UNIVERSIDADE FEDERAL DA BAHIA

FACULDADE DE DIREITO
PROGRAMA DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO

FICHAMENTO SOBRE O LIVRO - DIREITOS FUNDAMENTAIS:

CONTEÚDO ESSENCIAL, RESTRIÇÕES E EFICÁCIA - VIRGÍLIO AFONSO
DA SILVA

Salvador
2023
 UNIVERSIDADE FEDERAL DA BAHIA
FACULDADE DE DIREITO
PROGRAMA DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO

ALICE FREITAS DE OLIVEIRA EVANGELISTA

FICHAMENTO SOBRE O LIVRO - DIREITOS FUNDAMENTAIS: CONTEÚDO

ESSENCIAL, RESTRIÇÕES E EFICÁCIA - VIRGÍLIO AFONSO DA SILVA

Este fichamento, apresentado à disciplina

Direitos Fundamentais e Direitos Humanos, do
Programa de Pós-Graduação em Direito da
Universidade Federal da Bahia, como requisito
parcial de avaliação da disciplina.
Professor: Dirley da Cunha Jr.

Salvador
2023
TÍTULO: DIREITOS FUNDAMENTAIS: CONTEÚDO ESSENCIAL, RESTRIÇÕES E
EFICÁCIA
AUTOR: VIRGÍLIO AFONSO DA SILVA
EDITORA: MALHEIROS
ANO: 2009

O livro "Direitos fundamentais: conteúdo essencial, restrições e eficácia" de Virgílio Afonso da

Silva é uma obra fundamental para o estudo dos direitos fundamentais no Brasil. O autor apresenta
uma análise sistemática dos principais aspectos desses direitos, como seu conteúdo essencial, suas
restrições e sua eficácia.

O livro inicia com uma análise do conceito de direitos fundamentais. O autor defende que os
direitos fundamentais são direitos subjetivos, oponíveis ao Estado e aos particulares, que têm como
função proteger bens jurídicos fundamentais.

A seguir, o autor aborda o conteúdo essencial dos direitos fundamentais. Ele defende que os
direitos fundamentais têm um núcleo essencial, que não pode ser restringido, e um âmbito de proteção
mais amplo, que pode ser restringido em determinadas situações.

O autor também analisa as restrições aos direitos fundamentais. Ele defende que as restrições aos
direitos fundamentais devem ser justificadas por um interesse público relevante e devem ser
proporcionais ao objetivo perseguido.

No livro, o autor explora diversas teorias relacionadas ao conteúdo essencial dos direitos
fundamentais, incluindo abordagens objetivas e subjetivas, bem como teorias absolutas e relativas.
Ele sustenta que os direitos fundamentais têm uma base fática ampla e devem ser interpretados de
maneira abrangente, rejeitando a exclusão prévia de qualquer conduta do âmbito de proteção desses
direitos. Além disso, o autor argumenta contra a distinção entre restrições e regulamentações dos
direitos fundamentais.

O texto também examina críticas às teorias apresentadas, como a sugestão de que a dignidade
humana seria o único conteúdo essencial absoluto dos direitos fundamentais. Por fim, o autor conclui
que a proteção dos direitos fundamentais depende da aplicação do princípio da proporcionalidade e
aborda a eficácia das normas constitucionais nesse contexto.

O primeiro capítulo, intitulado "Introdução", estabelece as bases para a discussão sobre o

conteúdo essencial dos direitos fundamentais no texto. Inicialmente, ele destaca a relevância desse
tema na doutrina e jurisprudência brasileiras, apontando para o crescente reconhecimento da ideia de
que os direitos fundamentais possuem um núcleo essencial que merece proteção incondicional.
 Em seguida, o capítulo define com clareza o tema central, que é o conteúdo essencial dos direitos
fundamentais, e explora sua relação com o conceito de constituição rígida. O texto também examina
as disposições constitucionais que tratam do conteúdo essencial dos direitos fundamentais,
ressaltando a importância de compreender o escopo da proteção conferida por essas normas.

