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MÓDULO 11
1. Os agentes responsáveis pelo procedimento de
contratação;
2. Gestão de Riscos
Observação 1.INSTRUÇÃO NORMATIVA SEGES /ME Nº 75, DE 13 DE
AGOSTO DE 2021. Estabelece regras para a designação e atuação dos
fiscais e gestores de contratos nos processos de contratação direta,
de que dispõe a Lei nº 14.133, de 1º de abril de 2021, no âmbito da
Administração Pública federal direta, autárquica e fundacional.
Responsabilidade da Alta Administração do Órgão ou entidade
Art. 11, Parágrafo único. A alta administração do órgão ou entidade
é responsável pela governança das contratações e deve implementar
processos e estruturas, inclusive de gestão de riscos e controles
internos, para avaliar, direcionar e monitorar os processos
licitatórios e os respectivos contratos, com o intuito de alcançar os
objetivos estabelecidos no caput deste artigo, promover um
ambiente íntegro e confiável, assegurar o alinhamento das
contratações ao planejamento estratégico e às leis orçamentárias e
promover eficiência, efetividade e eficácia em suas contratações.
Observação 1.art. 11 – Governança (AMORIM p.95)
Merece aplausos a preocupação dos legisladores em erigir a
governança como um dos pilares das contratações públicas,
conferindo à “alta administração do órgão ou entidade”, nos termos
do parágrafo único do art. 11, a responsabilidade por “implementar
processos e estruturas, inclusive de gestão de riscos e controles
internos, para avaliar, direcionar e monitorar os processos
licitatórios e os respectivos contratos” em vista dos objetivos da
licitação previstos no caput do mesmo art. 11. Cumpre também à
alta administração a promoção de “um ambiente íntegro e confiável”
para “assegurar o alinhamento das contratações ao planejamento
estratégico e às leis orçamentárias e promover eficiência, efetividade
e eficácia em suas contratações” (BRASIL, 2021c).
Conforme o inciso I do art. 2º da Portaria Seges 8.678/2021, a alta
administração é a instância composta por “gestores que integram o
nível executivo do órgão ou da entidade, com poderes para
estabelecer as políticas, os objetivos e conduzir a implementação da
estratégia para cumprir a missão da organização” (BRASIL, 2021d)
Estabelecimento das competências no Regulamento para os
responsáveis pela licitação
Art. 8º § 3º As regras relativas à atuação do agente de contratação e
da equipe de apoio, ao funcionamento da comissão de contratação
e à atuação de fiscais e gestores de contratos de que trata esta Lei
serão estabelecidas em regulamento, e deverá ser prevista a
possibilidade de eles contarem com o apoio dos órgãos de
assessoramento jurídico e de controle interno para o desempenho
das funções essenciais à execução do disposto nesta Lei.

