REVISTA DE DIREITO

DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA.
DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO

JUS1\Ç~

DOUTRINA E JURISPRUDÊNCIA

Nº 21 - 1994
OUTUBRO / DEZEMBRO
 REVISTA DE DIREITO DO TRIBUNAL DE REVISTA DE DIREITO
JUSTIÇA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO

STIÇA

EDITORA DEGRAU CULTURAL DIREÇÃO DA REVISTA

Diretor: Desembargador JOÃO CARLOS PESTANA DE AGUIAR SILVA

RIO DE JANEIRO: SÃO PAULO:

Praça Mahatma Ghandi, 2/2 2 andar Rua Barão de Itapetininga, 15/térreo

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EM CONV~NIO COM A JUiZES REDATORES

Editora Espaço Jurídico
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CEP 200311-100 - Rio de Janeiro - RJ Drª PAULO GUSTAVO REBELLO HORTA
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Drª CONCEiÇÃO APARECIDA MOUSNIER TEIXEIRA ARAÚJO
Drª HELENA BELC KLAUSNER
34 (815.3) Drª ELIZABETE FILLIZOLA ASSUNÇÃO
R 454
Drª DENISE FROSSARD LOSCHI
Revista de Direito do Tribunal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro n 1 - jun.Q Drª DURVAL HALE
1985· Rio de Janeiro, Tribunal de Justiça, 1985 - v. semestral. Drª ROBERTO DE ALMEIDA RIBEIRO
Dr. Luís FUX
Nota histórica: de 1941 a 1945, foram publicados 26 nLlmeros da Revista de
Jurisprudência do Tribunal de Apelação, do antigo Distrito Federal, editada pela Drª EUNICE FERREIRA CALDAS
Imprensa Nacional. Drª GEORGIA DE CARVALHO LIMA
Drª CRISTINA TEREZA GAULlA
Tftulos anteriores: n Q 1-33, 1962-74: Revista de Jurisprudência do Tribunal de
Justiça do Estado da Guanabara; segunda fase, n Q 34-50, 1975084; Revista de
Jurisprudência do Tribunal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro.

Diretores: 1962-71, Tenório, Oscar - 1972-74, Tostes Filho, Olavo, 175-78, Silva,
Romeu Rodrigues - 1978-80, Tostes Filho, Olavo - 1981-84, Passos, José Paulo
Joaquim da Fonseca. - 1985-87, Gusmão, Paulo Dourado de. - 1988 - Freitas, Paulo ASSISTENTES
Roberto de Azevedo. - 1989, Domingues, Rui Octávio, - 1990, Cunha, Luiz Fernando
Whitaker Tavares da. - 1993, Aguiar, João Carlos Pestana de.
Drª MARIA DE JESUS GASPARINI LAMEIRA (Chefe do serviço de Expediente)
1. Direito - Rio de Janeiro (Estado) - Periódicos. 2. Direito - Rio de Janeiro (Estado) Drª AURORA CAMPANHA MALLET
- Jurisprudência. 1. Rio de Janeiro (Estado) Tribunal de Justiça. 11. Tenório, Oscar, dir Drª GEORGINA VILLAS BOAS PIMENTEL BRANDÃO
111. Silva, Romeu Rodrigues, dir. IV. Tostes, Olavo, dir. V. Passos, José Joaquim da
Dr. CEZAR BASTOS DE OLIVEIRA JÚNIOR
Fonseca, dir. VI. Gusmão, Paulo Dourado de, dir. VII. Freitas, Paulo Roberto de
Azevedo, dir. VIII. Domingues, Rui Octávio, dir. IX. Cunha, Luiz Fernando Whitaker Drª VALÉRIA GAMA FRAZÃO
Tavares da, dir. X. Aguiar, João Carlos Pestana de, dir. XI

