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Resumo: Direito Penal Polcia Federal por Paulo Csar
Assunto:
Autor:
PAULO CESAR
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Resumo: Direito Penal Polcia Federal por Paulo Csar
O princpio bsico que orienta a construo do Direito Penal, a partir da Carta Magna, o da
legalidade penal ou da reserva legal, resumida na frmula nullum crimen, nulla poena, sine
lege, que a Constituio Federal trouxe expressa no seu art. 5, inciso XXXIX:
XXXIX no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao
legal.
a mais importante garantia do cidado contra o arbtrio do Estado, pois s a lei (norma
jurdica emanada do Parlamento), pode estabelecer que condutas sero consideradas
criminosas, e quais as punies para cada crime.
Mas o princpio da legalidade possui dois desdobramentos principais. Sem eles, a regra
acima descrita tornar-se-ia letra morta:
A lei, que define o crime e estabelece a pena, deve existir data do fato.
Em razo disso, proibe-se que leis promulgadas posteriormente prtica da conduta sirvam
para incrimin-la. A Constituio Federal acolheu o princpio, proibindo a retroao lei
prejudicial ao acusado, ao mesmo tempo em que determina a necessria retroao da lei
mais favorvel, como se v do art. 5, inciso XL:
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Resumo: Direito Penal Polcia Federal por Paulo Csar
A ilicitude penal uma ilicitude tpica, ou seja, a norma penal, que define o delito, deve faz-
lo de maneira precisa; do contrrio, a autoridade poderia, a pretexto de interpretar
extensivamente a lei, transformar em crimes fatos no previstos no comando legal.
Junto com o princpio da legalidade, o Iluminismo trouxe, para o Direito Penal, o princpio da
proporcionalidade da pena; se o indivduo punido pelo ato praticado, um imperativo de
justia que a punio prevista seja proporcional ao delito, ou seja, quanto mais grave o crime,
maior a pena.
Isso traz outra conseqncia importante: s se pode punir quem, atravs de sua conduta,
contribuiu para a prtica do delito. Na Antigidade e Idade Mdia, a pena atingia familiares e
descendentes do criminoso; atualmente, s se admite que a pena atinja o prprio autor do
fato. Abre-se, na Constituio Federal, uma nica exceo: aplicada pena de perdimento de
bens1, ou imposta a reparao do dano, em caso de morte do condenado a execuo
atingir o patrimnio deixado para os herdeiros, consoante o art. 5, inciso XLV:
Tambm no se pode esquecer que o Direito Penal visa ressocializao do indivduo (vide
item 1.1.4.). Dessa forma, a proporcionalidade pura e simples corre o risco de se transformar
em vingana, multiplicando a violncia e o sofrimento envolvidos no fato criminoso. Tambm
a personalidade e os antecedentes do ru so levados em conta, para que a fixao da pena
sirva tanto para a preveno geral (evitar que as demais pessoas cometam crimes) como
para a preveno especial (recuperar o indivduo para o convvio em sociedade). Em razo
disso, as penas so individualizadas, de acordo com a natureza do delito e as caractersticas
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Embora prevista na Constituio Federal, a legislao brasileira no utiliza,
ainda, essa espcie de pena. O Direito Penal admite, apenas, a pena de multa,
que calculada de acordo com a gravidade do delito e a capacidade econmica
do condenado.
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pessoais do condenado. Tal princpio encontra guarida no art. 5 da CF, nos seguintes
incisos:
Tem-se em vista, de igual maneira, que a cincia conseguiu provar que todo indivduo so
capaz de se ressocializar, independentemente da natureza dos atos anteriormente
praticados. Tal idia um dos fundamentos do Direito Penal, no s no Brasil, mas no
mundo inteiro, e levou erradicao da pena de morte e da priso perptua em quase todos
os pases.
Por esse motivo, a aplicao da pena tem de levar em conta a possibilidade de recuperao
do condenado para o convvio em sociedade, no se permitindo a imposio de penas que
representem vingana ou sofrimento demasiado, ou que importem na impossibilidade de
retorno ao meio social. A Constituio trata do assunto no inciso XLVII do seu art. 5:
Por conta da vedao priso perptua, necessrio considerar que tambm a privao
temporria de liberdade sofre limitaes, pois a condenao a pena superior a trinta anos
importaria, na prtica, em uma priso quase perptua, tendo em vista a expectativa de vida
do cidado mdio.
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Para saber qual lei ser aplicada ao fato criminoso, necessrio precisar quando se tem por
ocorrido o delito.
