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As trs escolas penais

As trs escolas penais, de Antonio Moniz Sodr de Arago.

Resenha
Introduo

A obra que trata das trs escolas penais, Clssica, Antropolgica e Crtica, de autoria de Antonio Moniz Sodr de Arago, (6.ed., publicado pela Livraria Freitas Bastos, 1955), registra que desde que apareceu na histria da humanidade o agrupamento de homens, ou seja, o convvio social, surgiram noes primitivas e grosseiras do Direito Penal. A partir dessa convivncia, formaram-se hbitos e costumes que no podiam ser desrespeitados, pois do contrrio a comunidade, imiscuda de um sentimento instintivo de conservao e proteo, reagiria. Dentro dessas reaes, a mais antiga a luta pessoal, a luta do homem contra o homem, entregue pela comunidade vingana do ofendido, ou da famlia da vtima (p. 32). Como nessa poca ainda no se tinha a noo da responsabilidade individual, a vingana poderia externar-se sobre qualquer membro da famlia do agressor, o que acabava excedendo ofensa. O que desencadeou extermnio de famlias inteiras, frente s contnuas represlias sem trgua, diante do que foi necessrio transferir o poder de castigar ao chefe do grupo, tornando-o mais equnime em relao ofensa. a lei de talio, em que o arbtrio da vingana cega e ilimitada, substitudo pelo princpio moderador da igualdade perfeita e absoluta entre a severidade do castigo e a gravidade da ofensa. O lho-por-lho (sic), dente-por-dente, se era uma lei brbara pela sua implacvel crueldade, todavia produto

do desenvolvimento social em que j palpita e se descobre evidente fundo de equidade (p. 33). Com o emprego do talio, gerou inmeros mutilados, o que propiciou a idia de indenizar o mal por meio de uma transao pecuniria a compositio. Assim, descobriu-se a medida da ofensa e, por conseguinte, a medida da pena. Porm, essa forma s era possvel em pocas primitivas em que havia igualdade econmica. Por tal motivo, e porque essa pena no atingia o mais certo e eficiente fim da penalidade: impossibilitar, pelo seqestro ou eliminao, que o malfeitor cometa novos crimes. (p. 33). Diante desse panorama surgiu a pena corporal, marcando ainda uma poca de terrveis crueldades: em nome da justia, foram praticados durante vrios sculos, atos de terrificantes suplcios e crudelssimas torturas que ainda hoje nos enchem de indignao e horror (p. 34). Como resultado dessa repugnncia, houve uma evoluo moral em busca de uma reao eficaz. Dita reao apareceu com a filosofia do sculo XVIII, mais precisamente com nomes como GROTIUS, KANT, FICHTE, BENTHAM, VOLTAIRE, ROUSSEAU, DALEMBERT, DIDEROT, DHOI BACH. Em 1764 surgiu uma obra italiana de muito valor humanitrio, marcante at hoje, Dei delitti e delle pene, de Csar Beccaria que deu incio a uma campanha contra os cruis suplcios a que eram expostos os acusados, fossem investigados ou punidos. Tal obra criticava a impunidade dos nobres, antecipando o princpio de que todos so iguais perante a lei. Asseverou que no pelo rigor dos suplcios que se previnem mais seguramente os crimes, porm pela certeza das punies (p. 36). Defendeu outro princpio, o da proporcionalidade das penas aos delitos e, ainda, o da irretroatividade da lei penal, ou seja, cada cidado pode

