RESPOSTA À CONSULTA TRIBUTÁRIA 23831/2021, de 05 de agosto de 2021.

Disponibilizado no site da SEFAZ em 06/08/2021

Ementa

ICMS – Obrigações acessórias – Atividade concomitante com a de depósito de

mercadoria de terceiros – Saída de mercadoria depositada diretamente para terceiro –
Emissão de Nota Fiscal – CFOP.

I. Não há impedimento para que as mercadorias de um determinado contribuinte sejam

armazenadas em estabelecimento de terceiro, não constituído como ou equiparado a
armazém geral (Decreto Federal nº 1.102, de 21-11-1903) ou operador logístico
(Portaria CAT-31/2019). Nessa hipótese, as operações de remessa a esse título, e os
respectivos retornos, sujeitam-se às regras gerais do ICMS.

II. Na hipótese de armazenagem de produto da mesma natureza dos pertencentes ao

estabelecimento depositante, esse deverá mensurar perfeitamente a quantidade que lhe
pertence, sendo possível distingui-la daquela de propriedade de terceiros.

III. Deverá, para cada tipo de armazenagem (própria e a de terceiros), manter

escriturações distintas de forma que possa perfeitamente caracterizar e individualizar as
obrigações tributárias referentes a cada uma dessas atividades, sendo capaz de
demonstrar à eventual fiscalização externa, qual o estoque próprio e o estoque de
terceiros.

IV. Na saída da mercadoria depositada, diretamente para o destinatário final (cliente da

depositante), o estabelecimento depositário paulista deve emitir Nota Fiscal de “Retorno
Simbólico de Mercadoria”, tendo como destinatário o estabelecimento depositante, com
o respectivo destaque do ICMS e com o CFOP 5.907 (“Retorno simbólico de mercadoria
depositada em depósito fechado ou armazém geral).

V. O depositante deverá emitir Nota Fiscal ao destinatário final, também com destaque
do imposto quando devido (calculado sobre o valor da venda) e CFOP 5.105/6.105
(“Venda de produção do estabelecimento, que não deva por ele transitar”), que
acompanhará o transporte das mercadorias juntamente com o CT-e emitido pela
empresa responsável pelo transporte, em face da depositante vendedora.

Relato

1. A Consulente, que tem como atividade principal a “Fabricação de intermediários para

fertilizantes” (CNAE 20.12-6/00), apresenta consulta sobre a possibilidade de
estabelecimento não constituído como armazém-geral armazenar mercadorias de terceiros
na hipótese desse possuir produtos idênticos aos que serão depositados pela Consulente.

2. Informa que, no processo produtivo que realiza para a fabricação de seus fertilizantes,
ocorre uma reação química na qual resulta no gesso, um coproduto, visto se tratar de
mercadoria secundária gerada durante seu processo produtivo que pode ser

comercializado.
3. Todavia, em virtude do impacto causado pelo grande volume desse coproduto, a
Consulente vem estudando diversos meios de reutilização do resíduo através da
comercialização e, em virtude da restrição de espaço físico e do grande volume de
produção operacional, entre outras dificuldades, pretende depositar o mencionado produto
em estabelecimento de terceiro contribuinte do ICMS, o qual está localizado também no
Estado de São Paulo e exerce, entre outras atividades secundárias, a de “depósitos de
mercadorias para terceiros, exceto armazéns gerais e guarda móveis” (CNAE nº 5211-
7/99).

4. Acrescenta, também, que planeja realizar a venda desse produto e que a saída ocorra
diretamente do depositário ao destinatário final por questões logísticas e até econômicas,
pois o retorno físico da mercadoria ao estabelecimento da Consulente resultaria num
aumento considerável do valor do frete podendo inclusive inviabilizar a operação.

5. Aponta alguns dispositivos que geram as dúvidas, inclusive mencionado artigos

relacionados às operações que envolvem armazéns-gerais.

6. Posteriormente, expõe seu entendimento no sentido de que embora apesar da ausência

de previsão expressa na legislação tributária, não existe óbice para que empresa e/ou
estabelecimento não constituído como armazém geral exerça a atividade de armazenagem
de produtos de terceiros, sendo a única limitação relacionada à adoção dos procedimentos
previstos nos incisos I e III do artigo 7º da Parte Geral e nos artigos 6º a 20 do Anexo VII
do Regulamento do ICMS - RICMS/2000.

