e
autonomia decorrem da prpria Constituio Federal. (RE n. 77.817/SP,
Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 7 de maio de 1974)
Supremacia do Direito Federal
No RMS n. 14.624/SP, Relator o Ministro Adalicio Nogueira, julgado em

20 de setembro de 1966, o STF, seguindo voto do Ministro Aliomar Baleeiro, que
lavrou o acrdo, deu pela inconstitucionalidade da taxa de matadouro ento co-
brada pelo Municpio de So Paulo sobre animais ou carnes e produtos de origem
animal j inspecionados pela Unio. Decidiu-se pela excluso de inspeo muni-
cipal quando j houvesse inspeo federal.
108 Sobre peculiar interesse, vale conferir obra clssica: LEAL, Victor Nunes.
Coronelismo, enxada e voto. O municpio e o regime representativo no Brasil. 3. ed. Rio
de Janeiro: Nova Fronteira, 1997. pp. 79 a 126.
109 Na Representao n. 654/BA, Relator o Ministro Vilas Boas, julgada em 14 de abril de
1966, o Ministro Baleeiro reconheceu que a competncia decorrente do peculiar interesse
limitada: Mas a verdade que o nosso municpio tem apenas aquela competncia
limitada que est na Constituio de 1891, autonomia em relao ao seu peculiar
interesse. Esse peculiar interesse, indefinvel e cada lei orgnica estende para mais
ou para menos. Em regra, o mais forte, o Estado, leva sempre vantagem... A lei orgnica
referida era estadual: dos Estados para os municpios. Havia excees: sob a Constituio
de 1967, os municpios gachos, bem assim os de Curitiba e Salvador j elaboravam as
suas prprias leis orgnicas (ALMEIDA, Fernanda Dias Menezes de. Competncias na
Constituio de 1988. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2000. p. 113).
109
O Ministro Baleeiro afirmou que admitia a taxa federal nos casos em que
se tratasse de controle levado a efeito sobretudo no interesse do comrcio inte-
restadual ou internacional, como, por exemplo, o controle sanitrio, higinico ou
da eficincia industrial. Lembrou, ainda, que a Constituio reservava e reserva
Unio, o controle do comrcio interestadual e internacional110.
A seguir, esclareceu sobre quando haveria peculiar interesse municipal:
(...) O que se ressalva ao municpio seu controle, de carter
local, quando as carnes se destinam nica e exclusivamente ao con-
sumo local, quer quanto ao comrcio, quer quanto industrializao
dessas carnes na rea urbana ou suburbana, inclusive nos aou-
gues, veculos, etc., porque, ento, h peculiar interesse dos munic-
pios.
No RE n. 62.830/MG, julgado em 8 de abril de 1969, relativo mesma
espcie de exao, o Ministro Aliomar Baleeiro, Relator, reafirmou a supremacia
do Direito Federal sobre o local quando Unio e Estado, ou ela e municpio, forem
igualmente competentes para um s servio. Sustentou, ainda, que o peculiar
interesse no serve de capa para reinspecionar entrada o que j foi ins-
pecionado e certificado em boas condies sanitrias, numa duplicao de
servios que no disfara a gula tributria.111
Tambm sobre taxa de matadouro e decidido no mesmo sentido: ERE n.
62.800/MG, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgados em 8 de novembro de
1973.
110 Constituio de 1946, art. 5, XV, k, e Constituio de 1988, art. 22, VII.
111 Confirmado em grau de embargos: ERE n. 62.830/MG, Relator o Ministro Eloy da
Rocha, julgados em 14 de dezembro de 1972.
110
MANDADO DE SEGURANA
Contra lei em tese
No RE n. 58.692/SP, Relator o Ministro Vilas Boas, julgado em 29 de

novembro de 1965, o STF enfrentou problema relativo incorporao de faixa de
um municpio a outro.
Foi discutido se acaso havia, na espcie dos autos, mandado de segurana
impetrado contra lei em tese.
No particular, respondendo negativamente, vale transcrever excerto do
voto do Ministro Aliomar Baleeiro:
No caso, como j se exps, a lei no tem carter de lei. lei no
nome. Ela, afinal, contm uma deciso poltica de separar uma parte
de um territrio de um municpio, no regulando nenhuma situao
geral nem impessoal, com o carter de lei no sentido material. Seria,
aqui, mais um ato, a que o eminente Ministro Hahnemann Guimares
chamou de administrativo, e que, a mim parece, alm de administrativo,
tambm poltico, e que usou o veculo ou forma de lei formal. (...)
Como inmeras vezes o Congresso Nacional regula vrias situaes
subjetivas ou individuais, concedendo, por exemplo, penso a uma
viva de um velho servidor pblico, no h, a, nenhuma lei, no sen-
tido material, mas apenas um ato administrativo, uma concesso que
a Nao faz a um velho servidor do Pas.
O recurso no foi conhecido e, portanto, foi mantida a ordem concedida na
instncia a quo, anulando a referida incorporao.
Tribunal de Contas. Legitimidade ativa para impetrar mandado de segurana
No RE n. 74.836/CE, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 7 de

junho de 1973, o STF discutiu a legitimidade ativa de Tribunal de Contas estadual
para impetrar mandado de segurana contra ato do Governador do respectivo
Estado.
O Ministro Aliomar Baleeiro votou vencido:
o direito subjetivo o que se protege pelo mandado de segu-
rana, e o Tribunal de Contas no tem esses direitos subjetivos. O
que h um conflito constitucional, e ele um rgo integrado no
sistema de freios e contrapesos. Ento, tem que vir por um daqueles
caminhos que apontei: ou pedir a interveno federal, e se torna um
111
problema poltico, ou vir ao Procurador-Geral da Repblica, para

representao por inconstitucionalidade do ato, e ser tambm outro
problema poltico.
Prevaleceu o voto do Ministro Rodrigues Alckmin, que lembrou haver par-
tes em sentido formal sem personalidade jurdica citou, como exemplos, a
massa falida, a herana e o esplio. Acrescentou, ainda, que a Constituio admite
o Tribunal de Contas como sujeito passivo em mandado de segurana. Concluiu,
ento: No se v, pois, razo para que se lhe negue a qualidade de parte
formal ativa, desde que demonstre interesse em estar em juzo. Lembrou, a
seguir, que a Corte j admitira mandado de segurana para que um rgo pblico
despersonalizado defendesse um seu direito funcional de natureza poltica.
Esse seria o direito objeto da impetrao. Em outras palavras: assegurar o exer-
ccio de funo constitucionalmente deferida ao Tribunal de Contas.
112
PROPRIEDADE DE TERRA. PRESUNO EM FAVOR DO ESTADO
No RE n. 51.290/GO, Relator o Ministro Evandro Lins, julgado em 24 de

setembro de 1968, o Ministro Aliomar Baleeiro, ao acompanhar o Relator, profe-
riu breve, mas rico, voto relativamente ao domnio de terras no Brasil:
As terras do Brasil foram objeto de conquista e posse por
Pedro lvares Cabral, para o Rei de Portugal. Elas passaram a ser
uma fazenda do Rei, ficando no domnio real at a Independncia,
quando foram transferidas para o Patrimnio Nacional, l permane-
cendo todo o tempo do Imprio, at que o art. 64 da Constituio de
1891 as distribuiu aos Estados em cujos limites se encontravam. Ento,
os Estados, como sucessores da nao brasileira, e a nao brasileira,
como sucessora do patrimnio pessoal do Rei de Portugal, no ne-
cessitam trazer nenhum ttulo. O ttulo a posse histrica, o fato da-
quela conquista da terra. A terra, no Brasil, originariamente era p-
blica. O Rei desmembrou pedaos, reas enormes, as chamadas
sesmarias, e doou-as. Houve esse processo at quase a Independn-
cia. Depois da Independncia, estabeleceu-se que no poderiam ser
mais objeto de doaes ou concesses. Deveriam ser vendidas. Ora,
o Rei de Portugal no dava terras. Ele fazia uma espcie de conces-
so aos sesmeiros, para a sua efetiva utilizao econmica. O que
queria era fundar um imprio. Queria que o sujeito trouxesse dinhei-
ro, homens, ferramentas, animais, lavrasse a terra, valorizasse-a,
com o que o Rei receberia seus impostos, tanto que reservava certos
direitos regaleanos. Basta o fato de no terem cumprido suas obriga-
es como, geralmente, no cumpriam para com a Coroa portu-
guesa, para que cassem em comisso, por diferentes maneiras.
O Estado de Gois no precisava provar nada. A presuno
que a terra dele. O particular que tem de provar, por uma cadeia
sucessria, que as terras foram desmembradas do patrimnio pblico.
No h nenhuma dvida a respeito disso.
de maio de 1974, o Ministro Baleeiro voltou a discorrer sobre o domnio de terras
no Brasil. Contou que o Governo do Imprio dava terras ao lado de estradas para
incentivar cometimentos ferrovirios e outros, a includa uma estrada ligando
So Paulo ao Rio Grande do Sul, passando pelo Paran. O Governo Provisrio da
Repblica ratificou o Ato Imperial, mas a Revoluo de 1930 declarou as terras
de propriedade do Estado. Elas nunca tinham sido do Estado, porque, no
Regime Imperial, pertenciam ao Imprio e, antes de ser promulgada a Consti-
tuio de 1891, o Governo Provisrio ratificou a concesso (...), registrou,
ainda.
113
PROCESSO LEGISLATIVO
Lobby
Na Representao n. 909/RJ, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgada

em 7 de maio de 1975 (cujo acrdo foi lavrado pelo Ministro Rodrigues
Alckmin), o Ministro Baleeiro em voto vencido discorreu sobre o lobby:
O fenmeno do lobbying, alis, regulamentado pelo Congresso
dos EE.UU., apenas o reconhecimento de que qualquer grupo social
tem legitimidade para fazer chegar aos olhos e aos ouvidos dos legis-
ladores o apelo de seus direitos e interesses. Enquanto o lobbying no
se degrada em tentativa de corrupo ou de coao, nenhum argu-
mento tico se lhe pode opor, embora isso no tenha sido bem com-
preendido pelos brasileiros insuficientemente informados a respeito da-
quela prtica.
De fato, o lobby, como convencimento argumentativo, fundado em debate
racional e transparente, inerente prpria democracia. Por outro lado, justa-
mente porque no foi bem compreendida em seus sentido e prticas originais, a
palavra lobby adquiriu sentido pejorativo nos meios brasileiros. Como referido
pelo Ministro Baleeiro, o problema no o lobby, mas, sim, a sua deturpao em
tentativa de corrupo ou de coao. Fora disso, trata-se de instrumento legtimo.
No Congresso Nacional, o assunto objeto do PL n. 6.132, de 1990: Dispe
sobre o registro de pessoas fsicas ou jurdicas junto s Casas do Congresso
Nacional, para os fins que especifica, e d outras providncias.
Veto parcial sobre palavras

de maro de 1969, debateu-se interessante questo decorrente de veto parcial
manifestado sobre palavras especficas dentro de um determinado dispositivo
normativo.
A recorrente argumentava que o quantum tributrio que lhe era exigido
no era devido porque se fundava em lei estadual publicada em 30 de dezembro
de 1963, mas no vigente ao tempo do fato gerador.
A clusula de vigncia da lei em questo dispunha: Esta lei entrar em
vigor (...vetado...) a sua publicao. Isso porque o Poder Executivo vetara
as palavras em 90 dias aps, como permitido pela Constituio de 1946.
Com base na redao remanescente, a Fazenda estadual entendia que a
lei havia entrado em vigor na data da sua publicao (31 de dezembro de 1963).
114
O Ministro Baleeiro no concordou, ao argumento de que o texto ficou

sem sentido.
A Ementa do julgado didtica: Se o veto mutilou a lei, tirando-lhe
qualquer sentido ou nexo, de modo que no se l nela quando entrar em
vigor, aplica-se o art. 1 da Introduo ao Cdigo Civil, vale afirmar, 45 dias
depois de oficialmente publicada a lei.
Ademais, acrescentou o Ministro Baleeiro, a legislao em causa no
cumpria o princpio da anualidade: a majorao decretada depois da aprovao
do oramento no era exigvel nos primeiros meses de 1964 no perodo
anterior Emenda n. 7.
O caso curioso e didtico porque exemplifica as confuses que
advinham do modelo pretrito do veto, aquele em que se admitia fossem colhidas
palavras soltas no texto normativo, o que no admite a Constituio vigente, a
teor do 2 do seu art. 66: O veto parcial somente abranger texto integral
de artigo, de pargrafo, de inciso ou de alnea.
Vcio de iniciativa. Aumento de despesa
Na Representao n. 727/RS, Relator o Ministro Prado Kelly, julgada em

12 de abril de 1967, o STF examinou a constitucionalidade de diversos dispositi-
vos do Cdigo de Organizao Judiciria do Estado do Rio Grande do Sul.
O Ministro Aliomar Baleeiro votou vencido relativamente criao de
tabelionatos de oficiais de registros pblicos, cargos que no pesam ao Tesouro,
em vencimentos, sabido que os respectivos serventurios so remunerados
pelas partes. Sustentou que a vedao de iniciativa parlamentar quanto cria-
o de cargos pblicos com aumento de despesa tem por finalidade prevenir o
aumento de despesa pblica, pelo receio de que os parlamentares reinci-
dam no vezo de certa generosidade para com os agentes do Estado. Logo,
ainda que no decorrente de prvia iniciativa do governador, o Ministro Baleeiro
no reputou inconstitucional a lei estadual que criou serventias sem nus para o
Estado.
Na Representao n. 610/SP, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgada
em 28 de setembro de 1966, o STF fulminou lei estadual que concedeu aumento
salarial por meio de equiparaes. O governador havia vetado o respectivo projeto,
mas a Assemblia Legislativa derrubou o veto.
O Ministro Baleeiro destacou o porqu de haver quer nos sistemas
parlamentaristas, quer nos sistemas presidencialistas cada vez mais restries
iniciativa de despesas:
115
(...) Em ambos os sistemas polticos, cabe ao Executivo dinami-

zar o Governo, solicitando os meios financeiros ao Parlamento, que,
historicamente, se presume o defensor do bolso dos contribuintes. E
desde que o sufrgio universal tenta o parlamentar a provocar dispn-
dios, as prprias Assemblias se autolimitam, do que exemplo expres-
sivo o da Cmara dos Comuns, da Inglaterra, onde nenhum lord ou
deputado aumenta um penny sequer proposta oramentria. (...)
Explicou, ainda, a diferena havida entre os dois sistemas: (1) no parla-
mentarismo, pela integrao de Poderes, o Gabinete somente gasta naquilo que o
Parlamento quer, e esse somente quer algum fim por meio do Gabinete, na medida
em que o Executivo decorre da maioria havida na Cmara dos Comuns112; e (2)
no presidencialismo, pela diviso e independncia dos Poderes, pode haver per-
manente dissdio entre o Congresso e o Executivo. E completou: Mas remdio
para isso no se busca na farmcia do Supremo Tribunal Federal.
O Ministro Baleeiro concluiu pela inconstitucionalidade da lei impugnada,
mas s pela falta de iniciativa do governador. A alegada falta de recursos
pareceu irrelevante ao Ministro Baleeiro, que deixou de apreci-la, por ser o
outro vcio suficiente para recebimento da representao.
No entanto, o Ministro Baleeiro registrou que no a receberia se o gover-
nador houvesse sancionado o texto incriminado, porque estaria sanado o vcio
pela anuncia do governador ao abuso da Assemblia, posio essa que reflete a
Smula n. 5 do STF113. Citou doutrina em sentido diverso Carlos Medeiros,
Caio Tcito e outros114.
A jurisprudncia subseqente do STF parece ter superado a Smula n. 5115.
112 Em outra Representao, a de n. 687/GB, Relator o Ministro Adalicio Nogueira,

julgada em 25 de agosto de 1966, o Ministro Baleeiro j havia se manifestado em igual
sentido: A evoluo do regime parlamentar, dando ao parlamento a hierarquia maior
entre os poderes, ou mesmo negando a prpria diviso da harmonia e independncia
dos poderes, tolhe a iniciativa em matria financeira. uma regra que tem vrias
fundamentaes e que so absolutamente necessrias neste momento.
113 A sano do projeto supre a falta de iniciativa do Poder Executivo.
114 Na melhor doutrina mais recente, vide Manoel Gonalves Ferreira Filho, Do processo
legislativo, 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. pp. 214-221.
115 Representao n. 890/GB, Relator o Ministro Oswaldo Trigueiro, julgada em 27 de
maro de 1974, de cuja ementa se extrai o seguinte excerto: A sano no supre a falta de
iniciativa, ex vi do disposto no art. 57, pargrafo nico, da Constituio, que alterou o
direito anterior. Mais recentemente, na ADI n. 266/RJ, Relator o Ministro Octavio
Gallotti, julgada em 18 de junho de 1993, afirmou-se: Esse verbete, aprovado na vigncia
da Constituio de 1946, subsistiu na prtica da de 1967, com a ressalva de no ser
aplicvel ao caso de projeto ou emenda causadores de aumento de despesa, dada a
proibio terminante introduzida pelo pargrafo nico do art. 57 daquela segunda
Carta (a de 1967), que encontra correspondncia no art. 63 da atual. Da o parece
ter superado.
116
No mesmo sentido: RE n. 67.836/SP, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro,

julgado em 9 de maio de 1973.
Circunstncia prxima a da emenda parlamentar. Da perguntar-se: acaso
ela pode ampliar o nmero de cargos inicialmente previstos ou majorar venci-
mentos alm do previsto em projeto de lei de iniciativa reservada ao Poder Exe-
cutivo?
Na Representao n. 670/GB, Relator o Ministro Pedro Chaves, julgada
em 8 de junho de 1966, o STF entendeu que sim. O Ministro Relator afirmou:
J temos decidido em criao de cargos, em que o Executivo
props a criao de vinte e o Legislativo elevou para vinte e trs ou
vinte e quatro cargos, que no s o Executivo que pode ouvir e
sentir as necessidades do Estado; o Legislativo tambm.
O Ministro Baleeiro votou vencido em parte. Sustentou que, cabendo
Assemblia Legislativa o poder de legislar, a restrio quanto iniciativa para
criao de cargos e aumentos de vencimentos no comportaria ampliao. Mas
no acreditava registrou que, em havendo a iniciativa, ficasse a Assem-
blia de mos livres para emendar o Projeto do Executivo nas matrias aludidas.
Concluiu, ento: Se assim fosse, o dispositivo austero no teria a mais mnima
eficcia. 116
Tambm votou vencido no mesmo tema no RMS n. 15.212/SP, Relator o
Ministro Gonalves de Oliveira, julgado em 23 de agosto de 1967.
A matria, hoje, tem definio clara no art. 63, I, da Constituio de 1988,
que no admite aumento da despesa prevista nos projetos de iniciativa exclusiva
do Presidente da Repblica, salvo nos casos dos projetos de lei oramentria e de
diretrizes oramentrias.
116 O Ministro Baleeiro reafirmou o seu entendimento na Representao n. 700/SP,

Relator o Ministro Victor Nunes, julgada em 3 de maio de 1967. Disciplinado e leal
jurisprudncia do STF, afirmou: Acontece, entretanto, que fui vencido e j externei meu
pensamento de que meu individualismo no vai ao ponto de fazer prevalecer minha
opinio pessoal, se o Plenrio desta Casa, reiteradamente, mantm tese oposta. Con-
cluiu logo a seguir: O importante que haja unificao do direito federal e da Constitui-
o deste Pas.
117
DIREITO PENAL
Detrao
No RE n. 75.404/GB, Relator o Ministro Oswaldo Trigueiro, julgado em 13

de maro de 1973, o STF decidiu que no se deduz da pena privativa de liberdade
o tempo de priso preventiva ou provisria decorrente de outro processo,
inexistindo conexo ou continncia. a chamada detrao, originalmente pre-
vista no art. 34 do Cdigo Penal, hoje disciplinada, em termos similares, no art. 42
do mesmo Cdigo, com a redao da Lei n. 7.209, de 11 de julho de 1984.
O Ministro Aliomar Baleeiro votou vencido, defendendo fosse feita, sim, a
deduo referida, ainda que a priso decorrente de outro processo no derivasse
de fato conexo ou continente ao ento considerado. Afirmou, ento:
(...) o direito positivo no probe essa posio. No exige, mas
no veda. E um princpio geral de que a priso anterior se computa
na pena. O princpio geral se aplica. Somos legisladores, no caso
concreto, e no encontro proibio disso no direito positivo. O recor-
rente j est corrigido (...)
Direito Penal mnimo
No RE n. 68.015/GB, Relator o Ministro Luiz Gallotti, julgado em 5 de

novembro de 1969, discutiu-se a ocorrncia ou no da prescrio da ao penal
em funo da pena fixada na sentena. O Relator acolhera pedido de reexame
da Smula n. 146 (A prescrio da ao penal regula-se pela pena concre-
tizada na sentena, quando no h recurso da acusao.) formulado pela
Procuradoria-Geral da Repblica, pensando na impunidade que ela tem tra-
zido a alguns dos grandes crimes contra o patrimnio pblico.
O Ministro Aliomar Baleeiro criticou duramente o sistema penal brasileiro.
Fez, tambm, consideraes que integram o que os criminalistas tm chamado de
Direito Penal mnimo:
(...) A mim, parece-me que a impunidade decorre da sobrevi-
vncia de normas processuais litrgicas e obsoletas e de organizao
judiciria ineficaz, ao lado dum Cdigo Penal Draconiano para a
conscincia jurdica de nossos dias.
Aps comentar a agilidade e a flexibilidade do processo criminal norte-
americano, reclamou: Aqui, a via crucis policial arrasta-se por meses, ou,
como aconteceu nestes autos, por anos. Outros tantos, na fase judicial.
118
Aludiu, ento, o fundamento poltico e filosfico da prescrio: no h

fomento de utilidade social em punir-se o crime j esquecido, alm de ou-
tras razes pragmticas.
No caso concreto, os
(...) Recorridos delinqiram h 12 anos e no foram presos
durante esse tempo, em cujo decurso no apresentaram novas mani-
festaes de periculosidade. Que proveito tira a sociedade em
trancafi-los (...) ?
Concluiu citando Holmes: a vida do Direito experincia e no lgica.
O Relator retificou o seu voto para acompanhar o Ministro Baleeiro na
preliminar, mas no no mrito (Ainda acredito na pena.), por dois motivos: (1)
o recurso foi interposto em permissivo inadequado ao caso; (2) o Cdigo Penal
revogou a Smula n. 146.
de junho de 1973, o STF julgou caso de ru que, alcoolizado, na noite de Natal,
furtara bicicleta velha, de exguo valor, mas logo restituda sem maior prejuzo
para o dono. Ao reconhecer o direito ao sursis em sede de habeas corpus, o
Relator afirmou: Para mim, h um direito subjetivo do ru a essa benignidade.
No Habeas Corpus n. 43.834/GB, Relator o Ministro Adalicio Nogueira,
julgado em 13 de dezembro de 1966, o Ministro Aliomar Baleeiro examinou a
adequao da pena imposta pessoa do ru. Citando Anatole France, lembrou
caso literrio similar ao dos autos. Um indivduo fora condenado por insultar po-
licial. Aps sair da priso, no mais conseguiu sustento, em razo do que concluiu
que seria melhor retornar ao crcere. Ento, voltou a enfrentar o guarda e o
insultou com as mesmas palavras. Porm, desta vez, o guarda deu de ombros. O
Ministro Baleeiro conduziu o julgamento para a to-s imposio de uma pena de
multa majorada.
119
SEGUNDA PARTE
Direito Tributrio
CONTRIBUIO DE MELHORIA
Raros so os processos que controvertem a contribuio de melhoria, tri-

buto de prtica acanhada no Direito brasileiro. Em debate, quando do julgamento
do RE n. 60.253/SP, Relator o Ministro Eloy da Rocha, julgado em 15 de maio de
1968 (relativo a questo outra), o Ministro Victor Nunes afirmou no compreen-
der por que razo os poderes pblicos em nosso Pas no se utilizam da
contribuio de melhoria, ao que respondeu o Ministro Aliomar Baleeiro:
Lobo no devora lobo.
Ainda assim, merecem registro comentrios do Ministro Baleeiro sobre
essa espcie tributria.
de setembro de 1973, o STF, seguindo o voto do Relator, decidiu que contribuio
de melhoria e taxa de calamento no se confundem. Criticou, ainda, preceden-
tes invocados nos autos, que incorreram em equvoco grosso, a saber, o de
supor que a contribuio de melhoria no era tributo. At Homero cochilava.
No RE n. 74.910/RS, Relator o Ministro Bilac Pinto, julgado em 30 de
outubro de 1974, o STF derrubou uma taxa de conservao de estradas. Con-
siderou-se que o fato gerador ou a base de clculo em outros casos coinci-
dia com o do imposto territorial.
O Ministro Baleeiro acompanhou a divergncia lembrando tambm haver,
in casu, elementos que seriam prprios a uma contribuio de melhoria pelo
custo, no contemplada pela ordem constitucional ptria.
O acrdo foi lavrado pelo Ministro Oswaldo Trigueiro.
Casos similares j haviam sido resolvidos no RE n. 76.807/SP, Relator o
Ministro Oswaldo Trigueiro, julgado em 4 de setembro de 1974 (taxa de conser-
vao cobrada pelo Municpio paulista de Pontes Gestal) e no RE n. 77.181/SP,
Relator o Ministro Bilac Pinto, julgado em 4 de setembro de 1974 (taxa de con-
servao cobrada pelo Municpio paulista de Olmpia).
123
CONTRIBUIES PARAFISCAIS
Natureza tributria
Consta do RE n. 59.415/GB, Relator o Ministro Vilas Boas, julgado em 17

de maio de 1966, voto do Ministro Aliomar Baleeiro afirmando a natureza tribut-
ria das contribuies previdencirias.
certo que a questo hoje tranqila. No entanto, j foi objeto de severa
polmica. Assim, vale transcrever excerto do voto aludido:
(...) creio que as contribuies de previdncia tm base no art.
157, XVI, da Constituio [de 1946], e se revestem de carter fiscal
ou, mais exatamente, parafiscal. O neologismo no mascara o car-
ter tributrio dessas contribuies, e j houve controvrsias famosas
entre o Professor Morselli e o Professor Merigot, o primeiro conside-
rando que era um tipo de Finanas completamente diferente daque-
las de carter puramente fiscal: so de solidariedade humana, ti-
cas, mas tambm fiscais e, sendo fiscais, acredito que esto sujeitas
ao princpio de legalidade do art. 141, 34, da Constituio: devem
ser criadas por lei.
No RMS n. 18.742/GB, Relator o Ministro Themistocles Cavalcanti, julga-
do em 4 de junho de 1968, o STF discutiu a natureza jurdica da taxa de renova-
o da marinha mercante. Pretendia-se, na ao, a desonerao de minrio de
ferro, relativamente a fatos geradores de 1965. O regime do imposto nico ex-
cluiria a tributao. No entanto, o Relator sustentou que se tratava de mera
imposio parafiscal, e assim excluda da categoria do imposto. Mantinha,
portanto, a tributao.
Contudo, prevaleceu, no caso concreto, o entendimento do Ministro Baleeiro.
Aventou que poderia se tratar de uma contribuio de interveno no domnio
econmico fundada no art. 157, 9, da Constituio de 1967. No entanto, lem-
brou, o dispositivo referido no vigorava ao tempo do fato gerador e da
impetrao. Ademais, sustentou que a parafiscalidade nada teria de diverso da
fiscalidade, exceto a delegao ao rgo que financia. Ora seria imposto, ora
seria taxa, conforme beneficiasse a quem a pagasse ou simplemente a provo-
casse (hiptese em que configuraria taxa) ou isso no aconteceria (hiptese em
que configuraria imposto com aplicao especial e delegao ao rgo encar-
regado de aplicar a receita). No caso dos autos, concluiu ocorrer a segunda hiptese,
ao que reconheceu a ilegitimidade da exigncia relativamente aos mineradores e
aos exportadores de minerais.
No RE n. 75.063/GB, Relator o Ministro Rodrigues Alckmin, julgado em
26 de setembro de 1973, o STF voltou a discutir a natureza jurdica da taxa de
124
renovao da marinha mercante. O Relator reconheceu que a realidade antece-

deu formulao jurdica mais precisa dos textos da Constituio de 1967 e da
Emenda Constitucional n. 1, de 1969, ao estabelecer contribuio especial que
no configurava imposto e do qual no se libertavam os exportadores de min-
rios, porque no se tinha, a, gravame excludo pela legislao prpria do imposto
nico sobre minerais. Sustentou tratar-se de interveno no domnio a fim de
renovar, ampliar e recuperar a frota mercante nacional e de desenvolver a
indstria de construo naval no Pas. Entendeu, assim, correta a taxa em
causa.
Prevaleceu, uma vez mais, o entendimento do Ministro Baleeiro:
Eu me reporto ao meu voto no RMS 18.742, no qual, pela cir-
cunstncia de os fatos geradores serem anteriores Constituio de
67, no podia a situao jurdica ser regulada por esta Constituio.
(...)
O Ministro Baleeiro, considerando que os fatos geradores contemplados
eram anteriores Constituio de 1967, afirmou que voltaria a discutir a matria
quando do julgamento do RE n. 75.972/SP, Relator o Ministro Thompson Flores,
que, com efeito, veio a ser julgado em 10 de outubro de 1973. O STF, no referido
feito, decidiu que o Adicional ao Frete para a Renovao da Marinha Mer-
cante no era imposto, mas, sim, contribuio de interveno no domnio econ-
mico uma nova espcie tributria admitida pela Constituio de 1967, com a
redao da Emenda Constitucional n. 1, de 1969 e, portanto, no estava sujeito
s imunidades constitucionais (como sustentava a pessoa jurdica recorrente).
O Ministro Aliomar Baleeiro votou vencido, sustentando, tambm, a natu-
reza tributria do adicional, mas sem nele reconhecer uma nova espcie tribut-
ria. Ao seu entender, o adicional teria natureza de imposto:
(...) a contribuio parafiscal, ou especial, classifica-se como
tributo, pelo seu carter coativo; e no se distingue da fiscalidade
seno pela vinculao a um fim e a delegao ao rgo pblico favo-
recido, no caso a Sunama.
Concluiu logo adiante:
Substancialmente, ela taxa, se aproveita a quem a paga; im-
posto em caso contrrio.
Portanto, o Ministro Baleeiro entendeu haver, in casu, imunidade em fa-
vor da recorrente. Por outro lado, excluiu majorao do adicional promovida por
meio de decreto-lei, no obstante a matria no ter sido prequestionada:
Mas creio que, fora das excees da CF nos arts. 21, I, II, V e
2, I; 153, 29, o decreto-lei no idneo para instituir ou majorar
125
tributo, a tanto no chegando a nova clusula inclusive normas

tributrias.117
Alguns Ministros votaram no enfrentando o particular (majorao de
tributo por meio de decreto-lei) precisamente porque no foi prequestionado.
Foram os casos dos Ministros Djaci Falco e Eloy da Rocha. O Ministro Baleeiro
insistiu, sustentando a possibilidade de a Corte manusear argumentos constitucio-
nais outros, alm daqueles j constantes dos autos:
(...) quando se discute violao da Constituio, dilata-se o
mbito da controvrsia e, ento, tudo que conexo com a tese deve
ser encarado.
O Ministro Baleeiro acabou deixando para discutir esse particular em mo-
mento mais oportuno.
Mais recentemente, o STF tem entendido pela possibilidade de confir-
mao da deciso recorrida por fundamento constitucional diverso daque-
le em que se alicerou o acrdo recorrido e em cuja inaplicabilidade ao
caso se baseia o recurso extraordinrio.118
O Ministro Baleeiro tornou a discutir a natureza jurdica das contribuies
no RE n. 75.838/PE, Relator o Ministro Oswaldo Trigueiro, julgado em 12 de
maro de 1974. Tratava-se de decidir sobre o gozo ou no de imunidade ao sal-
rio-educao. No entanto, como a questo tambm podia ser resolvida por meio
do reconhecimento de uma iseno, o Ministro Baleeiro ressalvou o seu ponto de
vista para outros casos e acompanhou o Relator (que reconhecia a imunidade).
O j referido RE n. 75.972/SP tambm foi aplicado pelo Ministro Baleeiro
nos seguintes Recursos Extraordinrios: RE n. 77.928/SP, RE n. 78.137/SP, RE
n. 78.182/PB, RE n. 78.639/SP, RE n. 78.645/SP, RE n. 78.651/SP, RE n.
78.854/SP, RE n. 78.991/SP, RE n. 79.193/SP e RE n. 79.194/SP.
Irredutibilidade de vencimentos de magistrado e competncia para insti-

tuir contribuies sobre eles

de outubro de 1970, o STF, seguindo o voto do Relator, decidiu pela
117 Note-se: a Constituio de 1967 admitia que o decreto-lei disciplinasse finanas

pblicas (art. 58, II). A Emenda Constitucional n. 1, de 1969, acrescentou ao permissivo
constitucional a frmula inclusive normas tributrias (art. 55, II conforme renume-
rao). Ainda assim, o Ministro Baleeiro manteve entendimento no sentido de no ser
dado ao decreto-lei instituir ou majorar tributos. Vide, a propsito, o tpico Controle de
constitucionalidade de decreto-lei. Outras questes do Captulo Controle difuso e em
concreto de constitucionalidade.
118 RE n. 298.694/SP, Relator o Ministro Seplveda Pertence, julgado em 6 de agosto de 2003.
126
constitucionalidade da incidncia do imposto de renda sobre o vencimento dos

magistrados, no havendo, nisso, ofensa ao princpio da irredutibilidade dos venci-
mentos dos juzes, que exclui apenas impostos especiais ou discriminatrios,
que incidam somente sobre eles ou os onerem mais do que aos outros contri-
buintes da mesma categoria econmica.
Em seu voto, o Ministro Baleeiro fez minuciosa resenha doutrinria e
jurisprudencial da matria, inclusive com ateno ao Direito comparado. Afirmou
que a sujeio dos magistrados ao imposto de renda nas mesmas bases aplicadas
a todos que recebem salrios fixos pblicos ou privados obedece regra da
generalidade, e isso pertence ao estatuto do cidado e contribuinte. Reconheceu
que os magistrados brasileiros recebiam salrios ridculos, mas ponderou:
Tudo isso deve ser corrigido quanto antes, evitando causas
constrangedoras como esta ou agonias silenciosas de cidados que
dedicaram ao servio da Nao quase toda a vida til. Mas o problema
do Congresso e do Presidente da Repblica. Ao juiz no cabe o
papel de postulante na Praa dos 3 Poderes.
No RE n. 70.009/RS, Relator o Ministro Barros Monteiro, julgado em 29
de novembro de 1973, o STF decidiu que a imposio de contribuio para fins
previdencirios e assistenciais, de carter geral e no discriminatrio, sobre a
remunerao de magistrado constitucional e no ofensiva garantia da
irredutibilidade de vencimentos.
O Relator ficou vencido e lavrou o acrdo o Ministro Xavier de
Albuquerque.
O Ministro Baleeiro tambm votou pela manuteno da contribuio e ponderou:
Devo dizer que no estou muito tranqilo com a minha consci-
ncia. Acho que quem pe filhos no mundo deve tomar a responsabi-
lidade de mant-los. No possvel que a comunidade v agentar os
filhos dele. Considero a famlia muito agradvel, mas o luxo mais
caro que um cidado pode ter. Ele deve pagar por esse luxo, tambm,
para ter os prazeres do convvio familiar, o consolo, a esperana na
velhice.
O Ministro Baleeiro aventou, ainda, uma questo que foi citada pelo ento
Procurador-Geral da Repblica, Professor Jos Carlos Moreira Alves: um Estado
teria competncia (no modelo da Constituio de 1967, art. 21, 2) para instituir
um servio parafiscal? No opinou porque a questo no fora prequestionada119.
119 A Constituio de 1988 confere, expressamente, em seu art. 149, 1, competncia aos
Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios para a instituio de contribuio, cobrada
de seus servidores, para o custeio, em benefcio destes, do regime de previdncia de que
trata o art. 40 do texto constitucional.
127
CONTRIBUINTE EM DBITO. ILICITUDE DE CONSTRANGER

SUAS ATIVIDADES EM RAZO DO DBITO. ACESSO AO PODER
JUDICIRIO
No RE n. 63.026/SP, Relator o Ministro Amaral Santos, julgado em 25 de

abril de 1968, decidiu-se que no lcito autoridade proibir o contribuinte em
dbito de adquirir estampilhas, despachar mercadorias nas alfndegas e exercer
as suas atividades profissionais. O Tribunal acompanhou o voto do Ministro
Aliomar Baleeiro.
Tratava-se de examinar a sobrevivncia ou no do Decreto-Lei n. 5, de 13
de novembro de 1937, e do Decreto-Lei n. 42, de 6 de dezembro de 1937, que,
indiretamente, restringiam a atividade econmica dos contribuintes em dbito
para com a Fazenda Pblica, impedindo-os de comprar selos, despachar merca-
dorias, etc., se, antes de discutir em juzo, no fizessem depsito da soma recla-
mada pelo Errio.
O Ministro Baleeiro explicou:
Por outras palavras, a ditadura de 1937, nos albores de sua
inaugurao, instituiu no Brasil o regime da regra solve et repete,
provavelmente por imitao do Direito italiano, que, quele tempo,
foi fonte de inspirao do novo Estado Autoritrio: o contribuinte
dever pagar e depois acionar a Unio para anulao de dbito e
repetio do tributo indevidamente pago.
Destacou que, paradoxalmente, a regra foi introduzida na Itlia, em 1865,
como medida liberal, porque os contribuintes italianos, at ento, somente poderiam
suplicar em contencioso administrativo composto pelos prprios funcionrios do
Estado, que no gozavam das garantias dos magistrados de carreira. A regra
decorreria da auto-executoriedade prpria aos atos administrativos. Mais tarde, a
jurisprudncia italiana passou a admitir a relativizao da regra sempre que a
demanda do contribuinte se mostrasse, ictu oculi, plenamente fundada.
Prosseguiu, referindo que o regime brasileiro foi infenso ao solve et repete
desde o Imprio. A prpria Ditadura Vargas, aps adot-lo, recuou, disciplinando
o executivo fiscal em moldes menos speros. Finalmente, o 4 do art. 141
da Constituio de 1946 introduziu clusula at ento indita na esfera constitu-
cional: A Lei no poder excluir da apreciao do Poder Judicirio qual-
quer leso de direito individual. Lembrou, ainda, a garantia do mandado de
segurana em favor de direito lquido e certo. Uma e outra foram conserva-
das, intactas, na Constituio de 1967.
Reputou que ambos os Decretos-Leis referidos estorvavam a defesa em
Juzo. Concluiu, enfim, que eles perderam vigncia (no foram recepcionados por
normas constitucionais supervenientes).
128
Nos debates, o Ministro Baleeiro fez rpido retrospecto do aumento da

carga tributria desde a Repblica Velha. Observa-se, aqui, que se trata de tema
sempre atual. Cogitou sobre a influncia do solve et repete no ndice italiano de
fraudes fiscais (Lazatti chegou a dizer que o italiano frauda no por amor
arte, mas por amor vida.).
Com efeito, o Ministro Baleeiro, no RE n. 63.026/SP, desenvolveu voto que
j havia proferido no RE n. 63.047/SP, Relator o Ministro Gonalves de Oliveira,
julgado em 14 de fevereiro de 1968. Nesse, o Relator declarou inconstitucional o
Decreto-Lei n. 5, de 1937, no que interditava o contribuinte em dbito de
transacionar com a Fazenda Pblica, porque constitua bloqueio de atividades
lcitas. O Ministro Baleeiro acompanhou o Relator porque o regime do DL n. 5,
indiretamente, estabelecia o solve et repete, mas a legislao posterior revo-
gou tudo isso, inclusive o prprio Cdigo Tributrio Nacional, que no se
refere s restries daquele diploma.
No mesmo sentido o RE n. 63.042/SP e o RE n. 64.054/SP.
129
IMPOSTO INDIRETO. REPETIO DE INDBITO
Em diversos julgados, ao aplicar a Smula n. 71 do STF (Embora pago

indevidamente, no cabe restituio de tributo indireto.), o Ministro Aliomar
Baleeiro manifestou desconforto em relao regra da no-repetio de tributo
indireto120.
No RE n. 45.977/ES, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 27
de setembro de 1966, o STF abriu exceo Smula aludida.
Tratava-se de ao de repetio de indbito ajuizada por exportador de
caf capixaba para reaver o que havia pago a ttulo de taxa de fomento da produ-
o agrcola e industrial cobrada pelo Estado do Esprito Santo.
O Ministro Baleeiro lembrou que o STF j havia reconhecido a incons-
titucionalidade da taxa em causa, porque mascara imposto interestadual de
exportao, vedado pelo art. 27 da Carta de 1946 e pela anterior.
Passou, ento, a agitar a questo relativa Smula n. 71.
De incio, lembrou que os financistas ainda no conseguiram (...) um
critrio seguro para distinguir o imposto direto do indireto.
Explicou o porqu de no haver um critrio seguro:
O mesmo tributo poder ser direto ou indireto, conforme a tc-
nica de incidncia e at conforme as oscilantes e variveis circuns-
tncias do mercado, ou a natureza da mercadoria ou a do ato tributa-
do. (...)
A seguir, criticou a jurisprudncia do STF:
falta de um conceito legal, que seria obrigatrio ainda que
oposto evidncia da realidade dos fatos, o Supremo Tribunal Federal
inclina-se a conceitos econmico-financeiros baseados no fenmeno
da incidncia e da repercusso dos tributos indiretos, no pressuposto
errneo, data venia, de que, sempre, eles comportam transferncia do
nus do contribuinte de iure para o contribuinte de facto. Ento, ha-
veria locupletamento indbito daquele s expensas deste, motivo pelo
qual deveria ser recusada a repetio. o suporte pretendidamente
lgico da Smula 71.
120 Por exemplo, o RE n. 43.301/PR, Relator o Ministro Pedro Chaves, julgado em 29 de

maro de 1966, o RE n. 43.961/PR, Relator o Ministro Hahnemann Guimares, julgado em
22 de maro de 1966, o RE n. 59.058/SP, Relator o Ministro Pedro Chaves, julgado em 17 de
maio de 1966 (deciso modificada em grau de embargos: ERE n. 59.058, Relator o Ministro
Amaral Santos, julgados em 25 de setembro de 1968). O Ministro Baleeiro votou vencido
no RE n. 61.017/GB, Relator o Ministro Adalicio Nogueira, julgado em 13 de junho de 1967.
130
No caso dos autos, o tributo incidia somente sobre as operaes de venda

para outros Estados.
quele tempo, ao menos cinco Estados concorriam intensamente no mer-
cado cafeeiro: So Paulo, Minas Gerais, Paran, Bahia e Esprito Santo.
Da a concluso do Ministro Baleeiro:
Se o Esprito Santo exige irracionalmente de seus produtores
de caf um tributo inexistente nos outros Estados competitivos, h
discriminao prejudicial queles produtores, porque o preo
para cada tipo de mercadoria e em cada momento tende a ser o
mesmo para todos os competidores. No possvel, ento, ao vende-
dor esprito-santense exigir mais para seu caf, sob pretexto de que
paga taxa de que esto livres paulistas, baianos e mineiros, pois o
comprador tem onde comprar pela cotao do dia na Bolsa de Mer-
cadorias. Ele no se comove porque o Esprito Santo impe sua
produo uma taxa inconstitucional e ilegtima, desarmando-a na
competio interestadual.
Assim, o peso da taxa fica nos ombros do produtor ou comerciante
esprito-santense porque a eles no dado transferir o nus do tributo para os
seus compradores: se o fizessem, perderiam competitividade relativamente aos
demais Estados produtores.
O Relator ainda registrou:
Mas no se pode negar a nocividade do ponto de vista tico e
pragmtico duma interpretao que encoraja o Estado mantenedor
do direito a praticar, sistematicamente, inconstitucionalidades e ile-
galidades na certeza de que no ser obrigado a restituir o proveito
da turpitude de seus agentes e rgos. Nada pode haver de mais
contrrio ao progresso do Direito e realizao da idia-fora da
Justia.
O Ministro Baleeiro votou e foi acompanhado unanimidade dos seus
pares da Segunda Turma no sentido de manter o acrdo recorrido que deter-
minara a repetio do indbito, at porque no houve, no caso concreto,
locupletamento do contribuinte de iure, matria, de fato, julgada pela Corte
local, que interpretou Direito do Estado.
Em caso rigorosamente igual, isto , a mesma lei e o mesmo negcio
econmico e jurdico, o Ministro Baleeiro votou vencido nos ERE n. 47.624/
ES, Relator o Ministro Oswaldo Trigueiro, julgados em 17 de maio de 1967, mas
cujo julgamento fora iniciado em 21 de setembro de 1966, isto , ainda antes do
RE n. 45.977/ES. Insistiu nos debates: No houve repercusso para os com-
pradores houve no sentido inverso, para os vendedores.
131
No RE n. 61.664/MG, julgado em 21 de maio de 1968, o Ministro Baleeiro,

Relator, reiterou o seu voto no RE n. 45.977/ES. Tratava-se de frigorfico que
buscava a repetio de valores recolhidos a ttulo de taxas do Estado de Minas
Gerais reputadas inconstitucionais. O STF, seguindo o entendimento do Ministro
Baleeiro, deu ganho de causa ao frigorfico porque: (1) no houve venda de gado,
mas, sim, to-s transferncia de gado entre fazendas do mesmo frigorfico; (2)
em mercado competitivo como o da carne, o tributo pago no pode ser recupe-
rado por meio de repasse ao preo, que o mesmo inclusive para aqueles que
no sofreram a exigncia impugnada; (3) o mercado de carne, quele tempo, era
tabelado.
O Relator arrematou:
(...) Isto no matria de alta indagao, no matria trans-
cendente. como dizer o bvio, por exemplo, a chuva cai do cu.
No se precisa provar isso, porque evidente que a chuva cai do cu.
(...)
No RE n. 65.654/RJ, Relator o Ministro Barros Monteiro, julgado em 12 de
agosto de 1969, relativo repetio de tributo declarado inconstitucional, o
Relator invocou o entendimento do Ministro Aliomar Baleeiro para conhecer e
dar provimento ao recurso. O Relator destacou que o Estado recorrido no con-
testou a assertiva da recorrente empresa alimentcia de que no houve
repercusso do imposto pago, porque os produtos alimentares no eram, quele
tempo, de livre mercado, mas, sim, estavam sujeitos ao tabelamento da Lei Dele-
gada n. 4, de 26 de setembro de 1962. O Ministro Baleeiro rejubilou-se com o
voto do Relator, aventou casos outros em que poderia vir a afastar a Smula n.
71, por exemplo, as mercadorias estacionais ou sazonais. Aps a poca prpria
de grande procura, ficam indiferentes para o pblico e viram saldos em liquidao.
O STF, em 3 de outubro de 1969, aprovou a Smula n. 546, verbis:
Cabe a restituio do tributo pago indevidamente quando re-
conhecido por deciso que o contribuinte de iure no recuperou do
contribuinte de facto o quantum respectivo.
Dentre os precedentes citados que levaram edio da Smula, estavam
o j referido RE n. 45.977/ES e os ERE n. 58.660/SP, Relator o Ministro Amaral
Santos, julgados em 10 de abril de 1969, embargos esses que foram conhecidos e
providos justamente por divergir a deciso embargada daquela proferida no RE
n. 45.977/ES. O Relator comparou ambos os julgados:
As hipteses so idnticas: em um e outro caso ficara provado,
e reconhecido pela Justia local, que o contribuinte no recuperara
o imposto. Na hiptese dos autos, a prova da no-recuperao se
fizera por percia.
132
A Smula n. 546 tambm foi embasada no RE n. 58.290/SP, Relator o

Ministro Luiz Gallotti, julgado em 17 de junho de 1966. Contudo, trata-se de caso
julgado sem a anlise econmica defendida pelo Ministro Baleeiro e amparado,
em verdade, no reconhecimento de haver a parte autora uma cervejaria
obtido mandado de segurana contra a incidncia reclamada. A propsito, veja-
se a seguinte colocao do Relator:
(...) Assim, a parte tinha motivo justo para no se considerar
devedora do imposto e para no incorpor-lo ao preo da mercadoria;
tinha motivo para contar com a restituio, uma vez que estava prote-
gida por deciso com trnsito em julgado.
Ficou, assim, superada a Smula n. 71.
julgado em 13 de novembro de 1969. Nesse julgado, o Relator lembrou que a tese
constante do RE n. 61.664/MG estava consagrada nos arts. 165 e 166 do CTN.
Nos ERE n. 71.414/SP, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgados em
15 de abril de 1974, o Ministro Baleeiro comentou a Smula n. 546. Lembrou que
a Smula 71 negava, em termos absolutos, qualquer repetio de tributo
havido como indireto, quaisquer que fossem as circunstncias, o que, por
vezes, gerava iniqidades, porque produzia o locupletamento indbito do
Fisco, a despeito da impossibilidade manifesta de repercusso. Explicou,
ento, que a Smula n. 546 veio exatamente para dar margens apreciao
das circunstncias de cada caso concreto, segundo o art. 166 do Cdigo
Tributrio Nacional.
No RE n. 77.853/PR, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 7 de
junho de 1974, o STF reconheceu a impossibilidade de transferncia do nus
fiscal para os consumidores de cerveja, em razo do que admitiu a repetio do
imposto exigido indevidamente:
Num mercado financeiro inflacionado, com juros de mais de
18%, s um louco imobilizaria o arisco capital de giro durante 2
anos, para reav-lo com juros moratrios de 6% a. a. e todas as vicissi-
tudes duma demanda contra litigante mais poderoso, como o Fisco.
A cerveja produto altamente competitivo, sobretudo se levar-
mos em conta que os pequenos produtores lutam pela sobrevivncia,
esmagados entre duas grandes fbricas de ao nacional Brahma
e Antrtica , antigas, com vastos capitais, know how consagrado e
receptividade dos consumidores.
Ora, esses dois poderosos grupos no estavam sujeitos a exi-
gncia ilegal do Estado do Paran e poderiam vender por preo me-
nor, que, ento, se impunha fbrica modesta. (...)
133
IMUNIDADE. CONTRIBUINTE DE DIREITO E CONTRIBUINTE

DE FATO

outubro de 1969, discutiu-se a incidncia ou no de impostos nas vendas de mer-
cadorias a pessoas jurdicas de direito pblico, dada a imunidade recproca de que
essas gozam.
O Ministro Baleeiro lembrou que a repercusso de um imposto pelo
acrscimo de seu valor ao preo um fenmeno de ordem econmica que
obedece a uma lei natural e cientfica. Prosseguiu: ns sabemos que o
contribuinte de iure, quase sempre, aumenta o preo, porque no ir desfal-
car-se de seu dinheiro. Ento, quem paga a pessoa jurdica de direito pblico
adquirente (contribuinte de fato).
Assim, se o contribuinte de direito pede o mandado de segurana para
excluir uma tributao de imposto de consumo baseado na imunidade do compra-
dor (contribuinte de fato), no se concede porque ele no tem interesse, anotou.
Por outro lado, cabe o mandado de segurana s unidades administrativas
imunes e s empresas beneficiadas por iseno contra imposto de consu-
mo exigido de fabricantes (ou outros contribuintes de direito) pelos fornecimentos
que lhes faam.
O Ministro Baleeiro manifestou-se no mesmo sentido nos seguintes julga-
dos: RE n. 67.628/SP, RE n. 67.657/SP, RE n. 67.683/SP, RE n. 67.748/SP, RE n.
68.144/SP, RE n. 68.450/SP, RE n. 68.873/GB e RE n. 68.913/SP.
No mesmo sentido foram decididos recursos extraordinrios relativos a
mandados de segurana impetrados por Caixas Econmicas. quele tempo, en-
tendeu-se que elas teriam imunidade porque no tinham finalidade bancria: so
rgos de fomento poupana popular, no tm finalidade bancria, ainda
que empreguem processos bancrios, afirmou o Ministro Aliomar Baleeiro no
RE n. 68.538/SP, Relator o Ministro Eloy da Rocha, julgado em 3 de dezembro de
1969 (o Relator para o acrdo foi o Ministro Barros Monteiro, a quem o Ministro
Baleeiro acompanhou). Isso no obstante o disposto no 3 do art. 170 da Cons-
tituio de 1967: A empresa pblica que explorar atividade no monopoli-
zada ficar sujeita ao mesmo regime tributrio aplicvel s empresas priva-
das.121. O Ministro Baleeiro citou, ainda, o clebre precedente de 1819 da U. S.
121 Corresponde ao 2 do art. 173 da Constituio de 1988: As empresas pblicas e as

sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos
s do setor privado. Seguindo o mesmo raciocnio, o STF reconheceu a imunidade do
Instituto Brasileiro do Caf IBC, por exemplo, no MS n. 18.809/DF e no MS n. 18.991/DF,
ambos relatados pelo Ministro Aliomar Baleeiro e julgados em 16 de outubro de 1974.
134
Supreme Court, lavrado pelo Chief Justice John Marshall, McCulloch vs.
Maryland, justamente relativo a uma instituio financeira federal. O precedente
sustenta que o poder de tributar envolve o poder de destruir, em razo do que no
podem os entes federados tributarem-se reciprocamente122.
Vale referir as seguintes palavras do Ministro Baleeiro:
(...) que quis a Constituio, quando estabeleceu o princpio
da imunidade recproca? De certo, a preservao do funcionamento
de uma das unidades do sistema federativo. A Unio no pode ser
embaraada no funcionamento dos seus servios pblicos, no exerccio
das suas atribuies, por um tributo do Estado. Reciprocamente, o
Estado tambm no pode ser embaraado por um tributo federal.
Quem pode tributar um pode tributar cem. Se a Unio pode tributar
um por cento, pode tributar cem, como tributa, s vezes, trezentos por
cento. um meio eficaz para destruir a sobrevivncia de outra esfera
de governo.
Da a concluso que deu espcie dos autos:
(...) Pouco importa que a lei nmero tal, de 58, tenha dito que
contribuinte de iure o produtor. O que importa, no caso, o contri-
buinte de facto, a fim de assegurar-se objetivo da Constituio. ele
quem vai suportar, no seu patrimnio, o desfalque que representa o
imposto de consumo.
Por outro lado, no RE n. 68.344/SP, Relator o Ministro Barros Monteiro,
julgado em 13 de novembro de 1969, o Ministro Aliomar Baleeiro havia cogitado
ressalvar os casos em que a entidade pblica a vendedora e, portanto, ela
prpria o contribuinte de direito que repassa o nus do tributo a terceiro (reper-
cusso). No caso vertente, tratava-se do Servio Funerrio do Municpio de So
Paulo:
No mesmo sentido, o MS n. 19.097/DF, Relator o Ministro Oswaldo Trigueiro, julgado em

16 de outubro de 1974 (cujo acrdo tambm foi lavrado pelo Ministro Aliomar Baleeiro).
Neles, o Ministro Baleeiro recordou que o IBC age, a, no como empresa pblica, mas
como autarquia, que funciona como uma instrumentalidade tcnica do Governo Federal
para a poltica do caf, produto, como se sabe, que tem como maior vendedor a Unio
Federal. Ningum ignora a importncia que tem o caf na balana de pagamentos, de
sorte que a prpria estabilidade da moeda, internamente ou no comrcio internacional,
depende do volume das operaes do caf. O instituto o rgo que faz o equilbrio
estatstico, regulando o consumo interno. Enfim, tem vrias funes de interesse do
Governo Federal. Dessarte, a, estariam os Estados interessados tentando tributar uma
atividade federal, ou um servio pblico federal, de vital importncia para a vida do
Pas.
122 Cita-o, tambm, em diversos outros julgados, por exemplo, os ERE n. 68.215/SP e o RE
n. 69.506/SP.
135
Tenho impresso de que, no caso, talvez fosse cabvel a tribu-

tao porque, embora o servio funerrio do Municpio seja o con-
tribuinte de iure, na realidade, pela repercusso, o nus vai suportado
pelo dono do defunto, isto , por quem paga o caixo.
Nesses casos, tenho sempre sustentado que a imunidade do su-
jeito passivo de iure no subsiste, porque ele no suporta o nus.
Todavia, como dei provimento a um agravo de So Paulo,
oriundo da mesma controvrsia, guardo-me para estudar o assunto
mais demoradamente, quando os autos me vierem s mos.
Nos Embargos (da Unio) ao RE n. 68.215/SP, Relator o Ministro Barros
Monteiro, julgados em 9 de setembro de 1970, relativos, justamente, ao Servio
Funerrio do Municpio de So Paulo, que alegava ter imunidade ao imposto de
consumo de mercadorias adquiridas para o seu prprio uso, o Ministro Baleeiro
tomando em considerao o art. 166 do CTN, que reconhece o fenmeno
econmico da transferncia do imposto sustentou que seria inconstitucional
exigir tributo cujo contribuinte de fato fosse pessoa jurdica de direito pblico,
porque, na hiptese, a exigncia teria como conseqncia prtica, imediata e
insofismvel a quebra do princpio da imunidade recproca123. No caso concreto,
o Ministro Baleeiro entendeu no ocorrer transferncia, porque se tratava de
servio monopolizado e porque admitia que o Poder Pblico fornecesse enterro aos
pobres, mas cobrasse um pouco mais daqueles que pudessem pagar. Ressalvou
que, em se tratando de um comrcio ou indstria em que o Estado venda no
mercado de concorrncia ou de competio imperfeita (...) no se aplica a
imunidade recproca. Em outras palavras, e a contrario sensu, ressalvou os
casos em que se tratasse de coisa que comportasse o fenmeno da transfern-
cia, por exemplo, aluguis de apartamentos que o Servio Pblico pe em
mos de particulares124. Enfim, o Ministro Baleeiro ficou vencido (assim
tambm o Relator e o Ministro Amaral Santos). Prevaleceu o voto do Ministro
Thompson Flores, para quem importava, apenas e to-somente, quem a lei considerou
como contribuinte. A ele no impressionava o fato da repercusso invocada
123 Durante os debates, disse, ainda, o Ministro Baleeiro: no se pode criar uma fico
de direito de que quem vai suportar determinado tributo o contribuinte de iure, quan-
do, na realidade, vai ser o contribuinte de fato, se, com isso, anula-se imunidade fiscal
recproca.
124 O Ministro Luiz Gallotti, ento, indagou: o municpio no poder cobrar imposto
predial sobre o imvel de um particular alugado a uma entidade estadual ou federal?
A indagao remete dificuldade de distinguir tributos diretos e indiretos. Ora, o IPTU
tributo direto por excelncia, mas perfeitamente possvel consider-lo quando da fixao
do valor do aluguel (e, portanto, repercuti-lo). Ademais, no raro o IPTU constar de
modo discriminado da conta do aluguel. Seja como for, essa compreenso das coisas
consta do prprio exemplo dado pelo Ministro Aliomar Baleeiro ao fazer a ressalva aludida.
136
pelo eminente Ministro Aliomar Baleeiro, fenmeno econmico e no jurdico,

e do qual no h habilitao de ningum. Em julgamentos subseqentes, o
Ministro Baleeiro ressalvou o seu ponto de vista e seguiu o precedente plen-
rio125.
de setembro de 1970, o Relator tambm aplicou o precedente plenrio, mas res-
salvou o seu ponto de vista pessoal (Se a Pessoa de Direito Pblico transfere
o gravame fiscal, seja como contribuinte de iure, seja como contribuinte de
facto, ao consumidor final, no h razo para invocar imunidade.126) e
explicou:
Se, depois, na Lei 3.520 e noutras, estatuiu que no haver
repercusso, nem por isso esta deixar de ocorrer. Apesar de o Estado
poder muito, ainda no pode revogar as leis da oferta e da procura.
Se quiser manter um mercado de competio perfeita, e, s vezes,
imperfeita, essas leis inexorveis operaro seus efeitos a despeito
das leis normativas. Um desses efeitos a transferncia dos tributos
chamados, por isso mesmo, de indiretos. O CTN o reconhece expres-
samente nos arts. 165 e 166. O STF, in Smula n. 71 e 546.
A seguir sintetizou o problema:
Importa saber no como o legislador federal escolheu o sujeito
passivo do Imposto de Consumo, mas se, pela maneira escolhida, o
tributo vai onerar efetivamente outra Pessoa de Direito Pblico,
suprimindo-lhe parte dos recursos disponveis para custeio de seus
servios pblicos. A realidade e no fico jurdica escolhida pelo
legislador como tcnica de consecuo de seus objetivos. (...)
No mesmo sentido vale referir ressalva do Ministro Baleeiro constante do
RE n. 75.505/PR, Relator o Ministro Oswaldo Trigueiro, julgado em 20 de feve-
reiro de 1973:
(...) o imposto, pelo legislador, se presume indireto pela sua
natureza, repercute sobre os consumidores, e a imunidade recproca
125 RE n. 69.429/SP, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 10 de setembro de

1970, ERE n. 68.903/SP, Relator o Ministro Thompson Flores, julgados em 3 de maro de
1971, ERE n. 69.116/SP, Relator o Ministro Bilac Pinto, julgados em 22 de abril de 1971.
Votou vencido em grau de embargos nos seguintes julgados: ERE n. 68.887/SP, Relator o
Ministro Djaci Falco, julgados em 18 de maro de 1971, ERE n. 67.549/SP, ERE n. 67.683/
SP, ERE n. 68.094/SP, ERE n. 68.450/SP, ERE n. 68.884/SP, ERE n. 68.890/SP e ERE n. 68.893/
SP, todos relatados pelo Ministro Eloy da Rocha e julgados em 26 de maio de 1971.
126 Essa afirmao parece responder cogitao feita pelo Ministro Aliomar Baleeiro no
RE n. 68.344/SP.
137
no pretende beneficiar o particular, e sim a instituio pblica. Mas

o inverso no exato. E, data venia da jurisprudncia hoje pacfica
do Supremo Tribunal, se, por acaso, a pessoa de direito pblico, a
autarquia, o rgo pblico ou semipblico, centralizado ou no, ao
invs de vendedor fosse comprador, acho que a lei que obrigasse
esse rgo a pagar seria inconstitucional.
No RE n. 76.826/RJ, Relator o Ministro Xavier de Albuquerque, julgado
em 5 de dezembro de 1974, o STF decidiu que a iseno de que goza o compra-
dor, contribuinte de fato, no exclui a obrigao tributria do vendedor, contribu-
inte de direito. O Ministro Baleeiro votou vencido, aplicando iseno o mesmo
raciocnio que dispensava imunidade recproca:
Continuo convencido, data venia, de que a imunidade recproca
do art. 19, III, a, da Emenda 1/69 cobre a Pessoa de Direito Pblico,
como contribuinte de facto dos impostos exigidos aos que lhes ven-
dem coisas, porque o fim da Constituio preservar o patrimnio,
rendas e servios duma pessoa de Direito Pblico contra a tributao
de outra, inclusive quando isso ocorre pelo fenmeno da repercusso
dos impostos ditos indiretos. O mesmo raciocnio aplica-se s Pes-
soas isentas, no caso uma empresa mista federal monopolstica do
maior interesse poltico e econmico da Nao.127
No RE n. 70.572/BA, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 28
de setembro de 1971, era recorrente promitente compradora de imvel de
autarquia. J estava, a recorrente, na posse do imvel. O STF decidiu se acaso
permanecia a imunidade do imvel em causa ao imposto predial.
O Relator colocou em dvida a natureza autrquica da pessoa jurdica
envolvida. Mas considerou que esse aspecto era matria de fato e de direito
local. Afirmou que o particular no teria legitimidade para invocar a imunidade
recproca, instituda que pela Constituio em favor de uma pessoa jurdica de
direito pblico contra imposto de outra:
O direito subjetivo do ente pblico e no se pode investir no
papel de seu cavaleiro andante, no ordlio, o particular acaso indi-
retamente interessado num privilgio que no lhe reservado, porque
legislado apenas para comando das relaes intergovernamentais.
127 O julgado em causa, que envolveu interesse da Petrobrs, foi muitssimo discutido.
Nos debates, h diversas intervenes do Ministro Baleeiro.
138
Criticou a Smula n. 74: O imvel transcrito em nome de autarquia,

embora objeto de promessa de venda a particulares, continua imune de
impostos locais. Sustentou que, luz da ordem constitucional ento vigente,
(...) a imunidade da autarquia no irrestrita, mas condicio-
nada preservao de suas finalidades essenciais. Dentre essas, no
se inclui a de comprar casas para vend-las a funcionrios, atividade
que no se insere entre as essenciais de um Montepio (...).
Disse mais: para o Ministro Baleeiro, a Smula n. 74 estaria superada
desde a Emenda Constitucional n. 18, de 1965.
O Ministro Amaral Santos sustentou que a imunidade recproca tutela, em
primeiro lugar, o cidado. Se o ente pblico descuida da imunidade e descarrega
o nus correspondente sobre o particular, esse pode utilizar os meios prprios,
judiciais e extrajudiciais, para restaurar o seu direito. Pontuou, ento: A razo
da imunidade, em benefcio dos entes pblicos, tambm o , por via de re-
percusso, em benefcio dos particulares, que so a causa da existncia do
ente pblico. O Estado meio, no fim, salvo para aqueles que o endeusam
como finalidade da existncia do corpo social. Aplicou a Smula n. 74.
O Ministro Baleeiro ainda insistiu:
Em resumo, esse imvel, em cuja posse e gozo est a recorrente,
est vendido, e por uma fico de direito, ao invs da hipoteca, fez-se
promessa de venda. (...) No sistema do Direito brasileiro, basta a pos-
se, para existir tributao. A imunidade recproca estabelecida no
interesse da pessoa de direito pblico, a fim de que sobreviva agres-
so fiscal de outras pessoas de direito pblico. (...)
O Relator ficou vencido. Lavrou o acrdo o Ministro Amaral Santos.
Pouco tempo depois, no RE n. 69.781/SP, Relator o Ministro Barros
Monteiro, julgado em 26 de novembro de 1970, o STF entendeu, unanimidade
de votos, no mais vigorar a Smula n. 74, inclusive com voto do Ministro Amaral
Santos, que votou com o Relator afirmando faz-lo com certas restries. A
Ementa do julgado em causa tambm relativo ao imposto predial assim
reza:
Se, pelo art. 34 do vigente Cdigo Tributrio Nacional, o con-
tribuinte de tal imposto no somente o proprietrio do imvel, o
titular do seu domnio til, ou o seu possuidor a qualquer ttulo, no
mais vigora a Smula n. 74, segundo a qual o imvel transcrito em
nome de autarquia, embora objeto de promessa de venda a particula-
res, continua imune de impostos locais.
139
Note-se: , justamente, o ltimo argumento do Ministro Baleeiro.

dezembro de 1969, ficou assente que o tributo incide sobre coisas adquiridas por
ente pblico para revenda a terceiros (contribuintes de fato):
(...) A Recorrente no provou, nem mesmo alegou que os 10
automveis se destinassem a seu prprio servio, ou seja, o de suas
finalidades essenciais, como rgo de fomento da poupana e da
previdncia. A prpria natureza dos Volkswagen, carros pequenos e
de uso pessoal, mostra que eles se destinam, como notrio, reven-
da financiada a terceiros, que no devem ser exonerados do imposto
de consumo. A imunidade no caso iria locuplet-los em detrimento da
Unio (...)
dezembro de 1969, foi reconhecida a imunidade em favor do ento Instituto Na-
cional de Previdncia Social na aquisio de terrenos para construes destina-
das poltica habitacional da Unio. Ademais, a tributao pretendida no com-
portava transferncia para futuros adquirentes, que viessem a ser contribuintes
de direito. O Relator concluiu o seu voto afirmando: Se a Constituio tem,
entre suas atribuies, o fim de resolver o problema habitacional, fora
reconhecer-lhe a amplitude dos meios. No mesmo sentido: RE n. 70.268/GB,
Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 27 de agosto de 1970.
No RE n. 78.619/RN, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 3 de
setembro de 1974, relativo imunidade de instituio assistencial ao IPI, o Minis-
tro Baleeiro voltou a insistir que a imunidade, como princpio constitucional
e de acordo com o art. 166 do Cdigo Tributrio, pressupe a realidade
cientificamente apurada do fenmeno da repercusso. E criticou:
Acho que a lei no pode revogar um princpio constitucional
bsico, estrutural, porque a sobrevivncia da Repblica, que hoje se
chama federativa, embora seja menos federativa que a anterior, tem
como um dos alicerces o princpio da imunidade recproca.
(...)
No s isso. O legislador ordinrio, a nosso ver erroneamente,
h 15 anos, vem interpretando os princpios constitucionais de imuni-
dade, no sentido de que ela endereada ao contribuinte de iure com
inteira excluso do contribuinte de facto.
140
PEDGIO. ASPECTOS HISTRICOS
No RE n. 41.517/RJ, Relator para o acrdo o Ministro Carlos Medeiros,

julgado em 31 de maro de 1966, o STF reputou inconstitucional a Taxa de
Conservao de Estradas cobrada pelo Municpio de Mag, do Estado do Rio de
Janeiro.
Ficou vencido o Relator, Ministro Victor Nunes, que tolerando a reda-
o defeituosa da lei aplicava a Smula 348 do STF ( constitucional a
criao de taxa de construo, conservao e melhoramento de estra-
das.), bem assim o Ministro Hermes Lima.
O Ministro Aliomar Baleeiro com a autoridade de quem foi constituinte
proferiu voto por demais informativo sobre o histrico do pedgio como taxa na
Constituio de 1946.
Afirmou que o art. 27 da Constituio de 1946 foi concebido, na parte
final, para permitir taxas favorveis conservao de estradas.
O art. 27 da Constituio de 1946 tinha a seguinte redao:
vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Mu-
nicpios estabelecer limitaes ao trfego de qualquer natureza por
meio de tributos interestaduais ou intermunicipais, ressalvada a co-
brana de taxas, inclusive pedgio, destinadas exclusivamente in-
denizao das despesas de construo, conservao e melhoramento
de estradas.
Contou, ainda, que a ressalva final foi obtida pelo Deputado Gasto Englert
em favor dos municpios gachos que cobravam pedgios e tambm mdicas
taxas sobre propriedades rurais margem das estradas.
Ademais, buscava-se criar um anteparo resistncia do Conselho Nacio-
nal do Petrleo, cujo ento presidente devotava horror sagrado ao pedgio.
Alterou-se, ento, o texto das Constituies anteriores no que toca
proibio dos impostos ou tributos que, de modo geral, recaam sobre tr-
fego de veculos e pessoas.
Enfim, vale registrar que a Constituio de 1988, no inciso V do seu art.
150, dispe que vedado aos entes federados estabelecer limitaes ao trfego
de pessoas ou bens por meio de tributos interestaduais ou intermunicipais,
ressalvada a cobrana de pedgio pela utilizao de vias conservadas pelo
poder pblico. Logo, a contrario sensu, pedgio tributo (da espcie taxa).
141
TRIBUTAO EM BRASLIA. PERODO DE TRANSIO. APLI-

CAO DA LEGISLAO GOIANA
No RE n. 62.378/DF, julgado em 21 de maro de 1969, Relator o Ministro

Aliomar Baleeiro, o STF reputou constitucional o art. 50 da Lei n. 3.751, de 13 de
abril de 1960, que Dispe sobre a organizao administrativa do Distrito
Federal., inclusive no que aplicvel legislao tributria.
O dispositivo impugnado assim dispunha:
Sero observadas, no que forem aplicveis, at que o Poder
competente delibere a respeito, as leis, decretos, (vetado), atualmente
em vigor na rea do Distrito Federal.
Teve-se, in casu, soluo de emergncia, que encontrava precedentes em
reformas passadas do sistema tributrio. Ademais, em relao ao princpio da
anualidade, a tributao exigida estava autorizada pelo oramento goiano.
O Ministro Baleeiro afastou a tese da sentena, segundo a qual nada
impede que uma taxa seja cobrada antes da instalao de um servio pblico,
ao argumento de que, antes mesmo da inaugurao de Braslia, existia o servio
de eletricidade, ainda que de modo improvisado.
142
IMPOSTO TERRITORIAL URBANO: PROGRESSIVIDADE. BIS IN

IDEM E BITRIBUTAO
No RE n. 69.784/SP, Relator o Ministro Djaci Falco, julgado em 5 de

maro de 1975, o STF decidiu sobre a constitucionalidade de legislao do Muni-
cpio paulista de Americana que estabelecia progressividade do imposto territorial
urbano em razo do nvel de utilizao do imvel considerado. A Corte decidiu
pela inconstitucionalidade da progressividade em causa. Votou vencido o Ministro
Aliomar Baleeiro.
Prevaleceu o voto do Relator, para quem, ao contrrio dos impostos
pessoais, em que se ponderam as condies individuais do contribuinte, os
impostos reais se baseiam unicamente no valor da matria tributvel.
Acrescentou que o art. 33 do CTN estatuiu de modo rgido o valor venal do
imvel como base de clculo do tributo em causa, no levando em conta as
condies pessoais do contribuinte. Entendeu no haver dissenso com o
RMS n. 16.798/SP, Relator o Ministro Victor Nunes, julgado em 12 de dezembro
de 1966, porque o art. 202 da Constituio de 1946 (Os tributos tero carter
pessoal sempre que isso for possvel, e sero graduados segundo a capaci-
dade econmica do contribuinte.) no mais vigorava.
O Ministro Aliomar Baleeiro exarou alentado voto, em que destacou a
relevncia do caso porque a deciso teria influxo sobre quatro mil municpios.
Retomou o j aludido precedente do Ministro Victor Nunes sobre o mesmo muni-
cpio, em que se l:
(...) Pode ser injusto o critrio de variao do imposto territo-
rial urbano em Americana, adotado pela Lei Municipal 614/64, mas a
verdade que ele se baseou em dados objetivos, tendo em vista uma
finalidade social relevante.
O Ministro Baleeiro destacou que o voto do Ministro Victor Nunes no
fazia referncia ao art. 202 da Constituio de 1946. Ademais, citando Rubens
Gomes de Souza, acrescentou que vigente ou no o referido dispositivo ao
tempo daquele julgado (o art. 202 da Constituio de 1946 foi revogado pela
Emenda Constitucional n. 18, de 1965) ele no teria nenhuma influncia na
causa, porque apenas programtico.
Disse mais:
(...) Suprimido aquele dispositivo, no h uma palavra (...) a
proibir que o legislador decrete, em carter progressivo e pessoal,
qualquer tributo ou que se conserve com esse carter um imposto
anterior Emenda 18, de 1965. (...)
143
Referiu, ento, o caso do IPI, progressivo no que toca a determinados

produtos (como o cigarro, tributado por alquotas crescentes conforme o preo) e
pessoal no que toca a outros (como os produtos suprfluos ou de luxo). Ademais,
quando a Constituio quer proibir a progressividade, ela expressamente estatui a
uniformidade das alquotas. E, no que toca ao imposto territorial urbano, afirmou:
Nada veda, na Constituio Federal ou no Cdigo Tributrio
Nacional, a progressividade do Imposto Territorial Urbano. Pelo
contrrio, a analogia, a doutrina e a tradio aconselham que assim
seja, como instrumento de Poltica Legislativa e de Poltica Fiscal
para combate ao latifndio (ou mesmo ao parvifndio), acessibilidade
dos terrenos s construes para habitao, guerra especulao
que os retm para captao da chamada renda ricardiana, etc.128
Contou que Rui Barbosa, j em 1891, defendia a tributao enrgica
dos lotes baldios e das casas arruinadas, em prol da construo de novos
edifcios e aproveitamento racional da terra urbana. Destacou que o argu-
mento torna-se ainda mais forte em ordem constitucional que expressa a funo
social da propriedade.
O Ministro Baleeiro tambm lembrou que o imposto territorial rural tornou-
se fortemente progressivo como meio de reforma agrria e extino do latifndio,
o que, inclusive, ensejou fosse transferido para a competncia federal.
Com a progressividade, a lei buscou compelir os proprietrios a edificar ou
vender os terrenos, sem ret-los em busca de lucros s expensas das obras
pblicas e do crescimento demogrfico da cidade. Mais adiante explicou:
(...) Nenhum financista moderno deixa de mencionar as fun-
es extrafiscais do imposto, levando-as, como exerccio do poder
fiscal no para obter receitas mas para coibir atitudes individuais
tidas como anti-sociais. (...)
128 Referncia a David Ricardo e sua explicao da especulao imobiliria, mais adiante
examinada no mesmo voto do Ministro Aliomar Baleeiro: Nas cidades, a princpio,
todos querem o centro. Depois, vo aceitando os lotes mais distantes e assim sucessiva-
mente. Os proprietrios dos lotes bons, pela situao, existncia de servios pblicos,
proximidade em relao ao comrcio, escolas, transportes, etc., gozam de um
oligoplio ou mercado de pouqussimos vendedores , e assim podem impor preos
cada vez maiores. Eles se locupletam com o crescimento demogrfico, que agrava a
procura das habitaes, e com a expanso dos servios pblicos, que melhoram os
bairros novos. Da a contribuio de melhoria, mencionou, a seguir, o Ministro Baleeiro.
Voltou a discorrer sobre especulao imobiliria no RE n. 77.991/SP, de que foi Relator,
julgado em 16 de abril de 1974.
144
Insistiu, uma vez mais, citando o Ministro Victor Nunes, que o adicional
de Americana pode ser injusto talvez, mas no inconstitucional. Quanto
justia, afirmou:
A justia uma idia-fora, no sentido de Fouill, mas varia
no tempo e no espao, seno de indivduo. Fixa-a o legislador e o
juiz h de aceit-la como um autmato. Inmeros acrdos do Supre-
mo Tribunal Federal declaram que lhe no lcito corrigir a justia
intrnseca em lei, substituindo-se s escolhas do legislador.
Com isso, defendeu, repele-se o imposto evidentemente confiscatrio, o
que no seria o caso da legislao de Americana, que no seria nem mesmo
drstica ou exagerada. As alquotas praticadas pela municipalidade em causa
variavam, em seis faixas, de 1% a 1,6%. Poderia ter adotado uma nica alquota,
inclusive maior, por exemplo, de 2%.
Relevou, a seguir, a distino entre tributos reais e pessoais:
No h imposto sobre a coisa, mas imposto sobre a coisa por-
que algum ganhou a coisa, vendeu-a, importou-a, exportou-a, con-
tratou-a, ou dela dono ou possuidor. Se o imposto calculado obje-
tivamente pela coisa, sem considerar o contribuinte, temos tributo
real. Se considerado o contribuinte, por suas condies individuais,
temos tributo pessoal. Qualquer tributo pode ser personalizado, e
Vauthier, h um sculo, escreveu um livro para provar que todo im-
posto pode ser cobrado em base progressiva (L. V. VAUTHIER, De
LImpt Progressif, tude sur lapplication de ce mode de prlvement
un impt quelconque (Paris, 1851).
Concluiu que o adicional era um bis in idem sobre o imposto territorial
urbano, legtimo, portanto, e que no se confunde com a inconstitucional
bitributao, essa caracterizada pela concorrncia de governos diversos,
um dos quais apenas ser o competente129.
129 No RE n. 77.131/AM, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 18 de setembro

de 1974, o Ministro Baleeiro voltou a explicar a diferena entre ambos: Tenho como certo
que, se a bitributao (a exigncia do mesmo tributo por duas competncias diferentes)
sempre inconstitucional no Brasil, o bis in idem no sentido de decretao do mesmo
imposto duas vezes pelo governo competente, pode ser constitucional em muitos casos,
ainda que represente, quase sempre, uma poltica legislativa m. Vale referir o caso
concreto ento decidido: No caso dos autos, o Amazonas mascarou de taxa uma segun-
da aplicao do ICM, que, somada 1a, ultrapassa o teto mximo fixado pelo Senado.
Esse fim inconstitucional o motivo da falsa taxa. Lembrou, tambm, por amor discus-
so: se acaso fosse taxa, ainda assim estaria a ferir a Constituio, porque tomou como
base de clculo a mesma do ICM.
145
Enfim, vale registrar, o texto constitucional originrio de 1988 expressa-

mente previu a progressividade do IPTU como instrumento para promover o
adequado aproveitamento do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utili-
zado (cf. art. 182, 4, II, da Constituio de 1988). No que toca ao IPTU com
finalidade fiscal, o STF seguiu entendendo no regime constitucional originrio
de 1988 que no admitida a progressividade fiscal do IPTU, quer com
base exclusivamente no seu art. 145, 1, porque esse imposto tem carter
real que incompatvel com a progressividade decorrente da capacidade
econmica do contribuinte, quer com arrimo na conjugao desse disposi-
tivo constitucional (genrico) com o art. 156, 1 (especfico)130. No en-
tanto, com a Emenda Constitucional n. 29, de 13 de setembro de 2000, a Consti-
tuio passou a admitir a progressividade do IPTU em razo do valor do imvel,
bem assim a diferenciao de alquotas de acordo com a localizao e o uso do
imvel (cf. art. 156, 1, I e II, acrescentados pela Emenda Constitucional n. 29,
de 2000).
130 RE n. 153.771/MG, Relator o Ministro Moreira Alves, julgado em 5 de setembro de 1997.
146
IMPOSTO SOBRE A TRANSMISSO INTER VIVOS
Evaso lcita

de novembro de 1967, admitiu-se como lcito ao contribuinte mobilizar as
mquinas e equipamentos, para vend-las separadamente do imvel, como
os vendeu.
O Ministro Baleeiro explicou: A evaso, no caso, foi lcita. Houve o
que escritores ingleses e americanos chamam loop hole ou lacuna da lei
fiscal, aproveitvel pelo contribuinte, dado que o crdito tributrio sem-
pre uma obrigao ex lege. Em outras palavras, reconheceu ocorrer, no caso,
mera eliso fiscal.
E concluiu criticando o imposto sobre a transmisso inter vivos:
Por outro lado, essa evaso no est longe do fim do legisla-
dor, que, hoje, reconhecendo o carter anti-econmico e irracional
do antigo imposto de transmisso imobiliria inter vivos, tal como era
decretado, sujeitou a alquota respectiva aprovao do Senado,
que a fixou em 1%, reduzindo-a dcima parte. O interesse econmico
do aproveitamento timo da utensilhagem nacional privada, tirando-
a das mos inbeis para as mais hbeis, desaconselha um tributo que
dificulta essas transferncias, onerando o capital na fase da iniciati-
va e do risco. E em Direito Tributrio, mais do que em qualquer outro,
h lugar e proveito social na pesquisa da ratio juris.
Fato gerador e preservao de conceitos do Direito Privado

junho de 1966, o STF deixou assente que o fato gerador do imposto de transmis-
so inter vivos somente se realiza com
(...) o negcio jurdico pelo qual algum transfere a outrem o
domnio sobre imveis. No est nesse caso a promessa de venda de
imvel nem a cesso dos direitos resultante dessa promessa, que
mera obrigao pessoal.
O Ministro Baleeiro afastou a interpretao econmica do Direito Fiscal,
aquela que despreza conceitos de Direito Privado. Com efeito, neste exato sentido
vieram a dispor, poucos meses depois, os arts. 109 e 110 do CTN.
No mesmo sentido, o RE n. 38.029/GB, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro,
julgado em 7 de junho de 1966.
147
Iseno relativamente ao Banco do Brasil
Nos ERE n. 53.339/PE, Relator o Ministro Vilas Boas, julgados em 10 de

maro de 1966, o STF abriu exceo Smula n. 79 (O Banco do Brasil no
tem iseno de tributos locais.) ao decidir que h de distinguir entre as
atividades bancrias daquele rgo [o Banco do Brasil] e aquelas em que
ele atua como delegado da Unio (quando goza de imunidade). O Ministro
Baleeiro acompanhou o Relator.
Nos ERE n. 31.452/MG, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgados em
3 de agosto de 1966, o STF aplicou a Smula n. 79.
Tratava-se da exigibilidade ou no do imposto de transmisso inter vivos
na aquisio de imvel pelo Banco do Brasil para a instalao de uma agncia.
O Relator ficou vencido sustentando o entendimento de que a questo no
poderia ser resolvida com a generalidade da Smula. Isso porque, at a fundao
do Banco Central, o Banco do Brasil, sem embargo dos seus negcios, era, tam-
bm, autoridade monetria e de crdito, bem assim tesoureiro, delegado e executor
de vrias funes pblicas da Unio. Portanto, o Banco do Brasil funcionava
como instrumento de tais servios pblicos federais.
Da a concluso:
Entendo que a tributao admissvel s aquela que recai ex-
clusivamente sobre os negcios de depsitos, cobranas, descontos e
operaes bancrias de carter comercial com particulares. A com-
pra de imvel interessa a esses negcios, mas tambm ao servio p-
blico do Banco, que prepondera em suas atividades.
Lavrou o acrdo o Ministro Oswaldo Trigueiro.
No mesmo sentido, com votos vencidos ou registro de ressalvas do Ministro
Baleeiro: ERE n. 35.717/GB, Relator o Ministro Pedro Chaves, julgados em 22
de junho de 1966, ERE n. 30.627/GB, Relator o Ministro Oswaldo Trigueiro,
julgados em 3 de agosto de 1966, RE n. 48.978/MG, Relator o Ministro Aliomar
Baleeiro, julgado em 23 de agosto de 1966 (relativo a imposto de transmisso
inter vivos e cujo acrdo foi lavrado pelo Ministro Adalicio Nogueira), ERE n.
30.166/GB, Relator o Ministro Victor Nunes, julgados em 15 de setembro de
1966 (relativos a imposto predial).
148
IMPOSTO DE TRANSMISSO CAUSA MORTIS
Fato gerador. Momento do clculo. Norma estadual supletiva

de setembro de 1966, o STF discutiu qual a base de clculo a considerar para a
cobrana do imposto de transmisso causa mortis: a avaliao do acervo
quando da abertura do inventrio ou a da data da abertura da sucesso que
se d antes, com o bito.
verdade que o fato gerador do tributo em causa a morte. Ainda assim,
o Recurso foi provido para que a base de clculo fosse o valor encontrado na
avaliao decorrente da abertura do inventrio, porquanto, do contrrio, haveria
locupletamento de modo indbito dos herdeiros negligentes ou maliciosos
que no promovessem desde logo a abertura do inventrio.
No caso vertente, havia norma estadual expressa nesse sentido (e nenhuma
norma geral sobre a matria). Ao que concluiu o Ministro Baleeiro:
Desde que no h norma geral de Direito Financeiro (...) so-
bre a matria, de necessria aplicao a disposio estadual que a
supre (...). No caso, a lei estadual imps a estimativa do tempo da
avaliao.
O entendimento em causa reflete a Smula n. 113 (O imposto de trans-
misso causa mortis calculado sobre o valor dos bens na data da avalia-
o.), Smula essa que foi reexaminada e mantida pelo STF no RE n. 59.397/
PR, Relator o Ministro Gonalves de Oliveira, julgado em 17 de abril de 1968. No
mesmo sentido, o RE n. 58.956/SP e o RE n. 61.242/SP, ambos relatados pelo
Ministro Gonalves de Oliveira e julgados na mesma oportunidade. O Ministro
Aliomar Baleeiro lembrou o quanto costuma se estender no tempo um inventrio.
Em sentido similar: RE n. 61.592/BA, RE n. 64.839/PR e RE n. 64.966/PR.
de novembro de 1968, ficou assente que:
No razovel a interpretao que manda aproveitar a avaliao
do inventrio do cnjuge pr-morto para o pagamento do imposto de
herana devido pelos herdeiros do suprstite, se, no espao de tempo
entre os dois bitos, houve forte depreciao do poder aquisitivo da
moeda nacional.
No mesmo sentido foi o RE n. 73.600/PR, Relator o Ministro Aliomar
Baleeiro, julgado em 17 de agosto de 1973. Vale referir o registro feito pelo
Relator:
149
Outro seria meu voto, se o Recorrido houvesse demonstrado

que Paran exige multa compensatria ou correo monetria pela
demora do recolhimento do imposto aps prazo contado da avaliao
ou mesmo o previsto no art. 467 do CPC, para encerramento do in-
ventrio.
No RE n. 69.553/BA, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 15
de maio de 1970, foi afirmado que o fato gerador do tributo em causa instant-
neo, ocorrendo com o evento morte, conforme a legislao civil pertinente, apli-
cvel por fora dos arts. 109 e 110 do CTN.
Estado a que cabe a cobrana do tributo
No RE n. 58.356/GB, Relator o Ministro Hermes Lima, julgado em 28 de

setembro de 1966, o STF aplicou a Smula n. 435 (O Imposto de Transmisso
Causa Mortis, pela transferncia de aes, devido ao Estado em que tem
sede a companhia.).
O Ministro Aliomar Baleeiro votou vencido.
Sustentou que o 3 do art. 19 da Constituio de 1946 era obscuro,
ambguo:
3 O imposto sobre transmisso causa mortis de bens
incorpreos, inclusive ttulos e crditos, pertence, ainda quando a
sucesso se tenha aberto no estrangeiro, ao Estado em cujo territrio
os valores da herana forem liquidados ou transferidos aos herdeiros.
Em assim sendo,
(...) o sentido literal claudicante, de onde presumir-se que
no esto claros e definidos o sentido e o fim exato do dispositivo.131
Recordou que o Senador Ismar Ges Monteiro, que havia sido interventor
em Alagoas, justificou a emenda que levou redao final do 3 no
(...) fato de pessoas enriquecerem nos pequenos Estados, graas s
empresas a fundadas, e mudarem-se depois para as grandes cidades de outros
Estados, onde vo gozar dos cios da velhice ou buscar melhores recursos
mdicos. A morrem e a se inventariam os bens incorpreos, com prejuzo do
Estado pobre da situao das sociedades annimas.
131 Vide, a propsito, o tpico Elementos teis para identificao da mens legislaroris
do Captulo Hermenutica.
150
Criticou o entendimento de que a transferncia a que se referia a norma

constitucional fosse a prevista na ento vigente legislao das sociedades anni-
mas. Isso porque o dispositivo constitucional por demais genrico, abran-
gendo todos e quaisquer bens incorpreos e no apenas os ttulos
registrveis.
O entendimento criticado deixaria a tributao com o Estado onde fosse
feito o registro da transferncia, isto , no mais das vezes, a Guanabara, onde
estavam sediadas muitas das empresas brasileiras.
Lembrou que o Direito brasileiro j admitia aes endossveis, com efeitos
desde logo mesmo antes do registro do endosso , como, por exemplo, pode-
riam ser apenhadas ou dadas em cauo pelo adquirente ou endossatrio.
Fez, ento, interpretao sistemtica do Direito ptrio. o bito do acio-
nista que transfere a propriedade das aes ao herdeiro. O registro em livro
prprio mera formalidade declaratria no constitutiva do direito de pro-
priedade. Destacou, ainda, que o Cdigo Civil de 1916 apontava o ltimo domic-
lio do defunto como o lugar de abertura da sucesso. Conjugou, ento, a Consti-
tuio de 1946 e o Cdigo de Processo Civil de 1939:
(...) se o art. 19, 2, fala do territrio onde sero liquidados
os valores da herana, temos de recorrer ao art. 499, do CPC, cujo
objetivo fiscal manifesto:
Art. 499. Encerrado o inventrio, proceder-se- liqui-
dao para o pagamento do imposto de transmisso causa mortis
observado o que dispuser a respeito a legislao fiscal.
A encontramos o que promana da interpretao sistemtica de
todo o nosso Direito.132
Isso posto, afastou outras normas do caso concreto, explicando o porqu:
Em nosso tempo, prepondera a autonomia da lei fiscal em relao ao Di-
reito Comum.
Registrou, ainda:
Toda Constituio se anima de certa filosofia social e visa a
alcanar certos objetivos polticos, que, em momentos de inspirao
jurdica, um povo acredita os melhores para os seus destinos. Quem
ler os volumosos Anais da Constituinte de 1946 observar que, ao
151
lado da redemocratizao do Pas, os membros daquela Assemblia esta-

vam preocupados com a preservao da unidade nacional, temendo que
o esplndido desenvolvimento industrial do Brasil no Sul e sua estagna-
o no Norte e, sobretudo, no Nordeste viesse a engendrar, cedo ou tar-
de, uma crise trgica, como a Guerra da Secesso nos Estados Unidos.
Vrios expedientes polticos foram introduzidos na Constituio para
conjurar-se esse risco e corrigir-se o desequilbrio econmico das
regies e dos Estados. Os Estados menores foram beneficiados por
maior representao na Cmara dos Deputados. Percentagens subs-
tanciais das receitas tributrias da Unio foram reservadas ao Nor-
deste, Amaznia e Bacia do rio So Francisco. (...)
Logo, sem a mais remota sombra de dvida, a Constituio tem
como diretriz deliberada e consciente, no pressuposto de ser a melhor
para a concrdia e felicidade da Nao, uma poltica de beneficiamento
e compensao das reas empobrecidas dos Estados mais atrasados,
onde rareiam capitais e, em conseqncia, tambm rareiam investimentos
e sociedades annimas.
Fez tais consideraes para concluir que a Smula n. 435 do STF ope-se
a esta orientao porque fiel ao esprito de certa emenda nascida em caso
insignificante, qual seja, atender a um determinado Estado (Alagoas) em umas
poucas aes de um esplio especfico (Cnego Benigno Lira).
E, ao final, arrematou:
(...) O caso de filosofia social ou poltica da Constituio,
que deve inspirar intrpretes e aplicadores, como ratio juris. (...)
Enfim, o Ministro Baleeiro votou vencido pelo conhecimento e provimento
do Recurso Extraordinrio, isto , sustentou o entendimento de que o tributo cabia
ao Estado em que se deu o inventrio e a partilha.
O acrdo foi lavrado pelo Ministro Evandro Lins.
No RE n. 58.402/SP, julgado em 6 de dezembro de 1966, o Ministro
Aliomar Baleeiro (Relator) aps ressalvar o seu entendimento pessoal
aplicou, por analogia, a Smula n. 435. Tratava-se de sucesso aberta em So
Paulo. Foram arrolados crditos provenientes de promessas de compra e venda
de terrenos loteados e situados no Rio Grande do Sul:
(...) Situados os bens no Rio Grande do Sul, onde se fizeram os
contratos de promessa de venda e onde se tornaro efetivos, quele
Estado e no a So Paulo, segundo o entendimento do Supremo Tri-
bunal Federal, caber o imposto. Ali, no Rio Grande do Sul, sero
liquidados e transferidos os bens. (...)
152
No obstante, no RE n. 53.812/MG, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro,

julgado em 22 de abril de 1968, o entendimento do Ministro Baleeiro prevaleceu.
Tambm sustentou a tese no RE n. 73.576/MG, Relator o Ministro Aliomar
Baleeiro, julgado em 25 de setembro de 1973 em que pese no ter havido, no
caso vertente, ocorrncia da hiptese de incidncia do tributo, mas, sim, doao
de aes, por ato entre vivos, em partes iguais, a filhos.
Por sua vez, a Constituio de 1988 bastante clara no particular, dispondo,
no inciso II do 1 do seu art. 155, que o imposto sobre transmisso, relativa-
mente a bens mveis, ttulos e crditos, compete ao Estado onde se proces-
sar o inventrio ou arrolamento (...)133
Incidncia sobre transmisso de jazida

de dezembro de 1973, o STF afirmou a correo jurdica da incidncia do imposto
de transmisso causa mortis sobre a transmisso causa mortis dos
direitos de lavra de jazida mineral. O Ministro Baleeiro consignou:
(...) Importa, como bvio, o fato gerador, que, no caso dos
autos, at por definio, a transmisso mortis causa dos direitos
de lavra de certa jazida, e no esta em si, ou a explorao dela, nem
os minerais acaso dela extrados ou comercializados.134
Portanto no havia que cogitar, in casu, sobre imunidade. V-se, a, a
objetividade do Direito Tributrio.
133 Grifamos.
153
IMPOSTO NICO SOBRE MINERAIS
Voto divergente de Smula. Recepo ou no de legislao por aspecto

formal
No RE n. 39.296/MG, Relator o Ministro Victor Nunes, julgado em 3 de

fevereiro de 1966, o STF aplicou as Smulas n. 118 e 306. Esta diz que As taxas
de recuperao econmica e de assistncia hospitalar de Minas Gerais so
legtimas quando incidem sobre matria tributvel pelo Estado. Aquela deixa
assente que Esto sujeitas ao imposto de vendas e consignaes as transa-
es sobre minerais que ainda no esto compreendidos na legislao fe-
deral sobre o imposto nico.
Na espcie dos autos, o Relator entendeu que a imposio funcionava
como adicional ao imposto de vendas e consignaes, cuja incidncia sobre mine-
rais era considerada legtima pelo STF em perodo anterior regulamentao do
imposto nico do art. 15, III, da Constituio de 1946. Assim, o Relator votou pela
correo jurdica da taxa impugnada, combinando ambos os verbetes aludidos.
O Ministro Aliomar Baleeiro divergiu ao argumento de que a supervenin-
cia da Constituio de 1946 vedou aos Estados e aos Municpios a aplicao de
impostos de sua competncia sobre fatos geradores direta ou indiretamente pre-
vistos no art. 15, inciso III e 2, do texto constitucional (produo, comrcio,
distribuio, consumo, entre outros, de minerais). Afirmou reconhecer a recep-
o do Cdigo de Minas no que estabeleceu um imposto nico sobre minerais,
mas no no que toca possibilidade de Estados e Municpios institurem tributos
na matria.
O STF vinha entendendo que, enquanto no fosse editada a lei federal
pertinente que, registre-se, j existia quando do julgamento em causa , os
Estados e os Municpios poderiam seguir tributando minerais. Isso porque o teto
de tributao havido no Cdigo de Minas (alquota de 8%) derivava da soma de
alquotas mximas para a Unio (3%) e para os Estados e Municpios (5%).
O Ministro Victor Nunes, ento, afirmou que o Ministro Aliomar Baleeiro
estava impugnando a Smula n. 118. O Ministro Baleeiro confirmou a divergn-
cia com a Smula n. 118 (A deciso regimental permite que cada juiz, de
acordo com a sua conscincia, possa conservar a sua opinio pessoal. Por
isso divirjo.), mas no com a tese defendida na Smula n. 306, tambm citada
pelo Ministro Victor Nunes:
(...) no inconstitucional uma taxa falsa, mas que, na reali-
dade, encobre o imposto de competncia do Estado que a decretou. O
nome no tem importncia; o que tem importncia o fato gerador.
154
A questo levantada pelo Ministro Baleeiro cingia-se aos minerais nos fa-
tos sujeitos ao imposto nico a teor do art. 15, inciso III e 2, da Constituio de
1946.
Com efeito, o inciso I do art. 4 do CTN veio a pontuar que
A natureza jurdica especfica do tributo determinada pelo
fato gerador da respectiva obrigao, sendo irrelevantes para quali-
fic-la: (...) a denominao e as demais caractersticas formais ado-
tadas pela lei;
Nisso estavam de acordo os Ministros Victor Nunes e Aliomar Baleeiro.
Ainda assim, na questo de fundo, prevaleceu a jurisprudncia j firmada no seio
do STF.
O caso curioso. Trata-se, tambm, de saber se acaso houve ou no a
recepo de uma legislao anterior cuja competncia legislativa passou a ser
somente da Unio.
Em princpio, somente incompatibilidades materiais determinam a no-re-
cepo da legislao anterior. Aspectos formais, em regra, no obstam a recep-
o, de modo a no haver vazio legislativo.
Em ltima anlise, o Ministro Baleeiro defendeu a cessao imediata da
competncia legislativa dos Estados e Municpios no que toca tributao de
minerais. Havia, no caso, uma possvel e razovel exceo regra da ocorrncia
da recepo independentemente de elementos formais. Com efeito, o fundamento
constitucional para o exerccio da competncia tributria por parte dos Estados e
Municpios juridicamente deixou de existir, passando, em sua integralidade,
Unio.
Em seu voto vencido como Relator no RE n. 47.211/SP, julgado em
23 de agosto de 1966, o Ministro Baleeiro fez minuciosa resenha da matria. Na
mesma assentada tambm ficou vencido no RMS n. 16.319/MG. Ambos os
acrdos foram lavrados pelo Ministro Adalicio Nogueira.
No RE n. 45.032/MG e nos ERE n. 37.798/MG, a incidncia da taxa de
recuperao econmica de Minas Gerais foi reputada inconstitucional (por
adentrar no mbito de tributo de outro ente federado).
No mesmo sentido foi a deciso proferida no RE n. 68.636/GB, Relator o
Ministro Antonio Neder, julgado em 18 de maro de 1975. Em seu voto, o Ministro
Aliomar Baleeiro chamou de paralogismo terrvel a jurisprudncia do STF
que admitiu a cobrana estadual enquanto a Unio no legislasse sobre o imposto
nico de sua competncia. E contou: A coisa foi de tal ordem que, quando se
redigiu o projeto do Cdigo Tributrio, o que se fez primeiro foi colocar um
artigo que acabasse com aquela interpretao.
155
O Ministro Baleeiro estava a se referir ao art. 8135 ou ao 2 do art. 74136

do CTN (provavelmente ao primeiro, em razo da expressa referncia que a ele
fez, por exemplo, no RE n. 65.839/MG e no RE n. 70.138/GB).
O Ministro Baleeiro votou vencido, negando a competncia de Estados e
Municpios para a tributao em causa, no RE n. 52.851/ES e no RE n. 61.778/SP.
No RE n. 62.487/MG, Relator o Ministro Themistocles Cavalcanti, julgado
em 1 de outubro de 1968, o Ministro Baleeiro foi Relator para o acrdo porque
considerou que a tributao sobre servios pertence ao Municpio, hiptese em
que a taxa em causa inconstitucional, mas admitiu a legitimidade da cobrana
estadual sobre a parcela referente a materiais nas empreitadas (hiptese em que
correspondia ao imposto de vendas e consignaes).
Smula n. 140. Imunidade. Lubrificante. Taxa de previdncia social.