46 REVISTA DE DIREITO - VOL. 21
COMPET~NCIA LEGISLATIVA CONCORRENTE
SOBRE ~ROCEDIMENTOS EM MATÉRIA PROCESSUAL *
Or. Sergio Bermudes
Professor e Advogado
• Palestra na Associação dos Magistrados
do Estado do Rio de Janeiro, em 5 de outubro de 1992
1. O sistema da Constituição eficácia de lei estadual, no que lhe for con-
trária". Eficácia, nesse parágrafo, empre-
Quando se interpreta uma norma, há de gou-se, imperfeitamente, como sinônimo de
se tomar a cautela de evitar-se que a ideo- vigência. Revogada embora, a lei continua
logia do intérprete prevaleça sobre a vonta- eficaz. Imagine-se a sentença, que fez atu-
de da lei, cujo comando deverá ser ar a sua vontade concreta, ato judicial que
entendido,à luz,claro, dos princípios de subsistirá incólume à revogação, projetan-
hermenêutica, tal como foi efetivamente do, no futuro, a vontade da lei, que deixou
manifestado. Erra o intérprete que distorce de vigorar.
a regra jurídica para afeiçoá-Ia aos seus
princípios ou conveniências. A enunciação das regras já permite con-
templar o sistema da Constituição, no que
O ar!. 24 da Constituição de 5 de outu- se refere à competência para legislar -
bro de 1988 trata da competência concor- limitemo-nos ao tema proposto - sobre
rente da União, dos Estados federados e do procedimento em matéria processual. A com-
Distrito Federal (excluídos, pois, do seu petência é da União, dos Estados e do
âmbito os municípios), estabelecendo, no Distrito Federal, governada por estas nor-
seu caput, que "compete à União, aos Esta- mas:
dos e ao Distrito Federal legislar concorren-
temente sobre ... ". Segue-se o rol das maté- a) a competência para estabelecer nor-
rias, na forma de incisos, dentre os quais mas gerais sobre procedimentos em maté-
interessa aqui o de n. XI; "procedimentos ria processual é da União, o que afasta a
em matéria processual". idéia de competência concorrente;
Os quatro parágrafos do artigo regulam b) a competência das unidades federa-
a concorrência de competências: "No âmbi- das, diante das normas gerais editadas, é
to da legislação concorrente, a competên- suplementar;
cia da União limitar-se-á a estabelecer nor-
mas gerais" - rezá o § 12 • c) omissa a União quanto ao exercício
da sua competência para legislar sobre nor-
"A competência da União para legislar mas gerais de procedimento em matéria
sobre normas gerais - acrescenta o § 2º - processual, devolve-se às unidades federa-
não exclui a competência suplementar dos das a competência legislativa plena, que se
Estados." Esclareça-se logo que o caputdo haverá de exercer, no entanto, à vista das
artigo obriga a uma interpretação extensiva peculiaridades do Estado ou do Distrito Fe-
do étimo Estado, para que nele se inclua deral; inadmissível, portanto, que a unidade
também o Distrito Federal. federada edite norma incompatível com a
sua realidade;
"Inexistindo (em bom português se dirá
"não existindo") lei federal sobre normas d) a competência plena será, neces-
gerais - preceitua o § 3º -, os Estados sariamente, transitória, pois a superve-
exercerão a competência legislativa plena, niência da lei federal sobre normas gerais
para atender as suas peculiaridades." suspenderá a eficácia (rectius, a vigência)
. da lei estadual, ·no que lhe for contrário.
Finalmente, o § 4º "A superveniência de Entenda-se, porém, que a revogação, ou,
lei federal sobre normas gerais suspende a como preferiu o constituinte, a "cessação
47
DOUTRINA
procedimento. E eu a extraio de um dO,s
· , 'Ia" só atingirá as normas gerais,
da ef Icac , . meus escritos " especialmente para subli-
_ fetando as normas partlculare.s, que
nhar a distinção - que o confronto dos arts.
nao a . m da competência legislativa da
escapa 21, I, e 24, XI, da Constituição ~orna
União. impositivo - entre processo e procedimen-