fazer tudo o que no for contrrio lei. Pode-se dizer que neste pequeno livro de BECCARIA, pode afirmar-se, est a pedra angular e bsica, o soberbo pedestal em que se assentou o suntuoso edifcio dos sistemas clssicos (p.38). Outra revoluo foi a edio da obra LUomo Delinquente, de Csar Lombroso, nos idos de 1871 a 1876, que ia de encontro com todas as teorias at ento intangveis e que haviam se tornado verdadeiros dogmas. Seus estudos eram baseados nas observaes pessoais, feitas sobre a pessoa viva do criminoso, seja pela dissecao anatmica, anlise fisiolgica e psicolgica, bem como na sua vida de relao como o meio fsico e social. Depois, escreve TARDE, veio HENRIQUE FERRI e, com estas raras qualidades de assimilao e de sntese, de lucidez e de fora que fazem dele um organizador e um vulgarizador de idias em um grau igualmente eminente, completou a obra do mestre. Ele teve por auxiliar uma falange inteira de espritos inovadores, tal como a nova renascena italiana conta um to grande nmero, e notadamente um jovem magistrado, GAROFALO, o mais fino lgico do grupo, que se tem esforado para conduzir a doutrina ao ponto de maturidade jurdica, mais aparente do que real, onde as reformas legislativas a tentar se formulam por si mesmas (p.41).

A ESCOLA CLSSICA

Para a escola clssica a responsabilidade penal do criminoso se funda na responsabilidade moral que tem por base o livre arbtrio, inerente alma humana. Sustenta que somente pode ser responsabilizado aquele que tem responsabilidade moral, que possui o livre arbtrio, ou seja, que detm o poder de decidir em oposio razes mais fortes que atuem sobre ele. A severidade da pena varia de acordo com a maior ou menor responsabilidade moral. Entende que o crime obra exclusiva da vontade livre do delinqente; e nunca um produto natural e social, resultante da ao combinada de fatores biolgicos, fsicos e sociais (p. 73). A escola clssica encarou sempre todos os problemas referentes ao crime e pena, luz do mtodo apriorstico, metafsico e dedutivo; o mtodo experimental, positivo, verdadeiramente cientfico de todo estranho aos seus estudos. (p.42). Ela parte do princpio da igualdade de todos os homens, sejam honestos ou criminosos. Para ela, o crime era uma entidade jurdica, desligado da pessoa do delinqente. O autor menciona o confuso critrio para fixao do conceito de delito, pois seria rodear sem nada explicar, repetir que crime a violao da lei penal (p.119). Assim, o conceito de delito varia com os escritores que a representam. Pode-se, portanto, afirmar que a escola clssica, dentro dos seus princpios metafsicos, no achou frmula precisa e rigorosa que defina exatamente o delito (p.125). A escola clssica defende que o criminoso um ser normalmente constitudo e psicologicamente so, provido de idias e de sentimentos iguais aos de todos os outros homens (p. 157).

Quanto ao critrio para punibilidade dos imputveis, a escola clssica diz que o delito que deve servir para medir a pena e no a personalidade do delinqente; quanto maior a gravidade do delito, maior a punio. este o princpio da proporcionalidade das penas aos delitos proclamado por BECCARIA. A escola clssica, como vimos, sustenta a igualdade fundamental de todos os indivduos honestos ou criminosos, afirmando que, exceto nos casos evidentes de infncia, loucura, embriaguez, surdi-mudez, hipnotismo, etc, os que cometem delitos de qualquer espcie so como todos os outros homens dotados de inteligncia e de sentimentos normais: O CRIMINOSOS UM SER NORMALMENTE CONSTITUDO E PSICOLOGICAMENTE SO, PROVIDO DE IDIAS E DE SENTIMENTOS IGUAIS AOS DE TODOS OS OUTROS HOMENS. A pena para a escola clssica um castigo imposto a quem praticou uma falta um crime. A pena um meio de defesa social, como conservao da sociedade e satisfao da justia. Por isso, quando no h culpa, no seu sentido moral e amplo, a pena ilgica e injusta. ... conclui-se, pois, que para a justa aplicao da pena so necessrios dois elementos: 1.) que o indivduo, sobre quem vai recair a punio, possua a responsabilidade moral; 2.) que haja cometido um ato criminoso, isto , ilegal, punvel e, portanto, moralmente reprovvel. Segundo BENTHAM punir infligir um mal a um indivduo, com uma inteno direta em relao a este mal, em razo de algum ato que parece ter feito ou omitido (p. 265). A escola clssica entende que a aplicao do castigo, serve de exemplo, amedronta visando impedir o aumento dos