No decorrer do capítulo, são apresentadas várias teorias sobre o conteúdo essencial dos direitos
fundamentais. Diversas perspectivas, como as abordagens objetiva e subjetiva, bem como as teorias
absolutas e relativas, são discutidas para proporcionar uma visão abrangente das diferentes
concepções do que é considerado essencial em um direito fundamental.

Além disso, o capítulo esclarece o método adotado na obra. Ele enfatiza a importância da análise
da jurisprudência e da doutrina como ferramentas essenciais para a compreensão aprofundada do
tema, juntamente com a elaboração de modelos analíticos que contribuem para a defesa efetiva dos
direitos fundamentais.

Por fim, o capítulo apresenta a tese que será desenvolvida ao longo do texto. Essa tese afirma
que os direitos fundamentais possuem um núcleo essencial que requer proteção irrestrita, embora
possam ser sujeitos a restrições em determinadas circunstâncias. A tese também sublinha a relevância
da eficácia das normas constitucionais no contexto da proteção dos direitos fundamentais.

O Capítulo 2 do texto é intitulado "Ponto de Partida: A Teoria dos Princípios". Neste capítulo, o
autor inicia sua análise explorando a distinção fundamental entre regras e princípios como ponto de
partida para a discussão sobre o conteúdo essencial dos direitos fundamentais.

No início do capítulo, é apresentada a distinção entre regras e princípios, com ênfase na

característica de que os princípios são normas que demandam a busca da realização máxima possível
de determinados valores, enquanto as regras são normas de cumprimento definitivo e sem margem
de ponderação. Essa diferenciação é de importância crucial para compreender a natureza dos direitos
fundamentais e a maneira como se relacionam com seu conteúdo essencial.

Em seguida, o capítulo aprofunda a análise ao explorar diferentes conceitos de suporte fático,

que se refere ao conjunto de fatos ou atos do mundo descritos por uma norma e para os quais se
estabelecem consequências jurídicas. O autor enfatiza a relevância de um suporte fático amplo na
proteção dos direitos fundamentais, argumentando que o âmbito de proteção desses direitos deve ser
interpretado amplamente, sem prévias exclusões de condutas.

O capítulo também aborda uma crítica específica à teoria dos princípios, feita por Humberto
Ávila, que propõe que princípios sejam normas ponderáveis e que possuam um "peso" variável. O
autor rebate essa crítica, argumentando que a teoria dos princípios, quando aplicada aos direitos
fundamentais, não permite a ponderação entre princípios, mas, em vez disso, exige a aplicação do
princípio da proporcionalidade para solucionar conflitos normativos.

Finalizando o capítulo, o autor enfatiza a importância da teoria dos princípios como base sólida
para a compreensão do conteúdo essencial dos direitos fundamentais. Através dessa teoria, torna-se
possível compreender que os direitos fundamentais têm um suporte fático abrangente e que sua
proteção depende da aplicação do princípio da proporcionalidade.

O terceiro capítulo do texto é intitulado "O Fundamento Fático dos Direitos Fundamentais".
Neste capítulo, o autor explora o conceito de suporte fático e sua interligação com a salvaguarda dos
direitos fundamentais.

No início do capítulo, é introduzido o conceito de suporte fático, que representa o conjunto de

fatos ou ações no mundo que são descritos por uma norma e para os quais está prevista uma
consequência jurídica. O autor enfatiza a importância de conceber o suporte fático dos direitos
fundamentais de maneira abrangente, sem prévias exclusões de condutas, a fim de assegurar uma
proteção integral desses direitos.

Em seguida, o capítulo explora diversas teorias acerca do suporte fático dos direitos fundamentais.
O autor aborda a teoria do suporte fático restrito, que sustenta que somente ações específicas estão
abarcadas pelos direitos fundamentais, bem como a teoria do suporte fático amplo, que argumenta
que qualquer ação, evento, situação ou posição jurídica que possa ser relacionada ao escopo temático
de um direito fundamental deve ser considerada protegida por ele.

O capítulo também discute a relação entre o suporte fático e a intervenção estatal nos direitos
fundamentais. O autor defende que o conceito de intervenção deve ser interpretado de forma ampla,
abrangendo não apenas ações diretas do Estado, mas também regulamentações e restrições impostas
pelo poder público.