7. Entende, também, que os produtos de terceiros podem ser armazenados em conjunto

com produtos idênticos pertencentes à própria empresa armazenadora, desde que seja
possível comprovar a quantidade pertencente a cada empresa e que a empresa
armazenadora poderá comercializar produtos análogos aos que armazena, ao passo que
aos armazéns gerais é vedado exercer o comércio de mercadorias idênticas às que se
propõem a receber em depósito, conforme dispõe o § 4º do artigo 8º do Decreto nº
1.102/1903.

8. Além disso, que também poderá proceder inclusive com a saída do produto diretamente
do depósito ao destinatário final adquirente da mercadoria que comprará o material da
Consulente levando em consideração o fato do depósito ser mais próximo de seu
estabelecimento, isso por razões logísticas que não justificariam o retorno físico da
mercadoria ao estabelecimento da Consulente para que então fosse remetido ao terceiro.
Para isso, em relação a emissão de documentos fiscais na venda dos produtos
depositados, entende que serão aplicadas por analogia as disposições pertinentes aos
armazéns gerais, o que no presente caso consiste nos documentos fiscais da operação de
venda à ordem sendo que o estabelecimento depositário emitirá a Nota Fiscal de retorno
simbólico para a Consulente, que como depositante emitirá a Nota Fiscal de venda para o
adquirente (terceiro), indicando que o produto sairá do depósito.

9. Transcreve Resposta à Consulta emitida por essa Consultoria Tributária na qual alega
que há o posicionamento favorável tanto ao exercício da atividade de armazenagem de
produtos de terceiros por empresas e estabelecimentos não constituídos como armazém


geral como da possibilidade da saída do produto depositado em terceiros, diretamente ao
destinatário final (cliente da Consulente) sem que essa mercadoria retorne fisicamente ao
estabelecimento depositante, mesmo não sendo o depositário um armazém geral.

10. Diante de todo o exposto, questiona:

10.1. É correto afirmar que uma empresa e/ou estabelecimento não constituído como
armazém geral pode armazenar mercadorias de terceiros?

10.2. Caso a resposta acima seja afirmativa, é correto afirmar que os produtos de
terceiros podem ser armazenados em conjunto com produtos idênticos pertencentes à
própria empresa armazenadora, desde que seja possível comprovar a quantidade
pertencente a cada empresa através de controles?

10.3. É correto afirmar que uma empresa e/ou estabelecimento não constituído como
armazém geral poderá dar saída dos produtos depositados diretamente a um terceiro sem
que a mercadoria retorne fisicamente ao estabelecimento da depositante?

10.4. Caso a resposta acima seja afirmativa, poderá a Consulente proceder da seguinte
forma: (i) na saída da mercadoria depositada, diretamente para o destinatário final
(cliente da Consulente), o estabelecimento depositário paulista deve emitir Nota Fiscal de
“Retorno Simbólico de Mercadoria”, tendo como destinatária a Consulente
(estabelecimento depositante), com o respectivo destaque do ICMS quando devido, e com
o CFOP 5.949; (ii) Além disso, a Consulente deverá emitir Nota Fiscal ao destinatário final
a título de venda, também com destaque do imposto quando devido (calculado sobre o
valor da venda) e CFOP 5.105 ou CFOP 6.105, que acompanhará o transporte das
mercadorias juntamente com o CT-e emitido pela empresa responsável pelo transporte,
mencionando em dados adicionais que a mercadoria sairá diretamente do depósito. O
depósito não emitirá Nota Fiscal para entrega da mercadoria ao cliente da Consulente, a
mercadoria será acompanhada pela Nota Fiscal de venda por ela emitida?