Tal determinao importante, sobretudo, para fixao da maioridade penal. Se, no caso
acima citado, um adolescente colocar a bomba, e no dia seguinte completar dezoito anos,
ter sua responsabilidade fixada nos termos do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei
8.069/90), e no do Cdigo Penal.
Normalmente a lei passa a poder produzir seus efeitos somente em relao aos fatos que
tenham lugar aps sua vigncia. Mas possvel que uma lei venha a estabelecer
conseqncias jurdicas para fatos pretritos isso se chama retroao (de retro-agir).
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Tambm possvel que uma lei, mesmo no tendo mais vigncia (revogao), venha a
determinar as conseqncias de um fato ocorrido aps deixar de vigorar. D-se a tal
procedimento o nome de ultra-ao.
A lei penal nova pode beneficiar o ru de duas formas: fazendo com que o fato deixe de ser
criminoso (abolitio criminis) ou diminuindo a pena prevista para a prtica do delito.
Na primeira hiptese o fato deixa de ser criminoso nem inqurito policial poder haver.
Se houver inqurito, ser arquivado. Se o processo est em curso, o ru ser imediatamente
absolvido (por extino da punibilidade). Se houver condenao, a execuo da pena ser
obstada. E se estiver o condenado cumprindo pena, esta ser imediatamente extinta.
Quando a lei mais recente apenas diminui a pena prevista, o juiz no a poder fixar alm do
novo limite. Se j houve condenao, a pena ser reduzida.
Se a lei nova traz alguns benefcios ao ru, mas tambm reduz algumas vantagens, caber
ao juiz escolher qual delas , no seu conjunto, mais benfica, no podendo combinar
elementos de uma ou de outra. Isso porque no cabe ao juiz criar uma lei nova, mas apenas
determinar qual a lei que est em vigor.
Ocorre ultra-ao da lei penal quando a lei nova cria uma modalidade criminosa que no
existia na lei anterior, ou aumenta a pena prevista para o delito. Nesse caso, a lei anterior,
embora revogada, continua a ser utilizada para o julgamento dos fatos que tenham ocorrido
durante a sua vigncia.
Aparente exceo regra ocorre com as leis excepcionais ou temporrias. Diz o art. 3 do
CP que A lei excepcional ou temporria, embora tenha decorrido o perodo de sua durao
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Direito Adquirido o direito subjetivo que j se tenha incorporado ao
patrimnio do seu titular, mesmo que este ainda no o tenha exercido; Coisa
Julgada a deciso judicial definitiva, da qual no caiba mais recurso, seja
porque se tenham esgotados os recursos disponveis, seja pela perda de prazo
para sua interposio; Ato Jurdico considerado Perfeito quando, mesmo no
tendo produzido seus efeitos, j se tenha, completado todas as etapas de sua
realizao.
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Explica-se a disposio porque a lei temporria (que surge j com prazo de vigncia fixado)
ou a lei excepcional (cuja vigncia depende da ocorrncia ou durao de um determinado
fato uma lei feita para ser utilizada em caso de guerra, por exemplo) so editadas para
atender a circunstncias incomuns, que exigem, por vezes, um maior endurecimento do
sistema penal. Dessa forma, os fatos ocorridos durante o perodo de excepcionalidade so,
em si mesmos, considerados mais graves.
O art. 6 do Cdigo Penal considera que o crime foi praticado no lugar em que ocorreu a
ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir o
resultado.
Da mesma forma, se algum, situado no Paraguai, atira contra um brasileiro, que vem a
falecer em nosso territrio, o crime ocorreu nos dois pases, podendo, inclusive, ser julgado
no Brasil.
3.2 Territorialidade
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3.3 Extraterritorialidade
A Lei brasileira aplicada fora do territrio nacional, ainda que o agente tenha sido absolvido
ou condenado no estrangeiro, aos crimes:
1. contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica;
2. contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio,
de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao
instituda pelo Poder Pblico;
3. contra a Administrao Pblica, de uma maneira geral, por quem est a seu servio;
4. de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil 3;
Tambm se aplica a lei brasileira, aos crimes: a) que por tratado ou conveno o Brasil tenha
se obrigado a reprimir; b) praticados em aeronave ou embarcaes brasileiras, mercantes ou
de propriedade privada, quando em territrio nacional estrangeiro e a no sejam julgados; e
c) praticados por brasileiro. Nessas trs hipteses, a aplicao da lei brasileira depende da
reunio dos seguintes requisitos:
a) entrar o agente no territrio nacional;
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Segundo a Lei 2.889/56, pratica Genocdio quem: com a inteno de destruir,
no todo ou em parte, grupo nacional, tnico, racial ou religioso, como tal: a)
matar membros do grupo; b) causar leso grave integridade fsica ou mental
de membros do grupo; c) submeter intencionalmente o grupo a condies de
existncia capazes de ocasionar-lhe a destruio fsica total ou parcial; d) adotar
medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo; e) efetuar a
transferncia forada de crianas de um grupo para outro grupo.