Similitude com questo recente

de maro de 1966, o STF aplicou a Smula n. 140 (Na importao de lubrifi-
cantes, devida a taxa de previdncia social.).
O Ministro Baleeiro, conformando-se Smula n. 140, deu provimento ao
Recurso para cassar a segurana concedida a uma empresa importadora de leo
mineral lubrificante.
A primeira parte do 2 do art. 15 da Constituio de 1946 dispunha que
A tributao de que trata o n. III ter a forma de imposto nico que
incidir sobre cada espcie de produto.
A questo que levou edio da Smula n. 140 era a de saber se a frmula
A tributao (...) ter a forma de imposto nico tambm exclua alm
dos impostos que no fossem o imposto nico a tributao de minerais por
espcies tributrias outras, como, por exemplo, a taxa de previdncia social.
Aspecto interessante a ser destacado a similitude da questo em causa
com aquela relativa incidncia ou no da Cofins sobre o faturamento das em-
presas de combustveis. O STF, no RE n. 227.832/PR, Relator o Ministro Carlos
Velloso, julgado em 1 de julho de 1999, firmou entendimento no mesmo sentido
135 O no-exerccio da competncia tributria no a defere a pessoa jurdica de direito

pblico diversa daquela a que a Constituio a tenha atribudo.
136 O imposto incide, uma s vez, sobre uma das operaes previstas em cada inciso
deste artigo, como dispuser a lei, e exclui quaisquer outros tributos, sejam quais forem
sua natureza ou competncia, incidentes sobre aquelas operaes.
156
da Smula n. 140, isto , o 3 do art. 155 da Constituio de 1988137 no impede

a incidncia da Cofins sobre o faturamento de tais empresas.
Note-se: o 3 aludido empregou o gnero tributo aps mencionar a
espcie imposto (a Emenda Constitucional n. 20, de 15 de dezembro de 1998,
substituiu o vocbulo tributo por imposto).
Possivelmente, em matria de Cofins, o Ministro Baleeiro viesse a
externar a mesma contrariedade.
Em igual sentido aplicando a Smula n. 140 tambm foram os votos
do Ministro Baleeiro nos RREE n. 40.644/SP, 41.731/GB, 60.410/GB, 60.651/SP,
60.730/GB e 61.143/GB.
Smula n. 91: imposto nico vs. imposto de indstrias e profisses, bem

assim taxas
No RE n. 47.278/SP, Relator o Ministro Pedro Chaves, julgado em 12 de

abril de 1966, o STF aplicou a Smula n. 91 (A incidncia do Imposto nico
no isenta o comerciante de combustveis do Imposto de Indstrias e Profis-
ses.).
O Ministro Aliomar Baleeiro votou vencido. Aps lembrar que, historica-
mente, o imposto nico substitui aos demais das diferentes competncias consti-
tucionais, sustentou que o inciso III do art. 15 da Constituio de 1946
(...) refere-se inequivocamente a impostos sobre produo,
comrcio, distribuio... Ora, comrcio e distribuio so profisses
ou fatos geradores do imposto de indstrias e profisses. Se esse dis-
positivo os reserva Unio, abrindo uma exceo no imenso campo
das profisses e indstrias (entendida esta palavra no sentido clssico
e, portanto, amplo), ento, exclui a tributao municipal nesse setor
de comrcio, produo e distribuio de combustveis e lubrifican-
tes.138
de agosto de 1970, o Relator registrou que aquela jurisprudncia do STF caducou
a partir da vigncia da Lei n. 4.425, de 8 de outubro de 1964, que regulamentou o
imposto nico sobre minerais. No caso concreto, decidiu-se pela excluso do
137 exceo dos impostos de que tratam o inciso II do caput deste artigo e o art. 153,
I e II, nenhum outro tributo poder incidir sobre operaes relativas a energia eltrica,
servios de telecomunicaes, derivados de petrleo, combustveis e minerais do Pas.
(cf. redao da Emenda Constitucional n. 3, de 17 de maro de 1993).
138 Grifamos.
157
imposto de indstrias e profisses. No entanto, foi mantida exigncia de taxa de

incndio, ao seguinte entendimento: Alm de no ser imposto sobre produo,
etc., de minerais, mas remunerao de servios potenciais, essa taxa, hoje,
est amparada pela Smula n. 549.
Imposto nico, taxa de despacho aduaneiro e imposto de consumo
No RE n. 61.092/PE, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 4 de

abril de 1967, foi admitida a incidncia da taxa de despacho aduaneiro cobrada
pela Unio de uma empresa mineradora porquanto, no caso, no se tratava de
atividade do minerador, mas, apenas e to-somente, de importao de
implementos para sua atividade.
No RE n. 61.377/PE, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 24
de setembro de 1968, ficou assente que o Cdigo de Minas no se referia aos
impostos de consumo sobre equipamentos importados pelo minerador.
de abril de 1973, o Relator, aplicando precedentes, entendeu correta a incidncia
do ICM sobre telhas e tijolos como produtos industrializados que so , embora
resultantes do emprego de minerais sujeitos ao imposto nico na fase de extrao
e tratamento. No mesmo sentido, o RE n. 76.056/PR, Relator o Ministro Aliomar
Baleeiro, julgado em 17 de agosto de 1973.
Os precedentes demonstram, com clareza, o carter objetivo da incidncia
nica, isto , ela beneficiava especificamente a atividade de minerao,
mas no atividades outras das empresas mineradoras, inclusive a importao
(ainda que de implementos necessrios atividade de minerao).
de dezembro de 1970, o STF discutiu se a sujeio de mrmore e granito serrados
e polidos por beneficiamento mecnico excluiria a incidncia de tributos outros,
notadamente o IPI e o ICM. O Relator respondeu afirmativamente, ao entendi-
mento de que a Constituio ordena seja realmente nico o imposto nico.
No entanto, a Corte decidiu seguindo voto do Ministro Barros Monteiro ser
imprpria a via do mandado de segurana para discutir matria de fato complexa
como a em causa (saber-se se se trata de simples beneficiamento do produto
ou de industrializao do mesmo, a determinar o pagamento do imposto
correspondente). Na mesma assentada, foi julgado o RE n. 69.222/PE, Relator
o Ministro Barros Monteiro, em que tambm votou vencido o Ministro Baleeiro.
158
No RE n. 76.865/SP, Relator o Ministro Oswaldo Trigueiro, julgado em 16

de novembro de 1973, o STF entendeu que o ICM incidia sobre cal virgem ou
hidratada. O Ministro Baleeiro votou vencido, ao entendimento de que no havia,
in casu, industrializao, mas, sim, simples processo de beneficiamento de que
no resultava modificao essencial na identidade do mineral. Logo, somente o
imposto nico incidiria. No RE n. 78.724/SP, julgado em 11 de junho de 1974, nos
ERE n. 75.477/SP, julgados em 5 de setembro de 1974, e no RE n. 80.275/SP,
julgado em 18 de fevereiro de 1975, o Ministro Baleeiro, Relator, ressalvou o seu
ponto de vista e aplicou o entendimento firmado.
Imposto nico e Taxa do Fundo de Investimento Minero-metalrgico

maio de 1969, e no RE n. 66.390/MG, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado
em 3 de dezembro de 1969, relativos Taxa do Fundo de Investimento Minero-
metalrgico, o Ministro Baleeiro votou apontando:
(1) ofensa tributao nica, configurando, portanto, bitributao
inconstitucional;
(2) coincidncia com o imposto federal de consumo, isto , com o imposto
sobre produtos industrializados;
(3) exultao financeira de Minas Gerais, que manteve um tributo cumula-
tivo, ao passo que o Imposto do Consumo, desde 1950, deixou de ser cumu-
lativo, atingindo apenas o valor acrescido. E concluiu: No h economia
que resista a esse delrio fiscalista na mais insensata poltica tributria.
Sobre a matria, tambm vale conferir o voto vencido do Ministro Baleeiro
no RMS n. 17.443/MG, Relator o Ministro Victor Nunes, julgado em 25 de setem-
bro de 1968.
159
IMPOSTO DE INDSTRIAS E PROFISSES
Correlao com o imposto de servios
No RE n. 45.204/SP, Relator o Ministro Themistocles Cavalcanti, julgado

em 21 de maio de 1968, o STF deixou assente que o antigo imposto de indstrias
e profisses pressupunha uma atividade autnoma.
Do voto do Relator extrai-se o seguinte excerto:
O contribuinte ser o advogado, o engenheiro, o mdico, o
estabelecimento comercial, industrial ou bancrio, mas no o que
trabalha como empregado dessas empresas.
O Ministro Aliomar Baleeiro votou vencido. Argumentou que o fato gerador
do imposto em questo era qualquer atividade exercida com o propsito de
remunerao, de modo que o funcionrio pblico ou o funcionrio de
uma empresa, enfim, o trabalhador, sob regime de remunerao, estava su-
jeito a esse imposto. Explicou, ainda, o porqu da abrangncia do seu entendi-
mento: indstria qualquer atividade, aptido, ou engenho com o prop-
sito de auferir remunerao.
O debate em questo mantm interesse. O prprio Ministro Baleeiro o
advertia:
Este debate ainda tem fomento de utilidade, porque esse im-
posto, hoje, passou a chamar-se de servios, e sob essa nova forma
pode ainda a matria vir a ser trazida ao Supremo Tribunal Federal.
Com efeito, a legislao do atual ISS Lei Complementar n. 116, de 31
de julho de 2003 clara sobre a matria, dispondo, no inciso II do seu art. 2,
que o tributo em causa no incide sobre a prestao de servios em relao
de emprego, dos trabalhadores avulsos, dos diretores e membros de conselho
consultivo ou de conselho fiscal de sociedades e fundaes, bem como dos
scios-gerentes e dos gerentes-delegados.
Elemento espacial do fato gerador
No RE n. 51.352/CE, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 27

de setembro de 1966, o STF reputou exigvel o imposto de indstrias e profisses
de empresa domiciliada em outro Estado se acaso mantm depsito e agente no
Municpio e nele vende e fatura produtos.
160
Vale transcrever o seguinte excerto do voto do Relator:

(...) a Prefeitura pode tributar empresa domiciliada fora do
Estado, se no territrio municipal tem depsito, vende, fatura, passa
recibo e paga imposto de vendas ao Estado onde se integra esse
Municpio. A competncia geogrfica ou ratione loci deste, pouco
importando igual tributao no Municpio da sede da empresa.
Portanto, o fato gerador configurava-se do ponto de vista espacial
no lugar em que se dava o desempenho de uma indstria ou de uma profisso.
Tinha, assim, competncia tributria ativa o municpio em que a indstria ou a
profisso era exercida.
Com efeito, a Lei Complementar n. 116, de 2003, relativa ao ISS, disciplina
minuciosamente a matria em seus arts. 3 e 4.
Iseno heternoma
No RE n. 45.316/SP, Relator o Ministro Adalicio Nogueira, julgado em 7 de

novembro de 1967, o STF aplicou a Smula n. 81 (As cooperativas no gozam
de iseno de impostos locais, com fundamento na Constituio e nas leis
federais.).
O Ministro Aliomar Baleeiro acompanhou o Relator, mas fez uma ressalva
em relao ao imposto de indstrias e profisses:
Eu me coloco naquela corrente que teve como porta-bandeira,
neste Tribunal, o eminente Ministro Orozimbo Nonato, o qual reco-
nhecia Unio a possibilidade de isentar de impostos estaduais e
municipais quando houver um interesse comum (Constituio de
1946, art. 31, pargrafo nico), tese que prevaleceu na Constituio
de 1967.
Com efeito, o dispositivo constitucional referido tinha a seguinte redao:
Os servios pblicos concedidos no gozam de iseno tribu-
tria, salvo quando estabelecida pelo Poder competente ou quando a
Unio a instituir, em lei especial, relativamente aos prprios servios,
tendo em vista o interesse comum.
Fez igual referncia no RE n. 46.960/MG, de que foi Relator, julgado em 27
de setembro de 1966, e no RMS n. 17.504/SP, tambm de sua relatoria e julgado
em 21 de maio de 1968.
Voltou ao tema nos ERE n. 61.116/MG, Relator o Ministro Baleeiro, julgados
em 26 de fevereiro de 1969. Citou O Federalista e afirmou que a possibilidade
poderia decorrer, inclusive, de poder implcito da Unio.
161
As assim chamadas isenes heternomas esto vedadas pelo inciso III

do art. 151 da Constituio de 1988:
vedado Unio: (...) instituir isenes de tributos da compe-
tncia dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios.139
Nos dias atuais, discutida a possibilidade de concesso de isenes
heternomas em tratados internacionais. Nesses, a Unio no agiria como ente
federado: no produziria lei federal. Aqui, a Unio manifestaria vontade pelo ente
total, pelo Estado Federal como um todo: produziria lei nacional140.
Com efeito, a iseno heternoma em tratados internacionais parece um
outro caso de interesse comum dos entes federados, como aquele referido pelo
Ministro Baleeiro.
Operaes realizadas em outros municpios
As operaes realizadas em outros municpios no so abrangidas pelo

imposto de indstrias e profisses (RE n. 68.941/PR, Relator o Ministro Aliomar
Baleeiro, julgado em 15 de maio de 1970). No mesmo sentido, o RE n. 75.110/BA,
Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 27 de abril de 1973 (No pode
abranger operaes realizadas em outro municpio, ainda que iniciadas pela
aceitao de pedidos transmitidos pela filial situada no territrio do
tributante, mas despachadas e faturadas diretamente pela fbrica em Estado
diferente.).
Relaes comerciais intermunicipais. Falta de norma geral. Eqidade
No RE n. 65.780/RJ, Relator o Ministro Amaral Santos, julgado em 5 de

novembro de 1969, o STF discutiu a incidncia do imposto de indstrias e profis-
ses nas relaes comerciais intermunicipais em face da inexistncia de norma
geral disciplinando o assunto.
No caso vertente, examinou-se legislao local do Municpio
fluminense de Campos que determinava a tributao pelo valor da mercadoria.
139 H duas excees a esta regra na Constituio de 1988: o art. 155, 2, XII, e (ICMS),
e o art. 156, 3, II (ISS).
140 o que defende, por exemplo, Jos Souto Maior Borges (Isenes em tratados inter-
nacionais de impostos dos Estados-Membros e Municpios in Estudos em homenagem a
Geraldo Ataliba, vol. 1, So Paulo: Malheiros, 1997. pp. 177 e 178). A propsito, vide o
voto do Ministro Nelson Jobim na ADI n. 1.600/UF, Relator o Ministro Sydney Sanches,
julgada em 26 de novembro de 2001.
162
O Ministro Aliomar Baleeiro, ao debater com o Relator do feito, sustentou

que, na falta de norma geral disciplinando a matria, dever-se-ia buscar uma
construo jurisprudencial. Invocou o art. 114 do CPC ento vigente, que permitia
ao juiz na falta de norma aplicvel e quando autorizado decidir por eqi-
dade141. O Ministro Baleeiro lembrou que, em Direito Tributrio, o CTN d, em
seu art. 108, autorizao para tanto142. Concluiu, assim, pela validade da tributa-
o at o limite do custo das mercadorias. Aduziu que a expresso valor
indefinida em economia. Somente haveria inconstitucionalidade relativamente
incidncia que excedesse o limite deduzido da Constituio, qual seja, o custo das
mercadorias. Em outras palavras, a parte inconstitucional seria aquela que exce-
desse o custo. Defendeu, portanto, uma declarao de inconstitucionalidade em
parte (aquela que excedesse o custo)143.
O Ministro Eloy da Rocha apresentou voto vista neste exato sentido. Entre
outros, foi acompanhado pelo Ministro Aliomar Baleeiro. O Relator ficou vencido.
No mesmo sentido, o RE n. 67.637/MG; tambm sobre a falta de norma
geral para a mesma espcie tributria o RE n. 78.906/BA.
141 Norma hoje constante do art. 327 do Cdigo de Processo Civil: O juiz s decidir por
eqidade nos casos previstos em lei.
142 No RE n. 74.762/SP, julgado em 18 de junho de 1973, o Ministro Aliomar Baleeiro,
Relator, cogitou aplicar o mesmo entendimento: verdade que o juiz no pode corrigir
a iniqidade da lei fora dos casos de eqidade ou interpretao razovel. Mas verdade
tambm que o Cdigo Tributrio Nacional admite expressamente a eqidade (art. 108,
IV), que, no caso, poderia ser a dispensa do acrscimo, segundo precedentes do Supre-
mo Tribunal Federal. Estava a se referir a acrscimos excessivos em dvidas para com a
Fazenda Pblica. Sugeriu, ento: Se os nobres juzes assim pensarem, de acordo com o
art. 114 do Cdigo de Processo Civil, darei provimento em parte, por eqidade, para
cancelamento do acrscimo nas certides de fls. 114 a 124. Se as dvidas j esto
oneradas de multa superior ao imposto mais de 100%, portanto , acho extorsivo o
acrscimo de 50% sobre o total, ou seja, outros 100% sobre o tributo. A sugesto no
foi acolhida.
143 Em outras palavras, uma declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de
texto. Vide, a propsito, o tpico Declarao parcial de inconstitucionalidade sem redu-
o de texto do Captulo Controle Concentrado e em Abstrato de Constitucionalidade.
163
IMPOSTO DE VENDAS, IMPOSTO DE CONSUMO, ETC.
Adicional ao imposto de consumo

de maio de 1970, o Relator deixou assente que um adicional simples
majorao do imposto ao qual ele se aplica, em razo do que se sujeita s
regras do imposto por ele majorado, inclusive s relativas no-cumulatividade
prpria ao imposto de consumo, a teor da Constituio de 1967, que adotou a
tcnica do valeur ajoute.
In casu, a concluso robusteceu-se em razo de uma deciso jurisdicional
administrativa. O Ministro Baleeiro registrou que uma tal deciso integra como
norma complementar o conceito legal de legislao tributria dos arts. 96 e
100, II, ambos do CTN.
No mesmo sentido, com voto do Ministro Baleeiro: RE n. 69.172/SP e RE
n. 75.934/GB.
Configurao de produto industrializado
No RE n. 59.776/PE, Relator o Ministro Evandro Lins, julgado em 5 de

dezembro de 1967, o STF admitiu que o charque e os peixes secos sofrem indus-
trializao que lhes modifica propriedades fsicas e qumicas. O Ministro Aliomar
Baleeiro destacou, ainda, que no seria concebvel que a incorporao macia de
sal e a sujeio da carne ou do peixe ao calor prolongado do sol ou de estufas
tornando-os hostis proliferao de microorganismos deixasse de alterar as
caractersticas fsicas e qumicas de tais alimentos.
No RE n. 69.828/PA, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 11
de dezembro de 1970, o STF decidiu que o peixe vivo, ornamental, pescado,
criado, selecionado e condicionado em gua com adio de oxignio e tranqili-
zantes nos envoltrios plsticos, para exportao por via area, produto indus-
trializado e, portanto, imune ao ICM.
Segundo o Ministro Baleeiro, o feito refletia a hostilidade dos Estados-
Membros poltica constitucional de desonerao das exportaes com o objetivo
de equilibrar o balano de pagamentos. Afirmou que o constituinte alou isso a
interesse nacional e no apenas federal. E apontou dados que demonstrariam o
acerto das medidas tomadas para tanto: o volume de exportaes foi a US$ 1,5
bilho, com um saldo positivo de US$ 300 milhes.
Afirmou que as imunidades so auto-executveis por seu contedo e
natureza.
164
Sustentou mais:
(...) o conceito de produtos industrializados (...) tanto pode ser
jurdico, porque resultante da definio ou enumerao legal, quanto
apenas tecnolgico ou econmico. A lei poder reputar industriali-
zado produto que a tecnologia no considera como tal. Mas o legis-
lador ordinrio no pode negar a condio de industrializado
mercadoria que, do ponto de vista tecnolgico, deve ser considerada
dessa maneira. As palavras, na Constituio, tm o sentido que ge-
ralmente o povo lhes d.
Disse, ainda, que, na legislao tributria brasileira, o conceito jurdico
de industrializao mais largo do que o conceito tecnolgico dessa ope-
rao econmica.
O Ministro Baleeiro destacou que, no caso, tinha-se uma piscicultura alta-
mente especializada e requintada, que ia desde a pesca selecionada e a recriao
dos peixes at o especial acondicionamento dos exemplares manuteno de
temperatura ideal, adio de oxignio, acrscimo de tranqilizante, medidas essas
necessrias exportao , o que configurava, sim, industrializao e, portanto,
imunidade.
No RE n. 74.893/RS, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 27
de abril de 1973, o Tribunal reconheceu a imunidade do fumo em folha para
exportao, porque na medida em que ele destalado, fermentado, esterilizado
e acondicionado configura, sim, produto industrializado. Lembrou, uma vez
mais, que a imunidade em causa self enforcing. Registrou, ainda, lembrana
da sentena: o caso anlogo ao RE n. 67.993/SP, Relator o Ministro Amaral
Santos, julgado em 16 de setembro de 1969, em que foi reconhecida a imunidade
do ch em folhas para exportao. No mesmo sentido foi o voto do Ministro
Baleeiro no RE n. 77.328/RS, Relator o Ministro Xavier de Albuquerque, julgado
em 6 de maro de 1975 (o Relator ficou vencido, tendo sido lavrado o acrdo
pelo Ministro Rodrigues Alckmin).
No RE n. 73.655/PR, Relator o Ministro Bilac Pinto, julgado em 7 de junho
de 1973, o Ministro Aliomar Baleeiro votou vencido quanto configurao do
algodo em plumas como produto industrializado.
O Ministro Baleeiro sustentava que o produto configurava, sim, produto
industrializado, porque resultante de operaes mecnicas mediante as quais
sofre limpeza de resduos vegetais inteis e que o desvalorizam, separando-
se dela, ao mesmo tempo, por meio de mquinas (...) as partes que apresentam
prstimo econmico para outras indstrias.
Lembrou que o STF, por analogia, j considerara como produtos indus-
trializados outras mercadorias que sofreram mecnica, fsica ou quimica-
165
mente um processo inicial de aperfeioamento que os torna acessveis a

mercados fechados matria bruta.
Fez, ento, um rol exemplificativo de tais produtos: acar preto, tortas de
sementes oleaginosas, farelo de algodo, madeira serrada ou esquartejada, linter
do algodo, leos vegetais brutos, camaro cozido, tbuas, peixes vivos em gua
do habitat com acrscimo de oxignio e tranqilizantes, carne frigorificada, torta
e farelo de amendoim, e o prprio algodo em pluma144.
Citou, ento, o art. 46, pargrafo nico, do CTN, aplicvel ao IPI: consi-
dera-se industrializado o produto que tenha sido submetido a qualquer
operao que lhe modifique a natureza ou a finalidade, ou o aperfeioe
para o consumo. Afirmou mais: basta esse pargrafo nico do art. 46 do
CTN, para que se no possa duvidar de que o algodo em pluma entra na
categoria dos produtos industrializados.
Sustentou, por fim, que a ratio iuris da Constituio seria incentivar as
exportaes, como base do equilbrio do balano de pagamentos, e incor-
porar o valor do trabalho nacional aos produtos exportados. Ademais, o
que a Fazenda Pblica deixa de receber no produto industrializado recupera
no incremento de seu produto bruto interno e na renda de seus cidados,
ambos sujeitos tributao federal, estadual e municipal, direta ou indiretamente145.
O Ministro Baleeiro votou vencido, quanto mesma matria, tambm no
RE n. 77.101/PR, Relator o Ministro Oswaldo Trigueiro, julgado em 4 de setem-
bro de 1973. Aplicou o entendimento plenrio no RE n. 79.264/PB, Relator o
Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 27 de agosto de 1974.
No RE n. 76.513/BA, Relator o Ministro Antonio Neder, julgado em 5 de
junho de 1974, o STF entendeu que o ICM incidia sobre fibra de sisal destinada
exportao, por no ser produto industrializado. Prevaleceu o voto do Ministro
Oswaldo Trigueiro. O Ministro Aliomar Baleeiro votou vencido (Acho que
qualquer processo que crie um produto intermedirio, transformando a
matria-prima ainda em estado in natura, j lhe d a qualificao de indus-
trializado.).
144 O voto faz minuciosa referncia aos precedentes em que os produtos referidos foram
reputados industrializados.
145 O Relator ficou vencido quanto ao no-conhecimento do Recurso. O Ministro
Aliomar Baleeiro conhecia do Recurso entre outros motivos porque tinha cincia de
julgados anteriores do STF de que divergia o acrdo recorrido. Mas, no mrito, ficou
vencido, juntamente com o Ministro Luiz Gallotti.
166
Exigncia antecipada de tributo. Fato gerador presumido
No RE n. 61.060/RN, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 7 de

maro de 1967, o STF decidiu pela possibilidade de exigncia prvia de tributo
quando o contribuinte ambulante: Pode [o ente competente] exigir o paga-
mento prvio do imposto quando o contribuinte ambulante, feirante,
enfim, mercador sem estabelecimento fixo e certo.
No RE n. 60.275/PB, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 3 de
abril de 1968, o STF manteve acrdo que julgara indevida a arrecadao prvia
do imposto de vendas. Foi reputada razovel a interpretao de que o imposto em
causa tributa o negcio jurdico efetivo de uma venda ou consignao.
No RE n. 77.462/MG, Relator o Ministro Bilac Pinto, julgado em 27 de
fevereiro de 1975, o Ministro Aliomar Baleeiro, em voto vencido, advertiu contra
a generalizao (vulgarizao) da substituio tributria:
A generalizao da prtica da substituio de contribuinte
pelo responsvel pode constituir m-poltica fiscal, estorvando o
comrcio do importador, produtor e grossistas, que necessitaro de
maior capital ou maior apelo ao crdito. Mas para isso no h
remdios nos Tribunais. Os contribuintes ajustem contas com seus
representantes parlamentares ou com os seus partidos nas prximas
eleies.
Mais recentemente, o STF tem admitido o recolhimento antecipado de
diversos tributos (a includo o ICMS). o que se d, por exemplo, nas chamadas
substituies tributrias para frente.
Fato gerador

de junho de 1966, o STF decidiu que o fato gerador do Imposto de Vendas era a
compra e venda de mercadorias, isto , coisa material corprea e mvel,
feita por produtor ou comerciante (inclusive o industrial), o que exclua, no caso
dos autos, a energia eltrica. O Relator lembrou que corroborava o entendimento
adotado a constatao de que a jurisprudncia no capitulou no conceito de furto
a apropriao dolosa de energia eltrica, at que o legislador criou a figura
especfica e expressa.
setembro de 1967, o STF decidiu que o imposto de vendas no cabe na operao
espordica de venda de veculo usado. No mesmo sentido: RE n. 62.491/SP e RE
n. 62.531/SP.
167
No RE n. 63.096/SP e no RE n. 63.097/SP, ambos relatados pelo Ministro

Aliomar Baleeiro e julgados em 21 de novembro de 1967, o STF tornou a decidir
que o automvel usado no est sujeito ao imposto de consumo, mas est, sim,
sujeito taxa de despacho aduaneiro, se trazido do exterior. H diversos outros
julgados no mesmo sentido.
Sada
No RE n. 68.024/RJ, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 18

de novembro de 1969, o STF deliberou quanto incidncia do ICM sobre o pre-
paro de concreto no local da obra por firma especializada que fornecera pedra e
areia e recebera o cimento do proprietrio da construo.
O Ministro Baleeiro conheceu do recurso ao entendimento de que no
havia, in casu, reexame de fatos ou de clusulas contratuais, mas, sim, conceitu-
ao jurdica de uma situao no controvertida quanto sua materialidade.
Admitiu ocorrer, na espcie dos autos, uma subempreitada por empresa
especializada. Sustentou que a subempreitada uma empreitada no sentido do
Cdigo Civil146, o que no poderia ser alterado pela lei tributria147.
Decidiu-se, ento, pela incidncia do Imposto de Vendas apenas sobre os
materiais fornecidos.
Seguindo o mesmo raciocnio, no RE n. 74.696/SP, Relator o Ministro
Aliomar Baleeiro, julgado em 5 de junho de 1973, o STF decidiu pela excluso do
ICM em situao algo parecida (preparo de blocos e lajeotas no prprio canteiro
da obra, empregados exclusivamente nessa).
No modelo do CTN e do Decreto-Lei n. 406, de 1968, o ISS era devido ao
municpio, mas deduzia-se da base de clculo o valor dos materiais que o construtor
adquirisse de terceiros e fornecesse obra. Portanto, a contrario sensu, inclua-
se no preo tributvel pelo ISS os materiais que o prprio construtor produ-
ziu, quer dentro, quer fora da obra, sustentou o Ministro Baleeiro.
Aduziu que, mais tarde, o Decreto-Lei n. 834, de 8 de setembro de 1969,
modificou a disciplina da matria e submeteu ao ISS os materiais produzidos pelo
construtor ou prestador de servios dentro da obra e nela empregados e sujeitou ao
ICM os produzidos fora do local da prestao de servios, embora a os aplicasse.
146 Cdigo Civil de 1916, arts. 1.237 e seguintes. Vide, tambm, Cdigo Civil de 2002, arts.
610 e seguintes.
147 CTN, art. 110.
168
Concluiu, ento, que a produo no local da prestao de servios para

utilizao nesses no implica a sada de mercadorias em relao ao estabele-
cimento produtor ou vendedor: Vale dizer, no ocorreu o fato gerador do
ICM. Afirmou no lembrar de caso rigorosamente igual, mas recordou como
precedente extremamente semelhante o antes comentado RE n. 68.024/RJ.
Nos ERE n. 75.026/RS, Relator o Ministro Xavier de Albuquerque, julgados
em 11 de dezembro de 1974, o STF deixou assente que, para a incidncia do
ICM, no bastava o simples deslocamento fsico da mercadoria do estabeleci-
mento comercial, industrial ou produtor: Faz-se mister que a sada importe
num negcio jurdico ou operao econmica.
O Relator ficou vencido. Prevaleceu o voto do Ministro Cordeiro Guerra
que, em verdade, acompanhou minucioso voto do Ministro Baleeiro.
O Ministro Baleeiro resumiu o caso vertente nos seguintes termos:
(...) Empresa que, de um estabelecimento que lhe foi alugado,
e, portanto, como se fosse seu, produz mveis para empregar noutro
estabelecimento seu, o hotel que est construindo por sua conta em
terreno de sua propriedade. (...)
Finalizou citando Rubens Gomes de Souza:
Se admitirmos inteligncia contrria, o ICM recai sobre o
comodato, sobre a sada que o ladro deu mercadoria roubada, ou
aquela que resultou de ter sido jogada no caminho do lixo, como
exemplifica Rubens G. Souza, o produto avariado. Recebo os
embargos.
Questes diversas
ICM. A ele no se sujeita o leiloeiro. RE n. 70.023/PE.

ICM. Cooperativas. Voto do Ministro Baleeiro em que se l: Nos exerccios
a que se refere a impetrao, vigorava, at 15 de maro de 1967, a Emenda
18/65, e, depois, at 17-10-69, a CF de 1967. Esses dois diplomas (como a
CF de 1946 em relao ao IVC) limitavam o ICM s operaes realizadas
por produtores, industriais e comerciantes. Essas trs categorias econmicas e
mais nenhuma outra. A possibilidade de o legislador ordinrio equiparar qual-
quer outra quelas trs categorias s se tornou constitucionalmente possvel
depois da Emenda 1/69, que, no artigo 23, 4, estatuiu que lei complementar
poder instituir outras categorias de contribuintes do ICM. Antes, no e
no. E concluiu: luz desses dois textos constitucionais, o art. 58, 1, do
CTN, e o art. 2 do AC 27 so esparradamente inconstitucionais. (RE n.
169
74.377/SP, Relator o Ministro Xavier de Albuquerque, julgado em 24 de abril de

1974). O Relator ficou vencido. Prevaleceu o voto do Ministro Thompson Flores,
que, em verdade, acompanhou o Ministro Baleeiro. Para tanto, inclusive, retificou
a sua primeira manifestao, adequando-a aos termos do voto do Ministro Baleeiro.
Em julgado posterior, qual seja, o RE n. 74.439/SP, Relator o Ministro Thompson
Flores, julgado em 10 de abril de 1975, o STF admitiu a incidncia do ICM sobre
cooperativas a partir da vigncia do Decreto-Lei n. 406, de 1968. O Ministro
Baleeiro, coerente com o seu voto no RE n. 74.377/SP, admitindo a incidncia em
causa somente a partir de 30 de outubro de 1969, data da Emenda Constitucional
n. 1, ficou vencido. Cogitou, ainda, sobre tese levantada pelo Ministro Eloy da
Rocha, a saber: as cooperativas praticam ato de circulao de mercadorias?
Talvez no. Tambm votou vencido no RE n. 78.427/MG, Relator o Ministro
Xavier de Albuquerque, julgado em 10 de abril de 1975.
ICM. Inconstitucionalidade de lei estadual que limita a 80% o crdito pela
sada de mercadorias em certo perodo. Criao, por via oblqua, de emprstimo
compulsrio estranho competncia estadual. RE n. 70.204/SC, RE n. 70.336/
SC, RE n. 70.931/SC e RE n. 71.093/SC.
ICM e IPI. No-cumulatividade. o princpio da no-cumulatividade
ou do valor agregado comum ao IPI e ao ICM. O que vlido para
aquele, sob esse ponto de vista, tambm para este (RE n. 79.601/RS). Vale
registrar que no via com bons olhos a cumulatividade: No h economia que
resista a esse delrio fiscalista na mais insensata Poltica Tributria. (RE n.
65.839/MG)
ICM. Venda com desconto. Excluso de multa. (RE n. 70.537/RS)
Imposto de vendas e consignaes. No incide sobre vendas espordicas
de materiais imprestveis, muito menos sobre o papel imune devolvido por
jornais s fbricas que o aproveitam como matria-prima de novo papel. (RE n.
67.095/SP)
Imposto de vendas e consignaes. Navio na condio de bem mvel. (RE
n. 63.283/SP)
Imposto de vendas e consignaes. Remessa de mercadorias por uma
firma a sua filial em outro Estado. Transferncia no tributvel. Equilbrio federa-
tivo. Pagamento prvio do tributo. Outras questes. RMS n. 14.794/RS, RMS n.
15.231/PR, RMS n. 16.243/PR, RMS n. 16.244/PR, RMS n. 16.567/PR, RMS n.
16.867/PR, RMS n. 17.359/PR e RMS n. 17.932/PR.
Imposto de venda e imposto de exportao. Limites. RMS n. 16.206/SP.
170
TAXA E PREO PBLICO
Taxa de melhoramento dos portos
No RE n. 74.674/SP, no RE n. 74.816/SP, no RE n. 75.342/SP e no RE n.

75.343/SP, todos relatados pelo Ministro Thompson Flores e julgados em 19 de
setembro de 1973, o STF declarou a constitucionalidade da taxa de melhoramento
dos portos. Reconheceu que a ela estavam sujeitos inclusive os contribuintes que
gozassem de imunidade ou de iseno genrica.
O Ministro Aliomar Baleeiro votou vencido. Criticou severamente a
Smula n. 550 (A iseno concedida pelo art. 2 da Lei 1.815/1953 s em-
presas de navegao area no compreende a taxa de melhoramento de
portos, instituda pela Lei 3.421/1958.), bem assim as suas principais refe-
rncias, quais sejam, o RMS n. 12.899/SP e o RMS n. 13.341/SP, ambos relatados
pelo Ministro Victor Nunes e julgados em 22 de julho de 1964148.
Lembrou que as taxas no podem tomar como base de clculo a que tenha
servido para a incidncia de imposto. In casu, sustentava coincidncia com uma
das bases de clculo tradicionalmente fixadas para o imposto de importao:
alquota sobre o valor comercial da mercadoria, o que bastaria para que fosse
declarada inconstitucional.
Tambm criticou a Procuradoria-Geral da Repblica: No af de salvar a
taxa claudicante (...) em alguns dos casos, entende que ela preo pblico.
O Ministro Baleeiro contraditou, ento, que a taxa de melhoramento dos portos,
porque cobrada coercitivamente, no poderia nunca se identificar com preos.
O Relator afastou a inconstitucionalidade ao argumento de que no se
confundem os fatos geradores do imposto de importao e da taxa de melhora-
mento dos portos:
Naquele decorre da entrada de mercadoria estrangeira no
territrio nacional; na ltima, o que prevalece a movimentao no
porto. E tanto pode ela vir do exterior ou no.
Quanto base de clculo, considerou que a do imposto seria o valor externo
do produto importado e a da taxa seria o valor comercial da mercadoria.
148 Tenho Victor Nunes no mais alto apreo intelectual e conheo sua obra notvel no
aperfeioamento dos mtodos de trabalho do STF. Mas, perdoai-me S. Exa., no estava
nos seus dias mais felizes. O Ministro Victor Nunes havia considerado que a exao em
questo poderia se comportar ora como imposto, ora como taxa.
171
Por sua vez, o Ministro Rodrigues Alckmin entendeu que a referida taxa
seria, em verdade, um sobre-preo ou um aumento de preo dos servios de
capatazias, porque a movimentao de cargas nos portos constitui, precisamente,
servio de capatazia remunerado com preo ou tarifa149.
Nos debates, o Ministro Baleeiro replicou:
Ento, capatazia ser preo na base de tonelagem. Mas se
coativa e tem como base a mesma alquota sobre o valor da mercado-
ria, ela se equipara ao imposto de importao. Acontece sempre que,
ao invs de ser calculada por alquota especfica, calculada por
alquota ad valorem.
O Ministro Baleeiro votou vencido na matria nos seguintes julgados: RE n.
74.972/SP, RE n. 75.326/SP, RE n. 75.339/SP, RE n. 75.344/SP, RE n. 75.437/SP,
RE n. 75.573/SP, RE n. 75.969/SP, RE n. 75.970/SP, RE n. 76.091/SP, RE n.
76.092/SP, RE n. 76.140/SP, RE n. 76.248/SP, RE n. 76.342/GB, RE n. 76.381/SP,
76.794/SP, RE n. 76.831/SP, RE n. 76.842/SP e RE n. 76.926/SP.
O Ministro Baleeiro ressalvou o seu ponto de vista e aplicou o precedente
plenrio nos seguintes julgados: RE n. 77.646/SP, RE n. 77.748/SP, RE n.
77.832/SP, RE n. 77.902/SP e RE n. 77.904/SP.
Taxa do servio de retransmisso de imagens e de manuteno de torre

de canais de televiso
No RE n. 75.024/SP, Relator o Ministro Luiz Gallotti, julgado em 6 de junho

de 1974, o STF discutiu a natureza da taxa do servio de retransmisso de ima-
gens e de manuteno da torre de canais de televiso cobrada pelo Municpio
paulista de Quat.
O Relator entendeu haver, in casu, servio de retransmisso de televiso
remunerado por preo pblico.
O Ministro Aliomar Baleeiro abriu a divergncia sustentando que a taxa de
Quat no era um preo pblico. Explicou que o preo pblico no comporta
coao direta ou indireta, porque resulta de explorao comercial ou industrial
ou dominial compatvel com a livre iniciativa particular, quase sempre de
coisas materiais. A seguir, acrescentou:
149 O Ministro Baleeiro no tinha simpatia pela expresso tarifa, que considerava sim-
ples traduo do Ingls rate, bem assim pela possvel confuso com a aduaneira. Preferia
preo pblico (voto do Ministro Baleeiro no RMS n. 15.487/GB, Relator o Ministro
Evandro Lins, julgado em 10 de fevereiro de 1966).
172
Ora, o que se cobra em Quat um servio que a Unio con-

cede e regula, proibindo exaes aos usurios[150]. A tributao sobre
tal servio da competncia da Unio sempre que a transmisso ul-
trapassa os limites dum Municpio, como acontece no caso dos autos.
O preo pblico pressupe voluntria aquisio da coisa ou
voluntria utilizao do servio. (...) Mas, no caso concreto, o indivduo
obrigado por lei a pagar a taxa se tiver TV, conecte-a ou no rede
servida pela torre, queira ou no faz-lo.
Concluiu, ento, que a taxa era inconstitucional por defeito de competn-
cia, porque era cobrada por ente federado que no prestava o servio e que nem
sequer tinha competncia constitucional para prest-lo.
Finalizou afirmando que a soluo estaria com o legislador federal, que
poderia criar uma taxa especfica e destinar o produto dela ao municpio
que mantiver a torre de retransmisso.
Nos debates, o Ministro Baleeiro lembrou que o no-exerccio da compe-
tncia tributria no a defere a pessoa jurdica de direito pblico diversa daquela
que a Constituio a tenha atribudo (art. 8 do CTN).
Em seu voto e nos debates, o Ministro Baleeiro muito elogiou o recorrente,
que resolveu gastar dois ou trs mil cruzeiros (...) para no pagar cinco
cruzeiros por ms. Precisamos de homens como esse no Brasil. O sobrenome
do recorrente era Schiavo, ao que afirmou o Ministro Baleeiro: o recorrente
desmentiu o nome, como homem livre num pas livre.
Lavrou o Acrdo o Ministro Rodrigues Alckmin, que acompanhou o en-
tendimento do Ministro Baleeiro.
150 Nos debates, o Ministro Baleeiro explicou: Pelo art. 6 do Cdigo Brasileiro de
Telecomunicaes, a Unio probe a cobrana de taxas por esses servios.
173
TAXA DE SEGURANA E EXAES CORRELATAS
No RE n. 72.374/ES, Relator o Ministro Luiz Gallotti, julgado em 10 de

novembro de 1971, o STF examinou taxa de segurana especial do Estado do
Esprito Santo, cujo fato gerador era a utilizao efetiva, pelo comrcio, indstria,
bancos e residncias, dos servios de segurana especiais, prestados pela Secre-
taria de Segurana do Estado.
O Relator resolveu o caso concreto apoiado em doutrina de Aliomar
Baleeiro, que mostrava como uma severa conceituao das taxas era e
indispensvel salvaguarda de certos princpios de limitao constitucional ao
poder de tributar. Assim, enquanto pelas taxas o indivduo obtm servio que lhe
til, pessoal e individualmente, o Estado, ao contrrio, procura, pelo imposto, os
meios de satisfazer despesas necessrias da administrao ou indispensveis ao
bem comum. Referiu, ainda, a pergunta de Baleeiro:
(...) Dar-se- que, com o correr do tempo, haja variado o con-
ceito de taxa, de sorte que, contemporaneamente, tenha perdido o
carter de compensao ou contraprestao entre o contribuinte e o
Fisco? Em absoluto, responde, isso no aconteceu, pois no s as
recentes reedies de obras de escritores j consagradas entre as
duas grandes guerras mantm pacificamente o carter de contra-
prestao, mas este elemento essencial figura na edio de obras
aparecidas depois da ltima guerra.
O Ministro Gallotti sustentou que o policiamento comum, que protege a
generalidade das pessoas, no se enquadra no conceito de poder de polcia do art.
78 do CTN. Ademais, em se tratando de servios pblicos, so necessrios: (1)
utilizao, efetiva ou potencial; (2) especificidade; e (3) divisibilidade. Narrou,
ento, o exemplo dado por Baleeiro:
(...) Se um Banco, ou um Segurador de Bancos contra assaltos
e roubos, pede a permanncia dum policial armado em seu recinto,
legtima a cobrana da taxa para cobertura do custo respectivo, desde
que decretada em lei (...)
Em conformidade com tais princpios, a taxa em causa foi reputada
inconstitucional.
Esse entendimento foi reafirmado nos ERE n. 72.898/MG, Relator o Mi-
nistro Luiz Gallotti, julgados em 24 de abril de 1974, em que foi declarada
inconstitucional Taxa de Expediente instituda por Minas Gerais e cobrada sobre
atos de autoridades policiais relacionados com o funcionamento de cinemas.
174
No RE n. 77.815/SP, no RE n. 77.940/SP, no RE n. 77.954/SP e no RE n.

77.985/SP, todos relatados pelo Ministro Luiz Gallotti, e tambm julgados em 24
de abril de 1974, o STF examinou a taxa de fiscalizao e servios diversos,
cobrada a cinemas pelo Estado de So Paulo. O Relator reportou-se ao voto que
proferiu nos ERE n. 72.898/MG. No mesmo sentido, os ERE n. 77.975/SP,
Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgados em 11 de dezembro de 1974.
O Ministro Baleeiro votou com o Relator em todos os feitos aludidos. Os
seus votos dedicam especial ateno ao poder de polcia, para distingui-lo do
policiamento ostensivo:
Se o Estado pode cobrar taxa porque mantm policiais que,
eventualmente, podem ser teis a conter uma desordem, alis
rarssima no cinema, tambm deveria cobrar de todos os transeuntes,
de todos os moradores, de todos os viajantes, de todas as criaturas
humanas, enfim, que, pelo menos teoricamente, se presumem com di-
reito ao socorro da rdio-patrulha. Discriminar contra o cinema,
porque congrega centenas e s vezes um milhar de pessoas, no seria
justo, porque as igrejas, as reunies polticas, as praias de banho, as
estaes ferrovirias e rodovirias, as ruas comerciais, os colgios e
ginsios, as filas de compradores, os supermercados, etc., sobretudo
nos sbados, provocam aglomeraes de indivduos.
(...)
O precedente do RE 72.374/ES configura divergncia, porque l
a taxa de polcia e exigida das casas de diverso tambm. O fato de
o Esprito Santo cobr-las tambm de bancos, lojas e residncias no
cria situao especial, porque a taxa de So Paulo dirigida tambm
a outras atividades. O ponto bsico no que se cobre a taxa de uma
ou de vrias categorias profissionais, mas que se cobre delas somen-
te quando o servio fica disposio de todos os membros da comu-
nidade, sem exceo de um s. No caso dos autos, no h taxa, mas
bitributao com o imposto de servios do municpio. Cria-se uma
formalidade para servir de pretexto falsa taxa.
julgado em 7 de maio de 1974. O Relator reconheceu, uma vez mais, que, no
caso, havia apenas policiamento genericamente prestado a toda a populao e
custeado pelos impostos, sem utilizao especial e divisvel por parte do
sujeito passivo. Ademais, lembrou, o licenciamento de cinemas era da com-
petncia municipal por disposio expressa da ento vigente Lei Orgnica dos
Municpios do Estado de So Paulo. Explicou, ainda, que o poder de polcia deve
enquadrar-se na rea da competncia do Poder que pretende recolher a taxa.
175
Via, nisso, reflexo da clusula due process of law, isto , um standard de flexi-
bilidade em equilbrio com o poder de polcia. Admitiu que o cinema poderia com-
portar poder de polcia (salvo filmes obscenos, erticos ou detrimentosos a crian-
as e adolescentes, o que, no entanto, constitua atividade do servio federal de
censura). Enfim, no era e no tarefa do policiamento comum, ostensivo
ou no. Concluiu mencionando a posio do municpio na federao brasileira: o
municpio no criatura do Estado, porque sua criao e autonomia de-
correm da prpria Constituio Federal.
No mesmo sentido, com votos do Ministro Baleeiro: RE n. 78.146/SP, RE
n. 78.205/SP, RE n. 78.219/SP, RE n. 78.274/SP, RE n. 78.525/SP, RE n. 78.526/SP,
RE n. 79.711/SP e RE n. 80.135/SP.
176
REFERNCIAS INTERESSANTES RELATIVAS A MANIFESTAES

DO MINISTRO ALIOMAR BALEEIRO
O Captulo que ora se inicia colige diversos julgados que trazem manifesta-
es importantes ou curiosas do Ministro Aliomar Baleeiro, seja do ponto de vista
jurdico, seja do ponto de vista ftico. Tais julgados seguem sistematizados em um
ndice, de modo a: (1) permitir o encontro fcil de matrias diversas; bem assim
(2) simplificar o incio de pesquisas mais profundas sobre determinados temas
que escapam ao foco do presente trabalho (mas que no so menos importantes
do que aqueles j desenvolvidos). Claro, h, aqui, menes a algumas questes
jurdicas j superadas, que, ainda assim, so potencialmente teis na soluo de
problemas atuais.
Assuntos diversos
Abuso de direito processual. Perdas e danos em favor do devedor executado.

No-configurao do abuso. RE n. 62.339/GO.
Ao popular. No cabe para declarar a inconstitucionalidade de lei em
tese. RE n. 65.838/MG.
Ao popular. Nela no cabe condenao em honorrios. Analogia com o
mandado de segurana, no obstante opinio em contrrio de Hely Lopes
Meirelles. RE n. 70.679/RJ. No RE n. 78.831/SP, o Ministro Baleeiro afirmou: A
ao popular constitui juridicamente um direito do cidado e, moralmente,
um dever do membro da comunidade. O interesse social incentiv-la e no
estorv-la com ameaa de condenao vultosa, porque os negcios pbli-
cos, em geral, excedem as dimenses dos privados. Concluiu logo adiante:
No me parece, contudo, que, pelo prprio carter inconfundvel da ao
popular, a recproca seja admissvel. Se vitoriosa a ao, o ru deve pagar
a verba honorria, porque ou cometeu ilcito ou a causa aproveitou ao
patrimnio pblico.
Acidente de trabalho. Competncia, honorrios, duplicidade de indeniza-
o, desentendimento entre empregador e segurador, e diversas outras questes.
RE n. 34.242/RS; RE n. 38.899/SP, RE n. 44.519/SP, RE n. 45.805/RS, RE n.
46.002/GB, RE n. 46.390/SP, RE n. 47.326/GB, RE n. 49.510/GB, RE n.
60.644/GB, RE n. 60.950/RS, RE n. 61.613/SP, RE n. 62.345/GB, RE n. 62.382/SP,
RE n. 62.498/SP, RE n. 62.631/PB, RE n. 63.614/GB, RE n. 64.553/SP, RE n.
64.569/SP, RE n. 64.588/MG, RE n. 65.429/SP, RE n. 65.534/RS, RE n. 65.594/MG,
RE n. 65.988/SP, RE n. 66.241/SP, RE n. 68.994/PE, RE n. 69.026/PE, RE n.
70.364/GB, RE n. 70.500/RJ, RE n. 75.557/SP, RE n. 76.030/SP, RE n. 76.095/SP,
RE n. 76.173/RJ, RE n. 78.393/PE, RE n. 78.814/SC, RE n. 79.198/GB, RE n.
80.699/SP, RMS n. 18.357/SP e RMS n. 18.392/SP.
177
Adoo. No h nulidade na adoo feita por quem ainda no atingiu a

idade mnima. Forma de manifestao da vontade de adotar. Evitar interpreta-
o bizantina e incompatvel com o carter benfico e social do instituto.
Simplificao do formalismo. Aspectos histricos do instituto. RE n. 60.117/BA.
Advogado. Com a quitao da anuidade para com a OAB antes do julga-
mento, no se justifica a anulao do processo. RE n. 60.296/RS.
Alimentos. Mnimo vital (aquele que indispensvel ao indivduo
para se manter em p). Atualizao. Clusula rebus sic stantibus. Voto vencido
do Ministro Baleeiro em que defendia a aplicao de correo monetria para os
alimentos j concedidos em ao anterior assim como se admite em matria
tributria (RE n. 41.370/SP). Em sentido similar quanto tese da correo: RE n.
46.258/SP. H diversos outros votos seus no mesmo sentido.
Alimentos. Priso. RE n. 63.815/SP.
Analogia. Art. 4 da LICC. Aplicao, por analogia, dos juros fixados em
lei para concordata s dvidas de massa falida. RE n. 67.687/SP.
Anulao de registro. Disputa por beb entre me solteira e casal que o
havia registrado como seu. A me combinou com o amado que este poria a
criana no alpendre e ela o recolheria. Houve desajuste de tempo e a av
entregou a criana a outro casal. Voto do Ministro Baleeiro em que cita, de incio,
histria bblica de Salomo que, ao julgar disputa como a dos autos, pediu a espada,
mandando que partissem ao meio a criana, dando metade a cada litigante. Deci-
diu, ao final, em favor da me de sangue, identificada porque foi aquela que no
aceitou o critrio do Rei e pediu que o menino fosse poupado e entregue
adversria. Presume-se que a criana estar melhor com a me de sangue.
Quaisquer que fossem os pecados da Recorrente, sua corajosa atitude,
depois da compreensvel vacilao de incio, leva a crer que cumprir dig-
namente os deveres da maternidade. E na lei h remdio para o caso de
falhar. RE n. 69.837/GO.
Aposentadoria. Contagem de tempo. Lei municipal que mandava contar
em dobro, para o fim de aposentadoria, o tempo de mandato exercido como vereador
e deputado estadual ou federal. Voto do Ministro Baleeiro: (...) a legislao
toda citada pode ser merecedora de reservas, do ponto de vista tico. Pode
ser uma pssima poltica, mas no inconstitucional. A votao foi dividida:
seis Ministros declararam a inconstitucionalidade da lei municipal; cinco rejeita-
ram a argio; dois Ministros estavam licenciados, um ausente justificadamente
e um impedido. Portanto, a teor da regra do full bench, a argio foi rejeitada.
RE n. 58.957/SP.
Aposentadoria. Reviso dos proventos dos inativos nas mesmas bases dos
vencimentos dos ativos. RE n. 71.483/DF, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro,
178
julgado em 31 de agosto de 1973, em que o Relator contestou a deciso tomada

nos ERE n. 67.004/PR, Relator o Ministro Amaral Santos, julgados em 10 de
junho de 1970. Perguntou o que queria a Constituio e respondeu: Que os
proventos de aposentadoria e os vencimentos dos ativos no mingem por-
que a moeda se deteriorou pela inflao. Enfim, que se lhe garanta a men-
salidade com a mesma eficcia de compra. E concluiu: Alis, se, em cada
ano, der aos inativos menos 10% do que o reconhecido aos ativos, em pouco
tempo estes ficaro reduzidos a pouco mais de zero aumento. Prevaleceu o
voto do Ministro Rodrigues Alckmin, para quem a integralidade dos proventos
no significa que os aumentos dos ativos devam ser estendidos aos inativos. No
mesmo sentido, tambm com votos vencidos do Ministro Baleeiro: RE n.
72.483/SP, RE n. 73.570/GB e RE n. 77.894/PE. No RE n. 75.799/SP, Relator o
Ministro Rodrigues Alckmin, e no RE n. 77.305/SP, Relator o Ministro Oswaldo
Trigueiro, ambos julgados em 19 de fevereiro de 1974, o Ministro Baleeiro acom-
panhou o Relator porque a gratificao concedida aos ativos impunha deter-
minados requisitos e condies, como, por exemplo, no aceitar o titular
atividades privadas etc., condies essas que no mais poderiam ser aten-
didas por aqueles que j estavam na inatividade. Feito em que o Ministro
Baleeiro ressalvou o seu ponto de vista: RE n. 76.192/PR.
Ato Institucional n. 1, de 1969. No RE n. 77.639/RJ, Relator o Ministro
Aliomar Baleeiro, julgado em 16 de abril de 1975, o STF examinou o no-paga-
mento de funcionrio que teve os seus direitos polticos suspensos pelo Ato
Institucional n. 1, de 1969, mas que no foi demitido. A demisso somente foi
formalizada pelo Ato Complementar n. 78, de 1970, fundado no Ato Institucional
n. 5, de 1968 (No perodo semi-ditatorial, a partir do AI-5, o Executivo
poderia baixar o AC 78, no h qualquer dvida, operando este seus efeitos
dali para o futuro. Direito o que vigora, de fato, num pas, em certo mo-
mento.). Reconheceu, assim, haver direito aos pagamentos no efetuados antes
do referido Ato Complementar. (...) um poder de fato, uma ditadura (...)
quando estabelece um ato em que se institucionaliza (e houve o AI-5), diz
como e at que limite que vai exercitar seu poder discricionrio, absoluto,
puro e simples. Mantendo esse Ato, como manteve, a Constituio de 1967,
ela se autolimitou. Sobreviveu a Constituio de 1967, a despeito do AI-5,
em tudo aquilo que no foi expressamente reservado no texto daquele ato
infeliz talvez necessrio , inclusive os direitos adquiridos, as situaes
jurdicas perfeitas, tudo! O Ministro Baleeiro sustentou, enfim, a impossibili-
dade de aplicar retroativamente o Ato Complementar n. 78, de 1970 (Ele no
foi demitido por nenhum ato formal. Cassaram-lhe os direitos polticos e
no lhe pagaram mais o salrio.).
Auxiliar de consulado. Mera prestao de servio que no tem carter de
permanncia. RE n. 39.044/GB.
179
Auto de priso em flagrante. Policiais assinando como testemunhas. Voto

vencido do Ministro Baleeiro entendendo haver nulidade porque, in casu, havia
particulares que poderiam ter assinado. RE n. 77.214/RS.
Aval no se confunde com fiana e no depende de outorga uxria. Na
execuo de promissria no protestada, os juros moratrios contam-se da cita-
o. RE n. 50.869/RS.
Celeridade. Devoluo dos autos ao Juzo de origem por simples despacho
do Relator. RE 58.589/MG.
Cheque visado (o emitente permanece responsvel ainda que entre em
concordata o Banco que o visou) e cheque marcado (designao de data aceita
pelo sacador exonera o emitente). RE n. 60.502/SP.
Competncia da Justia brasileira em conhecimento martimo. RE n.
33.686/GB.
Competncia de foro. Caixa Econmica Federal. Processo que tramitou
na Justia Comum. A Caixa se cobrou e ficou satisfeita. No haveria fomento de
utilidade em anular o processo para recome-lo na Justia Federal. RE n.
60.592/PI.
Competncia. Peculato. Compete Justia Estadual julgar funcionrios
estaduais que se apossaram de taxa federal cuja arrecadao tocava, por convnio,
ao Estado, porque a Unio se ressarcir dos cofres estaduais. RE n. 74.943/SE.
Concurso pblico. No h direito subjetivo nomeao se, feitas as nomea-
es na ordem de classificao, esgotou-se o prazo de validade do concurso. RE
n. 75.681/RJ.
Condomnio. Extino. Se acaso nenhum condmino quer adjudicar a coi-
sa indivisvel, dever ser vendida no todo. Contraria a lei a venda da parte de um
dos condminos, contra a vontade dele, mormente quanto interdito. RE n. 59.658/GB.
Constituio de 1946. Art. 144 (A especificao dos direitos e garantias
expressas nesta Constituio no exclui outros direitos e garantias decor-
rentes do regime e dos princpios que ela adota.). Dispositivo similar ao 2
do art. 5 da Constituio de 1988. Voto do Ministro Baleeiro no sentido de que o
dispositivo no auto-executvel, pressupondo um direito civil a ser legislado
pela Unio. RE n. 59.871/RS.
Correo monetria. Economia e celeridade do prprio processo. Lei de
aplicao imediata. Invocao do RE n. 62.731/GB. Sugesto do Ministro Baleeiro
no acolhida. RE n. 63.091/RS.
Corretor de ttulos. responsvel pelos atos de seus operadores, bem as-
sim por investimentos temerrios estranhos s orientaes do seu cliente. RE n.
70.762/GB.
180
Decreto. Delegao legislativa. Fixao de salrio. Decreto desprovido

de base legal ou com base em norma legal genrica que no fixa standards
jurdicos claros, expressos, definidos. RE n. 63.357/PA.
Delrio da prova (citando o Ministro Orozimbo Nonato). Voto vencido do
Ministro Baleeiro. A documentao dos autos leva concluso de que uma mu-
lher teria casado aos cinco anos de idade (A prova no Direito tem de ser
lgica. No possvel admitir-se que essa senhora se casou com cinco
anos.). Levantou-se dvida se acaso seria a mesma pessoa, o que no se admi-
tiu reexaminar no Recurso Extraordinrio. RE n. 51.003/SP.
Desapropriao. Edifcio recm-acabado. Um edifcio pronto como
uma empresa em pleno e prspero funcionamento, aquilo que os america-
nos chamam de going concern, e vale mais do que uma empresa ainda em
organizao e instalao, que gasta pesadamente em capital e no aufere
lucros nessa fase. Se a avaliao se fez pelo valor atual menos a depreciao,
no se justifica a adio do going value. RE n. 76.735/SP.
Desquite. Caracterizao do abandono do lar. Voto vencido do Ministro
Baleeiro ao entendimento de que viviam como co e gato, no se podendo
amarrar duas pessoas que no querem viver juntas. Ao marido cabia fixar a
residncia do casal. Se a mulher no o acompanhou, caracterizou-se o abandono
do lar. RE n. 49.170/BA.
Direito defesa tcnica. Voto vencido do Ministro Baleeiro em que defen-
deu como uma das garantias dos direitos individuais a defesa com direito a
advogado, sobretudo no flagrante. Refere precedente da U. S. Supreme
Court. RE n. 68.699/MG.
Direito do consumidor. Formalismo processual. Voto vencido do Ministro
Baleeiro no sentido de: (1) relevar a impropriedade da ao intentada
(cominatria, que foi entendida como cabvel somente para as obrigaes de
fazer e no fazer, no para as obrigaes de dar); e (2) reconhecer o direito de o
assinante de jornal ter o seu exemplar colocado em sua porta ou correio (Tenho
a impresso que o contrato de assinatura de jornal no apenas o de dar
um exemplar da edio de cada dia, seno tambm o de colocar o exemplar
na porta do assinante ou no correio, at onde possa alcanar o assinante.).
A Corte julgou o autor carecedor da ao proposta (RE n. 61.068/SP). Em outros
casos, quando intentada ao ordinria, o STF confirmou a condenao da em-
presa jornalstica. Vejam-se os seguintes julgados de que constam manifestaes
do Ministro Baleeiro: RE n. 62.748/SP, RE n. 62.942/SP, RE n. 62.954/SP, RE n.
RE n. 64.853/SP, RE n. 66.102/SP e RE n. 70.325/SP.
181
Dissdio jurisprudencial. Voto do Ministro Baleeiro aceitando a tese do Mi-

nistro Luiz Gallotti no sentido de conhecer do recurso extraordinrio quando not-
rio o dissdio, ainda que no demonstrado. RE 59.417/BA.
Doao com encargo no cumprido pela Unio (construo de ferrovia).
Locupletamento injustificado. RE n. 37.983/GB.
Embargos declaratrios. A que servem. O secundrio e no o princi-
pal, o resultado mesmo do julgamento. Corrigir a deciso escura, duvidosa
ou contraditria, como ensinava o velho Ramalho, e no a justia ou a
injustia da sentena. RE n. 62.410/MG.
Estrangeirismo. Uso e conseqncias penais. Editor-Chefe e Reda-
tor-Chefe. RE n. 75.329/GB.
Excesso de execuo porque penhorados bens divisveis em valor total
igual ao dcuplo da dvida. RE n. 35.597/MG.
Extorso indireta. Voto vencido do Ministro Aliomar Baleeiro (erro de
tcnica legislativa e de Poltica Criminal). RHC n. 46.876/GB. O entendimento
foi vitorioso no RHC n. 47.906/GB.
Falncia. Interpretao restritiva do Ministro Baleeiro de modo a evit-la
em benefcio da sociedade. RE n. 60.499/MG.
Homicdio culposo ou homicdio doloso. Motorista embriagado. Culpa
consciente, no dolo eventual. HC n. 46.791/RS.
Honorrios: o advogado faz jus totalidade dos honorrios se lhe
retirado o mandato sem justo motivo. RE n. 60.021/PR.
Ilhas pluviais. A que ente federado elas pertencem. RE n. 60.813/RJ.
Impeachment. Prefeito. Admitiu-se que a maioria de dois teros fosse
tomada sobre a base de oito, de um total de dez vereadores, porque um havia
falecido e outro estava em licena, ambos sem substitutos, ainda que fosse com-
putado o voto do presidente da sesso de julgamento (vice-prefeito). RE n.
68.449/RN.
Inconstitucionalidade de decreto. Possibilidade de sua declarao quando
o regulamento exorbita a lei. RE n. 58.797/RJ.
Iniciativa legislativa privativa de tribunal. No existe a inconstitucionalidade
formal alegada, por falta de iniciativa do tribunal, se esse afirma que no ocorreu
uma sua omisso de iniciativa. RE n. 70.612/PR.
Interveno federal. Em razo de demora no pagamento de indenizao
devida pelo Estado de So Paulo, o Ministro Amaral Santos aventou interveno
federal. O Ministro Baleeiro afirmou que seria (...) matar um mosquito com um
182
canho de 12 polegadas. E completou: A realidade que no se cumpre,

porque no se vai decretar uma interveno federal em So Paulo porque o
Governo deixou de pagar uma indenizao. Sabemos o abalo que provocaria
uma interveno em So Paulo. Mesmo sob a Constituio de 1891, nunca
foi decretada. A interveno era para ns do Norte, da Bahia, do Cear....
RE n. 65.837/SP.
Jogos criminalizados. No h direito lquido e certo a alvar de permisso.
RMS n. 15.107/MG e RMS n. 18.304/SP.
Instituto de previdncia. Exame e fiscalizao de livros e documentos. RE
n. 46.803/GB e RE n. 53.085/GB.
Lei de usura. Vigente, e seu art. 8 impede que custas e honorrios sejam
cumulados com clusula penal que, por sua vez, no pode exceder de 10%. RE n.
79.174/GB.
Locao. Art. 516 do Cdigo Civil de 1916. Se o locador no se preveniu
por meio de clusula contratual que exclusse a indenizao de benfeitorias teis
ou proibisse a alterao da estrutura e partes do prdio no autorizadas, dever
pag-las ao locatrio. RE n. 69.292/SP.
Locao. Sublocaes anteriores. Consentimento tcito. RE n. 60.093/RJ
e RE n. 60.167/GB.
Locao. real, e no pessoal, o direito de preferncia do locatrio
compra do imvel locado. Voto do Ministro Baleeiro resenhando diversos prece-
dentes. RE n. 59.640/SP.
Locao. Incndio. Art. 1.208 do Cdigo Civil de 1916. Presuno de culpa.
RE n. 72.411/SP.
Locao. Manuteno da Smula n. 444 (Na retomada para constru-
o mais til, de imvel sujeito ao Decreto 24.150, de 20-4-1934, a indeni-
zao se limita s despesas de mudana.). Voto do Ministro Baleeiro apon-
tando o desajuste da legislao relativamente realidade social do tempo. RE n.
58.842/SP.
Locao. Motivo alegado para retomada (no possvel psicanalizar o
locador comerciante que alega necessitar do prdio para seu uso). RE n.
47.476/CE.
Locao. Multa. Utilizao do imvel para fim outro que no o alegado.
No-cabimento quando a notificao foi realizada por quem no tinha poderes
para faz-la. RE 59.185/MG.
Locao. Prazo para desocupao. RE n. 46.672/RJ e RE n. 61.103/RS.
183
Locao. possvel a retomada quando para uso de sociedade annima cujo

scio majoritrio o proprietrio do imvel. RE n. 60.258/SP, RE n. 60.781/RN e
RE n. 62.147/GB. Em sentido similar: RE n. 61.973/SP e RE 62.326/RS.
Analogamente: RE n. 63.149/GB e RE n. 63.182/GB.
Loteamento. Boa-f dos adquirentes. RE n. 65.366/PE.
Mandato irrevogvel. Estipulao bilateral. Especificao minuciosa da
coisa a ser permutada. Clusula de irrevogabilidade constante de escritura pblica.
RE n. 50.052/BA.
Manuteno de direito adquirido em face da supervenincia de nova
Constituio. RE n. 34.881/GB.
Morgado. Fideicomisso. RE n. 73.212/GB.
Ptrio poder. Em princpio prevalece o pai, salvo se acaso disso decorrer
prejuzo ao menor, nica pessoa que se deve levar em conta. No caso con-
creto, a menor tinha quase dezesseis anos, em razo do que deveria ser ouvida.
H razes do corao que a prpria razo desconhece. RE n. 61.887/SP.
Perda de patente. Oficial aviador da FAB. No fica incapacitado de exer-
cer profisso de piloto comercial. Deciso ensejada por argumentos do Ministro
Baleeiro. RMS n. 17.461/DF.
Polcia noturna de Municpio. Organizao paramilitar. Inconstitucionali-
dade. Voto vencido do Ministro Baleeiro: Serve para pessoas que, como eu, s
vezes se esquecem de fechar a porta; (...). RMS n. 18.894/PE.
Posse. Imisso. Se no a tinha o alienante, no cabe nela se imitir o
adquirente. RE 39.395/MG.
Posse. Reintegrao. Savigny e von Ihering. Proteo da posse evidente,
ostensiva. De um ponto de vista filosfico, poltico, acho que se deveria
permitir, na possessria, o conhecimento do assunto do petitrio, porque,
afinal, vai devolver-se essa posse ao recorrido, para, depois, tomar-se dele
a mesma posse, j que no tem o domnio. Ser perda de tempo e de dinheiro.
Acho que o primeiro objetivo, um dos maiores objetivos da Justia no Brasil,
em qualquer parte do mundo, que seja rpida. Se leva cinco, dez ou vinte
anos, uma Justia injusta. (...) RE n. 63.080/MG.
Posse. Ao de imisso na posse. Seu cabimento contra terceiro que detm
a coisa nomine proprio. RE n. 68.325/GB.
Prescrio. Adjudicao de bens de menores absolutamente incapazes a
tutor. RE n. 62.863/SP.
Princpio da insignificncia. Voto vencido do Ministro Baleeiro. RE n.
65.620/GB (no aplicar pena alguma se o valor da coisa furtada mnimo).
184
Processo penal. Defesa efetiva, no meramente formal. RE n. 61.487/MG.

Procuradores autrquicos. Equiparao de vencimentos aos do Ministrio
Pblico da Unio. RE n. 52.277/GB.
Prodigalidade. Doao de apartamento companheira, construo de
nova casa, presentes dados (papagaio, sagi, mquina de costura, etc.). No-
configurao. RE n. 62.662/SP.
Promessa de compra e venda. A admisso do atraso impe ao promitente
vendedor interpelar o promitente comprador. Voto vencido do Ministro Baleeiro
em que se l: Quando um pas tende a afrouxar a eficcia jurdica das
obrigaes, reiterando na sua jurisprudncia, na sua legislao, na sua
interpretao, esses favores desmensurados para os devedores, pode ser
diagnosticada uma fase de decadncia. RE n. 63.129/SP. Voto vitorioso no
RE n. 66.690/SC (Se no houve tolerncia reiterada por parte do credor,
no h, nesse caso, necessidade de notificao, tanto mais quando a cita-
o para a causa constitui a melhor das interpelaes.). No mesmo sentido:
RE n. 66.998/MG, RE n. 68.090/SP, RE n. 68.351/PR, RE n. 69.423/SC, RE n.
68.981/MG e RE n. 79.776/RJ.
Promissria. Nome do tomador em branco. Terceiros de boa-f e de m-
f. RE n. 60.501/MG.
Rebus sic stantibus. Protege contrato de prestaes sucessivas recpro-
cas, que no foram compensadas pelo recebimento antecipado do capital. Sua
origem no Conselho de Estado francs. Fornecimento de gs durante a I Guerra
Mundial (elevao do preo do carvo). Subscrio de aes em troca do forne-
cimento de jornal. Similitude com outros contratos (cadeiras cativas em estdios,
jazigos perptuos, etc.). Processo inflacionrio j em curso durante a contratao
(Se a recorrente calculou mal seu investimento, deve queixar-se de si pr-
pria e no da construo de Braslia, fato previsvel, porque previsto e or-
denado na Constituio Federal.). Histrico da desvalorizao da moeda.
RE n. 62.933/SP. No mesmo sentido: RE n. 64.692/SP. No cabe cogitar da
clusula (...) num contrato de execuo em prazo breve, em que no se
pode falar em imprevisibilidade, nem em pagamentos peridicos sucessi-
vos. RE n. 75.511/PR. No mesmo sentido, o RE n. 71.443/RJ.
Reconveno. Pode ser conhecida se contida inequivocamente nos ter-
mos da contestao, embora esta no mencione a palavra reconveno. O sistema
do CPC no formalstico. RE n. 70.951/GB.
Registro Torrens. Falta de intimao do Ministrio Pblico e outras ques-
tes. RE n. 49.158/GO, RE n. 60.455/GO, RE n. 61.634/GO e RE n. 70.647/GO.
Responsabilidade civil. Acidente de automvel. No se limita ao dolo ou
culpa grave. RE n. 67.313/GB.
185
Responsabilidade civil. Dano esttico. RE n. 75.675/SP.

