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As Operaes de Fuso, Incorporao e Ciso e o Planejamento Tributrio

DANIEL HENRIQUE FERREIRA DA SILVA

FACULDADE DE CINCIAS ECONMICAS DE BAURU

MAURO FERNANDO GALLO

FACULDADE DE CINCIAS ECONMICAS DE BAURU

CARLOS ALBERTO PEREIRA

UNIVERSIDADE DE SO PAULO

EMANOEL MARCOS LIMA

UNIVERSIDADE CATLICA DOM BOSCO

Resumo: Em meio crescente competitividade entre as empresas inseridas no contexto

globalizado atual, torna-se imprescindvel a busca de meios que minimizem os custos
operacionais e agilizem todo o processo organizacional. Para tanto, um dos instrumentos
utilizados nos ltimos tempos tem sido o planejamento tributrio que, como parte da gesto de
tributos realizada pela controladoria, visa a diminuio, postergao ou anulao dos altos
custos tributrios, principalmente atravs da prtica da eliso fiscal. Este artigo aborda uma
das possveis formas de realizao do planejamento tributrio, sendo ela a utilizao das
operaes de reorganizao societria, atravs de seus institutos de fuso, incorporao e
ciso. Assim, atravs de pesquisa emprica realizada junto a rgos governamentais de
registros empresariais e de pesquisa bibliogrfica, inclusive junto a publicaes na mdia
escrita, objetiva-se demonstrar que vrias empresas estejam utilizando-se dos institutos
citados visando obter vantagens tributrias, tais como a compensao de prejuzos fiscais e a
no tributao das operaes caracterizadas como compra e venda de participao societria,
as quais, no entanto, so substitudas pelas operaes de incorporao e ciso, visando
reduo ou no incidncia de tributos.

1) Introduo
A permanente busca de reduo dos custos empresariais tem encontrado alternativas
eficazes no planejamento tributrio, tendo em vista a elevada carga tributria do pas. So
vrias as formas de realizao de planejamento tributrio. Este trabalho assume
preliminarmente a hiptese de que empresas estejam utilizando as operaes de reorganizao
societria como uma dessas formas de realizao de planejamento tributrio.
Acredita-se que as empresas se utilizem dessa ferramenta visando compensao de
prejuzos fiscais, e, principalmente, substituio das operaes de aquisio de participao
societria pelos institutos de incorporao e ciso, o que resulta na no incidncia de
tributao, a qual, em ocorrendo a operao de aquisio, seria de 15% (Imposto de Renda)
sobre o ganho de capital obtido com a venda. Assim, uma situao de aquisio de uma
grande empresa pode envolver uma exorbitante quantia financeira, o que poderia
conseqentemente resultar numa alta tributao, a qual obviamente as empresas buscam
evitar.
Em termos metodolgicos, para se comprovar tal hiptese, necessrio primeiramente
a compreenso de alguns conceitos fundamentais, tais como: planejamento tributrio,
reorganizao societria e seus institutos (fuso, incorporao e ciso), o que pretendemos
alcanar atravs de minuciosa pesquisa bibliogrfica. Aps o estudo desses conceitos,
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realizou-se pesquisa de campo a fim de, com base em dados concretos, avaliar a veracidade
da hiptese assumida. Para tanto, foram coletados dados referentes a reorganizaes
societrias junto s Juntas Comerciais dos estados de So Paulo e do Rio de Janeiro e junto
empresa de consultoria internacional KPMG Corporate Finance, especializada em operaes
de aquisio e fuso.
Dessa forma, objetiva-se comprovar a hiptese de que as empresas realizam
planejamento tributrio atravs dos institutos de reorganizao societria. Espera-se que este
estudo contribua para o entendimento dos conceitos fundamentais relacionados s operaes
de reorganizao societria como formas elisivas utilizadas pelas empresas e no
desvirtuamento das operaes de aquisio.