crimes. A ESCOLA ANTROPOLGICA

A escola antropolgica, baseia-se no mtodo positivo, com a observao rigorosa e exata dos fatos e o fundamento racional das suas concluses indutivas. Tem por objeto estudar a pessoa do delinqente e no a figura do crime. Lombroso o legtimo fundador da antropologia criminal, porm alguns preparam-lhe o caminho: DARWIN (a origem das espcies); BLUMENBACH, CAMPER, BROCA (antropologia); PINEL, ESQUIROL, MOREL, LUCAS (psiquiatria); de QUETELET, GUERRY (estatstica), mas os diretos e imediatos da antropologia criminal foram: NICOLSON, THOMSON e MAUDSLEY (Inglaterra); DESPINE, LAUVERGNE (Frana); SPURZHEIM, GALL, LAVATERA (Alemanha). Para esta escola no bastam os traos fisionmicos nem os sinais exteriores e morfolgicos do homem para o diagnstico da criminalidade, mas tambm estigmas fisiolgicos e anomalias psquicas. GALL o fundador da Frenologia que teria inspirado O homem delinqente. Suas idias principais so: que as faculdades e inclinaes dos homens e animais so inatas; que nossos atos esto ligados s condies naturais e orgnicas; que o crebro o responsvel por todos nossos instintos, sentimentos, atos e qualidades morais, sendo que h uma parte peculiar para cada sensao e, que o desenvolvimento dessas diversas partes em que se localizam as diferentes faculdades da alma, constituindo pequenos rgos cerebrais, manifesta-se na superfcie exterior da cabea, por sinais de protuberncias visveis e palpveis, de

sorte que, pelo exame dessas protuberncias ou bossas cranioscpicas, podemos reconhecer, pelo tato ou pela vista, as disposies e as qualidades intelectuais e morais prprias a cada indivduo (p. 47). A Fisiognomonia, precedeu em muito a frenologia e, na opinio de seus adeptos uma cincia ou arte reveladora da alma humana, principalmente pelos traos do rosto (fronte, nariz, olhos, boca, queixo) e auxiliarmente por outros sinais encontrados em diversas partes do corpo (conformao do crnio, das mos, do trax, ps) e ainda pela voz, gestos, movimentos, atitudes, etc. (p. 50). A fisiognomia poderia ser definida a arte de conhecer o interior do homem pelo seu exterior, a alma pelo corpo, as qualidades morais pelos sinais morfolgicos (p. 50). Quintiliano Saldanha, diz que: a fisiognomonia se prope a descobrir as inclinaes pela expresso facial, a partir da efuso pessoal e, salienta que se engana porque a expresso no reside nas formas, mas nos movimentos; e entre os pensamentos, os sentimentos e a expresso interpe-se a vontade (p. 59). A antropologia criminal uma cincia experimental, a mais fecunda das cincias biolgicas pelas suas aplicaes prticas, porque s ela ter o poder de assegurar ao direito penal a sua funo tutelar das condies existenciais da sociedade, por meios repressivos e preventivos, verdadeiramente eficazes na luta contra a criminalidade. A eficcia desta luta h de ter como base essencial o princpio de que o criminoso uma variedade antropolgica parte, diferente, orgnica e psiquicamente, do tipo moral do homem so, completamente desenvolvido e civilizado. Fra desse princpio de desigualdade fundamental do homem delinqente em confronto com o homem honesto, princpio