Responsabilidade civil. Fixao do quantum matria de fato que no
pode ser reapreciada em recurso extraordinrio. RE n. 51.110/SP.
Responsabilidade civil. Indenizao deve ser calculada pelo salrio mnimo
ao tempo da execuo. RE n. 51.484/GB. O direito construdo sobre o mito
da invariabilidade do valor da moeda, o que nunca ocorreu, nem mesmo
quando ela era de ouro. RE n. 59.954/GB e RE n. 68.978/GB.
Responsabilidade civil. Indenizao por danos materiais e morais decor-
rentes da perda de filho. RE n. 59.940/SP.
Responsabilidade civil. Preposto. RE n. 70.417/GB.
Responsabilidade civil. Presuno de culpa da ferrovia e outras questes.
RE 53.014/GB (confirmado, depois, em grau de Embargos), RE n. 65.040/GB,
RE n. 65.242/GB, RE n. 75.422/SP e RE n. 75.887/GB.
Responsabilidade civil. Quem turba ou esbulha a posse de outrem no
pode ser indenizado por acidente sofrido na propriedade alheia. RE n. 64.851/GB
(Se eu entro, digamos, por uma cancela todos sabemos que, no Brasil,
as cancelas no tm cadeado , num terreno alheio, e um boi me d uma
chifrada, no posso alegar que a cancela podia ser aberta com facilidade.).
Seduo ou corrupo de menores. RE n. 67.034/MG.
Sentena trpega (O caso embaraoso.). RE n. 67.033/MA.
Sociedade de economia mista. Caracterizao. Voto vencido do Ministro
Baleeiro. RE n. 72.306/GB.
Sociedade de pessoas. Sociedade de capitais. Sociedades mistas. RE n.
67.458/GB.
Subsdio mensal. Importncia da sua concesso queles que exerceram
altos cargos pblicos. Exemplos histricos. Voto do Ministro Baleeiro na Repre-
sentao n. 893/AL.
Sucesso. Art. 10 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Sentido e interpre-
tao. RE 59.871/RS.
Smula n. 20 ( necessrio processo administrativo, com ampla defesa,
para demisso de funcionrio admitido por concurso.). RE n. 49.845/SC.
Smula n. 152 (A ao para anular venda de ascendente a descen-
dente, sem consentimento dos demais, prescreve em quatro anos, a contar
da abertura da sucesso.). Sua superao segundo a leitura que o Ministro
Baleeiro fez de julgamento em que se admitiu a ao antes da morte do ascen-
dente vendedor (morte essa que era pressuposta pela Smula). Posteriormente,
foi expressamente revogada pela Smula n. 494. RE 59.417/BA.
186
Smula n. 275 (Est sujeita a recurso ex officio sentena concessiva

de reajustamento pecunirio anterior vigncia da Lei 2.804, de 25 de
junho de 1956.). RE n. 34.588/MG, RE n. 35.645/MG e RE n. 38.162/CE.
Smula n. 279. Reexame de provas ou erro na qualificao jurdica das
provas (quando se discute o valor jurdico das provas e no estas). RE n.
60.626/GB. Vide, tambm, o RE n. 61.741/PR.
Terrenos de Marinha. Porto da Bahia de Todos os Santos. Controvrsia
sobre o domnio dos terrenos acrescidos pela construo de docas. Inexistncia
de domnio, mas apenas direito de uso por parte da concessionria. ERE n.
56.732/BA e ERE n. 74.999/BA.
Ttulo de crdito. Abstrao e autonomia. RE n. 46.760/PB.
Torpeza recproca. Nenhum dos parceiros da torpitude pode exigir, com
fundamento nela, indenizao do outro. RE n. 61.826/PR.
Usucapio. Caso em que a falta de transcrio do registro no obsta o
reconhecimento do usucapio. RE n. 49.813/PB.
Usucapio. Sua admissibilidade antes do Cdigo Civil. Escoro histrico.
ERE n. 61.508/BA.
Usurpao de nome. Aurlio Buarque de Holanda. Depreciao de verbete.
RE n. 77.029/GB.
Venda de ascendente a descendente. nula e no apenas anulvel
quando realizada sem o consentimento dos demais descendentes (interpretao
do art. 1.132 do Cdigo Civil de 1916). RE n. 51.523/GB.
Verba de representao que deputados estaduais votaram em benefcio
prprio. Anulao em ao popular. RE n. 70.013/SP.
Vizinhos. Janela. Contagem do prazo para exigir que se desfaa. Art. 576
do Cdigo Civil de 1916 (vide arts. 1.301 e 1.302 do Cdigo Civil de 2002). (...)
admissvel a fixao da data inicial do prazo a partir da concluso da obra
toda e no do trecho onde foram deixadas as aberturas de mais de 10 x 20
cm. (interpretao razovel nos termos da Smula n. 400). RE n. 58.455/RS.
Na mesma linha: RE n. 63.424/SP e RE n. 73.363/GB.
Direito Tributrio
Alquota de tributo. Possibilidade de sua modificao por ato administrativo

dentro dos limites legais. Alquota zero. Voto do Ministro Baleeiro em que se l:
(...) no tenho dvida alguma de que, no sistema brasileiro, possvel um
rgo imediato, como o Conselho de Poltica Aduaneira, alterar a tarifa
187
para mais ou para menos, dentro dos limites mnimo e mximo. (...) Mas, no
caso concreto, o legislador estabeleceu livre, quer dizer, zero. Ento argu-
menta o fisco: zero uma alquota. No, zero no alquota, um coefici-
ente para calcular uma frao de alguma coisa. No h mnimo nem mxi-
mo. O mnimo zero e o mximo zero. o meu ponto de vista. (...) RE n.
66.567/SP (voto condutor do Ministro Baleeiro: o recurso no foi conhecido por-
que nu de fundamentao) e RE n. 73.290/SP, Relator o Ministro Rodrigues
Alckmin (voto vencido do Ministro Baleeiro). O leading case da matria o
RMS n. 18.191/SP (voto vencido do Ministro Baleeiro). No RE n. 78.441/SP, o
Ministro Baleeiro insistiu: Ainda no me convenci de que possa existir mate-
maticamente alquota zero. Nada, ou zero, no pode ser parte a ser retirada
de alguma coisa. Zero no parte ou frao, mas nada de nada. Logo
adiante sustentou: Juridicamente, se h alquota zero, existe impossibilidade
material e lgica de nascerem a obrigao fiscal e o conseqente crdito
tributrio, porque lhes faltam elementos essencialssimos a base de cl-
culo e o quantum exigvel. O entendimento do Ministro Baleeiro prevaleceu
neste feito.
Alquota de tributo. Possibilidade de sua modificao por ato administrativo
dentro dos limites legais. Standard jurdico dentro do qual pode o Poder Executivo
modificar alquotas. Fora da o Executivo no pode. Tem que seguir a regra
geral de que o imposto fixado pelo Congresso. Necessidade de motivao
(RE n. 69.486/SP). No mesmo sentido, relativamente Cacex: RE n. 70.475/SP e
RE 72.966/SP. Em circunstncia similar, tambm exigindo motivao: RE n.
69.319/SP. Nele, o Ministro Baleeiro afirma: O discricionarismo administrativo
no se confunde com o arbtrio, que s o legislador possui dentro dos limites
da Constituio. Os rgos administrativos, mesmo quando armados de
funes normativas (...), exercem suas atribuies dentro dum quadro de
estrita legalidade. O ato administrativo nunca pode exceder os limites da
lei. No vale o ato administrativo ilegal. No mesmo sentido, em grau de
embargos: ERE n. 74.028/SP.
Bem trazido do estrangeiro. RE n. 36.428/GB, RE n. 37.960/GB, RE n.
39.834/PB, RE n. 41.726/SP, RE n. 50.373/SP, RE n. 52.891/SP, RE n. 61.013/GB
e RE n. 61.372/SP.
Clusula de nao mais favorecida. RMS n. 18.297/SP, RE n. 67.516/SP,
RE n. 67.518/SP, RE n. 68.477/SP e RE n. 69.530/GB.
Conceitos financeiros. Distino entre receita e movimento de fundos. RE
n. 58.975/GB.
Contrabando. Diferena entre fraude penal e fraude fiscal. Voto vencido
do Ministro Baleeiro, acompanhando a divergncia aberta pelo Ministro Adaucto
188
Cardoso no sentido de que a lei restringe os efeitos administrativos autnomos

s coisas apreendidas, excluindo deles as pessoas. RE n. 62.577/SP.
Custas. Natureza. Voto vencido do Ministro Baleeiro levantando dvida
acerca da natureza tributria das custas no Direito brasileiro. Era mais uma
situao pessoal e patrimonial do monarca, que reservava a si a funo de
julgar e cobrava. Quando ele ficou muito ocupado, criou funcionrios,
criados a palavra ministro significa criado e a esses auxiliares, esses
criados, que faziam a justia para ele os juzes , passou a dar-lhes o
gozo de uma renda. Era o sistema de paga na poca. O Governo no podia
ter a mquina de funcionalismo que tem hoje. Havia um carter pessoal e
privativo. Sustentou que as custas seriam uma espcie de direito regalengo ou
reguengo que o monarca estabelecia e conferia a um particular. Representao
n. 891/GB e Representao n. 895/GB.
Emprstimo compulsrio. Natureza tributria (tributo com promessa de
restituio). RE n. 64.419/MG, RMS n. 15.641/MG, RMS n. 15.705/MG, RMS
n. 16.143/MG, RMS n. 16.396/PR e RMS n. 16.553/MG.
Execuo fiscal. Salvo prova de fraude, arrematante no sucessor ou
substituto solidrio de contribuinte, mormente se o preo da arrematao cobre
de sobra a dvida fiscal. RE n. 60.390/PB.
Fato gerador permanente. Fato gerador instantneo. Efeito do ato do lan-
amento. RMS n. 16.062/SP.
GATT. Taxa de despacho aduaneiro. No RE n. 69.234/SP, o Ministro
Baleeiro props a reviso das Smulas n. 130 e 131 do STF, que admitem exigvel
a taxa de despacho aduaneiro mesmo em relao s mercadorias abrangidas
pelo GATT. Sustentou haver incongruncia da Corte em funo da Smula n. 308
(A taxa de despacho aduaneiro, sendo adicional do imposto de importa-
o, no incide sobre borracha importada com iseno daquele imposto.).
Lembrou que a jurisprudncia do STF considera a taxa de despacho aduaneiro
como um adicional ao imposto de importao, em razo do que aquela deveria
seguir o mesmo regime desse. Logo, a taxa deveria ser excluda quando o imposto
fosse excludo, o que no fazem as Smulas n. 130 e 131. A proposta de reviso
no foi acolhida, e o caso concreto foi resolvido com a aplicao das Smulas n.
130 e 131.
Imposto de indstrias e profisses. No se computam as transferncias de
mercadorias para venda em filiais em outros municpios. RMS n. 17.134/SP,
RMS n. 17.168/SP, RMS n. 17.309/SP, RMS n. 17.823/SP e RMS n. 18.515/SP.
Imposto de lucro imobilirio (resduo de uma legislao relativa a tri-
buto defunto). RE n. 64.488/SP, RE n. 64.538/SP, RE n. 64.548/SP, RE n.
189
64.593/SP, RE n. 64.596/GB, RE n. 64.939/SP, RE n. 65.025/SP, RE n. 65.031/SP,

RE n. 65.084/SP, RE n. 65.097/SP, RE n. 65.142/SP, RE n. 65.742/SP e RE n.
68.148/SP.
Imposto de lucro imobilirio. Iseno. Herana ou doao. RE n. 41.874/GB.
Imposto de lucro imobilirio. Avaliao judicial em se tratando de terrenos
no sujeitos a valor locativo antes da obra. RE n. 57.238/SP, RE n. 64.732/SP, RE
n. 65.149/SP, RE n. 65.271/SP e RE n. 65.272/SP.
Imposto de renda. Adicional sobre reservas e lucros em suspenso ou no
distribudos. Iseno. (...) quem traa a poltica legislativa fiscal o Con-
gresso, e este, bem ou mal, por proposta do Executivo, resolveu manter uma
poltica fiscal de incentivo ao aumento de capital das empresas, mediante
reavaliao do ativo e incorporao das reservas. RE n. 60.532/MG.
Imposto de renda. Criado em cauda do Oramento. RMS n. 15.826/SP.
Imposto de renda. Indenizao. Se os ttulos oferecidos sofreram desconto
do imposto na fonte, por sua natureza jurdica e no pela capacidade tributria do
beneficirio da prestao, esse tem direito a suplemento que restabelea a inte-
gridade do valor devido. RE n. 45.780/SP e RE n. 59.954/GB.
Imposto de renda. Fundos escriturados em conta disposio de matriz no
estrangeiro: em alguns pases, nos Estados Unidos, por exemplo, os lucros
no distribudos esto sujeitos a uma nova tributao. E, em certas circuns-
tncias, ela pode ser de boa poltica fiscal, para remdio da recesso. RE
n. 52.634/GB.
Imposto de renda. Voto do Ministro Baleeiro que examina: analogia no
Direito Tributrio, conceitos de renda e de lucro. RE n. 63.217/GB.
Imposto do selo. Imunidade. Evoluo da matria. RE n. 61.451/SP, RE n.
62.054/GB, RE n. 62.611/PR, RE n. 64.225/SP, RE n. 64.226/SP, RE n. 64.634/SP,
RE n. 64.938/SP e RE n. 65.101/SP.
Imposto do selo. No cabe relativamente escritura definitiva de compra
e venda que ratifica uma anterior de cesso de direitos. RE n. 65.409/SP.
Iseno em operao de repatriao de capital investido no Brasil. RE n.
37.984/SP.
Iseno. Irrevogabilidade. Art. 178 do CTN (quando concedida por prazo
certo ou quando concedida em funo de determinadas condies). No caso
vertente, segundo voto vencido do Ministro Baleeiro: A iseno to franca
quanto a Zona: basta que o interessado produza, no interior da Zona Franca,
mercadorias manufaturadas das tabelas da legislao do IPI. Concluiu:
Reconheo que o legislador foi precipitado ao prometer uma vantagem
190
enorme, como a iseno dum imposto cuja alquota vai a 300%. Mas no
pode recuar, prejudicando quem, seduzido por essa isca farta, investiu licita-
mente dinheiro na fbrica. Revogar retroativamente a iseno raia pela
inconstitucionalidade. RE n. 73.164/AM. No mesmo sentido, o RE n. 79.512/SP.
ISS. No legtimo sobre operaes bancrias. RE n. 77.183/SP.
Legislao tributria. Circular ministerial integra o conceito de legislao
tributria, mas est adstrita lei e no pode distinguir onde ela no distingue. RE
n. 70.269/SP.
Multa fiscal punitiva. Irresponsabilidade solidria do sucessor. So de res-
ponsabilidade pessoal do antecessor: art. 133 combinado com os arts. 106, 112,
134 e 137, todos do CTN. RE n. 76.153/SP. No mesmo sentido o RE n. 77.471/SP.
Produtos industrializados destinados ao exterior. Imunidade em benefcio
de todo e qualquer produto industrializado destinado ao exterior (art. 24, 5, da
Constituio de 1967), e no apenas daqueles tributados pelo ICM, sem prejuzo
de a lei determinar que fiquem livres desse imposto outros produtos no
industrializados, isto , primrios ou semi-acabados. O Ministro Baleeiro
ainda explicou: (...) a Constituio Federal de 1967, diversamente da ante-
rior, se preocupou mais com o econmico do que com o poltico e, em mat-
ria tributria, sobreps o interesse nacional autonomia local. RE n.
67.963/SP, RE n. 67.964/SP, RE n. 67.996/SP, RE n. 68.083/SP, RE n. 68.194/SP
e RE n. 68.198/SP. Sobre madeira serrada (alguns com voto vencido do Ministro
Amaral Santos): RE n. 68.604/PR, RE n. 69.023/PR, RE n. 70.213/SC, RE n.
70.671/PR e RE n. 71.834/PR.
Scios. Responsabilidade tributria. Arts. 134 e 135 do CTN. Voto do Mi-
nistro Baleeiro em que sustenta que sociedade de pessoas, no art. 134 do CTN,
so as em nome coletivo e outras semelhantes que no se enquadram nas cate-
gorias de sociedades annimas ou por quotas de responsabilidade limitada. As
sociedades por quotas de responsabilidade limitada so mistas e no de pessoas,
que no se constituem exclusivamente intuito personae. RE n. 70.870/SP.
Smula n. 83 (Os gios de importao incluem-se no valor dos arti-
gos importados para incidncia do imposto de consumo.). RE n. 31.754/SP,
RE n. 31.860/SP, RE n. 32.339/SP e RE n. 32.439/GB.
Smula n. 318: legtima a cobrana, em 1962, pela Municipalidade
de So Paulo, do imposto de indstrias e profisses, consoante as Leis
5.917 e 5.919, de 1961 (aumento anterior vigncia do oramento e inci-
dncia do tributo sobre o movimento econmico do contribuinte). Voto
vencido do Ministro Baleeiro contra a sua aplicao no RE n. 60.056/SP. Confor-
mando-se jurisprudncia da Corte: RE n. 60.229/GB.
191
Smula n. 544. Iseno tributria concedida sob condio onerosa no

pode ser livremente suprimida. RE n. 69.186/MG. No mesmo sentido: RE n.
69.700/SP.
Taxa e preo pblico. Relaes privadas. Privilgios porturios no podem
assumir o carter dos direitos realengos da poca colonial. RE n. 69.937/RJ.
Taxa e preo pblico. Referncia polmica de configurao de taxa ou
de preo pblico quando, por exemplo, obrigatria a conexo da casa rede de
distribuio de gua. RE n. 72.810/PE.
192
FRASES
(...) Toda lei exige interpretao e adaptao aos fatos. No podemos

met-los num leito de Procusto, para acomod-los lei. A norma que, em
cada caso, h de afeioar-se realidade da vida, e por isso que se atribui
ao Juiz a misso de legislador do caso concreto. (RE n. 38.644/MG)
(...) no possvel psicanalizar o locador comerciante que alega
necessitar do prdio para seu uso (...) (RE n. 47.476/CE)
(...) a recorrente pretende locupletamento indbito, com jactura da
recorrida o que repugnante ao Direito em todos os tempos e sob todos
os cus. (RE n. 52.376/GB)
S por esprito de formalismo e, s vezes, por gula de custas, so
expedidas precatrias para avaliao de aes noutros Estados, pois nin-
gum ignora que, em se tratando de sociedades annimas abertas e com
cotao em Bolsa de Valores, o valor delas se estabelece por uma simples
certido a ser apreciada pelo juiz do inventrio. (RE n. 58.356/GB)
(...) vivacidade condenvel da linguagem dos Recorrentes (...) (RE
n. 62.264/GO)
A causa interessante e nos proporciona um festival de eloqncia
forense gacha. (RE n. 64.463/RS)
(...) apesar de os acrdos terem sido redigidos mo , e no
gosto de ler julgados mo, na poca em que se vai lua , eu os li (...) Li
a petio do advogado, que uma maravilha, no direi de sofisma, mas de
paralogismo, para justificar a chamada contradio. (...) De modo que,
aps uma meditao longa do caso e aps a leitura que fiz, com muito
prazer, dos votos dos eminentes Colegas, e daquela que no fiz com tanto
prazer, porque manuscritas, das peas dos magistrados de Minas Gerais,
mantenho o meu voto (...) (RE n. 62.410/MG)
Como dizia a Constituio argentina: em relao aos atos que a lei
no probe, o cidado s deve contas a Deus. (RE n. 63.216/SP)
(...) quanto maior o peso sobre o ru, tanto mais larga se lhe deve
assegurar a defesa garantida pela Constituio. (RE n. 63.223/SP)
A pecha de inconstitucionalidade no pode ser irrogada em termos
indefinidos e vagos. (RE n. 63.357/PA)
Em processo em que se discutia a concesso de adicionais, contando, alm
do servio efetivamente prestado ao Estado do Rio de Janeiro, tambm o mesmo
perodo de tempo paralelo em que os recorridos serviram como membros do
Conselho da Ordem dos Advogados do Brasil, o Ministro Baleeiro afirmou:
193
Prefiro errar em favor dos contribuintes. No h dvida, ponho o erro em

favor dos contribuintes e do Povo do Estado do Rio. (RE n. 63.831/RJ)
Sinceridade matria de fato, que no pode ser reapreciada no re-
curso extraordinrio, se a Justia local a deu como provada. (RE n.
64.255/GB). No mesmo sentido: RE n. 64.820/GB e RE n. 70.438/GB.
segredo de Polichinelo que a inflao entre 1965 e 1966 se agra-
vou em mais de 30%. (RE n. 66.090/GB)
Se geraes de juzes pensaram assim, eu que devo estar errado.
(RE n. 68.483/GB)
Parece que h um equvoco, mas, se por acaso aconteceu, eu estava
errado. No foi a primeira vez que errei e afirmo a V. Exa. que, se tiver vida
e sade, continuarei errando de longe em longe, porque no tenho o dom
da infalibilidade. (ERE n. 69.304/MG)
De mim, sempre aderi corrente de pensamento que, com C.
Maximiliano, Orozimbo e outros de prol, entenderam que, desde 1891, por
fora dos chamados poderes implcitos e resultantes, era lcito Unio isen-
tar e reduzir impostos estaduais e municipais como medida de regulao e
meios para os fins cometidos pela Constituio ao Governo Federal. Quando
a Constituio quer os fins, d implicitamente os meios. E os registros de
comrcio so assuntos ou fins entregues pela Unio competncia federal.
(RE n. 65.898/SP, RE n. 65.986/SP, RE n. 66.007/SP e RE n. 66.334/SP)
O legislador, em geral, emprega a palavra no sentido tcnico, mas
no na Constituio. Na Constituio permite-se que as palavras sejam
usadas numa acepo mais vulgar. Mas, em regra, as palavras do legisla-
dor so aquelas que, no conjunto da lei, tenham sempre o mesmo sentido.
(RE n. 71.267/DF)
A Constituio que no se transforma, que no se adapta s cir-
cunstncias e s necessidades da vida, ser cortada por algum. (RE n.
72.021/CE)
No tenho dvida de que a lei que corrige outra lei nova, que
dispe para o futuro (...) (RE n. 74.733/MG)
(...) Dou apreo enorme liberdade de manifestao de pensamento
e acredito que ela deve ter, por parte do Supremo Tribunal Federal, inter-
pretao cada vez mais larga, a exemplo da interpretao que a Corte Su-
prema dos Estados Unidos deu sempre Emenda n. 1, alis muito menos
explcita do que a nossa Constituio. (...) (RE n. 75.329/GB)
194
No h posio mais contrria letra de lei do que aquela que viola

frontalmente a Constituio, aceitando a vigncia de texto reconhecido
inconstitucional por esta Corte. (RE n. 77.047/MG)
Houve, pois, pruridos legislativos do direito do pessoal para corrigir
lacunas e vaguezas do sfrego legislador por Decretos-leis no medita-
dos. (RE n. 78.890/SP)
(...) p de galinha no mata pinto. (RE n. 79.294/SP)
O meu individualismo no to grande que no possa subordin-lo
opinio da maioria, embora haja alguns pontos em que no possa faz-lo
(...) (Representao n. 657/RN)
(...) Em Direito, toca ao pleonasmo falar-se em exceo taxativa.
Todas so. Logo, no podem ser dilatadas alm do que est expresso. (...)
(Representao n. 902/SP)
(...) Todas as classificaes que tenho visto, feitas por luminares
da cincia, so arbitrrias, aproximativas, e tm fronteiras de confuso.
(Representao n. 751/GB)
Li, como regra de Hermenutica, que, quando o texto incongruente,
no se deve admitir erro na Constituio ou na lei, como no se deve admi-
tir erro da Rainha da Inglaterra. (...) (Representao n. 861/MG)
Acho que essa funo poltica do Supremo Tribunal Federal [resol-
ver conflitos] mais importante do que todas as demais. (Representao n.
718/RN)
O Supremo como Terceira Cmara do Congresso. (RMS n. 17.443/MG)
preciso dar um pouco de alma Constituio e tirar dela todas as
conseqncias que esto implcitas. (RMS n. 18.129/RS)
195
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SOUZA, Nelson Oscar de. Manual de direito constitucional. 2. ed. Rio
de Janeiro: Forense, 1998.
APNDICE
REPRESENTAO 654 BA
1) Autonomia municipal. Os servios de gua e esgotos

pertencem ao municpio.
2) No inconstitucional lei que autorize o Estado, em
convnio com o municpio, a organizar o abastecimento de
guas da cidade.
3) Representao julgada improcedente.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sr. Presidente, preciso, como prelimi-
nar, aceitar o fato de que o Municpio de Salvador bem merece a ponderao
do brilhante advogado, meu conterrneo, da tribuna um municpio diferente.
No apenas porque foi o primeiro municpio brasileiro, fundado para capital, mas
por ter sido fundado para capital que um municpio diferente, que nunca pde
ter sua autonomia completa. Quando de sua criao, Tom de Souza trouxe
uma carta de foral em que era o municpio profundamente limitado porque,
como capital da colnia, deveria dar assistncia a todas as outras capitanias, por
ser o ncleo mais forte. O carter do Municpio de Salvador no era o mesmo de
todos os outros municpios de todo o Brasil. Alis, quer-me parecer que essa
noo muito ampla de autonomia municipal um tanto anacrnica, embora eu j
tenha sido um apaixonado dela em outros tempos de minha vida.
O Sr. Ministro Carlos Medeiros: Data venia, temos de defend-la porque
est na Constituio. Somos o rgo dessa defesa.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: A maneira de expor o meu pensamento
to pessoal e minha que, embora agradecendo a colaborao inestimvel do emi-
nente colega, peo vnia para continuar assim mesmo.
O municpio portugus tinha um feitio prprio, de tradio romana, e, se
no me falha a memria, o nosso eminente antecessor, o sbio Ministro Castro
Nunes, teceu na sua obra sobre o Estado Federado, o contraste com o munic-
pio anglo-saxnico, transplantado para os Estados Unidos, que dele no se ocupa
na Constituio porque o considera uma verdadeira instrumentalidade do Estado.
Mas a verdade que a histria do municpio brasileiro fez com que, a princpio,
crescesse muito, porque, ao invs de ser um pequeno povoado, como os de Por-
tugal, passou a ser um ncleo de uma rea imensa. E, no nosso Estado, o nobre
advogado sabe que h municpios de vinte mil quilmetros quadrados, maiores do
que o Estado de Israel.
201
Porm, com o tempo, isso mudou. Depois do Ato Adicional e da Lei de

Interpretao, foi o municpio esmagado pela provncia. Na Constituio de 1891,
no art. 68, reduziu-se quela coisa diluda, difusa, um tanto disforme, de peculiar
autonomia, quanto ao seu peculiar interesse, clusula que est a, igual aos arts.
28 e 29 da Carta de 1946.
O Sr. Ministro Carlos Medeiros: Data venia, a Constituio de 1934 foi
positiva: discriminou a competncia tributria. V. Exa. sabe disso melhor do que
eu. E a Constituio de 1946 instituiu a discriminao do art. 29, da forma precisa.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Eu no queria tomar o tempo da Egrgia
Corte.
O municpio teve sempre autonomia financeira, nessa fase da colnia.
Eclipsou-se sob a Constituio de 1824. Voltou a ter receitas prprias, indepen-
dente de outorga do Estado, a partir da Constituio de 1934.
Havia duas competncias tributrias em Portugal e, portanto, no Brasil-
Colnia e da Coroa, ou do Rei, que era mais dominial: as terras do rei, as propriedades
do rei, o direito ao dzimo do peixe, tanto do gado, tanto da vinha e outras coisas
mais. a competncia tributria das prefeituras, que deu at, no meu entender,
origem a alguns dos tributos at hoje existentes no Brasil: as sisas avoengas,
antecedentes do imposto de vendas. Existiam as sisas comuns e as sisas dos bens
de raiz, isto o nosso imposto de transmisso inter vivos. Porque a verdade
que, desde a Repblica, ou melhor, desde o Ato Adicional, desde a Lei de Inter-
pretao, os municpios definhavam, estagnavam. Desde que veio a Repblica,
no tiveram competncia tributria prpria, em 1891. Foi s em 1934 que voltaram
a ter alguns impostos. Em 1946, houve um movimento de reivindicao municipal
do qual devem ter clara memria os Ministros Hermes Lima e Prado Kelly,
movimento a que o Professor Orlando Carvalho chamou Revoluo
Municipalista de 1946.
Mas a verdade que o nosso municpio tem apenas aquela competncia
limitada que est na Constituio de 1891, autonomia em relao ao seu peculiar
interesse. Esse peculiar interesse indefinvel e cada lei orgnica o estende
para mais ou para menos. Em regra, o mais forte, o Estado, leva sempre vanta-
gem...
As leis orgnicas cortam e recortam, sempre restringem essa autonomia
em vrios pontos, inclusive a Lei Orgnica do Estado da Bahia, com as limitaes
capacidade de tributar, determina os estipndios mxime em certos campos,
etc.
De modo que, para mim, a clusula de peculiar interesse deve ser compreen-
dida em conexo (ela est no art. 28 da Constituio) com a letra b desse mesmo
202
art. 28, isto , o peculiar interesse municipal quanto organizao dos seus
servios pblicos locais. Est na Constituio. exatamente essa a expresso.
Ora, precisaremos saber se esse servio de guas da Bahia um servio estri-
tamente local, e, como tal, circunscrito ao peculiar interesse da Cidade de Salvador.
Tenho minhas dvidas quanto ao fato. H mais de cem anos, o Conselho Municipal
de Salvador fez uma concesso a uma companhia particular de guas, a de Quei-
mado, para manter o servio de encanamento de guas e outros tantos chafarizes.
A Companhia de Queimado foi a primeira que estendeu tubos de gua na
Bahia. Veio o Imperador Bahia inaugur-los e existia, ainda h pouco tempo, na
represa de Queimado, uma placa comemorativa.
O nobre advogado sabe disso e no h baiano que no o saiba. Ora, essa
companhia foi declinando at que o municpio assumiu o controle dos servios de
gua. No primeiro tero deste sculo, a gua da Bahia chegou a uma situao de
carncia, de escassez, de completa anarquia dos servios. O eminente Ministro
Hermes Lima colaborou, se no me engano, no governo Gis Calmon, que, vendo
o estado catastrfico em que estava o servio de guas na Bahia gua que
dantes ia a sobrados de cinco pisos e que, naquela poca, no ia sequer ao trreo ,
contratou com o escritrio tcnico Saturnino de Brito um plano de modernizao
do servio, dado que as instalaes feitas no municpio pela Companhia de Quei-
mado datavam do outro sculo. Em 1901 at 1905, do plano de melhoria foi
encarregado o sbio Teodoro Sampaio, grande gelogo, etnlogo, cartlogo, en-
tendido em lnguas tupis-guaranis, etc.
O Governador Gis Calmon comeou essas obras, e o sucessor dele, Vital
Soares, as prosseguiu. O municpio deu-se por satisfeito, porque estava na pior
situao financeira.
At uma poca muito recente, o Municpio de Salvador tinha apenas uma
relativa autonomia. No elegia o seu prefeito, que era nomeado pelo governador.
Essas obras j estavam em curso e adiantadas quando veio a Revoluo
de 1930. Depois, a crise econmica devastadora dos anos trinta.
O Governador Juraci Magalhes atacou a parte final das obras e pde
inaugurar a represa de Ipitanga, dentro de Salvador.
Porm, o plano Saturnino de Brito era para 25 anos, porque se sabia que,
com o crescimento vegetativo da populao, aquela rede nova no serviria para a
populao no ano de 1955.
Foram feitas novas represas e abandonadas aquelas que vinham do tempo
da Companhia de Queimado.
203
Passaram-se os 25 anos e no foram tomadas providncias para continuar

a ampliao da rede de guas, j ameaada de entrar em colapso, novamente,
aos quatro ou cinco anos, quando o Estado passou a atacar a etapa atual. Foi-se
buscar gua no Rio Joanes, que no fica mais dentro do Municpio de Salvador.
Vem, ento, o novo aspecto do problema, o qual no escapou perspiccia
do eminente Relator. No um assunto de interesse local, privativo do Municpio
de Salvador, mas do interesse de todos os municpios do Recncavo Baiano.
Os eminentes Ministros tm todos na memria o golfo que ns chamamos
o Recncavo Baiano, onde esto localizados vrios municpios. claro que no
se pretende, penso eu, atender a todos os municpios desse Golfo Baiano, mas
apenas aos mais vizinhos de Salvador, entre os quais Mata de So Joo, Pojuca e
outros que esto sendo criados, como Candeias, perto do Municpio de Salvador.
H necessidade de buscar gua em outros municpios, que no o de Salvador.
O problema, portanto, no do peculiar interesse de Salvador, mas um
problema de direito intermunicipal, interlocal, que compete ao Estado resolver
pelo mesmo princpio de paralelismo que Unio compete resolver os problemas
de interesse interestaduais.
o mesmo caso que se d com a cidade do Rio de Janeiro, capital do
Estado da Guanabara, que j no tem condies de buscar gua dentro do seu
territrio; h necessidade de traz-la de Barra Mansa, em outro Estado, o que
est prejudicando os interesses locais deste ltimo municpio. O fato no raro
no Brasil. Quando um municpio cresce, tem de recorrer s fontes dos municpios
vizinhos. o mesmo caso, que j foi vrias vezes lembrado nesta Casa, do proble-
ma de guas da regio do Colorado, em choque com a Califrnia e o Arizona, que
deu lugar a uma das mais complicadas, demoradas e tremendas questes nos
Estados Unidos, com processos que tm toneladas de papel.
De modo que, para mim, em primeiro lugar, no h um interesse peculiar
do Municpio de Salvador. H um interesse estadual, porque congrega tambm
interesses que tocam a autonomia de 3, 4 ou 5 outros municpios baianos. Em
segundo lugar, no quero me deter na questo da possibilidade de o Procurador-
Geral da Repblica dar parecer pela procedncia. Ele cometeria at uma falta
contra a sua conscincia, se no sustentasse ponto de vista seno aquele que sua
convico havia gerado. Ele no pode retirar a representao, mas pode mani-
festar-se contra ela.
Enfim, no um interesse peculiar do Estado. A meu ver, h uma situa-
o complexa de direito, com razes no Direito Administrativo, porque houve,
realmente, uma cesso, talvez at algo semelhante concesso, um contrato do
municpio com o Estado, classificvel no Direito Administrativo. O Estado inves-
tiu ali tudo quanto hoje representa valor no servio de guas. Do que o municpio
204
possua, em 1924, no h mais nada. Os tubos so novos, as represas so novas,

as adutoras so novas, os edifcios-sede da administrao so novos.
A meu ver, no poderamos, numa ao que est limitada, como essa, a
uma questo de Direito Constitucional, entrar na massa de fatos deste caso.
Teramos a problemas de ordem administrativa, contratual ou semi-contratual de
toda a espcie, para os quais o processo declaratrio e sumarssimo da represen-
tao no o adequado.
Por essas razes, considero improcedente a representao.
REPRESENTAO 861 MG
Argio de inconstitucionalidade de preceitos da Consti-

tuio do Estado de Minas Gerais (Emenda Constitucional n. 1,
de 1-10-70). Julgada procedente em parte, declarando-se in-
constitucionais os seguintes dispositivos: a) alnea a do art.
103, pargrafo nico; b) pargrafo nico do art. 104; c) art. 218;
d) art. 221; e) pargrafo nico do art. 227; f) art. 228.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Presidente): Tenho voto, e peo licena
para fundament-lo, porque este assunto que me vem preocupando h vinte
anos ou mais, desde a Constituio de 46. Por acaso, fui eu quem apresentou a
redao do art. 141, 34, que acabou prevalecendo, porque tive o apoio, entre
outros, do Sr. Nereu Ramos, que era Lder da Assemblia, e tambm do Sr.
Souza Costa, o qual lembrou que, no regime anterior, o art. 27 do Cdigo de
Contabilidade j dizia que os impostos criados em lei deviam ser condicionados a
uma autorizao oramentria. Esse princpio, antes de expresso no art. 27 do
Cdigo de Contabilidade, figurava em quase todos os tratadistas brasileiros que
se ocupavam do assunto: Senador Castro Carreira, na Histria Financeira e
Oramentria do Brasil; Agenor de Roure, no Oramento Brasileiro; Ruy
Barbosa, em mais de uma oportunidade; Carlos Maximiliano, nos Comentrios
CF de 1891, e outros mais.
A tese do Ministro e Professor de Direito Financeiro Bilac Pinto que, se
a Constituio estabeleceu uma forma diferente da consagrada no art. 141, 34,
da CF de 1946, exigindo apenas que o imposto seja decretado antes do incio do
exerccio (o que, no direito positivo atual brasileiro, 1 de janeiro), no poderia o
205
Estado de Minas Gerais autolimitar-se mais, e ento restabelecer a regra de

1946, art. 141, que alis foi reproduzida ipsis literis na Constituio de 67, art.
150, 29, depois que a mutilou a Emenda n. 18, de 1965.
O Ministro Bilac Pinto sabe o apreo que tenho pelas suas opinies, princi-
palmente aquelas no campo tributrio, mas em geral temos divergido aqui no
Supremo, com muita tristeza para mim, pois o fato de estarmos em divergncia
me pe em dvida a respeito da segurana da minha opinio.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: V. Exa. permite?
A Smula 66 diz:
legtima a cobrana do tributo que houver sido aumentado aps o
oramento, mas antes do incio do respectivo exerccio financeiro.
Isso mostra que a Constituio de 1969 o que fez foi consagrar o entendi-
mento do Supremo Tribunal. Ento o Supremo firma um entendimento antes da
Constituio de 1969: quando esta Constituio o consagra, o Supremo abandona
o seu entendimento?
O Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro (Relator): No, estamos reconhecendo a
compatibilidade da Constituio estadual com o princpio federal.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: O Estado pode alterar um princpio constitu-
cional da Unio? Temos que olhar o direito do Estado, no s o dos indivduos.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Presidente): Vamos aos argumentos. O
assunto to grave, to importante na histria do Pas, que no demais pensar-
mos demoradamente nisso.
O Sr. Ministro Eloy da Rocha: A lei oramentria, pela Constituio Federal,
dever ser votada at trinta dias antes do encerramento do exerccio financeiro.
Pela Constituio de Minas Gerais, no ser possvel, no ms de dezembro, editar
lei que institua ou aumente tributo.
O Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro (Relator): possvel. Apenas no pos-
svel a cobrana no exerccio imediato.
O Sr. Ministro Eloy da Rocha: Pela Constituio Federal, ser possvel,
para efeito de cobrana ainda no exerccio imediato. Pela Constituio estadual,
no. Essa restrio, em matria tributria, no existe na Constituio Federal.
O Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro (Relator): No h restrio federal ao
poder do Estado nesse particular.
O Sr. Ministro Bilac Pinto: Sr. Presidente, gostaria tambm de aduzir algumas
consideraes.
206
Compreendo o ponto de vista de V. Exa. e sei que uma construo doutri-

nria, que no s brasileira, de quase todos os pases que tm um regime
oramentrio, sempre foi no sentido da necessidade da incluso da lei criadora de
um tributo na sua votao anterior e at da sua incluso no Oramento.
Como decorrncia desse princpio, surgiu a teoria de que a lei criadora do
tributo era uma lei imperfeita. Ela podia existir, mas no ser posta em execuo
em cada exerccio se no entrasse no Oramento.
No h dvida nenhuma de que, do ponto de vista do constituinte, era uma
segurana muito maior a exigncia da incluso no Oramento, em cada exerc-
cio, da norma fiscal criadora do tributo.
Nesse passo, acho que a crtica de V. Exa. norma da Emenda Constitu-
cional n. 1 est correta do ponto de vista doutrinrio. Quer dizer, esse sistema
superior quele que foi includo na Constituio. Mas estamos diante de uma
Constituio que mudou o regime. O princpio da anualidade ficou inteiramente
abalado, porque a lei fiscal passou a independer de ser includa no Oramento, de
ser mencionada no Oramento. E dentro desse sistema que raciocino que a
Constituio mineira, realmente, inconstitucional, porque no conforme ao mo-
delo federal.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Ainda uma observao, Sr. Presidente.
A Smula 66, que li, est apoiada em acrdos anteriores Constituio de
1969.
O eminente Ministro Eloy da Rocha mostrou que o que a Constituio de
1969 fez foi consagrar esse entendimento do Supremo Tribunal Federal.
O Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro (Relator): Em Minas, prevalece esse
princpio. L no se pode cobrar imposto que no tenha sido includo na previso
oramentria.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Desde que no se tenha includo no Oramen-
to, no permite a cobrana. o contrrio do que diz a Smula, reproduzida pela
Constituio de 1969.
Essa Constituio, no art. 200, manda que as disposies constantes dela
sejam incorporadas, no que couber, ao Direito Constitucional legislado dos Estados.
O eminente Ministro Eloy da Rocha mostrou que a Constituio de 1969
mudou a de 1967 para consagrar a Smula 66 do Supremo Tribunal.
O Sr. Ministro Thompson Flores: Mudou a redao.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: O eminente Ministro Thompson Flores
tocou no ponto exato.
207
Sr. Ministro Luiz Gallotti, vamos discutir o argumento de V. Exa., em todas

as suas conseqncias lgicas. O que V. Exa. diz que o Supremo Tribunal
Federal se arrisca a maltratar a Constituio Federal, depois que ela adotou uma
interpretao consagrada na sua Smula 66. Esta Smula, se me no engano, foi
calcada em acrdos proferidos somente no regime da Constituio de 1946.
Aquela Constituio, expressamente, dizia, no seu art. 141, 34:
Nenhum tributo ser exigido ou aumentado sem que a lei o esta-
belea; nenhum ser cobrado em cada exerccio sem prvia autorizao
oramentria, ressalvada, porm, a tarifa aduaneira e o imposto lanado
por motivo de guerra.
A redao mudou, mas a essncia a mesma, seguindo a jurisprudncia
do Supremo Tribunal Federal, que, naquele regime consolidou a Smula 66, que,
data venia, no me parece compatvel com o dispositivo de 1946, que li.
Se V. Exa. acha que a Smula 66 interpretou fielmente a Constituio,
ento no mudou, ficou na mesma: o art. 141, 34, tal como o entendera o
Supremo quando admitiu a cobrana de tributo posterior ao oramento, desde
que antes do incio do exerccio.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Ento vamos abandonar a Smula, depois que
a Constituio de 1969 a consagrou?
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: A Smula pode ser mudada a qualquer
momento, por proposta de quatro Ministros.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Mas isso no foi feito.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Com todo respeito gerao de Ministros
que me precederam neste Tribunal e V. Exa. sabe a venerao que tenho por
todos eles e como venho procurando zelar pela sua glria, determinando vrias
medidas administrativas para perpetuar sua memria e a contribuio que deram
ao progresso do Direito brasileiro e com todo respeito pessoal a V. Exa., a
quem j fiz a justia de dizer que tem sido um dos poucos Ministros que tm dado
maior apreo ao Direito Tributrio, nos seus vinte e trs anos gloriosos nesta
Casa, data venia, a Smula 66 uma traio letra e ao esprito da Constituio
de 1946. Perpetuar ento um aleijo...
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Aquilo que ela diz que o Estado pode fazer,
estamos dizendo que no pode.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Vamos raciocinar um pouco, porque h
um outro problema: talvez eu no possa aceitar in totum o voto do Ministro
Oswaldo Trigueiro. Estava iniciando meu voto dizendo que, desde o art. 27 do
Cdigo de Contabilidade, e at antes dele, na opinio de vrios mestres, como Rui
208
Barbosa, Castro Carreira, Aureliano Leal, Agenor de Roure, Carlos Maximiliano,

era tranqilo que o imposto deveria ter prvia autorizao no Oramento. Rui
tpico: sem autorizao oramentria, no se pode cobrar tributo.
um princpio que parte de um ponto lgico, racional, histrico o contri-
buinte, pelo seu representante, d seu imposto ao Governo, em funo
de um fim que o Governo lhe prope. O Poder Executivo prope ao
Legislativo, em bloco, um complexo de servios pblicos, um plano de trabalho
para um ano. O Presidente da Repblica manda a mensagem oramentria ao
Congresso, neste ou em qualquer pas realmente democrtico, propondo, em con-
junto, todo um plano de trabalho para o ano imediato e diz: para realizar esses
servios pblicos, com tais objetivos e metas, preciso da quantia de tanto, a ser
retirada do povo brasileiro, pelos seguintes tributos, nas seguintes bases...
Se os representantes do povo brasileiro concordam com o plano do Gover-
no e lhe do aprovao, eles concedem as receitas. No concedem em branco,
como um cheque, apenas assinado. Eles concedem, em limites definidos para um
fim especfico, aquela receita que consta de um plano chamado oramento.
por isso que Jze, citado ainda h pouco pelo eminente Ministro Bilac
Pinto, comea seu livro sobre oramento dizendo: O oramento um plano
do Governo.
No direito atual, o oramento no apenas aquele escudo em defesa do
contribuinte, no algema que se punha nos reis para no gastarem na dissipao
e nas guerras dinsticas. um plano do governo, ao qual o Parlamento d a sua
autorizao. Diz-se mesmo: se o Parlamento recusar a aprovao, estamos na
revoluo. Isso foi trasladado para o Direito brasileiro.
Em 1946, foi o que se votou, aos socos do Sr. Nereu Ramos na mesa, e
com o apoio do Sr. Souza Costa, que era mais moderado.
Quero, dizia o Sr. Nereu Ramos, batendo a mo na mesa, quero que o
oramento condicione a cobrana dos impostos decretados em leis anteriores a ele.
E ele representava o pensamento da maioria, nessa matria, com o apoio
da oposio. Todos esses debates na Constituinte foram resumidos no livro do
Desembargador Jos Duarte sobre a Constituio de 1946.
O Supremo Tribunal Federal, sem quebra daquele respeito a que j me
referi, cometeu um erro grave, interpretando mal a Constituio, para convalidar
ato do Governo, que criou o imposto entre o dia 1 e o ltimo dia de dezembro, j
depois de aprovado o oramento.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: V. Exa. sabe que resisti muito a isso. Mas
agora estamos em face de um preceito constitucional que repetiu as palavras da
Smula.
209
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Presidente): Data venia, a Smula no

traz documento de prstimo.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Se o Supremo Tribunal teve esse entendimento
antes de a Constituio consagr-lo, vai abandon-lo agora, quando a Constitui-
o o consagrou?
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Presidente): Estamos aqui para melhorar
a Constituio.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Para melhorar a Constituio, no. Ento, V.
Exa. est mostrando que quer alterar a Constituio. Mas ns no temos poderes
para isso. Se pudesse, alteraria.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Presidente): Srs. Ministros, o Supremo
Tribunal Federal, data venia, errou. Defendi sempre o ponto de vista de que
devemos ser os primeiros a desejar uma crtica s decises do Supremo Tribunal
Federal. Se h uma coisa em que falhamos no termos provocado, dos juristas,
das universidades, das Ordens de Advogados e dos cidados, uma crtica perma-
nente s nossas opinies e aos nossos trabalhos.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Mas crtica tardia, vem depois que a opinio
do Supremo Tribunal Federal foi adotada pela Constituio.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Presidente): Se a Constituio copiou o
Supremo Tribunal Federal numa de suas orientaes infelizes, nunca seria de-
mais que se corrigisse a interpretao duvidosa.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: V. Exa. est corrigindo a Constituio?
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Presidente): No estou corrigindo. Estou
interpretando a Constituio.
Sr. Ministro Luiz Gallotti, no apenas V. Exa., mas vrios Ministros deram
a boa interpretao, contra o voto do sbio mestre Hahnemann Guimares, que
foi quem comeou essa corrente aqui. Posso afirmar que h 5 ou 7 julgados, de
1961 e 1962, que deram uma boa interpretao.
Lembro-me desse fato por um motivo: estando eu ainda no Rio de Janeiro
e j a capital em Braslia, escrevi uma carta ao Ministro Ari Franco, de quem era
amigo e colega na Faculdade da Universidade da Guanabara, mostrando meu
interesse no assunto e dizendo que no tinham sido divulgados esses acrdos. S.
Exa. enviou-me as cpias das notas taquigrficas e at hoje ainda as arquivo.
O ponto que se discute aqui jaz em que, se h essa garantia da Constitui-
o, que no apenas do indivduo, bom que se garanta a todos contra surpresas
dos legisladores.
210
Cada contribuinte faz um plano para um ano, mas pode ser surpreendido e
ter um prejuzo que seria sua runa, com impostos no previstos no oramento.
Por outro lado, a coletividade quer conceder os tributos em funo dessa despesa
global correspondente a especficos servios pblicos programados para o ano
imediato.
uma garantia do regime, contra uma administrao aujour le jour.
Se a Constituio diz que nosso regime democrtico, se diz que este Pas
uma Repblica Federativa, se diz que, alm daqueles direitos e garantias ex-
pressos, so ainda admitidos, ainda, outros direitos e garantias de acordo com o
sistema e os princpios que a Constituio adota, art. 153, ltimo pargrafo, no
h dvida de que a regra boa a da anualidade dos impostos.
Este dispositivo art. 153, 29 data venia dos eminentes constitu-
cionalistas do Governo Militar de setembro de 1969, um disparate. Acredito que
no tenham culpa disso os signatrios da Emenda 1, de 1969, porque no so
juristas. Algum leguleio remendou os textos do Professor Pedro Aleixo e reduziu-os
a isso que est a. Se lermos este artigo em s conscincia, no vamos saber
quais os outros casos em que a Constituio autoriza a cobrar tributos depois de
31 de janeiro. Parece que o autor que escreveu este artigo confundiu tributo com
preo.
O artigo, continuo a repetir com todo o respeito, um enigma, a menos que
se busque interpretao tal que ele alcance sentido lgico, e o que estou tentan-
do agora.
Li, como regra de Hermenutica, que, quando o texto incongruente, no
se deve admitir erro na Constituio ou na lei, como no se deve admitir erro da
Rainha da Inglaterra. Devemos procurar-lhe interpretao que tenha lgica. E
lgica a tese, que temos aqui, do Ministro Oswaldo Trigueiro contraditada
pelo Ministro Bilac Pinto: a Constituio estadual pode dar mais segurana,
mais energia, mais amplitude a uma garantia da Constituio Federal.
O que no pode exclu-la, fazendo o inverso, isto , restringindo a garan-
tia individual e ampliando o arbtrio do Fisco.
Minas Gerais no poder dizer, por exemplo, que o imposto criado antes do
dia 1 de janeiro pode ser cobrado no mesmo exerccio, porque isso contraria
fundamentalmente princpio bsico no apenas o que est escrito na Constitui-
o, mas o porqu da Constituio, enfim na ratio juris.
Minas fez o contrrio, como acentuou o Ministro Oswaldo Trigueiro: deu
mais nfase. Era um direito do Estado de Minas Gerais fazer isso com o que
dele. Aquela Constituio do Estado, representa a vontade do povo mineiro.
211
Num momento de inspirao solene, de inspirao jurdica, Minas tem o direito de

no querer adotar sistema ditatorial no seu sistema financeiro, e, de acordo com
sua gloriosa tradio, e podia faz-lo, mas no podia fazer o inverso, permitindo a
cobrana editada depois de 1 de janeiro, porque isso feria de frente a Constitui-
o Federal. Que o Estado de Minas Gerais no podia fazer isso no h a menor
dvida, e, quanto a isso, estou com o Ministro Oswaldo Trigueiro.
Minha divergncia com V. Exa., Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro, a
seguinte: o Estado pode restabelecer a autorizao oramentria prvia a tributos
estaduais, mas no sei se poderia restabelec-la para os tributos municipais.
O Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro (Relator): Essa outra questo.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Presidente): Mas a regra Mineira gen-
rica para Estados e municpios.
O Sr. Ministro Djaci Falco: vedado aos Estados e Municpios...
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Presidente): Nos Estados Unidos, pode-
ria, porque, l, o municpio no pessoa jurdica, nascida da Constituio, mas
apenas sub-ramos das Constituies estaduais, subprodutos destas.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Melhor ser ficarmos com a Smula, depois
que a Constituio de 1969 a consagrou.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Presidente): O municpio, no Brasil,
pessoa de Direito Pblico e tem autonomia para cobrar seus impostos. E o Estado
no lhe pode tirar nada disso.
H uma Smula do Supremo que diz que Minas no poderia limitar a
majorao dos impostos municipais ao mximo de 20% em cada exerccio, porque
estaria violando a competncia que a Constituio dava expressamente ao muni-
cpio e que era a essncia da autonomia municipal.
Acompanho, por isso, o voto do eminente Ministro Oswaldo Trigueiro,
data venia dos demais Srs. Juzes que pensam de modo contrrio, na parte rela-
tiva aos Estados, mas, por enquanto, no o fao em relao aos municpios.
Os Estados no podem limitar a autonomia tributria dos municpios. Se os
municpios quiserem, podero admitir esse princpio. Mas nem a Lei Estadual
Orgnica dos Municpios poderia faz-lo, parece-me.
Esse o meu voto.
212
REPRESENTAO 864 GB
Relator: O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro
Relator para o acrdo: O Sr. Ministro Thompson Flores
Representante: Procurador-Geral da Repblica Representada: Assem-
blia Legislativa do Estado da Guanabara
Declarao de inconstitucionalidade do 6, parcialmente,
do art. 42 da Constituio da Guanabara, com a redao da
Emenda n. 4, de 30-10-1969.
II - Posse do Governador e do Vice-Governador. Atribuindo-se
ao TRE, quando reunida no estiver a Assemblia Legislativa,
parte do pargrafo 6 do art. 42, citado, completo com o art. 8,
XVII, b, da Constituio Federal, e destoa do seu smile, art. 76.
III - Representao julgada procedente.
Votos vencidos.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo
Tribunal Federal, em Sesso Plenria, na conformidade da ata do julgamento e
das notas taquigrficas, por maioria de votos, julgar procedente a Representao.
Braslia, 11 de abril de 1973 Eloy da Rocha, Presidente Thompson
Flores, Relator p/ o acrdo.
RELATRIO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: O eminente Ministro Xavier de Albuquer-
que, na qualidade de Procurador-Geral da Repblica, acolhendo representao
do Procurador Regional Eleitoral, Dr. Nuno Santos Neves, encaminhou-a ao Su-
premo Tribunal Federal, a fim de ser declarada a inconstitucionalidade do art. 42,
6, da Constituio da Guanabara. Argumenta S. Exa.:
O dispositivo impugnado tem a seguinte redao:
6 O Governador e o Vice-Governador tomaro posse pe-
rante a Assemblia Legislativa ou, se esta no estiver reunida, pe-
rante o Tribunal Regional Eleitoral, prestando o seguinte compro-
misso:
(...).
213
Dando Assemblia Legislativa a atribuio de receber o compro-

misso de posse do Governador e do Vice-Governador, a norma estadual
transferiu a incumbncia ao Tribunal Regional Eleitoral, no caso de recesso
parlamentar. Acontece, porm, que o Tribunal Regional Eleitoral rgo
do Poder Judicirio federal, de atribuies constitucionalmente delimitadas
e de competncia especial estabelecida nos termos da lei, conforme rezam
o art. 137 e seus incisos da Constituio.
Logo, se nem no elenco constitucional daquelas atribuies, nem na
competncia estabelecida pela lei federal foi includa a tomada de compro-
misso dos governantes eleitos, afigura-se inquestionvel o vcio constitucional
de norma estadual que elastece a funo do Tribunal Eleitoral, com lhe
transferir a incumbncia de dar posse aos mandatrios do Estado, ainda
que no impedimento da Assemblia Legislativa.
Se indispensvel a nomeao de um rgo para assumir o mister, na
impossibilidade de o fazer a Assemblia Legislativa, haver-sede adotar
soluo semelhante do modelo federal, do qual se v que, no recesso do
Congresso Nacional, a posse do Presidente e do Vice-Presidente da Rep-
blica se d perante o Supremo Tribunal Federal (art. 76 da Constituio).
Transposta a hiptese para o plano estadual, resulta ser o Tribunal de Justia
o rgo substituto da Assemblia Legislativa para dar posse aos manda-
trios estaduais, sem ensejo para a escolha a que recorreu a Constituio
da Guanabara.
II - A augusta Assemblia Legislativa da Guanabara prestou informaes
por via de ofcio do nobre Presidente Paschoal Cittadino, s fls. 31-33. Esclarece
S. Exa:
Como esclarecimento preliminar, desejo salientar que a Emenda n.
4, de 30 de outubro de 1969, a qual alterou a Constituio do Estado da
Guanabara, cujo dispositivo atacado nesta Representao, foi promulgada
pelo Exmo. Sr. Governador do Estado, em face do recesso em que se
encontrava esta Assemblia Legislativa, imposto pelo Ato Complementar
n. 47, de 7 de fevereiro de 1969.
A posse do Governador eleito, perante o Tribunal Eleitoral, na
Guanabara, foi tornada imperativo legal pela Lei 3.752, de 14 abril de 1960,
tambm denominada Lei Santiago Dantas. Efetivamente, a segunda parte
do art. 6 dessa Lei Federal ordenava, in verbis:
O Governador eleito assumir o cargo perante o Tribunal
Regional Eleitoral. (Documento n. 1).
Dessa forma foi empossado o ex-Governador Carlos Lacerda, sem
qualquer impedimento.
214
Provavelmente, em decorrncia daquele preceito legal, o qual deu

conseqncia a um fato jurdico-eleitoral, a Assemblia Constituinte ado-
tou o princpio, incorporado-o Constituio promulgada em 27 de maro
de 1961, cujo 3, do art. 27, assim ficou redigido:
O Governador e o Vice-Governador tomaro posse perante
a Assemblia Legislativa, ou, se esta no estiver reunida, perante
o Tribunal Regional Eleitoral, prestando o seguinte compromisso:
(...) (os grifos no esto no original). (Documento n. 2).
Promulgada a Constituio do Brasil, de 1967, o seu art. 188 mandava
os Estados adaptarem suas Constituies s suas normas. Obediente, a
Assemblia Legislativa do Estado da Guanabara promulgou, em 13 de
maio de 1967, a nova Constituio adaptada, mantendo, no entanto, a mesma
redao e igual princpio da anterior, insertos, j agora, no 6, do art. 39
(documento n. 3).
Sucederam os acontecimentos de 1968, culminados com a promulga-
o do Ato Institucional n. 5, de 13 de dezembro, cujo art. 2 possibilitava o
decreto do recesso do Congresso, das Assemblias Legislativas e das
Cmaras Municipais. Foi, ento, decretado o recesso do Legislativo da
Guanabara, pelo AC 47, de 1969.
Durante o recesso, foi promulgada a Constituio da Repblica
Federativa do Brasil, com a Emenda n. 1, determinando o seu art. 200
que as suas disposies ficariam, no que coubesse, incorporadas ao direito
constitucional legislado dos Estados.
Em face do recesso imposto Assemblia Legislativa, o Exmo.
Governador do Estado promulgou a Emenda n. 4, de 30 de outubro de
1969, adaptando a Constituio estadual s normas da Constituio da
Repblica, mantendo, porm, a redao anterior no texto do 6, do art. 42,
agora atacado nesta Representao. O respeito norma antiga decorreu,
com certeza, do entendimento de que no se tratava, in casu, de princpio
constitucional obrigatrio.
III - O parecer do eminente Procurador-Geral da Repblica, Professor
Moreira Alves, opina nos seguintes termos, s fls. 67/70:
A nosso ver, inequvoca a inconstitucionalidade argida.
Com efeito, e em se tratando de Justia Federal, determina a
Emenda Constitucional n. 1, em seu artigo 137, que a competncia dos
juzes e dos Tribunais Eleitorais ser estabelecida em Lei e, portanto, em
Lei Federal, includas as atribuies expressamente consignadas no citado
artigo.
215
Ora, nem nas atribuies constitucionais, nem nas que lhe so

deferidas pela lei federal vigente (a Lei 4.737/65, que instituiu o Cdigo
Eleitoral em vigor), d-se Justia Eleitoral competncia para dar posse a
eleitos. Sua competncia, quer em face da Constituio, quer do Cdigo
Eleitoral, se exaure com a diplomao.
Assim, e no podendo a legislao estadual ainda que se trate de
Constituio do Estado elastecer a competncia de juzes ou Tribunais
Eleitorais, manifesta-se patente a inconstitucionalidade dos termos impug-
nados na presente representao.
No caso, como se salientou na inicial, fl. 3 dos autos,
Se indispensvel a nomeao de um rgo para assumir o
mister, na impossibilidade de o fazer a Assemblia Legislativa, ha-
ver-sede adotar soluo semelhante do modelo federal, do qual
se v que, no recesso do Congresso Nacional, a posse do Presidente
e do Vice-Presidente da Repblica se d perante o Supremo Tribu-
nal Federal (art. 76 da Constituio). Transposta a hiptese para o
plano estadual, resulta ser o Tribunal de Justia o rgo substituto da
Assemblia Legislativa para dar posse aos mandatrios estaduais,
sem ensejo para a escolha a que recorreu a Constituio da
Guanabara.
Por outro lado, a Lei Santiago Dantas no afasta o vcio de
inconstitucionalidade ora ressaltado.
Dispunha ela, em seu artigo 6:
A Assemblia Legislativa se instalar por convocao e sob
a presidncia do Presidente do Tribunal Regional Eleitoral, em local
previamente designado nos dez dias que se seguirem data da
diplomao, e proceder eleio da Mesa.
O Governador eleito assumir o cargo perante o Tribunal Re-
gional Eleitoral.
Como se v de seus termos, so princpios excepcionais, aplicveis,
apenas, para disciplinar a transio do antigo Distrito Federal para Estado
da Guanabara, na inexistncia de Constituio estadual. No so, portanto,
princpios permanentes, mas, por essncia, temporrios.
Alis, ainda que assim no fosse, a legislao federal posterior, ao
disciplinar exaustivamente a competncia dos Juzes e Tribunais Eleitorais,
e, ao determinar que ela se exaure com a diplomao dos eleitos, teria
revogado aquela lei episdica.
o relatrio.
216
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Doutra feita, j comentei a
frondosa jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal em matria de inconstitucio-
nalidades. Parece que no exagero afirmando que, em nenhum pas do mundo,
um tribunal declarou inconstitucionalidades com a assiduidade e a pertincia com
que procede esta Corte excelsa. Certamente, o Supremo Tribunal Federal, nos
ltimos 25 anos, j decretou algumas vezes mais inconstitucionalidades do que a
Corte Suprema dos EU em quase dois sculos de funcionamento. Se, em parte,
como j ponderou o eminente Ministro Oswaldo Trigueiro, isso se explica pela
rigidez e mincia de nossa Constituio, que, em matria de Emendas e substitui-
es, s foi excedida pela da Frana, todavia o fenmeno representa o pior dos
atestados passados conscincia jurdica do povo brasileiro.
II - Para mim, uma Carta Poltica de Estado-Membro s viola a Constituio
Federal quando, expressa ou implicitamente, desafia dispositivo desta ltima ou
algum dos princpios cardeais do regime. Se pensarmos o contrrio, melhor seria
que o Congresso Nacional incumbisse o Ministrio da Justia, ou o do Interior, ou
mesmo o Dasp, de redigir e imprimir uma Constituio-modelo, ou padro, que os
Deputados estaduais preencheriam com o nome do Estado, datariam e assina-riam.
Na pior hiptese, poupar-se-ia o tempo por demais escasso da Procuradoria-Geral da
Repblica e o nosso.
III - No vejo ofensa grave da Constituio da Guanabara Federal pelo
fato de a primeira determinar que, se estiver em recesso a Assemblia, o Gover-
nador tome posse e preste juramento perante o Tribunal Regional Eleitoral, em
grande parte composto de magistrados e juristas estaduais ou com jurisdio no
Estado. Dir-se- que o Estatuto Poltico de um Estado cometeu uma tarefa a um
rgo da Justia Federal. Este no se diminuiu por isso, mas, ao contrrio, ficou
prestigiado. No se recusou a faz-lo, desde a instalao daquele Estado.
IV - Ou o Tribunal Regional Eleitoral se compraz ou no se compraz em
aceitar o encargo e realizar a solenidade. Se recusar-se, por amor simetria
institucional, o Governador, se estiver em recesso a Assemblia, prestar o com-
promisso perante o Tribunal de Justia e, se sofrer do feiticismo formal, o reitera-
r quando se reabrir a Cmara local. bvio que isso no precisa ser regulado
expressamente na Constituio.
Afinal, tudo se resume num cerimonial sem maiores conseqncias. A rainha
da Inglaterra faz o juramento nas mos do Chefe da Igreja Anglicana em presena
dos Lordes, que, hoje, quase que j no tm poderes polticos. O Presidente dos
EU jura sobre a Bblia nas mos do Chief Justice, ao ar livre, no inverno rijo de
janeiro, com risco de pneumonia para os representantes dos trs Poderes da
217
majestosa Repblica. Mas, se as circunstncias exigem cerimonial mais simples

e expedito, procedem como o Presidente Lyndon Johson, em 1963, que, em pleno
vo, ao lado do esquife do Presidente Kennedy, proferiu as palavras sacramen-
tais diante dum Joo Ningum adrede convocado para receber o compromisso
durante a viagem.
V - Pedindo antecipada vnia aos eminentes Juzes que no participam deste
meu modo de ver o caso, e tambm o fazendo ao douto Procurador-Geral da
Repblica, julgo improcedente a representao.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Thompson Flores: Senhor Presidente, o eminente
Ministro Aliomar Baleeiro rejeita a argio de inconstitucionalidade. S. Exa.
acha que compete ao Tribunal Regional Eleitoral dar posse?
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Se o Tribunal Regional Eleitoral
concorda em receber, est vlido o juramento. Se o Governador no quiser ir l,
vai ao Tribunal de Justia. Se esse no quiser receb-lo, ou no estiver reunido,
ir Cmara.
No se viola nenhum artigo da Constituio Federal e no acontece nada.
O Sr. Ministro Carlos Thompson Flores: Data venia, permita-me V. Exa.
dissentir. Seria sujeitar Tribunal Federal, como o Regional Eleitoral, a disposi-
es da lei estadual, pelo Estado mesmo elaboradas, o que contravm ao sistema
constitucional e, em especial, seu art. 8, XVII, a e b. A similitude transcrita no
parecer me parece perfeita. Nos casos do Presidente da Repblica e do Vice-
Presidente, a competncia seria do Supremo Tribunal Federal.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): No inconstitucional, por isso.
O Procurador argi uma inconstitucionalidade da Constituio do Estado,
que atribuiu uma funo ou um ato a um rgo da Justia Federal. Que acontece?
Ou ele aceita ou no. Se aceita, tudo estar tranqilo.
O Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro: Mas, se inconstitucional, a aceitao
no corrige o vcio. Se h inconstitucionalidade, a vontade do governador no
pode prevalecer.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Creio que no h inconstitucio-
nalidade.
O Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro: A representao existe para evitar este
gnero de conflito; no caso, para evitar que o Governador fique de Herodes a
Pilatos, sem saber perante quem tomar posse.
218
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Ele toma posse perante o Tribunal
Regional Eleitoral. Se este no quiser d-la, vai ao Tribunal de Justia. Se o
Tribunal se recusar, toma posse perante a Cmara. Ele assume at perante o
contnuo. O mximo que pode acontecer ser ele considerado Governador de
fato, e funcionar o Governo. A hiptese no impossvel. Deve ter acontecido
em vrios Pases.
O Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro: No estamos examinando a convenincia.
O problema de constitucionalidade. Pode a Constituio do Estado ampliar ou
restringir a competncia de um Tribunal Federal?
O Sr. Ministro Eloy da Rocha (Presidente): A Constituio Federal dispe,
no art. 137, que A lei estabelecer a competncia para os juzes e Tribunais
Eleitorais, incluindo entre as suas atribuies (...). Essa lei s poder ser federal.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): O ato no tem conseqncias.
O Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro: Essa indagao secundria.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Tenho profunda repugnncia
em declarar inconstitucional artigos de uma Constituio, salvo quando esto
frontalmente em choque com determinados dispositivos da Constituio Federal
ou quando rompem com aqueles princpios bsicos do sistema, que esto sendo
adotados desde o prembulo at mesmo o art. 153. No me pareceu ser dessas
hipteses o caso dos autos.
O Sr. Ministro Carlos Thompson Flores: Peo vnia para ficar de acordo
com o parecer da Procuradoria. Entendo que uma lei estadual e tambm se
fosse uma lei municipal no pode atribuir competncia a Tribunal federal, tal
como o Tribunal Regional Eleitoral. Para guardar simetria, deveria estabelecer
competncia ao Tribunal de Justia, se o quisesse fazer a outro Tribunal, jamais
ao Tribunal Regional Eleitoral, porque Federal.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Data venia, V. Exa. simetrista.
No tenho essa tendncia.
O Sr. Ministro Carlos Thompson Flores: V. Exa., que constitucionalista e
foi constituinte de 1946, sabe que a Constituio um sistema, e como tal merece
ser considerado, entendido e interpretado. E aqui o fazemos todos os dias. Ora, o
sistema, por si, ficaria, data venia, contrariado pela Constituio da Guanabara,
nesse tocante.
Em concluso, Senhor Presidente, data maxima venia do eminente
Relator e dos votos que o acompanharam, acolho a representao para declarar
a inconstitucionalidade do preceito em comentrio.
219
VOTO
O Sr. Ministro Raphael de Barros Monteiro: Sr. Presidente:
Data venia do eminente Sr. Ministro Relator, acolho a argio de
inconstitucionalidade, pelas consideraes aduzidas pelos meus eminentes cole-
gas que votaram nesse sentido e vista da observao de V. Exa. de que
preciso lei federal estabelecendo, de expresso, que a posse se d perante o Tribunal
Regional Eleitoral. Peo vnia para acrescentar que, diplomado o candidato,
qualquer outro assunto a respeito refoge ao mbito da Justia Eleitoral, no po-
dendo, por essa forma, a Constituio da Guanabara determinar, em absoluto,
que a posse do Governador se d perante Tribunal Regional Eleitoral.
Com essas consideraes, acompanho o eminente Sr. Ministro Thompson
Flores, acolhendo a representao.
VOTO
O Sr. Ministro Djaci Falco: Sr. Presidente, estou de acordo com o emi-
nente Sr. Ministro Thompson Flores, julgando procedente a representao, so-
bretudo tendo em vista que se trata de matria reservada lei federal, como
acentuou S. Exa.
EXTRATO DA ATA
Rp 864/GB Relator: Ministro Aliomar Baleeiro. Relator para o acrdo:
Ministro Thompson Flores. Representante: Procurador-Geral da Repblica. Re-
presentada: Assemblia Legislativa do Estado da Guanabara.
Deciso: Julgada procedente a Representao para declarar a inconsti-
tucionalidade no 6 do art. 42 da Constituio da Guanabara, com a redao da
Emenda n. 4, de 30-10-69, das palavras ou, se esta no estiver reunida, perante o
Tribunal Regional Eleitoral. Vencidos, o Relator e o Ministro Rodrigues Alckmim.
Impedido, o Ministro Xavier de Albuquerque. Votou o Presidente. Plenrio.
Presidncia do Ministro Eloy da Rocha. Presentes sesso os Ministros
Luiz Gallotti, Oswaldo Trigueiro, Aliomar Baleeiro, Djaci Falco, Barros Monteiro,
Thompson Flores, Bilac Pinto, Antonio Neder, Xavier de Albuquerque e Rodrigues
Alckmin. Procurador-Geral da Repblica, Dr. Jos Carlos Moreira Alves.
Braslia, 11 de abril de 1973 lvaro Ferreira dos Santos, Vice-Diretor-
Geral.
220
REPRESENTAO 909 RJ
Relator para o acrdo: O Sr. Ministro Rodrigues Alckmin
Representante: Procurador-Geral da Repblica Representados: As-
semblia Legislativa do Estado da Guanabara e Governador do Estado da
Guanabara
Valor da causa. Interveno do Estado no processo, para
impugnar o valor declarado, autorizada por lei estadual (art. 37
do Decreto-Lei n. 110, de 11-8-69, do Estado da Guanabara).
Inconstitucionalidade do dispositivo da lei estadual, que disci-
plinou matria de natureza processual, estranha competncia
do Estado. Legitimidade dos arts. 8 e 13 do Decreto-Lei n.
110, que fixam a base de clculo da taxa judiciria. Representa-
o julgada procedente em parte.
ACRDO
Tribunal Federal, em Sesso Plena, na conformidade da ata do julgamento e das
notas taquigrficas, por maioria de votos, conhecer e julgar procedente, em parte,
a Representao, para se declarar inconstitucional o art. 37 do Decreto-Lei n.
110, de 11-8-69, do Estado da Guanabara.
Braslia, 7 de maio de 1975 Djaci Falco, Presidente Rodrigues
Alckmin, Relator p/ o acrdo.
RELATRIO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: 1. Acolhendo solicitao do Dr. Raymundo
Gomes das Chagas, advogado, contador e economista, o Professor J. C. Moreira
Alves, em. Procurador-Geral da Repblica, submete ao STF uma representao
do art. 119, I, l, da Emenda 1/69, a fim de que se declare a inconstitucionalidade
dos arts. 8, 13 e 37 do Decreto-Lei n. 110, de 11-8-69, do Estado da Guanabara.
2. Resumo as objees do reclamante a cada um dos dispositivos impug-
nados:
Art. 8 Considera-se como valor do pedido a soma do principal,
juros, multas, honorrios e quaisquer outras quantias pretendidas pe-
las partes.
221
3. A argio da inconstitucionalidade do citado art. 8 e que se estende

aos outros dispositivos impugnados a violao do art. 8, XVII, alnea b, da
Emenda Constitucional n. 1/69, o qual atribui competncia exclusiva Unio para
legislar sobre Direito Processual. Alm disso, o suscitante, em relao ao art. 8,
sustenta a violao do 29 do art. 153 da referida Emenda Constitucional n. 1 e
de dispositivos da Constituio do Estado da Guanabara, assim tambm a
bitributao com o Imposto de Servios em relao clusula honorrios. Estes
seriam o fato gerador da taxa judiciria e daquele IS. Nada argumenta o recor-
rente sobre os arts. 13 e 37.
4. fl. 20, o nobre Presidente da augusta Assemblia Legislativa da
Guanabara, em suas informaes, contesta a inconstitucionalidade com referncia
ao art. 8 e declara que lhe impossvel preparar a defesa da constitucionalidade
dos arts. 13 e 37, por ausncia de fundamentao do pedido exigvel na ao
direta de inconstitucionalidade, ex vi do art. 158, III, do CPC de 1939. Ressalta
que os mesmos versam matrias absolutamente dissidentes de contedo, de tal
sorte que se torna impossvel, por incongruente, a articulao de defesa comum.
5. Em relao ao art. 8, entende a contestante que, nele, a Guanabara no
se imiscuiu no campo do Direito Processual, uma vez que se limitou a determinar
a base de clculo da taxa judiciria, matria de competncia estadual. Finalmente,
repele a argio de que, no tocante parcela de honorrios, haja dois tributos
sobre o mesmo fato gerador os honorrios. Igualmente, combate a alegao
de desrespeito ao princpio contido no 29 do artigo 153 da Emenda Constitucional
n. 1/69, porquanto Decreto-Lei tem fora de lei, e, editado em 1969, nada impede
que se aplique no exerccio de 1973.
6. fl. 38, determinei que fosse ouvido, tambm, o Exmo. Sr. Governador
da Guanabara, como pedido na inicial da PGR.
Este, em suas informaes (fls. 41/64), levanta a preliminar de que a re-
presentao de inconstitucionalidade a que alude o art. 119, I, letra l, da Emenda
Constitucional n. 1/69 se identifica com a que se refere o artigo 11, 1, c, da
mesma Emenda, e que visa interveno federal. No mrito, ataca os fundamentos
apresentados pela Representao e sustenta a constitucionalidade das disposi-
es impugnadas.
7. Os arts. 13 e 37 so assim redigidos:
Art. 13. Nas aes relativas a locao, considera-se como valor do
pedido:
I - nas aes de despejo e nas de consignao de aluguis, o valor
dos aluguis de um ano;
222
II - nas aes renovatrias, inicialmente, o aluguel mensal que o

autor oferece pagar, multiplicado por 24 meses. Se a deciso final fixar
aluguel superior ao proposto na inicial, ser devida a taxa calculada sobre
a diferena entre o aluguel proposto e o fixado, relativa a 24 meses;
III - nas aes de reviso de aluguel, a diferena de aluguel que o
autor pleitear receber, multiplicada pelo nmero de meses do prazo que
pretender que a reviso venha a durar; se no indicar prazo para a durao
do aluguel pleiteado, a base do clculo ser de dois anos do valor desse
aluguel. (Redao dada pelo art. 1 do Decreto-Lei n. 283, de 26-12-69).
Art. 37. O Estado poder ingressar em qualquer processo e impugnar
o valor declarado pela parte para pagamento da taxa, requerendo inclusive
na forma da legislao processual, o pagamento do que for devido.
8. Quanto s informaes do Governador da Guanabara, o Professor Jos
Carlos Moreira Alves argumenta fl. 67:
(...) basta atentar para o fato de que a representao mencionada
no artigo 119, inciso I, letra l, tem como objeto, tambm, a declarao de
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal, inconstitucionalidade
essa que, por motivos bvios, no pode dar margem interveno federal
nos Estados.
Por outro lado, essas informaes no ilidem a argumentao que
desenvolvemos para manifestar-nos pela inconstitucionalidade do supraci-
tado artigo 37, uma vez que, sob a alegao de estabelecer normas para a
cobrana do tributo que lhe devido, no pode o Estado-Membro (como
salientamos no parecer, fl. 37) legislar sobre interveno de terceiro na
lide, matria tipicamente processual, e, portanto, de competncia exclusiva
da Unio Federal.
o relatrio.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): I - O Professor J. C. Moreira
Alves o primeiro a reconhecer a inteira improcedncia da Representao na
parte relativa aos arts. 8 e 13 do Decreto-Lei n. 110, de 11-8-69, expedido pelo
Governo da Guanabara.
esse tambm o meu voto, no acreditando que a frivolidade dos argu-
mentos do honrado cidado que a promoveu exija discusso maior. Reporto-me
contestao de augusta Assemblia.
223
II - Resta o art. 37, que, segundo a douta Procuradoria-Geral da Repblica,

peca por incompatibilidade com o art. 8, VIII, b, da Emenda 1, de 1969, isto ,
com a competncia do Congresso para legislar sobre Direito Processual.
III - Preliminarmente e data venia da Procuradoria-Geral da Repblica,
confesso-me sensibilizado pelo argumento do nobre Presidente Levy Neves: se
a Representao, segundo os mais doutos processualistas ptrios, assume o
carter de ao direta de inconstitucionalidade, h de ser cabal e racionalmente
fundamentada.
Seja por ao, seja por exceo, quem argi o tema grave da inconstitucio-
nalidade e pretende movimentar o congestionado mecanismo judicirio no laborioso
processo de declar-la, tem o dever de motivar cumprida e logicamente sua tese.
No admissvel que qualquer cidado, num impulso do melhor civismo,
ou no de mau humor, ou de exibicionismo, com duas folhas de papel, sem funda-
mentao clara e convincente, pretenda que o Procurador-Geral da Repblica se
afaste de seus severos afazeres e ocupe o tempo precioso e escasso do Supremo
Tribunal Federal para lhe mostrar a simplicidade ingnua de seus propsitos.
Qualquer lei tem por si a presuno de constitucionalidade porque feita de
meditado estudo das Comisses Tcnicas do rgo legislativo com plena publicida-
de e sano do Executivo, de sorte que qualquer cidado zelozo pode enviar ao
Parlamento sua oportuna crtica ou apenas pretender que se ouam e atendam,
na medida do possvel, seus interesses legtimos. O direito de petio ilimitado.
Limitado, sim, o dever de deferimento.
O fenmeno do lobbying, alis, regulamentado pelo Congresso dos EUA,
apenas o reconhecimento de que qualquer grupo social tem legitimidade para
fazer chegar aos olhos e aos ouvidos dos legisladores o apelo de seus direitos e
interesses. Enquanto o lobbying no se degrada em tentativa de corrupo ou de
coao, nenhum argumento tico se lhe pode opor, embora isso no tenha sido
bem compreendido pelos brasileiros insuficientemente informados a respeito
daquela prtica.
No louvvel que, ex post facto, os cidados despertem da indiferena
em relao coisa pblica e hostilizem as leis contrrias a seus interesses ou
opinies, disparando tardiamente a representao de inconstitucionalidade.
Se a prtica se generalizasse e o STF tivesse de espancar as dvidas sobre
a constitucionalidade dos milhares de leis e decretos expedidos a cada ano pela
fecundidade legiferante das instituies atuais, nenhum tempo lhe sobraria para o
exerccio de outras atribuies. No se pode transformar em rotina o que foi
concebido como remdio herico para os casos graves de exceo. Destarte,
preliminarmente, no tomo conhecimento da Representao na parte relativa ao
art. 37, por estar nua, inteiramente nua de qualquer fundamentao. Como tal,
224
data venia, no se pode aceitar que so extensivos ao art. 37 os argumentos

esgrimidos contra o art. 8, de contedo inteiramente outro.
IV - Se for conhecida nessa parte, julgo-a improcedente, porque no me
convenci de que o art. 37 do Decreto-Lei n. 110 da Guanabara houvesse usurpa-
do a competncia federal em matria de Direito Processual. Comprazem-se
quase todos, juristas e amadores, em tecer filigranas doutrinrias em torno de
artigos da lei bsica, realizam verdadeiros jogos malabares de palavras, para con-
vencer que um projeto deve cair por ser contrrio ao esprito do Cdigo de 1891,
escrevia Carlos Maximiliano, um dos maiores desta Casa, ainda no tempo da
Repblica Velha, e estabelecia a regra de prudncia que, no sculo passado,
formulara a Corte Suprema dos Estados Unidos:
Proclama-se a inconstitucionalidade apenas quando absoluta-
mente necessrio faz-lo para decidir a questo sub judice.
Presumem-se constitucionais todos os atos do Congresso e do Exe-
cutivo. S se proclama, em sentena, a inconstitucionalidade, quando esta
evidente, fora de toda dvida razovel (C. Maximiliano, Comentrios
Constituio do Brasil, ed. 1929, pp. 118, 122/3, n. 88-9).
Torno a ler o dispositivo acuado:
Art. 37. O Estado poder ingressar em qualquer processo e
impugnar o valor declarado pela parte para pagamento da taxa, reque-
rendo, inclusive, na forma da legislao processual, o pagamento do
que for devido. (Fls. 33/5)
Torno a ler, ponho os culos, e no vejo o fumo longnquo sequer da
inconstitucionalidade.
Que se diz ali? O Estado pode ingressar em qualquer processo (subenten-
dido da competncia da Justia estadual) e impugnar o valor declarado pela parte
para pagamento da taxa judiciria... Sempre foi assim. No pode deixar de ser
assim. Cabe-lhe esse tributo e no pode ficar tolhido de argir a sonegao tentada
pelo litigante.
Inmeras vezes, depois que em 1969 ficou estabelecida a inadmissibilidade
de Recurso Extraordinrio para as causas abaixo de 30 ou 60 salrios, os recor-
rentes confessam tranqilamente a prpria torpitude, alegando que subestimaram
o valor da causa 10, 20 ou mais vezes maior apenas porque no queriam
pagar o quantum devido da taxa judiciria. Qualquer de ns j observou isso em
inmeros feitos.
O art. 259 do CPC de 1973 estabeleceu vrios critrios para o valor da
causa, e o fez, em grande parte, para efeitos de alada e competncia. Mas isso
225
no exclui o interesse legtimo de o Estado velar para que lhe seja paga a taxa
realmente devida. Onde h um direito subjetivo h necessariamente um remdio
processual que lhe serve de defesa. Est no Cdigo Civil.
Se o ru concorda com o autor, aceita-se o valor da causa, para efeitos de
alada e competncia, mas no se elimina o legtimo direito de o Fisco cobrar a
taxa que o litigante quer escamotear por qualquer artficio ou expediente.
A situao a mesma do inventrio, no curso do qual os herdeiros podem
fazer seus arranjos de convenincia, sobre as avaliaes, mas com elas no
obrigado a concordar o Estado no lanamento e na arrecadao do imposto cau-
sa mortis.
Volto ao texto: O Estado poder ingressar em qualquer processo reque-
rendo, inclusive, na forma da legislao processual, o pagamento do que for
devido. Requer e o juiz atende ou no.
, afinal, a essncia do art. 37, que apenas repete o bvio. Condiciona-se o
ingresso forma da legislao processual. E seria inconcebvel que se decla-
rasse inconstitucional o direito de o Estado requerer o que lhe fosse devido na
forma da legislao processual.
Data venia, seria um non sense decretar-se a inconstitucionalidade de
dispositivo, a ttulo de intruso na competncia federal para legislar sobre processo,
exatamente porque tal dispositivo recomenda aos Procuradores do Estado que
requeiram o que a este for devido na forma da legislao processual.
V - Julgo improcedente tambm a Representao quanto ao art. 37.
EXTRATO DA ATA
Rp 909/GB Relator: Ministro Aliomar Baleeiro. Representante: Pro-
curador-Geral da Repblica. Representados: Assemblia Legislativa do Estado
da Guanabara e Governador do Estado da Guanabara.
Deciso: Pediu vista o Ministro Xavier de Albuquerque, aps o voto do
Relator, que julgava improcedente a Representao quanto aos arts. 8, 13 e 37
do Decreto-Lei n. 110, de 11-8-69, do Estado da Guanabara. Plenrio.
Presidncia do Ministro Eloy da Rocha. Presentes Sesso os Ministros
Oswaldo Trigueiro, Aliomar Baleeiro, Djaci Falco, Thompson Flores, Bilac Pinto,
Antonio Neder, Xavier de Albuquerque, Rodrigues Alckmin e Cordeiro Guerra.
Ausente, justificadamente, o Ministro Leito de Abreu. Procurador-Geral da
Repblica, Professor Jos Carlos Moreira Alves.
Braslia, 4 de dezembro de 1974 Dr. Alberto Veronese Aguiar, Diretor
do Departamento Judicirio.
226
VOTO (Confirmao)
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Permita-me, eminente Ministro
Rodrigues Alckmin.
O art. 37 diz que o Estado poder ingressar em qualquer processo e im-
pugnar o valor declarado pela parte para pagamento da taxa, requerendo, inclusive,
na forma da legislao processual, o pagamento do que for devido. O
Estado tem sempre um interesse jurdico no pagamento exato do imposto ou do
tributo, que a taxa, de sorte que, se, evidentemente, o litigante deu um valor
nfimo, distante da realidade, acho que perfeitamente lcito que comparea o
Procurador do Estado apenas para reclamar o pagamento exato, na forma pro-
cessual e por meio expedito.
O eminente Ministro Rodrigues Alckmin reconhece esse direito ao Estado,
mas acha que ele no pode fazer isso expeditamente, dizendo o Procurador que
aquela estimao irrisria e que merece que o juiz reveja, de plano, ou at fazer
uma diligncia qualquer. No. S. Exa. acha que o Estado deve, ento, ir para as
vias competentes, executivas ou o que sejam, para reclamar em separado a taxa
que lhe devida.
Perdoe-me, nesta matria, sou partidrio de formas mais simples e expeditas
at porque todo Direito Fiscal...
O Sr. Ministro Rodrigues Alckmin: V. Exa. est adotando a forma mais
complicada, e demonstrarei a V. Exa.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): O Direito Fiscal, quando tem
disposies processuais, e as tem, procura sempre formas mais expeditas.
Estou certo de que o Tribunal dar a soluo mais razovel.
Data venia, mantenho, por enquanto, meu voto.
EXTRATO DA ATA
Rp 909/GB Relator: Ministro Aliomar Baleeiro. Representante: Pro-
curador-Geral da Repblica. Representados: Assemblia Legislativa do Estado
da Guanabara e Governador do Estado da Guanabara.
Deciso: Adiado o julgamento, por haver pedido vista o Ministro Rodrigues
Alckmin, aps os votos dos Ministros Xavier de Albuquerque e Cordeiro Guerra,
que conheciam da Representao, tambm, quanto aos arts. 13 e 37, julgando-a,
porm, improcedente, contra o voto do Relator, que no conhecia da Representao
quanto aos citados arts. 13 e 37, e, se vencido, pela improcedncia. Plenrio,
26-2-75.
227
Deciso: Aps o voto do Ministro Rodrigues Alckmin conhecendo e julgando

procedente, em parte, a Representao, para reconhecer a inconstitucionalidade do
art. 37 do Decreto-Lei n. 110, de 11-8-69, do Estado da Guanabara, acompanhado
pelo Ministro Cordeiro Guerra, que reconsiderou o seu voto primitivo, pediu
vista o Ministro Leito de Abreu. Plenrio, 12-3-75.
Deciso: Conhecida e julgada procedente, em parte, para se declarar
inconstitucional o art. 37 do Decreto-Lei n. 110, de 11-8-69, do Estado da
Guanabara, vencido o Relator quanto preliminar e ao mrito. Votou o Presidente.
Plenrio.
Presidncia do Ministro Djaci Falco. Presentes sesso os Ministros
Eloy da Rocha, Thompson Flores, Bilac Pinto, Antonio Neder, Xavier de
Albuquerque, Rodrigues Alckmin e Leito de Abreu. Ausente, justificadamente,
o Ministro Cordeiro Guerra. Procurador-Geral da Repblica, Professor Jos
Carlos Moreira Alves.
Braslia, 7 de maio de 1975 Dr. Alberto Veronese Aguiar, Diretor do
Departamento Judicirio.
RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA 13.239 SC
Iniciativa do Executivo para criao de cargos: 1. suprida

e convalidada pela sano (Smula 5). 2. O estgio probatrio
no protege o funcionrio contra a extino do cargo, pois a
tanto equivale a lei que declarou sem efeito outra criadora desse
cargo (Smula 22).
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Este mais um dos vrios casos
de leis de Santa Catarina, nestes 15 anos, impugnadas por inconstitucionalidade
pela criao de cargos sem iniciativa do Poder Executivo, nem atribuio de
recursos suficientes para custeio da despesa respectiva (Constituio estadual,
arts. 27, III, e 38).
No caso concreto, o Governador sancionou a lei e lhe deu execuo, o que,
a meu ver, sana para sempre a inconstitucionalidade Smula 5 , data venia
das opinies respeitveis que imprimem carter pessoal a essa conformidade
posterior e, em conseqncia, admitem venha a ser alegada a eiva pelos sucessores.
A invocao do art. 38 no parece proveitosa ao recorrido, porque a Lei 2.490/
1960 apontou os mesmos recursos indicados pelo prprio Governador no Projeto
228
251/60, de sua autoria: a dotao global da Secretaria para o Plano de Obras e o

excesso de arrecadao no exerccio (arts. 5 e 6 do Projeto 251/60, fl. 46).
Todavia, nego provimento ao recurso ordinrio, porque, declarando nula e
de nenhum efeito a Lei 2.490/60; em verdade a Lei 2.680/61 teve apenas o efeito
de revog-la, suprimindo os cargos por ela criados, num dos quais fora provido o
recorrente. A lei pode sempre extinguir cargos criados pela lei anterior indepen-
dentes, claro, da Constituio sem que os respectivos titulares tenham outros
direitos seno os decorrentes da vitaliciedade ou do tempo de servio, que os
tornaram estveis. No h direito lquido e certo do recorrente, nomeado sem
concurso e apenas com quatro meses de exerccio, a permanecer nos quadros do
funcionalismo depois de suprimido o cargo para o qual fora nomeado. No tem
prstimo a alegao de que no poderia ser exonerado ad nutum durante o estgio
probatrio. Sua situao a da Smula 22: O estgio probatrio no protege o
funcionrio contra a extino do cargo.
Cabe-lhe, apenas, reclamar os vencimentos dos quatro meses pelos meios
adequados, j que alega no ter recebido um tosto sequer pelo perodo em que
servia.
RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA 14.624 SP

Relator: O Sr. Ministro Adalicio Nogueira
Relator para o acrdo: O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro
Recorrentes: Frigorfico Armour do Brasil e Frigorfico Wilson do Brasil
Recorrida: Prefeitura Municipal de So Paulo
Taxa Municipal de Matadouro Torna-se ilegtima quando
houver outra por inspeo federal que, com ela, faa bitributao.
ACRDO
Vistos e relatados estes autos de Recurso em Mandado de Segurana n.
14.624, do Estado de So Paulo, em que so recorrentes, primeiro, o Frigorfico
Armour do Brasil e, segundo, o Frigorfico Wilson do Brasil, e recorrida a Prefei-
tura Municipal de So Paulo, decide o Supremo Tribunal Federal, por sua Segunda
Turma, dar provimento ao recurso, contra o voto do Ministro Relator, de acordo
com as notas juntas.
Distrito Federal, 20 de setembro de 1966 Hahnemann Guimares, Presi-
dente Aliomar Baleeiro, Relator p/ o acrdo.
229
RELATRIO
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira: O v. acrdo de fls. 258-262, prolatado
pela Quarta Cmara Civil do Tribunal de Justia de So Paulo, expe, lucidamente,
a controvrsia:
Trata-se de mandado de segurana impetrado pelos frigorficos
Armour e Wilson, objetivando eximir-se da fiscalizao prevista nas leis
municipais regulamentadoras do comrcio de carne e seus derivados, bem
como da conseqente cobrana das taxas previstas nessa mesma legisla-
o, invocando eles o argumento de que a fiscalizao desse comrcio
constitui atribuio privativa da Unio.
Inicialmente, a deciso de primeira instncia deixara de conhecer do
mrito do pedido, por ter sido impetrado aps 120 dias da cincia do ato
impugnado.
Todavia, esta Egrgia Cmara deu provimento ao recurso das
impetrantes, para que o pedido fosse julgado pelo mrito.
Pela municipalidade foi interposto recurso extraordinrio que, inicial-
mente provido pela Egrgia Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal,
foi posteriormente repelido, na apreciao de embargos, que restabelece-
ram o acrdo desta Cmara.
Em conseqncia, veio a ser proferida a sentena de fls. 219 e seguintes,
cujo relatrio adoto, e que findou por conceder a segurana.
Recorreram o juzo, de ofcio, e a municipalidade, voluntariamente.
Os recursos tramitaram regularmente.
A Procuradoria-Geral de Justia pelo provimento dos recursos.
A deciso recorrida, data venia, est a merecer reforma.
certo que a Lei Federal n. 1.283, de 1950, depois de estabelecer
que ao Ministrio da Agricultura cabe a fiscalizao de estabelecimentos
destinados matana de animais e a seu preparo ou industrializao para o
consumo sem comrcio interestadual ou internacional, disps que a fiscaliza-
o federal exclua a estadual e a municipal (arts. 4 e 6, pargrafo nico).
Mas parece evidente que tal dispositivo no tem a virtude de impedir
exera o Municpio o seu poder de polcia, no atinente ao estado da carne
distribuda aos consumidores, em seu territrio. Pois, como bem pondera
Lopes Meirelles, pela facilidade de deteriorao e formao de toxinas
altamente nocivas, a carne, os ovos e o pescado exigem srio policiamento
municipal (cf. Direito Municipal, 1 Edio, vol. I, pg. 296).
230
No por outro motivo que nossos tribunais vm afirmando que ao