Por fim, o capítulo conclui ressaltando a importância do suporte fático amplo na proteção dos
direitos fundamentais e na definição de seu conteúdo essencial. O autor argumenta que a adoção do
conceito de suporte fático amplo é essencial para garantir uma salvaguarda abrangente dos direitos
fundamentais e evitar exclusões injustificadas de condutas ou situações do seu âmbito de proteção.

O quarto capítulo do texto é intitulado "Restrições aos Direitos Fundamentais". Neste capítulo,
o autor explora as teorias externas e internas que tratam das restrições aos direitos fundamentais.

O capítulo se inicia ao introduzir o tema das restrições aos direitos fundamentais, sublinhando
que, apesar de sua significância na prática jurídica, as teorias relativas a essas restrições permanecem
como objeto de debate e controvérsia.
 Posteriormente, o capítulo investiga as duas principais teorias referentes às restrições: a teoria
interna e a teoria externa. A teoria interna sustenta que as restrições aos direitos fundamentais devem
ser determinadas intrinsecamente nos próprios direitos, ou seja, as restrições estão incorporadas nos
próprios direitos fundamentais. Enquanto isso, a teoria externa argumenta que as restrições são
estabelecidas por meio de regras ou princípios que não fazem parte dos próprios direitos fundamentais.

O autor examina os principais argumentos e críticas associados a cada uma dessas teorias. Ele
ressalta que a teoria externa, fundamentada na teoria dos princípios, possibilita uma aplicação mais
flexível das restrições, uma vez que contempla a ponderação de princípios e a utilização do princípio
da proporcionalidade. Por outro lado, a teoria interna é criticada por sua inflexibilidade e por não
permitir a consideração de outros valores e interesses em conflito.

O capítulo também aborda a relação entre as teorias externas e internas e o conceito de suporte
fático dos direitos fundamentais. O autor argumenta que a teoria externa se alinha mais com um
suporte fático amplo, enquanto a teoria interna está mais relacionada a um suporte fático restrito.

Por fim, o capítulo conclui enfatizando a importância de considerar tanto as teorias externas
quanto internas na análise das restrições aos direitos fundamentais. O autor argumenta que a aplicação
do princípio da proporcionalidade e a ponderação de outros valores e interesses em conflito são
fundamentais para garantir uma proteção adequada dos direitos fundamentais.

O quinto capítulo do texto explora as teorias relacionadas ao conteúdo essencial dos direitos
fundamentais, abordando tanto o conteúdo essencial absoluto quanto o relativo.

A teoria do conteúdo essencial absoluto sustenta que os direitos fundamentais possuem um

núcleo intocável e imutável, que não pode ser restringido ou violado em nenhuma circunstância. Essa
teoria afirma que o conteúdo essencial dos direitos fundamentais é fixo e independente das situações
e interesses envolvidos. No entanto, dentro dessa teoria, existem diferentes abordagens. Alguns
advogam por um conteúdo essencial absoluto dinâmico, que permite adaptações ao longo do tempo
de acordo com mudanças sociais e culturais. Outros defendem um conteúdo essencial absoluto
estático, que mantém uma interpretação rígida e invariável do conteúdo essencial.

Em contrapartida, a teoria do conteúdo essencial relativo argumenta que o conteúdo essencial

dos direitos fundamentais pode variar dependendo das circunstâncias e da ponderação de outros
princípios e interesses em conflito. Essa teoria reconhece que o conteúdo essencial não é fixo e
imutável, mas sim dependente das condições factuais e das colisões entre diferentes direitos e
interesses em situações específicas. Nessa perspectiva, o conteúdo essencial dos direitos
fundamentais pode ser diferente em contextos diversos.
 A discussão entre o conteúdo essencial absoluto e relativo levanta questões relevantes sobre a
proteção dos direitos fundamentais. Enquanto a teoria do conteúdo essencial absoluto busca assegurar
uma proteção máxima e inalterável dos direitos fundamentais, a teoria do conteúdo essencial relativo
reconhece a necessidade de flexibilidade e adaptação às circunstâncias particulares. Ambas as teorias
têm vantagens e desvantagens, e a escolha entre elas depende das perspectivas e valores adotados.