2) Reviso Bibliogrfica

2.1) Planejamento Tributrio

Ao analisarmos o conceito de tributao, observamos que uma constante evoluo do
mesmo ao longo do tempo proporcionou profunda mudana de suas caractersticas,
transformando-o de contribuio voluntria em imposio do Estado (NOGUEIRA, 1996,
p. 84).
Dessa forma, vemos hoje que a obrigatoriedade existente acrescida de uma elevada
carga tributria como a atual, impulsiona o contribuinte a buscar alternativas dentro da
legalidade como forma de alcanar o menor custo tributrio possvel, ou at a eliminao do
mesmo.
Essa situao de inquietude do contribuinte levou estruturao daquilo que
conceitua-se como planejamento tributrio, sendo este uma parte integrante da gesto de
tributos. Quanto gesto de tributos e sua execuo pela Controladoria, Padoveze (2003, p.
73) afirma que apesar do forte componente jurdico, o desenvolvimento desta atividade pela
Controladoria impe-se pela natural tendncia de a Contabilidade dispor e utilizar as
informaes relativas aos impostos. Assim, entende-se que cabe Controladoria, dentre
outras funes, a de mensurar e analisar o impacto dos tributos no resultado econmico da
empresa, procurando identificar alternativas que minimizem, de forma legal, os custos
tributrios, o que realizado atravs do planejamento tributrio.
Fabretti (2001a, p. 30) define o planejamento tributrio da seguinte forma: O estudo
feito preventivamente, ou seja, antes da realizao do fato administrativo, pesquisando-se seus
efeitos jurdicos e econmicos e as alternativas legais menos onerosas, denomina-se
Planejamento Tributrio.
Borges (2000, p. 60) traduz o significado do mesmo conceito e a que se destina o
planejamento fiscal:
[...] afigura-se-nos correto conceituar o Planejamento Fiscal como
uma tcnica gerencial que visa projetar as operaes industriais, os
negcios mercantis e as prestaes de servios, visando conhecer as
obrigaes e os encargos tributrios inseridos em cada uma das respectivas
alternativas legais pertinentes para, mediante meios e instrumentos
legtimos, adotar aquela que possibilita a anulao, reduo ou adiamento
do nus fiscal. (grifo nosso)
Ao explicitar a importncia da prtica do planejamento tributrio nos dias atuais,
Huck (1997, p. 148) tambm comenta sua finalidade:
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No mercado competitivo das modernas relaes empresariais, o

processo de planejamento como um todo passou a ser necessidade bsica. O
planejamento tributrio insere-se nesse procedimento amplo e geral que deve
preceder a qualquer novo negcio ou alterao de rumo existente.
To essencial quanto um planejamento econmico, tcnico,
comercial, de mercado etc., o planejamento tributrio aquele que visa a
eficincia em seu campo, ou seja, o menor nus tributrio para o negcio,
dentro dos limites da lei.
Assim, o planejamento tributrio pode ser entendido como um processo de busca de
conhecimentos e instrumentos eficazes e legais, que visa uma economia de tributos atravs da
excluso, reduo ou postergao do nus tributrio.
Um dos principais agentes, seno o maior, que levam adoo do planejamento
tributrio , sem dvida, a elevada carga tributria. Uma pesquisa realizada pela revista
Exame, publicada em sua edio de 5 de setembro de 2001, aponta que a carga tributria
mdia encontrada nos diversos setores de atividade foi de 42,9%. Revela-se ainda que, na
distribuio das riquezas geradas pelas empresas, a maior parcela fica com o governo atravs
dos tributos arrecadados (43%), enquanto a remunerao do capital absorve 34% e os gastos
com pessoal e encargos atingem 23%.
A elevada carga tributria no justifica, contudo, a adoo de formas indiscriminadas
como meio de minimizar o custo tributrio. O planejamento somente ser vlido se utilizar
estrutura e forma jurdica adequada, normal e tipicamente correspondente aos negcios e
atividades da empresa.
A respeito disto, Borges (2001, p. 28) sugere:
[...] importantes regras prticas que outorgam juridicidade a qualquer
planejamento [...]:
- Verificar se a economia de impostos oriunda de ao ou omisso
anterior concretizao da hiptese normativa de incidncia;
- Examinar se a economia de impostos decorrente de ao ou
omisso legtimas;
- Analisar se a economia de impostos proveniente de ao
realizada por meio de formas de direito privado normais, tpicas e
adequadas;
- Investigar se a economia de impostos resultou de ao ou conduta
realizadas igualmente a suas formulaes nos correspondentes documentos e
registros fiscais.
No que tange juridicidade ou legalidade, deve-se observar que cabvel ao
planejamento tributrio a prtica da eliso fiscal, sendo, contudo, impensvel a possibilidade
de evaso fiscal.
Cabe aqui distinguirmos uma prtica da outra, para nossa melhor compreenso. Na
eliso fiscal impede-se a ocorrncia da obrigao tributria, ao haver um planejamento
tributrio que no permite que o agente econmico entre nessa relao fiscal, evitando-se o
fato gerador legal. J na evaso fiscal ocorre uma ao culposa com a inteno de evitar a
obrigao tributria apesar da ocorrncia do fato gerador, ou seja, o contribuinte busca sair da
relao fiscal aps estar inserido na mesma, o que confere ao ato carter de ilegalidade,
constituindo-se em crime contra a ordem tributria.