Municpio cabe o poder de verificar se os produtos licenciados pela Admi-
nistrao federal, na zona de produo, ainda se acham nas condies
sanitrias atestadas pelas autoridades federais (cf. Rev. Trib., 299/346,
311/390; adde Francisco Campos? Parecer na Rev. Trib., 312/88 e seguintes).
Observe-se que a fiscalizao federal se exerce nos estabelecimentos
em que se faz a matana do gado, o preparo e industrializao da carne, e
nos entrepostos, apenas quando estes e aqueles se dediquem, no total ou
em parte, ao comrcio interestadual ou internacional. A fiscalizao de
estabelecimentos restritos ao comrcio intermunicipal ou municipal foi
atribudo aos estados (Lei Federal n. 1.283, art. 4, b).
O Estado de So Paulo, de seu lado, atribuiu aos municpios a polcia
dos gneros alimentcios destinados ao abastecimento pblico local, inclu-
sive a da carne (Lei Estadual n. 1, de 1947, art. 22, 1, XVII).
Ora, bem de ver que o estado dos gneros destinados ao consumo
local matria de peculiar interesse do municipio. Nem por outro motivo
que a municipalizao do servio de matana de gado tem sido regra cons-
tante no Brasil e no exterior (cf. O. A. Bandeira de Mello,
Municipalizao de Servios Pblicos, pgs. 55 e seguintes).
Esta , data venia, a interpretao que pe a Lei Federal n. 1.283 a
salvo do vcio da inconstitucionalidade, conciliando-a com o princpio da
autonomia municipal, que a Lei Fundamental consagra. , portanto, a que
deve ser acolhida, pois, sempre que possvel, adotar-se- exegese que
torne a lei compatvel com a Constituio (Lucio Bittencourt, Constitucio-
nalidade das Leis, pg. 118).
Da licitude da fiscalizao municipal resulta a da cobrana dos tributos,
contra que se rebelam as impetrantes.
Certo que estas tambm alegam que as taxas cobradas recaem no
sobre a carne que abastece a Capital, mas sobre a destinada industriali-
zao e ao consumo da populao de outros municipios.
Todavia, pareceu maioria que, nem mesmo sob tal fundamento, a
segurana poderia ser concedida, tendo em vista a deficincia de provas
que, a rigor, pela complexidade da matria de fato, no poderiam mesmo
ser produzidas em mandado de segurana.
A este ponto ficou restrita a divergncia surgida por ocasio do jul-
gamento, entendendo o eminente Des. Ulysses Dria que os elementos
constantes dos autos autorizavam a concesso da segurana para livrar as
impetrantes da fiscalizao e, conseqentemente, das taxas atinentes s
carnes destinadas industrializao e ao consumo da populao de outros
municipios.
231
Os Frigorficos, inconformados, interpuseram o presente recurso ordinrio,

que foi devidamente arrazoado pelas partes.
A douta Procuradoria-Geral da Repblica opinou, s fls. 300-302, pelo
improvimento do recurso.
o relatrio.
VOTO
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira (Relator): Casos semelhantes ao presen-
te tm sido, freqentemente, trazidos apreciao deste Egrgio Supremo Tribu-
nal Federal.
Querem os recorrentes furtar os seus estabelecimentos e instalaes a
qualquer espcie de fiscalizao municipal, reguladora do comrcio de carnes e
seus derivados, porque entendem submeter-se, apenas, federal, nos termos do
art. 6 e seu pargrafo nico da Lei Federal n. 1.283, de 18-12-50, subtraindo-se,
assim, ao pagamento das taxas municipais pretendidas.
A recorrida retruca que o exerccio da fiscalizao federal, em conformi-
dade com aquela lei, no exclui a sua, resultante do seu poder de polcia, bem
como de zelo da sade da populao local, em assunto do seu peculiar interesse;
cabendo-lhe, assim, no s examinar as condies sanitrias das carnes distribu-
das aos habitantes do Municpio de So Paulo, como cobrar as taxas decorrentes
de sua atividade.
Os recorrentes pretendem estribar-se na jurisprudncia desta Excelsa
Corte, invocando acrdos que apiam o seu ponto de vista.
Mas, mister considerar, atentamente, as vrias hipteses trazidas a julga-
mento, por vezes divergentes, nas vrias faces que oferecem.
Haja vista o v. acrdo, por certido, s fls. 205-209, de que foi Relator o
eminente Ministro Ribeiro da Costa, no Recurso Extraordinrio n. 45.117, cuja
ementa a seguinte:
Livre exerccio de atividade profissional. Regulao da lei federal.
Peculiar interesse do Municpio. Monoplio de comrcio. Garantias cons-
titucionais. (Fl. 208v.)
Assim, por igual, o v. julgado proferido no Recurso Extraordinrio n.
46.090, de que foi Relator o saudoso Ministro Ary Franco, em que se reconheceu
recorrida, Sociedade Annima Frigorfico Anglo, o seu direito ao exerccio do
comrcio de carne no Municpio de Santos, sem as restries opostas pelo municpio
ao livre exerccio desse comrcio, sendo-lhe, porm, ressalvado cobrar da citada
recorrida os impostos municipais devidos (cert. de fls. 210-212v.).
232
V-se, pois, dessas decises, que elas visaram, predominantemente, a tese

da liberdade de comrcio, defendida pelas empresas, em face de quaisquer
empecilhos criados pelas municipalidades.
Todavia, a jurisprudncia mais recente deste nclito Colgio afina com as
tendncias propugnadas pelo Municpio de So Paulo e consagradas pelo v.
acrdo recorrido.
No julgamento do recurso extraordinrio de So Paulo, n. 52.103, a que se
deu provimento parcial unnime, o eminente Relator, Ministro Victor Nunes, re-
portando-se ao que se decidira anteriormente, na apreciao de outro, o de n.
48.128, de que tambm fora Relator, assim se exprimiu:
No julgamento do RE 48.198 (26-3-63), de que fui Relator, tendo
sido apoiado pela Turma, procurei distinguir os dois aspectos. Depois de
referir precedentes do Supremo Tribunal citados pela parte, observei: em
tais casos prevaleceu a tese de que no pode ser exigida segunda inspeo
sanitria por parte do Municipio, depois de inspecionado o produto com
resultado favorvel, pelas autoridades federais, nos termos do Decreto
30.691, de 28-3-52.
(...) Parece-me, porm, que no basta uma simples remisso aos
precedentes para julgar o presente caso. Receio que, da simples confirmao
do acrdo recorrido e da sentena por ele mantida, pretenda a
impetrante, tendo em vista a demasiada extenso do seu pedido e dos
respectivos fundamentos, extrair conseqncias que no estejam no esprito
das decises desta Corte.
Salvo engano, o que tem decidido o Supremo Tribunal que no
pode o municpio, contrariamente lei federal, instituir monoplio de
abastecimento de carne e derivados, como tambm no pode impor uma
segunda inspeo sanitria, para licenciar venda produtos j inspecionados
favoralmente pelas autoridades federais competentes.
Creio que a esses pontos est circunscrito o etendimento do Tribunal,
sem, contudo, excluir, de modo total, os poderes dos municpios no tocante
ao abastecimento das suas populaes, regulamentao do comrcio
local e complementao das normas competentes e superiores de polcia
sanitria e das profisses. Uma vez que a segurana, no caso presente, foi
concedida com extenso muito maior, tenho por ofendido, nesta parte, o
artigo 28 da Constituio Federal.
A ementa desse acrdo do teor seguinte:
No pode o Municipio exigir segunda inspeo sanitria para car-
nes e derivados j inspecionados favoravelmente pela autoridade federal
competente.
233
A prevalncia da lei federal em matria de polcia sanitria e das

profisses no impede o exerccio dos demais poderes do Municpio nem
da sua competncia concorrente, que subordinada (in DJ de 28-11-63,
pp. 1224-1225).
Assim, estou em que no se pode recusar recorrida, Prefeitura Munici-
pal de So Paulo, o seu poder de polcia e de inspeo sobre as atividades das
recorrentes, no que tange ao abastecimento dos seus produtos populao local,
auferindo, por isso, as taxas institudas pelas leis municipais, porque a matria
entende, muito intimamente, com a sade e o bem estar dos seus habitantes,
assunto que est, indubitalmente, vinculado ao seu peculiar interesse.
Nego provimento ao recurso.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sr. Presidente, acompanho o voto do
eminente Relator. Mas quero deixar bem claro meu pensamento, ou to claro
quanto me seja possvel.
No fiquei muito impressionado com o argumento de que a taxa municipal
em questo, pelo fato de no corresponder sempre prestao efetiva de um
servio, pudesse, por si s, ser inconstitucional ou ilegtima.
Muito embora sempre houvesse defendido a necessidade jurdica e poltica
de um conceito rgido de taxa at para preservao do sistema federativo e da
discriminao de rendas, que ele comporta , sempre admiti que seria constitu-
cional e legtima uma falsa taxa quando o imposto por ela mascarado fosse da
competncia do poder que a exige. H vrios julgados do Supremo Tribunal nesse
sentido, inclusive em relao Taxa de Recuperao Econmica de Minas Gerais,
que, se no me engano, pela Smula 306, fundada em vrios acrdos, foi conside-
rada constitucional quando corresponde a um mascarado imposto da prpria
competncia estadual. Afinal, nesse caso, h imposto da competncia estadual
irracionalmente batizado com o nome de taxa erro tcnico-financeiro, no,
porm, inconstitucionalidade.
Assim, dado que o municpio pode exigir de um frigorfico o imposto de
indstrias e profisses, essa taxa, afinal, nada mais, nada menos, seria que moda-
lidade espria de cobrar imposto de indstrias e profisses, modalidade irracional,
porque o mais prtico o municpio majorar o imposto o quanto tenha necessidade,
em vez de recorrer a esses expedientes pueris.
Mas invocou-se o art. 6 da Lei n. 1.283/50, que, estabelecendo uma fisca-
lizao sanitria federal, exclui nova fiscalizao pelo rgo local.
234
Tambm uma das minhas convices a de que, nesse sistema, e mesmo

na base histrica em que tal sistema federativo foi implantado no Brasil, deve
prevalecer sempre a lei federal. Para mim, vale a limitao da lei federal, excluindo
a limitao municipal, afastada, portanto, essa taxa.
De sorte que, resumindo, meu voto que, sempre que houver uma inspe-
o federal, torna-se ilegtima a taxa municipal que com ela faa bis in idem.
No admito taxa municipal a ttulo de inspeo de condies sanitrias, de higiene,
sempre que, para esse fim, j exista, especificamente, taxa federal.
O Sr. Ministro Hahnemann Guimares (Presidente): Nesse sentido foi
meu voto.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: E isso me parece que est bem claro, por
exemplo, no que disse o eminente Ministro Victor Nunes no RE 52.103, em que,
parece, faz-se referncia ao RE 48.198 quando o municpio exige a taxa, porque
faz uma inspeo especial, no interesse da populao local, inclusive nos aou-
gues e nos transportes para esses aougues, nos veculos fechados destinados a
esse transporte. Nos Estados do Norte, sempre fiquei horrorizado com aquela
maneira de se transportar carne em carros fechados, no refrigerados. Na Bahia,
h certas molstias que, como leigo, acho que decorrem um pouco disso. Tam-
bm o que se v nos Estados do Norte a carne pendurada em ganchos, exposta
ao sol, apanhando poeira e sujeita s moscas. Acho, portanto, que as autoridades
municipais tm competncia, e at nica, para fiscalizar isso, que de seu peculiar
interesse.
Quero deixar bem claro que acompanho o voto do eminente Relator, mas
no sentido de que no admito a taxa quando a fiscalizao funcionar em duplicado
com outra de carter federal e sob invocao dos mesmos servios prestados. A
duplicao do mesmo servio antieconmica e irracional, quando a fazem dois
rgos, como, desgraadamente, ocorre no Brasil em muitos campos da atividade
administrativa. Como disse, a inspeo federal exclui a municipal para o mesmo fim.
Para evitar embargos de declarao que quero deixar bem claro meu
pensamento.
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira (Relator): Tambm no posso esquecer o
interesse municipal.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: A, com perdo do galicismo, h uma
nuance, um matiz...
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira (Relator): V. Exa. h de notar, pelo menos
de meu voto, que o assunto delicado. Procurei encar-lo sob todas as faces,
para dar uma deciso que no seja prejudicial nem a uns nem a outros.
235
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Quando se tratar, por exemplo, do controle

sanitrio, higinico, da eficincia industrial, no interesse, sobretudo, do comrcio
interestadual ou internacional, s admito a taxa federal.
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira (Relator): Prevalece a taxa federal no caso.
O Sr. Ministro Hahnemann Guimares (Presidente): Quando a carne se
destina ao comrcio interestadual e internacional.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Pelo art. 5, XV, k, da Constituio, reserva-
se Unio o controle do comrcio interestadual e internacional. O que se ressalva
ao municpio seu controle, de carter local, quando as carnes se destinam, nica
e exclusivamente, ao consumo local, quer quanto ao comrcio, quer quanto
industrializao dessas carnes na rea urbana ou suburbana, inclusive seus aougues,
veculos, etc., porque, ento, h peculiar interesse dos municpios.
VOTO
O Sr. Ministro Vilas Boas: Entendo que a pretenso das empresas reque-
rentes tem amparo na Lei 1.283.
O pedido foi formulado nestes termos: Por outro lado, esclarecem, tam-
bm, que, relativamente s carnes vendidas in natura, no Municpio de So Paulo,
e que passam pelo tendal, nunca deixaram de recolher a taxa respectiva, sendo
que o Wilson pagou Prefeitura Cr$ 21.167.665,20 e a Armour Cr$
20.739.410,00.
Portanto, este est fora.
A fiscalizao da Prefeitura, pela distribuio de carne verde, funciona na
Cidade de So Paulo e legtima.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: As impetrantes pagam e no reclamam.
O Sr. Ministro Vilas Boas: Elas tm todo o direito, em face do art. 6 da Lei
1.283. Assim, estou dando a segurana, nos termos formulados na petio inicial.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: O voto de V. Exa. est coincidindo com o
meu. Eu no conhecia essa circunstncia de fato.
O Sr. Ministro Vilas Boas: Quanto distribuio de carne para consumo
local, elas tm recolhido a taxa, o que est, pois, fora de questo.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Ento, concedo a segurana.
O Sr. Ministro Vilas Boas: Quanto ao mais que pedido a segurana...
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sempre que existir, efetivamente, a
cobrana.
O Sr. Ministro Vilas Boas: ... para essa cobrana discriminada.
236
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira (Relator): Quero ler o fecho do acrdo

do Tribunal de Justia de So Paulo, que diz o seguinte em relao a esse ponto:
Certo que estas (as impetrantes) tambm alegam que as taxas cobra-
das recaem, no sobre a carne que abastece a Capital, mas sobre a destinada
industrializao e ao consumo da populao de outros municpios.
Todavia, pareceu maioria que, nem mesmo sob tal fundamento, a
segurana poderia ser concedida, tendo em vista a deficincia de provas
que, a rigor, pela complexidade da matria de fato, no poderiam mesmo
ser produzidas em mandado de segurana.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Estabelece o princpio.
O Sr. Ministro Vilas Boas: O meu critrio este: estou aplicando o art. 6
da Lei 1.283, que estabeleceu uma fiscalizao exclusiva quanto quela parte em
que o municpio pode fiscalizar, isto , quanto distribuio de carne, verde ou
fresca, o que as impetrantes no pem em dvida, e tanto no pem em dvida,
que tm recolhido as taxas. Isso no negado.
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira (Relator): O assunto complexo para
mandado de segurana.
O Sr. Ministro Vilas Boas: Acima do interesse da cidade de So Paulo,
esto os interesses do Brasil, porque a carne frigorificada distribuda para o
Brasil inteiro e no pode ser onerada com essa taxa.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Pode ser exportada, produzindo divisas.
O Sr. Ministro Hahnemann Guimares (Presidente): Nesse sentido a Lei
1.283.
O Sr. Ministro Vilas Boas: uma fiscalizao intil e at proibida pela lei.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: A Prefeitura Municipal de So Paulo
pode obter toda a receita, sem nenhuma eiva de nulidade, majorando o imposto de
indstrias e profisses. o erro de insistir em expedientes condenveis.
O Sr. Ministro Vilas Boas: De sorte que dou provimento ao recurso nos
termos em que formulado o pedido e, de acordo com o art. 6 da Lei 1.283,
restabeleo a sentena de primeira instncia.
VOTO
O Sr. Ministro Hahnemann Guimares (Presidente): Data venia do emi-
nente Relator, acompanho o voto do Sr. Ministro Vilas Boas.
Observou-se bem, no caso, como me parece, o disposto no art. 6 da Lei n.
1.283, de 18 de dezembro de 1950. No lcito ao municpio cobrar a taxa sobre
inspeo de carnes j aprovada pelo rgo competente do Ministrio da Agricultura.
237
EXPLICAO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Acho que devo retificar ou esclarecer
mais ainda o meu voto.
Como eu expus e com o adminculo que agora est fornecendo o eminente
Ministro Vilas Boas, praticamente quero conceder a segurana. caso de exclu-
so da taxa municipal pela existncia do servio federal, no recusando o
impetrante o nus do municpio nos servios de puro carter local.
DECISO
RMS 14.624/SP Relator: Ministro Adalicio Nogueira. Relator para o
acrdo: Ministro Aliomar Baleeiro. Recorrentes: Frigorfico Armour do Brasil
(Advogado: Luiz Lopes da Costa) e Frigorfico Wilson do Brasil (Advogado:
Nelson Planet Jnior). Recorrida: Prefeitura Municipal de So Paulo (Advogado:
Antnio Inserra).
Como consta da ata, a deciso foi a seguinte: a Turma, contra o voto do
Ministro Relator, deu provimento aos recursos.
Presidncia do Ministro Hahnemann Guimares. Tomaram parte no julga-
mento os Ministros Aliomar Baleeiro, Adalicio Nogueira e Vilas Boas. Ausente,
justificadamente, o Ministro Pedro Chaves.
Distrito Federal, 20 de setembro de 1966 Guy Milton Lang, Secretrio.
MANDADO DE SEGURANA 15.886 DF

Relator: O Sr. Ministro Victor Nunes
Requerentes: Fernando Lins Vidal e outros Requerido: Presidente da
Repblica
Reestruturao de quadros de autarquias do Ministrio da
Viao. Matria constitucional.
1. Inconstitucionalidade de lei. Presuno de constitucio-
nalidade. Recusa de aplicao de lei considerada inconstitucional
pelo Executivo. Conseqncias, a esse respeito, da EC 16/65.
Ato, no caso, anterior a essa emenda.
2. Efeito, no tempo, da declarao judicial de inconstitucio-
nalidade.
238
3. Iniciativa do Procurador-Geral quanto representao

de inconstitucionalidade.
4. Procurador de autarquia. Efetivao mediante concurso
de ttulos (Lei 2.123/53). Sua admissibilidade pela jurisprudncia
do STF. Subsistncia da citada lei, apesar de mantido o veto a
dispositivo de projeto que dispunha no mesmo sentido.
5. Nenhum aumento de despesa resultante da eventual
efetivao de procurador de autarquia, que j se encontrava no
exerccio interino do cargo, cuja supresso nem chegou a ser
proposta. Procedncia da segurana.
6. Improcedncia do pedido, relativamente aos cargos de
consultor jurdico, que foram suprimidos, porque, a juzo da
maioria, havia matria de fato controvertida quanto ao alegado
aumento de despesa.
7. Consideraes da minoria sobre o direito dos seus antigos
ocupantes de serem considerados em disponibilidade, com
vencimentos integrais, o que impediria a sua classificao em
cargos de menores vencimentos.
8. Questo de ordem (no voto do Relator) sobre a proclama-
o do resultado, em face da presuno de constitucionalidade,
favorecendo o governo em uma das questes, mas no na outra.
RELATRIO
O Sr. Ministro Victor Nunes: A Lei 4.449, de 28-10-64, disps sobre a
situao do pessoal de quatro autarquias do Ministrio da Viao e Obras Pbli-
cas: Departamento Nacional de Estradas de Ferro DNEF, Departamento Nacio-
nal de Obras e Saneamento DNOS, Departamento Nacional de Portos e Vias
Navegveis DNPVN e Departamento Nacional de Obras contra as Secas
DNOCS.
A presente impetrao, contra ato do Excelentssimo Sr. Presidente da
Repblica, tem por objeto mandar cumprir a Lei 4.449, de 28-10-64, sem qualquer
restrio ou ressalva (fl. 28).
So trs os impetrantes: os dois primeiros, Fernando Lins Vidal e Hlio
Cruz de Oliveira, qualificam-se, na inicial, funcionrios do DNEF; o terceiro,
Uriel de Resende Alvim, Consultor Jurdico do DNOS. Veremos, mais adiante,
o que consta das informaes oficiais a respeito da situao funcional da cada um.
Os trs impetrantes formularam seu pedido de execuo irrestrita da Lei
4.449, de 1964, porque o Sr. Presidente da Repblica negou aplicao, por
239
inconstitucionalidade, a alguns dispositivos dessa lei, isto , ao art. 1 e seus par-

grafos, ao art. 2 e seu pargrafo nico e ao 5 do art. 4.
Esses dispositivos, bem como o art. 3, tinham sido vetados por S. Exa., e
o Congresso Nacional manteve o veto quanto ao art. 3, mas o rejeitou quanto aos
demais.
A recusa de cumprimento da lei, nas partes indicadas, foi precedida de
parecer do Sr. Consultor-Geral da Repblica (n. 184-h, de 7-5-65, DO de 22-6-65,
p. 5615). S. Exa. sustentou, preliminarmente, a prerrogativa presidencial de ne-
gar aplicao s leis inconstitucionais, revendo seu ponto de vista anterior sobre o
assunto; no mrito, argumentou que eram inconstitucionais os citados dispositivos:
a) porque aumentaram a despesa, sem iniciativa do Executivo (art. 5 do AI n. 1);
b) porque efetivaram funcionrios interinos, sem concurso (art. 186 da CF). Nas
informaes, a administrao procura robustecer a argumentao do Consultor-
Geral, lembrando outros pronunciamentos judicirios, alm dos que ele indicou,
no sentido de que o Executivo pode negar-se a executar leis que considera
inconstitucionais. Tambm afirma que resulta aumento de despesa da Lei 4.449 e
que a efetivao dos interinos, sem concurso, pelo simples decurso do tempo, no
compatvel com a Constituio.
Os impetrantes, na inicial e em memorial posterior, discutem amplamente
toda essa matria. Negam a mencionada prerrogativa do Sr. Presidente da Rep-
blica e afirmam a constitucionalidade da lei. Uma vez rejeitado o veto, que tam-
bm se fundava na inconstitucionalidade, o Chefe do Poder Executivo estaria
adstrito ao cumprimento da lei, devendo recorrer ao Judicirio, se lhe quisesse
negar a validade. A representao de inconstitucionalidade de lei em tese, que foi
instituda em termos amplos pela Emenda Constitucional n. 16, de 1965, alargando
e sistematizando o que dispunha o art. 8, pargrafo nico, da Constituio, teria
tornado indiscutvel esse ponto de vista.
De outro lado, a vedao do aumento de despesa sem iniciativa do Exe-
cutivo no seria aplicvel s autarquias (RDA 32/305; RTJ 34/6) e, alm disso,
no houve, no caso, aumento de despesa. Esta ltima assertiva apoiada em
parecer do Professor Francisco Campos, de onde extraio esta passagem que
sintetiza o seu pensamento:
Em se recusando o Congresso Nacional a alterar os Quadros do
Pessoal das mencionadas autarquias o que, no entender do Poder
Executivo, se fosse feito ocasionaria reduo de despesa (por exemplo,
com a supresso dos cargos isolados de Consultores Tcnicos, Consultores
Jurdicos e Assistentes Jurdicos) , entende o Poder Executivo ter havido
na Lei 4.449, de 1964, um aumento de despesa em flagrante violao
regra do art. 5 do Ato Institucional.
240
O raciocnio, posto nestes termos, peca, evidentemente, pelo absur-

do com que foi formulado. Seno vejamos: rejeitando o anteprojeto do
Poder Executivo e aprovando o substitutivo do Deputado Martins
Rodrigues, afinal transformado na Lei 4.449, de 29-10-1964, o Congresso
Nacional se limitou a conservar a situao preexistente. Assim, ao ratificar
no art. 1 o pargrafo 1 dessa lei todos os Decretos federais com que
antes foram aprovados os Quadros de Pessoal das aludidas autarquias, o
Congresso Nacional apenas manteve o que j existia; no majorou a des-
pesa; manteve-a, ao contrrio, como bvio, no mesmo nvel orament-
rio previsto antes da edio da Lei 4.449, de 1964.
Quanto s redues de vencimentos que pudessem ter sido feitas entre a
criao das autarquias e a Lei 4.449, dizem os impetrantes que seriam arbitrrias:
Com efeito. Qual a lei que teria autorizado a reduo de vencimentos
do pessoal dessas entidades, no perodo que vai da sua criao entrada
em vigor da Lei 4.449? Nenhuma, como reconheceu o prprio parecer
do Consultor Geral ao fazer o histrico da situao. Recorde-se que
S. Exa. mesmo quem informa que, promulgada a Lei 4.345, o Ministro da
Viao nomeou uma comisso para integrar, na sistemtica do servio
pblico, as quatro autarquias do Ministrio.
E essa comisso aps meticuloso exame da tarefa a ser executada,
concluiu que, por via legislativa, seria possvel corrigir as anomalias encon-
tradas naquelas quatro autarquias (do parecer do ilustre Consultor Geral).
Mais claro ainda, foi o relator do projeto da Lei na Comisso Mista
do Congresso que deu parecer sobre o mesmo:
Foi criada, no Ministrio da Viao, uma comisso destinada
a estudar essa complicada regularizao, cogitada no texto transcrito
(refere-se ao art. 19 da Lei 4.345). O parecer da comisso foi no
sentido de que a matria no poderia ser regulada por decreto;
devia ser feita mensagem ao legislativo, propondo uma soluo
atravs da lei.
O prprio Governo, como se v, reconheceu expressamente, que o
regime de classificao e vencimento do pessoal do DNEF e do DNOS s
por via legislativa poderia ser corrigido.
Donde se conclui que, qualquer ato executivo, praticado antes des-
sa lei, cuja necessidade o prprio governo proclamava, teria sido
arbitrrio e ilegal.
241
Argumentam, em seguida, que o art. 19 da Lei 4.345, de 1964, no autoriza

tais redues, pois a sua execuo dependia da reviso dos quadros e das tabelas,
e essa reviso o prprio Executivo entendeu que dependia de lei, tanto assim que
enviou projeto Cmara, o qual veio a ser modificado pelo Congresso. Dizem
eles:
E a Lei 4.345, sem essa reviso, no era self executing. Em hiptese
alguma poderia aplicar-se aos trs impetrantes porque seu art. 26 disps:
Art. 26 No se aplicam as disposies desta lei, ressalvadas
as dos art. 17 e 18, aos membros do Ministrio Pblico e do Servio
Jurdico da Unio, de que trata a Lei 3.414, de 20 de junho de 1958,
bem como aos Procuradores da Fazenda Nacional, das autarquias e
demais equiparados.
E, conforme se verifica pela leitura do seu art. 33, no autorizou
qualquer reduo de despesa com o pessoal do servio publico e
autrquico:
Art. 33 Os funcionrios civis do Poder Executivo, inclusive
os das Autarquias, que, em virtude da aplicao do disposto nesta
Lei, venham a fazer jus, mensalmente, a um total de vencimentos e
vantagens inferior ao total de vencimentos e vantagens que j vi-
nham percebendo por fora da lei ou deciso judicial transitada em
julgado, tero direito a um complemento igual ao valor da diferena
entre os dois totais.
Portanto, se reduo de vencimentos houve, nas autarquias em cau-
sa, ela ter sido, como se v, manifestamente ilegal. E o Governo no pode
invocar ilegalidades por ele cometidas para opor-se ao cumprimento de
uma lei que veio, precisamente, corrigir essas irregularidades, (...)
Pela que consta da impetrao e das informaes, o histrico da Lei 2.449,
nas partes de interesse para este julgamento, pode ser escalonado nas etapas que
passo a recordar.
I - Os quatro departamentos indicados de incio foram transformados em
autarquias por leis especiais, que regularam o regime do seu pessoal, a saber:
DNEF, Lei 4.102, de 20-7-62; DNOS, Lei 4.089, de 13-7-62; NDPVN, Lei 4.213,
de 14-2-63; DNOCS, Lei 4.229, de 1-6-63. Em conseqncia dessas leis, os
respectivos quadros de pessoal foram aprovados por decretos, entre eles, o De-
creto 51.674, de 18-1-63, para o DNEF, e o Decreto 51.676, de 22-1-63, para o
DNOS, que so as duas autarquias a que pertencem os impetrantes.
242
II - Mudado o Governo, o Ministrio da Viao discordou desses

enquadramentos, que seriam, em parte, ilegais ou inconstitucionais e, em parte,
perturbadores da boa administrao, e providenciou uma srie de medidas corre-
tivas.
III - Uma dessas medidas foi a aprovao, pelo Congresso, do art. 19 da
Lei 4.345, de 26-6-64, que cuidava dos vencimentos do pessoal do servio pblico
federal. Esse dispositivo (Avulso de fl. 103-A, p. 8) subordinou a aplicao do
reajustamento s autarquias e sociedades de economia mista subvencionadas
pela Unio a uma reviso de quadros e tabelas. No 2 disps que, com a execuo
do estabelecido no caput do artigo, ficariam revogados determinados dispositivos
legais, todos referentes ao sistema de remunerao.
IV - A seguir, o Governo expediu novos decretos sobre o pessoal das citadas
autarquias, especialmente o Decreto 54.004, de 3-7-64 (normas gerais), o Decreto
54.266, de 8-9-64 (sobre o DNEF), e o Decreto 51.676, de 22-1-63 (sobre o
DNOS). Mencionaremos, oportunamente, alguns dispositivos desses decretos.
V - No obstante isso, o Ministrio entendeu que somente por via
legislativa ser possvel corrigir as anomalias verificadas, justificando, assim, um
projeto de lei que o Governo enviou Cmara dos Deputados, o qual tomou o n.
6, de 1964 (Avulso de fl. 103-A, pp. 2 e 3).
VI - Esse projeto, entretanto, foi rejeitado pelo Congresso, que, em substi-
tuio, aprovou o texto que veio a ser a Lei 4.449/64 e, a seguir, derrubou o veto
que lhe foi oposto, salvo quanto ao art. 3, como j foi referido anteriormente.
VII - Por essa lei, afora outras disposies que sero oportunamente men-
cionadas, foram ratificados aqueles decretos anteriores Lei 4.345/64, que ti-
nham aprovado os quadros e tabelas das mencionadas autarquias, entre eles, o
Decreto 51.674/63 (DNEF), com as retificaes resultantes dos de n. 52.951/62
e 53.463/64; e o Decreto 51.676/63 (DNOS). Deixo de mencionar os outros,
porque os impetrantes so funcionrios somente dessas duas autarquias.
VIII - Ao dispositivo que restabeleceu esses decretos, bem como a alguns
outros da Lei 4.449/64, o Sr. Presidente da Repblica negou aplicao, por
consider-los inconstitucionais.
Esse o caso, em suas linhas gerais, no que se refere aos textos
normativos. Vejamos, agora, a situao funcional de cada um dos trs
impetrantes, que pleiteiam a irrestrita aplicao da Lei 4.449. Foi ela exposta nas
informaes oficiais e nas alegaes das partes pela maneira que passo a resumir.
a) O primeiro impetrante, Dr. Fernando Lins Vidal, o Procurador interino
de 3 categoria do DNEF. Alega, em memorial, que seu direito a ser efetivado,
mediante concurso de ttulos, resulta da Lei 2.123, de 1-12-53, complementada
243
pela Lei 3.414, de 20-6-58 (como se decidiu no MS 13.773), j que essa legisla-
o no foi revogada com a aprovao de veto no art. 3 da Lei 4.449. Esse
artigo se limitava, redundantemente, a mandar aplicar a Lei 2.123. Por outro lado,
sustenta a administrao que a efetivao do primeiro impetrante naquelas con-
dies s se poderia fundar no citado art. 3 da Lei 4.449, dispositivo que caiu por
meio do veto. Tambm no lhe aproveitaria o art. 1, 3, porque, embora se
refira a procuradores, s cuida dos ocupantes de classes singulares e sries de
classes, mandando enquadr-los aps cinco anos de exerccio. Essa efetivao,
alis, a administrao tem por inconstitucional, em face do art. 186 da CF.
b) Os dois outros impetrantes, Dr. Hlio Cruz de Oliveira e Dr. Uriel de
Resende Alvim, so Procuradores de 1 categoria, efetivos, o primeiro do DNEF,
e o segundo, do DNOS. Ocupavam cargos efetivos de Consultor Jurdico, nas
suas autarquias, de acordo com as leis e decretos de enquadramento, que foram
restabelecidos pela Lei 4.449. Pretendem voltar sua situao anterior de Con-
sultores Jurdicos.
O parecer da douta Procuradoria-Geral deste teor (fl. 114):
1. A impetrao dirigida contra ato do Senhor Presidente da Rep-
blica, que autorizou o descumprimento dos arts. 1, 2, 3 e 5, do art. 4,
da Lei 4.449/64, sob o fundamento do ter havido violao do art. 5 do Ato
Institucional, visto ter sido aumentada a despesa sem iniciativa do Poder
Executivo, e bem assim vulnerao do disposto no art. 186 da Carta Magna,
de vez que foram efetivados interinos em cargos de carreira.
Alegam os impetrantes:
a) o segundo motivo invocado para a negativa de cumprimento da lei
(inconstitucionalidade da efetivao de interinos) no fora inserido na ex-
posio encaminhada ao Congresso, na justificativa dos vetos opostos ao
projeto, onde se argiria, to s, a violao ao art. 5 do Ato Institucional;
b) inexiste a pretendida infringncia ao art. 5 do Ato Institucional,
eis que o Congresso Nacional se limitara a conservar a situao
preexistente, mantendo a despesa prevista para o pessoal;
c) nem o Ato Institucional, nem o art. 186 da Constituio Federal
so aplicveis s autarquias; e por ltimo;
d) no cabe ao Poder Executivo suspender a execuo de lei por
consider-la inconstitucional.
2. Vieram as informaes de f. 46 usque 112, nas quais o ilustre
Consultor Jurdico, Dr. Helio Doyle, em substancioso trabalho, demonstra
o descabimento da impetrao, esclarecendo:
244
a) caber ao Poder Executivo no executar lei inconstitucional, at

final pronunciamento do Judicirio;
b) ser a Lei 4.449/64 inconstitucional em parte, porque feridos o art.
5 do Ato Institucional e 186 da Lei Maior, visto que, inequivocamente,
houve aumento de despesa e efetivao de interinos em cargos de carreira;
c) serem os arts. 5 e 186, respectivamente, do Ato Institucional e da
Lei Magna, aplicveis aos autrquicos, servindo-se, para a composio do
seu ponto de vista, de longa srie de citaes as mais provectas.
Conclui por entender que ao dr. Fernando Lins Vidal falece qualquer
direito de estar em Juzo, porque interino era e interino continuar, no
sofrendo, por isso mesmo, qualquer alterao na sua situao; e que, quanto
aos outros impetrantes, a postulao improcedente.
3. No Recurso Extraordinrio n. 55.718, citado nas informaes (f.
57), como, de resto, em muitos outros, opinamos pela possibilidade de ne-
gar-se o Poder Executivo a cumprir lei que considere inconstitucional.
E, assim sempre entendemos, porque o Executivo , tambm,
guardio da Constituio, qual seu Chefe jurou respeito.
Ora, na espcie sub juris, o Executivo defrontou-se com lei manifes-
tamente inconstitucional e no a cumpriu, ensejando a impetrao da pre-
sente segurana e propiciando ao Poder Judicirio a oportunidade de decla-
rar-lhe a inconstitucionalidade, o que, fatalmente, ocorrer, diante da bri-
lhante exposio feita nas doutas informaes, que integralmente adotamos.
4. Nosso parecer, por conseguinte, contrario ao deferimento do
pedido.
Distrito Federal, 26 de outubro de 1965.
Oswaldo Trigueiro Procurador Geral da Repblica.
Certides oferecidas, posteriormente, pelos impetrantes, comprovam que,
data em que o Ministrio da Viao empreendeu o reenquadramento do pessoal
das mencionadas autarquias, o segundo e o terceiro impetrantes j contavam
mais de vinte anos de servio pblico.
Est feito o relatrio.
VOTO
O Sr. Ministro Victor Nunes (Relator): So apenas trs os impetrantes
deste mandado de segurana, mas a sua fundamentao foi deduzida em termos
amplos, envolvendo toda a reorganizao das quatro autarquias do Ministrio da
Viao mencionadas no relatrio.
245
Como a segurana garantia de direito individual (CF, art. 141, 24),

devemos examinar de preferncia a situao pessoal dos impetrantes, em face
das leis e da Constituio. Mas, neste caso, h um fundamento geral que trans-
cende desses limites e tem perfeita adequao: o de saber se o Executivo pode
negar aplicao a uma lei por motivo de inconstitucionalidade, transferindo aos
prejudicados o nus de provocar o veredito judicirio ou se deve o Executivo
cumprir a lei, digamos sob protesto, promovendo, ele prprio, a manifestao do
Judicirio sobre a sua constitucionalidade.
Os outros dois fundamentos genricos do pedido (aumento de despesa e
efetivao de funcionrios interinos) podem ser examinados em funo das situa-
es individuais dos impetrantes. Mas o primeiro, por seu carter prejudicial, tem
de ser considerado nos termos amplos em que foi proposto.
Sua relevncia terica e pratica indiscutvel, e foi ele suscitado, no caso
que ora nos ocupa, pelo prprio Consultor-Geral da Repblica, o eminente Dr.
Adroaldo Mesquita da Costa. E S. Exa., para concluir em prol da prerrogativa
presidencial de negar aplicao s leis que tem por inconstitucionais, retificou o
ponto de vista contrrio, que havia desenvolvimento em dois outros pareceres
(021-H, DO de 22-6-64; 166-H, DO de 26-4-65).
Sempre sustentei a opinio agora abonada por S. Exa., mas o tema vem,
neste caso, ao Tribunal, sob um novo e importante aspecto, vista da EC n. 16, de
1965, promulgada posteriormente ao seu parecer. Pelo seu art. 2, o art. 101, I,
letra k, da Constituio, passou a ter a redao seguinte: Ao Supremo Tribunal
Federal compete: I - processar e julgar originariamente: k) a representao con-
tra inconstitucionalidade de lei ou ato de natureza normativa, federal ou estadual,
encaminhada pelo Procurador-Geral da Repblica.
Esse texto, que ampliou o que constava do Anteprojeto do Supremo Tribunal
(Reforma Judiciria, I.N., 1965), introduziu em nosso direito positivo a inovao
valiosssima da representao de inconstitucionalidade de lei federal em tese, de
iniciativa do Procurador-Geral. A medida constante do art. 8, pargrafo nico,
que era restrita ao direito estadual e aos princpios fundamentais do art. 7, n. VII, da
Constituio, foi alargada para abranger quaisquer casos de inconstitucionalidade
de lei ou ato normativo, federal ou estadual.
Argumentam os impetrantes que, tendo sido aberta essa via direta para
uma pronta deciso do Supremo Tribunal sobre uma lei que o Executivo tenha por
inconstitucional, j no se lhe pode reconhecer a prerrogativa de negar cumpri-
mento a essa lei, por autoridade prpria, carregando ao prejudicado o incmodo e
o dispndio de suscitar a manifestao do Poder Judicirio.
246
Os Presidentes norte-americanos muito tm contribudo, com suas inicia-

tivas, parar firmar certas interpretaes da Constituio, como se ensina nos
compndios universitrios. Veja-se, por exemplo, o que dizem Ferguson e
McHenry, The American System of Government, 7. ed., 1963, p. 65: Os tribu-
nais e o Congresso no tm o monoplio do direito de interpretar a Constituio.
H muito tempo, os Presidentes tem insistido em que a Carta Magna deve ser
interpretada pelo que realmente traduz o seu texto, e suas opinies frequente-
mente tm prevalecido.
A prtica norte-americana, portanto, no favorvel a subordinar-se o
Chefe do Executivo a um prvio pronunciamento do Judicirio em matria de
inconstitucionalidade de lei, embora, aps a polmica entre Jefferson e Marshall,
tenha ficado consolidada a doutrina de que ao Judicirio cabe a palavra conclusiva
ou derradeira.
Nossa jurisprudncia tambm tem sido hostil tese dos impetrantes, reco-
nhecendo ao Executivo a opo entre provocar a manifestao do Judicirio ou
no cumprir a lei que repute inconstitucional, e ao Legislativo a de anular leis
ofensivas da Constituio. Vejam-se estes pronunciamentos do Supremo Tribu-
nal, ou de alguns de seus Ministros, quase todos mencionados no parecer do
Consultor-Geral e nas informaes do Governo: Rp 322 (1957), RTJ 3/760; RMS
4.211 (1957), RTJ 2/386; RMS 5.860 (1958); MS 7.234 (1960, RDA 59/338); Rp
512 (1962), DJ de 26-9-63, p. 910; RE 55.718 (1964), RTJ 32/134; RMS 14.557
(1965), RTJ 33/336.
Em contrrio, pode-se argumentar, de um lado, que esses precedentes so
anteriores modificao que a EC 16 introduziu no art. 101, I, k, da Constituio,
e, de outro lado, que nos Estados Unidos no existe dispositivo equivalente.
Realmente, a ampla representao de inconstitucionalidade, que nosso direito
constitucional agora obriga, pe a questo sob uma nova luz, que me leva a no
insistir nos votos proferidos anteriormente. A interpretao advogada pelos
impetrantes tem uma slida contextura lgica e contribui, notavelmente, para o
aperfeioamento jurdico do nosso regime de poderes limitados e divididos, sobre
a vigilncia do Judicirio, que o fiel da Constituio.
Teremos, assim, um mecanismo coordenado e harmnico, no que respeita
inconstitucionalidade das leis. O Presidente da Repblica manifestar o seu
entendimento pelo veto e, se este for rejeitado, poder reiter-lo por meio da
representao de inconstitucionalidade, a ser formulada pelo Procurador-Geral,
titular de sua imediata confiana. O Congresso, por sua vez, dar o seu pronun-
ciamento, primeiro, quanto votar o projeto e, depois, quando tiver de apreciar o
veto. Finalmente, o Judicirio, guarda do equilbrio dos Poderes, solucionar a
controvrsia, pela voz do Supremo Tribunal, ao julgar a representao.
247
Se conclusiva, nessa matria, a deciso do Supremo Tribunal, o lgico

que essa deciso seja provocada antes de se descumprir a lei. Anteriormente
EC 16/65, no podamos chegar a essa concluso por via interpretativa, porque
havia um meio processual singelo e rpido que ensejasse o julgamento prvio do
Supremo Tribunal, Mas esse obstculo est arredado, porque o meio processual
foi agora institudo no prprio texto da Constituio.
Essa interpretao, alis, d novo vigor presuno de constitucionalidade
das leis, que j fora reforada pelo art. 200 da Constituio, que remonta Cons-
tituio de 1934, e pelo qual os Tribunais s podem declarar a inconstitucionalidade
pelo voto da maioria absoluta dos seus juzes. Recorde-se ainda que j tnhamos
herdado da jurisprudncia norte-americana outro suporte para essa presuno: a
regra de other clear ground, que manda evitar a declarao de inconstituciona-
lidade, quando a causa puder ser decidida por outros fundamentos.
Com a nova interpretao, baseada na EC 16, que estou aderindo aps
madura reflexo, resulta que a lei, at ser declarada inconstitucional pelo Judi-
cirio, ser obrigatria no s para os particulares como tambm para os Poderes
do Estado, o que confere ao regime de legalidade uma eficcia prtica proporcio-
nada sua projeo terica.
Assim j tem votado o eminente Sr. Ministro Vilas Boas (RE 55.718,
26-11-64) e parece que o eminente Ministro Carlos Medeiros Silva votou de igual
modo, recentemente, na 3 Turma.
O Sr. Ministro Carlos Medeiros: Se V. Exa. permite, darei esclarecimento
a respeito desse voto.
Realmente, como Relator do RMS 13.844, de So Paulo, a questo foi
suscitada e o Tribunal de So Paulo havia reconhecido ao Sr. Governador a facul-
dade de repudiar cumprimento de certa lei, por julg-la inconstitucional.
Proferi desde logo o meu voto na Turma, no aceitando essa tese, mas,
dada a relevncia da matria, os eminentes colegas, ento presentes, propuseram
que a matria fosse submetida ao Pleno, e no houve, at este momento, oportu-
nidade desse pronunciamento. Mas o meu voto j foi exarado e eu peo para ler
a sua parte principal:
Diz o acrdo de So Paulo, em sua fundamentao:
No se discute a inconstitucionalidade da Lei 7.851, de 11-3-1963,
mas sim, do meu Ato do Excelentssimo Sr. Governador do Estado, que
negou cumprimento ao art. 5, n III da referida lei.
Ou, como salientou o impetrante, expressamente: O thema
decidendum no a inconstitucionalidade da lei que o Executivo se nega
a aplicar, e sim, a inconstitucionalidade dessa atitude negativa. Se o Judici-
rio entender inconstitucional o ato do Governador, a segurana deve ser
248
concedida, pois houve violao a direito subjetivo, assegurado em lei, atravs

de ato inconstitucional. Objeto da atuao jurisdicional no , no caso, a lei
que o Executivo entendeu inconstitucional, e sim, o ato constitucio-
nalmente ilcito que o Governador praticou, deixando de aplicar a lei e
avocando, para si, funo que da exclusiva competncia da Assemblia,
aps pronunciamento do Judicirio (fls. 11/12).
E, sob o prisma acima, pode o Executivo deixar de cumprir a lei, sob
alegao de ser a mesma inconstitucional?
A questo no nova.
Luiz Eullio de Bueno Vidigal teve oportunidade de escrever: Se o
ato legislativo no contraria Constituio, ele no pode ser considerado
ilegal, porque revoga qualquer lei anterior que se lhe contraponha. Se, ao
contrrio, ele inconstitucional, nulo e no pode, p si s, ferir direitos
particulares.
Neste ltimo caso, nada impede que a autoridade administrativa,
reconhecendo-lhe a inconstitucionalidade, deixe de aplic-lo (Do Mandado
de Segurana, pg. 124, 69, ed. 1953)
Francisco Campos (Direito Constitucional 1/442-443, ed. 1956)
mostra que os Tribunais s opinam sobre a inconstitucionalidade das leis
por ocasio de aplic-las aos casos concretos; cada Poder, assim, tem a
contar consigo mesmo para dirimir as questes relativas sua competncia;
recusar, por conseguinte, ao Poder Executivo ou Legislativo a faculdade
de interpretar a Constituio e em virtude de sua interpretao tomar deci-
ses, seria instalar nos dois grandes motores da vida poltica do pas ou do
Estado, o princpio da inrcia e da irresponsabilidade, paralisando o seu
funcionamento por um sistema de frenao e obstruo permanentes
(apud, ac. E. Supremo Tribunal Federal, RDA 59/351).
Se o Poder Judicirio no super Poder, mas se encontra no mesmo
nvel dos demais Poderes, nada impede que o Executivo e o Legislativo, no
campo de sua competncia, apreciem a norma legal, deixando de aplic-la,
quando a julguem inconstitucional.
Isto porque, a lei inconstitucional absolutamente nula; no sim-
plesmente anulvel. A eiva de inconstitucionalidade a atinge no bero,
fere-a ab initio. Ela no chegou a viver. Nasceu morta. No teve, pois,
nenhum nico momento de validade (Buzaid Da Ao Direta de Declara-
o de Inconstitucionalidade no Direito Brasileiro p. 128, 58, ed. 1958).
Perante os Tribunais, a questo tem sido focalizada, com certa fre-
qncia, reconhecendo-se o direito do Executivo de deixar de aplicar a lei,
sob alegao de sua inconstitucionalidade.
249
Recentemente, a Egrgia Sexta Cmara Civil julgou: No compete

exclusivamente ao Judicirio, embora sujeito ao seu controle final, o exa-
me da constitucionalidade das leis, mas sim a todos os Poderes da Rep-
blica (RT 323/341).
E, o Supremo Tribunal Federal tem confirmado esse entendimento
(RDA 42/230; 59/339; RTJ 2/386).
A Folha de So Paulo, de 6-10-1963, noticiou o julgamento da Rep
512, do Estado do Rio Grande do Norte, na qual o E. Supremo Tribunal
Federal, em V. julgado relatado pelo Ministro Pedro Chaves, decidiu:
legtimo ao Executivo recusar-se a cumprir lei que considere inconstitucional.
E, ento, o Tribunal de So Paulo aceitou a tese de que o Sr. Governador
podia deixar de cumprir a lei, por entend-la inconstitucional.
Eu sempre pensei em contrrio. Em 1951, quando tive a honra de exercer
o cargo de Consultor-Geral da Repblica, portanto Consultor do Excelentssimo
Sr. Presidente da Repblica e dos Ministros de Estado, fui consultado sobre o
assunto, porque o Presidente da Repblica de ento, em fevereiro daquele ano,
manifestara ao Sr. Ministro da Justia a propsito de no cumprir determinadas
leis do Governo anterior. S. Exa. no se julgava comprometido com a sano
oposta a estes textos, pelo seu antecessor.
Tive, ento, oportunidade de emitir parecer, sustentando a tese de que o
Presidente da Repblica devia cumprir as leis, ainda que sancionadas pelo Go-
verno anterior, ainda que S. Exa. entendesse que essas leis estavam maculadas
da eiva de inconstitucionalidade.
Esta tese, tive oportunidade, agora, de repetir, em ligeiro voto proferido na
assentada de julgamento da Terceira Turma, que peo licena para reler, pois no
longo:
A doutrina de que o Poder Executivo pode negar cumprimento a
lei, por julg-la inconstitucional, no me parece bem fundada, data venia,
dos eminentes jurisconsultos que sustentam aquela faculdade, ou direito,
como opinam outros.
Toda lei posta em vigor, mediante sano ou promulgao, goza da
presuno de constitucionalidade, porque tanto o Legislativo como o Exe-
cutivo, quando de sua elaborao, tm oportunidade de se oporem ou de
repudiarem os projetos eivados de vcio de inconstitucionalidade se no
o fizeram, devem observ-la, e o Presidente da Repblica presta o com-
promisso, no ato de sua posse, de manter, defender e cumprir a Constitui-
o da Repblica, e observar as suas leis (art. 83, pargrafo nico, da
Constituio).
250
O Supremo Tribunal Federal tem admitido o repdio de leis

inconstitucionais, pelo Legislativo, especialmente na esfera estadual, por-
que o ato emana do prprio Poder que elaborou o texto e tem a prerrogativa
da dar-lhe vigncia, pela promulgao, rejeitando o veto do Executivo.
Ao Judicirio, no nosso sistema constitucional, do tipo norte-ameri-
cano, essa a sua mais alta prerrogativa.
Mas o Executivo, que no pode revogar a lei, elaborada pelo Legislativo,
o que deve fazer, segundo o compromisso constitucional, observ-la e
expedir decretos e regulamentos para a sua fiel execuo. No pode
desvincular-se, por ato unilateral, desse compromisso constitucional, mesmo
que tenha argido, por ocasio de veto, a inconstitucionalidade do projeto,
desde que ele se transformou em lei, as reservas ficam no plano subjetivo,
das opinies pessoais, que no podem arredar o compromisso constitucional
de observar as leis.
Negando cumprimento ao texto legal, o que o Executivo faz negar-
lhe vigncia quando ele est em vigor por determinao do rgo constitu-
cional competente, mediante sano ou promulgao opor-lhe novo
veto, fora do tempo, e agora ao texto legal.
A doutrina do repdio observncia da lei pode se tornar subversiva
da ordem jurdica quando houver sucesso de chefe do Executivo, incon-
formado com atos de sano de seu antecessor, por motivos meramente
polticos e de carter subjetivo.
O remdio para situaes anmalas ou prejudiciais ao interesse est
na promoo do Legislativo, mediante mensagem do Executivo, solicitando
a revogao do texto malsinado e demonstrando as razes do repdio.
E isso no oferece mais perplexidade ou o risco de delongas ante o
processo legislativo vigente, de prazos fixos e fatais, tanto para a votao
de Emendas Constitucionais, como de textos de leis ordinrias.
E tanto era insegura a posio do Executivo, que a Emenda Constitu-
cional foi promulgada para remediar situaes crticas e tomou o n. 16, de
26-11-65. De fato, no art. 2 desse novo diploma constitucional, ao dar nova
redao ao art. 101, I, letra h, incluiu-se na competncia desse Egrgio
Tribunal o julgamento de representao, do Procurador Geral da Repblica,
contra inconstitucionalidade de lei ou ato de natureza normativa federal
ou estadual.
A soluo, agora, se afina com o sistema constitucional ao Exe-
cutivo inconformado caber tomar a iniciativa diretamente junto ao Judici-
rio, para repudiar as leis inconstitucionais, por intermdio de seu repre-
sentante qualificado.
251
O que o chefe do Executivo do Estado recorrente deveria ter feito, no

meu entender, era provocar Representao perante o Supremo Tribunal
Federal (art. 7, n. VII, b, da Constituio; Lei n. 4.337, de 1-7-64), como
tantas vezes tem ocorrido, em casos semelhantes.
Ante o exposto e a relevncia da matria, voto no sentido de subme-
ter o exame do caso ao Tribunal Pleno.
Queria fazer um aditamento s judiciosas e brilhantes consideraes
do eminente Relator. S. Exa. invocou autores americanos no sentido de
legitimar-se a interpretao da Constituio por parte do Executivo. Mas
uma coisa interpretar a Constituio e outra declarar a lei
inconstitucional. Parece-me que a h uma gradao. Repudiar a lei, eu,
pelo menos, nas minhas leituras de direito constitucional americano, nunca
encontrei uma afirmao positiva em que o Governo pudesse repudiar
uma lei por inconstitucionalidade.
Parece-me, data venia, que a invocao um tanto genrica e
imprecisa. No poder de interpretar a Constituio, no se deve entender,
necessariamente ou implicitamente, o de repudiar lei por inconstitucionalidade.
o esclarecimento que desejava dar.
O Sr. Ministro Victor Nunes (Relator): Agradeo muito o esclarecimento
do eminente Ministro Carlos Medeiros. S. Exa. j sustentou esse ponto de vista
com brilho e proficincia na 3 Turma. Apenas, tendo em vista uma observao
lateral de S. Exa., quero explicar que a citao que fiz, do direito americano, foi
para mostrar que no se encontra nos autores americanos, como doutrina assente,
seno como opinio isolada, que o Presidente deva previamente exigir o pronun-
ciamento do Judicirio antes de negar aplicao a lei que considere inconstitucional.
O Sr. Ministro Carlos Medeiros: Ento, no compreendi bem a observao
de V. Exa.
O Sr. Ministro Victor Nunes (Relator): O sentido era esse, e o entendimento
geral que aos trs Poderes cabe interpretar a Constituio. claro que a palavra
final compete ao Judicirio, mas o Presidente, para agir, no depende do prvio
pronunciamento do Judicirio.
O Sr. Ministro Carlos Medeiros: H alguns trechos constitucionais que so
auto-executveis.
O Sr. Ministro Victor Nunes (Relator): Por outro lado, no direito americano
no existe texto equivalente ao da redao que a Emenda Constitucional 16 deu
a nossa Constituio. , pois, o caso de dizermos, dentro da lgica do meu racio-
cnio: legem habemus.
252
Prossigo na leitura do meu voto, Sr. Presidente:

Sob outro aspecto, a interpretao a que estou aderindo no obstada pelo
princpio da retroatividade da declarao de inconstitucionalidade. Em primeiro
lugar, esse princpio j tem suscitado dvidas e abrandamentos na prpria doutrina
norte-americana que, nesta matria, nos serve de inspirao. Em segundo, h
constituies que s do eficcia ex nunc, e no retroativa, declarao de
inconstitucionalidade. Haja vista a da Itlia (art. 136) e a da ustria (art. 140, n.
3). Esta ltima chega a permitir que a Alta Corte Constitucional prolongue, por
prazo de at seis meses, a eficcia da lei declarada inconstitucional (texto em
Mirkine-Gutzvitch, Les Constitutions Europennes, 2/526, 1/310; v. tb.
Cleveland Maciel, A Obrigatoriedade da Lei e a Ordem Jurdica, 1961, pp. 19-20).
O Supremo Tribunal j tem afirmado a regra da retroatividade (cf. RMS
14.691, 20-5-65), mas isso no obstculo, como dizamos, interpretao ora
preconizada, porque a execuo da lei, at o momento da declarao judicial de
sua inconstitucionalidade, seria condicional, restabelecendo-se depois o status
quo ante.
Uma objeo poderia ser levantada sob outro ngulo, no que respeita
posio dos Governadores dos Estados, porque a representao de inconstitucio-
nalidade privativa do Procurador-Geral da Repblica, que no titular de sua
confiana. Mas essa questo no oferece dificuldade maior, porque a praxe inva-
rivel dos Procuradores-Gerais, a propsito do art. 8, pargrafo nico, da Consti-
tuio, tem sido trazer ao julgamento do Tribunal, ainda que com parecer contrrio,
todas as representaes de inconstitucionalidade apresentadas pelos Governadores.
Nenhuma razo haveria para que mudassem de critrio no que respeita EC 16.
Teramos, assim, um rpido pronunciamento do Supremo Tribunal, tanto nas questes
suscitadas pelo Presidente da Repblica, como nas de iniciativa dos Governadores.
Pelas razes expostas, acolho o primeiro fundamento da inicial, para deferir
a segurana. Se a maioria entender de outro modo, prosseguirei no exame dos
demais fundamentos.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sr. Presidente, durante muitos anos em
minha vida, estive convencido de que no era lcito ao Presidente da Repblica ou
a Governador de Estado repudiar a execuo de uma lei, sob alegao de que
fosse inconstitucional. A minha convico ficou abalada por um dos julgados deste
Tribunal que sustentava tese contrria. So muitos. Eu me recordo de dois ou
trs, pelo menos, do eminente Ministro Candido Motta, em que S. Exa. citou, at,
um tpico de Black, dizendo: A lei inconstitucional como uma lei nula.
E isso foi aplicado, pelo menos, a vrias leis estaduais.
253
Tinha impresso (por a se v como a memria nos trai) de que o eminente

Ministro Carlos Medeiros, num parecer dado ao Estado de Santa Catarina, h
cerca de trs anos...
O Sr. Ministro Carlos Medeiros: Mas eu propunha tambm que a Assem-
blia Legislativa revogasse a lei, como j tinha acontecido no Cear e ocorreu,
posteriormente, no Rio Grande do Norte a Assemblia, no o Governo do
Estado. O meu parecer est publicado.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Interpretei mal o pensamento de V. Exa,
porque tinha na memria que V. Exa., apoiado num parecer do Professor Caio
Tcito, havia sustentando essa tese.
O Sr. Ministro Victor Nunes (Relator): Temos vrios precedentes.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Tenho o apoio, agora, do eminente Ministro
Victor Nunes, que, como todos sabemos, a prpria jurisprudncia viva do Su-
premo Tribunal, andando pelas ruas.
pacfico que, nos ltimos oito ou dez anos, o Supremo Tribunal Federal,
iterativamente, tem reconhecido aos Governadores de Estado competncia para
no cumprir leis que, em sua conscincia, em sua convico, reputem
inconstitucionais.
Eu reagia, s vezes, desconfiado de mim mesmo, porque notrio que no
morro de amores pelo regime presidencial, nem pela chamada teoria da harmonia
e independncia dos Poderes. Se dependesse de mim, o Pas teria outra forma de
governo, e no teramos governo como este, o presidencialista americano. O que
vemos aqui o irracionalismo do regime presidencial, que se est agravando,
como se agravou em 1946, cuja Constituio, no art. 8, d competncia ao Supremo
Tribunal para declarar, de plano e em tese, a inconstitucionalidade de leis dos
Estados. E, agora, a letra k do inciso I do art. 101, a que o art. 2 da Emenda
Constitucional n. 16 deu nova redao, estendendo o dispositivo s leis federais.
No momento em que se disse, no Brasil, que o Supremo Tribunal sofreu
um capitis diminutio, ao contrrio, ele estava adquirindo um poder que no tinha.
Mas isso uma controvrsia bsica que diz respeito ao Supremo Tribunal
nas suas funes polticas.
O Sr. Ministro Victor Nunes (Relator): Dentro da ndole do regime.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Mas, para que o Supremo Tribunal exera
as suas funes polticas, necessrio que ele faa seus julgamentos de valor e
deixe de interpretar e aplicar a Constituio como nela est escrito.
Ora, o eminente Ministro Victor Nunes, expondo seu magnfico voto,
reportou-se queles precedentes americanos que, evidentemente, devem inspirar
254
os nossos pronunciamentos. Tal inspirao j era recomendada no Decreto 898, de

1890, em que Campos Sales preconizava se aplicasse a jurisprudncia da Suprema
Corte dos Estados Unidos. S. Exa. lembrou que temos vrios precedentes, nos
Estados Unidos, de Presidentes hostis judicial review da Corte Suprema:
Thomas Jefferson, Andrew Jackson, Abraham Lincoln, Theodore Roosevelt e
Franklin Delano Roosevelt.
Esses foram dos maiores Presidentes que os Estados Unidos j conheceram.
Projetaram-se fora dos limites da nao americana. Todos eles reivindicaram
vivamente o direito de interpretar a Constituio. sabido que, na Constituio
dos Estados Unidos, no existe, expressamente, o poder de o Judicirio declarar
inconstitucionais as leis. Isso motivo de controvrsia at hoje, a despeito de 150
anos de prtica, depois de 1803. Ainda menos o direito de declarar
inconstitucional uma lei em tese. Ao contrrio, a prpria Corte Suprema sustenta
que no essa a sua misso. Ela s pode declarar a inconstitucionalidade em
casos reais, nunca hipotticos. a jurisprudncia que vem desde o comeo do
sculo XIX, no caso dos ndios Cherokees contra o Estado da Gergia.
O Sr. Ministro Victor Nunes (Relator): Por isso eu insistia em que a nossa
jurisprudncia agora deve mudar, porque o nosso direito positivo diverge do norte-
americano.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Agora me reporto ao eminente Ministro
Victor Nunes, que fez muito bem em invocar direito americano. Direito , sobre-
tudo, experincia, no lgica.
O Sr. Ministro Victor Nunes (Relator): Mas a Emenda Constitucional n. 16
resultou, tambm, de uma experincia da vida pblica.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: E ns teremos outras experincias, sobretudo
os moos as tero, o que j no acontece comigo.
O eminente Ministro Victor Nunes desenvolveu o seguinte raciocnio:
depois da Emenda Constitucional n. 16, j no lcito sustentar a tese de que o
Poder Executivo pode repudiar a execuo de uma lei que lhe parea inconstitucional,
porque h um meio prprio para isso. Na realidade, esse remdio no to pronto
como o mandado de segurana. A representao, pelas normas que a regulam,
na Lei de 1964, tem termos, tem prazo, ao passo que o mandado de segurana
muito mais rpido.
O Sr. Ministro Victor Nunes (Relator): No quero perturbar o raciocnio de
V. Exa., mas...
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Ao contrrio, V. Exa. me honra.
O Sr. Ministro Victor Nunes (Relator): ...a meu ver j sustentei isso no
Tribunal , a regulamentao que o Congresso fez do art. 8, pargrafo nico,
255
foi em certo sentido, com permisso da palavra, uma exorbitncia, porque a re-
presentao do art. 8, pargrafo nico, no um processo judicirio comum.
uma prerrogativa poltico-constitucional do Supremo Tribunal Federal, vinculada
interveno federal nos Estados.
Assim como uma lei no poderia restringir, nessa matria, as prerrogativas
do Executivo ou do Congresso, tambm no o poderia quanto s prerrogativas do
Supremo Tribunal. Alis, o Supremo Tribunal sempre aplicou o art. 8, pargrafo
nico, mesmo antes de haver lei que regulasse, porque no era necessria lei
nenhuma para que o Supremo Tribunal exercesse aquela sua prerrogativa. Nenhum
dispositivo de lei ordinria pode limitar nossas atribuies constitucionais, porque
ser dispositivo exorbitante dos poderes do legislativo.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Discutimos isso aqui ontem. Votei no
sentido de conhecer como representao aquele mandado de segurana. Anterior-
mente lei que regulou o processo de representao, o Supremo Tribunal tinha
conhecido representaes semelhantes, por iniciativa do Procurador-Geral da
Repblica, Professor Temistocles Brando Cavalcanti. Se no me engano, o pri-
meiro caso foi contra dispositivo da Constituio do Rio Grande do Sul, havido
como inconstitucional, porque criava, na realidade, governo de gabinete. Fazia a
nomeao do Secretrio do Estado depender da aprovao da Assemblia.
Mas o argumento do eminente Ministro Victor Nunes foi que, depois da
Emenda Constitucional n. 16, no era mais possvel isso. O Presidente tinha de
tomar o caminho da representao e no o da defesa. Ora, ainda voltando ao
direito americano, h algum modo geral de defesa, de provocar o pronunciamento
de inconstitucionalidade de uma lei nos Estados Unidos? Primeiro, h defesa em
qualquer processo. Quem quer que seja chamado aos Tribunais para fazer ou
deixar de fazer uma coisa, pode opor a inconstitucionalidade da lei que se invoca
tanto um particular como o Presidente da Repblica. No h razo para que se
tire do Presidente da Repblica um direito que lhe legtimo em relao a qualquer
particular. E com os riscos polticos. O Presidente da Repblica pode seguir esse
caminho, mas, se no tiver maioria no Congresso, praticamente fica sem poder
governar, como j aconteceu nos Estados Unidos e tambm no Brasil. Pode chegar
at ao impeachment. O Presidente fica suspenso da funo, ainda que s possa
ser condenado pela maioria de dois teros.
Segundo, h os chamados constitucional tests cases, vrios processos
que seriam como o mandado de segurana, mas cuja aplicao prtica foi sendo
construda durante mais de um sculo; terminou h oitenta anos. o que chamamos
no Brasil ao declaratria. O Presidente da Repblica, na sua atitude, teria uma
defesa que pode opor. Praticou o ato e assume o nus de provocar o Procurador-
Geral da Repblica no sentido de se declarar a inconstitucionalidade ou a
constitucionalidade do ato.
256
O Sr. Ministro Vilas Boas: o que chamamos pr o carro adiante dos

bois.
O Sr. Ministro Carlos Medeiros: O Presidente da Repblica presta com-
promisso de cumprir a Constituio e as leis; o preceito est na prpria Constituio.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: uma circunstncia. Cada um de ns
nasce dentro da Constituio e tem que aceit-la.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Se o Presidente da Repblica entende que,
para obedecer Constituio, deve descumprir a lei, estar cumprindo a Consti-
tuio...
O Sr. Ministro Carlos Medeiros: Isso uma opo de ordem subjetiva.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Em minha vida, j jurei a Constituio
vrias vezes: quando prestei compromisso como soldado e advogado, ao ser
empossado como deputado, quando Secretrio de Estado e aqui no Supremo
Tribunal Federal. Se no tivesse prestado este compromisso, nem por isso deixa-
ria de ter de respeitar a Constituio. Quem nasce no Brasil est sujeito Cons-
tituio, mesmo que no queira.
O Sr. Ministro Victor Nunes: V. Exa. me perdoe a insistncia. Mesmo a
ao declaratria de inconstitucionalidade, que h nos Estados Unidos, pressupe
um litgio especfico.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: A coisa mais fcil nos Estados Unidos...
Por exemplo, as aes de acionista...
O Sr. Ministro Victor Nunes: No se h de presumir que o Presidente da
Repblica simule demanda para trazer uma questo constitucional ao Supremo.
No existe no direito pblico americano o instituto que se criou no direito
brasileiro, pelo art. 8, pargrafo nico, da Constituio, ampliado pela Emenda
Constitucional n. 16. Essa diferena entre o direito positivo de um e de outro pas
que me parece fundamental. Obriga-nos a ter doutrina diferente.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sem nenhuma dvida que o direito ame-
ricano no , na sua forma expressa, igual ao brasileiro. Nessa matria se regula
diversamente, porque, aqui, um Tribunal pode declarar a inconstitucionalidade da
lei em tese, com determinado quorum, em certos casos, etc., e l no h nada
disso. L, ainda se controverte se no h usurpao da Corte Suprema ao declarar
a inconstitucionalidade. H mais de 160 anos discute-se isso nos Estados Unidos.
Quero fixar a razo de ser do meu voto no seguinte ponto: a meu ver, e
com todo o respeito que tenho pelas opinies e pela atuao brilhante do eminente
Ministro Victor Nunes, no caso, h, data venia, uma ligeira inconsistncia, at no
sentido peregrino da palavra, no sentido americano da palavra inconsistncia.
que S. Exa., invocando a representao contra a inconstitucionalidade de uma lei
257
federal, no pode excluir isso que se reconhecia como um direito do titular do

Poder Executivo, antes da Emenda Constitucional n. 16. Por qu? Porque, depois
de vigorar a Constituio de 1946 e depois de o Congresso Nacional regular a
forma da representao por intermdio do Procurador-Geral do Estado para
declarar a inconstitucionalidade de leis ou atos dos Estados no obstante,
desde h mais de quinze anos existir essa lei , o Supremo Tribunal Federal,
reiteradamente, como foi reconhecido por todos, em mandados de segurana,
reconheceu o poder de o Governador repudiar a execuo de leis inconstitucionais.
O Sr. Ministro Carlos Medeiros: Mas, mediante lei das assemblias
legislativas, data venia, o caso do Cear, o do Rio Grande do Norte e o de
Santa Catarina. No foi por autoridade prpria que agiu o chefe do Executivo; o
Governador pediu s assemblias que repudiassem os textos, e elas o fizeram.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: No, s nesses casos em que as assem-
blias, a meu ver, erroneamente, declaram nulas e de nenhum efeito as leis ante-
riores, no como nesses casos.
O Sr. Ministro Carlos Medeiros: Foram esses os casos.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: H tambm outros casos em que as as-
semblias rejeitaram o veto do Governador, como o caso deste mandado de
segurana.
O eminente Ministro Victor Nunes poderia socorrer-me. No posso citar
aqui, mas h, com certeza, acrdos declarando que, mesmo no caso de o Poder
Legislativo ter rejeitado o veto do Governador, ainda assim, era lcito ao Governador
no cumprir a lei.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Realmente, h.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Caio Tcito sustenta isso, baseado na
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal.
O Sr. Ministro Carlos Medeiros: No caso do Rio Grande do Norte, o Gover-
nador Alusio Alves pediu Assemblia que revogasse a lei.
O Sr. Ministro Gonalves de Oliveira: No caso do Cear, tambm foi assim.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Realmente, em casos como o do Cear e o de
Santa Catarina, a anulao se deu por lei, tendo sido, porm, inmeros os casos,
inclusive de So Paulo, em que os prprios Governadores deixaram de cumprir a
lei, por inconstitucional. E o Supremo Tribunal lhes deu razo.
O Sr. Ministro Gonalves de Oliveira: Nunca votei assim.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Estou dando a opinio do Tribunal.
258
O Sr. Ministro Gonalves de Oliveira: Nunca vi pronunciamento explcito

do Tribunal nesse sentido. Caso concreto, tenho a impresso de que no existe
nenhum.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Eminente Ministro Gonalves, h casos em
que, inclusive, V. Exa. foi voto vencido.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: H casos, inclusive do eminente Ministro
Candido Motta, que me provocaram meditao h alguns anos. S. Exa. dizia que
lei inconstitucional como lei que no existe, e seu acrdo foi vencedor. Citou
Rui Barbosa.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Tanto assim que tenho escrito:
Se antes j existia, para os Governadores, o art. 8 da Constituio,
e admitimos pudessem eles, apesar disso, deixar de cumprir as leis que
considerassem inconstitucionais, parece-me que no devemos adotar critrio
diferente para o Governo Federal, s porque a este se estendeu a mesma
possibilidade de representao que j tinham os Governadores.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Felicito-me por ter chegado ao mesmo
raciocnio de V. Exa. sem sequer termos trocado uma palavra.
O Sr. Ministro Victor Nunes: V. Exa. permite, eminente Ministro Aliomar
Baleeiro? No queria interromper V. Exa...
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: muita honra para mim.
O Sr. Ministro Victor Nunes: ...mas sou obrigado a defender-me da acusa-
o de inconsistente, que em bom vernculo contradio...
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Acusao? Trata-se de um esclareci-
mento que traz luz ao debate.
O Sr. Ministro Victor Nunes: A meu ver, no h contradio alguma por
duas razes: primeiro, a representao, do art. 8, pargrafo nico, est restrita
aos princpios constitucionais do art. 7, n. VII, da Constituio, no se estendendo
a todos os casos de inconstitucionalidade; em segundo lugar, era uma etapa do
processo poltico de interveno federal nos Estados, no era um meio comum de
se impugnar a inconstitucionalidade das leis. Portanto, o Governador, em todos os
outros casos que no fossem os do art. 7, n. VII, estaria to desarmado de meios
processuais para impugnar leis em tese como se achava o Presidente da Repblica
antes da Emenda Constitucional n. 16.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Mas ficou destrudo o argumento que se quis
tirar da Emenda Constitucional que ampliou.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: O art. 7 estabelece sete princpios cons-
titucionais. E so to flexveis, que tem servido de standard a tudo...
259
O Sr. Ministro Carlos Medeiros: Temos indeferido centenas de represen-

taes.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: ...apesar do princpio de autonomia e
independncia dos Poderes.
O Sr. Ministro Victor Nunes: Temos indeferido diversas representaes,
pelo fato de no enquadrarem qualquer dos princpios do art. 7, n. VII, da Cons-
tituio.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: Mas, no caso, trata-se exatamente de um
daqueles princpios, o da independncia e harmonia entre os Poderes.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Forma republicana, por exemplo, para
prevalecer uma lei federal que envolve a autonomia do Estado.
Preciso de um esclarecimento, Sr. Presidente. Estamos votando s o pri-
meiro argumento? Pelo primeiro argumento, denego o pedido, e, ainda me socor-
rendo de um argumento, aceitando-se que o Presidente da Repblica assumiu
compromisso de defender a Constituio e cumprir as leis, o que se d diante do
esprito dele uma alternativa: devo cumprir uma lei que viola a Constituio?
Mais vale a Constituio; fico com a Constituio, estou contra a lei. O jura-
mento, em vez de coibir, o estimula a praticar o ato que praticou.
Tudo isso se prende raiz da prpria Constituio, ao sistema de Governo
que adotamos e que acho nefasto para a Nao.
VOTO (Mrito)
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sr. Presidente, interpreto o art. 186 como
exigindo concurso de ttulos e provas. Sei que h casos em que o Supremo Tribunal
Federal tem se contentado apenas com o concurso de ttulos. Vi vrias vezes, no
Congresso, interessados enchendo os corredores e fazendo uma presso tremenda,
fato que explica aquela confuso a que se referiu o eminente Ministro Oswaldo
Trigueiro, ento Procurador-Geral da Repblica, em relao aos tesoureiros.
O meio de que se tem usado para violar o artigo 186 da Constituio o
chamado concurso interno, concurso de ttulos que, na prtica, para os nomeados,
os interinos, com absoluta violao do princpio do mrito, que est subjacente no
art. 186 da Constituio. So os interinos os nicos que acabam sendo considerados
aptos para a continuao no cargo. Isso viola, a meu ver, completamente esse
artigo.
Por essas razes, indefiro o mandado em relao ao primeiro impetrante.
Compreendi que, pela Lei 2.123, como foi exposto pelo eminente Relator, o
primeiro impetrante ficou numa situao jurdica j estabelecida pela Lei 3.414,
de 1958, que dispensava o concurso de ttulos e provas, para consider-lo somente
no regime de ttulos.
260
O Sr. Ministro Victor Nunes: Nem a Lei 2.123 exigia provas. Ela mandou
classificar na carreira de procurador quem exercesse funo jurdica, e os que
fossem interinos seriam submetidos a concurso de ttulos. A Lei 3.414, de 1958,
estendeu este regime s autarquias que se criaram ou viessem a ser criadas
posteriormente Lei 2.123.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sr. Presidente, no aceito o argumento de
que a rigidez da Constituio, no art. 186, no se aplica s autarquias. Elas foram
criadas para dar ao Poder Executivo maior elasticidade na administrao do servio
pblico. E, escapando aos princpios gerais e constitucionais, quer-se invocar o
princpio e a estrutura das autarquias, para o fim de restringir essa mesma flexi-
bilidade por parte do Executivo.
Em resumo, nego ao primeiro impetrante, porque considero necessrio o
concurso. Nego tambm aos dois demais impetrantes por um argumento e
peo ao eminente Ministro Victor Nunes que retifique minha informao, se eu
estiver errado. S. Exa. afirmou que, se os impetrantes estivessem sujeitos situa-
o que o Presidente da Repblica pretende pela supresso dos dois cargos, eles
teriam direito a uma disponibilidade com vencimentos integrais, nos termos da
Constituio.
O Sr. Ministro Victor Nunes: O governo no lhes reconheceu isso, mas
eles teriam esse direito.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Eles no teriam interesse econmico no
caso, e a condio para mandado de segurana que haja interesse lesado.
O Sr. Ministro Victor Nunes: O governo os classificou como procuradores
de 1 categoria. Portanto, no lhes est pagando vencimentos de consultor jurdico,
mas vencimentos de procurador de 1 categoria. O governo, em lugar de os pr
em disponibilidade, com a situao e os vencimentos de consultor jurdico, mudou-
lhes a categoria funcional, com rebaixamento de status e de vencimentos. Acho
que no podia fazer isso, porque eles eram estveis, tinham que ser mantidos no
cargo, ainda que em disponibilidade, com vencimentos integrais.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Para mim, a situao no se coloca na-
quilo de que a Constituio fala: direito lquido e certo. O problema controver-
tido. O Sr. Procurador-Geral da Repblica insiste em que, em todos esses casos,
houve aumento de despesa. O eminente Relator disse que no houve em relao
aos trs impetrantes, mas talvez haja em relao aos demais. No tenho, em
relao aos dois ltimos, certeza de que eles sofreram leso no seu direito.
Nego a ordem.
261
MANDADO DE SEGURANA 16.512 DF

Relator: O Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro
Requerentes: Engenharia Souza e Barker Ltda. e outros Requerido:
Senado Federal
Resoluo do Senado Federal, suspensiva da execuo de
norma legal cuja inconstitucionalidade foi declarada pelo Supremo
Tribunal Federal. Inconstitucionalidade de segunda resoluo
daquele rgo legislatrio, para interpretar a deciso judicial,
modificando-lhe o sentido ou restringindo-lhe os efeitos. Pedido
de segurana conhecido como representao, que se julga proce-
dente.
ACRDO
Tribunal Federal, em Sesso Plenria, na conformidade da ata do julgamento e
das notas taquigrficas, conhecer do pedido como representao por maioria de
votos.
Braslia, 25 de maio de 1966 Ribeiro da Costa, Presidente Oswaldo
Trigueiro, Relator.
RELATRIO
O Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro: O Cdigo de impostos e taxas de So
Paulo (Decreto 22.022, de 31-1-53) dispe em seu livro II:
Art. 1 O imposto sobre transaes, criado pelo art. 2 da Lei n.
2.485, de 16 de dezembro de 1935, recair sobre as transaes efetuadas
por empresas comerciais ou civis, individuais ou coletivas, que se dedica-
rem a negcios de:
(...)
b) construo, reforma e pintura de prdios e obras congneres, por
administrao ou empreitada;
Tendo o arquiteto Abelardo Reidy de Souza se recusado a pagar esse
tributo, que lhe foi exigido sobre os honorrios contratados para a fiscalizao de
obra a ser construda por conta do proprietrio, foi executado pela Fazenda esta-
dual, cuja pretenso o Tribunal de Justia julgou procedente.
262
No se conformando, aquele profissional interps Recurso Extraordinrio,

que aqui tomou o n. 38.538, teve como Relator o eminente Ministro Vilas Boas e
foi julgado em sesso plenria de 16-6-61.
O acrdo o seguinte:
Ementa Inconstitucional a cobrana do imposto sobre transa-
es, feita pela Fazenda de So Paulo, com base na legislao tributria
estadual sendo por fato gerador a renda auferida em virtude de contratos
de locao de servios profissionais (Constituio, artigos 15, 19 e 21):
Relatados e discutidos estes autos de Recurso Extraordinrio n.
38.538 So Paulo Recorrente: Aberlardo Riedy de Souza e Recorrida:
Fazenda do Estado:
Resolve o Supremo Tribunal Federal declarar a inconstitucionalidade
alegada, ut notas taquigrficas.
A deciso foi unnime e tomada pelo voto do Relator e dos senhores Mi-
nistros Candido Motta Filho, Gonalves de Oliveira, Ary Franco, Hahnemann
Guimares e Lafayette de Andrada.
Posteriormente, em 27-8-65, no RE 53.432 (Construtora de Imveis So
Paulo S.A. v. Fazenda do Estado), o Supremo Tribunal teve idntico pronuncia-
mento, na Segunda Turma, pelo voto dos Senhores Ministros Vilas Boas, Hermes
Lima e Victor Nunes.
Como acima esclarecido, a deciso do Tribunal Pleno sobre a
inconstitucionalidade do tributo questionado foi prolatada em 19-8-60, seguindo-se
a deciso da Turma em 24-10-61.
Em 21-8-62, o eminente Presidente do Supremo Tribunal, pelo Ofcio 621-
P, enviou ao Senado Federal cpias autnticas de acrdos que declaravam
inconstitucionais diversas leis, estaduais e municipais, bem como resolues de
entidades autrquicas, incluindo nessa relao o acrdo do RE 38.538, esclare-
cendo, entre parnteses: Inconstitucionalidade da cobrana do imposto sobre
transaes.
Em 25-3-65, promulgou o Senado a seguinte resoluo (DO, Seo I, Parte
I, de 28-3-65, p. 6003):
Resoluo n. 32, de 1965
Suspende a execuo da alnea b do art. 1 do Livro II do Cdigo de
Impostos e Taxas do Estado de So Paulo, por infringncia aos arts. 15, IV,
e 21 da Constituio Federal.
Art. 1 suspensa, nos termos da deciso definitiva proferida pelo
Supremo Tribunal Federal em sesso de 16 de junho de 1961, no Recurso
263
Extraordinrio n. 38.538, do Estado de So Paulo, a execuo da alnea b

do art. 1 do livro II do Cdigo de Impostos e Taxas do mesmo Estado, por
iinfringncia aos arts. 15, IV, e 21 da Constituio Federal.
Art. 2 Esta resoluo entrar em vigor na data de sua publicao,
revogadas as disposies em contrrio.
No aquiesceu a Fazenda estadual em considerar revogado o questionado
dispositivo do art. 1, b, do Livro II do Cdigo de Impostos e Taxas. Como se v
do documento de fl. 20, o Coordenador da Receita, pela Instruo n. 3-65, enten-
deu que a inconstitucionalidade declarada deveria restringir-se s hipteses rigo-
rosamente idnticas do arquiteto que, em primeiro lugar, trouxera o caso
apreciao do Supremo Tribunal. Nesse sentido, determinou:
1. inexigvel, em face do decidido no Recurso Extraordinrio n.
38.538, o imposto sobre Transaes, tendo por fato gerador a renda
auferida em virtude de contrato de locao de servios profissionais.
2. Nas demais hipteses, o Imposto sobre Transaes exigvel por
fora da legislao fiscal vigente.
Com apoio nessa interpretao, o Governador do Estado, em 15-9-65, re-
presentou ao Senado Federal, solicitando resoluo de carter interpretativo, no
sentido de ser esclarecida ou modificada a Resoluo n. 32/65, de forma a
amold-la, com a preciso desejvel, quilo que, a respeito, fora decidido pelo
Supremo Tribunal.
O caso foi submetido considerao da Comisso de Constituio e Jus-
tia, que opinou pela procedncia da representao, entendendo que a Resoluo
32 dava ensejo a interpretaes altamente desfavorveis economia paulista. A
Comisso apresentou projeto que o Plenrio aprovou e se converteu em nova
resoluo, promulgada em 14-10-65, e que do teor seguinte:
Resoluo n. 93 de 1965
Suspende cobrana de imposto feita pela Fazenda de So Paulo
com base na legislao tributria estadual.
Art. 1 suspensa a execuo do art. 1, b, do Decreto n. 22.022, de
31 de janeiro de 1953, do Estado de So Paulo, que autorizava a cobrana
do imposto sobre transaes, tendo por fato gerador a renda auferida em
virtude de contratos de locao de servios profissionais, considerada
inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal, em deciso definitiva
prolatada no Recurso Extraordinrio n. 38.538.
Art. 2 revogada a Resoluo n. 32, de 1965.
264
Art. 3 Esta resoluo entra em vigor na data de sua publicao.

contra esta nova Resoluo do Senado Federal que a Engenharia Souza
e Barker Ltda. e mais (27) vinte e sete empresas construtoras impetram o presente
mandado de segurana, em que alegam:
a) que a segunda Resoluo do Senado Federal inconstitucional na sua
origem, natureza, forma e finalidade, e est ocasionando prejuzo irremedivel s
impetrantes;
b) que, suspendendo a suspenso anterior, o Senado usurpou funes
legislativas estaduais restabelecendo lei inexistente e f-lo sem estar baseado
em nova deciso judicial;
c) que, aceitando a interpretao dada ao julgado pela administrao esta-
dual, o Senado procedeu como se fosse uma super instncia, revogando pratica-
mente uma deciso do Supremo Tribunal, e atribuindo a este pensamento por ele
no manifestado;
d) que as impetrantes esto sendo obrigadas a pagar tributo declarado
inconstitucional, com efeito retroativo e com os nus decorrentes da correo
monetria.
Para melhor esclarecimento do caso, em seus diversos aspectos, leio ao
Tribunal o pedido de segurana (fls. 1-10) e as informaes prestadas pelo
Excelentssimo Senhor Presidente do Senado Federal (fls. 55-59).
O parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica encontra-se fl. 61
e diz o seguinte:
Em petio de 7-2-66 as impetrantes empresas construtoras com
sede em So Paulo, requerem mandado de segurana contra a Mesa e o
Plenrio do Senado Federal para que seja considerada nula a Resoluo n.
93 dessa casa do Congresso Nacional.
Essa Resoluo, aprovada em 14-10-65, revogou Resoluo anterior,
de n. 32, aprovada em 25-3-65, pela qual o Senado suspender a execuo
de determinado dispositivo do Cdigo Paulista de Impostos e Taxas em
virtude de deciso deste Egrgio Supremo Tribunal que o julgara
inconstitucional.
A argio das impetrantes a de que declarada por este Alto Tribu-
nal a inconstitucionalidade do mencionado dispositivo, suspenso este pelo
Senado em seguida a ofcio de comunicao do julgado, mediante Resolu-
o, no era lcito ao mesmo Senador revogar esta Resoluo nem substi-
tu-la por outra.
265
Nas informaes (fls. 55-59), de 9-3-66, o Exmo. Sr. Presidente do

Senado explica que a segunda Resoluo era de natureza interpretativa e
estaria ajustada aos exatos termos da deciso judicial; e que era legtima a
modificao ou revogao de uma Resoluo daquele rgo do
Legislativo por outra.
Quanto ao cabimento do mandado contra ato do Senado, hoje est
assegurado no art. 101, I, i, da Constituio, com a redao dada pela
Emenda Constitucional n. 16, de 26-11-65.
H, porm, ainda, uma questo preliminar a de saber se este
Supremo Tribunal Federal pode, como querem os impetrantes anular a
resoluo senatorial.
Se uma resoluo, falando-se em tese, de carter administrativo
ou, mais precisamente, um ato administrativo, entre tantos que ao rgo
legislativo lcito praticar, a anulao se pode dar, pois se trata de uma
situao particular ou individuada.
Se, porm, ao revs, a hiptese de ato revestido da generalidade
prpria da funo legislativa, de ato-regra, j a soluo negativa. No se
trata, a, de ato jurdico suscetvel de anulao pelo Judicirio ressalvado a
hiptese de declarao de inconstitucionalidade.
No caso o ato inquestionavelmente da funo legislativa. uma lei
que perde a eficcia em conseqncia do pronunciamento do rgo
legislativo que completa o do Judicirio.
Fica, assim, fora do alcance do mandado de segurana, segundo a
jurisprudncia deste Alto Tribunal.
E sendo ato legislativo, pode ser revogado por outro da mesma natu-
reza.
Claro que a suspenso da execuo da lei declarada inconstitucional,
no todo ou em parte, como prev o art. 64 da Constituio, h de se condi-
cionar aos termos do decidido. Se o no for, ocorrer ento a hiptese de
inconstitucionalidade, cuja declarao ter lugar por via de processo ade-
quado.
O dispositivo legal aqui impugnado estatuiu que o imposto sobre
transaes recairia sobre as efetuadas por empresas comerciais ou civis,
individuais ou coletivas, que se dedicassem a negcios de (...) b) constru-
o, reforma e pintura de prdios e obras congneres, por administrao
ou empreitada.
266
A ementa do acrdo de que resultou a primeira resoluo do Senado

esta:
Inconstitucional a cobrana do imposto sobre transao, feita
pela Fazenda de So Paulo, com base na legislao tributria
estadual, tendo por fato gerador a renda auferida em virtude de
contratos de locao de servios profissionais.
Aquela primeira Resoluo disps:
Art. 1 suspensa, nos termos da deciso definitiva proferida
pelo STF, em sesso de 16-6-61, no Rec. Extr. 38.538, do Estado de
So Paulo, a execuo da alnea b do art. 1 do livro II do Cd. de
Imp. e Taxas do mesmo Estado por infringncia aos arts. 15, IV e
21 da Constituio Federal.
Atendendo a representao do Governador do Estado que alegou
ter a deciso judicial se referido apenas a imposto calculado sobre o valor
de obras tendo por base contratos de locao de servios profissionais de
arquitetura, desenho, especificao e fiscalizao, o Senado aprovou a
segunda resoluo que declarou revogada a primeira e
suspensa a execuo do art. 1, b, do decreto que autoriza a
cobrana do imposto sobre transaes tendo por fato gerador a renda
auferida em virtude de contratos de locao de servios profissio-
nais...
Em suma: teria havido divergncia entre o acrdo e sua ementa;
esta mais ampla que aquela.
Na realidade, porm, o acrdo questionado, segundo o voto do Sr.
Ministro Candido Motta Filho abrange todo o dispositivo impugnado
(fls.12-13). Deveria, conseqentemente, prevalecer a primeira resoluo
do Senado. Mas, como ficou exposto, no possvel o veto judicial a qualquer
resoluo de natureza legislativa daquele rgo, a no ser in concreto ou
mesmo in genere, mas no processo prprio.
No cabendo mandado de segurana contra lei em tese (Smula
266), est compreendida a hiptese da resoluo de carter geral.
De resto, a lei paulista impugnada de 1953; o acrdo que suspendeu
um de seus dispositivos de 1961; e as duas resolues so de 1965. J
hoje a matria constitucional discutida tem outra disciplina (emenda n. 16).
Em face de exposto o parecer pela denegao do pedido de mandado
de segurana por inadmissvel contra resoluo do Senado suspensiva de
execuo de lei.
267
Contra a mesma resoluo os mesmos impetrantes, na mesma data,

e com os mesmos argumentos apresentaram a este Supremo Tribunal
reclamao que tomou o n. 691 e foi distribuda ao Exmo. Ministro Carlos
Medeiros, em cujo processo foi dado o parecer constante da cpia anexa
sendo, pois, o caso de julgamento conjunto.
VOTO
O Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro (Relator): Ainda que se queira apontar
certa impreciso na ementa do acrdo prolatado no RE 38.538, tenho como
insuscetvel de dvida que o Supremo Tribunal declarou a inconstitucionalidade
postulada pelo recorrente.
Como consta da ata, declarou-se inconstitucional o tributo em questo.
O tributo em questo era o previsto no Livro II, art. 1, b, do Cdigo de Impostos
e Taxas do Estado de So Paulo.
Na relao constante do ofcio enviado ao Presidente do Senado Federal,
para os efeitos do art. 64 da Constituio, incluiu-se o RE 38.538, com o esclareci-
mento, entre parnteses, de que ele dizia respeito inconstitucionalidade da
cobrana do imposto sobre transaes.
Foi em razo desse expediente que o Senado, pela Resoluo 32, suspen-
deu, nos termos da deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal, a execuo
da alnea b do art. 2 do Livro II do Cdigo de Impostos e Taxas, por infringncias
dos arts. 15, IV, e 21 da Constituio Federal. Completou-se, assim, o processo
estabelecido para o controle de constitucionalidade: a declarao do Supremo
Tribunal foi seguida de manifestao formal do Senado, suspensiva da execuo
da norma legal questionada.
Depois disso, poderia o Senado por outra Resoluo, de sua iniciativa,
promulgada sete meses depois revogar a anterior, para interpretar a deciso
do Supremo Tribunal, por essa forma atendendo reclamao apresentada pelo
Estado de So Paulo? a primeira questo a ser examinada.
Em face da deciso do Supremo Tribunal e da primeira Resoluo do Senado,
entendeu o fisco estadual que a discutida alnea b no fora eliminada do Cdigo
de Imposto e Taxas. Seria ela inaplicvel aos casos rigorosamente idnticos ao
examinado no RE 38.538, porm continuava em vigor para a generalidade dos
contribuintes.
A essa exegese aderiu o Senado, e isso o levou a revogar a Resoluo 32
para, por outra Resoluo, a de n. 93, alterar, corrigir, ou apenas interpretar, como
se queria, o que fora objeto de declarao pelo Supremo Tribunal.
268
compreensvel o zelo publicano da administrao estadual. Parece-me,

todavia, que se ela entendeu que a deciso em causa fora obscura ou omissa,
poderia ter vindo com embargos de declarao, oportuno tempore. Se, diversa-
mente, estava convencida de que o julgado do Supremo tinha alcance limitado
permitindo, assim, que o tributo em causa continuasse a ser exigido nas hipteses
no expressamente consideradas cabia-lhe promover a cobrana do tributo,
ou delimitar-lhe o campo de incidncia, por via legislativa.
O apelo ao Senado que me parece incabvel, porque essa Casa do Con-
gresso no tem, no elenco de suas atribuies, nem a de rever as decises do
Supremo Tribunal, nem a de suprir omisses que eventualmente se verifiquem no
campo legislativo dos Estados.
Pelo art. 64 da Constituio, incumbe ao Senado suspender, no todo ou em
parte, a execuo de lei ou decreto declarado inconstitucional, por deciso definitiva
do Supremo Tribunal. Atravs desse expediente originrio da Constituio de
1934 , deu-se ao Senado, em nossa sistemtica poltica, o encargo de tornar
inoperantes, erga omnes, as leis ou normas que o Poder Judicirio deixa de aplicar,
in casu, por eiva de inconstitucionalidade.
No est sujeito a qualquer sano especfica o exerccio dessa atribuio
pelo Senado, mas este decerto tem como um de seus deveres primordiais o de
velar pela ordem jurdica e preservar a harmonia que deve presidir convivncia
dos Poderes.
curial que se, ao receber pedido de suspenso de execuo de lei ou
norma inconstitucional, o Senado tiver qualquer dvida, quanto forma ou mes-
mo quanto ao sentido da declarao judicial, poder pedir ao Supremo Tribunal os
esclarecimentos que entender necessrios. Parece-me, entretanto, que, depois
de atender solicitao do Supremo Tribunal promulgando resoluo
suspensiva da lei inconstitucional , a competncia do Senado est exaurida.
Penso, por isso, que ele no poderia rever a matria, quer para interpretar
de deciso do Supremo Tribunal, sem que este fosse ouvido, quer para dirimir
dvida suscitada, no mbito estadual, sobre a validade parcial da norma questio-
nada. Na primeira hiptese, estaria ele atuando na esfera judiciria; na segunda,
teria ido at o campo da legislao estadual.
Nessas condies, tenho como inoperante a segunda Resoluo, promul-
gada sob n. 93, sem que isso importe em desapreo ao Senado Federal, que ter
procedido como entendeu de seu dever, e certamente movido por solicitao de
interesse pblico, consoante o pronunciamento de sua Comisso de Justia. O
caso certamente est colocado no plano das relaes entre os poderes constitucio-
nais da Repblica, parecendo-me, entretanto, sem propores para configurar
conflito de que resulte qualquer implicao de carter poltico.
269
Passando segunda questo a do cabimento do mandado de segurana ,

no vejo como dele conhecer, para o efeito pretendido na impetrao.
Em primeiro lugar, porque o mandado de segurana inadmissvel contra a
lei em tese, princpio consagrado em nossa jurisprudncia predominante e inscrito
na Smula 266. Para o objetivo que se tem em vista, considero a Resoluo do
Senado como equivalente da lei, em seu aspecto material.
Qualquer que seja o alcance da Resoluo impugnada, parece-me
indubitvel que dela no resulta, imediatamente, leso a direito lquido e certo de
qualquer dos postulantes. Admitindo-se que ela possa autorizar a revivescncia
parcial da norma legal que, desde a publicao da Resoluo 32, fora expungida
da legislao fiscal do Estado de So Paulo, disso resultaria apenas a possibilidade
de vir a Fazenda Pblica a exigir, em alguns casos e de alguns contribuintes, o
malsinado tributo. Enquanto essa cobrana no se materializa, ou no se apresenta
como ameaa iminente, no h leso de direito remedivel por via de segurana.
Se essa ameaa j existe, cabe ento o mandado contra os exatores estaduais.
Nesse caso, porm, a medida no pode ser impetrada originariamente ao Supremo
Tribunal.
Se, em vez de reclamar do Senado, como preferiu fazer, houvesse o Estado
de So Paulo editado novo diploma legal sobre a matria voltando a exigir o
tributo questionado, nos casos porventura no abrangidos pela declarao do
Supremo Tribunal bvio que os prejudicados poderiam recorrer ao de
segurana, para resguardo de seus direitos. Mas esta ao teria que ser dirigida
no contra a Assemblia Legislativa, por ter aprovado a lei, e sim contra os agentes
da Fazenda, incumbidos de dar-lhe execuo em casos concretos. o que se
verifica, com freqncia, na prtica judiciria, quando os contribuintes, com ou
sem razo, se sentem lesados por imposies fiscais.
Por essas razes, no conheo do pedido.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sr. Presidente, peo a Deus e aos emi-
nentes Juzes me perdoem se disser alguma heresia, nesta Casa, porque o nico
meio de o Supremo Tribunal Federal construir a Constituio, por esse processo
de tentar, errar e corrigir o erro.
Portanto, se um erro eu posso cometer, divergindo, com grande embarao
para mim, porque tenho em alto apreo intelectual a opinio do eminente Sr.
Ministro Pedro Chaves.
O Sr. Ministro Pedro Chaves: Muito obrigado a V. Exa.
270
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Adoto o voto do eminente Sr. Ministro