que constitui a razo de ser da antropologia criminal, sero estreis e contraproducentes todos os esforos para a defesa da sociedade contra os seus agressores, quer pelos meios penalgicos, quer pelas medidas de segurana. esta a tese fundamental do lombrosianismo. As suas teorias explicativas dessa profunda desigualdade biolgica, somtica e psquica, podem ser discutidas e refutadas. Mas o reconhecimento dessa desigualdade se impe hoje conscincia de todos os cientistas, como uma verdade suprema, absolutamente inderrocvel (p. 63). Para a escola antropolgica, o livre arbtrio uma iluso subjetiva, desmentida pela fisiopsicologia positiva (p. 74), ou seja, fulmina a existncia do livre arbtrio e nega a responsabilidade moral do indivduo. Assegura que o homem penalmente responsvel porque tem a responsabilidade social e detm esta porque vive em sociedade. Para a punio de um indivduo pela prtica de um crime, em primeiro lugar, h de restar comprovado que a ele seja realmente atribuda uma ao fsica ou muscular, resultado de um processo fisiopsicolgico livre fisicamente. Salutar fazer o registro que: 1) Os homens, quaisquer que eles sejam, no so moralmente responsveis pelas suas aes, mas todos eles, quer mentalmente sos ou psiquicamente enfermos (loucos), de desenvolvimento intelectual completo (adultos), tolhido (imbecis, idiotas, surdo-mudos), ou no concludos (menores), so legalmente responsveis pelas prprias aes ou omisses punveis ainda que sob uma forma e critrios diferentes, porque a responsabilidade existe indiferentemente para todos os indivduos que vivem em sociedade; 2) A responsabilidade penal do criminoso tem por base e fundamento a

responsabilidade social; e a natureza e o rigor dos meios de defesa social contra o crime, variam conforme o grau de temibilidade do delinqente e a sua inaptido vida social; 3) O crime no um ato filho da vontade livre do indivduo que o praticou, conforme pensam os clssicos; mas, como todas as aes humanas, ele resultado da ao combinada de fatores biolgicos, fsicos e sociais (p. 95). Na escola antropolgica, assim como na clssica, o conceito de crime no apresentado como uma frmula, porm GAROFALO, um de seus seguidores, afirma que no se pode ter uma idia exata e perfeita do criminoso sem que se tenha uma noo sociolgica do crime (p. 126). Interessante o ponto de vista de LOMBROSO, ao buscar uma explicao cientfica do delito, asseverando que o delito um fenmeno de atavismo orgnico e psquico (p. 133). Posteriormente, faz uma associao, explicando que o criminoso apresenta o atavismo com a epilepsia, admitindo ainda, em muitos casos, a parada do desenvolvimento e a degenerao (p. 135). Porm, tal explicao no satisfaz, pois h epilpticos que no praticam aes criminosas. Outras hipteses foram lanadas para buscar a explicao do crime, como por exemplo, como um fenmeno patolgico, numa fraqueza do sistema nervoso, o que bastante criticado. Houve tambm a suposio de que fosse associado a loucura, porm h loucos que no so criminosos. GAROFALO sustenta que a causa biolgica do delito a anomalia moral do delinqente, caracterizada pela perversidade ou a ausncia dos instintos morais elementares. No nega a importncia das causas exteriores, mas pensa que existe sempre nos instintos do verdadeiro criminoso um elemento particular, congnito ou hereditrio,