2.2) Reorganizao Societria

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Atualmente, vrias razes motivam a utilizao das reorganizaes societrias, tais

como: mercadolgicas, econmicas, financeiras, administrativas, tecnolgicas, societrias ou,
ainda, por sua forma desburocratizada de promover alteraes empresariais. Alm dessas
razes, a possibilidade de alcanar benefcios tributrios tem se mostrado um fator decisivo
para a realizao das reorganizaes societrias.
Embora as reorganizaes societrias j venham ocorrendo h algumas dcadas,
podemos notar que at hoje no foi apresentado um conceito claro sobre essas operaes. Os
conceitos existem, porm encontram-se muitas divergncias entre os autores, o que
impossibilita a formao de um conceito nico.
Muniz (1996, p. VII) afirma que Reorganizaes de empresas tm sido praticadas no
Brasil desde h muito, atravs de suas diversas formas, sejam fuses, incorporaes ou
cises. (grifo nosso)
Fabretti (2001b, p. 99) menciona que:
A reestruturao societria pode ser feita de vrias maneiras, tais
como a transformao de um tipo de sociedade para outro, ou pela fuso,
incorporao ou ciso. Esses eventos podem tambm visar concentrao
de poder econmico, razo pela qual alguns deles principalmente a
incorporao, fuso e aquisio [...] (grifo nosso)
Mesmo no havendo uma definio precisa das reorganizaes societrias, verifica-se
que as operaes de fuses, incorporaes ou cises certamente se configuram como tais.
Segundo o art. 228 da Lei das S.A., a fuso definida como a operao pela qual se
unem duas ou mais sociedades para formar sociedade nova, que lhes suceder em todos
direitos e obrigaes.
O art. 227, da Lei das S.A. conceitua a incorporao como sendo a operao pela
qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e
obrigaes.
O conceito de incorporao utilizado no Brasil difere do conceito norte-americano e
europeu que consideram essa operao como um tipo especial de fuso. Assim, importante
compreender ambas as definies para que os dados pesquisados possam ser devidamente
utilizados.
J a ciso assim definida pelo art. 229 da Lei das S/A:
Art. 229. A ciso a operao pela qual a companhia transfere
parcelas do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para
esse fim ou j existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver
verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a
verso.
Uma quantidade significativa de medidas legais foi criada visando incentivar mediante
benefcios fiscais essas operaes. A prpria exposio de motivos, enviada em 1995 pelo
Ministro do Estado da Fazenda ao Presidente da Repblica, enfatiza a importncia das
reorganizaes societrias. Destacamos a seguir, alguns trechos desta Medida Provisria (EM
n. 403/MF):
[...] O programa contempla a criao de linhas especiais de crdito, e
estabelece importantes medidas de incentivo reorganizao administrativa
societria e operacional das instituies que atuam nos mercados financeiro
e de capitais, mediante fuses, incorporaes, cises, desmobilizaes, ou
qualquer outra forma de reestruturao societria e operacional. [...]
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[...] Como forma de incentivar iniciativas de reestruturao

necessrias ao fortalecimento e modernizao do sistema, o texto da Medida
Provisria traz providncias de ordem tributria. Assim, a Medida Provisria
permite a amortizao do gio decorrente de diferena entre o valor pelo
qual houver sido adquirida a participao societria na instituio
incorporada e seu valor patrimonial. [...]
A prpria Constituio Federal de 1988, em seu art. 156, 2, beneficia as operaes
citadas ao referir-se ao imposto sobre transmisso inter vivos:
I no incide sobre a transmisso de bens ou direitos incorporados
ao patrimnio da pessoa jurdica em realizao de capital, nem sobre a
transmisso de bens ou direitos decorrentes de fuso, incorporao, ciso ou
extino de pessoa jurdica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante
do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locao de bens
imveis ou arrendamento mercantil.
Diante do exposto, notamos claramente que a utilizao das operaes de
reorganizao societria atravs dos institutos da fuso, incorporao e ciso teve seu
crescimento amparado por benefcios fiscais. H inclusive justificativas pelo interesse na
concentrao empresarial para alcanar resultados mais interessantes ao mercado no futuro,
formando uma cultura de que tais institutos so utilizados para obteno de benefcios.

3) Levantamento de Dados
A pesquisa realizada buscou confirmar que as operaes de reorganizao societria,
atravs de fuses, incorporaes e cises isoladamente ou em formas combinadas esto
sendo empregadas como forma de planejamento tributrio, visando obter reduo de carga
tributria para as empresas.
Os dados apresentados a seguir foram obtidos junto aos rgos governamentais de
registros empresariais, bem como atravs da mdia escrita, mediante publicao de relatrio
elaborado por empresa especializada em fuses, incorporaes, cises e aquisies.