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Aplica-se ainda a lei brasileira aos crimes cometidos por estrangeiro contra brasileiro se,
presentes os requisitos acima, a extradio no for pedida ou tiver sido negada, e se houver
requisio do Ministro da Justia.
Como denominador comum entre crimes e contravenes, a doutrina costuma usar a palavra
delito, ou mesmo crime, em sentido amplo. No presente texto, quando nos referirmos a
crime, estaremos abrangendo as contravenes.
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A punibilidade, embora deva existir para que seja aplicada a pena, no considerada
elemento do delito (vide item 1.10).
A doutrina costuma esboar diversas classificaes dos crimes. Tratemos das principais:
Crime habitual: Constitudo por atos que, praticados isoladamente, so irrelevantes para o
Direito Penal, mas, cometidos de forma reiterada, passam a constituir um delito. Por
exemplo: quem tira proveito da prostituio alheia, de maneira eventual, no comete o delito
de rufianismo; mas, se existe habitualidade na prtica desses atos, constituir-se- o crime.
Outros exemplos: exerccio ilegal da medicina, curandeirismo, manter casa de prostituio
etc.
Crimes de dano e de perigo: Quando o tipo penal descreve a efetiva leso ao bem jurdico,
o crime de dano: homicdio, furto, leso corporal etc. Mas o tipo penal pode exigir apenas
que o bem jurdico seja exposto a perigo, como no caso da omisso de socorro, do porte
ilegal de arma, da direo perigosa. Distinguem-se os delitos de perigo em: crimes de perigo
concreto, quando a lei exige seja o perigo comprovado, como na direo perigosa; ou crimes
de perigo presumido, em que a lei considera haver perigo, independentemente de prova, a
exemplo da omisso de socorro ou do porte ilegal de arma.
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Crimes simples e complexos: Quando o tipo penal descreve uma conduta em que apenas
um bem jurdico lesionado ou ameaado de leso, o crime ser simples: homicdio (vida),
furto (patrimnio) etc. Mas existem crimes em que mais de um bem jurdico atingido ou
exposto a perigo, e o tipo penal rene elementos de outros crimes, formando um crime novo:
roubo (furto + leso corporal ou ameaa), extorso mediante seqestro (extorso +
seqestro) etc.
Crimes materiais, formais e de mera conduta. Nos materiais, o tipo penal descreve a
conduta e o resultado (homicdio, roubo, peculato); nos formais, descreve-se a conduta mas
no se exige que o resultado seja atingido (crimes contra a honra, extorso); j nos de mera
conduta inexiste resultado possvel (violao de domiclio, desobedincia). Estudaremos
melhor essas trs espcies de crimes quando tratarmos do resultado (item 1.7.3).
Capacidade penal ativa a possibilidade de a pessoa figurar como sujeito ativo, ou seja,
como autor da infrao penal.
O sujeito ativo o indivduo que, sozinho ou em concurso com outras pessoas, pratica a
conduta descrita no tipo penal. A capacidade penal ativa exclusiva, portanto, das pessoas
fsicas ou naturais, pois a conduta exige manifestao da vontade humana.
Algumas leis penais referem-se responsabilidade penal da pessoa jurdica, mas nesse
caso o legislador apenas est intitulando de pena a punio de natureza administrativa. A
Cincia do Direito Penal trabalha com conceitos de conduta e de pena relacionados apenas
s pessoas fsicas.4
Como a pessoa jurdica uma instituio formada por pessoas fsicas, estas respondero
criminalmente pelos atos que, praticados atravs da pessoa jurdica, correspondam a algum
crime.
O sujeito passivo do crime o titular do bem jurdico lesionado ou ameaado de leso pela
conduta delituosa.
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No entanto, ao se responderem provas objetivas, deve-se assinalar como
resposta certa a que indica a possibilidade de pessoas jurdicas cometerem
crimes, pois nesse tipo de prova o texto da lei deve preferir s construes
doutrinrias.
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O Estado pode, ao mesmo tempo, figurar como sujeito constante e sujeito eventual. Isso se
d, por exemplo, nos crimes contra a Administrao Pblica, em que bens jurdicos estatais
so violados pelo funcionrio ou pelo particular autor do delito.
