Direito Empresarial - MONICA GUSMAO

Direito Empresarial Prof.
Mnica Gusmo
Direito Empresarial
Prof. Mnica Gusmo Rio,01/09/03. Antes do nCC 1) Comerciante Individual Pessoa Fsica 2) Sociedade com fim sem fim lucrativo lucrativo associao mercantil Dto Com. fundao Civil Dto Civil No nCC 1) Empresrio Individual Pessoa Fsica 2) Sociedade art 981 CC Espcies Empresrio Atividade econmica lucro Simples Atividade econmica lucro
3) Pessoa Jurdica de Direito Privado (art44) Sociedades Associaes Fundaes Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios determinados. Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito ao registro (art. 967); e, simples, as demais. Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa. *Diferena entre mercantil e civil era a possibilidade de falncia. A mercantil era sujeita a falncia e a civil era sujeita a insolvncia. *antes do nCC existia a autonomia/dicotomia entre o Direito Comercial e o Direito Civil. *a Teoria da Empresa que possibilita a discusso sobre a diviso entre a mercantil e a civil, para ela no interessa a diferena entre elas e sim o empresrio. Para essa teoria existe o empresrio e o no empresrio.
Direito Empresarial Prof. Mnica Gusmo
*a maior discusso dessa teoria admitir a falncia da sociedade civil desde que preenchidos os requisitos do empresrio. Art. 983. A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092; a sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos, e, no o fazendo, subordina-se s normas que lhe so prprias. Pargrafo nico. Ressalvam-se as disposies concernentes sociedade em conta de participao e cooperativa, bem como as constantes de leis especiais que, para o exerccio de certas atividades, imponham a constituio da sociedade segundo determinado tipo. *antes do nCC as fundaes e associaes eram espcies do gnero sociedade. *o comerciante individual tambm deixou de existir no nCC. Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. *requisitos caracterizadores do empresrio art 966: - exerccio profissional e habitual de uma atividade - atividade de circulao ou produo de bens e servios. *a sociedade empresria e a simples exercem um atividade econmica, porm a sociedade empresaria exerce uma atividade de economia organizada enquanto que a simples exerce uma atividade de economia no organizada. *atividade econmica organizada = empresa *o CC no deu o conceito jurdico de empresa, s existe o econmico. a atividade economicamente organizada que rene capital, trabalho, tecnologia e matria prima objetivando a produo ou circulao de bens ou servios com intuito de lucro. *a tese majoritria que a empresa no tem personalidade jurdica, logo, objeto de direito, ao invs de sujeito de direitos. *art 966 sublinhar atividade organizada que sinnimo de empresa. Sublinhar empresa no art 969 e fazer uma seta para fazer ligao entre as duas expresses. Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Art. 969. O empresrio que instituir sucursal, filial ou agncia, em lugar sujeito jurisdio de outro Registro Pblico de Empresas Mercantis, neste dever tambm inscrev-la, com a prova da inscrio originria. *eventualmente a associao e a fundao pode dar lucro, mas se isso ocorrer eles tem que reinvestir os lucros e as sociedades podem dividi-los entre os scios.
*no nCC at as sociedades simples podem dividir os lucros.
Sociedade Empresria X Sociedade Simples

*a sociedade empresria equivale a sociedade mercantil *as antigas sociedade civis podem ser empresria ou simples dependendo se a atividade econmica organizada ou no. *a sociedade empresria incide em falncia, e registrada no Registro Pblico de Empresa Mercantil (art 967) Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade. *a sociedade simples no incide em falncia e sim em insolvncia e registrada no Registro Civil de Pessoa Jurdica. *no houve a unificao entre o Direito Comercial e o Direito Civil pois continua havendo distino entre falncia e insolvncia. Porm j existe um projeto de lei que termina com isso. *Exemplo de Sociedade Simples: cooperativa (art 982 nico) e sociedade de advogados (s no pois o EOAB lei 8906/94 no seu art 16 prev isso) *art 966 nico o que no empresaria ou sociedade simples ou um prestador de servios (profissional liberal), salvo se a atividade econmica for organizada. = Situaes (exemplos): 1) um mdico, ortopedista, tem seu consultrio e contrata uma secretaria e uma faxineira. Sua atividade econmica, exerce atividade cientifica no organizada, sendo, desta forma, um profissional liberal. As funcionrias esto inseridas na atividade meio, a atividade fim depende apenas dele. 2) O mesmo medico que contratou a secretaria e a faxineira. Porm este ampliou seu consultrio e comprou aparelhos de Raio-X e contratou tcnicos em RX e fisioterapeuta. Neste caso, agora, a atividade meio no depende mais s dele, passou a ser uma sociedade econmica organizada. Sendo assim um Empresrio Individual, pois ele no se associou a outras pessoas, ele contratou pessoas. 3) O ortopedista se associou a um cirurgio e juntos formaram uma sociedade. Contrataram a secretria e a faxineira. A atividade fim depende de ambos, estando includos no nico do art 966, uma Sociedade Simples.