3.1) Junta Comercial do Estado do Rio de Janeiro JUCERJA

No Estado do Rio de Janeiro, a Junta Comercial JUCERJA atravs de sua pgina
na Internet, divulga os nmeros adiante tabulados, referentes a essas operaes para o perodo
de 1996 a 2003:
Tabela 1 - Quantidade mensal de operaes de incorporao (I) e ciso (C) - 1996 a
2003
1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003
Ms
I C I C I C I C I C I C I C I C
Jan 8 5 17 9 20 8 13 9 15 10 26 11 15 8 21 7
Fev 15 5 18 2 18 8 14 3 12 6 8 3 10 1 13 4
Mar 8 4 15 8 15 6 13 6 4 5 11 10 10 4 5 0
Abr 7 4 15 5 13 3 9 6 12 3 11 1 15 8 6 1
Mai 6 2 5 3 5 6 18 4 9 6 4 3 3 8 5 1
Jun 6 4 9 8 12 8 13 7 10 3 6 5 8 1 5 3
Jul 12 5 13 8 16 22 9 7 8 3 3 8 14 3 10 2
Ago 10 8 12 6 14 15 14 6 26 5 6 10 7 3 11 1
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Set 14 8 16 8 12 7 15 6 7 3 9 3 8 8 10 8
Out 8 4 10 6 16 8 15 10 9 4 9 5 8 3 14 7
Nov 17 7 14 2 14 6 16 1 13 11 6 6 10 3 8 5
Dez 25 8 11 4 13 1 17 9 4 5 7 3 16 5 - -
Total 136 64 155 69 168 98 166 74 129 64 106 68 124 55 108 39
Fonte: JUCERJA

Observa-se que da Tabela 1 constam somente operaes de incorporao e ciso, mas

nenhuma de fuso. Mas como isso pode ser explicado, j que se ouve tanto na mdia notcias
de fuso entre empresas? Indubitavelmente, isso ocorre muitas vezes devido ao
desconhecimento tcnico, no s da mdia em geral, mas at mesmo por parte de jornais e
revistas especializados em tais assuntos.

Grfico 1 - Percentual anual de participao das operaes -

de 1996 a 2003 - JUCERJA

73,47%
69,17%

69,27%
69,20%
68,00%

66,84%
63,16%

60,92%

Incorporao
Ciso
39,08%
36,84%

33,16%
32,00%

30,73%
30,83%
30,80%

26,53%

1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003

No Brasil, a operao de incorporao muitas vezes equivocadamente confundida

com a operao de fuso, a qual consiste na unio de duas ou mais empresas formando uma
nova e nica empresa. Isso se deve ao fato de que, tanto nos Estados Unidos como na Europa,
existam apenas operaes de fuso e ciso, uma vez que a incorporao considerada um tipo
especial de fuso em que no ocorre o surgimento de uma nova empresa, mas sim a
continuao de uma j existente. Assim, muitas vezes denominada fuso o que na realidade
se trata de uma incorporao.
Podemos identificar dois principais fatores que limitam a realizao de fuses no
Brasil: o primeiro a necessidade de abertura de uma nova empresa, o que inclui toda a
burocracia e custos exigidos para tanto. Porm, se compararmos esses custos com os valores
envolvidos em toda a operao, veremos que eles so mnimos; o segundo, e mais importante,
vem a ser a perda dos prejuzos fiscais acumulados, o que do ponto de vista tributrio
extremamente negativo, j que no possibilita a compensao de tais prejuzos. Dessa forma,
sempre que houver prejuzos a serem compensados, a fuso no interessar ao planejamento
tributrio, segundo o que podemos concluir de acordo com art. 514 do RIR/99:
Art. 514. A pessoa jurdica sucessora por incorporao, fuso ou
ciso no poder compensar prejuzos fiscais da sucedida.
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Pargrafo nico No caso de ciso parcial, a pessoa jurdica cindida

poder compensar os seus prprios prejuzos, proporcionalmente parcela
remanescente do patrimnio liquido. (Decreto-lei n 2.341/87, art. 33)
Vemos, assim, que no permitida a compensao de prejuzos em nenhuma das trs
operaes. Contudo, devemos atentar que isso s ocorre em relao sucedida, sendo que no
consta nenhum impedimento desse procedimento em relao sucessora. Assim, nas
operaes de incorporao e ciso possvel a compensao de prejuzos fiscais da empresa
sucessora. No entanto, em caso de fuso a empresa sucessora ser sempre uma empresa nova,
no havendo nunca prejuzos a serem compensados, o que inibe a operao em termos destes
benefcios tributrios.
Analisando-se os dados coletados, observa-se que no total do perodo as
incorporaes representaram 67,28% do total das operaes, enquanto as cises
corresponderam a 32,72%. Isso representa uma relao mdia de 2,06 incorporaes para
cada ciso. Constata-se uma tendncia desse comportamento, excetuando-se os anos de 1998
e 2001, quando, devido a meses atpicos, a relao mdia diminuiu para 1,71 e 1,55
respectivamente.
Evidencia-se assim, uma preferncia pela operao de incorporao, a qual
representa, na mdia, mais que o dobro das operaes de ciso. J a fuso propriamente dita
no apresentou nenhuma ocorrncia sequer nesse Estado, durante os anos pesquisados.