Como se v, tambm as pessoas jurdicas possuem capacidade penal passiva, pois a prtica
do delito independe da manifestao da vontade da vtima.
J na injria, o sujeito ativo procura, atravs da ofensa, atingir a honra subjetiva da vtima, a
opinio que a pessoa tem dela mesma. Como as pessoas jurdicas no possuem honra
subjetiva, impossvel a injria. Mas elas possuem honra objetiva, ou seja, a opinio do meio
social sobre algum, o que as faz passveis de difamao.
tudo aquilo contra o que se dirige a conduta criminosa. Distinguem-se duas espcies de
objeto:
objeto jurdico: o bem jurdico ou o interesse que o legislador tutela, atravs da lei penal
(a vida, o patrimnio, a honra etc.);
objeto material: a pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta delituosa.
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A ilicitude penal uma ilicitude tpica, ou seja, s relevante, para o Direito Penal, um fato
que a lei previamente tenha descrito como delito, o que no impede que um fato atpico seja
considerado ilcito luz do Direito Civil ou do Direito Administrativo, por exemplo. Apenas no
ser considerado um ilcito penal, por ausncia de tipicidade.
A conduta compreende duas formas: o agir e o omitir-se (desde que voluntrios). O termo
ao, em sentido amplo, as abarca, embora seja mais interessante seguir os exemplos do
Cdigo, e usar a palavra ao como sinnimo de ao positiva, e o termo omisso para
designar a ao negativa. Conduta seria a palavra mais apropriada como denominador
comum.
Os crimes omissivos, por sua vez, apresentam maior dificuldade, eis que no a atuao do
indivduo que causa o dano. Pune-se o agente por ter deixado de agir conforme a norma
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Os omissivos prprios contm, na definio do tipo penal, um verbo que indica a falta de
ao, normalmente o verbo deixar. A descrio tpica alude a um no-fazer (omisso de
socorro, abandono intelectual, omisso de notificao de doena etc.).
A conduta, comissiva ou omissiva, pode ser dolosa ou culposa. Ser dolosa se houver
coincidncia entre a finalidade desejada pelo agente e o resultado alcanado. Haver culpa,
em sentido estrito, quando o resultado, embora no desejado pelo agente, foi produzido em
razo de sua imprudncia, negligncia ou impercia:
Imprudncia: corresponde ao positiva, que no devia ser praticada ou o sem os
cuidados necessrios. Por exemplo: dirigir em alta velocidade, manusear uma arma de
fogo sem descarreg-la etc.
Negligncia: significa desleixo, falta de cuidado. Ocorre quando o agente deixa de realizar
atos necessrios a impedir que o resultado lesivo ocorra. Se deixa uma arma ao alcance
de crianas, se no procede correta manunteno do automvel, e assim por diante.
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Impercia: implica descumprimento de regra tcnica, que pode vir expressa em lei,
regulamento, ou simplesmente pertencer ao domnio de alguma cincia, arte ou profisso.
A impercia normalmente vem acompanhada da imprudncia ou da negligncia. Exemplo:
o mdico que, sem saber utilizar o equipamento, dele faz uso, produzindo leses no
paciente; ou o motorista profissional que no procede manuteno de seu veculo e por
isso provoca acidente.
H que se diferenciar o dolo eventual da culpa consciente. Nesta, embora haja previso, o
agente tem certeza de que o resultado no ocorrer. Do contrrio, no persistiria na conduta.
Naquele, a ocorrncia ou no do resultado lhe indiferente. A assuno do risco implica
assentimento ao resultado.
Percebe-se que, ausente a previsibilidade, no poder haver culpa. Afinal, sem que possa
prever o resultado, o agente no o pode evitar, e, portanto, descabe qualquer punio; do
contrrio haveria a responsabilidade objetiva (pela simples causao do resultado).
6.3 Resultado.
O resultado , dentre os efeitos da prtica da conduta, o que a lei penal entende como
suficiente configurao do crime. H, no entanto, delitos sem resultado, nos quais o
legislador procurou antecipar a punio, recaindo esta, unicamente, sobre a prtica da
conduta.
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Assim, quando se procura definir se uma conduta foi ou no causa de determinado resultado
pergunta-se: caso a conduta no tivesse sido praticada, o resultado teria ocorrido? Se o
resultado se modificasse, porque a conduta lhe foi causa.
Boa parte dos crimes contm, em sua descrio tpica, uma conduta (fazer ou no fazer
humano), da qual resulta uma leso ou perigo de leso a algum bem juridicamente tutelado.