to diferença que, conquanto CARNELUTTI
Mais duas observações ~a~ecem-,me i.n-
chame "tênue, para não dizer capilar", anda
Basta o fato obJetivo da lneXIS-
teress antes . , longe de tornar-se imperceptível. Enquanto
_ . de lei federal sobre normas gerais
tenClaque os Estados e o Distrito Federal o processo é uma unidade, !ormada pelos
para t- atos por intermédio dos quais se exerc~ a
rça m a qualquer tempo, sua compe en-
e função jurisdicional, o procedimento e a
. x e,
legislativa - tem
plena. Nao - eIes d e agua r-
Ol.::lem consoante a qual se desenvolvem e
Cla . , . d U ,- ara
dar um certo prazo de lnerCla a . nlao p
se sucedem esses atos.
putar a lei inexistente, nem, mUito menos)
~eterpelá-Ia para agir num cer,to tempo,. E Como observa JOÃO MENDES, que,
In f' 'ente a inexistência da leI. Por ObVIO,
su ICI , I entre nós, foi o primeiro autor ~ estud~r o
- se reputará inexistente a lei federa, se
nao . . - h u vocábulo procedimento, "o sufiXO nominal
sto que anterior à ConstltUlçao, o -
eIa, po t't ' mentum é derivado do grego menos, que
ver sido integrada à nova orde~ cons I UCIO- significa princípio de movimento, vida, ~or­
I pelo fenômeno dito em doutnna da recep-
ça vital, e to, que é uma pa.rtícula expletlva.
n~ que também se poderia chamar da
çao, I va Como sufixo nominal, expnme o ato ~m ~eu
absorção compatível, pelo qua u~a no modo de fazer e na forma em que e f~ltO,
carta política não revoga, mas revlgor~ ~s isto é exprime o ato regularmente formaliza-
normas precedentes, mediante a condlçao
do ... Assim, o processo é o movimen~o em
de não contrariarem o seu comando, ou o
sua forma intrínseca; o procedimento e este
seu sistema. movimento em sua forma extrínseca, tal
como se exerce pelos nossos órgãos corpo-
2. Titularidade da competência espe-
rais e se revela aos nossoS sentidos" 2.
cífica
O processo é uma re,lação jurídica,
Resta, agora, fixar o alcance do ,in~iso
consubstanciada numa série de atos, que
XI do ar!. 24 da Constituição da Republlca,
se praticam do modo qu~ a ,Ie.i deter~in~.
De quem, afinal, é a competência p~ra le-
Esse modo é conseqüênCia loglca ?a. finali-
gislar sobre "procedimentos em matena pr~­
dade do processo. À vista do. obJetiVO do
cessual", e quais os limites ao seu exercl-
processo, os atos que o constituem se ha-
cio? verão de praticar de um ou de outro modo.
Em outras palavras, o processo se desen-
Exclua-se da indagação qual a titulari-
volve consoante um rito que, atentam n~
dade da competência para legislar sobre
sua finalidade a lei estabelece. O p~ocedl­
direito processual. No particular, a con;pe-
mento não é, então, o processo em SI, mas,
tência da União é privativa, como ~e le no sim, o modo pelo qual o processo se desen-
caput do ar!. 22 da carta e, n,o seu inCISO I.
volve. Para tornar possível o adequad? d.e-
Também não será necessano demonstrar,
sempenho da função jurisdi,cional. o direito
vagarosamente, que o inciso X! ?O ar!. 24
determina que o processo, tnstrumen~o por
abrange procedimentos em matena proc,e~­
meio do qual a jurisdição atua, se realize de
sual de qualquer natureza, ass~m ,a clv~I,
certo modo, com exclusão de outros, modos
penal, trabalhista, fiscal, conclusao Inelu~a­
possíveis de desenvolvimen.'o. O modo de
vel a que leva o texto da norma, nao
desenvolver-se o processo e que se deno-
excludente de procedimentos de qualquer
mina procedimento.
espécie, mesmo daqueles regul~d?~ nos
códigos, como o procedimento ordlnano e o
O procedimento é, portanto, o modo de
sumaríssimo. mover-se o processo. Desenvo~vendo-s~ de
determinado modo, estabeleCido na lei, o
Mas porque, conforme se apregoa, ~s
processo adquire uma form~. Daí. d~zerem
boas definições fundamentam as boas diS-
certos processualistas, com tnexatldao, que
cussões, talvez caiba uma palavra sobre