3.2) Junta Comercial do Estado de So Paulo - JUCESP

Os dados obtidos na Junta Comercial do Estado de So Paulo foram os seguintes.
Tabela 2 - Quantidade de operaes por tipo - 1999 a 2003
1999 2000 2001 2002 2003 Mdia
Operaes
Qtd. % Qtd. % Qtd. % Qtd. % Qtd. % Qtd. %

Fuso 10 0,8 - - 16 0,8 6 0,3 2 0,1 7 0,4

Incorporao 811 65,2 822 72,1 1.530 79,0 1.353 74,4 1.502 69,6 1.204 72,1

Ciso 422 34,0 318 27,9 391 20,2 460 25,3 655 30,3 449 27,5
Total 1.243 100,0 1.140 100,0 1.937 100,0 1.819 100,0 2.159 100,0 1.660 100,0
Fonte: JUCESP
De acordo com os dados obtidos, observa-se que, no total do perodo, as incorporaes
representaram 72,1% das operaes, as cises 27,5%, enquanto as fuses corresponderam a
irrisrios 0,4%. Assim, a relao mdia entre incorporaes e cises de 2,68 para o total do
perodo.
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Grfico 2 - Quantidade de operaes por tipo - de1999 a 2000 - JUCESP

1600
1400
1200 Fuso
1000
800 Incorporao
600 Ciso
400
200
0
99 00 01 02 03 di a
19 20 20 20 20 M

importante destacar que essa relao mdia de 2,68 incorporaes para cada ciso
mdia ainda maior do que a observada em relao aos dados obtidos junto JUCERJA,
reflete a ocorrncia de uma maior concentrao de empresas, j que a incorporao presta-se
exatamente a isso, seja por racionalizao operacional, reduo de custos, maior facilidade na
gesto financeira etc. J a ciso aparentemente representaria exatamente o oposto, ou seja, a
desconcentrao de empresas. Porm, muitas vezes a ciso pode ser instrumento de
concentrao de empresas, ao permitir a formao de grupo empresarial, o qual possibilitaria
um crescimento pela diversificao da comercializao no mercado.
A opo pela ciso deve levar em conta ainda a compensao de prejuzos
acumulados, que s ser possvel quando a ciso for parcial, sendo que, mesmo assim, a
compensao ser proporcional ao patrimnio liquido no vertido para a outra empresa.
Segundo os motivos expostos, nota-se um maior interesse pelo uso do instituto da
incorporao, uma vez que, havendo justificativas diversas e no somente a tributria, a
incorporadora poder compensar prejuzos, quando ela for tanto sucessora quanto deficitria.
Essa operao, segundo o entendimento da Cmara Superior de Recursos Fiscais do
Ministrio da Fazenda, que a ltima instncia em termos de julgamento dos processos
administrativos fiscais da Secretaria da Receita Federal, plenamente aceita conforme
Acrdo n 01.756, de 1994:
Incorporao de superavitria por deficitria Incomprovada a
ocorrncia de simulao na operao de incorporao de uma empresa
superavitria por uma deficitria, podem os prejuzos fiscais desta serem
compensados com os lucros futuros daquela, no futuro, observado o prazo
legal, posto no haver vedao legal.
Em pesquisa realizada junto JUCESP, foram levantados dados histricos de 32
empresas, as quais teriam alguma probabilidade de ter participado de alguma modalidade de
reorganizao societria atravs dos institutos de fuso, incorporao e ciso. Apresentamos a
seguir as seguintes informaes:

Tabela 3 Operaes de reorganizao societria e aquisio

realizadas por 32 empresas no estado de SP

Operaes isoladas ou Quantidade Participao Quantidade Participao

combinadas de empresas no total % de processos no total %
Incorporao 9 33,33 28 45,89
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Ciso 8 29,63 17 27,87

Fuso/aquisio 1 3,71 1 1,64
Incorporao/ciso 3 11,11 6 9,84
Ciso/incorporao 4 14,80 7 11,48
Ciso/aquisio 1 3,71 1 1,64
Aquisio/incorporao 1 3,71 1 1,64
Total com operaes 27 100,00 61 100,00
Total sem operaes 5 - - -
Fonte: JUCESP

Segundo a pesquisa, apenas trs empresas participaram de operaes de aquisio, em

combinao com fuso, ciso e incorporao, sendo uma em cada tipo, o que corresponde a
11,13% do total das empresas reestruturadas pesquisadas. Em relao ao quantitativo de
processos temos tambm apenas trs, o que representa 4,92% do total de processos apurados.
Com isso, observa-se que as operaes de aquisio, ao representarem menos de 5%
dos processos, denotam que mais de 95% dos mesmos deveriam se referir a reestruturaes de
empresas do mesmo grupo empresarial, fato este que no corresponde realidade.