ou adquirido desde a infncia e tornado inseparvel do seu organismo psquico, por isso que o delinqente fortuito no existe, se por esta palavra se quer dizer que um homem moralmente bem organizado pode cometer um crime pela nica fora das circunstncias exteriores. Para esta doutrina o delito um fenmeno complexo, resultante da ao combinada de fatores de ordem biolgica, fsica e social e, nenhum de seus seguidores contesta a indubitvel influncia que sobre as aes humanas exercem indiscutivelmente as condies externas sociais e fsicas (p.142). Para a escola antropolgica, ao contrrio da clssica, o delinqente um ser anormal e insuscetvel de adaptao; PELAS SUAS ANOMALIAS ORGNICAS E PSQUICAS, HEREDITRIAS E ADQUIRIDAS, CONSTITUEM UMA CLASSE ESPECIAL, UMA VARIEDADE DA ESPCIE HUMANA (p. 171). Os estudos realizados pelos antroplogos, chefiados por LOMBROSO, descobriu nos delinqentes, muitos caracteres que lhes so prprios e que bastam por si ss para revelarem a ndole perversa e m natureza daqueles que os apresentam (p. 175). Ex.: assimetria do crnio, maior desenvolvimento da regio occiptal em relao forntal; mandbulas largas e salientes, malformaes da orelha... Quanto aos caracteres psquicos, h duas anomalias fundamentais: insensibilidade moral e imprevidncia. A mentira um vcio inerente ndole dos criminosos; uma caracterstica essencial de sua natureza moral. Uma particularidade o uso de um vernculo prprio por gria ou calo ( de uma ironia cnica ou grosseira). Os trs principais chefes da escola antropolgica foram: LOMBROSO, GAROFALO e FERRI, para o qual os delinqentes

se dividem em 5 classes distintas: criminosos nato, criminoso louco, criminoso habitual, criminoso de ocasio e criminoso por paixo. Para a escola antropolgica, a pena um remdio contra o crime, no tem nada a ver com o castigo, mas para a defesa social; para a preveno dos crimes, atravs da eliminao dos indivduos inassimilveis; para a defesa e conservao do organismo social. Diante da insuscetibilidade de regenerao dos malfeitores, surgiu a clebre doutrina dos substitutivos penais, proclamada por FERRI: que consiste em se combater o delito em sua origem, em suas fontes produtoras, diminuindo as tentaes e as ocasies que sempre ocorrem e, por vezes, determinam a ao criminosa. Portanto, na escola antropolgica a pena tem o carter de mera funo defensiva ou preservadora da sociedade; tal funo independente de liberdade ou responsabilidade moral do delinqente e, ainda, que os meios de preveno so muito mais eficazes do que as medidas repressivas. ... podemos concluir que, consoante a escola antropolgica, quatro so os meios de que a sociedade deve lanar mo na luta contra o crime: meios preventivos, meios reparadores, meios repressivos e meios eliminatrios (...) por isso toda represso importa em uma eliminao parcial ou total, temporria ou perptua (p. 293). Para a escola antropolgica, a pena um remdio contra o crime, no tem nada a ver com o castigo, mas serve para a defesa social, para a preveno dos crimes, atravs da eliminao dos indivduos inassimilveis, para a defesa e conservao do organismo social. Diante do insucesso de renegenerao dos malfeitores,

surgiu a clebre doutrina dos substitutivos penais, proclamada por FERRI que consiste em se combater o delito em sua origem, em suas fontes produtoras, diminuindo as tentaes e as ocasies que sempre concorrem e, por vezes, determinam a ao criminosa. Portanto, na escola antropolgica a pena tem o carter de mera funo defensiva ou preservadora da sociedade, sendo que tal funo independente de liberdade ou responsabilidade moral do delinqente e, ainda, que os meios de preveno so muito mais eficazes do que as medidas repressivas. A ESCOLA CRTICA

A Escola Crtica nega o livre arbtrio, como a escola antropolgica, mas sustenta a responsabilidade moral dos indivduos, assim como defende a escola clssica. Ensina que para que ocorra a responsabilidade moral so necessrios dois elementos: a identidade pessoal e sua semelhana social com as pessoas da sociedade em que vive o criminoso. Na opinio do autor foi uma tentativa frustrada de conciliao entre as outras escolas. A idia central a de que o crime no fruto da vontade livre de quem o praticou, mas sim produto do meio externo, resultante de mltiplos fatores de ordem social. Esta no possui um modo especial de definir o delito, porm, a partir do dito de FRANZ VON LISZT, em seu Tratado de Direito Penal Alemo, crime uma ao culposa, contrria ao direito e conta a qual o Estado comina pena; ou simplesmente: crime a ao culposa, ilegal e punvel (que seria a frmula sinttica da teoria do crime).