48 REVISTA DE DIREITO - VOL. 21
o procedimento é a forma de exteriorização
do processo. Nada menos exato. O procedi-
mento é modo que faz com que o processo
adquira uma forma, não sendo, entretanto,
a forma em si mesma. Discordo da definição
segundo a qual o procedimento é "o modo e
a forma por que se movem os atos do proces-
so", pois, sendo estática a idéia de forma,
não cabe dizer que algo se move de determi-
nada forma. Há um modo de mover-se, mas
não uma forma de mover-se. O movimento,
realizado de certo modo, é que assume uma
forma. Se o procedimento é a ordem pela
qual se movem os atos do processo, ele é
modo de movimento e não forma de movi-
mento.
A distinção entre processo e procedi-
mento - e não é demasiado enfatizar-se
esse ponto - está em que aquele é a soma,
ou o conjunto, de todos os atos que se
praticam para a composição da lide pelo
Judiciário, ao passo que este é a ordem ou
a sucessão (rectius, a maneira de sucede-
rem) desses atos. A lei orde.na que o pro-
cesso deve desenvolver-se de certo modo,
estabelecido à vista da natureza da presta-
ção jurisdicional que se busca. O procedi-
mento será, exatamente, esse modo de
desenvolvimento da relação processual.
Assim conceituado o procedimento, res-
ta ao intérprete lembrar que a regra da
competência do art. 24, XI, da Constituição
só dispõe acerca de competência para le-
gislar sobre procedimentos; não sobre pro-
cesso, matéria da competência exclusiva
da União, consoante o art. 21, I.
Portanto, e exemplificativamente, só
cabem no inciso XI do art. 24 matérias que
digam respeito ao modo de desenvolver-se
a relação processual, à sua dinâmica, ao
seu movimento; não o que a isso é estra-
nho, como as condições da ação, os pres-
supostos processuais, a intervenção de ter-
ceiros, as provas, os recursos, a coisa jul-
gada- elementos, como se sabe, atinentes
às pessoas que reclamam a jurisdição, à
prestação jurisdicional e à sua eficácia: ins-
tituições de processo e não de procedimento.
O procedimento, contemplado a partir
das fases que o integram, diz respeito ao
modo de postular, como a estrutura da peti-
ção inicial e da contestação, a oportunidade
das manifestações posteriores, a suscitação
de incidentes, tal, por exemplo, a ação de-
claratória incidental na sua forma e a argüi-
ção de suspeição ou de incompetência rela-
tiva, a distribuição, ao modo de citar-se, aos
meios de praticar atos em outras comarcas,
ao lugar dos atos processuais e ao respec-
tivo tempo, inclusive os prazos, à maneira
de se efetivar o direito de recurso, nas
modalidades previstas na norma de proces-
so. O procedimento compreende o modo de
se colherem as provas que a lei processual
admite. Abrange a forma e a estrutura dos
pronunciamentos judiciais e a respectiva
comunicação aos interessados.
Não basta, entretanto, distinguir pro-
cesso e procedimento para que se fixe com
proveito a exegese do inciso XI e dos quatro
parágrafos do art. 24 da Constituição Fede-
ral. Em cada um desses parágrafos, regula-
dores da competência declarada concor-
rente no caput do artigo, aparece a expres-
são normas gerais.
3. Normas gerais e normas particula-
res
A Constituição reservou à União a com-
petência para editar normas gerais sobre
procedimento em matéria processual, re-
servando às unidades federadas, como an-
tes se assinalou, competência suplemen-
tar, que lhes permite elaborar normas de
caráter geral, se lacunosa a legislação fe-
deral pertinente. Além disso, outorgou-lhes
competência plena, mas transitória, para
legislar sobre procedimento em matéria pro-
cessual, na ausência de normas federais.
Desprezadas as exceções, já suficiente-
mente referidas, dir-se-á que compete à
União Federal legislar sobre processo, como
ainda editar normas gerais sobre procedi-
mento em matéria processual.
Na classificação das normas jurídicas
quanto à sua extensão, ao conceito de nor-
mas gerais se contrapõe o de normas parti-
culares. Sobre o assunto, consulte-se, com
proveito, na escassa literatura nacional, a
monografia Da norma jurídica (forma e
matéria),do saudoso Professor PAULlNO