Oswaldo Trigueiro, na parte em que considera o mandado de segurana inade-
quado para o fim pretendido pelo impetrante.
Como ambos os Relatores frisaram bem, o interesse de uma resoluo do
Senado para a execuo do art. 64 da Constituio, de ordem normativa ou,
para usar da expresso do Sr. Ministro Carlos Medeiros, quase legislativa.
Revogar uma lei, suspender a execuo de uma lei, um ato jurdico de carter
normativo.
O mandado de segurana, nesse caso, no se pode utilizar pelo mesmo
princpio de que ele no utilizado contra a norma em tese.
Tambm acompanho o voto do eminente Sr. Ministro Carlos Medeiros
contra a reclamao, data venia do eminente Dr. Procurador-Geral da Repblica,
porque ela tem um carter correcional que a torna absolutamente imprpria para
ser dirigida contra um dos rgos dos Poderes da Repblica. At porque este
rgo no tomaria conhecimento, nem daria a menor importncia a essa deciso
do Supremo Tribunal Federal. Ele a ignoraria. E isso no seria, de maneira nenhuma,
proveitoso ao prestgio do Supremo Tribunal Federal nem, tambm, ao princpio
de harmonia e independncia dos Poderes.
A reclamao de maneira nenhuma caberia. O mandado de segurana de
maneira nenhuma caberia. Talvez fosse possvel a representao, por intermdio
do Procurador-Geral da Repblica, j que o art. 1 da Emenda n. 16, acrescen-
tando mais uma alnea k no art. 101, inciso I, da Constituio Federal, estendeu
essa medida a que se referem os arts. 7 e 8 da Constituio contra as leis estaduais,
tambm s leis federais. Talvez.
Mas, no caso concreto, no interessa saber se ou no a representao
que cabe. que no cabem o mandado de segurana nem a reclamao de
carter regimental.
Poderia parar meu voto aqui, porm, acredito que o julgado de hoje ser
uma deciso como aquelas que integram o livro do Ministro Edgar Costa, Os
Grandes Julgamentos do Supremo Tribunal Federal. Estamos, hoje, exercendo
uma das funes mais importantes, justamente a de equilbrio dos Poderes dentro
da Repblica, dentro da Constituio.
Neste ponto, com a permisso do eminente Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro,
no creio que tenhamos poderes para dizer que o Senado no pode suspender
uma resoluo, com base no art. 64.
O Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro (Relator do Mandado de Segurana n.
16.512): Se ns tivermos de julgar, amanh, em grau de recurso ordinrio, mandado
de segurana oriundo de So Paulo, como poderemos nos escusar apreciao
da matria?
271
O Sr. Ministro Luiz Gallotti : S. Exa. acha que, mesmo de meritis, o Supremo
no pode anular o segundo ato do Senado.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Talvez no tivesse sido claro. Vou pr o
problema nos termos em que o eminente Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro o colocou,
h pouco, com muito brilho.
A primeira pergunta foi esta: pode o Senado Federal revogar a sua resoluo
tomada com base no art. 64? E a segunda, posta, aqui, pelo eminente Sr. Ministro
Pedro Chaves: pode o Senado deixar de suspender a lei que lhe apresentada
como inconstitucional?
O Sr. Ministro Oswaldo Trigueiro (Relator do Mandado de Segurana n.
16.512): Infelizmente, pode, porque no h prazo nem sano. o que assinalei
no meu voto. O Senado pode ser omisso durante vinte anos.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Tenho impresso de que o eminente Sr.
Ministro Pedro Chaves, talvez por m-percepo minha, levantou a tese de que o
Senado obrigado a executar aquilo que o Supremo Tribunal Federal disse, quando
afirma a inconstitucionalidade de uma lei. A expresso de S. Exa. foi: o Senado
um executor das decises do Supremo Tribunal Federal. Ento, S. Exa. admitiu
que o Senado possa penetrar no julgado do Supremo Tribunal e apreciar se ele
est formalmente compatvel com a Constituio, isto , se ele foi votado por um
quorum adequado, de acordo com o art. 200 da Constituio, etc.
A, no. Acho que, quando o Supremo Tribunal Federal decide, o acrdo
que sai daqui tem, por si, a presuno de que o julgamento foi tomado com todas
as cautelas constitucionais.
O Sr. Ministro Pedro Chaves: Mas ningum pode chegar a essa presuno
sem as cautelas necessrias.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Ser o Prprio Supremo Tribunal Federal
que verificar se foram tomadas as cautelas, de acordo com as normas legais
adequadas. O Senado, a meu ver, no pode fazer isso. matria interna
corporis.
Agora, o Senado, na minha opinio, tem discricionarismo poltico de sus-
pender ou no. Se convier, ele suspende; se no convier, ele, ao invs de
prestigiar a deciso do Supremo Tribunal, pode tomar a iniciativa de uma emenda
Constituio, ou ficar inerte.
O Sr. Ministro Pedro Chaves: Era assim no tempo da Carta de 1937.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: S no poder emendar se, com isso, ele
vier a ofender a Repblica ou a Federao. So os dois limites do poder de
emendar do Congresso Nacional.
272
O eminente Sr. Ministro Pedro Chaves citou a Constituio de 1937, que

permitiu ao Poder Legislativo, se no se conformasse com as decises do Supremo
Tribunal, anul-las. E ns sabemos que, desgraadamente, o ditador, exercendo
funes do Poder Legislativo em que se investira, suspendeu, de fato, pelo menos
um acrdo do Supremo Tribunal, em 1939, ou 1940 e, se no me falha a memria,
num caso em que os Desembargadores da Bahia haviam pedido um remdio
judicial para no pagar o imposto de renda, que fora introduzido em relao aos
magistrados, por um decreto-lei de maro daquele ano. Recordo-me muito bem,
apesar de ter ocorrido h tantos anos, de pungente acrdo em que, nesse caso
melanclico, o eminente Ministro Carlos Maximiliano, um dos maiores nomes que
passaram por esta Casa, se referiu ao assunto, dizendo que ele a no daria mais
o remdio judicial, porque no ficava bem ao Supremo dar, para no ser cumprido.
E, ento, lembrou os tempos em que se dava precedncia aos Juzes nas cerimnias
pblicas. Foi um dos acrdos mais famosos da histria do Supremo Tribunal
Federal e dos mais dolorosos, mesmo prolatado nos tempos mais atormentados
desta Corte.
Agora, o que sustento que o Senado tem o direito de dar ou no dar a
suspenso de lei impugnada como inconstitucional. Pode faz-lo, para observar
se o Supremo Tribunal se estabiliza na matria e vem a ter uma jurisprudncia
predominante sobre ela.
No podemos negar que, na histria do Supremo Tribunal, a respeito de
inmeras teses, a sua jurisprudncia tem vacilado, e encontramos, s vezes, num
espao pequeno de tempo, decises declarando que tal lei inconstitucional, e
outra, que constitucional, acerca de vrios problemas.
Sabemos, acerca do art. 141, 34, que se pode encontrar uma srie de
julgados num e noutro sentido.
A respeito da possibilidade de uma lei federal poder isentar de imposto
estadual ou municipal um servio no qual a Unio tenha interesse, h acrdos
nesses dois sentidos. E os casos poderiam ser multiplicados ao infinito.
O Senado tem o direito, mesmo depois da Smula, de esperar que se paci-
fique, que afinal se tranqilize o entendimento do Supremo Tribunal; porque pode
acontecer que passe a resoluo numa tarde e, nessa mesma tarde, resolva o
Supremo que aquela lei, que era constitucional, seja inconstitucional. E pode ser,
tambm, que o Senado prefira a reforma da Constituio, para prevalecer o sentido
da lei, pugnado pelo Supremo Tribunal; e pode, tambm, no fazer nada cruzar
os braos, deixar a matria em ponto morto, que nada, lhe acontece, porque no
h qualquer sano para a sua resistncia.
Ser justificvel que o faa, s vezes, porque velho que um Tribunal da
altitude do Supremo Tribunal Federal, ou da Corte Suprema dos Estados Unidos
ou da Argentina, legisle num caso concreto.
273
s vezes, h matizes, em cada caso, e aquela deciso que diz que a lei
inconstitucional, assim procede em funo de determinadas circunstncias e
distines, e no em face da lei.
Por essas razes, Sr. Presidente, adoto os votos de ambos os eminentes
Srs. Ministros Relatores, no conhecendo nem de mandado de segurana, nem
da reclamao. E, com ressalva a respeito desses poderes do Senado, que, a meu
ver, podemos nos dispensar de apreci-los, mesmo para no nos comprometermos,
desde j o que no necessrio para a soluo deste caso.
VOTO
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira: Sr. Presidente, eu considero que, no
caso, no se trata propriamente de uma lei em tese, mas de um ato do Senado
Federal, que o praticou em nome da Constituio, para complementar, digamos
assim, aquilo que o Eg. Supremo Tribunal Federal decidiu. Praticando tal ato, o
Senado Federal estava, por conseqncia, cumprindo misso constitucional, que
lhe foi outorgada, de acatar e complementar a deciso deste Eg. Supremo Tribu-
nal Federal. Acho que se trata, como bem disse o eminente Ministro Pedro Cha-
ves, de um ato conseqente de resoluo anterior do Supremo Tribunal Federal.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Permite o eminente Juiz um aparte?
Eu queria ponderar a V. Exa. e ao Tribunal aquela clusula do art. 64:
incumbe ao Senado Federal suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei
ou decreto declarados inconstitucionais por deciso definitiva do Supremo Tribunal
Federal.
O Sr. Ministro Pedro Chaves: Mas, no todo ou em parte, se o Supremo
Tribunal Federal houver declarado a inconstitucionalidade, no todo ou em parte,
isso evidente.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Com a devida vnia, o Senado Federal
tem opo para aceitar a convenincia de suspender um dos dispositivos, se forem
mais de um, e no suspender os demais. Est na letra, est na prpria essncia...
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira: No tenho aqui o dispositivo constitucional,
mas o que ao Senado compete , justamente, cumprir a deciso do Supremo
Tribunal Federal, mandando, portanto, aplicar ou suspender...
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: O Senado no um mero executor, um
mero carimbo de borracha, para dar autenticidade ao ato.
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira: Nos termos da Constituio, o Senado,
acatando a deciso do Supremo Tribunal Federal, suspender a disposio.
274
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: A redao a seguinte:

Incumbe ao Senado Federal suspender a execuo, no todo ou em parte,
de lei ou decreto declarados inconstitucionais por deciso definitiva do Supremo
Tribunal Federal.
Ele tem, a meu ver, como est neste dispositivo, o poder de, se forem dois
ou trs dispositivos, suspender um e no suspender os demais. O papel do Senado
Federal no o de um simples carimbo de borracha das decises do Supremo
Tribunal; ele tem uma opo poltica de achar conveniente suspender ou no.
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira: Se ntegro e completo, ele tem de
manter integralmente.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: No h razo para se manter. Pode ser
que a nao inteira aceite uma lei defeituosa, inconstitucional, e 10 indivduos,
apenas, no a aceitem.
O Sr. Ministro Pedro Chaves: Se a incumbncia no fosse investigar a
deciso do Supremo Tribunal Federal, ele estaria legislando, revogando uma lei,
sem a cooperao da Cmara dos Deputados e do Presidente da Repblica.
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira: Parece-me que a deciso do Supremo
Tribunal Federal est dentro dessa proporo. De maneira que, assim sendo, eu
tambm voto, data venia dos eminentes Ministros que me antecederam e do
eminente Ministro Aliomar Baleeiro, que foi o voto que se seguiu imediatamente
aos votos dos eminentes Ministros Relatores, conhecendo, tambm, do mandado
de segurana, para deferi-lo nos termos do voto dos eminentes Ministros Prado
Kelly e Pedro Chaves.
VOTO (Preliminar)
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sr. Presidente, conheo como represen-
tao, embora ainda no haja uma lei regulamentando o exerccio dela em rela-
o a leis federais. O conheo porque, quando entrou em vigor a Constituio de
1946, tambm no havia lei regulamentando o exerccio desse remdio por parte
do Sr. Procurador-Geral da Repblica, e creio que foi Temistocles Cavalcanti que
encaminhou as primeiras, independentemente de um texto legislativo; e o Supremo
Tribunal Federal considerou auto-aplicvel o dispositivo constitucional.
Por esses precedentes, dado que o Sr. Procurador-Geral da Repblica
assumiu a autoria da reclamao e tambm o Senado Federal foi ouvido, embora
em um prazo menor do que aquele que concedido s Assemblias dos Estados
em circunstncias anlogas, repito: em face do precedente, conheo da repre-
sentao.
275
EXPLICAO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sr. Presidente, peo a palavra para es-
clarecer meu voto.
V. Exa. est computando meu voto vencido no mrito, da representao
da Procuradoria-Geral, no caso, quando enunciei, inicialmente...
O Sr. Ministro Ribeiro da Costa (Presidente): Por enquanto o que consta
da minuta de julgamento o seguinte: conheceram do pedido como representa-
o, julgando-a procedente para anular o ato impugnado. Restam, agora, os votos
que podem diferir.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Tive a impresso de que V. Exa. iria
facultar, a quem quer que fosse, votar sobre o mrito. Porque, quando me pro-
nunciei, inicialmente, me referi, apenas, preliminar do no-conhecimento,
quer da reclamao, quer do mandado de segurana. E disse, mesmo: no sendo
necessrio decidir sobre o mrito, pois no teria razo para me alongar sobre ele.
Agora, quanto ao mrito, voto contra o provimento da representao.
Creio e, nisso, divirjo do eminente Sr. Ministro Victor Nunes Leal
que lcito ao Senado rever a sua resoluo. Creio que S. Exa. est equiparando
duas hipteses diferentes. S. Exa., como ouvimos aqui, considerou o ato do Senado
com apoio no art. 64 a uma revogao de uma lei. No. O que o texto diz, inega-
velmente, que a suspenso da execuo uma situao de direito; no nica
em nossa Constituio, no art. 64.
Alm do caso do art. 64, temos um outro exemplo de que uma lei pode
ficar em vigor e ter sua execuo suspensa. Veja V. Exa., por exemplo, o art.
141, 34. Ali, h dois princpios: que um tributo deve ser sempre decretado por
uma lei; mas que a sua cobrana em cada exerccio depender de uma prvia
autorizao oramentria. Ento, que acontece se o Congresso estou discutindo
no plano federal ou uma Assemblia do Estado no concedeu autorizao
oramentria para cobrana de um imposto em determinado oramento, embora
no haja sido revogada a lei que decreta esse imposto? A lei est em vigor;
apenas faltou o ato que d eficcia quela lei naquele exerccio. Pode o Congresso
achar conveniente no revogar a lei e deix-la para quando julgar oportuno
utiliz-la. E, num determinado exerccio, considerar que a receita daquele imposto
ou convenincia da poltica possam no aconselhar a cobrana naquele ano.
O caso no nico, por isso reconheo ao Senado o poder de suspender e
rever o seu ato e faz-lo em qualquer tempo. Poderia, tambm, chegar conclu-
so de que mais convm aguardar aquela hiptese j aqui exposta pelo eminente
Sr. Ministro Victor Nunes Leal: uma mudana, por exemplo, da composio do
Supremo Tribunal, quando a margem de votao foi mnima, com apenas um voto
de diferena, como , por exemplo, o caso das taxas de incndio de Pernambuco
e Minas Gerais.
276
A diferena de votao muito pequena nesse caso. Como poderia, tam-

bm, preferir o processo da emenda constitucional.
Por essas razes, no me querendo alongar quanto ao mrito, indefiro a
representao.
O Sr. Ministro Hermes Lima: Se V. Exa. acha que o Senado pode rever...
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: O Senado Federal um rgo poltico;
pode rever.
O Sr. Ministro Hermes Lima: ...isso significa que ele pode deixar de cum-
prir o acrdo do Supremo Tribunal que declarou a lei inconstitucional.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Pode. Suspender a lei se quiser e achar
conveniente. Mas tem discricionarismo para no faz-lo. No h qualquer san-
o para o Senado se no suspender a lei na forma do art. 64.
Permita V. Exa. Esquea, neste momento, que um Juiz e volte ao tempo
em que era poltico e Professor de Introduo Cincia do Direito. Imagine uma
hiptese que ocorreu em outro pas: determinado Estado est profundamente
conturbado por um problema poltico, por exemplo, aqueles Estados do Sul dos
Estados Unidos, em 1860, e uma deciso, por exemplo, a do clebre caso Dred
Scott, pode ser provocada por dois indivduos, ou por um s indivduo, enquanto
todos os demais querem cumprir a lei. Isso pode provocar tamanha irritao no
Estado, que o leve a tomar de armas, como l aconteceu, em parte, por efeito de
acrdo sobre Dred Scott.
Ento, o Senado no est preso disciplina jurdica, no est preso s
formas de direito, e pode optar por critrios polticos; pode preferir suspender a
sua suspenso, para parodiar Pontes de Miranda, e evitar um mal maior para o
Pas.
A Constituio no , apenas, um Orculo de Delfos em matria de ordem
jurdica. Ela para fazer andar o Pas; no para fazer parar a vida do Pas.
DECISO
MS 16.512/DF Relator: Ministro Oswaldo Trigueiro. Requerentes: En-
genharia Souza e Barker Ltda. e outros (Advogados: Benedicto Pereira Porto e
outro). Requerido: Senado Federal.
Como consta da ata, a deciso foi a seguinte: conheceram do pedido
como representao, julgando-a procedente para anular o ato impugnado,
contra os votos dos Ministros Aliomar Baleeiro e Hermes Lima, no mrito.
277
Presidncia do Ministro Ribeiro da Costa. Relator o Ministro Oswaldo

Trigueiro. Tomaram parte no julgamento os Ministros Carlos Medeiros, Aliomar
Baleeiro, Oswaldo Trigueiro, Prado Kelly, Adalicio Nogueira, Evandro Lins,
Hermes Lima, Pedro Chaves, Victor Nunes, Gonalves de Oliveira, Vilas Boas,
Candido Motta Filho, Luiz Gallotti e Lafayette de Andrada. Licenciado, o Minis-
tro Hahnemann Guimares.
Braslia, 25 de maio de 1966 Dr. lvaro Ferreira dos Santos, Vice-
Diretor-Geral.
RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA 18.534 SP

Relator: O Sr. Ministro Themistocles Cavalcanti
Relator para o acrdo: O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro
Recorrente: Editora Abril Ltda. Recorrido: Juiz de Direito da Vara de
Menores da Capital
Obscenidade e pornografia.
I - O direito constitucional de livre manifestao do pensa-
mento no exclui a punio penal, nem a represso administrati-
va de material impresso, fotografado, irradiado ou divulgado
por qualquer meio, para divulgao pornogrfica ou obscena,
nos termos e forma da lei.
II - falta de conceito legal do que pornogrfico, obsceno
ou contrrio aos bons costumes, a autoridade dever guiar-se
pela conscincia do homem mdio de seu tempo, perscrutando
os propsitos dos autores do material suspeito, notadamente, a
ausncia, neles, de qualquer valor literrio, artstico, educacional
ou cientfico, que o redima de seus aspectos mais crus e cho-
cantes.
III - A apreenso de peridicos obscenos cometida ao Juiz
de Menores pela Lei de Imprensa visa proteo de crianas e
adolescentes, contra o que imprprio sua formao moral e
psicolgica, o que no importa em vedao absoluta do acesso
de adultos que os queiram ler. Nesse sentido, o juiz poder adotar
medidas razoveis que impeam a venda aos menores, at o
limite de idade que julgar conveniente, desses materiais, ou a
consulta dos mesmos por parte deles.
278
ACRDO
Vistos e relatados estes autos de Recurso em Mandado de Segurana n.
18.534, do Estado de So Paulo, em que recorrente a Editora Abril Ltda. e
recorrido o Juiz de Direito da Vara de Menores da Capital, decide a Segunda
Turma do Supremo Tribunal Federal dar provimento em parte, por maioria de
votos, de acordo com as notas juntas.
Distrito Federal, 1 de outubro de 1968 Evandro Lins e Silva, Presidente
Aliomar Baleeiro, Relator para o acrdo.
RELATRIO
O Sr. Ministro Themistocles Cavalcanti: A Editora Abril requereu mandado
de segurana ao Juiz da Vara de Menores da Comarca da Capital de So Paulo
que, de acordo com o parecer do Dr. Curador de Menores, mandou apreender,
em oficinas da empresa, 231.680 exemplares da revista Realidade, com graves
prejuzos para a impetrante.
A apreenso foi feita sob o fundamento de que obscena a referida publi-
cao.
Que, entretanto, no conceito do art. 53 da Lei de Imprensa e no seu con-
ceito usual, no se verifica tal obscenidade.
Alm do mais, a referida publicao devia ser distribuda em outras cidades
do Brasil, onde os juzes de menores poderiam atender a outras conceituaes da
obscenidade.
O juiz justificou o seu ato fl. 22, apontando diversos artigos (fls. 71/77)
que caracterizam a obscenidade e justificou seu ato que teria de atingir todos os
exemplares ainda nas oficinas.
Que o conceito de obsceno se refere estritamente ao pudor, cuja presuno
se impe autoridade judiciria, conceito que no dizer de Nelson Hungria no se
confunde com a expresso ertica.
O Tribunal proferiu deciso que se resume na ementa fl. 90, denegando
o pedido e resumindo o que se contm no longo acrdo de fls. 90 a 99.
Recorreu a impetrante contestando o conceito de obscenidade constante
da deciso, por ser inaplicvel na espcie, invocando a opinio do Dr. Procurador-
Geral, favorvel concesso da segurana (fl. 105), e que, na Inglaterra como
nos Estados Unidos, o conceito evoluiu porque a literatura no pode estar no nvel
de menores, mas do pblico em geral.
279
Que apenas dois artigos condenaram a revista Porque me orgulho de

ser me e Confisses de uma moa livre, e uma fotografia que seria de mau
porte, mas no obscena.
A douta Procuradoria-Geral da Repblica pela confirmao do acrdo
recorrido.
VOTO
O Sr. Ministro Themistocles Cavalcanti (Relator): O exame do recurso
envolve questo de saber se pelo artigo 53 da antiga Lei de Imprensa (de 1953),
como o quer o acrdo recorrido, cabe ao juzo apreciar livremente os casos de
obscenidade ou se a instncia superior pode corrigir a aplicao da lei dada com
excessivo rigor ou a indevido entendimento do conceito de obscenidade.
A atual Lei de Imprensa usa de expresso diversa (art. 61, 6) e se
refere a impresso que a moral e os bons costumes dispensam toda e qualquer
forma de processo para a apreenso.
O meio adequado, portanto, para reagir contra o ato judicial seria ao
direta, por meio do mandado de segurana.
A dificuldade da medida que toda a questo se assenta fundamentalmente
em um problema de prova, isto , de verificao do ato do juiz em face do que
consta dos textos publicados para verificar se os mesmos so obscenos.
Direito lquido e certo pressupe a prova da legalidade do ato, prova indis-
cutvel de fato, de que decorra o direito e a sua violao.
Ora, no caso presente ser necessrio no s o exame de todo o texto da
publicao, mas tambm a apreciao do seu contedo.
No existe, alm do mais, um critrio objetivo para declarar se uma publi-
cao ou no obscena, no existe uma linha de demarcao entre o obsceno e
o no obsceno.
O sentimento de pudor com ele relacionado, na opinio dos autores, depende
da formao moral de cada um, de sua educao, da idade, de concepo
filosfica, etc.
A leitura do nmero da revista apreendida, para mim, no pode ser consi-
derada uma publicao obscena, precisamente porque no ofende o pudor, nem
ertica, embora no recomendvel para pessoas pouco amadurecidas. Ali se jus-
tificam certas formas de comportamento que, no meu entender, no so dos mais
salutares e contm narrativa de certas formas de vida que no condizem rigoro-
samente com preceitos tradicionais de moral.
280
Numerosas revistas, porm, dispem de consultores sentimentais, abundam

em conselhos os mais extravagantes sobre a vida social, publicam artigos que, a
rigor, s deveriam constar de revistas cientficas ou livros especializados, cuja
aquisio tem objetivo determinado e conhecido.
Se formos analisar o que se publica na generalidade das revistas, poucas
resistiriam a uma anlise mais rigorosa, dentro do conceito fixado no ato impug-
nado.
No meu entender, no se trata de revista obscena, embora considere pro-
fundamente medocre, sob todos os pontos de vista, o que nela se contm. Consi-
dero de profundo mal gosto e se destina a um pblico pouco exigente.
Nego, porm, provimento ao recurso porque no vejo no ato manifesta
ilegalidade que justifique a concesso da medida impetrada, que, dentro do con-
ceito que faz da obscenidade, considerou necessria a apreenso da revista. No
se pode, pela lei, negar ao juiz, certo arbtrio.
No manifesta a ilegalidade.
Confirmo por no ser lquido e certo o direito da recorrente.
PEDIDO DE VISTA
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sr. Presidente, peo vista dos autos.
EXTRATO DA ATA
RMS 18.534/SP Relator: Ministro Themistocles Cavalcanti. Recorrente:
Editora Abril Ltda. (Advogado: Slvio Rodrigues). Recorrido: Juiz de Direito da
Vara de Menores da Capital.
Deciso: Pediu vista o Ministro Aliomar Baleeiro aps o voto do Relator,
que negava provimento ao recurso. Segunda Turma.
Presidncia do Sr. Ministro Evandro Lins e Silva. Presentes sesso os
Ministros Adalicio Nogueira, Aliomar Baleeiro, Themistocles Cavalcanti e o Dr.
Dcio Miranda, Procurador-Geral da Repblica. Licenciado, o Ministro Adaucto
Lucio Cardoso.
Distrito Federal, 24 de setembro de 1968 Guy Milton Lang, Secretrio.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: I - O egrgio Tribunal de Justia de So
Paulo denegou segurana impetrada pela Editora da revista Realidade, que teve
281
mais de 230.000 exemplares apreendidos com um prejuzo calculado em

NCr$ 300.000,00 por determinao do Dr. Juiz de Menores da Capital daquele
Estado, a pedido do MP; medida, alis, tomada tambm por juzes de outras cidades.
O v. Acrdo, fl. 90, larga e brilhantemente fundamentado pelo em. Des.
Almeida Bicudo, traz a seguinte ementa:
No exorbita de sua competncia o Juiz de Menores quando apreende
toda a edio de uma revista, impedindo, assim, a sua remessa para outras
cidades.
Confiando ao Juiz de Menores a definio do que seja obsceno, a
Lei de Imprensa colocou o conceito em nvel da minoridade.
O propsito de ultrajar a moral e os bons costumes no constitui
requisito para caracterizar a ofensa ao art. 53 da Lei n. 2.083, de 1953.
A educao sexual compete aos pais, no a estranhos.
A matria publicada resumida, no julgado, do seguinte modo, fl. 95:
O exame dos artigos reunidos em edio dedicada mulher brasi-
leira revela, s claras, o objetivo da revista: ampliar a liberdade sexual e
reduzir o casamento a algo secundrio e dispensvel, seno desprezvel.
Basta ler os ttulos: Sexo no tem nada de indecncia, Felicidade
possvel sem o casamento, Devemos ser independentes a qualquer
custo. Diga-se, tambm, que a matria tratada superficialmente, por
vezes levianamente, sem mrito literrio, e apresentada como resultado de
inquritos, cujo valor dificilmente pode ser aquilatado.
Nas Confisses de uma moa livre h freqentes referncias ao
clima social da Sucia, relativamente ao sexo, como modelo a ser seguido
e ao qual a noite funda da moral brasileira ainda impede de chegar. As
Trs estrias de desquite constituem, em suma, uma sugesto, um convite
desquitada para refazer a sua vida ao lado de outro homem. Em Sou
me solteira e me orgulho disso, se contm alguma coisa de til, a tnica
que a maternidade , em si mesma, propiciadora das melhores emoes
e, assim, justifica e estimula que seja procurada fora do casamento.
E justifica o rigor no risco de corrupo moral das jovens e crianas:
A fotografia do parto, por certo, choca o sentimento comum de pudor
e obscena, segundo o conceito mais amplo, aqui admitido. A Realidade
timbrou em tornar pblico aquilo que todos os povos insistem em ocultar
at das pessoas mais ntimas da parturiente. Essa foto, que s caberia em
revista cientfica especializada, no passa de violenta agresso ao pudor
pblico.
282
Verdade que a revista contm excelentes pginas de exaltao

mulher. Nos prprios artigos criticados encontram-se trechos de inegvel
interesse. Parece, no entanto, que existem apenas para efeito de realar o
tema principal a dissoluo da famlia. E como acentuou a douta Procura-
doria-Geral de Justia, os padres vigentes em nossa comunidade repelem
a inovao, tanto que esto gravados na Carta jurdica da Nao como
bem a merecer especial proteo do Estado (art. 167, Constituio Federal).
II - Ningum contesta o direito de a sociedade, da qual rgo o Estado,
defender-se do obsceno e repugnante e, sobretudo, preservar de influncias dele-
trias o carter do adolescente e da criana. O art. 53 da Lei de Imprensa de
1953, invocada pela r. sentena, reconhece e d poderes ao Juzo de Menores
para ao repressiva eficaz e imediata.
O art. 53 e pargrafo, citados, dispem:
No podero ser impressos, nem expostos venda ou importados,
jornais ou quaisquer publicaes peridicas de carter obsceno, como tal
declarados pelo Juiz de Menores ou, na falta deste, por qualquer outro
magistrado.
1 Os exemplares encontrados sero apreendidos.
Mas o conceito de obsceno, imoral, contrrio aos bons costumes
condicionado ao local e poca. Inmeras atitudes aceitas no passado so repu-
diadas hoje, do mesmo modo que aceitamos sem pestanejar procedimentos re-
pugnantes s geraes anteriores. A polcia do Rio, h 30 ou 40 anos, no permitia
que um rapaz se apresentasse de busto nu nas praias e parece que s mudou de
critrio quando o ex-Rei Eduardo VIII, ento Prncipe de Gales, assim se exibiu
com o irmo em Copacabana. O chamado bikini (ou duas peas) seria incon-
cebvel em qualquer praia do mundo ocidental h 30 anos.
Negro de brao dado com branca em pblico, ou propsito de casamento
entre ambos, constitua crime e atentado aos bons costumes em vrios Estados
norte-americanos do sul at um tempo bem prximo do atual.
As Ordenaes Filipinas submetiam a uma passeata com smbolos de
irriso na cabea o marido condescendente e mandavam queimar o sodomita,
para que no restasse memria do vcio nefando. Na passagem do sculo,
Oscar Wilde sofreu pena de cadeia por esse motivo, enquanto, quase na mesma
poca, nada padeceram, na Frana, Marcel Proust, Andr Gide e outros.
Nas comemoraes do 50 ano da morte daquele festejado escritor ingls,
uma revista comentou que, se vivesse na atualidade, seria squire por decreto da
Rainha com o tratamento de sir, em aluso clara ao maior ator britnico de hoje.
283
Estudos recentes na correspondncia do bigrafo Strachy, o da Rainha

Victria e do clebre economista Lord Keynes os colocou nesse rol. E o Time
j comentou isso.
A fornicatio simplex j foi crime sujeito a penas cruis nos tribunais ecle-
sisticos e a av do grande Abrahan Lincoln se via perseguida por esse compor-
tamento ainda no fim do sculo XVIII. Seria mandado para um hospcio de alie-
nados o juiz que apreendesse, hoje, Madame Bovary ou denunciasse Flaubert,
mas este, h um sculo, foi a julgamento.
Victor Margueritte, em 1922, perdeu a condecorao da Legio de Honra
por ter publicado La Garonne, obra que a polcia do Rio apreendeu como obs-
cena e que est longe do erotismo da literatura contempornea, alm de no
conter palavres, como vrias das atuais.
A justia federal norte-americana cancelou a proibio de Lady
Chatterleys Lover ser transportado nas malas de correio (U.S. Southern
District Court) e, j agora, a justia britnica removeu a medida administrativa
segundo a qual essa obra de D. H. Lawrence, considerada uma das maiores
deste sculo, s poderia ser impressa e vendida na Inglaterra com expurgo de
certos trechos havidos como erticos. Comparado com os romances de Henry
Miller, traduzidos no Brasil e expostos em todas as livrarias, a de Lawrence poderia
ser obra para jeunes filles em conventos.
H dois sculos, publicaram-se e lem-se as Memrias de Casanova,
hoje divulgado em edies abreviadas de bolso para torn-lo mais acessvel, sem
a censura das pginas um tanto cruas. Um dos mais respeitveis jornais do Rio
publicou em histrias de quadrinhos o sumo dessas memrias. Outro tanto se
poderia afirmar do Decameron de Boccacio, da Facetiae de Poggio, e de no
sei quantas obras do mesmo tipo. Nos E.U. saiu recentemente, em edio popular,
My Life and Loves de Frank Harris, que antes s era impresso em edies
restritas de livrarias especializadas em atender uma clientela de amadores do
gnero.
III - Por outro lado, os problemas de sexo, que so em geral o tabu dos
censores, fazem objeto da investigao cientfica de vrias universidades, inclusive
do ponto de vista psicolgico e psiquitrico das obras literrias e artsticas que
tomam por motivo. notria a enorme biblioteca de publicaes erticas de todos
os tempos, inclusive os glorificados pela austeridade como o reinado da Rainha
Victoria, pertencente hoje ao Institute for Sex Research, fundado por Alfred
Kinsey, o famigerado autor do relatrio que leva seu nome e que foi condensado
pela grande parte das revistas de larga penetrao em lares, como LadiesHome
284
Journal e Selees do Digest h cerca de 15 anos. Um dos livros de pesquisas

nesse material sombrio (The Other Victorianas A Study of sexuality and
pornography in mid-19th Century, de Steven Marcus, 1966) foi subvencionado
pelas Universidades de Colmbia e Indiana, assim como pelo American Council
of Learned Societies.
Note-se que um dos fundamentos da apreenso foi ter Realidade promo-
vido e publicado um inqurito sobre o procedimento sexual de certo grupo de
mulheres brasileiras, em amostragem de 1.200 delas, exatamente o que , em vulto
maior, fizeram os dois relatrios Kinsey, resumidos em vrias revistas de larga
circulao mundial.
Ningum ignora que, em todas as capitais civilizadas, so publicadas revistas
restritas e voltadas ao erotismo, com a tolerncia das autoridades. Humberto de
Campos, da Academia Brasileira de Letras, sob pseudnimo notrio do Conse-
lheiro XX, no s publicava diariamente nos jornais crnicas picarescas mas fundou
e dirigiu, h cerca de 40 ou 50 anos, A Ma, revista no gnero daquelas.
Mas o importante, do ponto de vista destes autos, que revistas insuspei-
tas de comrcio de torpesas revistas de circulao mundial e que versam os
mais graves temas da atualidade, como a Time em quase todas as suas edi-
es tratam de sexo, erotismo, contracepo, a plula, e at de anormalidade da
conduta sexual, como prostituio, homossexualidade, sadismo, etc. Outro tanto
ocorre com revistas brasileiras das mais prestigiosas e insuspeitas do cultivo de
paixes ms.
Por que ento a atitude discriminatria contra a Realidade? At que ponto
outros interesses, outras consideraes, outros preconceitos ideolgicos podem
ter aulado uma represso a que foram poupadas outras revistas com os mesmos
pecados?
A concorrncia no mercado editorial instiga medidas administrativas e disso
j tivemos recente exemplo na luta entre duas poderosas cadeias de publicidade,
uma das quais pretendia pr fora da competio a outra, quando ia inaugurar uma
TV que se apontava como comprometida com editoras estrangeiras. Acontece
que a mesma pecha se ativa Realidade.
O tratamento diferencial aplicado revista da recorrente est a bradar
pela necessidade de padres uniformes na censura de publicaes, filmes cine-
matogrficos, rdio e TV. Essa foi uma das razes pelas quais, noutros processos,
votei no sentido de que se a Unio e Estados podem exercer a censura cinema-
togrfica, todavia deve prevalecer a federal sobre a estadual. Se a Unio libera
uma pelcula cinematogrfica, o Estado no pode vedar a projeo dela em seu
territrio (Art Films v. Guanabara, RMS 14.686, de 17-8-66, RTJ 39/564).
285
No s o padro moral do Pas um s, mas tambm se deve prevenir o

perigo de um Estado proteger seus produtores contra a competio de produtores
de outro Estado, j pela competncia da Unio para regular o comrcio interestadual,
j pela de legislar sobre Direito Penal.
Se Guanabara e So Paulo os maiores centros editorias e cinematogr-
ficos entrarem em retaliao nesse campo no haver melhor arma para isso
do que a censura de filmes e a apreenso de livros e revistas, sob pretexto de
licensiosidade. Ainda no chegamos a isso, mas j tivemos em julgamento de
taxas de censura do primeiro daqueles Estados, pondo um nus na produo de
outros Estados. Reporto-me aos RMS 11.687/MG (filme Cafajestes), 5.630/MG
e 14.685. Nisso, no nego o poder de polcia dos Estados, mas defendo a predo-
minncia de igual poder da Unio, quando se estabelecer o conflito de um e de
outro em caso concreto. Alm dos poderes para regular o comrcio interestadual
de levar-se em conta que s a Unio, no Brasil, tem competncia para legislar
sobre o Direito Penal e, ento definir e punir o que obsceno e contrrio aos bons
constumes. Peo licena para ler trecho de meu voto no RMS 14.686 (RTJ 39/
576), referindo-me aos Comentrios do em. Ministro Candido Motta, a propsito
das decises americanas sobre os filmes Miracle e Pinky, havidos como profanos
e imorais:
O Milagre teve cassada a licena em N.Y. porque choveram sobre
s autoridades telegramas e cartas de protestos dos que o assistiram e o
reputaram sacrlego. A Corte de N.Y. apoiara a cassao porque nenhuma
religio, tal como esta palavra entendida por pessoas sensatas, dever
ser tratada com desacato, mofa, escrnio e ridculo. E. Clark, falando
per curiam e no em seu nome pessoal, decidiu: N.Y. cannot vest such
unlimited restrint centrol over motion pictures in a censor...
O Estado de N.Y. curvou-se deciso e alterou o cap. 241 de sua
lei em 1952, afastando a discricionarismo do censor e estabelecendo um
processo de julgamento prvio. Poderia faz-lo porque o seu poder de
polcia, no caso, est umbelicalmente vinculado competncia de legislar
sobre Direito Penal e sobre educao, num pas em que o Governo Federal
no tem qualquer controle sobre as diretrizes educacionais dos Estados-
Membros.
Logo depois, a Corte Suprema decidiu o caso do filme La Ronde,
condenado luz da Lei Orgnica de Educao do Estado de N.Y. como
obsceno, imoral, indecente, inumano e de tal carter que sua exibio
tenderia a corromper a moral e incitar ao crime. A pelcula era calcada no
livro Reigen, de Schnitzler, cuja traduo inglesa Hands Around fora
declarada obscena pela justia de N.Y. Igualmente, em deciso per
286
curiam de Douglas, a Corte invocou a doutrina do Milagre, recusando ao

Estado o direito de censura na medida em que viola a liberdade de pensa-
mento das Emendas 1 e 14 (Comercial Pictures Corp. versus Regents of
University of Stats of N.Y., 346, U.S. 587, de 1954. No mesmo sentido,
tambm o ac. Gelling v. Texas 343, U.S. 960, de 1952).
Nova York baixou, ento, diploma definindo nitidamente os filmes
condenveis: os que incitam a crime e os imorais, entendendo-se neste rol
aqueles cujos dominante propsito ou efeito for ertico, pornogrfico ou
que retratam atos de imoralidade sexual (lewdness) ou, expressa ou impli-
citamente, apresentem tais atos como desejveis, aceitveis ou como pa-
dres adequados de procedimento.
Sem dvida, em nosso direito, como na jurisprudncia da Suprema
Corte, o cinema est debaixo da proteo, quer da liberdade assegurada s
cincias, s letras e s artes no art. 173 de nossa Constituio.
O caso dos autos tem smile na revista americana Squire, que ganhou na
Corte Suprema dos E.U. um writ contra o Postmaster General. Este a pusera
no index postal por vulgaridade (no sentido de chulo, obsceno) e de mau
gosto pelo acrdo Hannegan versus Esquire Inc., 327 U.S. 146, 155 (1946).
IV - Nossa dificuldade, no caso dos autos, j foi salientada no douto voto
do em. Relator:
No existe, alm do mais, um critrio objetivo para declarar se uma
publicao ou no obscena, no existe uma linha de demarcao entre o
obsceno e o no obsceno.
O sentimento de pudor com ele relacionado, na opinio dos autores,
depende da formao moral de cada um, de sua educao, da idade, de
concepes filosficas, etc.
A leitura do nmero da revista apreendida, para mim, no pode ser
considerada uma publicao obscena, precisamente porque no ofende o
pudor, nem ertica, embora no recomendvel para pessoas pouco
amadurecidas. Ali se justificam certas formas de vida que no condizem
rigorosamente com preceitos tradicionais de moral.
E S. Exa. concorda comigo em que a acusao feita Realidade conde-
naria outras revistas brasileiras, as quais no foram incomodadas, acrescentando
ainda que no se convenceu da obscenidade increpada quela publicao:
Numerosas revistas, porm, dispem de consultores sentimentais,
abundam em conselhos os mais extravagantes sobre a vida social, publi-
cam artigo que, a rigor, s deveriam constar de revistas cientficas ou livros
especializados, cuja aquisio tem objetivo determinado e conhecido.
287
Se formos analisar o que se publica na generalidade das revistas,

poucas resistiriam a uma anlise mais rigorosa, dentro do conceito fixado
no ato impugnado.
No meu entender, no se trata de revista obscena, embora considere
profundamente medocre, sob todos os pontos de vista, o que nela se con-
tm. Considero de profundo mau gosto e se destina a um pblico pouco
exigente.
V - Pelos trechos do eminente Relator, agora lidos, est claro que nossas
opinies no colidem quer quanto tese abstrata, quer quanto ao julgamento de
valor sobre os padres morais da Realidade.
Nossa divergncia se situa na concluso e soluo do caso concreto.
S. Exa. nega provimento, deixando sem remdio o que lhe parece, e a mim,
um exemplo de m aplicao da lei com prejuzo vultuoso para os direitos da
recorrente, alm da ameaa liberdade de expresso do pensamento.
Entendo que h direito lquido e certo de algum expor e defender livre-
mente seu pensamento, respondendo pelos abusos que cometer. O cidado pode
dizer e publicar o que pensa sobre o nudismo, a igualdade de sexos, a defesa
jurdica e social da me solteira, a educao sexual, o divrcio, o comunismo, o
anarquismo, a existncia de Deus, a historicidade de Cristo, a plula anticoncepcional
e no sei quantos temas de nosso tempo, alguns dos quais foram de todos os
tempos.
Concedo que, no exerccio do poder de polcia, a autoridade, e, no caso, o
Juiz de Menores, pode apreender a publicao evidentemente pornogrfica, obscena
ou contrria aos bons costumes, como tal a que visa inequivocamente a excitar a
lascvia depravada e fere os padres de decoro da comunidade, sem nenhum
propsito de divulgao cientfica, artstica, educacional ou literria. Sobretudo a
que ostensivamente manifesta seu propsito perverso ou corrompido.
Como tal h de entender-se a historieta, a gravura, a pelcula srdida, pelo
assunto e pela linguagem, geralmente irreal e com tendncias para nfase no
anormal e no anmalo, seja pela exagerao mrbida do natural, seja pela prefe-
rncia voltada para o vicioso, o depravado, o pervertido, o acanalhado.
Refiro-me ao que os juristas americanos chamam de hard core
pornography para distinguir do realismo ertico nas obras literrias e artsticas.
Em princpio, o que natural no pode ser imoral. Os fenmenos de reproduo
do homem so equiparveis aos de digesto, circulao e outros de ordem biol-
gicas e comportam divulgao.
A anlise ontolgica de fatos sociais como o crime, a mendicncia, a pros-
tituio, a atividade sexual extraconjugal, etc. no pode ser indecente se no visa
288
a servir de pretexto para encorajamento de todos esses desvios de conduta social.

Veda-se atitude axiolgica em prol de crime, de vcio, de perverso, no o exame
objetivo dos problemas.
Nas publicaes peridicas, o pblico no suporta as four letters words,
os palavres de quatro letras, que ouvidos respeitveis com mau gosto absorvem
s gargalhadas no teatro. Muito menos, poder toler-los a autoridade na TV ou
no rdio. Todavia, os costumes aceitam essas palavras de quatro letras, e s
vezes mais letras, na fico literria e disso basta lembrar o xito de Dona Flor
e seus dois maridos, de Jorge Amado, tipo do escritor brilhante, que no peca
pelo realismo ertico, mas pela linguagem crua e despoliciada das classes menos
polidas, no apenas na boca dos personagens o que realstico mas na do
narrador. No ignoro, alis, o ponto de vista de alguns psiquiatras em justificao
aos palavres, segundo pesquisas curiosas.
Ainda no h, na jurisprudncia do STF, standards claros e seguros a
respeito da linha divisria entre o obsceno ou o pornogrfico, de um lado, e o
publicvel de outro lado, porque relativamente poucos os casos trazidos sua
barra. Os recentes acrdos sobre filmes nacionais envolviam mais questes de
competncia da Unio e dos Estados para o exerccio da censura, que, num
deles, era antes um pretexto para cobrana de taxas.
Isso me levou a consultar a jurisprudncia abundante da Corte Suprema
dos E.U. nos ltimos 15 anos, inclusive nos ltimos dois. L, porm, reina ainda a
laws confusion, a que se refere Richard Kuh, um dos mais enrgicos procura-
dores de N.Y. para medidas contra a pornografia, em seu opulento estudo
(Foolish Figleaves Pornography in and out of Court, 1957). Os prprios
textos se ressentem de logomaquias, a despeito de distines etimolgicas entre
pornogrfico, obsceno, etc.
H de repetir-se que o problema apresenta variveis, de sorte que a autori-
dade administrativa, ou judiciria, se v adstrita apreciao em caso concreto,
at porque as opinies vo do extremo liberalismo de Black e de Douglas at o
oposto de verdadeira asfixia da manifestao do pensamento. Certo que aquela
Corte, numa cadeia de julgados, se revelou indulgente quando a publicao, em
seu todo, no se apresenta como puro veculo da salcia, sem qualquer mrito
cientfico, artstico, educacional ou literrio que a redima de aspectos crus (Roth
v. US, 354 US 476, 508, de 1957; Alberts v. Califrnia, 354, US 476, de 1957;
People v. Doubleday A. Co., 335 US 848, de 1948, caso do livro Memoirs of
Hecate County, de E. Wilson; Jacobellis v. Ohio, 378, US 184 de 1964; A book
named Jonh Clelands Memoirs of a Woman of Pleasure v. Massachusetts,
383, US 413, de 1966, caso do clssico Fanny Hill; Hedrup v. N.Y. e Austin v.
289
Kentucky, 386 US 767, de 1967) etc. Nessses assuntos de obscenidades, a Corte

admite tambm o clear and present danger test, utilizado noutros casos de
poder de polcia.
Mas no tolerou a pornografia como fim em si mesmo, pela manifesta
evidncia de seu objetivo, ou como fim nico de lucro, ainda que primorosamente
impressa (Ginaburg vs. US, 463, 498, n. 1 de 1966, caso da Eros; Mishkin vs.
N.Y., 383 US 502, 509, de 1966).
O mais importante a proteo de crianas e adolescentes, pela deletria
influncia que o material pornogrfico, ou apenas ertico, poder exercer em
espritos ainda em formao, refletindo-se at no procedimento deles depois de
adultos, como divulgou, sob consideraes objetivas e cientficas, a N.Y.
Academy of Medicine em 1963:
Such reading encourages a morbid preocupation with sex and
interferes with the development of a healthy attitude and respect for
the opposite sex. It is said to contribute to perversion. In the opinion
of some psychiatrists, it may have an especially detrimental effect an
disturbed children
Diferente o problema em relao a adultos de que exemplo a pasmosa
condescendncia do acrdo Manual Enterprises vs. Day, 370, US, 478, de
1962 (a deciso tolerou o trfego postal de revistas especializadas para homosse-
xuais). Como o Justice Petter Stewart expressou em Ginzburg vs. US, os adul-
tos tm direito constitucional a escolher a vulgarity, para leitura.
Outro ponto, j acentuado por Learned Hand, quando na mocidade julgou
US vs. Kennerley, em 1913, reside em que no satisfaz o critrio do velho
acrdo ingls Regina vs. Hicklin, de 1868, pois a obra controversa deve ser
analisada em seu todo (e no em trechos isolados) do ponto de vista do cidado
mdio. o padro moral deste, e no o do juiz, o metro de aferio (R. Kuh, ob.
cit., p. 24/5; H. Shanks: The Art and Craft of Judging, 1968, p. 29 e seg.).
Concluindo, pervaguei a vista pelo exemplar de Realidade anexo aos
autos o que foi objeto da apreenso e no lhe atribuo o carter de publicao
obscena, imoral, srdida ou contrria aos bons costumes. A linguagem decorosa,
a exposio se fez em tom alto e no encontrei apologia do vcio, da anomalia ou
mesmo da irreverncia, enfim, nenhum juzo de valor que se possa considerar
anti-social.
No h ofensa aos padres atuais do Brasil, ou de qualquer pas polic,
em gravuras esquemticas da concepo e gestao ou num inqurito que aborda
os mais variados aspectos do comportamento da mulher, inclusive o sexual.
290
Para chegar a essa concluso, basta-me o exemplar referido, apensado

como documento aos autos. Para assim julgar, no necessito de exame pericial
ou parecer tcnico, imprprio do MS julgo como homem de meu tempo e de
meu Pas.
Reconhecendo direito lquido e certo postergado pelo v. Acrdo recorrido,
dou provimento ao recurso, ressalvando todas as medidas que o Dr. Juiz entender
adequadas para evitar a venda da revista a menores no limite de idade que lhe
parecer conveniente ou a possibilidade de consulta por esses menores em biblio-
tecas e lugares pblicos. a cautela da Municipalidade de New York nas livrarias
marcadas com a senha elucidativa books for adults, que vi na Broadway h 2
meses.
A situao a mesma do exerccio do poder de polcia pelos juzes de
menores para impedir o acesso deles s boites, s bebidas alcolicas, ao tabaco,
etc., sem que disso se probam os adultos. Alis, nas mos de adolescentes, andam
obras didticas com gravuras mais minuciosas e explicativas, quando cursam
biologia.
Certo, Realidade no indicada para crianas ou alunos de aula primria.
Isso no impede que desejem e possam l-la adultos. Mas duvido que os colegiais,
hoje, ainda levem a srio a cegonha.
Os juzes dos tempos de nossos avs e pais, ao que eu saiba, no apreen-
deram nunca A Carne, de Jlio Ribeiro, hoje um clssico. Mostraram com isso
compreenso acima de qualquer farisasmo ou presso religiosa. No h motivo
para imitarmos o puritanismo da autoridade postal dos E.U., que proibiu o trfego
de cpias coloridas da Maya Desnuda, de Goya, pintada no mais catlico,
preconceituoso e clerical dos pases. Seria o mesmo que um cache-sexe no
David de Miguel ngelo.
VOTO
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira: Sr. Presidente, acabamos de ouvir dois
brilhantes votos, anteriormente, o do eminente Ministro Themistocles Cavalcanti,
e, hoje, o do eminente Ministro Aliomar Baleeiro, que honram o talento e a cultura
jurdica e geral dos eminentes Ministros.
Todavia, peo vnia ao eminente Ministro Relator para estar com o Sr.
Ministro Aliomar Baleeiro, porque S. Exa., apreciando bem os pontos de vista,
que, alis, tambm foram muito bem exposto pelo Ministro Themistocles
Cavalcanti, concedendo o mandado, ressalva ao Juiz de Menores o direito s
providncias necessrias para acautelar esses menores dos possveis danos que
possa acarretar a leitura da revista proibida.
291
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: O eminente Presidente lembrou o que

no me ocorreu: que, pelo menos no Rio de Janeiro, vendida aquela revista
Playboy, dentro de um envoltrio. Ela no exibida.
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira: De modo que, fazendo essas rpidas
consideraes nem podia acrescentar mais nada ao que j foi dito estou
com S. Exa., o Ministro Aliomar Baleeiro, data venia do eminente Relator, porque
tambm levo em conta as ponderaes judiciosas que S. Exa. fez a respeito da
matria. Dou provimento ao recurso.
VOTO
O Sr. Ministro Evandro Lins e Silva (Presidente): Gostaria que o eminente
Ministro Aliomar Baleeiro informasse em que disposio de lei se fundou o juiz
para a proibio.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Fundou-se no artigo 53 da Lei de Im-
prensa, de 1953, a primeira lei. A segunda repete esse dispositivo. Ao invs de
dizer obsceno, diz contra os bons costumes. O dispositivo o seguinte:
Art. 53. No podero ser impressos, nem expostos venda ou
importados, jornais ou quaisquer publicaes peridicas de carter obsceno,
como tal declarados pelo Juiz de Menores, ou, na falta deste, por qualquer
outro magistrado.
1 Os exemplares encontrados sero apreendidos.
Base legal tem, no h nenhuma dvida. O problema saber se isto
obsceno. Em tese, o juiz poderia fazer o que fez.
Alis, no caso da Esquire, que citei aqui, o Relator, que foi Douglas, disse:
no h nenhuma dvida de que o Congresso pode estabelecer padres, segundo
os quais a correspondncia classificada nos Correios, para, ento, no dar pri-
vilgios de segunda classe, que a tarifa barata, para livros e revistas, publica-
es que, nesse discricionalsmo administrativo, no a merecem. Concedeu o
writ para que a Esquire no fosse impedida de trafegar pelos Correios, com as
mesmas vantagens das demais revistas.
O Sr. Ministro Evandro Lins e Silva (Presidente): Tambm peo vnia ao
eminente Sr. Ministro Relator para acompanhar o eminente Sr. Ministro Aliomar
Baleeiro. O conceito de obscenidade varivel no tempo e no espao. O que era
considerado obsceno h bem pouco tempo, deixou de o ser com a mudana de
costumes e o conhecimento que a juventude passou a ter de problemas que lhe
eram proibido estudar e conhecer, at recentemente.
292
H certa distino que preciso fazer. O critrio a ser seguido pelo juiz,
sobre a caracterizao da obscenidade, no deve ser o seu critrio pessoal, mas,
sim, o critrio da maioria, o pensamento mdio da populao. O Cdigo Penal, no
art. 234, pune:
Fazer, importar, exportar, adquirir ou ter sob sua guarda, para fim
de comrcio, de distribuio ou de exposio pblica, escrito, desenho,
pintura, estampa ou qualquer objeto obsceno.
Os comentadores, que tm tratado desse assunto, vacilam sobre a carac-
terizao exata do conceito do que seja o escrito obsceno.
Li uma distino que Henry Miller que tido como autor condenado,
por grande parte dos moralistas procura fazer entre obscenidade e pornografia.
Realmente, tem-se que distinguir a baixa pornografia e a obra de arte.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: O erotismo, em si, no imoral. Tem
base psicolgica, de fundo biolgico. Agora, por exemplo, deformar os fatos, exagerar
o que natural ou pr em nfase, em louvor, o que anmalo, vicioso, depravado,
isto que , sobretudo, obsceno. Os livros obscenos se caracterizam, em geral,
por isso. Por outro lado, obsceno o contrrio aos costumes bons, ainda que nada
tenha a ver com sexo, como por exemplo, a funo excretria do organismo.
Pornogrfico, do timo grego porneion, o pertinente s prostitutas e seus clientes.
O Sr. Ministro Themistocles Cavalcanti (Relator): O que h o seguinte:
que a lei atribuiu ao juiz competncia para determinar o que obsceno. Este
o fundamento do meu voto.
Data venia, ns podemos, agora, atravs dos votos e declaraes, corrigir
esse conceito e levar o juiz a outro comportameto, posteriormente.
O que me interessa, aqui, exatamente a repercusso social. Todos esses
fatos so verdadeiros. Existe novo conceito de moral, liberdade muito maior, isso
verdade. Que o que se exige e o que a lei justifica uma disciplina desse
comportamento das revistas, livros, etc. Esse, o ponto fundamental para mim. Foi
por isso que eu, reconhecendo, embora, que o juiz precisava ter corrigido a sua
conceituao, negava o mandado.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: No podemos, tambm entregar isso ao
arbtrio do juiz. Ele tem que atender a certos padres. Deve ter uma espcie de
standard ou test, como o que a Corte Suprema Americana chamou de o teste
do claro e atual perigo. No h outro meio. Como vamos deixar um magistrado
apreender a edio de uma revista, pode ser, hoje, Realidade, pode ser, amanh,
outra qualquer, pode ser O Estado de So Paulo, conforme lhe der na cabea,
293
segundo sua concepo pessoal ou viso religiosa do que obsceno? No

possvel uma coisa destas. preciso estabelecer critrios segundo os quais ele
pode fazer isso.
O Sr. Ministro Evandro Lins e Silva (Presidente): O eminente Ministro Sr.
Ministro Aliomar Baleeiro indicou, em seu brilhante voto, obras de arte e autores
que ora condenados, em certa poca, e que vieram a ser, depois, assim como
redimidos e aplaudidos pela opinio geral.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: O Primo Baslio, por exemplo, que a
Igreja Catlica condena, no Brasil.
O Sr. Ministro Evandro Lins e Silva (Presidente): Podemos citar, ainda,
Flaubert, Proust, Pitigrilli, e entre os nacionais, Jlio Ribeiro, Aluzio Azevedo, e os
mais recentes, Jorge Amado, Jos Lins do Rego, Amando Fontes, e, mais recen-
temente ainda, na literatura estrangeira, Henry Miller e, sobretudo, Jean Genet.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: A Rdio Ministrio da Educao esteve
fazendo uma propaganda fabulosa dele, que , at, uma justificativa da homosse-
xualidade.
O Sr. Ministro Evandro Lins e Silva (Presidente): Jean Genet chega a defen-
der e a fazer apologia da mendicncia, do roubo, do furto, do homossexualismo. E
provocou o livro de Sartre, famoso, Saint Genet, onde se pe em relevo a
santidade desse homossexual, ladro e mendigo, que violou todos os padres
convencionais da sociedade. uma sanidade s avessas, que repudio, como o fez
Otto Maria Carpeaux, em artigo pouco divulgado.
O Sr. Ministro Themistocles Cavalcanti (Relator): So livros, e no revistas.
O Sr. Ministro Evandro Lins e Silva (Presidente): O escrito obsceno, a que
a lei se refere, compreende o livro, o jornal, a revista, todos eles. preciso que a
obra de arte no seja confundida com o escrito puramente pornogrfico, destinado
a excitar a luxria e a sensualidade.
O Sr. Aliomar Baleeiro: Depois, o problema o seguinte: ns, juzes, que j
estamos nos tribunais, pertencemos a uma reduzida minoria nacional. Os homens
de nossa idade representam cpia da pirmide das geraes. A grande parte dos
homens ativos do Pas, que esto trabalhando, pensando, etc., so criaturas de 25,
30, 40 anos; eles tm um modo de concepo de vida diferente da nossa. No lhe
podemos impor os nossos padres.
O Sr. Ministro Themistocles Cavalcanti (Relator): Mas a lei se refere,
explicitamente, a jornais ou quaisquer publicaes peridicas.
O Sr. Ministro Evandro Lins e Silva (Presidente): No momento, estou me
referindo ao Cdigo Penal, que pune a publicao de qualquer escrito obsceno,
seja livro ou jornal.
294
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Um jornal de ginecologia pode ser apreendido

pelo mesmo motivo, porque pode um pai esquecer em casa e o filho l-lo.
O Sr. Ministro Evandro Lins e Silva (Presidente): Lembro que La
Garonne, de Victor Margueritte, foi objeto de um processo no Brasil, e quem o
julgou foi o Juiz Vieira Braga, que o absolveu.
Dou provimento ao recurso. Mas fao, ainda, uma ressalva. O voto do
eminente Ministro Aliomar Baleeiro no impede que o juiz tome providncias
para evitar que os menores entrem em contato com a revista, de acordo com as
medidas que entender convenientes.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: E estabelecer o nvel de idade. Mas h
rapazes e moas que, aos 17 anos, j podem estar na faculdade de Medicina.
O Sr. Ministro Evandro Lins e Silva (Presidente): O provimento do recurso
parcial. Entendo, tambm, que no cabe a indenizao.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Mas ele no pode pedir em mandado de
segurana.
O Sr. Ministro Evandro Lins e Silva (Presidente): Fao uma declarao
para o futuro, porque o juiz, no caso, agiu interpretando a Lei de Imprensa, e
aplicou, um pouco, o seu poder, em relao divulgao de revistas entre adultos,
quando devia limitar esse seu ato ao menores. Acho que o juiz tem todo o poder
para impedir que essa revista chegue a ser lida por menores, adotando as provi-
dncias que lhe parecerem mais convenientes e mais eficazes para esse fim.
Meu voto acompanhando, portanto, o eminente Sr. Ministro Aliomar
Baleeiro, dando provimento, em parte, ao recurso.
EXTRATO DA ATA
RMS 18.534/SP Relator: Ministro Themistocles Cavalcanti. Relator para
o acrdo: Ministro Aliomar Baleeiro. Recorrente: Editora Abril Ltda. (Advogado:
Slvio Rodrigues). Recorrido: Juiz de Direito da Vara de Menores da Capital.
Deciso: Deu-se provimento em parte, contra o voto do Relator. Segunda
Turma.
Presidncia do Ministro Evandro Lins e Silva. Presentes sesso os Ministros
Adalicio Nogueira, Aliomar Baleeiro, Themistocles Cavalcanti e o Dr. Oscar
Correia Pina, Procurador-Geral da Repblica substituto. Licenciado, o Ministro
Adaucto Lucio Cardoso.
Distrito Federal, 1 de outubro de 1968 Guy Milton Lang, Secretrio.
295
RECURSO EM MANDADO EM SEGURANA 18.742 GB
Taxa de renovao da Marinha Mercante. I - Apesar da deno-

minao legal, imposto com aplicao especial. II - Nesse
caso, sua exigncia aos mineradores e exportadores de minerais
ilegtima, luz do 1 da Lei n. 4.425/1964.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: De comeo, as datas para fixao do
direito vigente poca: o mandado de segurana foi impetrado em 11-5-66, j sob
o regime da Emenda Constitucional n. 18/65 e da Lei n. 4.425, de 8-10-64, que
dispe:
Art. 1 e pargrafo nico Com exceo dos impostos de
renda, selo e taxas remuneratrias de servio prestado diretamente ao
concessionrio de que trata este artigo, o imposto nico exclui a incidncia
de qualquer outro tributo federal, estadual ou municipal que recaia sobre os
depsitos minerais, jazidas ou minas, sobre o produto em estado bruto dela
extrado ou sobre as operaes comerciais realizadas com esse produto.
2. Entende a Recorrente que no lhe pode ser exigida a chamada Taxa de
Renovao da Marinha Mercante, a que se refere o art. 8 da Lei 3.381, de 24-4-58,
nos seguintes termos:
Em substituio taxa instituda pelo Decreto-Lei n 3.100, de 7 de
maro de 1.941 (art. 8), alterado pelo Decreto-Lei n 3.595, de 5 de setem-
bro de 1941, o armador de qualquer embarcao que opere em porto nacio-
nal cobrar sob a designao de Taxa de Renovao da Marinha Mercante
uma taxa adicional ao frete lquido devido, de acordo com o conhecimento
de embarque e o manifesto do navio, pelo transporte de qualquer carga.
Entende assim porque essa taxa se destina aquisio de navios da Unio,
financiamento a empresas particulares de navegao, etc., sem qualquer benef-
cio dos contribuintes, isto , os exportadores e embarcadores de minerais do pas.
3. Coativa como e no trazendo benefcio a quem a paga, a taxa ento se
caracteriza, diz a Recorrente, como imposto com aplicao especial. Nesse caso,
est expressamente excluda quando se tratar de embarque de exportadores de
minrios, por fora daquele 1 do art. 1 da Lei 4.425/64, que regula o imposto
nico sobre minerais.
4. O v. acrdo do eg. Tribunal Federal de Recursos, do qual foi relator o
Eminente Ministro Rollemberg, fl. 71 acolheu a tese da Comisso de Marinha
Mercante (fl. 37, e pareceres caprichados do Procurador Dr. O. F. Degrazia, a
fls. 95 e 117), isto , viu na taxa aludida no um tributo, mas simples adicional de
frete sem carter fiscal.
296
5. Recorrendo fl. 106, a empresa insiste nesse carter tributrio e na sua

inexigibilidade aos exportadores de minerais, porque no taxa remuneratria
admitida pela Lei 4.425.
Invoca diversos julgados do Supremo Tribunal Federal em abono de sua
tese:
Assim decidiram, verbis gratia, os v. arestos proferidos nos Recur-
sos Extraordinrios:
49.484 (Embargos), in DJ de 24-5-63, apenso, pg. 336;
52.968, in DJ de 22-8-63, apenso, p. 769;
53.111, in DJ de 29-8-63, apenso, p. 798;
52.309, in DJ de 5-11-63, apenso, p. 825;
52.798, in DJ de 5-11-63, apenso, p. 829;
48.663, in DJ de 17-10-63, apenso, p. 1.020;
No Recurso Extraordinrio 52.978, acima mencionado, decidiu-se,
verbis:
A Taxa de Renovao da Marinha Mercante, instituda pela
Lei n 3.381, de 58, incide sobre o transporte da mercadoria, que
o fato gerador do tributo.
Mais recentemente, os julgados proferidos nos Recursos Extraordi-
nrios n. 52.239 e 49.679, in RTJ, vol. 37, pp. 46 e 474, respectivamente,
conceituaram, tambm, a taxa de que se trata como tributo.
Por fim, recentssimo caso, julgado, em 10 de abril ltimo, pela E. 1
Turma dessa Corte, de que foi Relator o eminente Ministro Oswaldo Tri-
gueiro, tratava de caso idntico ao presente: mandado de segurana
impetrado por mineradora (Indstria e Comrcio de Minrios S.A.
ICOMI) contra a Comisso de Marinha Mercante, que, como aqui, pre-
tendia incidisse a taxa discutida sobre as exportaes de minrios
efetuadas por aquela.
A E. Primeira Turma no conheceu do extraordinrio da Comisso
de Marinha Mercante, afirmando a ementa do v. aresto:
Taxa de Renovao da Marinha Mercante. No exigvel
de empresa mineradora, acima do limite previsto no art. 68 do Cdigo
de Minas (RE n 61.095, acrdo in DJ de 26-5-67).
6. O Em. Relator negou provimento ao recurso da empresa, reconhecendo
todavia que est a questo da natureza dessa denominada Taxa ainda sujeita a
controvrsia. Mais vacilante ainda a jurisprudncia do eg. Tribunal Federal de
297
Recursos cujas decises, em sua maioria, conceituam como taxa (fl. 96). A
jurisprudncia dominante considera como taxa, e cita vrios acrdos do Supremo
Tribunal Federal.
Conclui ento:
Trata-se, com evidncia, de mera imposio parafiscal, e assim
excluda da categoria do imposto.
No ser tecnicamente uma taxa, por falta de interesse imediato do
servio pblico na participao do contribuinte, mas incontestvel que
ela visa a melhoria de um servio como o de navegao comercial que, se
no pblico porque no estatal, objetiva interesse pblico da maior valia
econmica.
A sua incidncia sobre o frete, a sua arrecadao pelo Banco de
Desenvolvimento afastariam essa idia, mas a sua aplicao pela Comisso
da Marinha Mercante daria um sentido pblico a essa contribuio.
Aproxima-se da taxa, pelo menos em alguns de seus elementos tcni-
cos.
7. Parece-me, tambm, que a Taxa de Renovao da Marinha Mercante
se classifica como uma das controvertidas contribuies parafiscais, da termino-
logia do Inventrio Schuman e do prof. E. Morselli.
A Constituio de 1946 s mencionou a da previdncia social no art. 157,
XVI, reproduzido no art. 158, XVI, da Constituio de 1969. Mas esta, alm
desse caso, previu dois outros nos arts. 159, 1, e 157, 9.
Pouco importa que no as batizasse de parafiscais, denominao que
pegou de galho na Frana, Espanha e no Brasil, mas que encontra resistncia
alhures.
O ilustre Professor Giuliano Fonrouge, que to bem conhece e tem comentado
o Direito Fiscal do Brasil, prefere cham-las classicamente de contribuies
especiais (Acerca de la llamada parafiscalidad en la Ley, de B. Aires,
ed. 4-5-1967).
A taxa da Marinha Mercante poderia enquadrar-se, talvez, no art. 157, 9:
Para atender interveno no domnio econmico, de que trata o
pargrafo anterior, poder a Unio instituir contribuies destinadas ao
custeio dos respectivos servios e encargos, na forma que a lei estabelecer.
Mas no vigorava esse dispositivo ao tempo da impetrao e do fato gera-
dor (1966). Ele no poderia ter convalidado a aplicao da Lei 3.381/1958, que
anterior Lei 4.425/64, excludente daquela taxa em relao aos negcios de
minerais.
298
8. No s. Embarcando nas guas de Lamfenburger, nas de Merigot

(Elments dune theorie de la Parafiscalit, Rev. Der. Fin. Y Hacienda
Publ., 1954, n. 13, p. 7), Fonrouge (art. cit. acima) e outros dentre os quais os
brasileiros que se ocuparam da controvrsia (Ulha Canto, Archivo Finanziario,
1956; 5/36), Buys de Barros, Ensaio s/ Parafiscalidade, (1956) e Silvio Faria
(Aspectos da Parafiscalidade, Bahia, 1955), no creio que tenha razo o em.
Professor Morselli quando sustenta que as contribuies parafiscais assumem
pelo seu contedo tico, dissociado do princpio da capacidade contributiva, um
carter especfico, inconfundvel com os dos impostos e taxas (Rev. Sc. et Leg.
Fin., 1951, 43/340 e 767; La Parafiscalit, em Econ. & Finanas, XX, 1952,
Lisboa, etc).
A quase totalidade dos que pensaram e escreveram sobre o assunto reco-
nhece que a parafiscalidade, nada tem de diverso de fiscalidade, exceto a de-
legao ao rgo ao qual serve de financiamento. Contribuio parafiscal ora
imposto, ora taxa. Se beneficia a quem paga, ou ele a provoca, taxa. Se
isso no acontece imposto com aplicao especial e delegao ao rgo
que dever fazer essa aplicao.
No caso dos autos, coativa, sem aproveitar contribuinte nem caracterizar
exerccio regular do poder de polcia, imposto com aplicao especial vedado
pelo art. 1, 1, da Lei n. 4.425, de 1964.
Dou provimento, por isso, ao recurso.
RECURSO EXTRAORDINRIO 32.518 RS

Relator para o acrdo: O Sr. Ministro Vilas Boas
Recorrente: Altino de Figueiredo Paz Recorrido: Estado do Rio Grande
do Sul
1) Ao criminal privada. Demora no seu andamento.
2) A atividade jurisdicional do Estado, manifestao de sua
soberania, s pode gerar a responsabilidade civil quando efetuada
com culpa, em detrimento dos preceitos legais reguladores da
espcie.
3) Extraordinrio conhecido e no provido.
299
ACRDO
Vistos, etc.
Resolve a Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, unanimidade,
conhecer do recurso e, no mrito, contra o voto dos Ministros Aliomar Baleeiro e
Adalicio Nogueira, negar provimento, tudo conforme as notas taquigrficas.
Braslia, 21 de junho de 1966 Vilas Boas, Presidente e Relator p/ o
acrdo.
RELATRIO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: 1. O recorrente acionou o Estado do Rio
Grande do Sul, porque a alegada desdia do juiz fez com que prescrevesse sua
queixa-crime oferecida contra jornalista que o injuriara na imprensa local, a despeito
da diligncia tenaz de seu advogado. Juiz e serventurios teriam sido morosos em
marcar audincias e praticar os atos processuais. Ento, diz, o Estado no cumpriu
sua finalidade nem seu dever de prestar Justia, e, nos termos do art. 194 da
Constituio, deve indeniz-lo dos honorrios, custas e despesas feitas em pura
perda.
2. O Estado procurou eximir-se, argumentando no ser responsvel por
atos dos membros do Poder Judicirio, tendo o juiz de 1 instncia acolhido a
ilegitimidade passiva dessa pessoa do Direito Pblico.
A 1 Cmara Civil, depois de pronunciamento das Cmaras Reunidas, deu
pela legitimidade passiva do pedido, voltando os autos 1 instncia, que julgou
improcedente a ao por no estarem caracterizados dolo e culpa do juiz crimi-
nal, assoberbado de trabalho, pois atendida a duas comarcas, razo pela qual
ocorrera justo motivo de retardamento. Admitiu inclusive fora maior na lenti-
do do magistrado (fl. 462).
3. Apelou o recorrente, argindo que responsabilizara o Estado e no o juiz
o Estado porque no providenciara nem equipara eficientemente o servio da
Justia, evitando seu congestionamento ou provendo substituies e outras medidas
curiais (fl. 468).
4. O v. acrdo de fl. 485 confirmou a recorrida sentena, porque estava
provada a inocorrncia de culpa do juiz, esmagado pelo trabalho de duas
comarcas por impedimento do titular delas. Se o art. 121, II, do CPC escusa de
responsabilidade o juiz na ao direta contra ele, em caso de justo motivo, igual
escusa h de se reconhecer ao Estado, por fato do mesmo juiz argumenta a
sentena.
300
5. Recorreu extraordinariamente o A. a fl. 489, pelas letras a e d do art.

101, III, da Constituio, alegando violao do art. 194 da mesma Constituio,
combinado com os arts. 15 e 159 do Cdigo Civil. Essas normas no cogitam de
culpa, mas responsabilizam o Estado se, existindo por lei determinado servio,
este funciona precariamente, lesando os que a ele recorrem. Invoca o coment-
rio de Pontes de Miranda ao art. 194: Se houve culpa do causador do dano,
responde o Estado, sem haver ao regressiva. Cita acrdos do TJSP, do
TJGB e do STF, na Rev. For. 152/230, que admitem a responsabilidade civil das
pessoas do Direito Pblico, objetivamente, luz do risco administrativo, e no da
culpa pelo funcionamento defeituoso dos servios pblicos.
6. A Procuradoria-Geral da Repblica pronunciou-se no sentido de que se
conhea, mas se negue provimento ao RE.
o relatrio.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): 1. Conheo do recurso pelas
letras a e d, pois no se trata de reapreciar o justo motivo da morosidade do juiz
matria definitivamente encerrada na justia local mas qual a interpretao
exata do art. 194 da Constituio, tema em relao ao qual h divergncia entre
a v. deciso recorrida e outras dos tribunais de So Paulo, Guanabara, e at do
STF, como indicou o recorrente.
2. Dou provimento ao recurso porque me parece subsistir, no caso, respon-
sabilidade do Estado em no prover adequadamente o bom funcionamento da
Justia, ocasionando, por sua omisso dos recursos materiais e pessoais adequados,
os estorvos ao pontual cumprimento dos deveres de seus juzes. Nem poderia
ignorar essas dificuldades, porque, como consta das duas decises contrrias ao
recorrente, estando uma das comarcas acfala, o que obrigou o juiz a atend-la,
sem prejuzo da sua prpria ambas congestionadas de servio , Comisso
de Disciplina declarou-se em regime de exceo ampliando os prazos.
3. Se o Estado responde, segundo antiga e iterativa jurisprudncia, pelos
motivos multitudinrios, ou pelo fato das coisas do servio pblico, independen-
temente de culpa de seus agentes (RE da Bahia, Salvador Arajo versus Prefei-
tura de Salvador, caso de rompimento dos esgotos pluviais por fora de temporal
violentssimo), com mais razo deve responder por sua omisso ou negligncia
em prover eficazmente ao servio da Justia, segundo as necessidades e os reclamos
dos jurisdicionados, que lhes pagam impostos e at taxas judicirias especficas
para serem atendidos.
4. No caso, h certeza da leso e, pelo menos para mim, da imputabilidade
da causa dele omisso do Estado do Rio Grande do Sul, como gerador nico do
301
prejuzo, contra o qual se malogrou a diligncia reiterada do advogado do autor.

Ou o juiz teve culpa, por desidioso, ou fez tudo quanto humanamente poderia
fazer e no venceu a passividade do Estado em remover os obstculos. O proble-
ma transborda do Direito Civil para o Direito Administrativo, dentro do qual os
Doutores proclamam a responsabilidade do Estado em tais circunstncias, inde-
pendentemente da culpa de seus agentes. Ele se eximiria penso se provas-
se que o prejuzo ocorreu, ou ocorreria, ainda que tivesse empregado todos os
meios adequados para evit-lo. A, sim, poder-se-ia falar em fora maior. Res-
ponde, pois, pela omisso, causa eficiente do prejuzo, como responderia pela
ao, se ela fosse a origem da leso. Se no foi desidioso o juiz, desidiosas foram
as autoridades superiores, inclusive os rgos dos Trs Poderes do Estado, pela
situao calamitosa de desordem em que submergiu o direito do autor, usurio
legtimo do servio pblico judicirio, para o qual pagou a taxa judiciria e os selos
dos autos, alm de impostos. J se tem condenado o Estado at pelos atos dos
terceiros que exerceram autoridade de fato em seu nome. E mais expressivas
so as condenaes resultantes anonimamente daquilo que os franceses chamam
dufait des choses, de que damos exemplo, entre ns, no RE da Bahia acima
indicado.
Na Frana, desde 1949, entende-se que no h necessidade de prova de
ser o fato cometido pelo servio pblico ou nele; basta qu il no soit depourvu
de tout lien avec le service, il suffit quon puisse etablir une relation
quelconque entre le service et la commission de ce fait. Cest un des aspects
les plus remarquables de levolution de la jurisprudence en matire de
responsabilit (WALINE, Droit Admin., 1959, n. 1.175, p. 690). Refere-se
esse mestre s decises do Conselho de Estado de 18-11-1949, casos Mineur,
Defaux e Besthelsemer.
Note-se que, no caso, alm da inexistncia de fora maior pretendida pelo
v. Acrdo, tambm no h a causa desconhecida que alguns escritores identi-
ficam com o caso fortuito. Ningum dir que o precrio funcionamento da Justi-
a, carter crnico, conhecido das autoridades superiores, seja equiparvel ao
furaco, ao raio, ao terremoto, etc.
5. Entendo que o art. 194 prescinde da prova de culpa do agente pblico se
h falta objetivamente imputvel ao servio. Mas, no caso dos autos, houve culpa
dos agentes pblicos por omisso de medidas idneas ao funcionamento da Justia
e at culpa in vigilando das autoridades superiores por sua passividade, no
podendo ignorar o colapso prolongado dos servios judicirios nas duas
comarcas, j congestionadas e entregues, ainda assim, a um s magistrado. Se
desde a Lei de 8-6-1895 j se reconhecia direito indenizao pelo erro judicirio
apurado em revista, no h por que neg-la pela crnica inrcia e invencvel, que
levou Anatole France a pr na boca dum personagem de referncia a sua ancila:
surda como um saco de carvo e lenta como a Justia.
302
VOTO
O Sr. Ministro Vilas Boas (Presidente): Paul Duez, em De la responsabilit
de la puissance publique, cita vrios casos em que se estabelece a responsabili-
dade pela culpa do servio. uma culpa objetiva. O servio falhou, mas o prprio
Conselho de Estado, pelo que sei, excetuava claramente o servio de polcia.
Entendia que, quando o servio de polcia falhava, era necessrio que a culpa
fosse excessivamente grave para que engendrasse responsabilidade. O servio
de polcia , evidentemente, falho. Forosamente, a polcia no est em toda parte.
Quanto responsabilidade pela falta do servio judicirio, a nica regra que
conheo o dispositivo do Cdigo de Processo Penal, que manda indenizar pelos
erros judicirios praticados. Assim mesmo, bono modo, no uma indenizao
ampla. So tais as restries que o cidado sofre na sua liberdade, to grave e
profunda a injustia sofrida, que uma reparao pecuniria , s vezes, pequena.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: No caso, o homem quer receber uma
reparao moral. Ele foi achincalhado por um adversrio. Em vez de reagir com
desforo pessoal, acreditou na Justia. O advogado bombardeava o juiz com
peties. Ele insistiu. No conseguiu fazer funcionar a mquina da Justia.
O Sr. Ministro Vilas Boas (Presidente): Em todo caso, V. Exa., Sr. Ministro
Relator, apresentou tese que reputo avanada, de que o art. 194 do Cdigo Penal
tambm envolve a responsabilidade pelas faltas da Justia.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: o velho aforisma, a velha parmia: onde
o texto no distingue, o juiz no deve distinguir. No posso distinguir. Considero o
Judicirio como o servio de vacinao, ou o servio pblico de guarda noturna.
O cidado paga para t-lo. Quem vem porta do Supremo Tribunal Federal paga,
embora seja um sumarssimo preparo que no cobre nem a despesa com as
folhas de papel gastas pelo juiz; apesar disso, paga. Est nas mos do Estado
cobrar mais taxas, mais impostos, porm, faa funcionar a Justia. O que no
posso admitir que numa comarca haja uma situao realmente anrquica, com
o juzo acfalo, sem juiz, e, em outra, o juiz esteja assoberbado com o trabalho de
duas comarcas. O Conselho Disciplinar conhecia o fato. Considerou que essa
comarca estava em regime de emergncia. Houve reclamao da parte e, afinal,
ela tem que sofrer o malogro por mau funcionamento da Justia.
V. Exa., Sr. Presidente, citou a jurisprudncia francesa do Conselho de
Estado. Citei, no meu voto, um caso cuja fonte, infelizmente, no tive tempo de
indicar, mas tenho absoluta certeza do que existiu. Salvador de Arajo versus
Prefeitura de Salvador, h perto de 20 anos, no STF. O caso saiu publicado numa
revista da Ordem dos Advogados da Bahia. Fui seu defensor gratuitamente, porque
ele prestava servio Ordem dos Advogados. Tinha uma tipografia no prdio na
base da montanha de Salvador. Como sabemos, Salvador uma cidade de dois
303
andares. Houve uma grave catstrofe. Ningum, na Bahia, nem as pessoas mais
velhas tinham memria de que tempestade daquele vulto houvesse ocorrido. As
guas pluviais desceram dos sobrados de seis andares, que tinha o primeiro no
nvel do mar e o ltimo ao nvel da montanha. As guas pluviais desceram pelas
escadas do edifcio, porque a rua se convertera num rio. Salvador de Arajo
entrou com uma ao e perdeu em todas as instncias na Bahia.
Interpus recurso extraordinrio. Infelizmente, no posso, de memria (j
se vo quase vinte anos), dizer qual o Ministro Relator.
Baseou-se o acrdo na teoria francesa, levada para os autos atravs da
pequena brochura de Rolland, o Manual de Direito Administrativo, da coleo
Dalloz, enfim a teoria da responsabilit du fait des choses, a responsabilidade
objetiva, oriunda das coisas e que prescinde da apurao de qualquer falta humana
na produo do evento danoso.
O Sr. Ministro Vilas Boas (Presidente): baseada no princpio da respon-
sabilidade.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Os esgotos foram calculados
para todas as estatsticas e chuvas de durante os vinte ou trinta anos anteriores,
enquanto houve estatstica na Bahia. Os esgotos foram calculados para isso.
Mas veio uma chuva acima de quaisquer dessas estatsticas e arrebentou com
tudo isso. Ainda assim, o tribunal condenou, e condenou bem, a meu ver. Quem
utiliza a coisa deve responder pelos danos que ela causa, ainda que se no possa
vincular o evento a uma culpa da pessoa. O risco inerente a certas coisas,
sobretudo mquinas, instalaes complexas ou que usam energia eltrica.
O Sr. Ministro Vilas Boas (Presidente): Este meu voto.
PEDIDO DE VISTA
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira: Sr. Presidente, o caso delicado e inte-
ressante. Peo vista dos autos.
DECISO
Como consta da ata, a deciso foi a seguinte: pediu vista o Ministro
Adalicio Nogueira, aps o voto do Ministro Relator, conhecendo do recurso
e provendo-o.
Presidncia do Ministro Vilas Boas. Relator, o Ministro Aliomar Baleeiro.
Licenciado, o Ministro Hahnemann Guimares.
Braslia, 19 de abril de 1966 Dr. lvaro Ferreira dos Santos, Vice-
Diretor-Geral.
304
VOTO (Vista)
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira: O recorrente props ao ordinria contra
o Estado do Rio Grande do Sul, a fim de compeli-lo a indeniz-lo de prejuzos
sofridos, oriundos de culpa exclusiva do Poder Judicirio ou dos rgos do Estado,
cujo aparelho judicirio no funcionou, em termos de atend-lo, nos seus reclamos
de justia.
que ele oferecera, na Comarca de Santa Maria, do Estado do Rio Grande
do Sul, uma queixa-crime, por delito de imprensa, contra Clarimundo Flores, diretor
do jornal A Razo, que, em artigo no mesmo publicado, o injuriara. Pretende,
assim, obter indenizao dos gastos que despendeu, consistentes em honorrios
de advogado que pagou, custas e outras despesas.
Para tanto, alegou que, a despeito de todos os meios que empregou, de
toda a vigilncia de que se socorreu, de todos os esforos a que se consagrou
para levar a causa a bom termo, no o conseguiu, visto que a mesma desfechou
na extino da punibilidade pela prescrio, merc da desdia dos rgos que
intervieram no processo e do inadequado funcionamento da mquina judiciria
local.
A sentena de primeira instncia e o v. acrdo do Eg. Tribunal de Justia
do Rio Grande do Sul no reconheceram, em benefcio do autor, o ressarcimento
pleiteado, o que o levou a se valer de recurso extraordinrio, j conhecido e
provido pelo eminente Relator, com base nas letras a e d do permissivo constitu-
cional.
Tambm eu conheo o recurso.
A matria em debate, j agora, circunscreve-se apurao de se houve
responsabilidade do Estado, em razo do funcionamento defeituoso do servio
pblico judicirio, motivador da leso econmica sofrida pelo recorrente, porque
o aspecto da desdia funcional culposa dos agentes da Justia, causadora do dano
em apreo, j se solveu, em definitivo, nas instncias recorridas.
Alis, a questo foi mal posta pela defesa, quando essa suscitou a matria
da irresponsabilidade dos juzes em razo das sentenas ou decises que proferem.
Todos sabem que, nessa esfera, a magistratura est resguardada pela intangibi-
lidade. A res judicata est sobranceira s agresses dos que so fulminados
pela sentena.
H, contudo, uma brecha nessa muralha: a reparao do erro judicirio.
Mas no disso que aqui se trata. Os atos acoimados de lesivos so estra-
nhos, propriamente, funo jurisdicional.
305
Apontam-se, no caso, manobras protelatrias, atitudes retardatrias do

andamento do feito no abrangidas, portanto, pela atividade, lidimamente
jurisdicional. Estas no estariam isentas de responsabilidade. Aguiar Dias e
Alcino Salazar subtraam-nas ao amparo da irresponsabilidade (Da Responsabi-
lidade Civil, vol. II, p. 232, nota 1.150 e Responsabilidade do Poder Pblico
por Atos Judiciais, p. 77).
Se eu tivesse de apreciar essa lide, sob o prisma da culpa, irrogada aos
representantes do recorrido, certamente no a teria como procedente. Na minha
j longa prtica judiciria, tive a oportunidade de verificar como prescreviam,
frequentemente, os delitos de imprensa, em razo da estreiteza angustiosa do
prazo de um ano em que tal prescrio se consuma. Dos autos, apura-se que a
queixa-crime piv desta demanda teve a sua morosidade, em grande parte,
explicada pelo fato do juiz acumular o servio de duas comarcas trabalhosas, das
mltiplas diligncias ocorrentes, inclusive expedio de precatrias para a ouvida
de testemunhas, etc. Acresce que a Lei de Imprensa impe sejam tais diligncias
cumpridas no lapso exguo de quarenta dias. Talvez, tudo isso justificasse o retar-
damento da causa, que teve como eplogo a prescrio.
Mas h que se encarar a matria sob um ngulo mais vasto. Todos sabemos
que o princpio subjetivo da culpa, fecundo, outrora, para atender aos reclamos de
crculos sociais menos exigentes, teve que ceder o passo a critrios mais amplos,
destinados a corresponder complexidade das mltiplas relaes que se travam
na vida contempornea. A concepo civilista da culpa acanhou-se em face das
imposies de um mundo arrebatado na vertigem da tcnica. A clarividncia de
Pedro Lessa, precursor luminoso de tantas conquistas no campo jurdico, j
assentara que somente na rea do Direito Pblico se colheriam subsdios valiosos
para a soluo de certos problemas.
Doutrinava ele:
Desde que um particular sofre um prejuzo, em conseqncia do
funcionamento (regular ou irregular, pouco importa) de um servio organizado
no interesse de todos, a indenizao devida. A temos um corolrio lgico
do princpio da igualdade dos nus e encargos sociais (Poder Judicirio,
pp. 163 e 165).
Tambm o preclaro Amaro Cavalcanti j sustentava a opinio de que o
Estado devia reparar os prejuzos causados a particulares, mesmo que se manti-
vesse dentro da esfera dos atos legais. E arrimado em Duguit, afirmava que o
princpio da culpa era importante para fundamentar tal responsabilidade,
escudando-a nas idias de fim e de risco (Responsabilidade Civil do Estado,
vol. 1, n. 58 f e 58 g, pp. 346-349, ed. de 1957, atualizada por Aguiar Dias).
306
Ademais, essa teoria, a despeito de respeitveis entendimentos em contr-

rio, est hoje plenamente consagrada pelo artigo 194 da Constituio Federal de
1946.
Reportando-se a esse dispositivo, assevera o nclito jurisconsulto Seabra
Fagundes que o mesmo adotou, inequivocamente, a teoria do risco, segundo a
qual se positiva a responsabilidade do Estado decorrente de ato ilegal ou no.
Desde que haja um dano, haver lugar indenizao, resulte isso de violao da
lei ou no. (O Controle dos Atos Administrativos pelo Poder Judicirio, n.
83 e 84, pp. 211 e 215, ed. de 1957).
Pontes de Miranda, comentando o texto apontado, assim se expressa:
Se houve culpa do causador do dano, responde o Estado e h ao
regressiva. Se no houve culpa do causador do dano, responde o Estado,
sem haver ao regressiva (Comentrios Constituio Federal, vol.
VI, p. 373).
A jurisprudncia dos tribunais encaminha-se, francamente, na direo que
acabamos de assinalar. Veja-se o brilhante e erudito voto vencedor, proferido
pelo conspcuo Ministro Orozimbo Nonato, no julgamento da Apelao Civil n.
7.127, de So Paulo, em que ele sublinha:
Modernamente, em Direito Administrativo, domina a teoria do risco
integral ou objetivo que, no caso, tem inteira aplicao (Rev. dos Trib.,
vol. 147, pp. 330-334 e 335).
Julgados outros apadrinham, sem rebuos, a interpretao elucidativa do
artigo 194 da Carta Magna, acima indicada (assim, o ac. unnime prolatado na
Ap. Civ. 60.956, de So Paulo, e de que foi Relator o Des. J.R.A. Valim, in Rev.
For. vol. 152, pp. 229-231; o ac. proferido na Ap. Civ. de So Paulo, n. 36.961,
Rel. o Des. E. Custdio da Silveira, in Rev. dos Trib. vol. 175, pp. 619-622; o ac.
prolatado na Ap. Civ. n. 23.745, da Guanabara, Rel. Des. Martinho Garcez Neto,
in Rev. de Dir. Adm. vol. 38, pp. 329-331).
Ora, no caso vertente, a queixa-crime ajuizada pelo autor, atual recorrente,
no foro da Comarca de Santa Maria, no logrou seguimento pacfico em razo de
deficincias notrias do aparelho judicirio. O juiz que lhe presidiu o
processamento foi o de outra comarca, a de Cachoeira, porque a primeira estava
sem titular. Para atender s mltiplas diligncias do feito, teria ele que se trans-
portar para Santa Maria. Trata-se, como informam os autos, de duas circunscri-
es judicirias assoberbadas de trabalho. A despeito dos instantes pedidos de
providncias do recorrente, a demanda no teve a celeridade que a prpria lei
impe e rematou na prescrio.
307
O Estado no acionou, convenientemente, a engrenagem do servio pblico

judicirio. No proporcionou parte a prestao jurisdicional a que estava obrigado.
Houve falta do servio pblico.
No preciso atingir as alturas do risco, que o cimo culminante da doutrina
objetiva, para decretar-lhe a responsabilidade. Basta-me invocar o princpio da
culpa administrativa, ocorrente na espcie, e que no se confunde com a culpa
civil, porque procede, precisamente, do mau funcionamento de um servio
(Aguiar Dias, op. cit. vol. II, pp. 156-160 e Orozimbo Nonato, ac. citado, in Rev.
dos Trib. vol. 147, p. 333).
Em face do exposto, secundando o brilhante e erudito voto do eminente
Relator, Ministro Aliomar Baleeiro, dou provimento ao recurso, para que se apure,
na execuo, a indenizao devida ao recorrente Altino de Figueiredo Paz.
PEDIDO DE VISTA
O Sr. Ministro Pedro Chaves: Sr. Presidente, peo vista dos autos.
DECISO
Como consta da ata, a deciso foi a seguinte: aps o voto do Ministro
Adalicio Nogueira, dando provimento ao recurso, pediu vista dos autos o
Ministro Pedro Chaves.
Licenciado, o Mininstro Hahnemann Guimares.
Braslia, 17 de maio de 1966 Dr. lvaro Ferreira dos Santos, Vice-
Diretor-Geral.
VOTO
O Sr. Ministro Pedro Chaves: Do minucioso relatrio que precedeu o voto
do eminente Ministro Aliomar Baleeiro, verifica-se que o recorrente, tendo in-
tentado ao criminal por injria praticada pela imprensa, contra certo jornalista,
viu seu esforo empregado no procedimento do processo em defesa de sua honra
e reputao, apesar de toda sua diligncia, frustrado pela decretao da prescrio
da ao.
Sustentando que a prescrio ocorreu pela desdia do juiz e dos
serventurios da justia, que falharam na misso de que os incumbira o Estado,
veio o querelante a juzo exigir a reparao do dano que sofrera pela no obten-
o da prestao jurisdicional que lhe era devida e que limitou ao dispndio que
teve, correspondente ao pagamento de honorrios a seus advogados, custas do
processo e despesas.
308
Vencido nas instncias locais, recorreu extraordinariamente, com apoio