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Embora se possa afirmar que o Cdigo, no art. 28, II, ao tratar da
inimputabilidade por embriaguez, de certa forma acatou o princpio da
responsabilidade objetiva. Os autores, entretanto, divergem quanto a esta
posio.
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O dolo est ausente quando o autor do fato no desejou nem assumiu o risco de produzir o
resultado. Ou quando agiu mediante erro de tipo (vide item. 1.9.5).
Pode existir conduta sem que o agente tenha dolo ou culpa, mas, nesse caso, a conduta
ser atpica, pois a lei penal apenas descreve condutas dolosas ou culposas.
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Para o Cdigo, em seu art. 24, age em estado de necessidade quem pratica o fato para
salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar,
direito prprio ou alheiro, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se.
Uma dvida surge quanto provocao do resultado. Enquanto Damsio de Jesus afirmar
que, pelo fato de o termo vontade referir-se unicamente ao resultado produzido
dolosamente, boa parte dos autores entende que o comportamento culposo, por ser
tecnicamente voluntrio, caso provoque o perigo, no isentaria o agente da ilicitude do seu
ato.
No caso ltimo, vemos que ambas as condutas so lcitas. O ordenamento jurdico, sendo
idntico ou similar o valor atribudo a cada bem jurdico, no toma partido, e espera o fim da
contenda, sem que considere criminoso o comportamento de quem salva o seu direito.
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Diz o art. 25 do CP: Encontra-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos
meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.
So, portanto, seus requisitos:
agresso injusta, que esteja em curso ou na iminncia de ocorrer;
a repulsa, utilizando-se os meios necessrios;
a moderao no uso dos meios de defesa;
o conhecimento da agresso e a conscincia de sua atualidade ou iminncia e de seu
carter injusto (elemento subjetivo).
A provocao por parte do agredido no lhe tira o direito de defender-se, salvo quando a
provocao, em si, considerada uma agresso, ou quando ele, adredemente, planejou a
situao, de modo a forjar uma situao de legtima defesa para mascarar sua ao
criminosa.
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uma conduta tpica. Embora se enquadre nos elementos do tipo penal, a conduta no se
confrontaria com o ordenamento jurdico, j que dele partiria a obrigao.
Encontra-se em estrito cumprimento do dever legal, por exemplo, o policial que prende em
flagrante o autor de um crime, ou o inferior hierrquico que obedece a uma ordem legal de
seu superior.
O exerccio do dever h de ser estrito, ou seja, extrapolando das obrigaes que lhe so
cometidas, o agente responder pelo excesso.
O exerccio regular de direito pressupe uma faculdade de agir atribuda pelo ordenamento
jurdico (lato sensu) a alguma pessoa, pelo que a prtica de uma ao tpica no configuraria
um ilcito.
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S culpvel o autor de conduta tpica e ilcita, de modo que o conceito de crime mais aceito
na doutrina o de fato tpico, ilcito e praticado de forma culpvel.
ELEMENTO EXCLUDENTE
Imputabilidade Inimputabilidade por doena ou desenvolvimento
mental incompleto ou retardado (art. 26)
Inimputabilidade por menoridade (art. 27)
Inimputabilidade por embriaguez completa, proveniente
de caso fortuito ou fora maior (art. 28, 1)
Potencial conscincia Erro de proibio (art. 21)
da ilicitude
Exigibilidade de Coao moral irresistvel (art. 21, 1 parte)
conduta diversa
Obedincia hierrquica (art. 21, 2 parte)
8.3.1 Imputabilidade
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Para o Cdigo, art. 26, caput, so inimputveis os agentes que no possuam, ao tempo da
ao ou da omisso, condies de entender o carter ilcito da conduta ou de determinar-se
de acordo com tal entendimento. Tais pessoas no podem ter sua conduta reprovada e ficam
isentos de pena.
Fica claro que em ambas as hipteses o CP utilizou o critrio bio-psicolgico, pois exige a
doena ou retardamento mental (biolgico) e a incacidade total ou relativa no momento da
ao (psicolgico).
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Em verdade utilizou-se um critrio de poltica criminal para evitar que pessoas ainda em
formao convivessem, nas mesmas unidades prisionais, e tivessem um tratamento igual
aos criminosos adultos, o que terminaria contribuindo para a irrecuperabilidade do indivduo.
O art. 28 trata da inimputabilidade por embriaguez, mas antes faz duas ressalvas: a emoo
ou a paixo no excluem a imputabilidade, o mesmo se dando com a embriaguez voluntria
ou culposa.