JACQUES 3, e, na literatura estrangeira, a
Introdução ao estudo do direito, do Pro-
DOUTRINA 49
precários, dispor que os prazos peremptóri-
fes Sor ALESSANDRO GROPPALI 4.
os se contarão em dobro ou em triplo para a
As normas particulares vigoram, na unâ- parte cujo advogado não residir na comarca,
como pode ampliar o prazo dilatório, como o
nime opinião dos doutos, dentro de. c~:ta
decêndio do art. 278 do Código de Processo
rção de território, enquanto as gerais em
p? ência na extensão territorial correspon- Civil, que, obrigatoriamente, distancia a ci-
tação da audiência no processo sumaris-
~~nte à soberania do Estado. Na fe~er~ção, simo. Sei que o art. 182 da lei processual já
as normas gerais abrangem o terrltóno de
o o Estado, enquanto as particulares permite ao juiz prorrogar quaisquer prazos,
d
~ até sessenta dias, nas comarcas onde for
emanam das unidades (Estad "
os ou mUnlCI-
difícil o transporte. Entretanto, o permissi-
pios), circunscrevendo-se ao corresponden-
vo, razoável embora, pode mostrar-se insu-
te território. ficiente, diante das peculiaridades locais,
até porque a prorrogação nele prevista de-
A competência, que a Constituição ou-
penderá, necessariamente, do pronun;i~­
torga aos Estados federados - não aos
mento judicial. Não existindo tais pecullan-
municípios - para legislar sobre procedi-
dades, prevalecerá sobre a lei estadual a
mentos em matéria processual (ressal~a­
legislação federal, diante do princípio que a
das as exceções já referidas), é co.mpeten-
doutrina alemã condensa na frase Bun-
cia para a edição de normas p~rllcular.es,
desrecht bricht Landesrecht (" o direito fe-
destinadas a vigorar no respectivo territó-
deral corta o direito local "), que assegura a
rio. supremacia da lei da União.
J:: intuitivo que a Constituição deferiu
competência aos Estados para legis.lar so- 4. Conclusão
bre procedimentos, para que as unidades
Diante dessas considerações, pode-se
federadas possam adequar o modo pelo
dizer que normas gerais sobre procedimen-
qual se desenvol~e ~ processo. à s~a reali-
to em matéria processual são aquelas
dade - isso se Justifica e se Impoe, num
editadas para viger em todo o território na-
País continental, marcado por diferenças
cional, mas cuja incidência cessa diante de
de toda ordem. normas particulares, editadas pelos Esta-
dos, para vigorar no respectivo território, ou
Nesse contexto, a edição de normas
numa porção dele, em vista de peculiarida-
particulares - isto é, leis de vigência
territorial limitada ao Estado federado, ou des regionais.
mesmo a uma porção dele - só se justifica
diante da existência de peculiaridades lo-
º
Quando o § 1 do art. 24 estabelece que,
"no âmbito da legislação concorrente, a
cais, que tornem inadequada a incidência
competência da União limitar-se-á a esta-
da norma de âmbito geral.
belecer normas gerais", parece-me que o
A própria Constituição aponta nesse dispositivo não reduz a competência
legislativa da União à edição de normas
sentido. Convém notar que, mesmo quando
concede competência legislativa plena para genéricas, implantadoras de institutos o~
consagradoras de princípios. Apenas prol-
legislar sobre procedimentos em matéria
be a União de editar normas particulares,
processual, o § 3º do art. 24 a outorga aos
destinadas a certos territórios, porque, num
Estados e ao Distrito Federal, " para aten-
critério de valoração política, o constituinte
der as suas peculiaridades".
entendeu o Estado federado mais apto a
Se, no caso, a competência legislativa identificar seus problemas e a adotar as
plena, excepcionalmente deferida, se pren- providências legislativas destinadas a
de à necessidade de atender peculiarida- resolvê-los.
des, a (ortiori, a competência para editar
A interpretação, que agora apresento,
normas particulares também se encontra
faz muito acanhada a competência local para
condicionada à existência dessas mesmas
peculiaridades. Por exemplo, pode a lei lo- legislar sobre procedimentos em matéria pro-
cai do Estado muito vasto, de transportes cessual. Embora desaprove tamanha restri-
 50 REVISTA DE DIREITO - VOL. 21