4) Sociedade Composta por dois mdicos e dois fisioterapeutas com auxilio de secretria. uma sociedade simples pois a atividade fim depende deles, no tem terceiros exercendo a atividade fim. *quando a atividade fim exercida pelos associados sociedade simples. 5) Dois mdicos associados contrataram fisioterapeutas e tcnicos de RX. A atividade econmica organizada pois agora a atividade fim no depende mas apenas dos scios. uma Sociedade Empresria. *antes do nCC o hospital era sociedade civil, agora sociedade empresria pois a atividade econmica organizada. 6) Trs mdicos, um ortopedista, um cirurgio e um clinico, se associaram e formaram uma Clnica sob o tipo d Ltda com o auxilio de colaboradores. Pergunta: a sociedade exerce uma empresa? Resposta da Prof: Depende como os colaboradores foram inseridos na sociedade; se for atividade fim ser sociedade empresria, se no ser Sociedade Simples. Examinador: Sociedade Empresria, pois ele igualou a Clnica ao Hospital e concluiu que onde tem cirurgio necessrio que haja instrumentadores, anestesistas, etc. Sendo desta forma a atividade fim exercida por terceiros alm dos scios. *rgo de Registro da Antiga Sociedade Civil Hospital Sociedade Civil Hospital Sociedade Empresria
nCC art 2031 1 ano para adaptaes
RCPJ PJ
Junta Comercial
Art. 2.031. As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, tero o prazo de um ano para se adaptarem s disposies deste Cdigo, a partir de sua vigncia; igual prazo concedido aos empresrios. *se no fizer as adaptaes ele no perde a personalidade jurdica pelo ato jurdico perfeito e pelo direito adquirido. Porm existe uma corrente que entende que perde e se transforma em sociedade irregular. *o art 2031 tem preceito de sano. Defendendo a tese majoritria que depende de regulamentao.
*o entendimento de que no precisa regularizar deixa dvida quanto a concordata. Pois pela lei ela poderia falir, mas no poderia se beneficiar com a concordata, pois para isso ela tem que ser sociedade regular e registrada no rgo competente.
Empresrio Individual
*atividade econmica organizada exercida pela pessoa fsica. *empresrio individual Sociedade *empresrio individual pessoa fsica e sociedade tem que ter no mnimo dois scios. *quando o empresrio individual possui um credor ele responde ilimitadamente perante a lei. Na prtica no utilizada, por causa do risco. *na prtica as pessoas fraudam a constituio da sociedade, sendo desta forma passvel de Desconsiderao da Personalidade Jurdica, pois uma sociedade aparente. Ltda 99,99% empresrio individual de fato *na prtica, normalmente o scio minoritrio algum da famlia do majoritrio *algumas atividades obrigam que exista uma sociedade. Empresrio Individual Pessoal estabelecimento (art 1142CC) 0,001%
Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. *estabelecimento conjunto de bens corpreos e incorpreos.
*para o empresrio individual ser regular ele ter que abrir uma firma junto ao Registro Civil de Pessoa Jurdica declarando os seus bens pessoais e o estabelecimento. Para a corrente majoritria (predominante no MP) o patrimnio do empresrio individual nico e indivisvel existindo uma confuso patrimonial. Desta forma, pode ser um bem pessoal atingido numa execuo antes do estabelecimento. J outra corrente entende que existe a separao dos patrimnios, tendo a execuo que alcanar primeiros o estabelecimento antes dos bens pessoais (Fran Martins). *Capacidade do Empresrio Individual art 972 Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos. *a tese majoritria admite o exerccio de atividade empresria pelo menor emancipado a partir dos 16 anos, pois com a emancipao ele esta em pleno gozo da capacidade civil. Porm o assunto polemico quanto se esse menor pode incidir em falncia art 3, II da lei de falncias (dec 7661) =Bibliografia - Sergio Campinho - Fabio Ulhoa - Valdo Fazio Jr.