Tem-se por embriaguez o estado de intoxicao aguda e passageira, provocada pelo lcool
(ou outras substncias de semelhantes efeitos), que reduz ou priva a capacidade de
entendimento (Delmanto).
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A coao moral constituda por ameaa feita ao agente, dirigida a um bem jurdico seu ou
de terceiro. Normalmente h trs pessoas envolvidas: o coator (quem dirige a ameaa), o
coacto (ou coagido, que sofre a ameaa) e a vtima (que suporta a ao criminosa).
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Permite-se, entretanto, que a prpria vtima aja como coatora (como numa difcil hiptese em
que a vtima ameaa o agente, obrigando-o a mat-la).
Cuida o Cdigo, na segunda parte do art. 22, de excluir a culpabilidade do agente que recebe
ordem ilegal de seu superior hierrquico, no lhe sendo possvel desobeder a ordem
recebida.
Deve existir, entre o subordinado e o superior, uma relao de hierarquia calcada em normas
de direito pblico. No pode existir obedincia hierrquica de natureza religiosa, familiar,
associativa etc.
A ordem proferida deve ser ilegal. Sendo lcita, tratar-se-ia de estrito cumprimento do dever
legal, excludente de antijuridicidade previsto no art. 23, III, primeira parte. Mas sua ilicitude
no pode ser explcita, manifesta. Sendo clara e patente a ilegalidade da ordem, o
subordinado pode e deve se negar a cumpri-la, ainda que submetido ao regime militar de
hierarquia. Caso tema punio disciplinar, e cumpra a ordem mesmo sabendo de sua
ilicitude, agiria sob coao moral, e no por obedincia hierrquica.
O agente que tem conscincia da ilicitude da ordem, mas ainda assim insiste em cumpri-la,
beneficiado pela atenuante do art. 65, III, c, segunda parte. O superior responde pelo fato
com a agravante do art. 61, II, g.
Erro a falsa compreenso da realidade. No Direito Penal Brasileiro, o erro pode recair:
sobre os elementos constitutivos do tipo penal;
sobre a ilicitude do fato.
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Na segunda hiptese, o agente tem a exata compreenso do fato, mas ele age sem saber
que a conduta praticada ilcita, proibida pela lei penal. Esse erro, que pode excluir a
culpabilidade, chamado erro de proibio.
O erro pode ser vencvel ou invencvel. Erro vencvel aquele que poderia ter sido evitado,
se o autor da conduta fosse mais diligente. O invencvel inevitvel, ou seja, ainda que o
agente atuasse com diligncia, continuaria em erro.
O art. 20, caput, do Cdigo Penal afirma que o erro sobre elemento constitutivo do tipo legal
de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.
O erro de tipo, seja vencvel ou invencvel, sempre exclui o dolo, porque o agente no tem
conscincia de estarem presentes, na situao de fato, os elementos constitutivos do tipo
penal. Como o dolo depende dessa conscincia, ou seja, de o agente saber o que est
fazendo, no agir dolosamente a pessoa que desconhecer algum ou alguns elementos da
situao de fato,
Ex.: o tipo penal de furto exige que a pessoa, com o intuito de apoderamento, subtraia uma
coisa mvel alheia. Se, por engano, o indivduo subtrai uma coisa mvel alheia acreditando
que ela lhe pertence, no ter o dolo de furtar. Da mesma forma, se um caador atira no que
pensa ser um animal, e atinge um outro ser humano, causando-lhe a morte, no cometeu
homicdio doloso, porque no sabia que estava matando algum.
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Por vezes, o agente no conhece o conceito jurdico (normativo) de certos elementos do fato
tpico, e isso constituir erro de tipo. Na hiptese de bigamia, se o indivduo pensa que, por
ter requerido o divrcio (ainda no concedido pela Justia), no se encontra mais casado,
seu erro recaiu sobre um conceito jurdico (casamento), mas ser considerado erro de tipo,
porque o casamento um elemento do tipo penal. Em outras palavras, s age com dolo de
bigamia a pessoa que se casa duas ou mais vezes sabendo que casado.
Embora o dolo seja excludo pelo erro de tipo, a culpa poder persistir. Isso ocorre em
relao aos erros vencveis, evitveis, e portanto inescusveis.
No caso acima descrito, do caador que atira no que pensava ser um animal, se fosse
possvel ao agente, com algum esforo, atingir a conscincia de que atiraria em um ser
humano, agir com culpa.