ção ao poder legiferante dos Estados, creio
que a construção oferecida à crítica é a
única que se harmoniza com um sistema que
provocou do acatado constitucionalistaCEL-
1 Considerações sobre o procedimento, in Direito processual civil-estudos e pareceres.
p. 4 - 6.
2 Direito judiciário brasileiro, p. 264 e 265.
3 Especialmente o capo V. p 52 e S.
4 Principalmente o capo IV, p. 41 e S.
5 Curso de direito constitucional, p. 271.
DOUTRINA
SO RIBEIRO BASTOS esta opinião melan-
cólica: "não é exagero afirmar-se que será NATUREZA JURíDICA DA FUNÇÃO DELEGADA
quase impossível os Estados legislarem ori- ESTUDO A PROPÓSITO DO ARTIGO 236 DA CONSTITUiÇÃO FEDERAL
ginariamente sobre qualquer assunto". 5
I . ESCORÇO HISTÓRICO
A) • A TRADiÇÃO CARTORÁRIA - No
Brasil, por tradição política vinda das gran-
des províncias, todas as funções de apoio
das atividades jurisdicionais de primeira ins-
tância, desde que rentáveis, eram exercidas
por particulares, os quais se viam remune-
rados mediante percepção direta das cus-
tas e dos emolumentos desembolsados pe-
las pessoas que figuravam como partes ou
interessadas nos processos em tramitação,
de acordo com os regimentos específicos.
A esses particulares eram atribuídas
funções de natureza processual, instrumen-
talizadoras da jurisdição, pelo que ficavam
subordinadas hierarquicamente ao Juízo a
que se vinculavam, mas sem relação
empregatícia com o Estado, embora, quase
sempre, fossem postos sob o agasalho de
estatutos de funcionários públicos.
Em serventias judiciais não rentáveis,
os mesmos serviços ou eram prestados por
servidores públicos, remunerados pelo Erá-
rio, ou também por particulares, aos quais,
nesses casos, como compensação finan-
ceira, eram dadas atribuições de natureza
extrajudiciais.
Esses particulares eram os titulares de
Ofícios de Justiça, nome genérico das
serventias judiciais e extrajudiciais.
A qualidade de titular de Ofício vincula-
va, por investidura, o Escrivão ou Tabelião
à função judicial ou extrajudicial, não se
tratando, pois, de hipótese de lotação, de
maneira que não podiam esses titulares ser
afastados ou removidos do órgão de atua-
ção, por motivo de conveniência adminis-
trativa.
A existência desses serventuários titu-
lares já se faz notar na Constituição Imperi-
al (1824), que, no art. 156, os equiparava,
sob a denominação de Oficiais de Justiça,
aos Juízes de Direito para os fins de
51
Edson Aguiar Vasconcelos
- Juiz de Direito -
responsabilização por abusos de poder e
prevaricações.
A primeira Constituição Republicana
(1891), no art. 58, § 1º, atribuía aos pre-
sidentes dos tribunais o provimento dos
ofícios de justiça nas circunscrições judiciá-
rias.
B) • OS CARTÓRIOS NOS ANTIGOS
ESTADOS DO RIO DE JANEIRO E DA
GUANABARA
No desenvolvimento histórico da situa-
ção, até passado recente, percebe-se a
ocorrência, em div.ersos Estados da Fede-
ração, de autêntica simbiose entre as fun-
ções das serventias judiciais e extrajudiciais,
estando muito próximo de nós os exemplos
dos antigos Estados do Rio de Janeiro e da
Guanabara, fundidos no atual ERJ.
A velha Província Fluminense nos legou
diversos "Ofícios" de atribuições mistas (ju-
dicial e extrajudicial), que vêm, paulatina-
mente, diminunindo em quantidade à medi-
da em que se criam e instalam as escrivanias
das varas, havendo atualmente no território
do antigo Estado do Rio diversas serventias
extrajudiciais oficializadas.
O Estado da Guanabara, à sua vez,
deixou quase todas as serventias extrajudi-
ciais sob o regime da desoficialização, res-
tando, ainda, poucas serventias judiciais
(de Varas Órfãos e Sucessões) sob o regime
não oficializado.
Devido às peculiaridades regionais e
econômicas das áreas territoriais em que se
situavam os antigos Estados do Rio de Ja-
neiro e da Guanabara, observa-se que no
território do primeiro há nítida tendência à
oficialização das serventias, inclusive
extrajudiciais, pela pouca rentabilidade, por-
que elas se afiguram sem atrativos para o
pessoal·não remunerado pelos Cofres PÚ-
blicos; ocorrendo movimento inverso no ter-
ritório do segundo ex-Estado.