10.5. Caso não esteja correta a forma de emissão, como as Notas Fiscais poderão ser
emitidas?

Interpretação

11. Preliminarmente, destaca-se que a Consulente não deixa totalmente claro sobre qual
modalidade de depósito que o estabelecimento depositário pretende operar. No entanto,
pelo relato apresentado, parte-se da premissa que o estabelecimento depositário parceiro
pretende operar sob a modalidade genérica de depósito para terceiros (modalidade esta
sujeita às regras gerais do ICMS) e não sob a modalidade de operador logístico
(modalidade sujeita ao regime da Portaria CAT-31/2019) ou tampouco sob a modalidade
de armazém geral (disciplinado pelo Decreto Federal nº 1.102, de 21-11-1903 e sujeito ao
tratamento tributário dos incisos I e III do artigo 7º e do Anexo VII, ambos do
RICMS/2000).

12. Nesse ponto, salienta-se que, ainda que o estabelecimento depositário não esteja
constituído como operador logístico, nos termos da Portaria CAT-31/2019, ou como
armazém geral, nos termos do Decreto Federal nº 1.102, de 21-11-1903, isso não o
impede de receber para depósito mercadorias de outro contribuinte. No entanto, a saída

para depósito em estabelecimento de terceiro bem como o respectivo retorno ao
estabelecimento depositante, ou ainda a saída para outro estabelecimento por conta e
ordem do depositante, são hipóteses de incidência do ICMS (RICMS/2000, artigos 1º, I, e
2º, I) e devem se sujeitar às regras gerais do imposto, observado os termos da legislação
vigente.

13. Contudo, nos casos em que o estabelecimento depositante também possua em seu
estabelecimento mercadoria idêntica a que será depositada pela Consulente, a princípio,
seria necessário individualizar as mercadorias próprias daquelas depositadas para
terceiros.

13.1.   Assim, considerando a situação específica em que a Consulente pretende depositar

mercadoria cuja natureza do produto é exatamente a mesma da existente do
estabelecimento depositário, esse deverá mensurar perfeitamente a quantidade que lhe
pertence e aquela de propriedade de terceiros, no caso, da Consulente.

13.2.    Além disso, deverá, para cada tipo de armazenagem (própria e a de terceiros),
manter escriturações distintas de forma que possa perfeitamente caracterizar e
individualizar as obrigações tributárias referentes a cada uma dessas atividades. Desse
modo, o estabelecimento depositário deverá ser capaz de demonstrar à eventual
fiscalização externa, qual o estoque próprio, e o estoque de terceiros.

14. Ressalte-se, também, que, considerando que no caso narrado os estabelecimentos

depositante e depositário situam no Estado de São Paulo, esta Consultoria Tributária tem
o entendimento de que o estabelecimento depositário, embora não constituído como
armazém-geral, poderá realizar a saída dos produtos depositados diretamente a um
terceiro, por conta e ordem do estabelecimento depositante (Consulente), sem a
necessidade de que a mercadoria retorne fisicamente a este estabelecimento.

14.1. Assim, com relação à documentação que acoberta a remessa das mercadorias
depositadas temos que:

14.2. Na saída da mercadoria depositada, diretamente para o destinatário final (cliente da

Consulente), o estabelecimento depositário paulista deve emitir Nota Fiscal de “Retorno
Simbólico de Mercadoria”, tendo como destinatária a Consulente (estabelecimento
depositante), com o respectivo destaque do ICMS e com o CFOP 5.907 (“Retorno
simbólico de mercadoria depositada em depósito fechado ou armazém geral). Além disso,
a Consulente deverá emitir Nota Fiscal ao destinatário final, também com destaque do
imposto quando devido (calculado sobre o valor da venda) e CFOP 5.105/6.105 (“Venda
de produção do estabelecimento, que não deva por ele transitar”), que acompanhará o
transporte das mercadorias juntamente com o CT-e emitido pela empresa responsável
pelo transporte, em face da depositante vendedora.

14.3. Caso ocorra saída da mercadoria depositada em retorno ao estabelecimento do

depositante (Consulente), o estabelecimento depositário deverá emitir a correspondente
Nota Fiscal com o destaque do ICMS e com o CFOP 5.906 (“Retorno de mercadoria
depositada em depósito fechado ou armazém geral”).

15. Realizados estes esclarecimentos, consideramos dirimidas as dúvidas da Consulente.

A Resposta à Consulta Tributária aproveita ao consulente nos termos da legislação vigente.

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Deve-se atentar para eventuais alterações da legislação tributária.