Diverge o erro de proibio do erro de tipo porque neste o agente tem uma falsa
representao do fato, no conseguindo perceber que esto reproduzidas na situao
concreta os elementos da figura tpica. Um exemplo j mencionado: algum que, supondo
estar atirando em um animal, no meio de uma caada, termina por atingir uma pessoa. No
sabia ele que a elementar algum, do tipo penal descrito no art. 121, caput, estava presente
no fato; logo, sua conduta no foi dolosa.
No erro de proibio o agente tem exata conscincia da situao ftica, apenas no sabe
que sua conduta proibida. Pode acontecer, por exemplo, de o agente apostar no jogo de
bicho entendendo ser lcita tal conduta, pois todos o fazem abertamente.
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Quando o agente pratica um fato tpico, achando-se protegido por uma excludente de
ilicitude (estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento do dever legal ou
exerccio regular de direito) que na verdade no existe, o que ele no possui o
conhecimento da ilicitude do fato. O Cdigo Penal brasileiro, no entanto, adotou a teoria
limitada da culpabilidade, e trabalha com duas solues distintas:
Se o erro recai sobre a existncia de uma excludente que a lei no prev, ou sobre os limites
de uma excludente que existe, considera-se que o indivduo agiu mediante erro de proibio.
Ex.: se algum, aps sofrer uma agresso, aplica uma surra no agressor, achando que a
legtima defesa lhe d tal direito, seu erro foi sobre os limites da excludente, e portanto se
considera ter agido em erro de proibio.
Porm, se o agente supe estar diante de uma situao de fato que, se existisse, tornaria
sua ao legtima, o erro ser de tipo, ou seja, se for escusvel, no haver dolo nem culpa;
se inescusvel, responder culposamente. Ex.: uma pessoa v um vulto desconhecido
ingressar em sua residncia, altas horas da noite; supondo ser um assaltante, atira e mata o
suposto agressor, vindo depois a descobrir que se tratava de seu filho, que retornava de uma
festa. Dependendo das circunstncias, se o erro for invencvel, no haver dolo ou culpa; se
vencvel, responder por culpa (que a doutrina chama de culpa imprpria).
9. CONCURSO DE CRIMES
9.1 Introduo
Concursus delictorum, diferente de concursus delinquentium.
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No Cdigo Italiano est colocado no Ttulo que trata do crime, pois diz respeito teoria do
crime de uma maneira geral, no apenas questo da pena.
Em face do Cdigo Brasileiro, seria mais correto se falar em concurso de penas, pois o
assunto foi tratado no Captulo da aplicao da sano penal.
9.3 Sistemas
1. cmulo material (concurso material ou real e no concurso formal imperfeito)
2. absoro: permite que o "agente rodeie o crime mais grave de infraes de menor
gravidade, que ficariam impunes"
3. acumulao jurdica:
4. responsabilidade nica e da pena progressiva nica: criao de Impallomeni: " 'Cada
novo delito que se realiza n fonte de uma responsabilidade nova, mas uma causa
ulterior agravante da responsabilidade' "
5. exasperao: (concurso formal e crime continuado).
a) conceito
b) espcies
a) homogneo, quando os crimes so idnticos (ex.: dois homicdios);
b) heterogneo, quando os crimes so diversos (ex.: um roubo e um estupro).
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c) aplicao da pena
Devem ser somadas, respeitando-se o limite do art. 75 (30 anos, para efeito de
cumprimento).
a) conceito
b) espcies
a) homogneo;
b) heterogneo.
c) requisitos
"O CP adotou a teoria objetiva. A questo subjetiva, entretanto, deve ser apreciada na
aplicao da pena (CP, art. 70, caput, 2 parte).
Pode haver concurso formal entre um crime doloso e outro culposo (CP, arts. 73, 2 parte, e
74).
d) aplicao da pena
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"H unidade de desgnios, ensina Remo Pannain, quando 'resulta de um complexo de linhas
representativas das vrias infraes, que se harmonizam na identidade do fim', de modo que
'cada um perde a sua autonomia para parecer um fragmento do todo' como se cada crime
constitusse fase de execuo de um s comportamento delituoso".
Na fase ideal ou intelectiva, que precede volitiva, as vrias violaes se apresentam como
unidade na conscincia do agente.
a) conceito
Duas teorias:
O CP adotou a teoria puramente objetiva, mas muito difcil que o juiz no aprecie o
elemento subjetivo do agente.
b) requisitos
a) pluralidade de condutas;
b) pluralidade de crimes da mesma espcie;
c) continuao, tendo em vista as circunstncias objetivas e;
d) unidade de desgnio7
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Teoria objetivo-subjetiva
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Os que atingem o mesmo bem jurdico, e possuem elementares semelhantes, como o furto,
o roubo, a apropriao indbita; ou o homicdio e a leso corporal.
