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Introduo

A idia de supremacia da constituio decorre de sua origem, alicerada num poder instituidor de todos
os outros poderes, que constitui os demais; da sua denominao poder constituinte.

Powered By AlbireoEm uma outra viso podemos dizer que o poder constituinte pode ser estudado em
uma dupla dimenso: originrio e reformadora. Trata-se do poder que constitui, que faz e que elabora
normas constitucionais.[1]

As origens da doutrina do poder constituinte remontam Idade Moderna. A partir do sculo XVI e XVIII,
surgiram as doutrinas do contrato social, que vieram influenciar a prpria noo de Estado, a
necessidade da adoo das constituies escritas e o poder envolvendo na elaborao destas
constituies.

As normas produzidas pelo poder constituinte compem um texto normativo, localizado em posio de
superioridade, em relao as demais normas d ordenamento jurdico de um pais.

2. Poder Constituinte Originrio

Como poder instituidor do Estado pressupe-se sua anterioridade, sendo considerado poder constituinte
originrio, por tudo ele decorre.

A doutrina elege como caractersticas principais deste poder originrio, como pequenas variaes entre
os autores, a inicialidade, a incondicionalidade e a limitao.

O objeto de nosso interesse repousa na terceira caracterstica: a limitao. A doutrina no se pacifica


em torno da ilimitao do poder constituinte originrio. A idia desta ilimitao, que passa pela questo
da natureza do poder constituinte, compartilhada pelos juristas de formao positivista; para os
jusnaturalistas, que no aceitam a idia de ilimitao, estas caractersticas se traduziriam na autonomia
e no na ilimitao.

De acordo com a primeira tese o poder constituinte um poder de fato. Encontra-se vinculado
realidade concreta da vida social em determinao espao territorial. Sob este enfoque, dizer que um
poder de fato equivale a dizer que um poder poltico. Assim sendo, se no h Estado, no h Direito,
no sofrendo poder constituinte derivado qualquer limitao de direito.

O poder constituinte originrio compreendido tambm como um poder de direito tendo por
fundamento o Direito Natural, que anterior e superior ao Direito de Estado, fundado num poder
natural do homem de organizar a vida social; estaria, ento, limitado este poder originrio no pelo
Direito positivo, mas sim pelo Direito natural.

3. Poder Constituinte Derivado

Ao contrrio da limitao ou ilimitao do poder constituinte originrio, as limitaes do poder


constituinte reformador ou revisor, como a doutrina chama o poder derivado, so maciamente aceitas
pelos pensadores constitucionais.

Este poder seria derivado do poder constituinte originrio, sendo usado nas alteraes do texto
constitucional ou sua reforma. Suas principais caractersticas so a limitao material de seu exerccio e
a condicionalidade destes limites impostos; se no houvesse limites, no haveria diferena entre o poder
revisor e o poder constituinte.

Como fonte limitadora deste poder reformador, Estado brasileiro assumidamente reconhece os direitos
fundamentais e seus instrumentos de garantia, como o Status das clausulas Ptreas, como forma de
impedir que uma reviso, ou mesmo uma alterao, atravs de emenda constitucional, suprima um
direito eleito pelo constituinte como essencial existncia daquela sociedade. O que se quer vedar ao
revisor da constituio a alterao da substncia e no a redao dos dispositivos referentes aos
direitos fundamentais.
Por fim o poder reformador um poder de Direito. Tem, portanto, naturezas jurdicas, estando
submetido s regras estabelecidas pela Constituio Federal.

4. Princpios Fundamentais como Limitadores do Poder Constituinte

Continuado nesta questo, no estaria o poder constituinte originrio limitado pelo prprio homem?

Powered By AlbireoNo difcil estender este raciocnio de limite do poder constituinte derivado, ou
poder reformador, tambm ao poder constituinte originrio, em face aos direitos fundamentais. A
diferena que o poder reformador, expresso na constituio, possui uma limitao tambm expressa.
Ao poder originrio, que no possui previso constitucional expressa, a limitao estaria implcita e no
explcita.

Entretanto considera que os direitos tm um carter supra-estatal, cujo respeito obrigatrio at para
um poder de maior hierarquia do que o reformador, qual seja o poder constituinte.

Em suma, a reforma constitucional pode ampliar, como tambm o pode a prpria lei ordinria, os
direitos fundamentais, mas nunca restringi-los e muito menos aboli-los.[2]

Igualmente, parece razovel a idia de que o poder constituinte originrio estaria preso a determinados
princpios mundialmente aceito pela humanidade, ressalvadas algumas sociedades, de superioridade dos
direitos frente aos Estados.

O poder originrio, no momento da criao estatal, estaria regrado pelos direitos fundamentais do ser
humano, com a obrigatoriedade de prever quais seriam estes direitos e os instrumentos de sua proteo.

Como pode capaz de criar o Estado se ilimitado fosse, nada o impediria de faz-lo de forma que o
mesmo no reconhecesse e respeitasse os direitos fundamentais internacionalmente difusos pela
Assemblia Geral da ONU em 1948.

A titularidade do poder constituinte largamente aceita como sendo do povo, j que esse quem
legitima seu prprio governo, no obstante a incerteza do conceito doutrinrio de povo. Esta
titularidade , em razo do principio da inalienabilidade da soberania popular, irrenuncivel. Logo o
titular do poder constituinte maior e mais importante que qualquer noo e conceito de Estado.

Assim o homem base de toda sociedade e do prprio Estado, que no teria existncia apartada na
existncia humana, como entidade autnoma da raa humana. Reconhecer-se a personalidade jurdica
do Estado, no o libera da idia de que ele constitudo por pessoas, e que este no estaria, apesar de
sua soberania, acima de uma dos reais elementos que o compe.

5. Concluso

Os direitos fundamentais do ser humano superam a idia de serem outorgados pelo Estado, dependente
de sua criao pelo ente estatal.

O pensamento jurdico deve desenvolver frmulas de proteo eficazes a estes direitos.

A ilimitao do poder Constituinte, como poder criador do Estado atentaria contra esses mesmos direitos
fundamentais.

Desta forma a idia de ilimitao do poder constituinte originrio encontra obstculos no prprio titular
deste poder, o ser humano. O poder constituinte, atravs do seu ou dos seus agentes, no esta
autorizado a violar a existncia e o reconhecimento dos direitos fundamentais, no os prevendo na
constituio do Estado.