nas letras a e d do art. 101, III, da Constituio Federal, sob alegao de ofensa
aos arts. 194 da Constituio, 15 e 159 do Cdigo Civil, e coliso do acrdo
recorrido com julgados que indica, relativamente conceituao jurdica da espcie,
com ateno culpa.
O art. 194 da Constituio consagrou o princpio da responsabilidade obje-
tiva do Estado, na forma do risco administrativo, pelos danos causados por seus
funcionrios, nessa qualidade, a terceiros, independentemente de configurao
de culpa civil, que s aparece no pargrafo nico com relao ao regressiva
assegurada ao mesmo Estado contra os funcionrios.
Assim, o que domina sobranceiramente o problema da responsabilidade
das entidades de direito pblico interno, pelo dano causado a terceiros pelos seus
funcionrios, por atos praticados nessa qualidade, o art. 194 da Constituio. O
texto consagratrio do risco paira sobre o Cdigo Civil e no h, portanto, que se
cogitar da existncia ou inexistncia de culpa. Mas ao fixar a responsabilidade do
Estado na conceituao do risco, teria o art. 194 da Constituio desprezado a
relao de causalidade, a conjugao de causa e efeito entre o ato funcional e o
dano? Parece-me que no. A meu ver, o art. 194 da Constituio, ao adotar o
critrio da responsabilidade decorrente do risco, condicionou a reparao a duas
condies: uma explcita a prtica do ato do funcionrio em razo do ofcio;
outra nsita, necessariamente compreendida a relao de causa e efeito entre
o ato funcional e o dano.
O dano reparvel, o dano indenizvel, o evento prejudicial o que decorre
da prtica do ato do funcionrio em razo da funo, necessariamente, como
efeito. Isso nos obriga a examinar a espcie para a verificao da causalidade. A
inicial aponta como causa do dano a desdia, a morosidade, o descuro por parte do
juiz e dos funcionrios na prtica dos atos de procedimento no processo e a
inobservncia dos termos de prosseguimento.
As instncias locais, na ao penal como na ao civil, examinando fatos e
provas, concluram pela inexistncia da pretendida desdia funcional, atribuindo o
decurso do prazo prescricional exigidade dos termos de andamento, marcados
na lei federal, e a intercorrncia de incidentes processuais inevitveis, presos que
estavam s contingncias naturais e previsveis do ordenamento processual.
A meu ver, o autor, ora recorrente, no foi frustado no seu direito de exigir
a prestao jurisdicional do Estado por atos dos funcionrios, e sim por fora do
prprio risco processual, que assumiu ao intentar a queixa, num procedimento
regulado por lei federal, cujos prazos, por demais exguos, levavam quase sempre
prescrio, at mesmo nesta mais alta instncia.
Pelo exposto, conhecendo do recurso pela relevncia da matria, a ele
denego provimento.
309
VOTO
O Sr. Ministro Vilas Boas (Presidente): Realmente, essa lei foi feita para
libertar os jornalistas, para facilitar a prescrio. Em certo processo, manifestei-
me no sentido de evit-la, mas, apesar de todo o meu zelo, fui derrotado.
O problema da responsabilidade do Poder Pblico baseia-se na culpa obje-
tiva, a falta do servio pblico. Mas essa a jurisprudncia francesa, que temos
adotado aqui. Eu mesmo apliquei muito esse entendimento em Minas Gerais.
Todavia, em relao a certos servios, como, por exemplo, o servio de
polcia, exige-se uma culpa excessivamente grave.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: J temos no Brasil, h mais de trinta anos
mais ou menos, acrdos no sentido da responsabilidade do Estado por falta do
objetivo servio pblico, como, p. ex., por omisso da polcia em reprimir ou garantir
o cidado contra o movimento das multides.
O Sr. Ministro Vilas Boas (Presidente): Encarando por esse aspecto, tambm
de falta do servio pblico, a culpa est no prprio servio, o servio pblico agiu
mal. Adoto esse ponto de vista. Em relao ao servio de polcia, necessria
uma culpa excessivamente grave.
Em relao culpa do funcionamento do servio judicirio, s no caso de
erro judicirio, aquele erro judicirio que, segundo o Cdigo de Processo Penal,
permite uma reparao mdica. Fora desse caso, no encontro nenhum outro de
condenao do Estado por culpa do seu servio de Justia. Realmente, poderemos
chegar a essa concluso mais tarde.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: No caso, o Tribunal de Justia do Rio
Grande do Sul eximiu de culpa o juiz, porque teria havido razes de ordem superior
diligncia dele. Porm, com isso, aquele tribunal reconheceu, como matria de
fato, a culpa do Estado. O Estado foi que no deu soluo ao impasse que havia
numa comarca vizinha e que obrigava esse juiz a dividir sua atividade entre os
dois foros.
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira: A que est a falta do servio pblico.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: O Estado sabia. O rgo competente
declarou, saciedade, essa comarca em regime de exceo, de emergncia.
Ora, se ns indenizamos o erro judicirio, sabendo que no h no mundo
juiz que esteja prova do erro, nem h nenhum to arrogante e to cheio de
veleidades que se suponha acima do erro, acima da negligncia, acima da lenti-
do, podemos estar...
310
O Sr. Ministro Pedro Chaves: Sr. Presidente, peo a V. Exa. que me d

licena para uma ligeira explicao.
O processo foi intentado na Comarca de Santa Maria: o juiz de Santa
Maria manifestou suspeio. Passou, ento, a funcionar no feito o juiz de Cachoeira,
como primeiro substituto legal. Essa Comarca de Cachoeira que estava em
regime de exceo, atrasada, com os prazos contados em dobro.
Realmente, a Justia local, ao examinar o caso, achou que no havia culpa
do funcionrio, porque o Tribunal de Justia do Estado tinha declarado a comarca
em regime de exceo quanto aos prazos. Mas, mesmo assim, no foi possvel
atender. Essa uma das razes em que o recorrente funda o seu recurso pela
letra d e por que o acrdo do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, exami-
nando o caso pelo aspecto da culpa, teria colidido com o julgado do Tribunal de
Justia de So Paulo, que declarou que a culpa era administrativa, era objetiva.
Mas, em meu voto, Sr. Presidente, depois de discorrer doutrinariamente e
de me colocar em inteira harmonia com os votos que me precederam, abordei
outro aspecto da questo, o que decorre do preceito do art. 194 da Constituio.
E acabei de citar, neste instante, que, a meu ver, o art. 194, quando adotou a teoria
do risco administrativo, da culpa administrativa, no tinha abandonado aquele elo
indispensvel entre a causa e o efeito (a teoria da causalidade), porque no basta
que haja um dano para o Estado indenizar, preciso que o dano tenha sido provocado
por um ato de funcionrio pblico, em razo de seu ofcio...
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Por ao ou omisso.
O Sr. Ministro Pedro Chaves: ...praticado em razo de seu ofcio.
Portanto, a meu ver e o que citei foi que a teoria da causalidade no foi
abandonada pelo art. 194 da Constituio , no caso, ento objetivando, o recor-
rente foi frustrado no seu direito prestao jurisdicional do Estado, pelo prprio
risco que ele correu ao intentar a ao, porque o Estado no regula a ao: a ao
regida pela lei federal, e essa lei tinha prazos certssimos.
V. Exa., Sr. Presidente, acaba de citar que uma lei destinada a matar,
pelo tempo, muitos processos contra jornalistas. E V. Exa. deu tambm seu teste-
munho pessoal: com a sua inteligncia, com a sua cultura, com a sua dedicao e
o seu amor ao Tribunal, V. Exa. no conseguiu, aqui no Supremo Tribunal Federal,
que se comprometesse a prescrio numa ao dessas.
por isso que eu digo: quando o recorrente entrou em juzo propondo ao
de injria contra o jornalista, ele correu esse risco, que estava pesando sobre
todos os brasileiros que ousassem ir a juzo disputar algum direito nos termos
dessa lei processual. o chamado risco processual, conhecido de todos os
tratadistas da matria.
311
Por esses motivos que, conhecendo do recurso, pela sua alta relevncia,
eu lhe neguei provimento, por achar que no havia relao de causalidade entre o
dano sofrido por ele e o ato omissivo do funcionrio, porque a causa imediata do
dano que ele sofreu foi o prprio risco processual, a que se sujeitou com a
propositura do processo.
O Sr. Ministro Vilas Boas (Presidente): A minha concluso tambm a
mesma de V. Exa.
DECISO
Como consta da ata, a deciso foi a seguinte: conheceram do recurso,
a que deram provimento, os Ministros Aliomar Baleeiro, Relator, e Adalicio
Nogueira. Conheceram do recurso, a que negaram provimento, os Ministros
Pedro Chaves e Presidente. Havendo empate deve ser convocado Ministro de
outra Turma.
Tomaram parte no julgamento os Ministros Aliomar Baleeiro, Adalicio Nogueira,
Pedro Chaves e Vilas Boas. Licenciado, o Ministro Hahnemann Guimares.
Braslia, 14 de junho de 1966 Dr. lvaro Ferreira dos Santos, Vice-
Diretor-Geral.
VOTO (Desempate)
O Sr. Ministro Hermes Lima: A ao foi proposta contra o Estado do Rio
Grande do Sul para haver prejuzos sofridos em virtude de ter sido decretada a
prescrio da ao criminal instaurada pelo recorrente contra outrem, por culpa
exclusiva do Poder Judicirio.
A sentena absolveu da instncia o Estado porque todos os atos referidos
pelo autor eram atos jurisdicionais (fl. 407). Houve apelao.
A Primeira Cmara Cvel no conheceu da apelao, por no a comportar
a deciso recorrida (fl. 430v.) Embargou-se. Os embargos foram recebidos para
que a Cmara julgadora tomasse conhecimento da matria. De onde o acrdo
de fl. 446, declarando o Estado parte legtima para integrar a relao processual
da ao proposta (fl. 446).
Baixados os autos instncia inferior, o juiz proferiu a sentena de fl. 462,
julgando improcedente a ao, dizendo que no configurada a culpa, mesmo em
sentido lato, incabvel a indenizao pretendida.
O acrdo de fl. 485 confirmou unanimemente a sentena, dizendo que
todo problema se cifrara em saber se houve realmente a imputada culpa funcional.
312
O princpio da responsabilidade do Estado, em razo do funcionamento

defeituoso do servio pblico judicirio, no encontra aplicao no caso. O
acrdo afirmou e concluiu:
De logo ficou excluda, na espcie, a hiptese de dolo ou fraude do
juiz ou dos serventurios da justia pelo retardamento do aludido processo,
consoante o reconhece o prprio ora apelante. Faa-se apenas a ocorrncia
de omisses culposas, por desdia.
Dos elementos que constam do processo, verifica-se que a demora
na realizao das audincias e outros atos decorreu do fato de nele funcio-
nar, por impedimento do titular do juizado de Santa Maria, foro por onde
corria o feito, o seu substituto legal, o juiz de direito da Comarca de Cachoeira
do Sul. Este, assoberbado pelo volumoso servio da sua comarca e,
concomitantemente, em certa fase, com o da Comarca da Santa Maria,
circunstncia que determinou a providncia da ento Comisso Disciplinar
Judiciria de consider-las em regime de exceo, pela ampliao dos prazos
para a prolao dos despachos e sentenas, no pde, como era mister,
cingir-se observncia dos prazos legais daquele processo criminal, de
sorte a evitar a prescrio, com prazo, alis, bem curto. Acresce, ainda, a
circunstncia dos autos terem subido em grau de recurso a superior instncia
para soluo de um incidente processual, do que resultou perda de tempo,
propiciando o curso prescricional. Houve, assim, justo motivo na demora
do processo criminal, circunstncia essa reconhecida tambm pelo vene-
rando acrdo, que confirmou a sentena declaratria da prescrio, ao
referir que os prazos do processo no se cumpriram regularmente por
impedimento do juiz e fora maior (fl. 35). No tendo ocorrido desdia dos
funcionrios que intervieram no processo, no h cogitar-se de indenizao,
na espcie. (Fl. 485)
Alm disso, h um fato muito importante a assinalar. O recorrente, que era
o querelante, podia, em lugar do querelado, preparar o recurso na Secretaria do
Tribunal. O recurso ali ficou espera de preparo por cerca de dois meses. Que o
querelado no o fizesse, compreende-se, em face mesmo do ridculo prazo
prescricional de um ano, ento vigorante. Mas ao querelante era dado pagar as
custas, se tinha tamanho interesse na marcha do processo sobre o qual recaiu
tambm outro incidente processual, de sua iniciativa, que retardou audincia j
marcada.
bem de ver que o fundamento da ao culpa exclusiva do Poder
Judicirio no se configura de modo algum na matria em debate.
Assim, conheo do recurso, mas lhe nego provimento.
313
DECISO
RE 32.518/RS Relator: Ministro Aliomar Baleeiro. Relator para o
acrdo: Ministro Vilas Boas. Recorrente: Altino de Figueiredo Paz (Advogado:
Lo Aragon). Recorrido: Estado do Rio Grande do Sul (Advogado: lvaro de
Moura e Silva).
Como consta da ata, a deciso foi a seguinte: com o voto de desempate do
Ministro Hermes Lima, negaram provimento ao recurso, vencidos os Exmos.
Ministros Aliomar Baleeiro e Adalicio Nogueira.
Tomaram parte no julgamento os Ministros Aliomar Baleeiro, Adalicio Nogueira,
Pedro Chaves e Vilas Boas. Convocado, o Ministro Hermes Lima, da Terceira
Turma, para desempate de voto. Licenciado, o Ministro Hahnemann Guimares.
Braslia, 21 de junho de 1966 Dr. lvaro Ferreira dos Santos, Vice-
Diretor-Geral.
RECURSO EXTRAORDINRIO 39.296 MG
Esto sujeitas ao imposto de vendas e consignaes as

transaes sobre minerais que ainda no esto compreendidas
na legislao federal sobre o imposto nico (Sm. 118).
VOTO (Preliminar)
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sr. Presidente, conheo a jurisprudncia
do Tribunal no caso e o voto brilhante do Sr. Ministro Luiz Gallotti na matria.
Antes de entrar para o Supremo Tribunal, eu observava que as questes
fiscais recebiam sempre carinho imenso do eminente Ministro Luiz Gallotti. Sem
fazer injustia, talvez fosse S. Exa. o juiz desta Casa que mais desvelo manifestava
nos problemas de direito tributrio.
Infelizmente, neste ponto, no pude concordar com a tese de S. Exa. de
que, enquanto no fosse regulado pelo Congresso Nacional o imposto nico sobre
minerais e combustveis, seria lcito aos Estados-Membros decretar os impostos
de sua competncia sobre estes mesmos minerais.
Creio que o art. 68 do Cdigo de Minas compatvel com a Constituio de
1946, na parte em que estabeleceu a tributao nica para os minerais. Sabemos
314
que este art. 68, se no me falha a memria, estabelece um teto de 8% (5% para
os Estados e Municpios e 3% para a Unio). Mas se, de qualquer modo, o art. 68
no representasse uma tributao nica sobre os minerais, a conseqncia que
no seriam tributveis no momento e at que a lei federal viesse a estabelecer o
imposto da Unio sobre tais produtos. Nunca, data venia, seria possvel juridicamen-
te que, depois da Constituio de 1946, os Estados e Municpios pudessem aplicar
naqueles impostos de sua competncia (Const. 19 a 29) sobre os fatos geradores
direta ou indiretamente previstos no art. 15, III e 2, a minerais: produo,
comrcio, distribuio, etc.
Destarte, conquanto o caso no tenha maior interesse, porque j h uma lei
federal recente sobre o assunto, data venia do eminente mestre Ministro Luiz
Gallotti, sou voto vencido.
O Sr. Ministro Victor Nunes (Relator): V. Exa. est impugnando a Smula
118.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: A deciso regimental permite que cada
juiz, de acordo com a sua conscincia, possa conservar sua opinio pessoal. Por
isso divirjo.
O Sr. Ministro Victor Nunes (Relator): O meu voto fundado na Smula
306, que se refere especificamente taxa de recuperao econmica. O voto de
V. Exa. no est impugnando a Smula 306, mas apenas a Smula 118.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: No impugno a tese defendida na smula
citada por V. Exa., de que no inconstitucional uma taxa falsa, mas que, na
realidade, encobre o imposto da competncia do Estado que a decretou. O nome
no tem importncia; o que tem importncia o fato gerador.
O Sr. Ministro Victor Nunes (Relator): Tambm penso assim.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sempre defendi esse ponto de vista.
Creio mesmo que o projeto do Cdigo Tributrio Nacional o consagrou. Foi o que
concordamos em reunio sobre o assunto o Professor Rubens Gomes de Souza,
o Dr. Ulhoa Canto, o Professor Bilac Pinto e eu.
A minha questo apenas em relao aos minerais nos fatos sujeitos ao
imposto nico, de acordo com o art. 15, III e 2.
315
RECURSO EXTRAORDINRIO 45.255 GO
Preliminar: inteligncia do art. 114, III, a, da Constituio

de 1967.
Mrito: interpretao do art. 294 do Cdigo de Processo
Civil.
Provimento do apelo extremo.
VOTO (Preliminar)
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sr. Presidente, creio que a inteno do
constituinte foi a de limitar os casos de recurso extraordinrio, porque, se no,
como V. Exa. ainda h pouco ponderou, chegaramos concluso de que a mu-
dana das palavras no teria nenhum alcance prtico, e negar vigncia na
Constituio de janeiro de 1967 equivaleria quela deciso contra a letra de lei
federal ou de tratado do Estatuto de 1946.
Ora, mais do que nunca se pode repetir a velha verdade de que as palavras
so pssimos veculos para conduo do pensamento do legislador. Temos, pois,
que, se penetrarmos esse texto e o contrastarmos com o princpio de que o funcio-
namento do Supremo Tribunal, semelhana da Suprema Corte dos Estados
Unidos, o da unidade do direito federal, vamos chegar conseqncia a que
chegou o eminente Sr. Ministro Prado Kelly no seu lgico e luminoso voto, que
todos ouvimos com prazer e edificao.
Em alguns velhos volumes da Revista do Supremo Tribunal, do volume 1
ao 24, mais ou menos at 1924, encontramos acrdos em dois sentidos. Mesmo
depois daquele parecer clebre de Epitcio Pessoa, a que se reportou o eminente
Ministro Relator, h acrdos que reiteradamente declaram: necessrio que a
deciso recorrida estridentemente contrarie a lei federal. Outros acrdos h,
do punho dos maiores juristas que passaram por esta Casa, dizendo que nunca
um tribunal decidiu estridentemente contra a lei, nunca negou a vigncia da lei
federal. Pode acontecer, como num desses casos h pouco focalizados pelo emi-
nente Ministro Relator, que, por um caminho sinuoso, tenham dado interpretao
que negue o esprito e a letra da lei.
Sou daqueles, Sr. Presidente, que levam muito em conta a ratio juris o
fim inspirador da lei ou por ela alvejado. A letra da lei no tudo. impossvel que
o legislador quisesse limitar o recurso extraordinrio a essa hiptese, muito rara,
de um tribunal local, ou mesmo um tribunal federal de instncia inferior, negar
vigncia lei federal. Certo que ele no o faz. Temos que ver, exatamente como
acentuou o eminente Ministro Prado Kelly, se, em cada caso concreto, a interpre-
316
tao dada lei teve como conseqncia prtica a sua no-aplicao quele
caso. A teramos, ento, a sinonmia constitucional, j h pouco definida, entre
aplicao e vigncia.
Acredito tambm que mais importante do que a Constituio literria,
essa que foi impressa no Dirio Oficial, num papel muito ordinrio e at com
pleonasmo, a Constituio viva, aquela que foi constituda pelo Supremo Tribunal,
pelo Congresso Nacional, pelo Presidente da Repblica, pelo cidado na rua,
adquirindo maior elasticidade, maior sobrevivncia. E s isso explica que, em
outros pases, velhos textos do sculo XVIII ainda vigorem, assim como antigos
cdigos de 150 anos ainda resolvam problemas ligados tecnologia, cincia, a
todas as foras dominadas pelo homem na poca em que vivemos.
Em resumo, para no dilatar mais o meu voto, subscrevo a soluo magis-
tralmente exposta pelo eminente Ministro Prado Kelly.
Imposto de transmisso causa mortis. Cobra-se pela esti-

mativa ao tempo de avaliao do acervo e no pela do tempo da
abertura da sucesso, mormente se assim disps a lei estadual
supletiva de norma geral de Direito Financeiro (Constituio,
art. 6, de referncia ao artigo 5, XV, b).
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): 1. Conheo do recurso, para lhe
dar provimento.
2. O fato gerador do imposto de transmisso causa mortis , sem dvida,
o bito do de cujus. Mas incumbe aos herdeiros, dentro de 30 dias, a abertura do
inventrio, que implica em imediata avaliao do acervo. Se no cumpriram a lei,
devem arcar com as conseqncias de sua inrcia. Em quadra violentamente
inflacionria, se prevalecesse o critrio do v. acrdo, os herdeiros negligentes ou
mesmo maliciosos se locupletariam de modo indbito em detrimento do Estado,
pagando-lhe apenas frao pequena do que lhes devem em moeda do valor do
tempo da abertura da sucesso.
Por isso mesmo, o legislador j introduziu a correo monetria nos dbitos
fiscais para com a Unio.
317
3. O art. 482 obriga o avaliador a considerar o valor efetivo da coisa,

levando em conta no s os lanamentos mais recentes seno tambm, alm da
razoabilidade, quaisquer outras circunstncias que possam influir na sua estima-
o. O desnvel monetrio entre a data da morte do inventariado e a da avaliao
constitui uma dessas circunstncias e das mais relevantes.
4. Desde que no h norma geral de Direito Financeiro (Constit. art. 5,
XV, b) sobre a matria, de necessria aplicao a disposio estadual que a
supre (Constit. art. 6 de referncia ao citado art. 5, XV, b). No caso, a lei esta-
dual imps a estimativa do tempo da avaliao.
5. A jurisprudncia contrria interpretao do acrdo. Ver, alm dos
julgados j citados no relatrio, o v. acrdo de 27-11-58 no RE 35.419, RF, 194/
158; RE 55.167, de 24-5-64, na RDA, 78/93 (fideicomisso); e do Tribunal de
Justia de So Paulo, na RF, 170/278).
RECURSO EXTRAORDINRIO 45.977 ES

Recorrente: Estado do Esprito Santo Recorrido: Joo Zanotti (Firma)
Repetio de imposto inconstitucional Em princpio, no
se concede a do tributo indireto, no pressuposto de que ocasio-
naria o locupletamento indbito do contribuinte de jure.
Mas essa regra, consagrada pela Smula n. 71, deve
ser entendida em caso concreto, pois nem sempre h critrio
cientfico para se diagnosticar esse locupletamento.
Financistas e juristas ainda no assentaram um
standard seguro para distinguir impostos diretos e indiretos,
de sorte que a transferncia do nus, s vezes, matria de fato,
aprecivel em caso concreto.
ACRDO
Vistos e relatados estes autos de Recurso Extraordinrio n. 45.977, do
Estado do Esprito Santo, em que recorrente o Estado do Esprito Santo e recorrido
Joo Zanotti; decide o Supremo Tribunal Federal, por sua Segunda Turma, conhe-
cer do recurso e lhe negar provimento, unanimemente, de acordo com as notas
juntas.
Distrito Federal, 27 de setembro de 1966 Vilas Boas, Presidente
Aliomar Baleeiro, Relator.
318
RELATRIO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: 1. O recorrido, exportador de caf, moveu
ao para reaver o que pagou a ttulo de taxa de fomento da produo agrcola
e industrial, instituda pela Lei 135/48 e mantida pela 609/51, direito que lhe foi
reconhecido pelo egrgio Tribunal de Justia do Esprito Santo (acrdo de fls.
290-293, confirmado, em grau de embargos, pelo de fl. 312).
2. Interps o Estado do Esprito Santo o Recurso Extraordinrio de fl. 314,
sustentado pelas razes de fls. 317-318, insistindo na preliminar (acolhida pelo
voto vencido de fl. 293) da ilegitimidade da firma recorrida para pleitear a repeti-
o do indbito, por se tratar de tributo indireto.
3. Recebido o recurso pela letra d (fl. 315 v.) teve a apoi-lo, nesta instn-
cia, o parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica (fl. 340 v.) no sentido do
seu provimento.
o relatrio.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): 1. Quanto inconstitucionalidade
da pseudo taxa de fomento da produo agrcola e industrial, do Esprito Santo,
no h qualquer dvida.
O recorrido juntou certides de alguns acrdos do Supremo Tribunal Federal
que a reconheceram por ser falsa taxa, que mascara imposto interestadual de
exportao, vedado pelo art. 27 da Carta de 1946 e pela anterior. Aquele Estado,
mais de uma vez, quando esta Corte lhe reprime essa poltica tributria
inconstitucional e destrutiva da unidade econmica do mercado interno do pas,
substitui a denominao do tributo condenado e, sombra dela, insiste no erro.
2. Resta a controvrsia sobre a impossibilidade jurdica da repetio de
tributos indiretos, tese que tem o amparo da Smula n. 71.
Entendo que essa diretriz no pode ser generalizada. H de ser apreciada
em cada caso concreto, porque de comeo, do ponto de vista cientfico, os finan-
cistas ainda no conseguiram, depois de 200 anos de discusso, desde os
fisiocratas do sculo XVIII, um critrio seguro para distinguir o imposto direto do
indireto.
O mesmo tributo poder ser direto ou indireto, conforme a tcnica de inci-
dncia e at conforme as oscilantes e variveis circunstncias do mercado, ou a
natureza da mercadoria ou a do ato tributado. Para no alongar essa verdade,
reporto-me s lies de G. Jze (Cours El Science Finances, pp. 398/9), que
uma das mais recentes obras eleva ao ttulo de maior financista da Frana neste
sculo.
319
falta de um conceito legal, que seria obrigatrio ainda que oposto

evidncia da realidade dos fatos, o Supremo Tribunal Federal inclina-se a conceitos
econmico-financeiros, baseados no fenmeno da incidncia e da repercusso
dos tributos indiretos, no pressuposto errneo, data venia, de que sempre eles
comportam transferncia do nus do contribuinte de jure para contribuinte de
facto. Ento, haveria locupletamento indbito daquele s expensas deste, motivo
pelo qual deveria ser recusada a repetio. o suporte pretendidamente lgico
da Smula 71.
Quanto pi relevante la distinzione, tanto pi difficile il criterio di
discriminare delle imposte dirette dalle indirette... Questo critrio di
discriminazione (o econmico) non pu essere utilizatto dal giurista perch, a
parte i dubbi, legitimi, che sussestono in merito alla possibilit della totale
traslazione dellimposta, esso non offre alcun criterio formale per una
distinzione delle imposte sotto aspetto giuridico (B. Cocivera, Principi di
Diritto Tributario, 1959, p. 245).
O jurista confirma os financistas.
3. Ora, beneficiando-se da anlise econmica mais moderna, dois autori-
zados mestres de Economia Financeira escreveram, a propsitio da incidncia,
que il nest pas de domaine de la thorie fiscale qui soit plus decevant pour le
practicien (Brochier e Tabatoni, Economie Financire, 1959, p. 261). Esses
autores recapitulam as condies sem as quais no ocorrer a transferncia do
imposto, esclarecendo que a elasticidade da oferta depende da mobilidade e da
possibilidade de lucro (profitabilit), estabelecendo que h casos em que a
firma pode estar merc dos compradores, isto , ficar impedida de majorar o
preo com o fim de se ressarcir do nus fiscal (p. 271). Alm disso, se ela insistir
na majorao, poder haver reduo global da produo ou da venda com o
aumento de custos, que Marshall batizou de external diseconomies. Tanto menos
geral o tributo, e comme il nexiste pas dimpt vraiment gneral, cet argument
revient mentionner un effet de rigidit de loffre et le fait quun impt
particulier est plus faiblement transfrable (id. p. 271).
Acontece que, no caso dos autos, o tributo alvejado particular (no sentido,
de oposto ao geral), pois incide apenas sobre aquela parte das operaes de caf
vendido para outros Estados, sendo pblico e notrio que, pelo menos 5 Estados
(So Paulo, Minas Gerais, Paran, Bahia, Esprito Santo), concorrem intensa-
mente no mercado cafeeiro, sem falar na pequena produo de outras unidades
federativas.
Se o Esprito Santo exige irracionalmente de seus produtores de caf um
tributo inexistente nos outros estados competitivos, h discriminao prejudicial
queles produtores, porque o preo para cada tipo da mercadoria e em cada
320
momento tende a ser o mesmo para todos os competidores. No possvel,

ento, ao vendedor esprito-santense exigir mais para seu caf, sob pretexto de
que paga taxa de que esto livres paulistas, baianos e mineiros, pois o comprador
tem onde comprar pela cotao do dia na Bolsa de Mercadorias. Ele no se
comove porque o Esprito Santo impe sua produo uma taxa inconstitucional
e ilegtima, desarmando-a na competio interestadual.
Logo, o peso da taxa fica nos ombros do produtor ou do comerciante esprito-
santense que no tm possibilidade ou, pelo menos, probabilidade de majorar o
preo do dia no pas, nico meio de transferir o gravame aos compradores.
4. Sem dvida, h um fundamento tico na velha parmia de Pompnio,
que Fabreguettes desejava fosse gravada no frontal de todos os tribunais. Na
repercusso do imposto, o lesado consumidor. A Smula prefere que o
locupletamento favorea o Estado e no o contribuinte de jure, no pressuposto
de que aquele representa a comunidade social.
Mas no se pode negar a nocividade do ponto de vista tico e pragmtico
duma interpretao que encoraja o Estado manutenedor do direito a praticar,
sistematicamente, inconstitucionalidades e ilegalidades na certeza de que no
ser obrigado a restituir o proveito da turpitude de seus agentes e rgos. Nada
pode haver de mais contrrio ao progresso do Direito e realizao da idia-
fora da Justia.
5. Em resumo, a meu ver, no houve, no caso concreto, locupletamento do
contribuinte de jure, matria, de fato, julgada pela Corte local, que interpretou
Direito do Estado.
6. Tomo conhecimento do recurso, mas lhe nego provimento pelas razes
expostas.
DECISO
RE 45.977/ES Relator: Ministro Aliomar Baleeiro. Recorrente: Estado
do Esprito Santo (Advogado: Lauro Calmon Nogueira da Gama). Recorrido:
Joo Zanotti (Firma) (Advogado: Jurandyr Ribeiro de Oliveira).
Como consta da ata, a deciso foi a seguinte: conheceram do recurso, a
que negaram provimento. Unnime.
Tomaram parte no julgamento os Ministros Aliomar Baleeiro, Adalicio Nogueira e
Vilas Boas. Ausentes, justificadamente, os Ministros Pedro Chaves e Hahnemann
Guimares.
Braslia, 27 de setembro de 1966 Guy Milton Lang, Secretrio.
321
RECURSO EXTRAORDINRIO 46.617 GB
Desquite por mtuo consentimento. O falecimento de um

dos cnjuges, antes de julgado a apelao necessria da sentena
homologatria do acordo, pe fim no processo, prejudicados o
desquite e o recurso. Morto um dos cnjuges dissolve-se o
casamento, extinguindo-se o objeto do desquite, e deixa de existir
uma das partes da relao jurdica processual, tornando-se im-
possvel a prestao jurisdicional, que lhe era pessoalmente
devida. No tem eficcia a sentena homologatria de desquite
por mtuo consentimento, enquanto no passa, formalmente,
em julgado.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sr. Presidente, reconheo o rigor lgico
do julgamento de que foi vencedor o eminente Ministro Hahnemann Guimares,
no RE n. 46.616, mas tenho na memria um acrdo contrrio do eminente Mi-
nistro Vilas Boas, e a vida no lgica. O direito para solucionar a vida. Imagine
a hiptese como muitas que poderiam ser invocadas de um motivo funda-
mental, motivo de honra, pelo qual algum se separou de outrem, seja marido,
seja mulher. Julgado em primeira instncia, vai o caso para o Tribunal. Pelo Cdigo,
deveria ser julgado dentro de dois meses, pois o juiz, em 15 minutos, poderia ver
que o processo se encontra em condies formais para isso. Na verdade, no
assim. Nos Estados do Norte, no h taquigrafia; o juiz leva um caderninho desses
de armazm e faz suas anotaes. Julgado e homologado o desquite, h o problema
de passar as notas do caderninho a limpo, em portugus legvel, para os autos.
Todos os Ministros aqui sabem disso, porque j receberam processos nessas
condies dos Estados do Norte.
O Sr. Ministro Eloy da Rocha: No Sul tambm assim.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: papel ordinrio, tinta ordinria, e, depois
de meses ou anos, que se resolve, dando soluo ao processo. Quem, como eu,
j dedicou parte da vida advocacia, sabe que assim. Muitas vezes, s por
splica ou simpatia que se consegue a lavratura do acrdo nos autos.
Olho o caso sob o ponto de vista do Ministro Vilas Boas. A vida no
lgica. , como dizia Oliver W. Holmes, a experincia.
O Sr. Ministro Hahnemann Guimares: Mas o Ministro Vilas Boas votou
de acordo comigo no RE n. 46.616.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Mas no caso a que me refiro, votou de
outra forma. Prefiro a soluo mais prtica. Meu voto pragmtico e realista,
nos termos do pronunciamento do eminente Relator, Ministro Victor Nunes.
322
RECURSO EXTRAORDINRIO 49.286 RN
Funcionrio. Competncia do Legislativo para anular suas

prprias leis maculadas de inconstitucionalidade.
Extinto o cargo pela anulao ou revogao da lei que o criou,
no est o ocupante protegido pelo estgio probatrio (Smula
n. 22).
Lei n. 2.677/61 do Rio Grande do Norte.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Trata-se de mais um dos
rumorosos casos do Rio Grande do Norte, originados da Lei 2.677/61 e j familiares
ao Supremo Tribunal Federal.
A tese a mesma j versada em vrios casos semelhantes de Santa
Catarina: competncia do Poder Legislativo para anular ou declarar sem efeito
suas prprias leis, havidas como contrrias Constituio. Meu pensamento, no
assunto, est manifestado no voto que dei como Relator do Recurso em Mandado
de Segurana n. 13.239, de Santa Catarina, acolhido por esta egrgia 2 Turma
em 22-3-66. Se a lei anulou ou cassou efeitos de outra, na pior hiptese, revogou-a
e, ento, so inexistentes os cargos criados pela primeira.
2. Ora, no caso, entende a recorrida que se achava em estgio probatrio
e, portanto, sob o plio da Smula n. 21.
No penso assim. Anulada, cassada ou apenas revogada a Lei n. 2.938/61
pela Lei n. 2.677/61, foram extintos os cargos criados por aquela. Aplica-se,
ento, a Smula n. 22:
O estgio probatrio no protege o funcionrio contra a extino do cargo.
A recorrida no era estvel nem ingressou por meio de concurso. No
tinha certeza e liquidez o direito que lhe reconheceu o colendo Tribunal do Rio
Grande do Norte.
3. Por outro lado, a inconstitucionalidade da Lei 2.677 no poderia ser
declarada por uma deciso escoteira da maioria absoluta daquela Corte.
Nem despiciendo outro aspecto da controvrsia: negando ao Legislativo
a competncia para cassar as prprias leis, vale dizer revog-las , o v.
acordo chocou-se com o princpio da harmonia e independncia dos Poderes
(Cons., art. 7, VII) e entrou em dissdio com a jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal nos casos citados pelo recorrente e noutros, em que foi reconhecida essa
faculdade s Assemblias.
323
4. Reportando-me ao v. acrdo no Recurso Extraordinrio n. 48.655 e

tambm ao decidido por esta 2 Turma no Agravo de Instrumento 27.863 e nos
Recursos em Mandado de Segurana n. 13.759 e n. 13.239, conheo do recurso
e lhe dou provimento para cassar a segurana concedida.
Equiparao No cabe ao Judicirio orden-la, substi-

tuindo-se ao Legislativo, que tem da Constituio essa compe-
tncia.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): 1. Conheo do recurso, para lhe
dar provimento, porque no me convenci, data venia, do acerto do v. acrdo ao
reconhecer direito lquido e certo aos recorridos.
2. A Lei, equiparando-os aos funcionrios, em geral, quis ampar-los
quanto estabilidade e s garantias asseguradas a estes. Mas se ela no se
referiu a vencimentos, no possvel ao Judicirio assumir competncia que a
Constituio reserva s ao Congresso, com a sano do Presidente da Repblica
e por iniciativa deste. Nem possvel dar vencimentos sem classificao em
cargos, aos quais eles se refiram.
Nesse ponto, tem razo a Procuradoria-Geral da Repblica.
3. O Supremo Tribunal Federal j tem proclamado, iterativamente, que a
invocao do princpio da isonomia no o investe na competncia de equiparar
vencimentos.
Reporto-me aos julgados no MS 11.012, RE 41.166 (DJ de 5-10-59, p.
3385) e outros citados fl. 175, alm do MS 4.038, Relator o eminente Ministro
Candido Motta. Aplica-se a Smula n. 13.
Smula Debate sobre a Reviso de n. 435, que consigna:

o imposto de transmisso causa mortis pela transferncia de
aes devido ao Estado em que tem sede a companhia. Confir-
mao da jurisprudncia predominante do Supremo Tribunal
Federal. Recurso extraordinrio conhecido, mas no provido.
324
ANTECIPAO AO VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Sr. Presidente, como os eminentes juzes
se recordam, o caso consiste num recurso extraordinrio em que contribuintes do
imposto de transmisso causa mortis de inventrio em Minas Gerais repeliram a
exigncia do mesmo imposto pelo Estado da Guanabara, fundando-se este em
que as aes de sociedades annimas, situadas em seu territrio, pagassem o
imposto de transmisso causa mortis nesse Estado.
O eminente Ministro Hermes Lima defendia a tese de que o imposto deveria
caber ao Estado da abertura da sucesso e, no caso, h a Smula n. 435, como
veremos adiante.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: 1. A questo federal, que, alis, tambm
se reveste de carter constitucional, reside em definir se a clusula do art. 19,
2, da Constituio (numerao da Emenda 5/1961) (...)Ao Estado em cujo
territrio os valores da herana forem liquidados ou transferidos aos her-
deiros refere-se, em se tratando de aes nominativas, ao Estado onde se
processa o inventrio ou, ao invs disso, ao Estado da sede da sociedade annima,
dado que no livro de registro desta se realizar a transferncia imposta pelos arts.
25 e 27, 1, do Decreto-Lei n. 2.627, de 26-9-1940 (Lei de Sociedades por
Aes).
A discusso data de mais de 20 anos, desde quando o interventor Ismar
Ges Monteiro, de Alagoas, a suscitou, provocando soluo do governo ditatorial
para que Pernambuco no arrecadasse o imposto de transmisso causa mortis
de aes de empresa alagoana, deixadas por acionista residente neste ltimo
Estado, onde se liquidava o inventrio. Nessa ocasio, Francisco Campos e
Hahnemann, em prol da competncia do Estado sede da sociedade annima,
formularam dois argumentos realmente persuasivos: 1) a diferena de redao
entre as Constituies de 1934 e de 1937, pois esta ampliou aquela clusula que,
na primeira, regia s sucesses abertas no exterior; 2) ficar sem objeto, no 4
do art. 23 da Carta de 1937, a clusula em outro Estado que no existia na de
1934 (RDA 2/371 e seg.). Assim decidiu o Supremo, sob o regime de 1937, no
Acrdo de 10-10-44, no RE n. 5.384 DF, Direito, 33/245.
Alagoas ganhou a partida graas aos pareceres dos dois festejados mestres.
Surgiram nesta Corte dois casos, sem grande estrpito, (RT 320/624) no
regime de 1946, e, afinal, o memorvel acrdo de 5-12-1963, no Rec. Extr. de
So Paulo, n. 52.824, RDA 77/90 ou Arq. do MJ, 91/214, com luminosos votos dos
Ministros Evandro Lins, Relator, e Gonalves de Oliveira. Este ltimo eminente
325
Ministro trouxe novo argumento, o de ordem histrica, verificando que o Senador

Ismar Ges Monteiro, justificando a emenda vitoriosa que reintroduziu na Cons-
tituio de 1946 as palavras inovadas pela Constituio de 1937 as mesmas da
clusula em anlise justificou-as no fato de pessoas enriquecerem nos pequenos
Estados, graas s empresas a fundadas, e se mudarem depois para as grandes
cidades de outros Estados, onde vo gozar dos cios da velhice ou buscar melhores
recursos mdicos. A morrem e a se inventariam os bens incorpreos, com
prejuzo do estado pobre da situao das sociedades annimas. Lembro-me bem
da captao de votos feita pelo nobre autor daquela emenda na Constituinte de
1946. Aquelas duas razes so relevantes e, com apoio no Rec. Extr. 52.824 e
nos dois casos anteriores, a Smula n. 435 fixou a competncia do Estado da
sede da empresa para percepo do imposto causa mortis sobre as aes.
2. Meu dever seria o de me inclinar jurisprudncia preponderante, tanto
mais quanto por ela militam nomes consagrados e argumentos de peso. Mas
como ainda no estou de todo convencido, quero justificar minha dissidncia em
relao aos doutos juzes para que ma relevem.
Em primeiro lugar, pondero a obscuridade do texto ambguo, fato assinalado
pelo prprio Francisco Campos como evidentemente mal construdo. O emi-
nente Ministro Evandro Lins fala da pssima tcnica legislativa a empregada,
pois as expresses do legislador no constituem um modelo de terminologia jur-
dica (no art. 23, 4, da Constituio de 1937, reproduzido no 2 do art. 19 da
Constituio de 1946, por obra do eminente Ges Monteiro RDA 77/92).
O eminente Ministro Hahnemann anota que a estrutura do texto j se
reconheceu defeituosa. Pontes de Miranda escreveu que, na clusula contro-
vertida, as expresses no so de boa terminologia, pena rombuda escreveu tais
coisas e outras o repetiram (Coment. Const. de 1946, ed. 1960, 2/205). E
adiante: para os bens incorpreos, inclusive ttulos e crditos, subsumpo assaz
violenta e contra a tcnica da cincia e do direito privado brasileiro (op. loco cit.).
Temos, ento, que o sentido literal claudicante, de onde se presumir que
no esto claros e definidos o sentido e o fim exato do dispositivo. E prova disso
jaz em que os defensores da tese favorvel competncia do Estado da sede da
empresa recorrem a variados processos de desarticulao do texto, que reescrevem
segundo as intenes atribudas ao Constituinte. Elas, entretanto, no so claras.
No demais recordar, neste assunto, a reserva dos hermeneutas aos trabalhos
legislativos. No sou dos que participam dessas restries, pois, no raro, a ratio
juris brota vigorosamente da exposio de motivos da justificao do projeto,
sobretudo quando provm do lder representativo de considervel grupo parla-
mentar. Outro tanto se pode dizer dos pareceres dos relatores nas Comisses
Parlamentares. Muito menos, porm, pode ser creditado emenda individual,
sobretudo de quem no foi dos principais artfices da Constituio.
326
3. Mas vamos ao segundo motivo de minha convico. Entende-se que a

Constituio, no art. 19, 2, quando fala no Estado onde os valores da herana
forem liquidados ou transferidos aos herdeiros, quer referir-se transferncia
dos arts. 25 e 27, 1, da Lei de Sociedades Annimas.
Tenho dvidas, porque esse art. 19, 2, por demais genrico, abrangendo
todos e quaisquer bens incorpreos e no apenas os ttulos registrveis. A propriedade
autoral, seja literria, artstica, cientfica ou tcnica, por exemplo. Caber
Guanabara o imposto sobre o valor atribudo propriedade literria porque regis-
trada na Biblioteca Nacional? E o tributo relativamente s patentes de invenes
ou marcas? E os inmeros valores incorpreos no sujeitos a registro legal?
Ora, o sistema de registro obrigatrio do Decreto-Lei 2.627/40 pode ser
substitudo e at suprimido por outra tcnica legislativa. Sempre divergiu, subs-
tancialmente nesse ponto, o Direito brasileiro dos seus habituais modelos o
Direito francs e o belga, bem como do de muitos outros pases, em que a cesso
das aes nominativas se faz, ou pode ser feita, pela forma comum, mas s se
completa, em relao sociedade e a terceiros, pela declarao da cesso ou
transferncia inscrita ou averbada no registro da sociedade. (T. Miranda
Valverde, Soc. p. aes, 1 ed., 1/148, n. 147).
Acontece que, hoje, no s h registro no Banco Central (Lei n. 4.728, de
14-7-65, art. 19, II) com o objetivo da circulao de aes e papis, mas tambm
o que relevantssimo para o nosso problema j o Direito ptrio, acompanhando
o alemo e outros, admite aes endossveis, ao lado das nominativas e ao
portador (Lei de Mercado de Capitais, n. 4.728/1965, art. 32). Certo que esse
diploma prev novo registro para os endossos, mas reconheceu efeitos desde
logo que existentes, tanto que a ao endossada poder ser apenhada ou caucio-
nada pelo adquirente ou endossatrio, para ser registrada a posteriori.
E tambm significativo a Lei 4.728/65 admite que a sociedade annima
delegue a instituies financeiras ou sociedades de corretores, como mandatrios,
o encargo de registro e constituio de direitos sobre aes endossveis. Nada
impede e o fim da lei o insinua que essas instituies mandatrias operem
noutro Estado, diverso do da sede da empresa, notrio que o Rio (GB) o maior
mercado de aes, sem comparao mesmo com So Paulo, que prefere outros
tipos de papis.
Se admissvel que a transferncia do art. 19, 2, da Constituio seja
a dos arts. 25 e 27, 1, da Lei das Sociedades por Aes, muito mais admissvel,
parece-me, que esse dispositivo constitucional se enderece ao art. 1.572 do Cdigo
Civil, pelo qual, aberta a sucesso, o domnio e a posse da herana transmitem-se,
desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios.
327
o bito do acionista que transfere a propriedade das aes ao herdeiro.

O registro no Livro das aes nominativas da sociedade annima no
constitutivo do direito de propriedade, mas formalidade declaratria e garantidora
de interesses de terceiros e da prpria empresa. E ainda o Cdigo Civil, art.
1.578, aponta o ltimo domiclio do defunto como o lugar de abertura da sucesso.
Por outro lado, se o art. 19, 2, fala no territrio onde sero liquidados os
valores da herana, temos de recorrer ao art. 499 do CPC, cujo objetivo fiscal
manifesto:
Art. 499. Encerrado o inventrio, proceder-se liquidao
para o pagamento do imposto de transmisso causa mortis, obser-
vado o que dispuser a respeito a legislao fiscal.
A encontramos o que promana da interpretao sistemtica de todo o
nosso Direito.
Entre os arts. 25 e 27 da Lei de Sociedades por Aes, Lei do Comrcio e
o art. 499 do CPC, dispositivo tributrio especfico do imposto causa mortis,
entendo que este ltimo soluo mais adequada ao problema destes outros.
Disposio fiscal especfica completa outra disposio fiscal especfica, afastando
a regra que visa apenas a objetivos restritos de Direito Mercantil: em nosso tempo
prepondera a autonomia da lei fiscal em relao ao Direito Comum.
4. Toda Constituio se anima de certa filosofia social e visa a alcanar
certos objetivos polticos que, em momento de inspirao jurdica, um povo acredita
os melhores para os seus destinos. Quem ler os volumosos Anais da Constituinte
de 1946, observar que, ao lado da redemocratizao do pas, os membros
daquela Assemblia estavam preocupados com a preservao da unidade nacional,
temendo que o esplndido desenvolvimento industrial do Brasil no Sul e a sua
estagnao no Norte e, sobretudo no Nordeste, viesse a engendrar, cedo ou tarde,
uma crise trgica, como a Guerra da Secesso nos Estados Unidos. Vrios expe-
dientes polticos foram introduzidos na Constituio para se conjurar esse risco e
se corrigir o desequilbrio econmico das Regies e Estados. Os Estados menores
foram beneficiados por maior representao na Cmara dos Deputados. Percen-
tagens substanciais das receitas tributrias da Unio foram reservadas ao Nor-
deste, Amaznia e Bacia do Rio So Francisco. Dez por cento do imposto
sobre a renda, tributo que em 70% procede da Guanabara e de So Paulo, foram
redistribudos aos Municpios de todo o pas, estabelecendo nele um sistema de
vasos comunicantes da prosperidade. A legislao posterior elevou esses 10 a
15% e ainda acrescentou mais 10% do imposto de consumo (Em. 5/1961), alm
dos incentivos das leis da Sudene aos investimentos no Nordeste e Leste.
Logo, sem a mais remota sombra de dvida, a Constituio tem como
diretriz deliberada e consciente, no pressuposto de ser a melhor para a concrdia
e felicidade da Nao, uma poltica de beneficiamento e compensao das reas
empobrecidas dos Estados mais atrasados, onde rareiam capitais e, em conseqn-
cia, tambm rareiam investimentos e sociedades annimas.
328
Creio que ao Judicirio incumbe, na interpretao dos textos, assegurar

essa filosofia poltica e social da Constituio, sempre que as deficincias literrias
do texto ensejem dvidas e possibilitem interpretaes antagnicas. A Smula
435, data venia, ope-se a essa orientao, porque fiel ao esprito de certa
emenda nascida em caso insignificante o apetite fiscal de Alagoas numas
poucas aes do esplio do Cnego Bengno Lira, inventariado em Recife, h
cerca de 30 anos. Os cnegos acionistas, que morrem fora de seus Estados, so
casos rarssimos. Mas em todos os Estados pobres, residem e morrem cada ano
muitos e muitos brasileiros abonados, que deixam aes da Brahma, da Belgo
Mineira, da Souza Cruz, da Willys Overland, da Arno, da Mesbla, do Banco do
Brasil, da Siderrgica Nacional e vrias outras sociedades annimas abertas do
Rio e de So Paulo, como acontece nestes autos.
Pela jurisprudncia predominante, ao invs de a prosperidade acumulada
do Rio irrigar os Estados deprimidos, so estes que, pelo imposto mortis causa,
vo locupletar com as suas poupanas magras o esplendor da Guanabara, agra-
vando a obra dos impostos de importao, consumo e vendas, que j trabalham
contra as reas atracadas do pas.
notrio que vrias grandes empresas tm suas instalaes industriais nos
Estados pobres, mas fixaram a sede no Rio ou em Niteri. O Cimento Aratu, por
exemplo, produz na Bahia e congrega, em parte, capitais baianos, mas sua sede
fica no Rio. As empresas de luz e telefonia da Bahia tinham sua sede em Niteri.
Os exemplos poderiam ser multiplicados. Todas essas realidades provam que a
Smula funciona na direo inversa da poltica da Constituio.
5. H, ainda, outros aspectos. Numa poca em que o Congresso, ansioso
por acelerar o desenvolvimento econmico, incentiva a aplicao das poupanas
de todas as classes e regies em sociedades annimas do que tpica a Lei do
Mercado de Capitais , vamos espavorir os acionistas mais velhos com as des-
pesas parasitrias de precatrias para pagamento de imposto de cada lote de
aes em Estados diferentes, quando, afinal, o que se inventaria so os bens do
defunto e no um parte ideal da empresa. Liquida-se o esplio, no se liquida a
sociedade annima. A ao, juridicamente, um bem econmico distinto do bem
econmico constitudo pelo ativo da sociedade. um crdito contra esta. Data
venia, desta vez no pude aceitar, como fao quase sempre, as doutas lies do
mestre Hahnemann, quando escreveu, no parecer do caso de Alagoas, que os
ttulos de crdito constitutivos ou necessrios e suficientes para o exerccio do
direito neles incorporados no so bens incorpreos, so coisas mveis. (RDA
77/95). Se fossem mveis e corpreos, valeria, ento, a competncia do Estado
da situao.
329
Prefiro, no particular, com todo respeito, ficar com o autor da Lei de Sociedades
por aes, que ensina: 143 As aes nominativas no podem ser objeto de
ao de reivindicao. O objeto desta, pelo nosso Direito, h de ser coisa
corprea, e nessa categoria no entra a ao nominativa. O certificado da
inscrio das aes nominativas no documento constitutivo, nem tem
fora probante, no negocivel, nem a sua posse autoriza o exerccio dos direitos
inerentes ao. (T. Miranda Valverde. Soc. por Aes, 1 ed., 1/143-4). A
ao, enquanto dura a sociedade, um direito de crdito contra ela, em relao
aos dividendos e bonificaes (Lyon-Caen e Renault, Droit Commerc., 1924, n.
192, p. 168). Se so mveis, esto na classe dos mveis incorpreos, ditos valores
mveis (idem, n. 194, p. 169).
Note-se, alis, que os negcios com aes, sejam ao portador, sejam
nominativas, se fazem na Bolsa de Valores por meio de corretores oficiais. Quem
quer comprar um lote da Siderrgica Nacional, por exemplo, cujas aes at h
pouco tempo eram s nominativas, telefona ao corretor ou ao banco. Este ordena
ao corretor que as adquira em prego e se encarrega da transferncia mais tarde,
recolhendo-as custdia do banco, disposio do novo acionista, que nada
assina. Entende-se que o negcio definitivo e irretratvel desde que o corretor
do adquirente cubra o prego do alienante. Esses so os fatos quotidianos. Na
realidade, a transferncia faz-se na Bolsa de Valores, considerando-se o registro
uma formalidade enfadonha, que a Lei do Mercado de Capitais hoje permite
delegar-se a instituies financeiras e sociedade de corretores fora do Estado da
sede da empresa. O Direito caminha para institucionalizar a realidade.
S por esprito de formalismo, e s vezes por gula de custas, so expedidas
precatrias para avaliao de aes noutros Estados, pois ningum ignora que,
em se tratando de sociedades annimas abertas e com cotaes em Bolsa de
Valores, o valor delas se estabelece por uma simples certido a ser apreciada
pelo juiz do inventrio. No h porque enviar essa precatria de Minas para o
avaliador do Rio mencionar que a cotao x ou y. A So Paulo Alpargatas, por
exemplo, tem sede em So Paulo, mas suas cotaes so estabelecidas pela
Bolsa do Rio, onde esses papis se negociam todos os dias do ano. Ir, ento, de
Minas uma precatria para So Paulo, a fim de se avaliar o que oficialmente
realizado e publicado no Rio cada dia? Bastaria uma certido ou at um boletim
oficial da Bolsa, que os publica diariamente.
No difere a lio de Miranda Valverde:
Os documentos exibidos (para transferncia no Livro de Registro
das Aes Nominativas) ficaro fazendo parte do arquivo da sociedade,
bastando, porm, na sucesso universal, certido em devida forma do paga-
mento feito ao herdeiro ou legatrio. (obr. cit, n. 151, p. 153).
330
6. Neste voto, referi-me s aes nominativas, pois em relao s aes

ao portador, o eminente Ministro Hahnemann, em seu douto parecer sobre o caso
de Alagoas, admite a competncia do Estado onde se liquida o inventrio. A
Smula n. 435 abre margem a dvidas, porque tambm se apia no v. acrdo de
17-5-58, no RE n. 34.565, Relator o eminente Ministro Henrique dvila, (RT
320/624), em que a competncia do Estado da sede da empresa foi eleita tambm
para aes ao portador. Esse v. acrdo reporta-se transferncia no caso em
que ela juridicamente no ocorreu.
Em se tratando de ao ao portador, no h porque se falar em transfe-
rncia, nem em Livro de Registro, a que esses ttulos no so sujeitos por serem
transferveis mediante simples tradio. Se em custdia em banco ou cofre de
corretor, o herdeiro aquinhoado prova sua posse pela certido do quinho. Nada
mais.
7. O eminente Ministro Evandro Lins, naquele memorvel acrdo no RE
52.824 (RDA 77/90), admite que a soluo vitoriosa nesse julgado enseje dvidas
quanto ao interesse dos Estados grandes ou pequenos. Concede que tal soluo
seja duvidosa tambm do ponto de vista da Cincia das Finanas. Igual opinio
expende outro defensor daquela soluo na melhor monografia brasileira sobre a
matria: P. Batista Araujo (Imposto sobre a Transmisso, 1954, pp. 334-5). O
caso de filosofia social ou poltica da Constituio, que deve inspirar intrpretes
e aplicadores, como ratio juris. Mantenho, data venia, meu voto de acordo com
o do eminente Relator, pelo provimento.

Recorrentes: Esplio de Antonio Gomes de Avelar, Jlio de Avelar e outros
Recorrida: Casa de Sade Santa Terezinha S.A.
Locao comercial Contrato no registrado, celebrado
pelo usufruturio que faleceu antes de esgotado o prazo da
locao.
Efeitos da carncia da ao renovatria (Cdigo de Pro-
cesso Civil, art. 360).
O nu-proprietrio, depois de extinto o usufruto, no um
novo proprietrio, pois j tinha o domnio.
331
ACRDO
Estado da Guanabara, em que so recorrentes o esplio de Antnio Gomes de
Avelar, Jlio de Avelar e outros e recorrida a Casa de Sade Santa Terezinha S.
A.; decide o Supremo Tribunal Federal, por sua Segunda Turma, conhecer do
recurso e lhe dar provimento, unnime, de acordo com as notas juntas.
Distrito Federal, 8 de novembro de 1966 Hahnemann Guimares, Pre-
sidente Aliomar Baleeiro, Relator.
RELATRIO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: 1. O v. acrdo recorrido, por 3 votos
contra 2, decidiu, segundo sua ementa, que:
No regime da Lei do Inquilinato, a relao locatcia transfere-se ao
nu-proprietrio, assim como ao novo adquirente, ex-lege, independente-
mente de registro ou de instrumento. Inteligncia do artigo 360 do CPC: s
se aplica se, na ao renovatria, se contrape pretenso de retomada.
2. O voto vencido do eminente Des. Alosio M. Teixeira, apoiado pelo
eminente Des. P. Borges, fl. 324, entende que as leis do inquilinato no tolhem
ao nu-proprietrio romper contrato de locao celebrado pelo usufruturio, salvo
se garantida sua vigncia no registro pblico: Imagine-se diz o voto vencido
um usufruturio de 80 anos que locasse imvel pelo prazo de 40: a que se reduziria
o direito do nu-proprietrio se fosse obrigado a respeitar a locao? Socorre-se
do julgado do qual foi Relator Edgard Costa e invoca tambm Goulart Oliveira.
3. Os recorrentes recorrem extraordinariamente, sustentando, em resumo,
que o v. acrdo desobedeceu a lei federal, no aplicando o art. 360 do CPC ou
o art. 25 do Decreto 24.150/34, assim como invocou a Lei do Inquilinato (Lei
1.300/50, art. 14) a caso por ela no disciplinado. Vale-se da Smula n. 375,
porque, rejeitada a renovatria, impunha-se a desocupao do imvel, dado que
passara o caso ao direito comum, segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal.
Lembra o acrdo do Supremo Tribunal Federal, Pleno, RF 168/123, se-
gundo o qual no h distinguir entre improcedncia e carncia da ao
renovatria da Lei de Luvas.
Afirma que a Lei 4.494/64 no aplicvel espcie.
4. Os autos sobem a mais de 4.000 folhas em trs processos diferentes, de
modo que, em resumo, o caso concreto pode ser resumido no seguinte: a usufru-
turia, senhora idosa, contratou com a recorrida a locao de imvel, por 5 anos,
332
segundo a Lei de Luvas, dizendo-se dona dele, embora gozasse apenas do usu-
fruto. Com isso, a locatria incorrera em erro escusvel, segundo alega. Falecida
a usufruturia, cessou o usufruto antes de esgotado o prazo de prorrogao do
contrato, que no foi levado ao Registro de Imveis, como no o foi tambm a
sentena que o prorrogou.
Os usufruturios, ento, intentaram ao possessria contra a recorrida,
pretendendo que a extino do usufruto rompera a locao prorrogada. A locatria,
por outro lado, ops consignao de aluguis e renovatria. Os trs feitos, por
dependncia, foram julgados por sentena nica e, afinal, pelo v. acrdo recorrido,
que, em grau de embargos, embora considerasse extinto o contrato no registrado
e carente de ao renovatria a locatria, aplicou a Lei n. 1.300/50, art. 14 e
no o direito comum , mantendo a locao por tempo indeterminado.
5. Os recorrentes exibiram erudito parecer de Orozimbo Nonato em prol
de seu direito (fls. 349 e ss.).
6. O recurso extraordinrio foi admitido e contra-arrazoado pela recorrida,
que se bate pelo seu no-conhecimento.
o relatrio.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Sr. Presidente, como eu disse, o
processo tem trs mil folhas e foram aflorados vrios problemas que no tinham,
a meu ver, relao muito direta com a causa, ou porque se tinham tornado
extemporneos.
Reavivando a memria dos eminentes juzes, vou ler, novamente, a ementa
do acrdo recorrido, que diz:
No regime da Lei do Inquilinato, a relao locatcia transfere-se ao
nu-proprietrio, assim como ao novo adquirente, ex-lege, independente-
mente de registro ou de instrumento. Inteligncia do artigo 360, do CPC: s
se aplica se, na ao renovatria, se contrape pretenso de retomada.
Como o ilustre advogado acentuou, o problema mais importante a questo
federal propriamente dita: s se aplica, ou no, o art. 360 do Cdigo de Processo
Civil, se direito comum a Lei 4.494 no interregno entre a vigncia dela e o
diploma que depois lhe modificou a redao, ou se ela uma lei, como aquela
outra do Inquilinato, n. 1.300, e no sei quantas que vigoram neste pas desde
1942, sem falar nas de 1921 e 1922. Este que o problema.
Evaporado o recurso de quantas digresses o parasitam, h, por
fim, uma questo federal a se considerar: roto o contrato de locao da Lei
333
de Luvas, por ter falecido a usufruturia locadora e julgada carente da

ao renovatria a inquilina, no regime da Lei 1.300/50 aplica-se o direito
comum e cabe a desocupao imediata do imvel ou est prorrogada
aquela locao no regime do art. 14 desse diploma?
Entendo, como Orozimbo Nonato, que o nu-proprietrio, que j
proprietrio, no pode ser equiparado, ao se findar o usufruto, ao novo
proprietrio, a que se refere o art. 14 da Lei 1.300.
O Ministro Orozimbo Nonato, como todos conhecemos, muito erudito e
versou com brilho vrios aspectos do caso. Mas a parte central do parecer de S.
Exa., a tnica do problema, parece-me, esta: o nu-proprietrio, que j proprie-
trio, no pode ser equiparado, ao se findar o usufruto, ao novo proprietrio, a que
se refere o art. 14 da Lei n. 1.300.
Por outro lado, a carncia da ao renovatria d margem aplica-
o do art. 360 do CPC, para que se desocupe o imvel, como se fosse ela
julgada improcedente (STF, RE n. 44.465, 29-1-61, DJ 21-8-61; id., RF
168/125, Luis A. Andrade e Marques Filho, Locao, p. 400; Espnola
Filho, Locao, 2 vol.). Reporto-me ainda ao Acrdo de 21-5-59, no RE
n. 40.266-BA, Relator eminente Ministro Luiz Gallotti, RTJ 10/135.
Tenho por inaplicvel ao caso a Lei n. 4.494, de 25-11-64, pois o
direito dos recorrentes se tornou efetivo e se consolidou em situao jurdica
definitiva sob o regime da Lei n. 1.300/50, cujo art. 14, entretanto, no
deveria ser invocado pela v. deciso, em face da Smula n. 375. A Lei
4.494/64 tem eficcia imediata, no, porm, retroativa.
Muitas vezes tenho lido acrdos de vrios tribunais em que se cita sempre
quase que inevitvel em todo acrdo que trata dessa questo de ineficcia da
aplicao da lei no tempo a obra clssica de Roubier, Les Conflits de Lois
dans le Temps, que saiu em nova edio h poucos anos com o nome de Le Droit
Transitoire.
Mas no raro os juristas se esquecem de que, no Direito francs, a clusula
de irretroatividade, estando no Cdigo de Napoleo, no constitucional, nem
obriga ao legislador ordinrio, porque se enderea apenas aos juzes e intrpretes.
No Brasil diferente. A clusula constitucional. Est no art. 141, 3.
Invalida a lei sem desafi-la.
De sorte que, a meu ver, o direito do recorrente Avelar se consolidou em
situao jurdica definitiva sob o regime da Lei 1.300.
Se entendermos que a situao ali consolidada se rege pela Lei 4.494, no
estaremos dando eficcia imediata, mas estaremos dando eficcia retroativa, o
que no admissvel pela Constituio.
334
A lei se aplica aos efeitos atuais e futuros das situaes preexistentes. De

agora para o futuro. Para o futuro, os contratos que se romperem, isto , em que
no houver renovatria ou que ela for improcedente, os efeitos sero de acordo
com a lei nova, mas as situaes que se produziram e se consolidaram no regime
da lei antiga, estas so definitivas. A lei a seria retroativa, e no de eficcia
imediata, se anulasse tais efeitos j produzidos sob o regime da Lei 1.300/50.
A meu ver, alis, na obra de Roubier est claro o conceito da lei de eficcia
imediata e da lei de efeito retroativo. As confuses vm, s vezes, do olvido
daquelas diferenas entre o Direito francs e o Direito brasileiro.
Por essas razes, tomo conhecimento do recurso, pela letra d, invocada a
Smula 375, e lhe dou provimento, para restabelecer a sentena de 1 instncia,
de 1-10-63, fl. 168.
RECURSO EXTRAORDINRIO 60.964 SP
Multa Fiscal 1. O Supremo Tribunal Federal no corrige

injustia da lei se no inconstitucional, nem do executor se
no h ilegalidade.
2. Em princpio no exorbita a Justia local, se, interpre-
tando a lei fiscal do Estado, reduz multa, fundada em dispositivo
que insinua reduo ou relevao, se no ocorre dolo nem m-f.
3. Dolo matria de fato, que, como interpretao do Direito
Estado, no se concilia com o recurso extraordinrio.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): 1. Sem dvida, o Supremo Tri-
bunal Federal no se afastou nunca da doutrina do V. acrdo proferido, h mui-
tos anos, no RE n. 21.211 (RF 152/105): As injustias da lei ou do ato administra-
tivo, que no envolvam problemas de legalidade, refogem esfera especfica do
Judicirio.
2. Mas no houve violao de lei federal nem dissdio de julgados sobre
direito da Unio.
O v. acrdo parte do dispositivo do Cdigo Tributrio Estadual, que autoriza o
julgador a reduzir, ou mesmo relevar, penas fiscais se no houve dolo ou m-f, e
apreciou os fatos e aparou as sobras da multa esmagadora. Isso no d margem
a recurso extraordinrio. O direito aplicado e interpretado foi o local. Aplicou-o o
egrgio Tribunal segundo o exame que, soberanamente, fez dos fatos.
335
H, alis, smile na jurisprudncia recente do Supremo Tribunal Federal a

propsito de exagero da Prefeitura de Recife na tributao do Banco do Brasil
(RE n. 53.339, 10-3-66, Rel. Em. Ministro Vilas Boas). E no despiciendo o que
jaz no v. acrdo de 25-4-66, no RE n. 57.904, em que o recorrente o mesmo
destes autos:
Pode o Judicirio, atendendo s circunstncias do caso concreto,
reduzir a sano excessiva aplicada pelo Fisco. Legislao estadual no
trazida aos autos, impossibilitando-se verificar se o juiz exorbitou na sua
aplicao (RTJ 37/296, Relator o Em. Ministro Evandro Lins).
3. No conheo, por isso, do recurso.

Recorrente: Jos do Couto Moreira Recorrido: Manoel Gonalves de
Carvalho
Decreto-Lei no regime da Constituio de 1967.
1. A apreciao dos casos de urgncia ou de interesse
pblico relevante, a que se refere o artigo 58 da Constituio
de 1967, assume carter poltico e est entregue discriciona-
riedade dos juzos de oportunidade ou de valor do Presidente
da Repblica, ressalvada apreciao contrria e tambm discri-
cionria do Congresso.
2. Mas o conceito de segurana nacional no indefinido
e vago, nem aberto quela discricionariedade do Presidente ou
do Congresso. Segurana nacional envolve toda a matria
pertinente defesa da integridade do territrio, independncia,
sobrevivncia e paz do Pas, suas instituies e valores materi-
ais ou morais contra ameaas externas e internas, sejam elas
atuais e imediatas ou ainda em estado potencial prximo ou re-
moto.
3. Repugna Constituio que, nesse conceito de segu-
rana nacional, seja includo assunto mido de Direito Privado,
336
que apenas joga com interesses tambm midos e privados de

particulares, como a purgao da mora nas locaes contratadas
com negociantes como locatrios.
4. O Decreto-Lei n. 322, de 7-4-1967, afasta-se da Cons-
tituio quando, sob color de segurana nacional, regula matria
estranha ao conceito desta.
5. As situaes jurdicas definitivamente constitudas e
acabadas no podem ser destrudas pela lei posterior, que,
todavia, goza de eficcia imediata quanto aos efeitos futuros
que se vierem a produzir.
ACRDO
Estado da Guanabara, em que recorrente Jos do Couto Moreira e recorrido
Manoel Gonalves de Carvalho, decide o Supremo Tribunal Federal, em Sesso
Plena, conhecer e prover, por maioria de votos, de acordo com as notas juntas.
Distrito Federal, 23 de agosto de 1967 Luiz Gallotti, Presidente
RELATRIO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: 1. O recorrente moveu contra o recorrido
ao ordinria de resciso de contrato de locao comercial de aluguis, por
falta de pagamento. A r. sentena de fls. 27-28 deferiu a emenda da mora e
julgou extinta a ao. Esse decisrio foi confirmado, em grau de apelao, pelo v.
acrdo de fl. 44 v. O recorrido foi citado a 11-7-64 e s depositou os aluguis em
dbito a 22-9-64, como diz o acrdo.
2. O contrato de fl. 3 estabelece pagamento at o 5 dia do ms subseqente
ao vencido, portable na residncia do locador (clusula 2) com a sano de resci-
so plena e imediata na falta de cumprimento de qualquer das clusulas (8).
3. A fls. 46-48, vem o locador com recurso extraordinrio, invocando a
Smula 123 e diversos julgados do STF, que juntou por fotocpia: ERE 56.696,
Rel. Em. Ministro Candido Motta Filho, in RTJ 33/885, RE 58.115, Rel. Em.
Ministro Pedro Chaves, in RTJ 36/152 e RE 51.405, Rel. Em. Ministro Candido
Motta Filho, publicado na Revista de Jurisprudncia.
4. O recurso foi admitido pelo r. despacho de fl. 56 e devidamente pro-
cessado.
o relatrio.
337
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): O caso igual ao do RE n.
62.739, que esta 2 Turma j resolveu submeter ao Pleno, em face das dvidas
sobre a constitucionalidade do Decreto-Lei 322, de abril p.p.
Proponho que tambm este recurso seja levado ao Pleno para ser julgado
conjuntamente com aquele.
DECISO
Como consta da ata, a deciso foi a seguinte: a Turma, unnime, remeteu
os autos ao Tribunal Pleno.
Presidncia do Ministro Hahnemann Guimares. Relator, o Ministro
Aliomar Baleeiro. Tomaram parte no julgamento os Ministros Aliomar Baleeiro,
Adalicio Nogueira, Evandro Lins e Hahnemann Guimares. Licenciado, o Ministro
Pedro Chaves.
Braslia, 30 de maio de 1967 Guy Milton Lang, Secretrio.
RELATRIO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: 1. Em locao da Lei de Luvas, a firma
locatria, confessadamente em mora, em abril de 1965, pediu emenda desta no
prazo de 30 dias, fixando o juiz prazo excedente do da contestao da lide. Im-
pugnado esse despacho, reformou-o o magistrado (fl. 42, em 19-6-65). Mas o
depsito foi extemporneo.
2. Os v. acrdos da apelao (fl. 106) e embargos (fl. 134), por maioria de

votos, entenderam que a emenda deveria ser cumprida at a contestao, mas que
o engano do juiz, dando dilao maior, constitua obstculo judicial (3-11-1966).
3. Recorre a locadora, fl. 139, pela letra d, alegando divergncia e ofensa
Smula 123.
o relatrio.
SUSTENTAO DO PARECER
O Sr. Dr. Procurador-Geral da Repblica: Sr. Presidente, a Procuradoria-
Geral da Repblica no teve ocasio de se pronunciar sobre a questo constitu-
cional levantada por S. Exa., o eminente Relator.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): V. Exa. recebeu uma cpia.
338
O Sr. Procurador-Geral da Repblica: Sim, recebi uma cpia, mas no

sabia que o julgamento seria hoje.
A questo levantada seria, ao que me recordo, a seguinte: o Sr. Presidente
da Repblica baixou um decreto-lei sobre locaes, baseado na faculdade cons-
titucional de expedir decretos-leis em matria de segurana nacional.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Trata-se do art. 58, I, da Constituio de
1967.
O Sr. Dr. Procurador-Geral da Repblica: Diz este artigo:
O Presidente da Repblica, em casos de urgncia ou de interesse
pblico relevante, e desde que no resulte aumento de despesa, poder
expedir decretos com fora de lei sobre as seguintes matrias:
I segurana nacional;
II finanas pblicas.
O Presidente da Repblica expediu esse decreto em causa sobre locaes
de imveis matria de inquilinato e no decreto estabeleceu certas medidas.
Agora, o eminente Ministro Relator, no julgamento de processos pertinentes,
levanta, ex officio, a questo constitucional. Sim, porque esta questo no foi
levantada pela parte.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: No Agravo n. 40.960, a questo foi levan-
tada pela parte. Nos dois recursos extraordinrios, n. 62.731 e 62.739, no, por-
que foram anteriores.
O Sr. Procurador-Geral da Repblica: Nos recursos extraordinrios, haveria
uma questo preliminar, que a seguinte: de regra, na instncia do recurso extraor-
dinrio, no se conhece de lei nova. Pediria ao eminente Relator que lesse o texto
do decreto-lei.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Com prazer. Est nestes termos:
Art. 5 Nas locaes para fins no residenciais, ser assegurado ao
locatrio o direito purgao da mora, nos mesmos casos e condies
previstas na Lei para as locaes residenciais, aplicando-se o disposto
neste artigo aos casos sub judice.
O Sr. Procurador-Geral da Repblica: Ento o problema constitucional
levantado por S. Exa., o eminente Relator, data venia, sobre a vigncia do
decreto para situaes anteriores.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Dois problemas eu pretendo discutir no
meu voto: primeiro, a possibilidade de o Presidente da Repblica regular a purgao
339
da mora nas locaes comerciais, por via de um decreto-lei expedido nestas

condies; segundo, a fora retroativa desse decreto-lei, abrangendo situaes
definidas, constitudas, tranqilas, anteriores expedio desse diploma.
O Sr. Procurador-Geral da Repblica: A questo preliminar da possibili-
dade de, na instncia do recurso extraordinrio ou do agravo de instrumento, em
matria de recurso extraordinrio, aplicar-se uma lei nova.
Mas, passando ao mrito, quanto constitucionalidade, a primeira dvida
do eminente Ministro Relator seria se o Presidente da Repblica poderia, com
base nesse art. 58 da Constituio vigente, expedir um decreto-lei em matria de
locao comercial. Diz o pargrafo nico do texto:
Publicado o texto, que ter vigncia imediata, o Congresso Nacional
o aprovar ou rejeitar, dentro de sessenta dias, no podendo emend-lo;
se, nesse prazo, no houver deliberao, o texto ser tido como aprovado.
Nem o Senado, nem a Cmara deliberaram a respeito, de forma que esse
decreto-lei, como outro em igualdade de condies, est, deste ponto de vista,
aprovado pelo Poder Legislativo. O Senado e a Cmara deixaram esse prazo
terminar antes das frias de julho.
Tornou-se, assim, por fora de expresso texto constitucional, um ato
legislativo. Confira-se com o que dispe o art. 49, V, da Constituio. A questo,
se o decreto preenche ou no preenche os demais requisitos referidos, parece-me
que atribuio privativa da Cmara e do Senado. Podem dizer: no aprovamos
o decreto porque no h a urgncia, no matria de segurana nacional, no
matria de finanas pblicas.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Ou podem dizer: no convm porque no
adotamos a mesma poltica legislativa do Presidente da Repblica.
O Sr. Procurador-Geral da Repblica: Perfeito. matria do mbito do
Congresso e est superada.
Entretanto, do ponto de vista da urgncia, peo vnia ao Supremo Tribunal
Federal para ponderar o seguinte: esta matria de locao assumiu, na vida pblica
brasileira, uma natureza social de maior urgncia. Esses problemas de locao
prendem a ateno desta Suprema Corte, posso dizer, h quarenta e cinco anos,
desde a primeira lei do inquilinato, em 1922, e tive ocasio de requerer, baseado
nessa lei, e o Supremo Tribunal sempre entendeu que a matria da lei do
inquilinato matria de urgncia, matria excepcional, matria do mais alto
interesse pblico, que justifica mesmo a aplicao imediata da lei, at a processos
em curso. Quando se promulgou a primeira lei do inquilinato, em 1922, discutiu-se
neste Tribunal e naquele tempo a nossa Constituio era uma Constituio
ultra-individualista, a de 1891 , discutiu-se da constitucionalidade naquela
poca a palavra era outra, era o tabelamento dos aluguis pelo Comissariado de
340
Alimentao Pblica , se era possvel, se era constitucional o tabelamento de

aluguis. O Supremo Tribunal, para seu gudio, j naquele tempo, deu ao assunto
uma interpretao lata, no sentido de que a propriedade tinha suas funes sociais,
e que, portanto, em casos de alta necessidade pblica, de urgncia, de interesse
pblico, o Governo poderia tabelar os aluguis. Em 1921 e 1922, houve uma
grande crise de habitao no Rio de Janeiro, da a primeira lei de inquilinato,
depois a segunda, todas as duas julgadas constitucionais. E at hoje, ao que me
consta, nunca o Supremo Tribunal julgou inconstitucional uma lei de tabelamento,
de fixao de aluguis, embora a Constituio se refira queles conceitos indivi-
dualistas, clssicos, ao ato jurdico perfeito, ao direito adquirido. No conheo
acrdo nenhum do Supremo Tribunal impugnando a legislao do inquilinato,
quer a de aps a primeira guerra, quer a legislao do inquilinato que vem desde
1942 at hoje, com sucessivas prorrogaes. O Supremo Tribunal Federal tem
entendido que esta matria est dentro da nova concepo da propriedade como
funo social.
Portanto, Srs. Ministros, este decreto-lei foi expedido nesse sentido social
que vivemos hoje. Da a sua urgncia, da o seu interesse pblico, da aquele texto
que o eminente Ministro Relator leu, que se aplica aos processos em curso. Toda
a legislao do inquilinato que se tem feito se aplica aos processos em curso e s
locaes em curso. um texto que encontramos em 1942 e nas legislaes que
se vm sucedendo.
So essas, Srs. Ministros, as observaes que a Procuradoria-Geral da
Repblica pede desculpas de to prolixamente ter desenvolvido. Mas assunto
os Srs. Ministros compreendem da mais alta relevncia social e econmica
para o Pas.
Este decreto no foi impugnado no Congresso. No houve um deputado ou
senador que se levantasse para impugnar este decreto, nem da oposio, nem do
Governo, to justo e razovel pareceu aos membros do Poder Legislativo.
Portanto, em sntese, um decreto-lei baseado no art. 58 da Constituio
de 1967, de alto interesse social na tradio de toda nossa legislao sobre
inquilinato, e que est aprovado, expressamente, nos termos do pargrafo nico,
pelo Senado e pela Cmara. Se a Cmara e o Senado aprovaram-no, nos precisos
termos do pargrafo nico do art. 58, tornando-o ato legislativo, no possvel a
qualquer outro Poder, mesmo o Judicirio, dizer que tal lei invlida pela sua
origem.
Se o Senado e a Cmara podem legislar sobre inquilinato ningum o
contesta , podem tambm faz-lo indiretamente, aprovando um decreto-lei que
o fez sob o ttulo de urgncia, segurana nacional, etc.
So essas consideraes que a Procuradoria-Geral da Repblica, por meu
intermdio, faz em defesa da constitucionalidade deste decreto-lei.
341
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Sr. Presidente, no perdi uma
sequer das palavras do eminente Procurador-Geral da Repblica, porm,
estamos falando, por infelicidade minha, lnguas diferentes.
No contesto qualquer das teses ou dos fatos que S. Exa. trouxe como
informao ao Supremo Tribunal. Sei que a Cmara e o Senado silenciaram sobre
esse decreto-lei. A interpretao desse silncio tem sido diversa e oposta. Uns,
como S. Exa., acham que isso foi uma concordncia com a justia desse diploma,
outros acham que isso, pelo contrrio, foi uma desaprovao maneira pela qual
esse diploma foi criado.
No me cabe, Sr. Presidente, psicanalisar os eminentes representantes da
Nao. Por outro lado, no contesto que esta lei ou quaisquer outras, vlidas
constitucionalmente, tm eficcia imediata. O normal que toda lei tem eficcia
imediata, naquele minuto e para o futuro. O que contesto que, num sistema
como o nosso direito brasileiro, em que se nega a fora retroativa da lei salvo os
casos que ela prpria ressalva, como nas leis criminais mais favorveis ao ru , o
que contesto que possa prejudicar o ato jurdico perfeito, a coisa julgada e as
situaes definitivamente constitudas. esta a minha tese. Sobre ela o nobre
eminente Procurador-Geral da Repblica no falou.
No entro, Sr. Presidente, na apreciao da justia da lei. Desde que aceitei
um posto neste Supremo Tribunal Federal, com muita honra para mim, lembrei-me
de que na minha mocidade me tinham ensinado aquela regra sovadssima, de
DArgentr: no julgo a lei, julgo segundo a lei.
Quando estes autos me vieram conclusos, j estava publicado o Decreto-Lei
n. 322, de 7-4-1967, que, invocando o art. 58, I, da Constituio, estatui no
Art. 5 Nas locaes para fins no residenciais, ser assegurado
ao locatrio o direito purgao da mora, nos mesmos casos e condies
previstas na Lei para as locaes residenciais, aplicando-se o disposto
neste artigo aos casos sub judice.
Realmente, como ponderou o nobre Procurador-Geral da Repblica, nos
recursos extraordinrios, as partes que haviam interposto tal remdio antes da
publicao deste decreto-lei, evidentemente, no o podiam invocar. Mas, dado
que o legislador disse que se aplica nos casos sub judice, a ele estou obrigado,
como juiz, se constitucional.
Esse dispositivo poria, desde logo, ponto final ao recurso se graves
problemas em torno das inovaes da Constituio de 1967 no nos obrigassem a
342
meditar sobre a compatibilidade do Decreto-Lei n. 322 com a mesma Carta

Magna, cujo art. 58, citado, reza o seguinte:
Art. 58. O Presidente da Repblica, em casos de urgncia ou de
interesse pblico relevante, e desde que no resulte aumento de despesa,
poder expedir decretos com fora de lei sobre as seguintes matrias:
I segurana nacional;
II finanas pblicas.
Pargrafo nico. Publicado o texto, que ter vigncia imediata, o
Congresso Nacional o aprovar ou rejeitar, dentro de 60 dias, no podendo
emend-lo; se, nesse prazo, no houver deliberao, o texto ser tido como
aprovado.
No me parece duvidoso que a apreciao da urgncia ou do interesse
pblico relevante assume carter poltico: urgente ou relevante o que o
Presidente entender como tal, ressalvado que o Congresso pode chegar a julga-
mento de valor contrrio, para rejeitar o decreto-lei. Destarte, no pode haver
reviso judicial desses dois aspectos entregues discricionariedade do Executivo,
que sofrer apenas correo pela discricionariedade do Congresso.
Por a no h inconstitucionalidade.
Mas o conceito de segurana nacional, a meu ver, no constitui algo
indefinido, vago e plstico, algo que pode ser ou no ser entregue discricionariedade
do Presidente e do Congresso. Os direitos e garantias individuais, o federalismo e
outros alvos fundamentais da Constituio ficaro abalados nos alicerces e ruiro
se admitirmos que representa segurana nacional toda matria que o Presidente
da Repblica declarar que o , sem oposio do Congresso.
Quero crer que segurana nacional envolve toda matria pertinente
defesa da integridade do territrio, independncia, paz e sobrevivncia do Pas,
suas instituies e valores materiais ou morais, contra ameaas externas e internas.
Em duas palavras contra a guerra externa ou intestina, esteja ela travada e
efetiva ou fermente ainda em estado potencial prximo ou remoto. Da admitir eu
que o conceito de segurana nacional abranja medidas preventivas contra os
lvedos da ao armada ou da desordem, nesta poca em que tanto se falou e se
fala em 5 coluna, guerra fria, guerra revolucionria, guerra psicolgica, etc.
No emito uma opinio pessoal: infiro do que est nos arts. 89 a 91 da
Constituio, encimado pela Seo V do Captulo I do Ttitulo Da Segurana
Nacional. Nesses trs dispositivos, est dito que as medidas permanentes de
estudo e organizao se referem mobilizao nacional e s operaes militares,
concesses de terras de fronteiras e lugares estratgicos, transportes e comuni-
caes, pontes e indstrias direta ou indiretamente vinculados defesa.
343
Instrumento principal de execuo da poltica de segurana so as Foras

Armadas destinadas defesa da Ptria e garantia dos Poderes, da lei e da
ordem (art. 92, 1).
Se nisso se contm a matria de segurana nacional, toda ela de ordem
pblica e de Direito Pblico, repugna que ali se intrometa assunto mido de Direito
Civil, que apenas joga com os interesses tambm midos e privados de particulares,
como a purgao da mora nas locaes em que seja locatrio o comerciante.
Nem mesmo pelo guarda-chuva amplo da inflao seria imaginvel porque
o comerciante, que se deve declarar falido quando no paga no dia, no vtima,
mas beneficirio da espiral de preos. Cada dia, ele reajusta seus preos e no h
possibilidade prtica de impedi-lo nessa natural defesa de seus interesses, pela
simples razo de que poder abster-se de suprir o mercado.
Parece-me, pois, que, em matria objetivamente definida na Constituio
(arts. 89 a 91), no constitucional interpretar a clusula segurana nacional
do art. 58, I, como algo que o Presidente da Repblica faz e o Congresso desfaz,
ou que ambos podem fazer discricionariamente.
J se disse que o Parlamento britnico pode tudo, menos transformar
homem em mulher ou mulher em homem. Mas, num pas de Constituio escrita
e rgida, no h o mesmo arbtrio. A lei, no Brasil, no pode transformar o quadrado
no redondo sempre que o redondo e o quadrado tenham sido designados como
tais na Constituio, expressa ou implicitamente.
Segurana nacional, a meus olhos, no o que o Presidente e o Congresso
dizem que , mas apenas o que se concilia com o que est expresso e implcito
nos arts. 89 e 91 da Constituio, sob a epgrafe Da Segurana Nacional. E,
por certo, purgao da mora em locaes no residenciais no se harmoniza com
o conceito da segurana nacional.
Outra dificuldade brota do caso dos autos. As decises atacadas foram
proferidas depois da Lei n. 4.864, de 29-11-65, e do Decreto-Lei n. 4, de 7-2-66,
que cortaram a controvrsia sobre a emenda da mora na locao da Lei de
Luvas.
No caso dos autos, pelo contrato de f., o locatrio obrigou-se a pagar at o
5 dia do ms seguinte ao vencido, na residncia do locador ou onde for determi-
nado. Dvida portable. Mora confessada.
Parece-me que o recorrente, por isso, estava numa situao jurdica defi-
nitivamente constituda e acabada, como titular de direito adquirido garantido pelo
art. 150, 3, da Constituio de 1967.
344
Se constitucional, por amor ao debate, luz do art. 58, I, d, o Decreto-Lei

n. 322 ter aplicao imediata aos efeitos futuros das situaes anteriores, mas
no poder projetar sombra sobre o passado, a fim de atingir os efeitos j produ-
zidos por essas situaes anteriores e definitivas. Como, ento, aplic-lo aos pro-
cessos sub judice?
Por princpio, o Tribunal aprecia a inconstitucionalidade nos termos em que
lhe proposta. Mas, no caso concreto, o legislador do Decreto-Lei n. 322 ende-
reou a regra tambm ao juiz, que, nesta altura do processo, j no pode ouvir
mais as partes.
Forosamente, h que se discutir o problema constitucional.
Por essas razes, dou provimento ao recurso, porque, em resumo:
a) no se pode aplicar ao caso o art. 5 do Decreto-Lei n. 322/67,
porque viola a Constituio, j por dispor sobre matria estranha segu-
rana nacional (art. 58, I, de referncia aos arts. 89 a 91), j porque
retroage para atingir direito adquirido oriundo de situao jurdica anterior
e definitivamente constituda (art. 150, 3);
b) a inconstitucionalidade no pode ser convalidada pelo Congresso
(art. 58, pargrafo nico), porque a matria de segurana nacional no
envolve conceito que o legislador possa discricionria e politicamente definir:
ela est definida nos arts. 89 a 91 da Constituio. Nem o Congresso pode
sanar a eiva contra o art. 150, 3.
c) o recurso merece provimento nos termos do art. 28 da Lei n. 4.864,
de 29-11-65, e Decreto-Lei n. 4, de 7-2-1966, como alis, j foi julgado,
noutros casos anlogos, pela 2 Turma.
O Sr. Ministro Gonalves de Oliveira: H uma questo relevante, tambm,
suscitada pelo eminente Procurador-Geral da Repblica: se no recurso extraor-
dinrio pode-se considerar uma lei nova, porque, a rigor, o Supremo Tribunal Federal,
preliminarmente, no julgamento do recurso extraordinrio, aprecia se a deciso
recorrida negou vigncia lei federal, ou se a deciso recorrida interpretou diver-
samente uma lei federal. Transposta esta preliminar, a questo surge no mrito do
julgamento do recurso extraordinrio. Com esta preliminar, ns julgamos do acerto
da deciso recorrida.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Considerando o argumento do
eminente Procurador-Geral da Repblica que V. Exa. agora restaura, queria
ponderar o seguinte: prevalecendo o ponto de vista que V. Exa. com toda propriedade
invoca, de se dar provimento, porque as decises da justia local foram contra
as decises que o Supremo Tribunal Federal deu. Mas o problema, que citei no
meu voto escrito, que estou diante de um texto que me obriga a considerar o
Decreto-Lei 322 para os casos sub judice.
345
Se esse decreto-lei for constitucional, somos obrigados, nesta instncia

superior, a considerar o caso.
O Sr. Ministro Adaucto Cardoso: So dois temas diversos, que devem ser
abordados cada um de per si.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Partindo da velha regra, que
da Corte Suprema a de que no se pronuncia a inconstitucionalidade se no
for estritamente necessrio , e s na parte necessria soluo do caso con-
creto, ns podemos inverter o julgamento: em vez de considerar a validade de
todo o Decreto-Lei 322, ns partimos do ponto mais vulnervel e mais restrito
o art. 5 e sua aplicao retrooperante.
Se dissermos que ele no se aplica retroativamente, resolve-se o caso
concreto e fica para outra etapa o problema do Decreto-Lei 322 em seu todo e
por sua origem.
O Sr. Ministro Evandro Lins: V. Exa. podia informar se, em todos os casos
julgados, esse decreto-lei ainda no estava em vigor?
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Ainda no estava em vigor.
O Sr. Ministro Evandro Lins: Temos de enfrentar o problema do agravo.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): De pronto no posso me lembrar
se invocou, porque a publicao se deu no momento em que estavam tirando as
peas na instncia inferior. Mas houve invocao posterior ao traslado.
Depois de formado o instrumento, os agravados, por sua advogada, dizem:
Acresce ainda que o recente Decreto 322, de 7-4-1967, estabelece, em seu art.
5, que: nas locaes para fins no residenciais ser assegurado ao locatrio o
direito purgao de mora, nos mesmos casos e condies previstos na lei para
as locaes residenciais, aplicando-se o disposto neste artigo aos casos sub
judice. Isso foi no dia 2 de maio.
Proponho, Sr. Presidente, que V. Exa., metodizando os trabalhos, ponha
em votao, primeiro, se pode ter aplicao retroativa aos casos sub judice
anteriores a 7 de abril, data da publicao do Decreto-Lei 322, o art. 5 desse
diploma.
O Sr. Ministro Prado Kelly: Se pode ter aplicao nesta instncia, por meio
de recurso extraordinrio ou em agravo de instrumento, que pressupe a
denegao do recurso.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): A vamos ter outra tarde perdida
com esse decreto-lei.
346
O Sr. Ministro Prado Kelly: A a incompatibilidade do art. 5 ser com o

artigo que define o recurso extraordinrio, com o artigo que era, antes, o 101.
Esse o ponto. Seria a incompatibilidade do art. 5 em relao ao art. 114 da atual
Constituio, que delineia o campo do recurso extraordinrio. Se a preliminar for
vitoriosa, no h razo de entrar nos outros assuntos, a no ser na parte do mrito.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Creio que a sugesto do emi-
nente Ministro Prado Kelly teria a virtude de restringir ao estritamente indispen-
svel a votao. Sou dos que acham que as leis, alis na velha regra, s quando
absolutamente inconstitucionais, devem ser declaradas como tais. Acho que os
membros do Congresso, responsveis pela poltica legislativa do Pas, podem exigir
que apliquemos cegamente todas as leis que forem constitucionais, boas ou ruins.
Quem se queixar da justia da lei que v s eleies e substitua os deputados e
senadores. Nosso papel no fazer leis, mas justia segundo as leis constitucionais.
O Sr. Ministro Adaucto Cardoso: V. Exa. emitiu seu voto a respeito da
constitucionalidade do decreto-lei.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Eu emiti meu voto sobre a
constitucionalidade...
O Sr. Ministro Victor Nunes: Brilhante voto.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): ...quer pelo ponto de vista de
que ele no se contm no conceito de segurana nacional, quer porque o art. 5...
O Sr. Ministro Adaucto Cardoso: Neste caso, a questo est posta por V. Exa.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Eu proponho, data venia do
eminente Ministro Prado Kelly, que se entre na constitucionalidade do art. 5 sem
discutir o problema da segurana nacional. Estou satisfeito com a soluo para o
caso concreto. Quem tiver interesse suscite a outra questo.
O Sr. Ministro Prado Kelly: Pode-se discutir o art. 5 de ngulos diversos:
a aplicao dele na instncia inferior e no Supremo Tribunal e a sua aplicao aos
feitos pendentes. No est em causa a segunda parte.
O Sr. Presidente Luiz Gallotti: V. Exa. prope que se ponha a votos a
inconstitucionalidade do art. 5?
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Sim, o que manda seja aplicado
retroativamente o Decreto-Lei 322 aos casos sub judice.
VOTO (Preliminar)
O Sr. Ministro Barros Monteiro: Sr. Presidente, tenho a impresso de que
as duas questes esto entrelaadas.
347
Mas se V. Exa. as separou para votao, estou de acordo com o eminente

Relator. A meu ver, inconstitucional o preceito e no pode ser aplicado retroati-
vamente.
O Sr. Presidente Luiz Gallotti: O eminente Procurador-Geral da Repblica
preferiria que se votasse primeiro a preliminar do cabimento do recurso, mas o
eminente Relator julga que a aplicao do Decreto-Lei inconstitucional.
O Sr. Ministro Hermes Lima: Pelo voto do eminente Relator e do eminente
Ministro Barros Monteiro, julga-se ao mesmo tempo a constitucionalidade, decla-
rando-se inconstitucional o art. 5, na parte em que manda aplicar aos casos
pendentes.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Creio, data venia, que a soluo
alvitrada pelo eminente Procurador-Geral criaria um impasse. Continuaria a luta
entre as partes, uma dizendo que teve ganho de causa no Supremo Tribunal e a
outra que, aplicando-se o Decreto-Lei 322, poderia voltar para resolver o mesmo
problema. Temos de enfrentar a dificuldade, e Deus que nos ilumine.
O Sr. Ministro Victor Nunes: Eu pediria licena aos eminentes colegas
para uma ponderao. A meu ver, o eminente Relator colocou bem o problema,
porque todas essas questes esto entrelaadas. Veja-se a minha dificuldade
pessoal. Se se tratasse de lei emanada do Congresso, que ampliasse a faculdade
de purgar a mora, inclusive para os processos pendentes, eu a aplicaria. De modo
geral, temos aplicado a legislao sobre o inquilinato aos processos pendentes.
Quando...
O Sr. Ministro Evandro Lins: A todos eles.
O Sr. Ministro Victor Nunes: ...o Tribunal fala em vigncia imediata de tais
leis, no o diz no sentido em que o eminente Relator empregou a expresso, isto
, de observncia da lei a partir do momento de sua vigncia. Temos empregado
essa expresso, numerosas vezes, no sentido de fazer a lei nova alcanar os
processos em curso.
No caso em exame, ao votar essa preliminar, tenho primeiro de analisar a
validade do decreto-lei, porque o tenho por inconstitucional. Como poderia eu,
sem contradio, dizer que esse decreto-lei se aplica aos casos pendentes, se o
considero inconstitucional.
O Sr. Ministro Evandro Lins: Ele no se aplica aos processos pendentes. A
questo da inconstitucionalidade prejudicial de todas as outras questes.
O Sr. Ministro Prado Kelly: A preliminar de ser formulada nestes termos:
Aplica-se aos casos em julgamento o art. 5 do Decreto-Lei 322? A motivao
que pode variar. Uns no aplicaro o preceito, por considerar o decreto-lei
inconstitucional...
348
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Eu no aplico pelos dois motivos.