Grfico 3 - Participao das empresas por tipo ou combinao de operaes

Incorporao Ciso 29,63%

33,33%

Ciso/aquisio Fuso/aquisio
3,71% 3,71%
Ciso/incorpo- Incorporao/
rao 14,80% ciso 11,11%

Notamos ainda que as empresas que passaram por processos de aquisio o fizeram
uma nica vez cada uma, o que nos mostra uma falta de habitualidade a operaes de
reestruturao, as quais mantm uma mdia de 2,42 processos por empresa.
Podemos analisar tambm a mdia de processos para cada pessoa jurdica, de acordo
com cada tipo de operao:
Incorporao ...............................................3,11
Ciso ...........................................................2,12
Incorporao/ciso......................................2,00
Ciso/incorporao .....................................1,75
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Grfico 4 - Participao dos processos por tipo ou combinao de operaes

Incorporao Ciso
45,89% 27,87%

Fuso/aquisio
Aquisio/
1,64%
incorporao
1,64% Incorporao/
Ciso/aquisio Ciso/incorpora-
o 11,48% ciso 9,84%
1,64%

Demonstra-se assim, a clara preferncia pela operao de incorporao, seja de fato

pela incorporao pura de empresa do mesmo grupo econmico, seja pelos benefcios fiscais
alcanados no obtidos em operaes de aquisio, alm da tributao dos ganhos de
capital, permitindo assim, as transferncias de patrimnio.
Como se observa, a operao de ciso aparece em segundo lugar. Isso se deve
especialmente flexibilizao que ela apresenta em relao venda de ativos, especfica dos
casos de ciso parcial.
A incorporao combinada com a ciso, com mdia de dois processos por empresa,
sem dvida muito utilizada nas vendas de sociedades sem apurao de resultado tributrio.
Em uma operao normal de compra e venda incide a tributao de 15% de Imposto
de Renda sobre o ganho de capital apurado com a venda da empresa. J na operao de
incorporao tal tributao pode ser reduzida ou at mesmo eliminada atravs do
planejamento tributrio, o que torna a operao bastante atrativa s empresas.
Aps a incorporao realizada uma ciso parcial onde ocorre a sada dos scios da
empresa anteriormente incorporada para uma nova empresa, constituda por ativos lquidos e,
algumas vezes, por imveis locados empresa cindida. Assim, os demais ativos e passivos da
empresa anteriormente incorporada passaro a ser de propriedade da parcela remanescente da
empresa incorporadora cindida parcialmente.
A combinao da ciso com a incorporao, que a de menor utilizao, tambm
utilizada em negociaes comerciais, desmembrando parte da empresa e disponibilizando-a
para a venda, a qual ser posteriormente negociada na incorporao, atravs da troca de aes.
De acordo com todos os dados pesquisados, constatou-se que as operaes de
reorganizao societria no declaradas como de aquisio, mesmo sendo utilizadas com este
efeito, so as mais praticadas pelas empresas, o que se confirma tanto pela sua participao
em relao ao total de empresas quanto pela participao em relao ao total de processos.
Assim, verifica-se que os tipos preferidos de operao so a incorporao e a ciso,
que, se somadas, compem quase 63% das empresas e aproximadamente 74% dos processos.
J as combinaes de ciso/incorporao e incorporao/ciso, quando somadas,
representam uma menor ocorrncia, sendo esta de aproximadamente 26% para as empresas e
de 21% para os processos, o que, acredita-se, se deva ao fato de que essas operaes
apresentam uma grande complexidade nas etapas do processo de reorganizao societria
como um todo.
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3.3) Relatrio da KPMG Corporate Finance sobre fuses e aquisies no Brasil

Foram analisados ainda dados referentes a fuses e aquisies realizadas no Brasil,
obtidos atravs de relatrios apresentados na Internet pela empresa de consultoria
internacional especializada em operaes de aquisio e fuso KPMG Corporate Finance.
Os dados apontam a evoluo dessas operaes no perodo de 1994 a 2003, conforme Tabela
4:

Tabela 4 - Fuses e aquisies - 1994 a 2003

Entre Com
Ano empresas participao Total
nacionais de estrangeiras
1994 81 94 175
1995 82 130 212
1996 161 167 328
1997 168 204 372
1998 130 221 351
1999 101 208 309
2000 123 230 353
2001 146 194 340
2002 143 84 227
2003 116 114 230
Total 1.251 1.646 2.897
Fonte: KPMG - Corporate Finance
Antes de qualquer anlise, destaca-se que, conforme explicado anteriormente, as
operaes de fuso e aquisio apresentadas envolvem tambm as de incorporao e ciso, j
que a nomenclatura e conceituao internacionais diferem da brasileira. Invariavelmente,
esses dados so de grande importncia, por determinarem o quantitativo de aquisies
realizadas atravs de operaes de reorganizao societria.