Exs.: agente que furta do patro, durante vrios dias, quantias nfimas, que, somadas,
atingem cifra elevada; ou aquele que numa s noite furta vrios escritrios de um mesmo
edifcio.
e) natureza jurdica
Trs teorias:
a) unidade real;
b) fico jurdica;
c) mista.
Por razes de poltica criminal, aceita-se a fico jurdica, embora os crimes sejam vrios.
Existe concurso de pessoas quando mais de um agente pratica o fato tpico, seja praticando
a conduta descrita em seu ncleo (co-autoria), seja auxiliando de alguma forma a produo
do resultado (participao). A doutrina finalista aponto como autor o agente que tem o
domnio da situao, de modo que o autor intelectual, embora no pratique diretamente a
conduta tpica (matar algum, por exemplo), conduz a prtica do delito.
Existe apenas nos crimes unissubjetivos, sendo chamado de concurso eventual. Nos crimes
plurissubjetivos h, necessariamente, o concurso de mais de uma pessoa: adultrio, rixa,
quadrilha ou bando etc.
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No necessrio que as condutas sejam idnticas para que haja co-autoria, mas que haja
um fato para o qual concorram os diversos atos. J na participao, ao fato principal acedem
condutas diversas, como o emprestar de uma arma (auxlio material, cumplicidade) ou o
induzir prtica do crime (participao moral).
O CP, ao cuidar do assunto no art. 29, utilizou a teoria monista, como corolrio da teoria da
equivalncia dos antecedentes, prevista no art. 13. Assim, agente do crime todo aquele que
de alguma forma contribuiu para que o resultado ocorresse. Abrandou-a, porm, quando
determinou que cada um responderia na medida de sua culpabilidade.
Devem estar presentes, portanto, alm de caracteres objetivos, uma identidade subjetiva
entre os diversos agentes. No necessrio o prvio ajuste, bastando que um deseje aderir
vontade do outro, mesmo com a oposio deste.
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Todo crime a princpio punvel. A lei penal, no entanto, traz algumas causas de excluso da
punibilidade, posteriores ao fato criminoso, e que so descritas no art. 107 do Cdigo Penal.
Segundo esse dispositivo, extingue-se a punibilidade:
I. pela morte do agente;
II. pela anistia, graa ou indulto;
III. pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso;
IV. pela prescrio, decadncia ou perempo;
V. pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada;
VI. pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite;
VII. pelo casamento do agente com a vtima, nos crimes contra os costumes, definidos
nos Captulos I, II e III do Ttulo VI da Parte Especial do Cdigo;
VIII. pelo casamento da vtima com terceiro, nos crimes referidos no inciso anterior, se
cometidos sem violncia real ou grave ameaa e desde que a ofendida no requeira
o prosseguimento do inqurito policial ou da ao penal no prazo de 60 (sessenta)
dias a contar da celebrao;
IX. pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei;
11.2 Decadncia.
Decadncia a perda do direito pelo seu no-exerccio no prazo legal. Passado o tempo
para exigir judicialmente o que lhe devido, o prprio direito perece.
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11.3 Prescrio.
A partir da data em que se cometeu o delito, passa a correr o prazo para o Estado exercer a
persecuo criminal, ou seja, a investigao e apurao judicial da culpa. Enquanto no
transitar em julgado a sentena condenatria, o que existir, da parte do Estado, a
pretenso, o interesse de punir os supostos autores.
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Definida, na sentena com trnsito em julgado, a pena cabvel ao ru, esta dever ser
executada pelos rgos competentes.
Caso o condenado se encontre foragido, ou, por qualquer outro motivo, no se possa cumprir
o disposto na sentena, alcanado o prazo prescricional no mais se poder executar a
pena. Mas a condenao persiste, inclusive para efeitos de reincidncia.
Observaes:
1. O art. 115 determina que, se o autor do crime era, data do fato, menor de 21 anos, ou,
data da sentena, maior de 70 anos, a prescrio ser contada pela metade;
2. O art. 116 trata das causas de suspenso da prescrio, ou seja, as hipteses em que
deixa de correr o prazo prescricional, embora no se despreze o tempo j decorrido.
3. O art. 117 cuida das causas de interrupo da prescrio; ocorridas uma daquelas
hipteses, a prescrio comea a correr de novo, desprezando-se o tempo j decorrido.
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