O Sr. Ministro Prado Kelly: ...outros, por uma razo de tcnica processual,
em face do art. 114 da Constituio. Sero razes de decidir. Mas a preliminar
submetida ao julgamento...
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Todas convergem.
O Sr. Ministro Prado Kelly: ...seria nos termos que acabei de enunciar.
O Sr. Ministro Victor Nunes: V. Exa. pe bem a questo.
O Sr. Ministro Evandro Lins: Cada um proferiria seu voto.
O Sr. Ministro Barros Monteiro: Sr. Presidente, j adiantei o meu voto.
Estou de acordo com o eminente Relator na primeira parte e tambm na segunda,
por entender que a matria do art. 5 do Decreto-Lei 322 escapa ao conceito de
segurana nacional.
VOTO (Preliminar)
O Sr. Ministro Adaucto Cardoso: Estou de acordo com o voto total enunciado
pelo eminente Relator porque, na realidade, o conceito de segurana nacional no
de interpretao exclusiva dos Poderes Executivo e Legislativo. dever desta
Corte Suprema diz-lo e tirar da a conseqncia necessria, que a declarao
da inconstitucionalidade do Decreto-Lei 322, que, a todas as luzes, no trata de
assunto pertinente segurana nacional. De forma que adoto o voto do eminente
Relator, tal como foi proferido no primeiro impulso, sem o lanamento de prelimi-
nares, mas globalmente considerado.
VOTO (Preliminar)
O Sr. Ministro Djaci Falco: Acolho tambm ambos os fundamentos
adotados pelo eminente Relator, vista do conceito de segurana nacional emitido
com brilhantismo por S. Exa. e no qual no se pode situar matria relativa a
locao de imvel para fim comercial, disciplinada pelo direito privado; muito
embora no desconhea eu, como todos ns, a tendncia de publicizao de cer-
tos princpios de direito privado.
Por outro lado, no que tange aplicao da regra do art. 5 do Decreto
322, de modo retrooperante, ela destoa inclusive do art. 6 da Lei de Introduo
ao Cdigo Civil.
VOTO (Preliminar)
O Sr. Ministro Eloy da Rocha: Sr. Presidente, sigo, no meu voto, a ordem
indicada pelo debate: em primeiro lugar, a aplicao do art. 5 do Decreto-Lei
349
322, de 7-4-1967, aos casos sub judice. O eminente Procurador-Geral da Repblica

trouxe, em abono de seu ponto de vista, o exemplo da legislao do inquilinato,
desde a primeira, que sempre teve aplicao a todos os casos pendentes, em face
da natureza dessas leis. O eminente Relator ponderou que elas atingem os pro-
cessos pendentes, mas com a ressalva do art. 150, 3, da Constituio: A lei
no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Poder
existir, na ocorrncia da mora, o ato jurdico perfeito. Se o devedor no podia ser
admitido a requerer o pagamento da dvida, com os encargos legais, no prazo da
contestao, a mora produziu o seu efeito, na conformidade da lei. Houve o ato
jurdico perfeito, que no se pode atingir por lei posterior. O art. 5 do Decreto-Lei
322, ao dispor que a nova regra se aplica aos processos sub judice, fere o art.
150, 3, da Constituio.
O segundo ponto o da competncia do Presidente da Repblica para
expedir decreto, com fora de lei, sobre a segurana nacional. O voto do eminente
Relator exaustivo, convincente, brilhante. Estou de acordo com S. Exa. Segu-
rana nacional, certamente, no compreende relao de direito privado.
Conceitua-se a segurana nacional, na Constituio, no s na Seo que, dentro
do Captulo Do Poder Executivo, trata Da Segurana Nacional arts. 89 a
91 , mas, ainda, no comeo da Constituio, quando, no Captulo sobre a
Competncia da Unio, a ela se refere o art. 8, inc. IV. Com esse conceito
genrico, contrasta o art. 5 do Decreto-Lei 322. Poder-se- discutir sobre a
extenso do conceito, mas, no caso, evidente o excesso. No me parece de
valia a invocao do pargrafo nico do art. 58: a omisso do Congresso Nacio-
nal importar em aprovao. certo que a Constituio dispe que ser tido
como aprovado o decreto-lei que, no prazo de sessenta dias, no for votado pelo
Congresso Nacional. Se o Congresso tivesse aprovado expressamente, ainda
seria contestvel, pela matria do decreto-lei, a sua constitucionalidade. Mas, se
o Congresso Nacional no se pronunciou, no praticou ato de aprovao ou de
rejeio, no foi sanado, com a omisso, o vcio do decreto lei, que transcendeu
da competncia do Poder Executivo.
Resta decidir o ltimo ponto. Declarada a inconstitucionalidade do art. 5
do Decreto-Lei 322, cumpre julgar o recurso, vista da legislao anterior a este
decreto-lei. A parte sustentou que a purgao da mora era permitida, em face de
leis posteriores s referidas na Smula 123. Inconstitucional o art. 5 do Decreto-
Lei 322, ainda ser preciso examinar se a lei anterior a esse dispositivo autorizava
a purgao da mora, que o juiz admitiu. Sem esse exame, no ficar completo o
julgamento do recurso.
O Sr. Ministro Victor Nunes: Afirmada a inconstitucionalidade do art. 5 do
Decreto-Lei 322, teremos de apreciar o caso em face da lei anterior.
350
O Sr. Ministro Prado Kelly: O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro j considerou

isso no voto.
O Sr. Ministro Eloy da Rocha: Continuo a aplicar a Smula 123. Entendo
que as leis posteriores s referidas na Smula no modificaram o princpio nela
enunciado.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator) : O Decreto-Lei n. 4 e a Lei
4.864, se no me falha a memria, abonam a tese de V. Exa. Tambm aplico.
O Sr. Ministro Eloy da Rocha: Ainda depois desses diplomas legais, segui a
jurisprudncia consagrada na Smula 123. No assiste parte recorrida direito
purgao da mora, que o juiz concedeu.
VOTO (Preliminar)
O Sr. Ministro Prado Kelly: Sr. Presidente, o eminente Relator, no seu
brilhante voto, que eu admiraria de diferentes ngulos, lembrou ao Tribunal a
tradio por ele adotada, em ateno a precedentes da Corte americana, de s
discutir a inconstitucionalidade de lei quando essa declarao for indispensvel
ao julgamento do feito. Colocada a preliminar nesses termos, com o assentimento
dos eminentes colegas, e indagando-se da Corte se se aplica ao feito o art. 5 do
Decreto-Lei 322, a questo me parece muito simplificada.
O Sr. Ministro Candido Motta Filho: Queria, apenas, que V. Exa., com a
sua sabedoria, pudesse esclarecer: que o art. 5 do Decreto-Lei 322 tem as
mesmas razes de ser do decreto! Ele se fundamenta na segurana nacional!
O Sr. Ministro Prado Kelly: Perfeito! Mas note V. Exa.: se entendo, por
motivos outros, que esse artigo no tem aplicao espcie ora examinada, no
preciso deter-me nos defeitos que viciam o diploma legal. De outra forma, no
seria fiel ao critrio que preconizo.
Como dizia, a matria ficou altamente simplificada. O art. 5 diz:
Nas locaes para fins no residenciais, ser assegurado ao loca-
trio o direito purgao da mora, nos mesmos casos e condies previstas
na Lei para as locaes residenciais, aplicando-se o disposto neste artigo
aos casos sub judice.
Alterou-se, nesse caso, a legislao anterior, no s para locaes ad
futurum como para locaes j contratadas. E, no dizer aplicando-se o disposto
neste artigo aos casos sub judice, se d efeito retrooperante da norma aos
processos pendentes. esse o seu alcance. Mas pode aquela norma aplicar-se
em terceira instncia, ou seja, no Supremo Tribunal Federal, por via do recurso
extraordinrio? Creio que no, Sr. Presidente, porque a observncia de tal preceito
feriria conceituao constitucional do apelo extremo, qual seja, a condio de
prequestionamento.
351
Por esses motivos, Sr. Presidente, e reservando-me para outras considera-

es em melhor ensejo, considero inaplicvel ao feito o art. 5 do Decreto-Lei
322 .
O Sr. Ministro Hermes Lima: Quer dizer, eminente Ministro, que V. Exa.
no toma conhecimento.
O Sr. Ministro Prado Kelly: No. Considero inaplicvel o novo preceito
espcie e, em conseqncia, acompanho o eminente Relator.
O Sr. Ministro Hermes Lima: Por que no houve prequestionamento? Por
essa razo?
O Sr. Ministro Prado Kelly: Porque no houve prequestionamento.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti (Presidente): Quem invoca o dispositivo no
o recorrente; o recorrido.
O Sr. Ministro Prado Kelly: Quem invoca, de oficio, o eminente Relator,
e isso lhe faz honra; S. Exa. no quis ser omisso em ato de ofcio, quando a lei
assim ordena. Submeteu a questo ao Tribunal. Mas os efeitos do artigo em
causa no incidem no recurso extraordinrio quando o Tribunal tem restrita a sua
tarefa: a de s decidir em face das questes consideradas na justia de origem.
Conheo do recurso e lhe dou provimento.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti (Presidente): Assim, V. Exa. conhece e d
provimento ao recurso extraordinrio, porque a deciso recorrida contraria ju-
risprudncia do Tribunal no tocante s leis que foram apreciadas nas instncias
ordinrias.
O Sr. Ministro Prado Kelly: No tocante s leis que deviam ser aplicadas ao
tempo do litgio.
O Sr. Ministro Eloy da Rocha : No preliminar essa questo?
O Sr. Ministro Prado Kelly: Quanto preliminar levantada, considero
inaplicvel o art. 5.
O Sr. Ministro Eloy da Rocha: A questo contida no voto de V. Exa. precede
de inconstitucionalidade do art. 5 do Decreto-Lei 322.
O Sr. Ministro Prado Kelly: Foi o que pensei, quando, mediante aquiescncia
dos eminentes Ministros Victor Nunes e Evandro Lins e tcita concordncia do
Tribunal, sugeri, com a aprovao do eminente Relator, que a questo se colocasse
singelamente em torno da aplicao ao feito do art. 5 do Decreto-Lei 322.
O Sr. Ministro Hermes Lima: Isso significa que V. Exa. no entra no mrito.
352
O Sr. Ministro Prado Kelly: No preciso cogitar de mais nada porque mais
nada se nos depara. Considero inaplicvel espcie, na presente fase processual, o
art. 5 do Decreto-Lei 322.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti (Presidente): E como a lei aplicada o foi em
desacordo com o entendimento do Supremo Tribunal Federal, por isso V. Exa.
acompanha o Relator e tambm d provimento.
O Sr. Ministro Prado Kelly : Estou de acordo com a concluso do eminente
Relator.
VOTO
O Sr. Ministro Adalicio Nogueira: Sr. Presidente, entendo, como o eminente
Ministro Relator, que o conceito de segurana nacional, realmente, est definido
na Constituio, expressa ou implicitamente, no nos sendo possvel ampliar ou
restringir esse conceito, ao sabor de uma interpretao plstica. Em tese, estou
perfeitamente de acordo com o voto de S. Exa.
Quanto, porm, ao caso vertente, adoto o ponto de vista sustentado pelo
eminente Ministro Prado Kelly. Acho inaplicvel, no momento, o dispositivo citado
do art. 5, em face, mesmo, do sistema de julgamento adotado pelo egrgio Supremo
Tribunal Federal, reservando-me, ento, para, na oportunidade prpria, apreciar,
em cada caso concreto, a soluo.
o meu ponto de vista.
VOTO (Preliminar)
O Sr. Ministro Evandro Lins e Silva: Sr. Presidente, j tive oportunidade de
pronunciar-me, em caso anterior, de pleno acordo com o voto do eminente
Relator. Naquela oportunidade, discutiu-se a inconstitucionalidade do Decreto-
Lei n. 2, de 14-1-1966, que deslocava para a competncia da Justia Militar os
crimes contra a economia popular.
Sustentei, ento, que, de acordo com o Ato Institucional n. 2, no podia o
Presidente da Repblica, baseado na regra que lhe permitia expedir decretos-leis
em matria que envolvesse a segurana nacional, ampliar conceitos, de modo a
absorver a competncia do Poder Legislativo.
A meu ver, o eminente Relator situou perfeitamente o problema. O conceito
de segurana nacional o gnero, que envolve duas espcies: a segurana externa
e a segurana interna.
De segurana externa evidentemente no se cuida, porque ela compreende
problemas de guerra externa, de defesa do territrio nacional, o que no est em
353
causa. A segurana interna compreende a defesa das instituies polticas do

Pas, de um modo geral, isto , o sistema de governo, os Poderes da Repblica, a
Federao e tudo o mais que forma a estrutura do regime sob o qual vivemos.
A Constituio s autoriza o Presidente da Repblica a expedir decretos-leis
quando se trata de segurana nacional ou de finanas pblicas.
Por ocasio daquele voto, mostrei que a ampliao do conceito poderia
credenciar o Executivo a legislar sobre problemas de locao, a pretexto de que
a segurana nacional estava em jogo. Poder-se-ia dizer que tal matria afeta a
segurana nacional, porque pode, eventualmente, perturbar a paz pblica. Toda a
matria de legislao seria deslocada, por fora de uma interpretao ampliativa,
para a competncia do Poder Executivo.
Continuo a entender que o art. 58 da Constituio, como toda a matria de
ordem constitucional, deve ser interpretado, em ltima anlise, pelo Supremo Tribunal
Federal, a quem compete, por isso, definir o conceito de segurana nacional, nos
termos da prpria Constituio.
Tambm ao encargo do Supremo Tribunal Federal fica a interpretao
final sobre o que finana pblica, matria sobre a qual o Presidente da Repblica
tem, hoje, o poder de editar decretos-leis.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): E sobre o qual existe um cdigo.
O Sr. Ministro Evandro Lins e Silva: De forma que, Sr. Presidente, estou
de inteiro acordo com o eminente Relator.
Como j disse, confirmou-se a previso de que, em dado momento,
poderamos ter a surpresa de ver a Presidncia da Repblica editando decreto-lei
sobre matria de inquilinato.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti (Presidente): V. Exa. refere-se ao voto no caso
dos crimes contra a economia popular, os quais foram declarados, por um decreto-
lei, crimes contra a segurana nacional.
O Sr. Ministro Evandro Lins e Silva: Infelizmente, minha previso se realizou.
De acordo com o voto do eminente Relator, tambm declaro a inconstitu-
cionalidade do art. 5 do Decreto-Lei 322.
VOTO
O Sr. Ministro Hermes Lima: Sr. Presidente, no meu entender, o art. 5 do
Decreto-Lei n. 322, de 7 de abril de 1967, que assegura aos locatrios purgao
da mora em locaes comerciais e editado em nome da segurana nacional, no
inconstitucional, e as minhas razes so as seguintes: o art. 58 d ao Presidente
354
da Repblica, em casos de urgncia ou de interesse pblico relevante e desde

que no resulte em aumento de despesa, o poder de expedir decretos com fora
de lei, sobre as seguintes matrias: segurana nacional e finanas.
Evidentemente, o conceito de segurana nacional extremamente flexvel
e aberto. Tanto flexvel e aberto, que o pargrafo nico desse art. 58 entendeu
que, publicado o texto, que teria vigncia imediata, de algum decreto fundado na
segurana nacional, o Congresso Nacional, que rgo poltico por excelncia e,
portanto, o mais apto para apreciar os problemas da segurana nacional, o apro-
var ou rejeitar. No ao Tribunal que caber dizer o que ou o que no
segurana nacional. Isso est deferido na Constituio, art. 58, pargrafo
nico ao Congresso Nacional.
Essa tarefa cabe ao Congresso Nacional. No cabe a este Tribunal, a meu
ver, dizer o que ou o que no segurana nacional.
O eminente Relator, no seu brilhantssimo voto e que, mais uma vez,
revela a sua capacidade intelectual e jurdica...
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Muito obrigado a V. Exa.
O Sr. Ministro Hermes Lima: ...disse que os problemas de segurana
nacional esto compendiados nos arts. 89 a 91.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): O conceito emana de todas as
aes que possam pr em perigo a perenidade, a independncia, a segurana, a
paz, a ordem interna do Pas, suas instituies, seus valores morais e intelectuais,
quer por agressores externos, quer por agressores internos, em maior ou menor
escala, em suas formas aparentes, extrnsecas, ou mesmo com as formas insidiosas,
veladas, dissimuladas, que todos conhecemos.
O Sr. Ministro Hermes Lima: Ora, o art. 90 d competncia ao Conselho
de Segurana Nacional...
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): V. Exa. olhe a rubrica da seo
Da Segurana Nacional.
O Sr. Ministro Hermes Lima: Ao Conselho de Segurana Nacional, para
todas as medidas que esto expressas no art. 91.
Essa a funo do Conselho de Segurana Nacional. Mas isso no quer
dizer que o Conselho esgote esta matria, nem que s o que a est signifique
segurana nacional.
preciso, a meu ver, conciliar o art. 91, em que existe discriminao de
competncia de um rgo poltico, como o Conselho de Segurana Nacional,
355
com o art. 58, que alarga o conceito de segurana nacional, porque, no art. 91, o
Conselho informar o Presidente da Repblica, assessorar o Presidente da
Repblica, nessas matrias que esto a discriminadas.
Esse o papel do Conselho.
Mas o art. 58 alarga mais o conceito de segurana nacional, porque diz que
o Presidente da Repblica, em casos de urgncia ou de interesse pblico rele-
vante (...). Quer dizer, a segurana nacional abrange, como casos de urgncia
ou de interesse pblico relevante, mais alguma coisa do que aquilo que est
compendiado no art. 91 da Constituio.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Permite o eminente colega um
esclarecimento?
Ns ambos j fomos partcipes em elaborao de constituies, e naquelas
houve um cuidado imenso da Comisso Redatora do Projeto de, seguindo a velha
regra da arte de elaborar leis, no empregar palavras ou clusulas ou locues
diferentes para uma idia s.
Quando se fala, na Constituio, no Senado, s pode ser no Senado
Federal. No podem ser usadas as expresses rgo ou Cmara, sempre
a mesma palavra, usada do princpio ao fim, ainda com o perigo de se quebrar a
elegncia literria do texto pela repetio.
Essa matria, antes mesmo da Constituio de 1954 e das anteriores, foi
discutida por um constitucionalista nosso conterrneo, Aurelino Leal, embora ele
estivesse mais preocupado com a tcnica legislativa em matria de Direito Civil e
no de Direito Constitucional.
Hoje, todas as livrarias vendem as tradues de obras americanas sobre a
maneira de redigir-se projeto de lei, a drafting.
A Constituio emprega a locuo segurana nacional, mas abre subttulo
Da Segurana Nacional, e em outro captulo a ela se refere. Tem-se que buscar
o conceito a. a velha arte de interpretar-se a lei analogicamente, sistematica-
mente. Uma disposio completa a outra, uma lei completa a outra. No se pode
tornar uma disposio isolada se h uma autorizao ao Presidente da Repblica.
No art. 58, h um conceito do que segurana nacional e de todas
aquelas matrias que constituem a segurana nacional. E o prprio bom senso
est dizendo que s podem ser a paz, a segurana, o bem-estar, enfim, a preser-
vao da incolumidade da Nao, quer quanto s ameaas externas, quer quanto
s internas.
Mas, purgar mora de comerciante, tenha pacincia!
356
Por excluso, podemos dizer o que segurana nacional. Vejamos o que

no segurana nacional: bola de futebol no segurana nacional, batom de
moa no segurana nacional, cigarro de maconha no segurana nacional.
No se pode fazer um decreto-lei regulando a produo da maconha, por
exemplo, porque da alta segurana para o soldado que poder tirar seus com-
plexos de medo do soldado inimigo, de angstia etc.
O Sr. Ministro Hermes Lima: Compreendo, perfeitamente, o ponto de vista
de V. Exa., mas no aceito, exatamente, que tudo quanto est no conceito de
segurana nacional sejam as funes deferidas ao Conselho de Segurana Nacio-
nal. O Conselho de Segurana Nacional tem funes especficas, que esto
discriminadas e, no conceito que V. Exa. fez de segurana nacional, no caberiam,
certamente, outras medidas.
Se interpretssemos, literalmente, que a segurana nacional s est ex-
pressa no art. 91, em seus incisos e letras, no caberia o conceito que V. Exa.
ainda agora acaba de repetir sobre segurana nacional. Esse conceito autoriza
medidas que no esto ali previstas.
Por isso necessrio no limitar o conceito de segurana nacional ao que
est expresso no art. 91, mas juntar a esse art. 91 o art. 58, que vem antes dele e
que diz: O Presidente da Repblica, em caso de urgncia ou de interesse pblico
relevante (...)
Ora, se lermos o que est escrito no art. 91, veremos que muitos casos de
urgncia ou de interesse pblico relevante no se acham nele includos.
Evidentemente, se um pas tivesse governantes que, em nome de conceito
de segurana nacional, proibissem que moas usassem batom ou que indivduos
fumassem maconha ou que se embriagassem, ento, esse pas seria um pas de
opereta, no teria respeito internacional, no seria srio, seria um circo.
De modo que o argumento de V. Exa. peca pelo absurdo.
Alm disso, no h tambm, a meu ver, perigo de que o conceito de
segurana nacional possa ser usado pelo Presidente da Repblica para limitar
as garantias e os direitos do art. 150, porque esses direitos esto expressos na
Constituio. O Presidente da Repblica no poder, em nome da segurana
nacional, negar a liberdade de pensamento, negar a liberdade de palavra, ou,
ento, restringir ou eliminar quaisquer dos direitos e quaisquer das garantias
que esto asseguradas no art. 150.
O conceito de segurana nacional tem, portanto, a meu ver, a primeira de
suas limitaes no art. 150 da Constituio. A primeira, a mais fundamental das
limitaes do conceito de segurana nacional est no art. 150 da Constituio.
357
O Sr. Ministro Evandro Lins: Est no prprio art. 58, porque a urgncia ou
o interesse pblico relevante ao invs de ampliarem o poder do Presidente da
Repblica, a funcionam como condio restritiva: s nos casos de urgncia ou de
interesse pblico relevante, que ele poder expedir decretos-leis sobre matria de
segurana nacional e finanas pblicas.
V. Exa. est interpretando esse dispositivo como sendo ampliativo dos po-
deres do Presidente da Repblica, quando essas condies so restritivas.
O Sr. Ministro Hermes Lima: No, perdo. Estou interpretando como sendo
ampliativo ou como contendo outros requisitos alm dos que esto enumerados
no art. 91. Essa minha posio.
O Sr. Ministro Evandro Lins: A enumerao do art. 91 no subordina o
Presidente da Repblica a essas condies de interesse pblico ou de urgncia
para que possa expedir os decretos-leis, porque o normal que ele se dirija ao
Legislativo em todas as matrias que no envolvam problemas de segurana
nacional ou de finanas pblicas.
O Sr. Ministro Hermes Lima: Ora, Sr. Presidente, os casos de urgncia ou
de interesse pblico relevante do art. 58 so casos polticos, de relevncia poltica,
em que uma razo de ordem poltica ou, que vale dizer, uma razo de ordem
pblica est includa. Porque um caso de ordem pblica e de ordem poltica
que o pargrafo nico do art. 58 deferiu ao Congresso Nacional a apreciao do
decreto. Ento, essa a funo poltica por excelncia do Congresso Nacional.
No podemos criar duas instncias para tomar conhecimento dos decretos do
Presidente da Repblica expedidos em nome da segurana nacional.
O Sr. Ministro Victor Nunes Leal: Mas apreciamos as prprias leis do
Congresso!
O Sr. Ministro Hermes Lima: Esses decretos s tm uma instncia. Qual
a instncia? O Congresso Nacional.
O Sr. Ministro Victor Nunes Leal: Ento esse decreto-lei valeria mais que
a lei. Se o Supremo Tribunal examina qualquer lei em face da Constituio, no
pode examinar tais decretos-leis?
O Sr. Ministro Hermes Lima: No isso; que no podemos substituir o
Congresso na apreciao dessa matria que est a ele deferida.
O Sr. Ministro Victor Nunes Leal: E se o Congresso tivesse aprovado
expressamente o decreto-lei?
O Sr. Ministro Hermes Lima: Estava aprovado.
O Sr. Ministro Victor Nunes Leal: Seria uma lei. E no poderamos apreciar
essa lei?
358
O Sr. Ministro Hermes Lima: No caso, trata-se de lei, apesar de no apro-

vada expressamente pelo Congresso, mas trata-se de lei. Se o Congresso tivesse
aprovado, seria lei; o Congresso no aprovando, tambm lei. S no seria se o
Congresso tivesse recusado. o que est no pargrafo nico do art. 58.
O Sr. Ministro Victor Nunes Leal: E por que o Supremo Tribunal no teria
o poder de examinar somente esse tipo de lei, quando pode julgar todas as outras
em face da Constituio?
O Sr. Ministro Hermes Lima: O Poder Judicirio tem o poder de examinar
todas as leis, mas no tem o poder de se substituir ao corpo poltico no exame de
leis cuja matria peculiarmente poltica. Os nossos pontos de vista so diferentes
porque V. Exa. parte da premissa de que a lei inconstitucional. Eu no: parto da
premissa de que a lei constitucional.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Eminente Ministro, parece que
a nossa divergncia se circunscreve a um problema que procurei deixar claro no
meu voto. O conceito de segurana est definido nos artigos 89 a 91, e neste caso
o Presidente da Repblica no pode hipertrofi-lo, com aprovao do Congresso
ou sem ela. O Congresso no pode convalidar ato do Presidente da Repblica,
nesse sentido, nem por lei. V. Exa. parte de outro princpio, porque acha que esse
conceito no est definido na Constituio, no evidente por si mesmo e ser
aquilo que a discricionariedade do Congresso determinar, aprovando ou rejeitando
um ato do Executivo.
O Sr. Ministro Victor Nunes Leal: Esse o problema: ser matria discri-
cionria do Executivo e do Congresso?
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Se for discricionria, meu nobre
colega, s o cu o limite. Amanh o Cdigo Penal poder criar pena de cem
anos; poder at dizer que a segurana nacional exclui a proibio constitucional
da pena de morte, ou considera a paz, ou a inexistncia de guerra estrangeira,
como guerra estrangeira, e ento poder ser aplicada essa pena de morte. Coisas
incrveis podero ocorrer neste Pas. bom imaginar todas as conseqncias
prximas e remotas de uma interpretao como essa numa Casa como a em que
estamos servindo. E olhe que eu sou partidrio do governo forte, o governo que
manda, e por isso mesmo defendo o parlamentarismo, porque, a meu ver, o
governo mais forte do mundo. O detentor de poderes mais discricionrios do
mundo o Primeiro Ministro da Inglaterra, enquanto apoiado pelo Parlamento.
O Sr. Ministro Hermes Lima: Mas eu no digo que seja arbitrrio, digo que
seja discricionrio, porque os limites, como eu j disse, do conceito de segurana
nacional no esto no art. 91 esto no art. 150 da Constituio.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): L est, no art. 150, o conceito
de propriedade.
359
O Sr. Ministro Hermes Lima: Essa questo que o Supremo Tribunal

poderia discutir. Poderia partir do princpio de que no h nada no conceito de
propriedade que possa ser anti-social. Seria um belo ponto de partida.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): V. Exa. se esqueceu de que
estivemos ombro a ombro discutindo o conceito de propriedade como funo
social, e at algumas emendas que puseram de cabelo em p alguns respeitveis
companheiros da Constituinte de 46. Estou ainda vendo na eternidade o Deputado
Eduardo Duvivier alarmado com V. Exa.; o Professor Mrio Mazago queria at
renunciar com medo de nossas idias ali.
O Sr. Ministro Hermes Lima: Sr. Presidente, j tomei muito tempo, mas a
matria importante e estou dando um voto que, penso, vai discrepar dos demais,
precisava, portanto, justificar-me.
Ento, o freio para os decretos do Presidente, em matria de segurana
nacional, est no Congresso. O Congresso que exera as suas funes, o Con-
gresso que tome realmente a posio de um fiscal desses decretos do Presidente
da Repblica. Portanto, buscando agora a concluso do caso, julgo o decreto
constitucional.
Em segundo lugar, penso que o art. 5 tambm no inconstitucional, que
pode se aplicar, segundo a tradio de todas as leis do inquilinato, aos casos
pendentes.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Eu no contesto. Eu contesto
que se possa negar efeitos j produzidos, decorrentes de situao definitivamente
instituda. Suponhamos que neste momento a lei marque o teto de 6% usura.
Far-se- uma lei ou um decreto-lei baseados na segurana nacional, e diro: o
emprstimo no Brasil no poder mais cobrar juros, porque os Conclios da Igreja
j consideram que o juro pecado. Tendo exemplos como o de D. Felipe II, Rei
da Espanha e de Portugal, que suspendeu juros da dvida pblica para pr a
perder a alma dos credores dele. Assim, com tais fundamentos morais, ficavam
proibidos os juros. Tendo validade essa lei, daqui para o futuro ningum mais
pagaria juros, mas quem recebeu juros at hoje no obrigado a devolv-los.
Ningum pode pedir de volta o juro que pagou; ningum deixa de ser credor do
juro que estava vencido at ontem. uma situao definitiva. O credor no pode
ser prejudicado.
O Sr. Ministro Hermes Lima: Tambm julgo, Sr. Presidente, que a matria
do Decreto-Lei 322 da mais alta importncia social, pois assim sempre foram
consideradas as leis sobre o problema de locao, do inquilinato. Se o Congresso
Nacional, ao apreciar essa lei, ficou um pouco alarmado pelo fato de o Presidente
360
da Repblica t-la editado em nome da segurana nacional, ningum contra ela

se pronunciou. No houve um deputado, um senador que articulasse uma palavra
contra o mrito da lei.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): No foi por medo do Presidente
da Repblica, porque tem havido crticas severas e irreverentes a S. Exa. em
outros assuntos. Mas os deputados tiveram medo de perder a eleio, a maior
parte da populao de inquilinos.
O Sr. Ministro Hermes Lima: Concluindo meu voto, quero deixar bem claro
meu pensamento: o conceito de segurana nacional no est adstrito aos itens do
art. 91. Esse conceito se ampliou pelo art. 58, que d ao Presidente da Repblica,
em casos de urgncia ou de interesse pblico relevante, o poder de editar decretos.
O juiz desses decretos o Congresso Nacional. Os limites do conceito de segu-
rana nacional esto no art. 150 da Constituio. Esse conceito no est na
Constituio como um cheque em branco. Os limites do conceito, a meu ver, se
acham no art. 150. Se essa no a melhor maneira de estruturar a organizao
poltica do Pas, a culpa no cabe ao Supremo Tribunal Federal. O Supremo
Tribunal Federal no tem o poder de organizar politicamente o Pas ou de corrigir
a Constituio, segundo ditames de justia que ele ditaria ou segundo valores
ticos que ele considera mais altos e adequados. A Constituio o que os cons-
tituintes fizeram. Sr. Presidente, a Constituio no obra da razo, obra dos
corpos polticos. Portanto, a poltica da Constituio no pode ser corrigida pelo
Supremo Tribunal Federal. A poltica da Constituio tem que ser corrigida pelos
poderes polticos da Constituio.
o meu voto.
VOTO
O Sr. Ministro Victor Nunes: Sr. Presidente, os apartes esclareceram
devidamente a questo que estamos examinando. Evidentemente, no se pode
negar que o Congresso Nacional seja um freio constitucional para o Presidente
da Repblica, no uso das atribuies do art. 58. Tambm no se pode negar que
outra conteno encontramos no art. 150, que define as garantias individuais, e
talvez mais importante, muito mais importante. O que me impede de concordar
com o brilhantssimo voto do eminente Ministro Hermes Lima que no so
esses os nicos elementos de contraste no sistema de freios e contrapesos que a
Constituio adotou.
O art. 58 no suprimiu qualquer das prerrogativas do Supremo Tribunal,
definidas no art. 114 e 115. O fato de poder o Congresso apreciar os decretos-leis
361
do art. 58 no lhes confere categoria superior das leis votadas pelo Congresso,
quer este aprove esses decretos-leis pelo silncio ou em forma expressa. Se o
Supremo Tribunal pode julgar as leis em face da Constituio, tambm pode
apreciar, em face da Constituio, aqueles decretos-leis.
O problema fundamental, no exame a que estamos procedendo, saber se
o conceito de segurana nacional, a que se refere o art. 58, matria da compe-
tncia discricionria do Executivo e do Congresso Nacional. Ainda h pouco, o
Sr. Ministro Aliomar Baleeiro ps bem esse problema. E esta a questo nuclear
que temos a decidir. O Executivo e o Congresso podem dar ao conceito de segu-
rana nacional, do art. 58, a amplitude que entenderem?
O Sr. Ministro Hermes Lima: A meu ver, sim. No arbitrrio.
O Sr. Ministro Victor Nunes: Estou empregando o vocbulo discricionrio,
que tem rigor tcnico. Competncia arbitrria, na Constituio, nenhum de ns
admitiria.
A meu ver, Sr. Presidente, como j foi sustentado por eminentes colegas
que me precederam, a conceituao de segurana nacional no foi deixada
discricionariedade dos outros dois Poderes.
Em primeiro lugar, o texto constitucional, particularmente o art. 58, no
confundiu, nem assemelhou, os conceitos de segurana nacional e interesse p-
blico relevante. O Sr. Ministro Evandro Lins h pouco observou isso.
Diz o texto que o Presidente da Repblica pode, em caso de urgncia ou
de interesse pblico relevante, expedir certos decretos-leis. Quais? O prprio
texto responde: os que se refiram a matria de segurana nacional e a matria de
finanas pblicas.
Portanto, a dois tipos de condicionamento est subordinada a ao do Pre-
sidente da Repblica. O primeiro que se trate de certa matria: segurana
nacional, que ora nos interessa, ou finanas pblicas. O segundo que o caso
seja de urgncia e de interesse pblico relevante.
O que discricionrio, nesse dispositivo, a condio da urgncia e do
interesse pblico relevante. Sobre isso falam soberanamente, em primeiro lugar,
o Executivo, em segundo, o Congresso. Mas a matria do decreto-lei, esta
outra condio sem a qual o Presidente da Repblica no pode expedir decretos-
leis, pois no basta que a matria seja urgente e de interesse pblico relevante,
preciso tambm que se refira segurana nacional ou s finanas pblicas. A
definio dessa matria no discricionria, pois o nosso sistema constitucional
seria ilusrio se um conceito to bsico, to importante, to fundamental, seja
para a segurana do Estado, seja para a segurana dos indivduos, dependesse
to-s do critrio ilimitado e exclusivo dos rgos polticos.
362
A Constituio contm outros dispositivos que tratam da segurana nacional.

Se o art. 58, que tambm se refere segurana nacional, no define essa
matria, ser naqueles outros textos que o Supremo Tribunal encontrar subsdio
para a conceituao jurdica da segurana nacional, exercendo sua competncia
de apreciar quaisquer leis em face da Constituio, inclusive os decretos-leis do
art. 58.
Com esses fundamentos, Sr. Presidente, e com os apartes que tive ocasio
de externar, poderia limitar meu voto no-aplicao do art. 5 do Decreto-Lei
322 ao caso dos autos, na linha das brilhantes consideraes do Sr. Ministro
Prado Kelly. Mas, como os tribunais podem decidir e freqentemente o fazem
por mais de um fundamento, acrescento este outro, de ser inconstitucional o Decreto-
Lei 322, em sua integridade, por no cuidar de matria de segurana nacional.
VOTO
O Sr. Ministro Gonalves de Oliveira: Sr. Presidente, pelo adiantado da
hora, vou resumir o meu voto. A questo, em verdade, deve ser posta nestes
termos: a validade do decreto-lei expedido pelo Presidente da Repblica, com
fundamento no art. 58 da Constituio, tem sua apreciao sujeita apenas s
atribuies conferidas ao Congresso Nacional, ou o Supremo Tribunal tambm a
pode julgar?
O eminente Ministro Hermes Lima diz que a questo puramente de
natureza poltica e fica, conseqentemente, ao critrio exclusivo do Congresso
Nacional. Neste particular, peo licena ao egrgio mestre para divergir da sua
douta concluso e acompanhar o brilhante e substancioso voto do eminente
Relator.
A questo de grande relevncia. Para chegar concluso de que a
questo seria apenas do arbtrio, do critrio do Congresso Nacional, ns no
poderamos ler que o Presidente da Repblica baixar decretos-leis com fora de
lei sobre segurana nacional ou finanas pblicas. Seria sobre qualquer matria.
Diz o pargrafo nico do art. 58: (l)
Se o Presidente no ficar adstrito a baixar decreto com fora da lei apenas
sobre segurana nacional e finanas pblicas, poder faz-lo sobre qualquer matria.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): No h palavras inteis na lei.
Ento, por que o subttulo Segurana Nacional numas das Sees da Constituio?
O Sr. Ministro Gonalves de Oliveira: Se a matria, evidentemente, pelo
seu contedo, no diz respeito a segurana nacional nem a finanas pblicas, mas
h aprovao implcita do Congresso Nacional, que no se manifestou no prazo
de 60 dias sobre esse ato legislativo, fica o projeto convalidado? Ento, no
363
apenas sobre segurana nacional e finanas pblicas que pode legislar o Presi-
dente da Repblica. sobre qualquer matria. E isso que o legislador constituinte
no quis, deixando ao crivo do Judicirio, do Supremo Tribunal, apreciar o contedo
dessa lei.
Bastam essas consideraes para me pr de acordo como o eminente
Relator. O Presidente da Repblica legislou sobre Direito Civil, matria que a
Constituio reserva lei, conforme o art. 8, XVII, da Constituio.
Essa matria de locao de imveis de Direito Civil e no de segurana
nacional. Por essas razes que adoto o lcido e brilhante voto do eminente
Relator como razo de decidir.
VOTO
O Sr. Ministro Candido Motta Filho: Sr. Presidente, tambm poderia declarar
inaplicvel o art. 5 do Decreto-Lei 322, mas acho que dever de minha conscin-
cia de jurista e de Ministro desta Casa dizer, de acordo com o eminente Relator,
que o Decreto-Lei inconstitucional porque se baseia no conceito de segurana
nacional, que tem um sentido estrito dentro da nossa Constituio, lei de garantia,
de distribuio de direitos e competncias, que, portanto, firma um sistema de
freios e contrapesos.
Se considerarmos a segurana nacional no seu sentido mais amplo, dentro
dessa discricionariedade de que aqui se falou, no haver mais garantia nem para
os direitos individuais, nem para os direitos sociais, nem para os direitos polticos.
Acho mesmo que a Constituio distingue, nos seus termos, o que ordem pblica,
o que questo poltica, o que ordem social, o que ordem econmica, o que
direito individual. E, quando ela se refere segurana nacional, est se referindo
manuteno da integridade poltica do povo, como Estado, e por isso que ela
ouve o Conselho de Segurana Nacional, como base, s suas decises a respeito,
bem como s Foras Armadas.
Ora, o problema que se est discutido no um problema dessa ordem.
um problema de ordem constitucional que se refere s garantias de ordem civil,
que no so, portanto, abrangidas pelo conceito de segurana nacional.
Tive oportunidade, h mais de dez anos, de fazer uma conferncia na
Associao Comercial de So Paulo sobre o conceito de segurana nacional, em
que mostrava justamente o perigo do conceito que se alastrava nos Estados Unidos,
onde se dizia que o conceito de segurana nacional se dilatava at ao Vietnam.
Eu chamava a ateno dos ouvintes e propugnava para que a Constituio, num
sistema da limitao de poderes, definisse o que fosse segurana nacional, e que
364
os tribunais, como rgos da Justia e intrpretes da Constituio, assegurassem

as liberdades pblicas em frente a todos os princpios, impedindo que se transfor-
masse a discricionariedade dos poderes pblicos em ditadura, porque a ditadura
o poder de ditar leis!
Concluindo, Sr. Presidente, declaro inaplicvel o art. 5 do Decreto-Lei 322.
VOTO
O Sr. Ministro Lafayette de Andrada: Sr. Presidente, acompanho o douto e
brilhante voto do eminente Ministro Relator, conhecendo do recurso e lhe dando
provimento.
Dou pela inconstitucionalidade do art. 5 do Decreto-Lei 322, de 7-4-67.
Como muito bem exps o eminente Ministro Aliomar Baleeiro e bem explanou o
eminente Ministro Victor Nunes no correr do debate, ao Supremo Tribunal cabe,
dentro da sua competncia de apreciar as leis em face da Constituio, declarar
a inconstitucionalidade de tais leis ou decretos-leis. E, se o art. 58 citado no
define o que seja matria de segurana nacional, no poderemos concluir que o
conceito to grave e relevante dessa matria possa ficar ao arbtrio exclusivo dos
rgos polticos.
esse o meu voto, de acordo com o eminente Ministro Relator.
VOTO
O Sr. Ministro Luiz Gallotti (Presidente): Vou recordar o julgamento que
houve aqui, em que os eminentes Ministros Evandro Lins, Gonalves de Oliveira,
Ribeiro da Costa e eu fomos votos vencidos. O eminente Ministro Victor Nunes
achava-se na Inglaterra.
Entendemos que no podia um decreto-lei dispor sobre crimes contra a
economia popular, porque no nos parecia que fossem delitos contra a segurana
nacional. Tratava-se de infrao a tabelamento de preos, eu no via como se
pudesse considerar tais crimes como cometidos contra a segurana nacional.
Ouvi com a maior ateno e com o respeito de sempre o voto do eminente
Ministro Hermes Lima, mas, data venia de S. Exa., desta vez no me convenci.
Entendo que, quando a Constituio usa a expresso segurana nacional,
refere-se a um conceito fixado, estabelecido na doutrina. o que acontece tam-
bm com imposto, taxa, crime poltico, anistia, etc., como j tenho argumen-
tado em outros casos. Se ao legislador ordinrio fosse livre subverter esses conceitos,
que a Constituio teve em mira, ruiria todo o sistema constitucional. O Congresso,
em lei ordinria, no pode alterar o conceito de segurana nacional. Se pudesse,
estaria modificando a prpria Constituio, que disps levando em conta tal conceito,
e, obviamente, para ser respeitado.
365
Entendido amplamente, isto , que o Congresso, sem limites, pode alargar

o conceito de segurana nacional, ento, poderia haver decretos-leis sobre tudo,
porque, remotamente, toda a ordem jurdica interessa segurana nacional, e a
limitao constitucional da competncia do Executivo para baixar decretos-leis
praticamente desapareceria.
A constituio permite que se legisle por decretos-leis com aprovao a
posteriori pelo Congresso, tcita ou expressa, apenas em se tratando das duas
matrias que ela, taxativamente, indica no art. 58: segurana nacional e finanas
pblicas. Se a matria no for uma dessas duas, a Constituio no quer que se
legisle por essa forma, e o Congresso no pode dizer o contrrio, nem por lei e,
menos ainda, pelo silncio.
Esse , em sntese, o meu pensamento. Tambm considero inconstitucional
o art. 5 do Decreto-Lei 322.
DECISO
RE 62.731/GB Matria Constitucional. Art. 24, inc. III, do Regimento
Interno. Relator, o Ministro Aliomar Baleeiro. Recorrente: Jos do Couto
Moreira (Advogado: Celso Augusto Fontenelle). Recorrido: Manoel Gonalves
de Carvalho (Advogado: Nelson Frana da Silva). Foi julgado inconstitucional o
art. 5 do Decreto-Lei 322, de 7 de abril de 1967, pelos votos dos Ministros:
Relator, Raphael de Barros Monteiro, Adaucto Cardoso, Djaci Falco, Eloy da
Rocha, Evandro Lins, Victor Nunes, Gonalves de Oliveira, Candido Motta,
Lafayette de Andrada e do Presidente, Luiz Gallotti. Votou pela constitucionalidade
o Ministro Hermes Lima. Contra o voto deste Ministro, foi o recurso conhecido e
provido; votando tambm pelo conhecimento e provimento os Ministros Prado
Kelly e Adalicio Nogueira, que no se pronunciaram sobre a matria constitucio-
nal por entenderem desnecessrio. Falou o Procurador-Geral da Repblica, Pro-
fessor Haroldo Valado.
Presidncia do Ministro Luiz Gallotti. Presentes os Ministros Lafayette de
Andrada, Candido Motta, Gonalves de Oliveira, Victor Nunes, Hermes Lima,
Evandro Lins, Adalicio Nogueira, Prado Kelly, Aliomar Baleeiro, Eloy da Rocha,
Djaci Falco, Adaucto Cardoso e Raphael de Barros Monteiro, e o Procurador-
Geral da Repblica, Professor Haroldo Valado. Licenciados, os Ministros
Hahnemann Guimares e Oswaldo Trigueiro.
Tribunal Pleno, 23 de agosto de 1967 Dr. lvaro Ferreira dos Santos,
Vice-Diretor-Geral.
366
Solve et repete. No lcito autoridade proibir o contribuinte

em dbito de adquirir estampilhas, despachar mercadorias nas
alfndegas e exercer as suas atividades profissionais.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: I - Volta a debate no Pleno, que dele j se
ocupou recentemente, o problema da sobrevivncia dos Decretos-Leis 5 e 42, de
1937, que restringem indiretamente a atividade comercial da empresa, impedindo-a
de comprar selos, despachar mercadorias, etc., se antes de discutir, em juzo,
dvida fiscal, no fizer prvio depsito da soma reclamada pelo Errio.
No caso concreto, uma fbrica de alimentos enlatados foi intimada a recolher
NCr$ 181 de imposto e outro tanto de multa, sob pena de cobrana executiva e
sanes fiscais. Estas s sero afastadas se fizer o depsito prvio do Decreto-
Lei 42 e, ento, propuser ao de anulao do dbito. Da a segurana concedida
pelo eg. Tribunal Federal de Recursos.
II - Por outras palavras, a ditadura de 1937, nos albores de sua inaugurao,
instituiu no Brasil o regime da regra solve et repete, provavelmente por imitao
do Direito Fiscal italiano, que, quele tempo, foi fonte de inspirao do novo Es-
tado Autoritrio: o contribuinte dever pagar e depois acionar a Unio para
anulao de dbito e repetio do tributo indevidamente pago.
Ora, paradoxalmente, o solve et repete foi introduzido na Itlia pela lei de
20-3-1865, como medida liberal e contrapartida da apreciao judicial das recla-
maes de contribuintes que, antes da Unificao, no regime do Papa e da us-
tria, s poderiam pleitear o reconhecimento de suas splicas perante o
Contencioso Administrativo composto dos prprios funcionrios do Estado sem
as garantias de magistrados de carreira. Aquela lei dizia: Em toda controvrsia
de imposto, os atos de oposio, para serem admissveis em Juzo, devero acom-
panhar-se do certificado de quitao do imposto, exceto no caso em que se trate
de cobrana de uma liquidao adicional.
Isso foi repetido nas leis posteriores de impostos, no de taxas e outros
tributos, que no o imposto.
O valor do princpio como Poltica Legislativa tem sido contestado com
bons argumentos pelos financistas italianos (p. ex., Mario Pugliese, Derecho
Financiero, 1939, p. 227). Geralmente, considera-se melhor a fundamentao
de Ludovico Mortara, de que aquele princpio decorre da executoriedade dos
atos administrativos, tendo por corolrio a obrigao aos Juzes de no revog-los
ou modific-los, ainda que os considerem lesivos de direito subjetivo do cidado.
367
Aderindo a essa tese, escreve Pugliese: Do ato administrativo emana uma

presuno de legitimidade que, por uma parte, no permite ao magistrado atacar
de maneira alguma a validade e a executoriedade e, por outra, vincula o sujeito
passivo, ao qual dirigida a ordem contida nesse ato, para que a obedea incon-
dicionalmente (ob. cit., p. 228). Mas isso j foi posto em dvida por Scandale e
A. D. Giannini.
Mas, apesar do imperioso tom da lei italiana, reconhece Pugliese que
este rigor se atenua, como veremos, s em presena de elementos de convico
to evidentes que faam aparecer ictu oculi o bom fundamento da demanda do
contribuinte (ob. cit., pp. 230 e 234). A Suprema Corte italiana se pronunciou
muitas vezes nesse sentido, e os magistrados inferiores a seguiram e seguem
constantemente seu ensinamento. Estabeleceu-se que a autoridade judicial
sem estar obrigada a observar o preceito solve et repete, pode examinar os
elementos da demanda para estabelecer se esta resulta, ictu oculi, plenamente
fundada. Nesta hiptese, a demanda pode ser admitida, sem que se haja observado
o cnon solve et repete. A Suprema Corte, para atenuar o rigor excessivo do
preceito em sua aplicao atual, chega a admitir uma espcie de suspenso de
sua eficcia para os fins de exame da instncia do autor por outras palavras,
atribui efeitos jurdicos processuais, embora limitados, demanda, ainda que sem
prova de haver-se assegurado o pagamento (ob. cit., p. 234).
III - Bem diverso o regime do Brasil, infenso ao solve et repete desde o
Imprio. A prpria ditadura recuou de seus passos e disciplinou o executivo fiscal
em moldes menos speros no Decreto-Lei n. 960/38. Chegou a admitir o mandado
de segurana matria silente na Carta de 1937 , embora dele exclusse as
questes tributrias, salvo quando o ato da autoridade embaraasse a atividade
do contribuinte.
Finalmente, a Constituio de 1946, no art. 141, 4, introduziu expressa-
mente uma clusula indita at ento, nas Cartas anteriores: A Lei no poder
excluir da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso de direito individual. A
par disso, veio a clusula facultando o mandado de segurana contra direito lquido
e certo. Uma e outra foram conservadas, intactas, na Constituio de 1967.
Penso, pois, que, contra essas garantias iterativas e enfaticamente asse-
guradas na Constituio, fiel ao irrestrito judicial control dos norte-americanos,
no prevalecem aqueles Decretos-Leis 5 e 42, que so suprfluos na proteo ao
Fisco e visam apenas a dificultar e a embaraar a reviso da controvrsia fiscal
pelos magistrados.
Hurlent de se trouver ensemble, os Decretos-Leis 5 e 42, de um lado, e o
art. 5, n. I, da Lei 1.533, de 1951, que d mandado de segurana contra ato
administrativo do qual no caiba efeito suspensivo independente de cauo.
368
Pelo Direito positivo do Brasil, o Fisco j goza de todas as prerrogativas e

privilgios razoveis, como, por exemplo:
a) ele cria seu prprio ttulo, j que a lei imprime liquidez e certeza
certido do dbito inscrito nos livros da Repartio;
b) executivo fiscal, decorrente dessa liquidez e certeza, de sorte que
a defesa s ouvida depois da penhora;
c) privilgio e preferncia do crdito em relao a outros credores,
seja ou no recente, enquanto outros pases, inclusive a Itlia, consideram
quirografrias as dvidas ativas de certos impostos depois de certo tempo;
d) prazos quadruplicados para os procuradores da Fazenda Pblica
nos processos.
Note-se que o legislador dos Decretos-Leis 5 e 42 no se contentou com a
prestao de fiana pessoal, que se pode obter de um Banco mediante comisso.
depositar dinheiro vivo. Em contraste, a Unio aceita termos de responsabilidade
para retirada de mercadorias de quem espera a aprovao de leis de iseno.
Logo, s para estorvar a defesa em Juzo, pretende-se aquilo que, juridica-
mente, me parece uma incompatibilidade absoluta: a garantia do mandado de
segurana contra atos ilegais de autoridades e, ao mesmo tempo, a sobrevivncia
de decretos-leis que armam o Fisco do meio de paralisar o funcionamento da
empresa. Se for fbrica, no poder depositar o imposto de produtos industriali-
zados, sem o qual suas mercadorias no podero sair do estabelecimento produtor;
se for importador ou exportador, ou se necessitar de importar mquinas ou matrias-
primas, no poder despachar nas alfndegas, etc.
Isso, em ltima anlise, pe em catalepsia a Empresa e a coage capitula-
o ante a exigncia inqua do Fisco, impedindo-a de recorrer ao Poder Judicial,
defender-se no Executivo, intentar a anulao ou a declaratria, etc.
Se o contribuinte pagar ou depositar previamente, no receber restituio,
porque se dir que transferiu o nus aos consumidores. Penso, pois, que perderam
a vigncia os Decretos-Leis 5 e 42, como o reconheceu o Pleno, recentemente,
nos RE 60.664 e 63.047, unnimes, Relator o Ministro Gonalves, de 14-2-68,
alm de outros julgados das Turmas e do prprio Plenrio. Ainda, a Smula 323.
Idnticas razes inspiraram os verbetes 323, contra a apreenso de mer-
cadorias do contribuinte, e 70, contra a interdio do estabelecimento como meio
coercitivo de exigir tributos. Onde h a mesma razo, impe-se a mesma soluo.
Nego provimento ao recurso.
369
RECURSO EXTRAORDINRIO 64.333 PR
Direito de resposta. A lei no impede que o cidado atingido

por ofensivo comentrio exera desde logo o direito de resposta
por via judicial, antes de tent-lo suasoriamente.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: I - A indicao do Recorrente para a
presidncia do Banco do Estado provocou do jornal comentrio cido, no qual se
estranha que a escolha tenha recado em quem, segundo o jornalista, s pagava
dvidas pela presso de protestos cambiais ou executivos judiciais. As certides
desses fatos esto nos autos (fls. 14-7).
II - A carta de retificao traz as explicaes do Recorrente (fl. 18), como
ele as entendeu de dar, o que direito reconhecido na lei, guardados os limites.
III - No me parece que tenha razo o v. acrdo quando julga nulo o
processo, porque no h prova de que o Recorrente haja antes tentado a publicao
suasoriamente. No esse, creio, o sentido da lei, que apenas possibilita expres-
samente a interveno do juiz em caso de recusa. Mas nada nela impede que a
pessoa atacada pelo jornal se dirija desde logo ao magistrado. Este, ento, apre-
ciar se o direito de resposta est sendo exercido com moderao, dentro dos
limites da lei. Poder ainda regular outros aspectos do caso.
H dois interesses sociais em confronto e no apenas dois interesses pri-
vados. De um lado, a liberdade de manifestao do pensamento, respondendo
cada um pelos abusos que cometer. De outro, o direito de cada cidado ao respeito
sua honra e sua dignidade e at sua privacy. Mesmo um criminoso tem o
direito verdade por parte da imprensa. H de se lhe reconhecer o direito de
reagir contra o clima psicolgico que o jornal poder criar, influindo at no julga-
mento, sobretudo se este for da competncia do jri popular.
O jornalista, por sua vez, deve ser garantido contra o esprito polemista ou
exibicionista do queixoso com sensibilidade da mimosa pudica a ver injria onde
ela no existe ou vido tambm de ofender o prprio comentarista ou terceiros.
IV - Conheo do recurso e dou-lhe provimento apenas para que o Eg.
Tribunal decida pelo mrito se o contedo da resposta pretendida se conforma
com os padres da lei.
370

Recorrente: Companhia Santista de Papel Recorrida: Fazenda do Estado
Vigncia da Lei.
I - Se o veto mutilou a lei, tirando-lhe qualquer sentido ou
nexo, de modo que no se l nela quando entrar em vigor,
aplica-se o art. 1 da Introduo ao Cdigo Civil.
ACRDO
Estado de So Paulo, em que Recorrente a Cia. Santista de Papel, e Recorrida
a Fazenda do Estado, decide o Supremo Tribunal Federal, por sua Primeira Turma,
conhecer do recurso e dar-lhe provimento, unanimidade, de acordo com as
notas juntas.
Distrito Federal, 18 de maro de 1969 Luiz Gallotti, Presidente
RELATRIO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Trata-se de executivo fiscal de So Paulo
contra a Cia. Santista de Papel, cobrando-lhe Imposto de Vendas e Consignaes
no recolhido no exerccio de 1964, no quantum da Lei 8.049/63.
A Recorrente argumenta que no vigorava a Lei 8.049, de 30-12-63, pois
s entrou em vigor 45 dias depois da publicao, de acordo com a Lei de Introduo
ao Cdigo Civil, e no imediatamente, como pretende a Fazenda.
Na r. sentena de fls. 71/73, o Dr. Juiz decidiu que a vigncia da lei
indiscutvel, pois no art. 8 diz: Esta lei entrar em vigor na data da publicao.
Julgou procedente a ao.
O v. acrdo de fls. 95-7 manteve a r. sentena.
O recurso extraordinrio pela letra c (fls. 100-7) cita v. acrdo do STF,
49.103, RTJ 23/370, e o art. 863 do CPC c/c o art. 114 da CF de 1946. O recurso
foi admitido em despacho de fls. 111-2, pelo em. Vice-Presidente do Tribunal de
Alada de So Paulo.
Parecer da douta PGR pelo no-provimento (fl.121), defendendo a aplica-
o do art. 8 da Lei n. 8.049, pois a clusula esta lei entrar em vigor 90 dias
371
depois da publicao foi vetada pelo Governador nas palavras 90 dias, ficando
eficaz a partir da data da publicao.
Embora a Constituio atual tenha acabado com o veto de palavra, por ser
posterior Lei 8.049, inaplicvel a espcie. Lembra, ainda, deciso do Eg. STF
no RMS 14.597, RTJ 33/127.
o relatrio.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): A lei de So Paulo n. 8.049, de
30-12-63, conforme fl. do DO local de 31-12-63, fl. 26, contm o seguinte:
Art. 8 Esta lei entrar em vigor (...) vetado (...) a sua publicao.
Isso porque o Executivo vetou as palavras em 90 dias aps (...).
Entende o Estado que, como saiu publicado, a lei entrar em vigor data
da sua publicao.
II - No me parece correta essa interpretao. O texto ficou sem sentido.
No diz quando entrar em vigor, e, nesse caso, isso acontecer em 45 dias,
segundo o art. 1 da Introduo ao Cdigo Civil.
Disso mesmo se convenceu o Em. Vice-Presidente Y. Costa Manso, do
Eg. TA de So Paulo em seu despacho de admisso do recurso, fl. 112.
Desse texto mutilado, evidentemente, no se poder deduzir que,
ao invs dos 90 dias do projeto, a Lei n. 8.049 entraria em vigor na data de
sua publicao, como pretende o Fisco, mesmo porque o Governador
tinha apenas o direito de veto e, no, o de emenda para alterao do texto
aprovado na Assemblia Legislativa (Constituio Federal, art. 62, 1, in
fine). Conseqentemente, vetado o prazo de 90 dias, a lei mencionada s
poderia vigorar aps o decurso de 45 dias contados da publicao oficial
(Lei de Introduo ao Cdigo Civil, art. 1).
Nesses termos, e aproveitando defesa da Companhia executada
essa dilatao da entrada em vigor da Lei n. 8.049, cujo prazo a Fazenda
deseja encurtar, transparece ntida a questo federal.
III - Conheo do recurso pela letra c, porque o ven. acrdo deu validade
a lei e ato de Governo em desacordo com a Lei Federal no caso a Introduo
ao Cdigo Civil. E dou-lhe provimento.
Acrescento que, data venia, a majorao decretada depois da aprovao
do oramento no era exigvel nos primeiros meses de 1964, no perodo anterior
Emenda n. 7. A isso se opunha o art. 141, 34, da Constituio de 1946, como
se decidiu nos ruidosos casos de Campinas.
372
VOTO
O Sr. Ministro Amaral Santos: Sr. Presidente, conquanto tenha votado em
sentido contrrio, neste caso, acompanho o eminente Relator, conhecendo do
recurso e lhe dando provimento.
EXTRATO DA ATA
RE 64.624/SP Relator: Ministro Aliomar Baleeiro. Recorrente: Companhia
Santista de Papel (Advogado: Jayme Edmundo Mauger). Recorrida: Fazenda do
Estado (Advogado: Roberto Maia).
Deciso: Conhecido e provido. Unnime.
Presidncia do Ministro Luiz Gallotti. Presentes sesso os Ministros
Amaral Santos, Barros Monteiro, Djaci Falco e Aliomar Baleeiro, e o Dr. Oscar
Correa Pina, Procurador-Geral da Repblica substituto.
Braslia, 18 de maro de 1969 Alberto Veronese Aguiar, Secretrio.
Liberdade de trabalho. Clusula pela qual o empregado,

que fez cursos tcnicos s expensas do empregador, obrigou-se a
no servir a qualquer empresa concorrente nos cinco anos seguin-
tes, ao fim do contrato. No viola o art. 150, 23, da Constituio
o acrdo que declarou invlida tal avena.
ANTECIPAO AO VOTO ESCRITO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Sr. Presidente, quando propus
egrgia Turma a remessa deste processo ao Pleno, inspirei-me na relevncia que
me parece que o caso tem. uma dessas controvrsias em que se tem que
escolher entre a literalidade da Constituio e os grandes interesses nacionais
que esto subjacentes, e que o Supremo Tribunal Federal pode e deve propiciar.
Do Presidente da Repblica ao mais modesto reprter de provncia, fala-se
em desenvolvimento nacional, a grande aspirao do Pas, tanto dos que conscien-
temente falam nisso, como dos que repetem, como aquela ave de grande memria,
os estribilhos. Todos querem o desenvolvimento nacional.
373
Do ponto de vista do desenvolvimento nacional, deveria uma clusula

como esta ser mantida, porque precisamos conhecer todos os segredos da tcnica,
quer da mecnica, quer, sobretudo, da qumica. H grandes empresas, onde centenas
de indivduos esto pesquisando produtos novos.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): I - O douto parecer do eminente
Procurador-Geral da Repblica, Dcio Miranda, expe bem a questo:
Sustenta-se que lcita a clusula pela qual o empregador, que
ensinou ao empregado o know how da empresa, lhe impe a obrigao de
no trabalhar no mesmo ramo profissional, pelo prazo de cinco anos aps o
trmino do contrato de trabalho.
No Tribunal recorrido, a clusula foi tida por atentatria liberdade
de trabalho, assegurada no art. 150, 23, da Constituio.
O agravante v na deciso a matria constitucional capaz de alar o
seu recurso extraordinrio considerao do Supremo Tribunal Federal,
nos termos do art. 135 da Constituio.
muito interessante a matria do recurso, mas no vemos como
reconhecer tenha sido contrariado o princpio da liberdade de trabalho,
precisamente quando a deciso recorrida assegurou essa liberdade. Se o
fez com amplitude maior do que, no entender da recorrente, a espcie
comportava, ainda assim no ter contrariado o 23 do art. 150. Ter
consistido numa condenao, razovel ou no, do excesso de constrio
do outro contraente, mas presumivelmente adequada, vista que foi a espcie
por experimentados Juzes trabalhistas.
Haver, na espcie, interpretao que se possa considerar conveniente
liberdade, mas contraproducente do ponto de vista do estmulo trans-
misso de know how a empregados brasileiros, nunca, porm, interpretao
contrria ao 23 do art. 150. Este, certo, poderia ser trazido colao na
hiptese inversa, isto , se se tivesse admitido a validade da clusula. Mas,
tendo-se afirmado a liberdade a despeito do contrato, bvio que no se
contrariou o dispositivo que a assegura com a s limitao das condies
de capacidade que a lei estabelecer.
Em resumo, o caso denuncia a existncia de omisso na lei traba-
lhista, e a conseqente dificuldade de o solverem os Juzes trabalhistas.
No configura, porm, contrariedade Constituio, capaz de trazer o
litgio ao Supremo Tribunal Federal.
374
II - Em meu voto no Agravo, ponderando que no me cabe discutir a posio

moral bem penosa do Recorrido, aceitando a troco de custosa viagem e permanncia
na Inglaterra, para treinamento tcnico e conhecimento de segredos industriais, a
clusula impugnada, declarei que, no caso, no me parece ter havido a alegada
violao do art. 150, 23, da Constituio Federal, na redao de 1967.
Esse dispositivo estatui que livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio
ou profisso (...).
O v. acrdo, ao invs de contrariar essa norma, prestigiou-a.
Do ponto de vista do interesse do desenvolvimento nacional, a soluo
estiolar a aquisio da tecnologia pelos trabalhadores nacionais, pois o proce-
dimento do Recorrido, possivelmente indefensvel sob critrios ticos, no enco-
rajar a empresa a arriscar despesas e segredos de fabricao sem um mnimo de
garantias.
Mas o remdio para isso no cabe ao Supremo Tribunal Federal. Os prprios
industriais entre si busquem na solidariedade de classe o caminho bvio.
No conheo do recurso.
RECURSO EXTRAORDINRIO CRIMINAL 69.528 PR
Incitamento ou animosidade contra as Foras Armadas.

Constitui o delito previsto no art. 33, III, do Decreto-Lei n.
314, de 1967, proferir em solenidades ou cerimnias cvicas
expresses ofensivas contra qualquer das Foras Armadas,
incitando contra estas animosidade de classes sociais. Aplicao
da Smula 279. Recurso extraordinrio no conhecido.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: Em resumo, um jovem de 21 anos, estu-
dante da Escola de Comrcio, no dia da Comemorao da Inconfidncia Mineira
(que, juridicamente, segundo o Direito da poca, foi ato subversivo) e exaltao
de Tiradentes (um rebelde, segundo as leis ento vigentes), fez, de improviso, um
discurso em que criticou acerbamente as realidades brasileiras, dizendo que feridas
cancerosas devoravam a economia nacional, como o Exrcito, com 54% do
oramento, um porta-avies desnecessrio, a Rede Ferroviria com o deficit
colossal, o funcionalismo, etc.
375
O sargento instrutor do Tiro de Guerra local deteve-o em casa e telegrafou

a seus superiores, suscitando IPM, no qual o rapaz confirmou a materialidade dos
fatos, explicando que estava indignado porque seu pai, trabalhando na prancheta
durante anos, desenhara um novo trator, diz ele, melhor do que os estrangeiros, e
debalde apelara para obter apoio e crdito do Governo, a fim de fabric-lo, sem
obter resposta. Entretanto, tendo escrito ao Presidente dos EUA, recebera palavras
de simpatia trs semanas depois.
Rematou o seu depoimento com as seguintes palavras, fl. 19 do processo
principal:
Posso, falando assim de improviso, ter me exprimido mal e dado
impresso diferente da dos meus intentos. A verdade, porm, que no
quis ofender a ningum, a ningum eu quis excitar, e nem causar animosidade
de quem quer que seja contra as classes armadas. (Fl. 19)
II - O Capito Pery Salazar, encarregado do IPM, em relatrio fiel e sereno,
pronunciou-se da seguinte maneira, fl. 25 daquele processo:
A atitude de Marcos Olsen est capitulada no item III do art. 33 do
Decreto-Lei n. 314, de 13 de maro de 1967, que define os crimes contra
a Segurana Nacional e a Ordem Poltica e Social; de se ressaltar, entre-
tanto, a ignorncia de que possudo o referido aluno em assuntos dessa
natureza e as causas ntimas que lhe levaram ao erro.
Sua permanncia em residncia, determinada pelo 1 Sgto. Instrutor
do TG-172 (Documento de fl. 5), que se iniciou em 21 de abril e s
suspensa por este encarregado do IPM em 26 de abril, bem como a pronta
instaurao do IPM, no s se constituram em verdadeiras punies a
Marcos Olsen, como influram positivamente na opinio pblica de Caador,
SC, que ainda, de uma maneira geral, estava alheia aos fatos, e os que
tiveram conhecimento, inclusive estudantes e professores, foram unnimes
em reprovar a atitude do mal-informado aluno.
E como o fato, pelo exposto, pode deixar de ser enquadrado no
Decreto-Lei n. 314/67, salvo melhor juzo, sejam estes autos remetidos ao
Sr. Tenente Coronel Joo Carlos Christoffel, Cmt. do 5 BE Cmb, para que
os encaminhe ao Exmo. Sr. Cmt. da 5 RM e 5 DI, a quem incumbe
solucionar o mesmo e remeter autoridade competente na forma do 4
do art. 117 do CJM. (Fl. 25)
O Conselho de Justia Militar, conforme r. sentena de fl. 147, absolveu o
acusado por 4 a 1, por no se ter configurado o delito tipo do art. 33, do Decreto-
Lei 314/67.
376
Houve apelao do Ministrio Pblico, e a Procuradoria-Geral da Justia

Militar, em parecer fl. 170, assinado pelo nobre Procurador Nestor de Agsto,
opinou o seguinte:
O fato descrito, em seu contexto, melhor se compadece com o
delito tpico de injria, definido no art. 38, inciso VI, da dita lei de Segurana
Nacional.
O evento, pelo narrado na pea acusatria e pelo que se contm na
prova colhida, quer a j obtida no inqurito policial militar, quer no sumrio
de culpa, evidenciou a modalidade delituosa definida no art. 38, inciso VI,
da Lei n. 314/67, na forma injuriosa, quando o ofendido for (...) entidade
que exera autoridade pblica.
De fato e desde logo, se percebe que o apelado teve em mira um
desabafo ao assacar a injria contra o Exrcito Nacional, a quem atribua
excessivos gastos do Errio Nacional, que redundava, ao seu modo de ver,
em onerar a indstria e os meios produtores, com os onerosos impostos,
que dizia pesar no seu prprio estabelecimento industrial.
Opinamos, pois, pelo acolhimento da apelao interposta pelo ilustre
Dr. Procurador da 5 Regio Militar, para que se reforme a sentena apelada
e se condene Marcos Olsen na pena de seis meses de deteno, quantidade
mnima da pena do art. 38, inciso VI, da Lei n. 314 de 1967, na ausncia de
circunstncias agravantes. (Fl. 171)
Mas o eg. STM, pelo v. acrdo de fl. 173, deu provimento apelao
para condenar o Recorrente pelo incitamento animosidade do art. 33, III, do
Decreto 314, e no pelo de injria do art. 38, IV, do mesmo diploma: a pena foi de
um ano e dois meses.
III - Recorreu extraordinariamente o acusado. Por certo, sua petio no
um primor de tcnica forense. Mas, em matria criminal, sendo do ru o apelo,
creio que o direito da defesa consagrado pelo art. 153, 15, da Constituio
Federal aconselha benignidade quanto a defeitos formais imputveis ao patrono.
Este exigido em favor do ru pelo processo contraditrio adotado, de sorte que
os deslizes tcnicos do defensor no devem prejudic-lo.
IV - O fato ocorreu, como j foi assinalado, a 20-4-67. A CF de 1967, art.
114, II e c, e art. 122, 1, garantia ao civil condenado pela Justia Militar o
recurso ordinrio para o STF. Com outra redao, permanece essa garantia na
Emenda n. 1 da CF de 1969, arts. 119, II, b, e 129, 1.
Tenho para mim que o recurso extraordinrio destes autos pode ser conhecido
como ordinrio, por aplicao extensiva do art. 153, 15, da Constituio Federal.
Lembro que o STF resolveu reabrir prazo para que os recursos ordinrios de
mandado de segurana, extintos, pudessem ser interpostos como extraordinrios.
377
Por isso conheo do recurso como ordinrio e dou-lhe provimento, para

restaurar a sentena de primeira instncia, porque no se me afigurou caracteri-
zado, no caso, o crime de instigao animosidade em qualquer de suas modali-
dades. Nem mesmo o de injria do art. 38 do Decreto-Lei 314, porque me parece
no ter ocorrido animus iniuriandi. Mal-informado de que as despesas do Exrcito
absorvem 54% do oramento, o que, alis, no exato, o Recorrente considerou
feridas cancerosas das finanas o Exrcito, o porta-avies, a Rede Ferroviria,
o funcionalismo excessivo, etc., em detrimento da indstria e do desenvolvimento
nacionais.
No houve, segundo li, palavras injuriosas in re ipsa nem o nimo de denegrir,
insultar ou enxovalhar o Exrcito. No ofendeu a honra ou a dignidade das Foras
Armadas, imputando-lhe manchas. O acusado, como cidado, fez um clculo
econmico que, em outros pases, j foi levantado por economistas que divergem
a respeito da convenincia social de vultosas despesas militares. Adolfo Wagner,
na Alemanha bismarckiana, era um defensor delas pela sua produtividade econ-
mica. Molinari procurou demonstrar o contrrio, calculando o volume de bem-
estar do povo se as despesas militares fossem substitudas por investimentos em
sade pblica, educao, transportes, etc. Os anais dos Parlamentos das naes
que se empenharam nas guerras mais importantes de um sculo para c esto
cheios de debates pr e contra o volume de gastos militares, que a Dinamarca
chegou a suprimir em certo momento.
Machiavelli, pensador poltico, que teve at a veleidade de escrever
monografia sobre a arte militar e no alimentava iluses sobre a necessidade da
fora para garantir a independncia e a perenidade da ptria, cuja unificao
sonhou, pregou, repetindo Aulo Gelio, que o dinheiro no o nervo da guerra,
isto , h mais importncia na adeso da conscincia nacional causa da guerra
do que no ouro para financi-la. Agora mesmo, um dos temas de controvrsia
mais acesa nos EUA jaz nas astronmicas despesas projetadas para o sistema de
defesa antimsseis capaz de destruir, no espao, imediatamente, os foguetes acaso
dirigidos do estrangeiro contra os grandes centros demogrficos americanos. O
Pentgono tem sido o alvo predileto de artigos e at de livros hostis. O crime de
instigao animosidade do art. 33 do Decreto-Lei 314 pressupe, a meu ver,
dolo especfico de intriga, provocao, propsito poltico ou ideolgico de incentivar
discusses internas para um fim de subverso, etc. E isso no se imputa ao estu-
dante irritado com a dificuldade de fabricar os tratores do pai. No lhe atribui o v.
acrdo qualquer posio ideolgica ou subversiva. industrial e direitista. Quer
incentivos para a indstria. Nada mais.
V - Em matria de fato, dou muito apreo aos juzes de primeira instncia
que tiveram o contato direto e real com o acusado, viram-no e o ouviram assim como
as testemunhas no meio social que foi teatro do ato apontado como criminoso.
378
Quando, hoje, a imprensa pinta um quadro tenebroso da Justia Militar

dos EUA, que seria comparvel aos artigos de guerra dos tempos nossos do
Conde de Lippe (p. ex., o artigo Military Justice on Trial, em Newsweek de 31-
8-1970, p. 18), posso afirmar o contrrio dos julgamentos por oficiais brasileiros,
na primeira instncia, quer pela minha experincia de jovem advogado na Bahia,
quer pela de juiz e de velho nesta Corte. Ento e hoje, observei sempre um
profundo esprito de justia e de independncia dos oficiais que integram os nossos
Conselhos.
E isso honra ao Brasil e s suas Foras Armadas.
VI - Se no for conhecido como recurso ordinrio, conheo como extraor-
dinrio pelas razes acima expostas (CF, art. 153, 15) e dou provimento, porque
no se trata de reexame dos fatos, mas do enquadramento jurdico destes. Tais
como figuram no prprio e v. acrdo, no tipificam o crime do art. 33, III, do
Decreto-Lei 314. Falta ao processo justa causa.
Imposto Territorial Urbano. Seu conceito (art. 33 do Cdigo

Tributrio Nacional). Inconstitucionalidade do art. 2 da Lei n.
614/64 do Municpio de Americana, por vulnerar o 6 do art.
19 e o art. 25, I, da Constituio Federal de 1967. Recurso ex-
traordinrio no conhecido.
VOTO (Conhecimento)
I
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: O eminente Ministro Djaci Falco, em
elaborado voto, confirma o venerando acrdo do egrgio Tribunal de Alada
Criminal de So Paulo (fl. 251) que repeliu o adicional progressivo do Municpio
de Americana (Lei 614, de 6-10-1964) ao Imposto Territorial Urbano sobre
proprietrios de mais de um lote no edificado na rea da cidade. S. Exa. no
conheceu do Recurso Extraordinrio da Prefeitura, pelos incisos a e d, por ofensa
aos artigos 25 e 150, 1, da Constituio Federal de 1967 e dissdio com o
Supremo Tribunal Federal. O voto do ilustre Relator, como o venerando acrdo
recorrido, funda-se em dois pareceres eruditos dos professores Rubens Gomes
379
de Sousa (fl. 7) e Rui Barbosa Nogueira (fl. 40), pedidos pelo Recorrido quando
submeteu ao Supremo Tribunal Federal o Recurso Extraordinrio n. 63.666, de
1967, no qual alis foi vencido, como outros foram no RMS 16.789 (RTJ 41/607).
A relevncia manifesta do caso, o alto padro tcnico da inicial do Recor-
rido, as opinies doutrinrias dos prestigiados jurisconsultos que opinaram, o
interesse de 4.000 municpios e o de muitos milhares de proprietrios urbanos,
enfim vrias circunstncias esto a recomendar a ateno meditada e
circunspecta dos juzes do Supremo Tribunal Federal acerca da controvrsia, a
comear pelo bom exemplo do eminente Relator. Em verdade, estamos diante
dum caso em que esta Corte, fiel sua misso constitucional, vai construir solues,
como rgo para dirimir problemas polticos e econmicos latentes no contexto
da Constituio e das leis complementares dela. Temos de minerar os princpios
que jazem subjacentes em nosso Direito Constitucional escrito.
2. Data venia, conheo do recurso por ambos os incisos.
O venerando acrdo recorrido de fl. 251 tem fundamento bsico neste
caudaloso perodo:
No caso em discusso, alm da revogao do art. 202 da Constituio
Federal de 1946, que constituiu a fundamentao da sentena apelada, a
Lei n. 614 do Municpio de Americana, a pretexto de criar um adicional ao
imposto territorial urbano, em realidade, como demonstram saciedade os
dois lcidos pareceres dos Professores Rubens Gomes de Souza e Ruy
Barbosa Nogueira, criou um novo imposto geral sobre o patrimnio imobi-
lirio urbano dos contribuintes, violando, ao mesmo tempo, as normas do
6 do art. 19 e do art. 25 da Constituio do Brasil de 1967, uma vez que
somente a Unio poder instituir outros impostos que no os previstos na
Constituio, sendo que ao Municpio compete apenas decretar impostos
sobre propriedade predial e territorial urbana e sobre servios de qualquer
natureza, etc., no sobre outros impostos, como fez o Municpio de Ame-
ricana atravs do art. 2 da Lei n. 614, que no tem por base de clculo do
imposto territorial urbano o valor venal do imvel, como estatui a norma
geral do art. 33 do Cdigo Tributrio Nacional, mas a circunstncia subje-
tiva de ser o contribuinte proprietrio de mais de um terreno, quando o
imposto discutido de natureza estritamente real, como se infere da defi-
nio constante do art. 32 do citado Cdigo Tributrio.
No creio que Americana houvesse institudo um novo imposto geral
sobre o patrimnio imobilirio urbano nem que tivesse vulnerado os artigos 19,
6, e 25 da Constituio Federal de 1967. Cobrou o imposto territorial urbano de
sua competncia, regulado, sem qualquer diferena, na Constituio de 1946,
na Emenda n. 18/1964, na Constituio de 1967 e na Emenda 1/1969. Sob o
380
regime de 1946 at hoje, o Municpio no tinha nem tem acesso competncia

residual. Se podia exigir validamente aquele adicional da Lei 614 no regime da
Constituio Federal de 1946, podia exigi-lo sob a Constituio Federal de 1967 e
ainda o pode sob a Emenda 1, de 1969. O Direito Constitucional brasileiro, nesse
particular, no mudou nada.
E a supresso do art. 202 da Constituio Federal de 1946 no retirou
qualquer sustentculo constitucionalidade da Lei n. 614 de Americana. Isso
quanto ao inciso a, como voltaremos a discutir mais adiante.
Estou convencido da divergncia entre o venerando acrdo recorrido e o
proferido em caso rigorosamente igual aplicao da Lei 614 de Americana a
proprietrios de mais de um terreno , o RMS n. 16-789/SP, de 12-12-68, unnime,
na RTJ 41/607. Naquela causa, os proprietrios argiam que, alm de violao da
isonomia, o art. 202 da Constituio Federal de 1946 no justificava a discriminao
para a progressividade e j estava revogado pelo art. 25 da Emenda n. 18, de
1965. O ataque Lei 614 era travado no mesmo campo e com as mesmas armas
deste recurso.
Data venia do preclaro Relator, parece haver equvoco em dizer-se que,
nesse venerando acrdo do RMS 16.789, a matria foi tratada em face do art.
202 da Constituio Federal, que no mais vigora bem assim no havia a regra
do art. 33 do Cdigo Tributrio Nacional.
A deciso local, em verdade, citou o art. 202, mas o acrdo do Supremo
Tribunal Federal, calcado unicamente no voto do eminente Ministro Victor
Nunes, no contm a mais mnima palavra sobre o art. 202, de 1946, ou sequer
sobre o princpio nele consagrado meramente programtico, segundo Mestre
Rubens Gomes de Sousa de que os tributos, sempre que possvel, devem
ser pessoais e graduados pela capacidade econmica do contribuinte.
Lerei o voto do Ministro Victor Nunes, na Revista Trimestral de Juris-
prudncia, v. 41, p. 608-9:
Nego provimento ao Recurso, de acordo com a deciso recorrida.
Embora os recorrentes tenham lanado mo de argumentao inteligente,
ressalta, desde logo que no existe a alegada inconstitucionalidade, o
que nos dispensa mesmo de remeter este processo ao julgamento do Pleno,
tal como fez o Tribunal de Alada, que o julgou por sua 3 Cmara Civil.
Pode ser injusto o critrio de variao do Imposto Territorial Urbano
em Americana, adotado pela Lei municipal 614/64, mas a verdade que
ele se baseou em dados objetivos, tendo em vista uma finalidade
social relevante.
381
Nem uma palavra sobre o artigo 202 ou seu contedo.