Segregação de funções
§ 1º A autoridade referida no caput deste artigo deverá observar o
princípio da segregação de funções, vedada a designação do mesmo
agente público para atuação simultânea em funções mais suscetíveis
a riscos, de modo a reduzir a possibilidade de ocultação de erros e
de ocorrência de fraudes na respectiva contratação.
Requisitos para designação dos agentes responsáveis pela licitação
Art. 7º Caberá à autoridade máxima do órgão ou da entidade, ou a
quem as normas de organização administrativa indicarem, promover
gestão por competências e designar agentes públicos para o
desempenho das funções essenciais à execução desta Lei que
preencham os seguintes requisitos:
I - sejam, preferencialmente, servidor efetivo ou empregado público
dos quadros permanentes da Administração Pública;
II - tenham atribuições relacionadas a licitações e contratos ou
possuam formação compatível ou qualificação atestada por
certificação profissional emitida por escola de governo criada e
mantida pelo poder público; e
III - não sejam cônjuge ou companheiro de licitantes ou contratados
habituais da Administração nem tenham com eles vínculo de
parentesco, colateral ou por afinidade, até o terceiro grau, ou de
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natureza técnica, comercial, econômica, financeira, trabalhista e
civil.
O agente de contratação
Art. 8º A licitação será conduzida por agente de contratação, pessoa
designada pela autoridade competente, entre servidores efetivos ou
empregados públicos dos quadros permanentes da Administração
Pública, para tomar decisões, acompanhar o trâmite da licitação, dar
impulso ao procedimento licitatório e executar quaisquer outras
atividades necessárias ao bom andamento do certame até a
homologação.
Observação 1.Corrente 01 - Por tratar-se de matéria correlata à
organização interna de pessoal e gestão administrativa dos entes
federados e que não integram o processo licitatório propriamente
dito, em nossa opinião o requisito quanto ao caráter efetivo do
provimento do servidor tratar-se-ia de norma específica, sendo
aplicável de antemão apenas no âmbito da União, admitindo-se,
pois, previsão distinta na legislação de Estados e Municípios.
(AMORIM p.98)
Observação 2.Talvez se possa depreender do caput do art. 8º da NLL
que norma geral seja a regra de condução unipessoal dos processos
licitatórios, consagrando o modelo de sucesso adotado no pregão
(art. 3º , IV, da Lei 10.520/2002)
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Quadro resumo agentes de contratação (AMORIM p.99) Observação 1.A bem da verdade, trata-se apenas de uma questão de
nomenclatura. O pregoeiro é um agente de contratação, sendo-lhe
Concorrência Agente de contratação
aplicável todo o regramento do Capítulo IV do Título I da Lei
Comissão de Contratação
14.133/2021, notadamente os requisitos de designação fixados nos
(art. 8º , § 2º )
incisos I a III do art. 7o e no caput do art. 8.
Pregão Pregoeiro (art. 8º , § 5º )
Leilão Leiloeiro administrativo (art. 31,
caput) Observação 2.Entende-se ser desnecessária, por parte da
Leiloeiro oficial (art. 31, § 1º ) autoridade competente, uma designação formal específica ou
Diálogo competitivo Comissão de contratação complementar para que o agente de contratação (já designado nos
(art. 32, XI) termos do caput do art. 8º) atue na modalidade pregão, pois
Concurso Comissão especial pregoeiro é o nomen juris decorrente da própria Lei no 14.133/2021.
(AMORIM p. 101)

Competências e atribuições do agente de contratação

Comissão de Contratação (art. 8º)

Equipe de apoio ao agente de contratação
Deve ser observado em sua designação os requisitos do art. 7º da
NLL.
Pregoeiro (art. 8º)
§ 5º Em licitação na modalidade pregão, o agente responsável pela
condução do certame será designado pregoeiro.
§ 2º Em licitação que envolva bens ou serviços especiais, desde que
observados os requisitos estabelecidos no art. 7º desta Lei, o agente
de contratação poderá ser substituído por comissão de contratação
formada por, no mínimo, 3 (três) membros, que responderão
solidariamente por todos os atos praticados pela comissão,
ressalvado o membro que expressar posição individual divergente
fundamentada e registrada em ata lavrada na reunião em que
houver sido tomada a decisão.

Comissão especial na modalidade concurso


Entendemos que deve ser formada comissão nos moldes do art. 8º
§2º.
Os agentes públicos integrantes dos órgãos de assessoramento
jurídico e de controle interno
Aplica-se os termos do art. 7º.
Tais servidores estão abrangidos pela disciplina do Capítulo IV do
Título I da NLL relativa aos agentes públicos, no que se refere tanto
aos pressupostos de designação e às vedações quanto às diretrizes
de gestão de competências e de segregação de funções. (AMORIM
p. 103)
Merece realce a inserção de tais servidores na lógica do controle
preventivo e gestão de riscos das contratações, atuando numa
“segunda linha de defesa”, como preconiza o art. 169, II, da NLL.
(AMORIM p. 103)
Gestão de Riscos
Art. 169. As contratações públicas deverão submeter-se a práticas
contínuas e permanentes de gestão de riscos e de controle
preventivo, inclusive mediante adoção de recursos de tecnologia da
informação, e, além de estar subordinadas ao controle social,
sujeitar-se-ão às seguintes linhas de defesa:
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I - primeira linha de defesa, integrada por servidores e empregados
públicos, agentes de licitação e autoridades que atuam na estrutura
de governança do órgão ou entidade;
II - segunda linha de defesa, integrada pelas unidades de
assessoramento jurídico e de controle interno do próprio órgão ou
entidade;
III - terceira linha de defesa, integrada pelo órgão central de controle
interno da Administração e pelo tribunal de contas.
§ 3º Os integrantes das linhas de defesa a que se referem os incisos
I, II e III do caput deste artigo observarão o seguinte:
I - quando constatarem simples impropriedade formal, adotarão
medidas para o seu saneamento e para a mitigação de riscos de sua
nova ocorrência, preferencialmente com o aperfeiçoamento dos
controles preventivos e com a capacitação dos agentes públicos
responsáveis;
II - quando constatarem irregularidade que configure dano à
Administração, sem prejuízo das medidas previstas no inciso I deste
§ 3º, adotarão as providências necessárias para a apuração das
infrações administrativas, observadas a segregação de funções e a
necessidade de individualização das condutas, bem como remeterão
ao Ministério Público competente cópias dos documentos cabíveis
para a apuração dos ilícitos de sua competência.
Observação 1.Especificamente quanto ao suporte jurídico para a
autoridade competente quando do julgamento dos recursos
administrativos, o parágrafo único do art. 168 da NLL prevê o auxílio
do órgão de assessoramento jurídico com o propósito de dirimir