Grfico 5 - Fuses e aquisies - de 1994 a 2003 - KPMG

250
225
200
175 Entre empresas
150 nacionais
125
100 Com participao de
75 estrangeiras
50
25
0
94
95
96
97
98
99
00
01
02
03
19
19
19
19
19
19
20
20
20
20

Observamos que foram realizadas em mdia 290 operaes por ano, das quais em
56,82% houve a participao de empresas estrangeiras, e 43,18% envolveu somente empresas
nacionais.
 12

Ainda segundo dados fornecidos pela KPMG, a participao por pas no perodo de
1993 a 2000 apresentou a seguinte ocorrncia nessas operaes:

Tabela 5 Participao dos principais pases nas fuses e

aquisies em empresas brasileiras de 1993 a 2000

Pas %
Estados Unidos 35,0
Frana 8,5
Reino Unido 5,0
Alemanha 4,5
Argentina 4,5
Itlia 4,0
Outros 38,5
Total 100,0
Fonte: KPMG - Corporate Finance

Os relatrios dispem tambm de dados referentes participao dos estados

brasileiros naquelas operaes:

Tabela 6 Participao dos estados no total de fuses e aquisies

2001 2002 2003 Mdia
Estado/Ano
%
SP 38,8 35,4 48,6 40,9
RJ 13,8 6,9 14,9 11,9
MG 6,1 6,9 8,8 7,3
RS 6,4 7,2 2,8 5,5
BA 4,6 5,5 5,2 5,1
PR 2,8 3,6 5,2 3,8
outros 27,5 34,5 14,5 25,5
Total 100,0 100,0 100,0 100,0
Fonte: KPMG - Corporate Finance
Na tabela a seguir foram cruzados os dados coletados nas Juntas Comerciais,
referentes ao total de operaes, com os dados fornecidos pela KPMG, os quais trazem o total
de operaes de aquisio. Pode-se dessa forma, conhecer o volume de operaes que,
embora tenham sido classificadas como incorporaes ou cises, tratam-se na verdade de
operaes de aquisio.
Tabela 7 - Operaes envolvendo aquisies - 2000 a 2003
Rio de Janeiro So Paulo
Ano Total de Operaes com Total de Operaes com
Operaes Aquisies Operaes Aquisies
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2000 193 43 1.140 154

2001 174 39 1.937 152
2002 179 40 1.819 107
2003 147 33 2.159 121
Total 693 155 7.055 534
% 100,00 22,37 100,00 7,57
Fonte: dados identificados na pesquisa

V-se com isso, que cerca de 22% das operaes realizadas no Rio de Janeiro,
consideradas como incorporaes ou cises, tratam-se de operaes de aquisio. No estado
de So Paulo, a quantidade de operaes correspondentes a aquisies de cerca de 7,5% do
total das operaes. Se considerarmos uma mdia referente aos dois estados pesquisados,
temos que quase 15% das operaes ditas incorporaes ou cises so, na realidade,
operaes de aquisio de empresas.
Assim, conforme a hiptese deste estudo, fica comprovada a utilizao das operaes
de reorganizao societria nas aquisies de empresas sobretudo atravs dos institutos de
incorporao e ciso seja por grupos nacionais ou mesmo estrangeiros.

3.4) A utilizao das reorganizaes societrias no planejamento tributrio

Conforme pudemos constatar atravs das pesquisas anteriormente apresentadas,
observamos que as operaes de reorganizao societria so tambm utilizadas com vistas ao
planejamento tributrio para obteno de reduo da carga tributria.
As palavras de Bulgarelli (2000, p. 197) nos ajudam a comprovar esse interesse
tributrio contido nas reorganizaes societrias:
[...] hoje, no mais se duvida que se insere na sistemtica grupal,
ocorrendo por variados motivos, e no apenas pela inteno pura e
simplesmente de crescer, ou seja, tambm para evitar sanes das leis
antitrustes, em termos de eliminao da concorrncia ou mesmo por
motivos fiscais. (grifo nosso).
Weston e Brigham comentam em seu livro Fundamentos da Administrao
Financeira (2000, p. 883) sobre o estimulo que as consideraes fiscais representam s
fuses, as quais englobam tambm as incorporaes, segundo o conceito americano:
As consideraes fiscais tm estimulado uma srie de fuses. Por
exemplo, uma empresa que altamente lucrativa e se encontra na faixa de
alquota fiscal mais alta poderia adquirir uma empresa com grandes perdas
fiscais acumuladas e, ento, utilizar essas perdas para imunizar a
cobrana de impostos. (grifo nosso).
Um exemplo concreto de incorporao narrado por Champaud, apud Bulgarelli
(2000, p. 197), ilustra muito bem o enfoque dessa operao no planejamento tributrio:
[...] Bank of Amrica, que assumiu o controle de um cinema para se
reembolsar de um emprstimo, embora o cinema fosse deficitrio; para se
compensar, tratou que fosse incorporado por uma empresa de sabo
altamente lucrativa tambm pertencente ao grupo, deduzindo esta os
prejuzos do cinema. (grifo nosso).
Os benefcios tributrios no so extensivos somente s empresas que realizam as
reorganizaes societrias, mas tambm s pessoas fsicas, tais como os scios, pertencentes a
 14