O fundamento um s: no existe a alegada inconstitucionalidade da Lei
614, luz da Emenda 18/1965 e da Constituio Federal de 1967, que nada diferem
no particular. Como continua a no diferir sob a gide da Emenda 1/1969.
No s. O mesmo Recorrido destes autos interps o RE n. 63.666 da
deciso local que deu pela validade do adicional da Lei 614 quanto ao exerccio
de 1965, e o eminente Ministro Djaci Falco negou admissibilidade ao apelo
extremo pelo despacho de arquivamento (fl. 214) no Dirio da Justia de abril
de 1969, p. 1293, nos seguintes termos:
A matria objeto do presente recurso, envolvente da Lei muni-cipal
n. 614/1964, de Americana, foi apreciada no RMS 16.789 (ver RTJ 41/607),
que concluiu pela legitimidade da cobrana do tributo. O recurso est
arrimado to s na alnea a, do permissivo constitucional.
VOTO (Mrito)
3. Rubens Gomes de Sousa, estrela cuja luz intensa no firmamento jurdico-
tributrio sobrevive morte, honrou-me, h 20 anos, criticando minha opinio de
que o art. 202 da Constituio Federal de 1946 era cogente, como Giardina e
Manzoni tambm vieram a sustent-lo mais tarde em relao a disposio idn-
tica o art. 53 da Constituio Federal italiana de 1947, fiel, nesse ponto, ao
princpio embrionrio anlogo no Estatuto Albertino. No parecer, fl. 30,
Rubens queixa-se de que eu o no houvesse refutado nem me referido a seu
reparo quando publiquei a 2 edio do livro criticado. Dispensei-me de faz-lo,
porque meu argumento se achava expresso na citao das palavras do Deputado
e Professor Scoca na Constituinte italiana, acerca do art. 53 da Constituio de
seu pas: (...) un principio informato un criterio pi democratico, pi aderente
alla conscienza della solidariet e pi conforme alla evoluzione delle legislazioni
pi progredite. La regola della progressivit deve essere effetivamente
operante (...) (Carullo, Constituzione Ilustrata con i lavori preparatori,
1948, v. I, 182 e s. transcrio em Baleeiro, Limitaes Contitucionais ao
Poder de Tributar, 4 ed., 1974, p. 314, nota 1).
Embora na campanha de Giardina e Manzoni, concedo que so mais
numerosos os que esto na mesma linha de Rubens a de que o art. 202 da
Constituio Federal de 1946 e o art. 53 da Constituio Italiana tm carter
apenas programtico (p. ex., E. DAlbergo, Riforma Tributaria, 1949, p. 11;
Giannini, Coment. alla Constit. Ital. de Calamandrei, 1950, v. I, pp. 169, 281 a
284, etc.).
382
Ora, se o eminente Relator e o venerando acrdo local adotaram os racio-

cnios de Rubens G. Sousa naquele douto parecer, ho de reconhecer que o art.
202, de 1946, no tinha a mnina influncia na causa, porque apenas programtico.
Ele recomendava ao legislador ordinrio a personalizao e a progressividade do
tributo sempre que possvel. Suprimindo aquele dispositivo, no h uma palavra
na Emenda 18/1965, na Constituio Federal de 1967, nem na Emenda 1/1969 a
proibir que o legislador decrete em carter progressivo e pessoal qualquer tributo
ou que se conserve com esse carter um imposto anterior Emenda 18, de 1965.
Pessoal e progressivo era e continua a ser, at 1967, o imposto de herana. Pro-
gressrio o o IPI, assim como fora o Imposto de Consumo, em relao aos
cigarros, tributados por alquotas crescentes conforme o preo. Pessoal ainda o
IPI quando atinge drasticamente produtos suprfluos ou de luxo, em contraste
com a benignidade para as mercadorias necessrias ou de consumo generalizado.
Quando a Constituio Federal quer proibir a progressividade ou o
gradualismo, ela expressamente estatui que a alquota dever ser uniforme. Por
exemplo, a do ICM, por fora do 5 do art. 23 da Emenda 1/69.
Nada veda, na Constituio Federal ou no Cdigo Tributrio Nacional, a
progressividade do Imposto Territorial Urbano. Pelo contrrio, a analogia, a doutrina e
a tradio aconselham que assim seja, como instrumento de Poltica Legislativa e
de Poltica Fiscal para combate ao latifndio (ou mesmo ao parvifndio), acessi-
bilidade dos terrenos s construes para habitao, guerra especulao que os
retm para captao da chamada renda ricardiana, etc.
H mais de 80 anos, Rui, no Relatrio do Ministro da Fazenda, (1891),
j defendia a tributao enrgica dos lotes baldios e das casas arruinadas, em prol
da construo de novos edifcios e aproveitamento racional da terra urbana. E
cita tentativas, ainda no regime monrquico, num sculo avesso interveno do
Estado. Com mais razo, desde a Constituio Federal de 1934, at a atual, pois
todas elas expressam a funo social da propriedade (Emenda 1/69, art. 160,
III), bem longe do ius utende et abutende, da tradio romana.
A possibilidade de usar o Imposto Territorial Rural, em carter fortemente
progressivo, como meio de reforma agrria e extino dos latifundia, foi a justi-
ficativa nica da Emenda Constitucional n. 10, de 9-11-64, que transferiu para a
competncia federal esse tributo dos Municpios, embora mandasse a Unio
entregar a estes arrecadao respectiva.
Isso veio a ficar explcito no Estatuto da Terra (Lei 4.504/64):
Art. 47. Para incentivar a poltica de desenvolvimento rural, o Poder
Pblico se utilizar da tributao progressiva da terra, do Imposto de Renda,
da colonizao, etc. (...)
383
Isso, para entre outros alvos, desestimular os que exercem o direito de

propriedade sem observncia da funo social e econmica da terra (Estatuto
da Terra, art. 47, n. I). E, no art. 49, repete-se que o imposto territorial obedecer
a critrios de progressividade e regressividade (esta, naturalmente, em relao
aos minifndios).
Note-se, o lote-padro de 300 m2 de Americana tem analogia, at certo
ponto, com o conceito de mdulo do Estatuto da Terra.
4. O acrdo local, confirmado pelo Supremo Tribunal Federal, no RMS
16.798 ( fl. 94), reconhece que Americana instituiu o combatido adicional,
valendo-se da chamada extrafiscalidade para atingimento de fins sociais, tendo
em vista a utilizao dos terrenos baldios. Operando na proporo do nmero
destes os seus proprietrios, visa a lei a compeli-los, na medida de suas fortunas,
a edificar. Acrescentarei: a edificar ou a vend-los, sem ret-los em busca de
lucros s expensas das obras pblicas e do crescimento demogrfico da cidade.
Fato de experincia universal que os terrenos se valorizam dia a dia e muitos os
compram e os conservam baldios para especulao sem esforo nem risco.
Em parte, o aumento fictcio por efeito da desvalorizao da moeda.
Mas, em parte mesmo nas pocas inflacionrias , os terrenos sobem sempre
de valor com o tempo. Nas quadras inflacionadas, o incremento do valor imobilirio
muito maior do que o ndice de perda do poder aquisitivo da moeda. Bilac
Pinto, em sua clssica monografia Contribuio de Melhoria infelizmente
esgotada , d exemplos espantosos e astronmicos do crescimento de valor
dos imveis em vrios tempos e em vrias cidades do mundo. Por qu?
A explicao cientifca jaz na teoria ricardiana da terra. H mais de sculo
e meio, Davi Ricardo, economista clssico mas pai espiritual das idias econ-
micas de Karl Marx, explicava que, como os terrenos so diferentes pelas suas
faculdades naturais, uns valem mais do que outros, porque aqueles melhores que
estes. proporo que a populao cresce e a riqueza da sociedade aumenta, h
mais fome de terras e terrenos e, portanto, os preos destes, em todas as categorias,
sobem.
Nas cidades, a princpio, todos querem o centro. Depois, vo aceitando os
lotes mais distantes e assim sucessivamente. Os proprietrios dos lotes bons, pela
situao, existncia de servios pblicos, proximidade em relao ao comrcio,
escolas, transportes, etc., gozam de um oligoplio ou mercado de
pouqussimos vendedores e assim podem impor preos cada vez maiores. Eles
se locupletam com o crescimento demogrfico, que agrava a procura das habita-
es, e com a expanso dos servios pblicos, que melhoram os bairros novos.
Da a contribuio de melhoria e o imposto sobre as plusvalias imobilirias,
o unearned increment, a poltica do imposto nico de Henry George, etc., a
384
fim de que os donos dos lotes no se abstenham de vend-los espera de que se

valorizem ainda mais, criando para a comunidade angustiosos problemas de mo-
radia, causa da criao do BNH. Nenhum financista moderno deixa de mencio-
nar as funes extrafiscais do imposto, louvando-as, como exerccio do poder
fiscal no para obter receitas, mas para coibir atitudes individuais tidas como anti-
sociais. H algumas dezenas de anos, o Brasil e outros pases aplicavam adicio-
nais aos solteiros e aos casais estreis ou de poucos filhos, como poltica
populacional.
A exploso demogrfica contempornea fez perimir aquela poltica fiscal.
Um coisa certa: nenhum dispositivo da Constituio veda o emprego de
tributos para fins extraficais, to bem estudados por Alberto Deodato, Bilac,
W. B. Correa e outros no Brasil, objeto de estudos especiais do Congresso
reunido pelo Instituto Internacional de Finanas, em Roma, 1948, quando os relatou
o Prof. F. Neumark, deles tendo participado o prprio Bilac (Travaux de
lI.I.F.P., 1949, pp. 235 e s.). Todos os pases civilizados exploram as possibilidades
e os efeitos extrafiscais dos impostos, seja para combate inflao, seja contra os
vcios, o luxo, as coisas prejudiciais sade, o latifndio, os terrenos baldios, etc.
H quase 100 anos, o velho Cooley distinguia do tax power o police
power exercido pela tributao. E ele est consagrado no art. 78 do CTN (redao
do AC 31/67) a respeito das taxas.
5. vlido e legtimo todo tributo que no repugna Constituio Federal
ou a uma lei complementar dela, como o CTN. A alegada injustia do tributo pode
ter os melhores fundamentos polticos, econmicos ou ticos, mas no o condena
juridicamente. Os contribuintes, ento, recorram aos legisladores e os castiguem
nas eleies se permanecerem moucos, mas nada esperem dos Tribunais.
Como acentou Victor Nunes naquele v. acrdo do RMS 16.798 (RTJ
41/607), o adicional de Americana pode ser injusto talvez, mas no
inconstitucional. A lio de A. D. Giannini: a lei pode instituir validamente il pi
iniquo o antieconomico dei trubuti (Elementi. Dir. Finanz., 1945, pp. 67 e s.).
A justia uma idia-fora, no sentido de Fouill, mas varia no tempo e no
espao, seno de indivduo. Fixa-a o legislador, e o juiz h de aceit-la como um
autmato. Inmeros acrdos do Supremo Tribunal Federal declaram que lhe no
lcito corrigir a justia intrnseca na lei, substituindo-se s escolhas do legislador.
5. A frmula brutal de A. D. Giannini obsta a Constituio Federal, porque
repele, parece-me, o imposto evidentemente confiscatrio. No caso, no
confiscatria nem mesmo drstica ou exagerada.
385
O imposto de Americana, para o dono de um s terreno, de 1%, seguin-

do-se suave escala de progresso aritmtica e no geomtrica, calculada sobre o
quantum do ITU. , pois, a seguinte a escala:
1 terreno s 1%
2 a 3 terrenos 1,20%
Mais de 21 terrenos 1,60%
Poderia Americana decretar a alquota de 1,6%, sobre o valor venal, para
o proprietrio de um lote s? Sem nenhuma dvida. Nada a impede, como esta-
beleceu a alquota de 2%, aps o 7 ms, para os lotes sem muros ou ocupados
por edifcios incendiados, arruinados, condenados, etc.
Vrios municpios brasileiros aplicam alquotas maiores sem progresso.
Um ponto, entretanto, deve ficar bem claro: se a tributao progressiva, h de
ser feita por escales, isto , 1% sobre o 1 lote; 1,20% sobre os trs imediatos;
1,30% sobre os outros trs seguintes; 1,40% sobre os quatro imediatos; 1,50%
sobre os dez outros; e 1,60% sobre todos os demais. No lcito Americana
aplicar 1,60% sobre todos os terrenos de quem possuir 22 deles, pois assim o
adicional j no ser progressivo. Isso que seria ilegtimo.
8. No h imposto sobre a coisa, mas imposto sobre a coisa porque algum
ganhou a coisa, vendeu-a, importou-a, exportou-a, contratou-a, ou dela dono ou
possuidor. Se o imposto calculado objetivamente pela coisa, sem considerar o
contribuinte, temos tributo real. Se considerado o contribuinte por sua condies
individuais, temos tributo pessoal. Qualquer tributo pode ser personalizado e
Vauthier, h um sculo, escreveu um livro para provar que todo imposto pode ser
cobrado em base progressiva (L. V. Vauthier, De lImpt Progressif, tude sur
lapplication de ce mode de prvlement un impt quelconque (Paris,
1851).
9. Parece-me, data venia, haver paralogismo na tese de que o adicional
no o mesmo ITU, porque o fato gerador seria o domnio ou a posse de 2 ou
mais terrenos. O fato gerador , como no ITU, a propriedade ou a posse de
terreno na rea urbana, segundo o Cdigo Tributrio Nacional. A base de clculo
que discrimina o nmero de lotes, para aplicao do critrio progressivo.
O adicional , pois, um bis in idem do Imposto sobre a Propriedade
Territorial Urbana, que tem como fato gerador o domnio ou a posse de imvel na
rea definida como urbana pelo Cdigo Tributrio Nacional.
386
Um adicional a nova aplicao do mesmo imposto, pelo Fisco competente,

em face da legitimidade bis in idem, que se no confunde com a inconstitucional
bitributao, esta caracterizada pela concorrncia de governos diversos, um
dos quais apenas ser o competente (Repert. Enciclop. do Dir. Brasileiro, v. 6,
verb. Bitributao e Bis in idem).
Como j assinalamos de comeo, a excluso de Municpio no campo da
competncia residual j vinha da Constituio Federal de 1946, da Emenda 18/
1965, sob cujo imprio o Supremo Tribunal Federal repeliu a alegada
inconstitucionalidade da Lei 614/64. No h, pois, como aceitar-se o distingo
do venerando acrdo recorrido, segundo o qual, a partir do exerccio de 1967,
mudaram as disposies constitucionais disciplinares do ITU. Em relao a este,
tudo ficou no mesmo.
10. Com a devida vnia, dou provimento ao recurso, feita, porm, ressalva
do item 7 deste voto, isto , a progressividade h de ser por escales sucessivos
e no apenas pela alquota correspondente ao nmero total de lotes de cada
proprietrio.

Relator para o acrdo: O Sr. Ministro Djaci Falco
Recorrente: Jlio Batista da Silva Recorrido: Estado de Minas Gerais
No acrdo objeto do recurso extraordinrio ficou acentuado
que o Estado no civilmente responsvel pelos atos do Poder
Judicirio, a no ser nos casos expressamente declarados em
lei, porquanto a administrao da Justia um dos privilgios
da soberania. Assim, pela demora da deciso de um causa res-
ponde civilmente o juiz, quando incorrer em dolo ou fraude, ou
ainda sem justo motivo recusar, omitir ou retardar medidas que
deve ordenar de ofcio ou a requerimento da parte (art. 121 de
Cdigo de Processo Civil). Alm disso, na espcie, no se trata
de responsabilidade civil decorrente de reviso criminal (art.
630 e seus pargrafos de Cdigo de Processo Penal).
387
Impe-se a responsabilidade da pessoa jurdica de direito

pblico quando funcionrio seu, no exerccio das suas atribui-
es ou a pretexto de exerc-las, cause dano a outrem. pessoa
jurdica responsvel pela reparao assegurada a ao re-
gressiva contra o funcionrio, se houve culpa de sua parte.
In casu no se caracteriza negativa de vigncia da regra do
art. 15 do Cdigo Civil, nem tampouco ofensa ao princpio do art.
105 da Lei Magna. Aferio de matria de prova (Smula 279).
Recurso extraordinrio no conhecido.
ACRDO
Tribunal Federal, em Sesso Plena, na conformidade da ata do julgamento e das
notas taquigrficas, no conhecer de recurso, contra os votos dos Ministros
Relator, Bilac Pinto e Adalicio Nogueira.
Braslia, 13 de outubro de 1971 Aliomar Baleeiro, Presidente Djaci
Falco, Relator para o acrdo.
RELATRIO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: 1. O Recorrente, comerciante, foi denun-
ciado pela emisso de cheques sem fundos, tendo o juiz decretado sua priso pre-
ventiva. No final, o processo foi encerrado e arquivado, com absolvio do acu-
sado a requerimento do prprio Ministrio Pblico.
Mas o acusado permaneceu na cadeia pblica durante 3 anos e 17 dias,
dos quais 2 anos e 9 meses em virtude da desdia do juiz, que, recebendo os autos
conclusos depois do interrogatrio, em 15-4-61, conservou-os consigo,
disciplicentemente, sem qualquer despacho ou providncia, at 16-1-64, como o
reconheceu e o disse o Promotor Mrio Dirceu Arajo, segundo certido de fl.
28, acrescentando: (...) no obstante reiteradssimas solicitaes de devoluo
por parte do Ministrio Pblico desta Comarca.
At a Ordem dos Advogados interveio para que se pusesse cobro inrcia
do magistrado.
2. Como essa longa priso por prazo maior do que o admitido na lei hou-
vesse reduzido misria extrema, socorreu-se da justia gratuita (fl. 5) e props
ao de indenizao por perdas e danos contra Minas Gerais.
A r. sentena de fl. 106 julgou improcedente a ao, citando o acrdo do
Supremo Tribunal Federal, de 21-6-66, na RF 220/105, sem embargos da grave
388
e lamentvel omisso do Juiz de Carmo de Minas, ficando com os autos em seu

poder por mais de 2 anos, sem qualquer despacho, estando o A. preso (...) (fl.
108).
Entendeu tambm que a runa financeira do recorrente j se caracterizara
antes da priso.
3. Apelou o A. e o nobre Procurador da Justia, Dr. Wagner de Luna
Carneiro, a fls. 128/9, opinou favoravelmente ao provimento, a fim de que se
liquidassem os danos na execuo.
O v. acrdo de fl. 133 negou provimento apelao, sustentando a tese
da irresponsabilidade do Estado pela culpa dos juzes, salvo em casos especficos
previstos em lei, como, por exemplo, o do art. 630 do Cdigo de Processo Penal.
Mas argumenta:
Tal porm, no o caso em apreo, em que o magistrado aps
decretar a priso preventiva do ora autor, recebendo os autos, reteve-os
em seu poder, durante dois anos e nove meses, sem proferir qualquer des-
pacho, enquanto o denunciado permanecia preso tendo afinal, sido absolvido
a requerimento do prprio Representante do Ministrio Pblico.
No prevista, em lei, para a hiptese, a responsabilidade do Estado,
a improcedncia da ao deve ser mantida. Apenas determino que se leve
o caso ao conhecimento da Corregedoria da Justia. (Voto do Relator, o
eminente Desembargador Assis Santiago, fl. 139).
E, realmente, o v. acrdo mandou que o caso fosse submetido Correge-
doria, para as providncias disciplinares adequadas.
4. Recorreu extraordinariamente o A., fl. 142, pela letra a, argindo
violao do art. 105 da Constituio Federal de 1967 e denegao de vigncia do
art. 15 do Cdigo Civil. Teria ainda o v. acrdo divergido de outros que do
sentido genrico palavra funcionrios naquela e em outras disposies legais.
O recurso foi admitido pelo r. despacho de fl. 150. Sustentado fl. 142, foi
contraditado por Minas Gerais fl. 157.
A douta Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer do Dr. Murilo Silva,
fl. 163, pronunciou-se pelo no-conhecimento, tendo comentado todavia:
O caso dos autos contristador e est a reclamar reviso da legis-
lao atinente espcie, de modo a responsabilizar o Estado pelos erros e
demoras dos magistrados.
O Estado responde, por leses praticadas pelos funcionrios, exce-
o dos magistrados, ao pretexto do privilgio da soberania.
389
O advogado e o membro do Ministrio Pblico tm que cumprir

risca os seus prazos, enquanto que o magistrado no.
Tal discriminao no nos parece correta em um regime democrtico,
onde todos so iguais perante a lei.
O que certo, porm, que, por enquanto (e praza aos cus que isso
no perdure), o Estado no responde por erros das autoridades judicirias,
como acertadamente decidiu o Tribunal mineiro.
o relatrio.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): I - Sentena e acrdos contrrios
ao Recorrente reconhecem de modo expresso os fatos em que ele assenta sua
pretenso: a reteno ilegal do processo por juiz desidioso, durante 2 anos e 9
meses, estando preso o denunciado, que, por lei, no poderia permanecer no
crcere seno por 81 a 90 dias, no mximo, sem concluir-se a instruo, vindo a
ser absolvido a pedido do prprio Ministrio Pblico.
Na singela inicial, o Recorrente deixa bem claro que no reclama nada
pelo fato de ter sido denunciado e preso, para afinal ser absolvido, mas pela culpa
do juiz negligente no cumprimento de seus deveres e na violao da lei, que no
se compraz com a deteno preventiva alm do prazo mximo nela previsto.
II - O primeiro fundamento do recurso repousa no art. 105 da Constituio
Federal de 1967: As pessoas jurdicas de direito pblico respondem pelos danos
que seus funcionrios, nessa qualidade, causem a terceiros. O caso ocorreu sob
o regime da Constituio Federal de 1946, que continha norma igual no art. 194.
Entende o Recorrente que os magistrados, nesse dispositivo, a exemplo do
que ocorre noutros diplomas, como o Cdigo Penal, esto abrangidos no conceito
genrico de funcionrios.
Ainda se socorre do Cdigo Civil:
Art. 15. As pessoas jurdicas de direito pblico so civilmente res-
ponsveis por atos de seus representantes que nessa qualidade causem
danos a terceiros, procedendo de modo contrrio ao direito ou faltando a
dever prescrito por lei, salvo o direito regressivo contra os causadores de
dano.
Ambos os dispositivos transcritos partem do mesmo princpio o da
regressividade e no o da solidariedade.
390
Responsvel a pessoa de direito pblico pela falta de seus agentes em

servio ou por extenso deste, resguardado seu direito de regresso contra eles, se
pessoalmente culpados. Claro que pode haver falta annima do servio, por fato
inerente a este, objetivamente considerado, sem culpa especfica do agente pblico.
De incio, admito, a tese do Recorrente: funcionrios, no art. 105 da
Constituio Federal de 1967, ou 194 da Constituio Federal de 1946, so os
mesmo representantes do art. 15 do Cdigo Civil, inclusive os rgos e agentes
dos Trs Poderes, e no apenas aqueles que as leis antigas chamavam de em-
pregados pblicos da Administrao.
Critrio estritamente objetivo e, portanto, mais largo, exige que se consi-
derem funcionrios pblicos no art. 194 todos os que praticarem atos, ou incorreram
em omisso, no exerccio de funo pblica, sem se dever entrar, sequer na
apurao da legalidade ou ilegalidade da investidura, adverte Pontes de
Miranda (Comentrios Constituio Federal de 1946, VI, p. 370).
Assim, a meu ver, o art. 105 da Constituio Federal de 1967 abarca em
sua aplicao os rgos e agentes do Estado, como os chefes do Poder Executivo,
os Ministros e Secretrios de Estado, os Prefeitos, ainda que no sejam funcionrios
no sentido do Direito Administrativo. E, com maior razo, tambm os juzes, como
agentes do Estado para a funo jurisdicional deste, que os coloca sob regime
especial de garantias no interesse de tal funo. Esse regime especial e a natureza
especfica de sua atividade no lhes tiram o carter de funcionrios, lato sensu.
O art. 15 do Cdigo Civil, usando da espresso genrica de representantes,
refere-se a todos os instrumentos jurdicos e tcnicos das Pessoas de Direito
Pblico, e, a meu entender, no comporta distines, que ele no fez.
A histria do instituto da responsabilidade civil pode ser escrita como a
histria da sua contnua e progressiva ampliao, desde a responsabilidade pela
culpa responsabilidade sem culpa, desde o princpio The King does not wrong
at a responsabilidade do Estado por todos os seus agentes. E, j em nossos dias,
avana o assalto dessa melhoria tica e jurdica ao reduto mais defendido con-
tra ela a responsabilidade do Estado pela leis injustamente s situaes indivi-
duais legtimas.
Casos como os destes autos no podem ser aferidos pelos votos dos glorio-
sos magistrados das geraes anteriores, que nos precedem nesta Corte h cer-
ca de meio sculo, quando ainda vacilava o esprito jurdico contra os privilgios
da irresponsabilidade do Estado pelos atos dolosos ou culposos de seus agentes
em servio. Isso era concebvel no regime da Constituio de 1824, ou talvez na
de 1891, cujo art. 82 deixava a responsabilidade estritamente aos funcionrios
insolventes e impecuniosos como escrneo s vtimas dos fatos lesivos produzidos
pelo servio pblico ou pela culpa do Estado in vigilando ou in eligendo.
391
Alis, a despeito da letra daquele art. 82 da Constituio Federal de 1981,

o Supremo Tribunal Federal, h 60 anos pelo menos, condenava o Estado por
faltas atribuveis a seus funcionrios em servio (Acrdos n. 1926, de 12-7-
1911; 1.973, de 25-5-1912; 2.098 e 2.251, de 10 e 21 de maio de 1913. No mesmo
sentido, C. Maximiliano, Comment., id. de 1929, n. 475, p. 837).
Hoje, ou melhor, desde 1946, a regra no pode ser posta em dvida, nem
sofrer restries, que no existem no art. 194 da Constituio Federal de 1946 ou
105 da Constituio Federal de 1967.
No me parece, pois, exata, com a devida vnia, a assertiva do em. Des.
Natal Campos, o revisor, fl. 138, de que o Estado no pode ser responsabilizado
no presente caso. A responsabilidade pelos prejuzos alegados pelo A., se existe,
pessoal exclusivamente do juiz Oscar Junqueira Lopes.
No. Pelo menos depois do art. 194 da Constituio Federal de 1946, essa
responsabilidade ou no existe ou tambm de Minas Gerais, que escolheu o juiz
inadequado e, por seus rgos competentes, no o vigiou, nem tomou as providncias
cabveis, inclusive o habeas corpus por iniciativa de seu Ministrio Pblico.
III - A r. sentena de fl. 106 pretende ter apoio no v. acrdo do Supremo
Tribunal Federal, de 21-6-66, no RE 32.518/RS, vencidos o em. Ministro Adalicio
Nogueira e eu (RTJ 39/190 ou RF 220/105). Sua ementa resume a tese ali vitoriosa
e que no se ope do Recorrente:
1. Ao criminal privada. Demora no seu andamento.
2. A atividade jurisdicional do Estado, manifestao de sua soberania,
s pode gerar a reponsabilidade civil quando efetuada com culpa, em
detrimento dos preceitos legais reguladores da espcie.
Naquele feito, o eg. Tribunal do Rio Grande do Sul entendera no ter havido
culpa do juiz, que deixou prescrever processo de injrias impressas pois que estava
assoberbado de trabalho com os encargos acumulados de duas comarcas durante
longo perodo. Os votos vitoriosos dos em. Ministros V. Boas, P. Chaves e
Hermes Lima foram infensos ao reconhecimento da responsabilidade objetiva do
Estado do Rio Grande do Sul, por falta inerente ao servio pblico, segundo o
Direito Administrativo, defendida em brilhante voto do Ministro A. Nogueira e
que eu tambm esposei.
No caso destes autos, no se trata de culpa por fato do servio pblico,
independentemente de culpa do agente ou representante do Estado. Aqui temos
culpa escancarada, escandalosa e incontestvel do juiz, reconhecida pela sentena
e pelo v. acrdo; culpa por negligncia e ilegalidade, e que justificou a remessa dos
autos Corregedoria, para ajustar contas com o magistrado deslembrado de seus
deveres e dos mandamentos da lei, seno at da caridade.
392
IV - Data venia, o v. acrdo equivocou-se ao armar-se das lies de

Waline. Este, como li e entendi, no sufraga a soluo do eg. Tribunal de Minas
Gerais.
Como bastante sabido, a maior parte dos casos de responsabilidade do
Estado, na Frana, recai na competncia do contencioso administrativo. O Con-
selho do Estado, rgo jurisdicional, administrativo, decide de indenizaes pedidas
em conseqncia de atos ou fatos dos servios pblicos, o que lhe tem permitido
construir, em decises memorveis margem do Cdigo de Napoleo, uma teoria
da responsabilidade sob a gide do Direito Administrativo.
Alguns casos, entretanto, so conhecidos pelos magistrados do Poder
Judicirio. Entre eles, exatamente o da responsabilidade pelo dolo ou culpa dos
juzes em suas funes.
Vamos pela mo do prprio Waline:
Responsabilit de LEtat du fait des services judiciaires. 1.361
Cette question ne concerne pas le Droit Administratif, puisque, par
hypothse, il sagit de services non administratifs. Mais, traditionnellement,
on lannexe aux tudes de Droit Administratif.
(...)
Sans aller jusqu des hypothses aussi extrmes, qui ne sont
cependant pas inimaginables, il peut y avoir eu des dtentions prventives
abusivement prolonges ()
Or, le principe traditionnel et constant, sauf exceptions, est
lirresponsbilit de lEtat pour le mauvais fonctionnement du service de la
justice. (Droit Admin., 1959, n. 1.361, p. 771/2).
Depois de mostrar a iniquidade desse princpio, Waline cita uma das exce-
es por lei expressa:
Dautre part, depuis la loi du 7 fvrier 1933 renforant les garanties
de la libert individuelle, la responsabilit personnelle des magistrats
peut tre reconnue dans le cas de dol, fraude, concussion, mais
galement, et ceci est moins thorique, en cas de faute lourde
professionnelle.
Dans le cas o le magistrat aurait pu tre pris partie cest--dire
notamment dans le cas de faute lourde professionnelle, lEtat est
civilement responsable des condamnations prononces contre ces
magistrats; la victime a ainsi toujours um rpondant solvable. LEtat
peut exercer un recours contre le magistrat.
393
Naturellement, de telles actions, qui mettent en jeu da

responsabilit des magistrats pour mauvais fonctionnement des services
judiciaires sont de la comptence exclusive des tribunaux judiciaires: 31
mai 1935, Pollet, p. 642. (Waline, op. cit., n. 1.362, p. 772/3).
Ainda o mesmo festejado escritor, em monografia especial sobre os abusos
dos juzes, acentua:
Lexcs de pouvoirs ne consiste pas ncessairement en une
extension arbitraire de ses attributions par le juge, ou en une faute
grossire par laquelle il saffranchit des rgles fondamentales quil a le
devoir dobserver dans lexercice de ses fonctions. Il y a en effet une
irrgularit plus grave encore que de mal juger, cest de ne pas juger du
tout, de se refuser exercer sa fonction, de dnier la justice aux plaideurs
ou la socit elle-mme. Aussi le dni de justice a-t-il t considr, au
cours de caractrises de lxcs de pouvoirs. (Waline, Notion Jurid.
de lExcs de Pouvoirs LExcs de pouvoirs du Juge 1926, p. 184.
Corrobora-o outro adinistrativista contemporneo de igual mrito:
La prise partie est une procdure particulire prvue par les
articles 505 et suiv. du Code de procdure civile qui permet de metrre en
cause la responsabilit des magistrats et officiers de police judiciire aux
cas o ceux-ci se sont rendus coupables de dol, concussin, dni de
justice ou faute lourde professionnelle. Cette procdure aboutit
galement la mise en jeu de la responsabilit de lEtat car, au cas de
condamnation du magistrat, la loi du 7 fvrier 1933 substitue
automatiquement la responsabilit de lEtat celle du magistrat
condamn. (Laubadre, Droit Admin. 1957, n. 933, p. 494).
No ensinam outra coisa os civilistas franceses contemporneos de prol.
Por exemplo, H. Mazeaud e L. Mazeaud (Trait Respons. Civile, 4 ed., 1947,
I, n. 520, p. 494, ou na edio Mazeaud Andr Tunc, tomo III, v. I, n. 2006-3)
ou Savatier (Trait Resp. Civile, 1951, tomo I, n. 228, p. 290, e tomo II, n. 718,
p. 306). Ou ainda Lalou, que, depois de repetir a lio dos autores j citados,
acrescenta:
La faute lourde au sens du nouvel art. 505 1 C. Pr. Civ.
nimplique pas ncessairement un manquement intentionnel ou mme
inexcusable au devoir professionnel; il suffit que le juge ait commis
une ngligence particulirement grave (Riom, 23 mars 1938, DP
1938.2.93. Gaz Trib., 28-4-1938, et les conclusions de M. lAvocat
Gneral Andr Rous).
394
Pour cette raison, la prise partie peut avoir lieu mme pour erreur
de droit, pourvu que cette erreur nait pas t commise dans le jugement
luimme et quelle soit si grossire quun magistrat normalement soucieux
de ses fonctions ne 1aurait pas commise (mme arret) (Lalou, Tr. Resp.
Civ., 1949, n. 1415, p. 809).
Do mesmo modo, ensinam os processualistas franceses, como se v em
Juris Classeurs de Procedure Civile, sobre o art. 505 do CPC, notadamente
n. 96, 97, 98, 64 a 67, 78, 79-bis, etc.
Coincide com o Cdigo de Processo francs o da Itlia, no art. 55, 1: (...)
il giudice civilmente responsabile soltanto: 1) quando nellesercizio delle sue
funzioni imputabile di dolo, frode o concussione; 2) quando senza giusto motivo
rifiuta, omette o ritarda di provedere sulla domanda delle parti e, in
generale, di compiere un atto del suo ministero.
Mas essa disposio no previu a responsabilidade solidria do Estado,
como o fez a Lei francesa de 7-2-1933, de sorte que alguns comentadores a
excluem. Assim se pronunciaram Rocco, Salvatore Satta e Sergio Costa.
Este, porm, adverte:
Tutavia, vedasi Alessi, in Foro Pad., 1957, I, 348, il quale, nel
sostenere che lattivit colposa dell ufficiale giudiziario determina una
responsabilit dello Stato, in forza del rapporto organico, sembra sostenere
equale tesi anche per il giudice (Costa, Responsabilit del giudice, vb.
no Novissimo Digesto Ital., 1957, XV, p. 702-3).
Note-se o comentrio do professor colombiano H. D. Echandia:
Por lo general, los autores de derecho administrativo aceptan esta
responsabilidad del Estado. Duguit considera que si bien el acto
jurisdiccional es una emanacin de la soberana del Estado, ella no se
manifiesta de una manera ms intensa en el acto jurisdicional que en el
acto administrativo, y no hay razn para excluirla del primero. De la
misma opinin es Philippe Ardant, y tambin Bielsa. Los autores
brasileos siguen esta moderna doctrina, como observa Mario
Guimaraes, para quien reconocer la indemnizacin em ciertos casos es
una medida de justicia, porque si existe un servicio pblico organizado por
la colectividad, y falla, el perjuicio que por ese motivo se cause a alguien no
tiene por qu sufrirlo la vctima, y es natural que sea repartido entre toda la
colectividad, siempre que con ello no se atente contra la cosa juzgada.
(Derecho Processal Civil, 1966, p. 349)
395
V - Creio que essa digresso pelo Direito Comparado guarda pertinncia

com o Direito ptrio e, conseqentemente, com o caso dos autos.
O Cdigo de Processo Civil, no art. 121, declara civilmente responsvel o
juiz quando incorre em dolo ou fraude, ou quando, sem justo motivo, recusar,
omitir ou retardar providncia que deve ordenar ex officio ou a requerimento da
parte.
Por outro lado, o juiz sempre obrigado a consignar nos autos os moti-
vos da demora na concluso da instruo criminal (CPP, art. 402).
E os prazos para os seus atos, quando no especificados de outro modo,
esto previstos no art. 800 do Cdigo de Processo Penal. Por motivo justo, poder
exced-los apenas at igual tempo (art. 800, 2). E fica sujeito pena da perda
dos vencimentos por tantos dias quantos os do excesso (art. 801 do CPP).
Merece meno o parecer da Procuradoria-Geral do Estado, nestes autos,
fl. 66, pelo subprocurador, que, quando promotor, pediu a absolvio:
A responsabilidade do Estado no advm somente do erro judici-
rio, mas tambm de negligncia judiciria. Negligentes foram aqueles
funcionrios que deixaram o autor preso ilegalmente: o processo penal
deveria estar concludo dentro de 81 dias e o foi depois de 3 anos, estando
o ento ru preso por decreto judicial.
O art. 194 da Constituio Federal de 1946 (art. 105 da CF de 1967) tem o
mesmo efeito da Lei francesa de 7-2-1933 o de estabelecer a responsabilida-
de do Estado, com a diferena de que, na Frana, ela solidria e, no Brasil,
direta, com regresso contra o agente pblico. Nem se diga que o Recorrente fez
a greve do crcere, defendendo-se mal, como se um pobre diabo num fim-de-
mundo tivesse meios eficazes para chamar ao dever um juiz insensvel lei e at
piedade crist.
VI - Por essas razes suficientes e que no so todas , conheo do
recurso e dou-lhe provimento, a fim de julgar a ao procedente, liquidando-se as
perdas e os danos na execuo.
PEDIDO DE VISTA
O Sr. Ministro Djaci Falco: Sr. Presidente, peo vista dos autos.
EXTRATO DA ATA
RE 70.121/MG Relator: Ministro Aliomar Baleeiro. Recorrente: Jlio
Batista da Silva (Advogado: Orlando de Souza). Recorrido: Estado de Minas
Gerais (Advogado: Larcio Nogueira Branco).
396
Deciso: Pediu vista o Ministro Djaci Falco, aps o voto do Relator, conhe-
cendo do recurso e dando-lhe provimento. Primeira Turma, em 15-9-70. Ausentes,
justificadamente, os Ministros Barros Monteiro e Amaral Santos.
Deciso: Decidiu-se remeter ao Tribunal Pleno. Unnime.
Presidncia do Ministro Luiz Gallotti. Presentes sesso os Ministros
Amaral Santos, Barros Monteiro, Djaci Falco e Aliomar Baleeiro, e o Dr. Oscar
Corra Pina, Procurador-Geral da Repblica substituto.
Braslia, 24 de novembro de 1970 Alberto Veronese Aguiar, Secretrio.
RELATRIO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro: 1. O Recorrente, comerciante, foi denun-
ciado pela emisso de cheques sem fundos, tendo o Juiz decretado sua priso
preventiva. No final, o processo foi encerrado e arquivado, com absolvio do
acusado a requerimento do prprio Ministrio Pblico.
Mas o acusado permaneceu na cadeia pblica durante 3 anos e 17 dias,
dos quais 2 anos e 9 meses, em virtude da desdia do Juiz, que, recebendo os
autos conclusos depois do interrogatrio em 15-4-161, conservou-os consigo,
displicentemente, sem qualquer despacho ou providncia, at 16-1-64, como o reconhe-
ceu e o disse o Promotor Mrio Dirceu Arajo, segundo certido de fl. 28, acres-
centando: (...) no obstante reiteradssimas solicitaes de devoluo por parte
do Ministrio Pblico desta Comarca.
At a Ordem dos Advogados interveio para que se pusesse cobro inrcia
do magistrado.
2. Como essa longa priso por prazo maior do que o admitido na lei o
houvesse reduzido misria extrema, socorreu-se da justia gratuita (fl. 5) e
props ao de indenizao por perdas e danos contra Minas Gerais.
A r. sentena de fl. 106 julgou improcedente a ao, citando o acrdo do
Supremo Tribunal Federal, de 21-6-66, na RF 220/105, sem embargo da grave e
lamentvel omisso do Juiz de Carmo Minas, ficando com os autos em seu poder
por mais de 2 anos, sem, sem qualquer despacho, estando o A. preso (...) (fl.
108).
Entendeu tambm que a runa financeira do Recorrente j se caracterizara
antes da priso.
3. Apelou o A. e o nobre Procurador da Justia Dr. Wagner de Luna Car-
neiro, s fls. 128/9, opinou favoravelmente ao provimento, a fim de que se liqui-
dassem os danos na execuo.
397
O v. acrdo de fl. 133 negou provimento apelao, sustentando a tese

da irresponsabilidade do Estado pela culpa dos juzes, salvo em casos especficos
previstos em lei, como, por exemplo, o do art. 630 do Cdigo de Processo Penal.
Mas argumenta:
Tal porm, no o caso em apreo, em que o magistrado aps
decretar a priso preventiva do ora autor, recebendo os autos, reteve-os
em seu poder, durante dois anos e nove meses, sem proferir qualquer
despacho, enquanto o denunciado permanecia preso tendo afinal, sido
absolvido a requerimento do prprio representante do Ministrio Pblico.
No prevista, em lei, para a hiptese, a responsabilidade do Estado,
a improcedncia da ao deve ser mantida. Apenas determino que se leve
o caso ao conhecimento da Corregedoria da Justia. (Voto do Relator, o
em. Desembargador Assis Santiago, fl. 139.)
E, realmente, o v. acrdo mandou que o caso fosse submetido
Corregedoria, para as providncias disciplinares adequadas.
4. Recorreu extraordinariamente o A., fl. 142, pela letra a, argindo
violao do art. 105 da Constituio Federal de 1967 e denegao de vigncia do
art. 15 do Cdigo Civil. Teria ainda o v. acrdo divergido de outros que do
sentido genrico palavra funcionrios naquela e em outras disposies legais.
O recurso foi admitido pelo r. despacho de fl. 150. Sustentado fl. 142, foi
contraditado por Minas Gerais fl. 157.
A douta Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer do Dr. Murilo Silva,
fl. 163, pronunciou-se pelo no-conhecimento, tendo comentado, todavia:
O caso dos autos contristador e est a reclamar reviso da legis-
lao atinente espcie, de modo a responsabilizar o Estado pelos erros e
demoras dos magistrados.
O Estado responde, por leses praticadas pelos seus funcionrios,
exceo dos magistrados, ao pretexto do privilgio da soberania.
O Advogado e o membro do Ministrio Pblico tm que cumprir
risca os seus prazos, enquanto que o magistrado no.
Tal discriminao no nos parece correta em um regime democrata,
onde todos so iguais perante a lei.
O que certo, porm, que por enquanto (e praza aos cus que isso
no perdure) o Estado no responde por erros das autoridades judicirias,
como acertadamente decidiu o Tribunal mineiro.
398
5. A requerimento do Recorrente, que pobre e foi assistido pela Assistncia

Judiciria Gratuita da OAB na instncia inferior, nomeei, nos termos do Regimento
Interno, seu patrono o nobre Dr. Cludio Lacombe, que redigiu substancioso me-
morial j distribudo aos eminentes Juzes.
o relatrio.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Sr. Presidente, antes de o ilustre
Professor, que acabamos de ouvir com encanto, assumir as graves funes de
Procurador-Geral da Repblica, j lhe tributava eu a mais sincera e profunda
admirao.
Mas, como todos os humanos, ele hoje no estava nos seus dias mais
felizes. Com certeza, foi o imprevisto do caso. Se ele tivesse examinado esse
processo, refletido sobre todas as questes a ele pertinentes, acredito que no
teria feito a promoo que acabamos de ouvir.
Quer dizer, de logo, que no se trata, aqui, de uma construo no silncio
da lei. Trata-se de aplicao do Direito Positivo do Pas. Trata-se de dar o sentido
exato do art. 105 da Constituio Federal de 67, correspondente ao art. 194 da
Constituio de 46, assim como do art. 15 do Cdigo Civil o conceito de
funcionrio pblico no dispositivo em que se estabelece a responsabilidade do
Estado pelos seus agentes.
Mas, quando fosse silente a legislao brasileira, o nosso dever era outro.
O eminente Professor de Processo e Direito Judicirio, mais do que eu, sabe todo
o alcance daquele artigo velho no nosso Direito, o art. 113 do Cdigo de Processo
Civil, que j existia na legislao anterior.
O juiz no poder, sob pretexto de lacuna ou obscuridade da lei,
eximir-se de proferir despachos ou sentenas.
A mesma regra que, por outras palavras, j com a soluo, est na Lei de
Introduo ao Cdigo Civil:
Art. 4 Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo
com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.
E um deles, dos mais fecundos, est no prprio texto dessa Lei, no artigo
imediato:
Art. 5 Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela
se dirige e s exigncias do bem comum.
399
Perdoe-me o eminente Procurador-Geral da Repblica este desabafo.

Acho que estamos discutindo um dos casos mais graves dentre os que nos ocupa-
ram este ano. No seria eu, pois, quem poria em dvida a autoridade do Poder
Judicirio, num Pas em que ele realmente um Poder (em outros pases, na
Frana, por exemplo, se diz que no constitui um Poder). Mas tanto maior a
autoridade, tanto maior a responsabilidade. O Poder Judicirio no ser respon-
svel se ns acobertamos com o manto da indulgncia ou com essa figura misteriosa
da soberania do Estado para usar da expresso de Duguit , a falta, a culpa,
ou o dolo dos juzes.
Sentena e acrdos contrrios ao Recorrente reconhecem de modo ex-
presso os fatos em que ele assenta sua pretenso: a reteno ilegal do processo por
juiz desidioso, durante 2 anos 9 meses, estando preso o denunciado, que, por lei,
no poderia permanecer no crcere seno por 81 a 90 dias no mximo, sem
concluir-se a instruo, vindo a ser absolvido a pedido do prprio Ministrio Pblico.
Devo dizer que o Ministrio Pblico pediu inmeras vezes que o Juiz
devolvesse os autos. A Ordem dos Advogados interveio. No houve nada que
arrancasse os autos do Juiz. Depois, o Dr. Procurador acha que houve culpa
concorrente!
O Sr. Procurador-Geral da Repblica (Dr. Xavier de Albuquerque): O
Ministrio Pblico, que to zeloso se mostrou no sentido de requisitar os autos,
podia impetrar o Habeas Corpus.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Evidentemente. E por que o no
pediu? Quem nomeia e paga o Ministrio Pblico? O Estado. Por que existe o
Ministrio Pblico? Porque o Estado tem o dever de prestar determinados servios
ao povo. No cumpriu o seu dever, e a, h culpa do Estado.
O Sr. Ministro Amaral Santos: O defensor dativo tomou qualquer provi-
dncia?
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Ele era maior.
O Sr. Ministro Amaral Santos: Ou era revel, ou tinha advogado constitudo.
Se revel, tinha defensor dativo.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Ele no era revel. O Ministrio
Pblico, a Ordem dos Advogados, um deputado, todos requereram, e o Juiz man-
teve os autos em casa.
Na singela inicial, o Recorrente deixa bem claro que no reclama nada
pelo fato de ter sido denunciado e preso...
A, outra resposta do Dr. Procurador.
400
O recorrente no vem pedir uma indenizao porque foi processado. Qual-

quer de ns pode ser processado e passar pelos dissabores, vexames, prejuzos que
um processo acarreta. No porque foi processado e preso que ele reclama.
Litiga porque o juiz o reteve pelo dcuplo do prazo legal.
...para afinal ser absolvido, mas sim pela culpa do juiz negligente no
cumprimento de seus deveres e na violao da lei, que no se compraz com a
deteno preventiva alm do prazo mximo nela previsto.
Para mim, e creio que tambm para o Ministro Amaral Santos, os prazos
do Cdigo de Processo so de ordem pblica. Se a parte disser quero ficar na
cadeia, o juiz no tem o direito de conserv-lo na cadeia.
O Sr. Ministro Amaral Santos: H prazos que no so preclusivos.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): O primeiro fundamento do re-
curso repousa no art. 105 da Constituio Federal de 1967: As pessoas jurdicas
de Direito Pblico respondem pelos danos que seus funcionrios, nessa qualidade,
causem a terceiros. O caso ocorreu sob o regime da Constituio Federal de
1946, que continha norma igual no art. 194.
Entende o Recorrente que os magistrados, nesse dispositivo, a exemplo do
que ocorre noutros diplomas, como o Cdigo Penal, esto abrangidos no conceito
genrico de funcionrios.
Ainda se socorre do Cdigo Civil:
Art. 15. As pessoas jurdicas de direito pblico so civilmente res-
ponsveis por atos dos seus representantes...
Peo a ateno do Tribunal para a expresso do Cdigo, que genrica:
representantes, e no apenas funcionrios.
...que nessa qualidade causem danos a terceiros, procedendo de
modo contrrio ao direito ou faltando a dever prescrito por lei, salvo o
direito regressivo contra os causadores de dano.
Ambos os dispositivos transcritos partem do mesmo princpio o da
regressividade e no o da solidariedade.
Responsvel a Pessoa de Direito Pblico pela falta de seus agentes em
servio ou por extenso deste, resguardado seu direito de regresso contra eles, se
pessoalmente culpados. Claro que pode haver falta annima do servio, por fato
inerente a este, objetivamente considerado, sem culpa especfica do agente pblico.
De incio, admito a tese do Recorrente: funcionrios, no art. 105 da
Constituio Federal de 1967, ou 194 da Constituio Federal de 1946, so os
mesmos representantes do art. 15 do Cdigo Civil, inclusive os rgos e
agentes dos trs Poderes, e no apenas aqueles que as leis antigas chamavam de
empregados pblicos da Administrao.
401
Critrio estritamente objetivo e, portanto, mais largo, exige que se consi-

derem funcionrios pblicos no art. 194 todos os que praticarem atos, ou incorre-
ram em omisso, no exerccio de funo pblica, sem se dever entrar, sequer, na
apurao da legalidade ou ilegalidade da investidura adverte Pontes de
Miranda (Comentrios Constituio Federal de 1946, VI, p. 370).
Assim, a meu ver, o art. 105 da Constituio Federal de 1967 abarca em sua
aplicao os rgos e agentes do Estado, como os chefes do Poder Executivo, os
Ministros e Secretrios de Estado, os Prefeitos, ainda que no sejam funcionrios
no sentido do Direito Administrativo. E, com maior razo, tambm os juzes, como
agentes do Estado para a funo jurisdicional deste, que os coloca sob regime
especial de garantias no interesse de tal funo. Esse regime especial e a natureza
especfica de sua atividade no lhes tiram o carter de funcionrios, lato sensu.
O Sr. Ministro Amaral Santos: Pediria que examinasse a expresso lato
sensu. O juiz um funcionrio que no se comporta dentro do quadro geral do
funcionalismo pblico.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): No contesto isso. Estou afir-
mando exatamente isso, mas pergunto a V. Exa.: o juiz representante ou agente
do Estado?
O Sr. Ministro Amaral Santos: representante.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Ento estamos de acordo.
O Sr. Ministro Amaral Santos: preciso considerar a funo que o juiz
exerce.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Tudo servio pblico: iluminar
a cidade, cuidar das rvores, varrer ruas, prender, soltar, legislar. Um varredor do
Supremo um elemento tcnico, no jurdico do Estado. Se ele der uma
vassourada na cabea de um visitante, dar origem obrigao de o Estado
indenizar aquele em quem foi produzido o dano.
O art. 15 do Cdigo Civil, usando da expresso genrica de representante,
refere-se a todos os instrumentos jurdicos e tcnicos das Pessoas de Direito
Pblico, e, a meu entender, no comporta distines, que ele no fez.
A histria do instituto da responsabilidade civil pode ser escrita como a
histria da sua contnua e progressiva ampliao, desde a responsabilidade pela
culpa responsabilidade sem culpa, desde o princpio the King does not
wrong at a responsabilidade do Estado por todos os seus agentes. E, j em
nossos dias, avana o assalto dessa melhoria tica e jurdica ao reduto mais
defendido contra ela a responsabilidade do Estado pelas leis injustamente
danosas s situaes individuais legtimas.
402
Casos como os destes autos no podem ser aferidos pelos votos dos
gloriosos magistrados das geraes anteriores, que nos precederam nesta Corte
h cerca de meio sculo, quando ainda vacilava o esprito jurdico contra os privil-
gios da irresponsabilidade do Estado pelos atos dolosos ou culposos de seus agen-
tes em servio. Isso era concebvel no regime da Constituio de 1824, ou talvez
na de 1891, cujo art. 82 deixava a responsabilidade estritamente aos funcion-
rios insolventes e impecuniosos como escrneo s vtimas dos fatos lesivos produ-
zidos pelo servio pblico ou pela culpa do Estado in vigilando ou in eligendo.
Recordo-me de um caso, aqui, do International Bank contra uma firma de
So Paulo 30 ou 40 milhes de contos. Suponhamos que o Supremo tivesse
cometido um erro grosseiro num caso que, a meu ver, seria indenizvel: todo o
patrimnio dos onze Juzes do Supremo, vendidos em leilo, no daria para pagar
um milsimo do prejuzo que da decorreria. um escrnio mandar um juiz,
pobreto, indenizar.
O Sr. Ministro Amaral Santos: No caso do Supremo, quem seria respons-
vel: o Relator?
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): No coisa para ser discutida
agora. Acredito que V. Exa. cumpriria o seu dever com a mesma bravura moral
com que tem exercido o seu mandato nesta Casa.
Alis, a despeito da letra daquele art. 82 da Constituio Federal de 1891,
o Supremo Tribunal Federal, h 60 anos pelo menos, condenava o Estado por
faltas atribuveis a seus funcionrios em servios (Acrdos n. 1.926, de 12-7-
1911; n. 1.973, de 25-5-1912; n. 2.098 e 2.251, de 10 e 21 de maio de 1913. No
mesmo sentido, C. Maximiliano, Comment., id. de 1929, n. 475, p. 837).
Hoje, ou melhor, desde 1946, a regra no pode ser posta em dvida nem
sofrer restries que no existem no art. 194 da Constituio Federal de 1946 ou
105 da Constituio Federal de 1967.
No me parece, pois, exata, com a devida vnia, a assertiva do em. Des.
Natal Campos, o revisor, fl. 138, de que o Estado no pode ser responsabilizado
no presente caso. A responsabilidade pelos prejuzos alegados pelo A., se existe,
pessoal exclusivamente do juiz Oscar Junqueira Lopes.
No. Pelo menos depois do art. 194 da Constituio Federal de 1946, essa
responsabilidade ou no existe ou tambm de Minas Gerais, que escolheu o juiz
inadequado e por seus rgos competentes no o vigiou, nem tomou as providn-
cias cabveis, inclusive o habeas corpus por iniciativa de seu Ministrio Pblico.
A r. sentena de fl. 106 pretende ter apoio no v. Acrdo do Supremo
Tribunal Federal, de 21-2-66, no RE 32.518/RS, vencidos o em. Min. Adalicio
Nogueira e eu (RTJ 39/190 ou RF 220/105). Sua ementa resume a tese ali vitoriosa
e que no se ope do Recorrente:
403
1. Ao criminal privada. Demora no seu andamento.

2. A atividade jurisdicional do Estado, manifestao de sua soberania,
s pode gerar a responsabilidade civil quando efetuada com culpa,
em detrimento dos preceitos legais regulares da espcie.
Logo, nesses acrdos, no se exclui a hiptese destes autos. Ali se discutia
um problema de mau funcionamento annimo da Justia, sem culpa apurvel do
juiz. Era o de um juiz que deixou prescrever uma causa, mas a ementa e os votos
unnimes reconheceram que o Estado seria responsvel se houvesse culpa do juiz.
Naquele feito, o eg. Tribunal do Rio Grande do Sul entendera no ter havido
culpa do juiz, que deixou prescrever processo de injrias impressas pois que estava
assoberbado de trabalho com os encargos acumulados de duas comarcas durante
longo perodo. Os votos vitoriosos dos em. Ministro V. Boas, P. Chaves e Hermes
Lima foram infensos ao reconhecimento da responsabilidade objetiva do Estado
do Rio Grande do Sul, por falta inerente ao servio pblico, segundo o Direito
Administrativo, defendida em brilhante voto do Ministro A. Nogueira e que eu
tambm esposei.
No caso destes autos, no se trata de culpa por fato do servio pblico,
independentemente de culpa do agente ou representante do Estado. Aqui, temos
escancarada, escandalosa e incontestvel do juiz, reconhecida pela sentena e
pelo v. Acrdo; culpa por negligncia e ilegalidade, e que justificou a remessa
dos autos Corregedoria, para ajustar contas com o magistrado deslembrado de
seus deveres e dos mandamentos da lei, seno at da caridade.
Data venia, o v. Acrdo equivocou-se ao armar-se das lies de Waline.
Este, como li e entendi, no sufraga a soluo do eg. Tribunal de Minas Gerais.
Como bastante sabido, a maior parte dos casos de responsabilidade do
Estado, na Frana, recai na competncia do contencioso administrativo. O Conselho
do Estado, rgo jurisdicional, administrativo, decide de indenizaes pedidas em
conseqncia de atos dos servios pblicos, o que lhe tem permitido construir, em
decises memorveis margem do Cdigo de Napoleo, uma teoria da responsa-
bilidade sob a gide do Direito Administrativo.
Alguns casos, entretanto, so conhecidos pelos magistrados do Poder
Judicirio. Entre eles, exatamente o da responsabilidade pelo dolo ou culpa grave
dos juzes em suas funes.
Vamos pela mo do prprio Waline:
Responsabilit de LEtat du fait des services judiciaires,
1361 Cette question ne concerne pas le Droit Administratif, puisque,
par hypothse, il sagit de services non administratifs. Mais,
traditionnellement, on lannexe aux tudes de Droit Administratif.
(...)
404
Sans aller jusqu des hypothses aussi extrmes, qui ne sont

cependant pas inimaginables, il peut y avoir eu des dtentions prventives
abusivement prolonges (...)
Or, le principe traditionnel et constant, sauf exceptions, est
lirresponsabilit de lEtat pour la mauvais fonctionnement du service de la
justice. (Droit Admin., 1959 n. 1361, pp. 771/2).
Depois de mostrar a iniqidade desse princpio, Waline cita uma das exce-
es por lei expressa:
Dautre part, depuis la loi du 7 fvrier 1933 renforant les garanties
de la libert individuelle, la responsabilit personnelle des magistrats
peut tre reconnue dans le cas de dol, fraude, concussion, mais
galement, et ceci est moins thorique, em cas de faute lourde
professionnelle.
Dans le cas o le magistrat aurait pu tre pris partie cest--dire
notamment dans le cas de faute lourde professionnelle, lEtat est
civilment responsable des condamnations prononces contre ces
magistrats; la victime a ainsi toujours um rpondant solvable. LEtat peut
exercer un recours contre le magistrat.
Naturellement, de telles actions, qui mettent en jeu da responsa-
bilit des magistrats pour mauvais fonctionnement des services judiciai-
res sont de la comptence des tribunaux judiciaires: 31 mai 1935, Pollet, p.
642 (Waline, op. cit., n. 1.362, p. 772/3).
Ainda o mesmo festejado escritor, em monografia especial sobre abusos
dos juzes, acentua:
Lexcs de pouvoirs ne consiste pas ncessairement en une
extension arbitraire de ses attributions par le juge, ou en une faute
grossire par laquelle il saffranchit des rgles fondamentales quil a le
devoir dobserver dans lexercice de ses fonctions. Ii y a en effet une
irrgularit plus grave encore que de mal juger, cest de ne pas juger du
tout, de se refuser exercer sa fonction, de dnier la justice aux plaideurs
ou la socit elle-mme. Aussi le dni de justice a-t-il t considr, au
cours de caractrises de lexcs de pouvoirs. (Waline, Notion Jurid.
de lExcs de Pouvoirs lExcs de pouvoirs du Juge 1926, p. 184.
Corrobora-o outro administrativista contratemporneo de igual mrito:
La prise partie est une procdure particulire prvue par les
articles 505 et suiv, du Code de procdure civile qui permet de mettre en
cause la responsabilit des magistrats et officiers de police judicirie aux
cas o ceux-ci se sont rendus coupables de dol, concussin, dni de
justice ou faute lourde professionnelle. Cette procdure aboutit
405
galement la mise en jeu de la responsabilit de lEtat car, au cas de

condamnation du magistrat, la loi du 7 fvrier 1933 substitue
automatiquement la responsabilit de lEtat celle du magistrat
condamn. (Laubadre, Droit Admin., 1957, n. 933 p. 494).
No ensinam outra coisa os civilistas franceses contemporneos de prol.
Por exemplo, H. Mazeaud e L. Mazeaud (Trait Respons. Civile, 4 ed., 1947, I,
n. 520, p. 494, ou na edio Mazeaud Andr Tunc, tomo III, v. I, n. 2006-3)
ou Savatier (Trait Resp. Civile, 1951, tomo I, n. 228, p. 290, e tomo II, n. 718,
p. 306). Ou ainda Lalou, que, depois de repetir a lio dos autores j citados,
acrescenta:
La faute lourde au sens du nouvel art. 505 - 1 C.Pr.Civ. nimplique
pas ncessairement un manquement intentionnel ou mme inexcusable au
devoir professionnel; il suffit que le juge ait commis une ngligence
particullrement grave (Rion, 23 mars 1938, DP 1938-2-93. Gaz Trib.,
28-4-1938, et les conclusions de M. lAvocat Gneral Andr Rous).
Pour cette raison, la prise partie peut avoir lieu mme pour erreur
de droit, pourvu que cette erreur nait pas t commise dans le jugement lui
mme et quelle soit si grossire quun magistrat normalement soucieux de
ses fonctions ne laurait pas commise (mme arret) (Lalou, Tr. Resp.
Civ., 1949, n. 1.415, p. 809).
Do mesmo modo, ensinam os processualistas franceses, como se v em
Juris Classeurs de Procedure Civile, sobre o art. 505 do CPC, notadamente
n. 96, 97, 98, 64 a 67, 78, 79-bis, etc.
Coincide com o Cd. Proc. Francs o da Itlia, no art. 55, 1; (...) il
giudice civilmente responsabile soltanto: 1) quando nell esercizio delle sue
funzioni imputabile di dolo, frode o concussione; 2) quando senza giusto motivo
rifiuta, omette e ritarda di provedere sulla domanda delle parti e, in
generale, di compiere um atto del suo ministero.
Mas essa disposio no previu a responsabilidade solidria do Estado,
como o fez a Lei francesa de 7-2-1933, de sorte que alguns comentadores a
excluem.
O eminente Advogado, na sua magnfica defesa oral, aludiu ao Cdigo de
Processo francs. Desde o tempo de Napoleo, o Cdigo de Processo da Frana
(Code de Procedure) mandava responsabilizar pessoalmente o juiz e resguardava o
Estado. Nos casos de culpa grave, denegao de justia, dolo etc. Mas a lei de 7
de fevereiro de 1933, modificando o texto desse artigo, incluiu novos casos de
responsabilidade do juiz, como no prise partie, mandando que o Estado res-
ponda pela indenizao e aja contra o juiz.
406
No houve, na Itlia, uma lei como aquela de 7 de fevereiro de 1933,

porm o Cdigo de Processo Italiano manda responsabilizar o juiz. Todavia, h
escritores que entendem que o Estado deva ser responsabilizado e eu me reporto
no meu voto ao Novssimo Digesto Italiano. Cito uma das opinies mais valiosas,
a lio dos nossos antecessores nesta Casa, o Ministro Mrio Guimares.
Assim se pronunciaram Rocco, Salvatore Satta e Sergio Costa. Este,
porm, adverte:
Tutavia, vedasi Alessi, in Foro Pad, 1957, I, 348, il quale, nel
sostenere che lattivit colposa dell ufficialle giudiziario determina una
responsabilit dello State, in forza del rapporto organico, sembra sostenere
eguale tesi anche per il giudice (Costa, Responsabilit del giudice, vb. no
Novissimo Digesto Ital., 1957, XV, pp. 702/3).
Note-se comentrio do profesor colombiano H.D. Echandia:
Por lo general, los autores de derecho administrativo aceptan esta
responsabilidad del Estado. Duguit considera que si bien el acto
jurisdiccional es una emanacin de la soberana del Estado, ella no se
manifiesta de una manera ms intensa en el acto jurisdiccional que en el
acto administrativo, y no hay razn para excluirla del primero. De la
misma opinin es Philippe Ardant, y tambm Bielsa. Los autores
brasileos siguen esta moderna doctrina, como observa Mario Guimaraes,
para quien reconocer la indemnizacin en ciertos casos es una medida de
justicia, porque si existe un servicio pblico organizado por la colectividad, y
falla, el perjuicio que por ese motivo se cause a alguien no tiene por qu
sufrirlo la vctima, y es natural que sea repartido entre toda la colectividad,
siempre que con ello no se atente contra la cosa juzgada. (Derecho
Procesal Civil, 1966, p. 349).
Creio que essa digresso pelo Direito Comparado guarda pertinncia com
o Direito ptrio e, conseqentemente, com o caso dos autos.
O Cdigo de Processo Civil, no art. 121, declara civilmente responsvel o
juiz quando incorre em dolo ou fraude, ou quando, sem justo motivo, recusar,
omitir ou retardar providncias que deve ordenar ex officio ou a requerimento da
parte.
Dir-se-, essa disposio do Cdigo de Processo Civil e estamos com
um caso regulado pelo Cdigo de Processo Penal. Mas o art. 121 do Cdigo de
Processo Civil permite que a parte interpele o juiz aos dez dias, no se esquecendo,
todavia, primeiro, que a regra da responsabilidade pode ser invocada
analogicamente por efeito do art. 103 do Cdigo penal, ou por efeito do art. 4 da
Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Em segundo lugar, ambos os textos, o do
407
Cdigo de Processo e o do Cdigo Penal, so anteriores Constituio de 1946,

sob cuja gide ocorreu este caso. A Constituio atual, como a de 1946, manda
que o Estado pague tambm.
Por outro lado, o Juiz sempre obrigado a consignar nos autos os motivos
da demora na concluso da instruo criminal (CPP, art. 402).
E os prazos para os seus atos, quando no especificados de outro modo,
esto previstos no art. 800 do Cdigo de Processo Penal. Por motivo justo, pode-
r exced-los apenas at igual tempo (art. 800, 2). E fica sujeito pena da
perda dos vencimentos por tantos dias quanto os do excesso (art. 801 do CPP).
Merece meno o parecer da Procuradoria-Geral do Estado, nestes autos,
fl. 66, pelo subprocurador, que, quando Promotor, pediu a absolvio:
A responsabilidade do Estado no advm somente de erro judici-
rio, mas tambm de negligncia judiciria. Negligentes foram aqueles
funcionrios que deixaram o Autor preso ilegalmente: o processo penal
deveria estar concludo dentro de 81 dias e o foi depois de 3 anos, estando
o ento ru preso por decreto judicial.
O art. 194 da Constituio Federal de 1946 (art. 105 da Constituio
Federal de 1967) tem o mesmo efeito da Lei francesa de 7-2-1933: o de estabe-
lecer a responsabilidade do Estado, com a diferena de que, na Frana, ela
solidria e, no Brasil, direta, com regresso contra o agente pblico. Nem se diga
que o Recorrente fez a greve do crcere, defendendo-se mal, como se um
pobre diabo num fim-de-mundo tivesse meios eficazes para chamar ao dever um
juiz insensvel lei e ate piedade crist.
Por essas razes suficientes e que no so todas , conheo do recurso
e dou-lhe provimento, a fim de julgar a ao procedente, liquidando-se as perdas
e danos na execuo.
Repito que este caso difere profundamente daqueles julgados nos RREE
n. 32.518, de 1966, (na RTJ 39/190 ou RF 220/105) e 69.568/SP de 1970, nos
quais o STF excluiu a responsabilidade por inexistncia de culpa do juiz culpa
essa reconhecida no v. Ac. recorrido. Invoco os votos do Mestre Orosimbo na
Apel. Civ. 7.873 (AJ 76/24) e no RE 15.728 (RF 133/416), citados pelo Dr. Cludio
Lacombe.
Depois de feito este voto, tomei conhecimento do exaustivo estudo do Pro-
fessor J. Cretella, na Revista da Faculdade de Direito de So Paulo, vol. 64,
pp. 73/102 (1969), no mesmo sentido, que aqui defendo.
408
Insisto em que os nobilssimos Juzes esto diante dum problema grave, a

merecer correta soluo, segundo o ideal de justia de nossa poca, que no se
compraz com a irresponsabilidade ilimitada duma categoria de agentes pblicos.
O tema vem sendo afrontado por monografias de prol da Frana, como as de
Vedel, Bryoxi, Moreau, Lefas, Moritane de La Roque, Ardan, Morange e
Debbash. O estudo deste ltimo ostenta um ttulo sugestivo para ns neste minuto:
Le juge administratif et le service judiciaire: vers um prochain passage de
la timidit laudace. dessa timidez que nos devemos libertar.
VOTO
O Sr. Ministro Djaci Falco: O recorrente props ao ordinria de indeni-
zao contra o Estado de Minas Gerais, fundado em que, processado por crime
de emisso de cheque sem proviso de fundos, ficou sob custdia preventiva
entre 1 de fevereiro de 1961 e 17 de fevereiro de 1964, quando foi absolvido a
pedido da Promotoria Pblica. Acrescenta que o processo, durante dois anos e
nove meses, ficou paralisado, em mos do Dr. Juiz de Direito da Comarca de
Cristina, resultando desse injustificado e negligente retardamento a sua runa
financeira, eis que teve de abandonar o seu estabelecimento comercial Casa
N. S. Aparecida.
No juzo de origem, o seu titular, aps ressaltar os pressupostos da ao de
responsabilidade civil da administrao pblica, ou seja, ato do funcionrio em
razo do ofcio e nexo de causalidade entre o ato e o dano, desce anlise das
provas, concluindo textualmente:
Portanto, bem claro est que a derrocada financeira do Autor no
decorreu de sua priso ou do tempo que nela permaneceu, da sua prpria
incapacidade de gerir sua casa comercial, embora contando com a colabo-
rao de sua esposa e filhos. Por outro lado, o prprio Autor concorreu
para a sua longa permanncia na priso, no podendo, pois, atribuir a culpa
exclusiva ao Estado. Ao que parece, conforme lembram os contestantes
na primeira ao (fls. 75 dos autos apensados), o Autor quis fazer a greve
do encarceramento, em sinal de protesto, pois, apesar de estar em contato
com seus familiares e advogados inclusive um irmo que lhe levou um
advogado no reclamou, no requereu habeas corpus, no permitiu qualquer
providncia por parte de seus advogados e familiares, sendo que estava
cnscio de seus direitos, mesmo por ser jurado, permanecendo no propsito
de ficar na cadeia.
E na ao intentada contra os seus credores que promoveram o
processo crime, o autor agiu estranhamente. Assim que, ele prprio,
redigiu e subscreveu dos autos da ao (apensados) vrias peties, com
409
alegaes, inclusive contra-razes de recurso, de fls. 150, 177, 182, 193,

199, 205, 206, 20-229, 232, 236, 330, 332, 342, 344-346; desentendeu-se
com vrios advogados, e suscitou suspeio contra o Juiz de Carmo de
Minas e contra o Escrivo do 1 Ofcio de Cristina (fls. 173 e 176 autos
apensados). Afinal, a runa financeira do Autor que j se manifestara muito
antes, pela emisso de cheques sem proviso de fundos e protestos de
duplicatas, no decorreu de demora de sua priso e para a qual, prprio
Autor concorreu conscientemente (fl. 109).
Arrimada nessas consideraes, a sentena deu pela improcedncia da
ao (fl. 109v.).
Em acrdo do egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais, da lavra do
ilustre Desembargador Assis Santiago, foi mantida a deciso de primeira instncia.
Na referida pea foi destacado que o Estado no civilmente responsvel pelos
atos do Poder Judicirio, a no ser nos casos expressamente declarados em lei,
porquanto administrao da justia um dos privilgios da soberania. Assim, pela
demora da deciso de uma causa, responde civilmente o Juiz, quando incorrer em
dolo ou, fraude, ou, ainda, sem justo motivo, recusar, omitir ou retardar medidas
que deve ordenar de ofcio ou a requerimento da parte (art. 121 do Cdigo de
Processo Civil). Alm disso, na espcie, no se trata de responsabilidade civil
decorrente de reviso criminal (art. 630 e seus pargrafos do Cdigo de Processo
Penal).
Entrando no mago das provas, o respeitvel aresto assinala que a runa
financeira do autor vinha de antes da queixa, com a emisso de cheque sem
fundos e duplicatas protestadas. Para o devido exame da propriedade do apelo
excepcional, impe-se o conhecimento das seguintes passagens do julgado sob
apreciao:
Aqui, contra o Estado, insiste o autor em querer a indenizao pelo
fato de ter-lhe sido decretada a priso preventiva e de ter ficado encarcerado
por mais tempo do que permite a lei, esgotado que foi o prazo para a
formao da culpa. No seria possvel atend-lo nem no primeiro nem no
segundo aspecto de seu pedido, ainda que, no segundo, lhe abone a splica
o parecer da douta Procuradoria do Estado. No foi a permanncia do
autor na priso que lhe causou os danos, como tambm ela se deu por sua
obstinao disse o juiz pois que sua situao antes j era insustentvel,
como at mesmo porque houve de sua parte a greve de encarceramento.
No requereu habeas corpus, vencido o prazo, apesar dos contatos
que tinha com o meio exterior priso. Diz o autor que isto no lhe fora
possvel, porque os seus pedidos no conseguiriam vencer a barreira que
sobre ele se fechou, em decorrncia da rgida incomunicabilidade inspirada
410
pela influncia poltica de seus perseguidores, com reflexo at mesmo na

conduta do magistrado. Isto , porm, fato que encontra desmentido no
processo, pois que, pelo menos, duas pessoas o visitaram na priso, sendo
uma delas um Deputado Estadual, segundo os testemunhos nos autos. E
no crvel que, pelo menos, o ilustre parlamentar, amigo do autor, tanto
que o foi visitar, a perseguio que houvesse, por influncia de poderosos,
no tivesse providenciado a soltura do paciente de uma priso tornada
ilegal pelo excesso de prazo. Com razo, pois, acentuou Cunha Peixoto,
f. destes autos: se ele ficou preso por prazo superior, poderia ter requerido
o habeas corpus, e se a tese vingar o Estado no pode prender mais
ningum, porque vir o pedido de indenizao (fls. 134 e 135).
Esse o quadro que se nos apresenta neste recurso extraordinrio, baseado
na letra a do inciso III do art. 199 da Lei Magna, sob a alegao de negativa do
disposto no art. 15 do Cdigo Civil e de ofensa regra inserida no art. 107 da
Carta Poltica vigente.
O eminente Relator, em seu erudito voto, aps digresso pelo direito com-
parado, acolheu a pretenso do suplicante. O caso dos autos tocou-me a sensibi-
lidade, diante do padecimento a que foi conduzido, por circunstncias vrias, o
ora recorrente. Entrementes, na posio de julgador, no vejo, mesmo numa branda
exegese do nosso direito positivo, como conhecer deste recurso extraordinrio.
Peo venia para discrepar do eminente Ministro Aliomar Baleeiro.
Ao ver do recorrente teria havido desprezo ao princpio de responsabilidade
civil e conseqente dever de reparao, que defluem do art. 15 do Cdigo Civil e
do art. 107 do Estatuto Fundamental. Estou com o eminente Relator quando acen-
tua os diversos estgios da evoluo do conceito de responsabilidade civil do
Estado, sobretudo depois do incio do sculo XIX. o que nos mostram Henri
Mazeaud e Leon Mazeaud no seu Trait Theorique et Pratique de La
Responsabilit Civile, Delictuelle et Contractuelle, (quatrime dition, vol. III,
pp. 4 e seguintes). De modo gradativo, no curso da histria do direito, foi se
diluindo o princpio da infalibilidade do soberano, bice de maior monta aceita-
o da responsabilidade civil do Estado. Se princpio universal que toda leso de
direito deve ser reparada, e, por outro lado, dentre as funes do Estado destaca-se
a de tornar efetivo o direito, no seria justo instituir em seu favor uma imunidade
absoluta. Aos poucos, com a distino de atos jure imperii e atos jure gestionis,
seguida da sua abolio, veio a se afastar de todo o dogma da irresponsabilidade
da Administrao Pblica. Assim ganhou projeo o princpio da responsabilida-
de civil do Estado, seja fundado na teoria da culpa, quer na denominada do aci-
dente administrativo ou da falta impessoal do servio ou ainda da teoria do
risco administrativo. Seja como for, o Estado, em resguardo do equilbrio eco-
nmico afetado pelo dano, e da estabilidade da prpria sociedade, deve
autolimitar-se. A absoluta irresponsabilidade do Estado fato do passado, que
foge at s razes da eqidade.
411
Entre ns, ao tempo da Constituio de 1891, a responsabilidade era do

prprio funcionrio pblico (art. 82). Apesar do texto constitucional, o Supremo
Tribunal Federal teve oportunidade de acolher responsabilidade civil do Estado
(Constituio Federal comentada, 1902, p. 355, Joo Barbalho). Com o art. 15
do Cdigo Civil, veio a prevalecer o princpio da responsabilidade civil das pesso-
as jurdicas de direito pblico, com ressalva do princpio da regressividade. Fixado
o princpio da solidariedade na Carta Poltica de 1934 (art. 171), o constituinte de
1946 restabeleceu o princpio de regressividade (art. 194, pargrafo nico).
Atualmente continuam de p os princpios da responsabilidade civil do Estado e da
regressividade, consoante se percebe das seguintes disposies da Carta bsica:
Art. 107. As pessoas jurdicas de direito pblico respondero pelos
danos que seus funcionrios, nessa qualidade, causarem a terceiros.
Pargrafo nico. Caber ao regressiva contra o funcionrio res-
ponsvel, nos casos de culpa ou dolo.
Impe-se a responsabilidade da pessoa jurdica de direito pblico quando
funcionrio seu, no exerccio das suas atribuies, ou a pretexto de exerc-las,
cause dano a outrem. pessoa jurdica responsvel pela reparao assegurada
a ao regressiva contra o funcionrio, se houve culpa de sua parte.
Assim, fora de dvida a responsabilidade do Estado, em razo de danos
causados por funcionrios administrativos. Porm, quando se cogita da responsa-
bilidade do Estado em virtude de ato jurisdicional, a quaestio jure assume feio
polmica na doutrina, e mesmo na jurisprudncia. No caso concreto, como ficou
explcito no relatrio, as decises nas instncias ordinrias seguiram a diretriz
predominante na jurisprudncia ptria, ou seja, a de que a responsabilidade do Esta-
do por ato judicial somente se verifica quando prevista em lei, como se d na hip-
tese da reviso criminal julgada procedente, e em que se reconhece ao interessa-
do o direito indenizao pelos prejuzos sofridos ( 1 do art. 630 do Cdigo de
Processo Penal). Ademais, o acrdo recorrido acentuou a responsabilidade pes-
soal do juiz, prevista no art. 121 do Cdigo de Processo Civil. Tenho como
ponderveis as consideraes aduzidas pelo eminente Relator do presente recurso,
sobretudo quando reconheo o alargamento do conceito da responsabilidade civil
do Estado e, por outro lado, vejo o irrealismo da responsabilidade civil do juiz (art.
121 do Cdigo de Processo Civil). Tenho-as como teis ao direito constituendo.
Porm, no caso concreto, a deciso impugnada cingiu-se a emitir um juzo
interpretativo, no s razovel, por encontrar apoio de juristas do porte de Carlos
Maximiliano (Comentrios Constituio Brasileira de 1946, 4 edio, vol.
III, p. 260), dentre outros, mas que afina com a jurisprudncia predominante
(como, por exemplo, o RE 35.500, Rel. Ministro Vilas Boas, in Rec. For. 194/
159 e 160; e o RE 35.518, Rel. Ministro Vilas Boas, in Rec. For 220/105 a 111).
, alis, o que reconhece o ilustre advogado dativo, no memorial que apre-
sentou aos juzes desta Corte.
412
Dessarte, palpvel a ausncia do pressuposto da negativa de vigncia,

ainda que implcita ou virtual da regra consubstanciada no art. 15 do Cdigo Civil,
no ocorrendo, a par disso, ofensa ao art. 105 da Lei Magna. E, vale lembrar, o
recurso baseia-se apenas na alnea a da norma constitucional adequada.
Alm disso, h de se considerar que as decises nas instncias ordinrias se
fundaram tambm na afirmao de que o autor, ora recorrente, permaneceu na pri-
so por obstinao, assim como de que a sua runa financeira antecedeu custdia
preventiva. Foram afastados o dano e o nexo causal. Certas ou erradas, essas
duas concluses envolvem apreciao de elementos de fato, insuscetveis de
reexame no mbito restrito do recurso extraordinrio. (Sumula 279)
Com essas singelas consideraes, preliminarmente, no conheo do recurso.
PELA ORDEM
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Peo a palavra, Sr. Presidente.
No meu hbito replicar aos votos que divergem do meu. Mas, s h
progresso do direito nos debates, e s podemos buscar a verdade aqui, fazendo o
contraste de nossas opinies e dando nossa impresso sobre os atos.
O eminente Ministro Djaci Faco trouxe aqui a doutrina do Tribunal de
Minas Gerais de que esse homem estava em m situao financeira, tanto que
tinha ttulos protestados quando foi preso.
O Sr. Ministro Djaci Faco: No foi a doutrina do Tribunal de Minas. Apenas
lembrei os fatos que esto nos autos e que podem ser objeto de verificao. E, na
aferio da prova, a justia local soberana.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Mas referiu o Tribunal de Minas.
Esse homem tinha uma casa de comrcio.
O Sr. Ministro Djaci Faco: No discuto isso.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Foi o voto que V. Exa. transcreveu.
Ora, esse homem, sua mulher e seu filho tinham uma casa de comrcio, que
podia estar insolvente, ou em situao de impontualidade, de iliquidez de caixa.
Poderia, estando em situao ilquida, recobrar-se. H inmeros casos de firmas
que passaram por vicissitudes e escaparam. Podia ter ttulos protestados. Isso
me lembro um fato com o Banco do Brasil, cuja importncia na vida econmica
do Pas no preciso ressaltar. O Banco do Brasil uma vez foi ameaado de pro-
testo de cheque pelo Governador Carlos Lacerda. Foi preciso at interveno
poltica junto ao Governador, para no promover medidas drsticas contra o Banco.
Houve outro caso aqui, de R.A. Azeredo, no qual a indenizao a que foi conde-
nado o Banco do Brasil era maior do que o seu capital.
413
Portanto, isso no prova que no assiste direito a esse homem de ser inde-
nizado, porque levou 2 anos e 9 meses, pelo menos, sem falar nos trs de priso,
impossibilitado de exercer qualquer atividade econmica e de olhar por seus inte-
resses, porque um juiz desidioso, relapso, reteve os autos em casa.
Estamos a dizer aqui: por que ficou preso? Por que no saiu da priso? Por
que no requereu habeas corpus? Tudo isso muito bonito, aqui, mas no para
quem se viu preso num canto longnquo do serto.
Esse homem se improvisou em advogado. O eminente Ministro Djaci Falco
leu as peas dos autos. Na capa, est um memorial do prprio punho dele.
O Sr. Ministro Djaci Faco: Membros do Poder Legislativo estadual foram
l, interceder em seu favor. o que est nos autos.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): Vrios deputados estiveram l,
mas ningum conseguiu tir-lo da cadeia, nem arrancar os autos do Juiz. O Pro-
motor diversas vezes pediu os autos, mas o Juiz no deu. No afirmo que houvesse
contemplao partidria local. No levantei essa tese.
Reconheceu o Tribunal de Minas que houve culpa e mandou responsabilizar
o Juiz.
Se um homem fica preso dois anos e nove meses, h presuno de que
sofreu prejuzo. No quero dizer que a casa dele afundou ou no. O que digo
que tem que ser reparado o prejuzo, que ele tem direito a uma indenizao, como
preferiu o Dr. Procurador-Geral da Repblica, e sero apuradas as perdas e
danos na liquidao.
O direito que lhe reconheo saber se, na realidade, ele teve perdas e
danos, porque ficou dois anos e 9 meses na priso. O que reconheo o direito
dele, diante de uma culpa que o Tribunal de Minas foi o primeiro a proclamar.
VOTO (Reiterao)
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Presidente e Relator): Fui Relator desse
processo e j o discuti, inmeras vezes, na Turma, e creio que no Pleno.
Mantenho meu voto, que era pelo conhecimento e provimento do recurso,
porque acredito que o Estado tenha o dever jurdico e at tico de indenizar os
danos que cause aos particulares pela desdia, pela culpa, ou pelo dolo dos seus
juzes. Para mim, eles so to servidores pblicos, funcionrios, agentes pblicos
de que trata o art. 15 do Cdigo Civil, quanto quaisquer outros.
O v. acrdo recorrido, do Tribunal de Justia de Minas Gerais, coloca o
problema em termos de direito, havendo apenas de um ou de outro juiz uma
referncia aos fatos. O Tribunal de Justia nega a responsabilidade do Estado
414
pelos atos do juzes. Considera que responsabilizar o prprio juiz ou o Estado pela
sua desdia ou pela sua inexao no cumprimento do dever teria como conseqncia
comprometer a independncia da magistratura.
O Cdigo de Processo tem aquelas limitaes de mandar interpelar antes,
etc., etc. Eu me baseei na legislao francesa de 1933, que modificou o velho
Cdigo de Processo e que manda o Estado indenizar quando o juiz, por culpa
grave, faute lourde, causa prejuzo aos particulares, em vrias hipteses, que so
exemplificativas, evidentemente, como dolo e desdia.
O Sr. Ministro Luiz Gallotti: S que, no Brasil, no se fez uma lei como a
que foi feita na Frana, em 1933.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Presidente e Relator): Para mim, bastam
os arts. 15 do Cdigo Civil e 107 da Constituio atual, que repete, no assunto, as
anteriores. No caso concreto, o juiz levou quase trs anos com um processo em
casa, enquanto o ru permanecia no calabouo, indefeso, e, at pela sua prpria
situao financeira, no poderia custear os servios de um patrono. Acho que o
Estado tem o dever de manter uma Justia que funcione to bem como o servio
de luz, de polcia, de limpeza ou qualquer outro. O servio da Justia , para mim,
um servio pblico como qualquer outro.
Data venia do eminente Sr. Ministro Luiz Gallotti, cujo voto
brilhantssimo, neste caso, acho que h lei, h o prprio Cdigo Civil que manda,
pelo art. 15, responder o Estado pelas faltas dos seus agentes; e h o art. 194 da
Constituio de 1946 igual ao art. 107 da Constituio de 1969.
O Sr. Ministro Amaral Santos: Distingue o funcionrio pblico.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Presidente e Relator): No posso distinguir
onde o texto no distingue. Para mim, o juiz um funcionrio pblico.
O Sr. Ministro Amaral Santos: H vrias categorias de funcionrios. O juiz
regulado por legislao completamente diversa daquela dos servidores pblicos.
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Presidente e Relator): Em sesso recente,
manifestei o meu ponto de vista, a minha convico, e no quero convencer
ningum. Meu voto est nos autos e j h trs votos contrrios a ele. Acredito
que, um dia que desejo no seja longnquo , se o legislador retardar a sua
ao, o Supremo Tribunal Federal cumprir um dos seus deveres, que o de preen-
cher a lacuna das leis, e d ao caso, dentro do esprito de conjunto das regras do
sistema, uma soluo para casos tristssimos como este.
Reitero meu voto, conhecendo do recurso e lhe dando provimento.
415

Recorrente: Banco Brasileiro de Descontos S.A. Recorrida: Prefeitura
Municipal de Pindamonhangaba
Horrios de bancos. Competncia municipal.
Prevalece a legislao federal sobre a municipal na limitao
ou fixao do horrio de funcionamento de estabelecimentos
bancrios, em relao aos quais o interesse nacional maior
que o peculiar interesse local (Pleno, RE 77.254, de 20-2-74;
RMS 11.291, de 12-6-73).
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira
Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das
notas taquigrficas, por unanimidade de votos, conhecer e dar provimento ao
recurso.
Braslia, 11 de outubro de 1974 Oswaldo Trigueiro, Presidente
RELATRIO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): 1. O Presidente Geltil C. Pinto,
em seu despacho de deferimento, bem resume a questo, fl. 121:
No Municpio de Pindamonhangaba promulgou-se a Lei n. 1.302/
72 que fixou o horrio para o atendimento ao pblico dos estabelecimentos
bancrios entre 9 e 16 horas.
O Banco Brasileiro de Descontos S/A, inconformado, impetrou
segurana sob a alegao de que essa lei municipal ofende diplomas federais
reguladores das atividades bancrias. Saiu vencido nas duas instncias.
Irresignado, ingressou com o presente extraordinrio, arrimando-se
no artigo 119, III, letras a, c e d, da Constituio da Repblica. Argumenta
que o julgado afronta o artigo 8, item XVII, letra l,da Lei Maior; artigo 4,
item VIII, da Lei Federal n. 4.595; a Lei Federal n. 4.173; o Decreto-Lei n.
546, de 18-4-1969 e os artigos 224, 2 e 225 da Consolidao das Leis do
Trabalho, bem como diverge da jurisprudncia de outros tribunais do Pas
(RT 348/482, 361/371 e doc. anexo).
Houve impugnao e a ilustrada Procuradoria-Geral opinou pelo
indeferimento do recurso.
416
No se pode considerar vulnerado o dispositivo constitucional que

restringe Unio o direito de legislar sobre a poltica de crdito, cmbio e
comrcio exterior. Trata-se de norma de carter geral, visando aos superiores
interesses do pas e s remotamente se poderia admitir que o horrio de
funcionamento de estabelecimentos bancrios pudesse influir na orientao
financeira federal.
Perfeitamente razovel, entretanto, a argio de vulnerao dos
demais diplomas que disciplinam o funcionamento dos bancos e estabele-
cimentos congneres. Realmente, a expresso funcionamento, inserta
no item VIII do artigo 4 da Lei n. 4.595, inclui no s o modo de as
agncias bancrias realizarem as sua tarefas, como tambm o horrio de
atendimento ao pblico. Tambm o fato de o artigo 1 da Lei n. 4.178
impedir o funcionamento dos bancos aos sbados, em expediente externo
e interno, pode-se tirar a concluso de que a Unio reservou para si a total
regulamentao dessa matria.
Saliente-se, ao propsito, que a Colenda Suprema Corte, ao menos
em dois julgados (Recursos Extraordinrios n. 55.180 e 76.993), j
sufragou a tese defendida pelo recorrente.
Finalmente, depara-se o dissdio pretoriano. Contrariamente ao
acrdo recorrido, decidiram os julgados de outros Tribunais, invocados,
que a lei federal prevalece sobre a municipal que restrinja o horrio bancrio
fixado naquela.
2. fl. 151, parecer contrrio do Dr. Fernandes Dantas, pela Procuradoria-
Geral da Repblica, argumentando:
Em casos semelhantes (RE 77.006, 77.119, 77.254, 77.793, 77.810
e 78.460), quase todos j providos, o mesmo recorrente de agora vem
obtendo adeso desta Procuradoria-Geral, em tema to somente de que a
lei municipal no pode estabelecer horrio que contrarie os limites do art.
224 da CLT.
3. No caso dos autos, porm, a malsinada lei municipal (fl. 13) no
prescreveu, como aquelas de que cuidaram os recursos acima citados, um
horrio certo para o expediente externo dos bancos. Cingiu-se apenas a
balizar o perodo entre 9 (nove) e 16 (dezesseis) horas, para nele os
bancos organizarem o seu expediente de atendimento ao pblico. Dentro
desse perodo, os bancos tero plena liberdade para a estipulao das
horas normais de trabalho que o aludido artigo da Consolidao determina
como limite.
417
4. V-se, portanto, a plena distino entre os casos submetidos a

esse Excelso Pretrio, e dela a sem-razo do recorrente na presente hip-
tese, que em nada conflita com a invocada disposio da lei federal.
o relatrio.
VOTO
O Sr. Ministro Aliomar Baleeiro (Relator): I - Desde as Constituies an-
teriores, aos municpios foi assegurada a autonomia quanto matria de seu
peculiar interesse. Parece-me que peculiar, na clusula constitucional, deve
ser entendido como exclusivo ou preponderante interesse.
Ningum disputar ao Governo municipal a atribuio de regular a que
horas se entregar o leite s portas, coletar o lixo, sero acesas as lmpadas
pblicas ou que espcies botnicas sero preferidas para a arborizao das ruas, etc.
II - Mas o peculiar interesse local h de ceder ao maior interesse do
Estado-Membro ou da Unio. Depois que a nossa Repblica passou a chamar-se
de federativa, por amarga ironia, a autonomia local seja a do Estado-Membro,
seja a do Municpio vem sendo metida num colete de ao, que o legislador
federal pode apertar com larga discrio.
Se era inexato nas Constituies anteriores, poder-se-ia dizer que, hoje,
direito federal corta direito local em quase tudo.
III - A atividade bancria, pela sua conexo com os problemas de moeda,
crdito, inflao, cmbio, balano de pagamentos, etc., est comandada
discricionariamente por rgo da Unio, o Banco Central. O horrio dos bancos,
que no assunto exclusivo do Direito Trabalhista, deve ser iscrono no Pas, em
cujo territrio as empresas desse gnero se expandem em vasta rede de estabe-
lecimentos ou agncias que, pelo telefone e pelo telex, se comunicam com as
matrizes e lhe cumprem instrues e ordens, muitas das quais derivadas do Banco
Central. Este tanto pode deliberar, a qualquer momento, um feriado bancrio,
quanto pode prorrogar o horrio de todas as agncias bancrias at meia-noite,
como j fez, para recebimento de declaraes de imposto de renda. Se for permi-
tido a Pindamonhangaba restringir a durao de horrios de bancos, como fez, ou
ordenar-lhes que interrompam as atividades s 16 horas, Camam poder restringir
ainda mais aqueles horrios e determinar que os guichs desam as grades s
15h30.
Nenhum estabelecimento da mesma rede bancria nacional poder efetuar
um pagamento por meio de outro estabelecimento congnere, na praa de
Pindamonhangaba, s 16h15, porque a edilidade no quer. O interesse nacional
mais relevante do Brasil todo curvar-se- quilo que o prspero municpio
paulista erigiu em seu peculiar interesse.
418
A lei, penso, tem um alcance prtico de realizar o mximo de

potencialidades nacionais. El rey de Portugal, a 12.000 km de distncia, teve de
cometer a cada Senado da Cmara no Brasil poderes de ordenar aos almotacs
a hora de abrir e fechar a padaria na vila sem banco. Hoje, o ato do Prncipe j
no necessitar de delegar tanto arbtrio vereana. A tcnica de comunicaes
melhorou muito e as relaes econmicas rpidas nos negcios intermunicipais,
interestaduais e internacionais exigem que o interesse peculiar dum municpio s
deixe sobreviver o interesse geral de todos os outros municpios que constituem
a Nao.
IV - Conheo do recurso e dou-lhe provimento. No o obsta, mas o prestigia,
a Smula n. 419, que se dirige genericamente ao horrio do comrcio local, e que
ressalva: desde que no infrinjam leis estaduais ou federais validadas. Tenho
como vlidos os diplomas federais pertinentes, citados pelo Recorrente.
Invoco o precedente do RE 77.254/SP, Pleno, 20-2-74, Relator Djaci Falco,
caso rigorosamente igual, com a seguinte ementa:
Durao do trabalho em estabelecimento bancrio. Competncia
prevalente da Unio para legislar sobre a matria (art. 8, XVII, letra b, in
fine, da Constituio Federal). Horrio fixado em lei municipal com afronta
ao disposto nos arts. 224 e 225 da CLT. Smula 419. Recurso extraordinrio
provido.
Neles esto citados os RE 55.180 e 55.413, E. Lins; RMS 14.635, P.
Chaves; RE 68.425, Thompson; 76.993, Falco; REs 77.006 e 77.119, Bilac.
Lembro ainda precedente mais antigo: o RMS 11.291, Gonalves, 12-6-
1963, Ap. 149 do DJ de 8-8-63, p. 645.
EXTRATO DA ATA
RE 79.253/SP Relator: Ministro Aliomar Baleeiro. Recorrente: Banco
Brasileiro de Descontos S.A. (Advogado: Armando Rodrigues Arseno). Recorrida:
Prefeitura Municipal de Pindamonhangaba (Advogado: Joo Laert Salles).
Deciso: conhecido e provido, unanimemente.
Presidncia do Ministro Oswaldo Trigueiro. Presentes sesso os Ministros
Aliomar Baleeiro, Djaci Falco, Bilac Pinto, Rodrigues Alckmin e o Dr. Oscar
Corra Pina, Procurador-Geral da Repblica substituto.
Braslia, 11 de outubro de 1974 Alberto Veronese Aguiar, Secretrio.
419
NDICE NUMRICO
Rp 654 (voto) Rel.: Min. Vilas Boas ......................................... 201

Rp 861 (voto) Rel.: Min. Oswaldo Trigueiro .............................. 205
Rp 864 Rel. p/ o ac.: Min. Thompson Flores .................... 213
Rp 909 Rel. p/ o ac.: Min. Rodrigues Alckmin.................. 221
RMS 13.239 (voto) Rel.: Min. Aliomar Baleeiro ................................ 228
RMS 14.624 Rel. p/ o ac.: Min. Aliomar Baleeiro ..................... 229
MS 15.886 Rel.: Min. Victor Nunes ..................................... 238
MS 16.512 Rel.: Min. Oswaldo Trigueiro .............................. 262
RMS 18.534 Rel. p/ o ac.: Min. Aliomar Baleeiro ..................... 278
RMS 18.742 (voto) Rel. p/ o ac.: Min. Aliomar Baleeiro ..................... 296
RE 32.518 Rel. p/ o ac.: Min. Vilas Boas .............................. 299
RE 39.296 (voto) Rel.: Min. Victor Nunes ..................................... 314
RE 45.255 Rel.: Min. Prado Kelly ....................................... 316
RE 45.511 (voto) Rel.: Min. Aliomar Baleeiro ................................ 317
RE 45.977 Rel.: Min. Aliomar Baleeiro ................................ 318
RE 46.617 (voto) Rel. p/ o ac.: Min. Eloy da Rocha ........................ 322
RE 58.356 (voto) Rel. p/ o ac.: Min. Evandro Lins .......................... 324
RE 63.026 (voto) Rel. p/ o ac.: Min. Aliomar Baleeiro ..................... 367
REC 69.528 (voto) Rel.: Min. Amaral Santos ................................... 375
RE 69.784 (voto) Rel.: Min. Djaci Falco ...................................... 379
RE 70.121 Rel. p/ o ac.: Min. Djaci Falco ........................... 387
421

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No RE n. 73.895/MG, Relator o Ministro Luiz Gallotti, julgado em 19 de

28 Em razo do que o acrdo registrou provimento em parte do recurso.

Ao entendimento de que a Constituio de 1967, vigente ao tempo da co-

No RE n. 67.653/GB, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 20

30 Correspondente ao inciso XIII do art. 5 da Constituio de 1988.

O Ministro Baleeiro concluiu que a clusula contratual em causa ia, sim, de

Priso civil, depositrio e alienao fiduciria

No RE n. 69.404/SP, Relator o Ministro Aliomar Baleeiro, julgado em 5 de

31 No HC n. 72.131/RJ, Relator o Ministro Moreira Alves, julgado em 23 de novembro de

MOROSIDADE DO PODER JUDICIRIO

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