dúvidas e subsidiar a fundamentação do ato decisório. (AMORIM
p.105)
Observação 2.Art. 168. Parágrafo único. Na elaboração de suas
decisões, a autoridade competente será auxiliada pelo órgão de
assessoramento jurídico, que deverá dirimir dúvidas e subsidiá-la
com as informações necessárias.
Observação 3.Relativamente à fase de execução contratual, o § 3º
do art. 117 dispõe que o “fiscal do contrato será auxiliado pelos
órgãos de assessoramento jurídico e de controle interno da
Administração, que deverão dirimir dúvidas e subsidiá-lo com
informações relevantes para prevenir riscos na execução
contratual”.
Contratação de serviço de terceiros
§ 4º Em licitação que envolva bens ou serviços especiais cujo objeto
não seja rotineiramente contratado pela Administração, poderá ser
contratado, por prazo determinado, serviço de empresa ou de
profissional especializado para assessorar os agentes públicos
responsáveis pela condução da licitação.
Há também a previsão na parte final do caput do art. 117 da Lei
no 14.133/2021 de contração de terceiros para auxiliar os agentes
públicos na fase de execução contratual. (AMORIM p.106)
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De acordo com o §4º do mesmo art. 117, em tal hipótese, deverão
ser observadas as seguintes regras:
a) “a empresa ou o profissional contratado assumirá
responsabilidade civil objetiva pela veracidade e pela precisão das
informações prestadas, firmará termo de compromisso de
confidencialidade e não poderá exercer atribuição própria e
exclusiva de fiscal de contrato”; e
b) “a contratação de terceiros não eximirá de responsabilidade o
fiscal do contrato, nos limites das informações recebidas do terceiro
contratado”.
Responsabilização dos agentes públicos
DL 4.657 1942. Art. 28. O agente público responderá pessoalmente
por suas decisões ou opiniões técnicas em caso de dolo ou erro
grosseiro. (Incluído pela Lei nº 13.655, de 2018)
Bibliografia:
AMARAL GARCIA, Flávio. Licitações e Contratos Administrativos. Rio
de Janeiro, RJ: Lumen Juris, 2012.
AMORIM, Victor Aguiar Jardim de. Licitações e contratos
administrativos: teoria e jurisprudência. 4. ed. – Brasília, DF : Senado
Federal, Coordenação de Edições Técnicas, 2021.
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CARVALHO FILHO, José dos Santos. Manual de direito

administrativo. 26ª ed. São Paulo: Atlas, 2013.
JUSTEN FILHO, Marçal. Comentários a Lei de Licitações e Contrações
Administrativas: Lei 14.133/2021. São Paulo: Thomson Reuters,
2021.
PESTANA, Márcio. Licitações Públicas no Brasil. São Paulo, SP: Atlas,
2013.
VILLELA SOUTO, Marcos Juruena. Direito Administrativo das
Parcerias. Rio de Janeiro, RJ: Lumen Juris, 2005.

OBRIGADO!
Advogado Bruno Fialho Ribeiro
fialhoribeiro.adv@gmail.com