tais empresas. Este aspecto confirmado por Magalhes (1980) que em sua dissertao de
mestrado Equivalncia Patrimonial nas Consolidaes de Fuses e Incorporaes afirma:
O resultado da fuso/incorporao, quando a operao efetuada
atravs da consolidao pelo valor da equivalncia patrimonial,
praticamente no afeta a situao das pessoas fsicas. O montante de aes
que as pessoas fsicas tinham nas empresas componentes, praticamente, ser
o mesmo na empresa resultante, no produzindo acrscimo patrimonial, e,
por conseguinte, no produzindo nenhuma alterao fiscal.
Segue abaixo uma simulao do que ocorre com os prejuzos fiscais nas
reorganizaes societrias atravs dos institutos da fuso, da incorporao e da ciso, onde
pode-se notar claramente a motivao tributria na escala de preferncia destas operaes,
conforme apurado na pesquisa:
Tabela 8 Simulao do prejuzo fiscal nos vrios tipos de operaes
EMPRESA A EMPRESA B EMPRESA
OPERAES
DEFICITRIA SUPERAVITRIA RESULTANTE
Empresa C Lucro $
FUSO Prejuzo $ 1.000.000 Lucro $ 500.000
500.000
INCORPORAO Empresa B Lucro $
Prejuzo $ 1.000.000 Lucro $ 500.000
De A por B 500.000
INCORPORAO Empresa A Prejuzo
Prejuzo $ 1.000.000 Lucro $ 500.000
De B por A $ 500.000
Empresa A prejuzo
CISO PARCIAL $ 800.000
Prejuzo $ 1.000.000
(20%) da empresa A Empresa C Prejuzo
$ 200.000

De acordo com as diversas citaes apresentadas e a tabela acima podemos ento

demonstrar a existncia do interesse tributrio em muitas das operaes de reorganizao
societria realizadas, pois nota-se claramente pelos dados da pesquisa realizada que os
institutos de incorporao e ciso, os quais permitem a compensao de prejuzos fiscais, so
bem mais utilizados, sendo abandonado o instituto da fuso, o qual no possibilita tal
compensao tributria.

5) Concluso
Ao longo desse estudo pudemos constatar a importncia que as reorganizaes
societrias tm alcanado no mundo empresarial nos ltimos tempos, utilizando-se
principalmente dos institutos da incorporao e da ciso.
Vimos ainda que tal importncia se deve a vrios fatores, sejam eles mercadolgicos,
econmicos, financeiros, administrativos, tecnolgicos, societrios ou mesmo pela forma
desburocratizada com que essas operaes promovem alteraes empresariais. Porm, a
possibilidade para as empresas de alcanar benefcios tributrios tornou-se o motivo de maior
relevncia para a realizao das reorganizaes societrias, tendo em vista a elevada carga
tributria no Brasil e a conseqente necessidade de reduo do custo tributrio para a
manuteno da competitividade das empresas no mercado.
 15

Evidentemente, para que as operaes de reorganizao societria sirvam de

instrumento ao planejamento tributrio imprescindvel que no se incorra em simulao ou
em evaso fiscal, o que configuraria ao ato praticado pleno carter de ilegalidade.
Assim, diante de todo o contedo apresentado pudemos considerar os seguintes
aspectos:
As operaes de reorganizao societria so utilizadas pelas empresas como um
instrumento para o planejamento tributrio, especialmente atravs dos institutos da
incorporao e da ciso, de forma isolada ou combinada, conforme pudemos
constatar atravs das pesquisas apresentadas;
As operaes de incorporao e ciso so utilizadas pelas empresas para realizar,
na verdade, operaes de aquisio. Dessa forma, evita-se a tributao do imposto
de renda sobre a apurao de ganho de capital da operao que na realidade se
constitui como uma operao de compra e venda. Assim, a economia tributria
para a empresa, em caso de ganho de capital, ser de 15% sobre o mesmo, de
acordo com a legislao do imposto de renda;
Os prejuzos fiscais podem ser compensados em situaes especficas atravs
desses dois institutos. Na incorporao poder ser realizada a compensao quando
houver a incorporao de uma empresa superavitria, com lucros acumulados, por
uma deficitria - que possuir prejuzos acumulados. Embora esta seja uma situao
atpica, perfeitamente possvel, se a justificativa econmica da operao no for
unicamente a de beneficiar-se tributariamente. Em caso de ciso, poder haver a
compensao de prejuzos quando a ciso for parcial, sendo permitido que a
empresa cindida compense seus prprios prejuzos de forma proporcional parcela
remanescente do patrimnio liquido.

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