No texto, o autor conclui que a teoria do conteúdo essencial relativo é mais adequada, pois
permite uma análise mais ampla e flexível dos direitos fundamentais, levando em consideração as
circunstâncias específicas e a ponderação de outros princípios e interesses em conflito. Essa
abordagem é mais compatível com a proteção efetiva dos direitos fundamentais em um Estado
Democrático de Direito.

O sexto capítulo do texto aborda a eficácia das normas constitucionais, com ênfase na proteção
dos direitos fundamentais. O autor inicia o capítulo discutindo a teoria de José Afonso da Silva, que
postula a existência de eficácia em todas as normas constitucionais.

De acordo com José Afonso da Silva, todas as normas constitucionais têm a capacidade de
produzir efeitos jurídicos, ou seja, possuem eficácia. Ele questiona a tradicional distinção entre
normas de eficácia plena, contida e limitada, argumentando que essa classificação não reflete
adequadamente a realidade das normas constitucionais.

O autor do texto analisa as críticas direcionadas à teoria de José Afonso da Silva, que levantam
dúvidas sobre a sua concepção de eficácia das normas constitucionais. Alguns críticos argumentam
que nem todas as normas constitucionais são efetivas, especialmente aquelas que não são aplicadas
na prática. Outros defendem a necessidade de distinguir entre a eficácia jurídica e a eficácia social
das normas constitucionais.

O autor conclui que a discussão sobre a eficácia das normas constitucionais é complexa e envolve
diversas perspectivas. Ele enfatiza a importância de considerar tanto a eficácia jurídica quanto a
eficácia social das normas constitucionais, levando em consideração a sua aplicação prática e o
impacto na sociedade.

No contexto dos direitos fundamentais, a eficácia das normas constitucionais desempenha um

papel fundamental na garantia da proteção desses direitos. O autor argumenta que a eficácia das
normas constitucionais deve ser analisada em conjunto com a preservação do conteúdo essencial dos
direitos fundamentais, levando em conta a aplicação do princípio da proporcionalidade e a
ponderação de outros princípios e interesses em conflito.
 Em resumo, o capítulo 6 examina a eficácia das normas constitucionais, especialmente no que se
refere à proteção dos direitos fundamentais, e destaca a importância de considerar tanto a eficácia
jurídica quanto a eficácia social das normas constitucionais.

O capítulo 7 do texto aborda a conclusão do trabalho e retoma os principais pontos discutidos ao

longo dos capítulos anteriores. O autor inicia o capítulo destacando a importância das restrições aos
direitos fundamentais e a necessidade de proteção desses direitos.

Em seguida, o autor faz uma reflexão sobre a eficácia das normas constitucionais, especialmente
no que diz respeito à garantia dos direitos fundamentais. Ele destaca a importância de considerar a
aplicabilidade e a efetividade das normas constitucionais, levando em conta tanto a sua capacidade
de produzir efeitos jurídicos quanto o seu impacto na sociedade.

O autor também faz uma análise crítica das classificações tradicionais das normas constitucionais
quanto à sua eficácia, como as normas de eficácia plena, contida e limitada. Ele argumenta que essas
classificações são inadequadas e não correspondem à realidade das normas constitucionais.

Ao final do capítulo, o autor reafirma a tese defendida ao longo do trabalho, que é a necessidade
de considerar a restringibilidade e a regulamentabilidade dos direitos fundamentais. Ele argumenta
que essa abordagem oferece uma proteção mais adequada aos direitos fundamentais, levando em
conta as circunstâncias específicas e a ponderação de outros princípios e interesses em conflito.

Em suma, o capítulo 7 conclui o trabalho, reafirmando a importância das restrições e da proteção

dos direitos fundamentais, e destacando a necessidade de considerar a eficácia e a garantia desses
direitos nas normas constitucionais.
REFERÊNCIA BIBLIOGRÁFICA

DA SILVA, Virgílio Afonso. Direitos fundamentais: conteúdo essencial, restrições e eficácia. São
Paulo: Malheiros Editores, 2009.