De acordo com o ponto de vista da escola crtica, h o predomnio do fator social na determinao da criminalidade. Uma caracterstica da escola crtica o predomnio do fator social na determinao da criminalidade (p. 152). Sustenta que o delito no um produto da vontade livre do culpado; no nega a influncia de fatores biolgicos, fsicos e sociais, se distanciando da escola antropolgica ao considerar que o meio social tudo na gnese do crime e os fatores biolgicos ficam em 2. plano. A escola crtica reconhece a inclinao inata do delinqente ao delito. Assim, sustenta que a personalidade do delinqente, mais do que a gravidade do delito para a medida da pena; quanto maior a perversidade do criminoso maior deve ser a punio. Um dos principais efeitos da pena, para a escola crtica, impedir o aumento da criminalidade. NOVAS CORRENTES PENAIS

IDEALISMO ATUALSTICO: Repele a responsabilidade moral e o intuito de castigo na represso ao delito. A pena um meio de defesa social, sem nenhuma idia de expiao de culpa, e pouca esperana de corrigir os malfeitores (p. 316). HUMANISMO: Como todos os adeptos da escola crtica, o humanismo no s sustenta a responsabilidade moral, independente do livre arbtrio, como s admite imputabilidade moral e penal aos

que esto em estado de maturidade intelectual e sade mental. Como a escola crtica, ele v na pena o objetivo regenerador pela educao presidiria, e, de acordo com a escola antropolgica recusa punio a finalidade da expiao ou da vingana (p. 318). Para essa nova corrente, o delito o ilcito moral; todo o ato violador dos nosso sentimentos morais. Atribui pena uma funo educadora, objetivando a emenda, a regenerao do malfeitor. O humanismo contesta vivamente a anormalidade biolgica. Tecnicismo jurdico:

O estudo tcnico jurdico do direito penal vigente dever ser feito pelas pesquisas exegticas, dogmticas e crticas (p. 326). Pragmatismo: Esta corrente resultante da antropologia criminal do mtodo pragmtico em filosofia, que estuda os fatos com a finalidade utilitarista das doutrinas de JEREMIAS BENTHAM, FRANZ VON LISZT, STUART MILI e WILLIAM JAMES. A inteno era criar uma nova antropologia criminal, uma Nova Criminologia (p. 342). Endocrinologia: a doutrina das secrees da glndulas internas. Psicanlise: No constitui uma nova escola penal. FREUD seu fundador,

porm no h um livro especfico sobre criminalidade em sua vasta obra, mas muito se encontra sobre os crimes e criminosos. A doutrina freudiana consiste em revelar o que h de mais ntimo, obscuro, oculto nas profundidades do ser inconsciente, pelo emprego da anlise psquica, pelas mltiplas manifestaes, seja por palavras, atos, gestos, erros, distraes. No ventre materno, o feto se identifica de tal maneira com o ambiente, que tudo se passa, a bem dizer, como se o ambiente no existisse. Desde que todos os recursos para nutrio, assimilao, desassimilao e excreo provm do organismo materno, nessa situao parasitria que ignora o mundo exterior, os nicos fatos psquicos que se podem passar no organismo fetal so os das sensaes e reaes viscerais, que at mesmo na vida extra-uterina nos escapam normalmente conscincia. A vida psquica fetal , assim, inconsciente. O seu Eu, e o seu Ego no merece ainda essa denominao; qualquer coisa de vago, de nebuloso, de impessoal; no um Ego; um Id (p. 366). Esse Id no entra em contato com o ambiente, conserva-se isolado, ele fabrica o Ego que a parte aparente da personalidade.