Rio, 08/09/03 *Menor emancipado pode falir? Art 3, II da lei de falecia menor com menos de 18 anos que mantm estabelecimento comercial com economia prpria. 1a Corrente) a corrente tradicional, e entende que s pode falir com 18 anos, pois o que esta previsto na lei especial a qual dever prevalecer (prevalece a determinao da lei de falncia em relao a lei geral) e no pode ser sujeito passivo de crime, pois inimputvel. Defendida por Fbio Ulhoa, Rubens Requio e Fran Martins 2a Corrente) admite a falncia do menor emancipado. a corrente moderna, defendida por Mnica Gusmo e Sergio Campinho. *Campinho entende que o art 3, II da lei de falncia foi revogado pelo CC. Defende que este artigo no tem mais aplicabilidade por causa do CC, onde 18 anos no mais menor. Mnica entende que no pois a lei geral, no pode revogar a especifica e trata-se apenas de uma adequao da lei ao CC, pois agora com 18 anos no mais menor, pelo CC 18 anos maior. *o segundo argumento da corrente moderna que o menor no comete crime mas comete ato infracional, sendo punido com medida scio educativa, com aplicao do ECA Outro argumento proibindo sua falncia esta prejudicando o menor pois ele no poder se beneficiar da concordata suspensiva, que um benefcio legal. *minoritariamente entende-se que a capacidade civil no se confunde a capacidade empresarial, no podendo ser empresrio o menor de 18 anos. A que prevalece que o emancipado com 16 anos j pode ser empresrio. Remisso: CC art 972 sublinha pleno gozo da capacidade civil c/c art 3, II da LF e art 5 CC.
Impedimentos quanto ao Exerccio da Atividade Empresarial
*art 972 o impedimento s se refere ao empresrio individual. *Ex de impedidos: Magistrados, promotores, defensores, servidores pblicos, militares na ativa, etc. *a lei probe o exerccio da atividade empresria individual e probe os impedidos de exercer atividade de administrao da sociedade e no pode ter responsabilidade ilimitada.
A lei no veda a participao dos impedidos como scios de sociedades, no admitindo porm que exeram suas administrao e assumam responsabilidade ilimitada (sociedade em nome coletivo). *art 973 se um magistrado, por exemplo, exercer sociedade individual de fato ele responde por seus atos, incidindo em falncia, sendo esta presumidamente fraudulenta. Remisso: art 973 c/c art 3, IV LF *art 974 CC incapaz interdito menor
Remisso: 1 sublinhar menor e interdito e no caput incapaz empresrio individual PF interdio interdito ex-empresrio representante do interdito no empresrio *em regra o interdito no pode exercer atividade empresria pois necessria a plena capacidade civil. *a lei excepcionalmente permite a continuao da empresa pelo interdito que antes tinha capacidade plena. A lei excepciona a regra com fundamento no Principio da Preservao da Empresa. *o interdito no pode ser considerado empresrio pois ele no tem capacidade plena, sendo chamado por alguns de ex-empresrio. *os atos so praticados pelo representante, porm ele no o empresrio pois ele age em nome de terceiros. Isso se torna importante pois se fosse considerado empresrio teria sua responsabilidade ilimitada o que dificultaria muito a existncia de algum que concordasse em representar outra em uma sociedade individual. *Desta forma, tem-se uma empresa sem a presena do empresrio, no cabendo a falncia. *quem responde perante os credores o interdito, porm os bens pessoais do interdito anteriores interdio no respondem perante os credores e os aps a interdio respondem. Os bens ligados ao estabelecimento tambm respondem CC art 974 2. *o representante pode ter sua responsabilidade invocada quando ele agir de m-f, fraude. Remisso: art 974 caput, sublinha representante c/c 932 incisos I e II e 942 nico hipteses que a lei confere responsabilidade aos representantes.
*isso no ocorre automaticamente, tem que ter autorizao judicial e se o juiz verificar que a continuao da empresa no esta sendo benfica pode revogar. *se for menor o mesmo caso. empresrio individual PF Menor 14 anos - herdeiro Continuao da Empresa representante no empresrio *o menor no empresrio porque no tem plena capacidade. *quem contrata com os credores o menor representado, e quem responde perante os credores o menor. *os bens anteriores sucesso no respondem. Os posteriores e o estabelecimento respondem. *o juiz no obrigado a autorizar a continuao da empresa, ele s autoriza se verificar que uma atividade prospera e que vai trazer benefcios. *na pratica dificilmente isso ocorre. *o menor no pode ser empresrio pois no tem capacidade, mas a lei permite a continuao da empresa Princpio da Continuao da Empresa. *o empresrio casado tem sua responsabilidade limitada a sua meao (art 3 da lei 4121/62) Empresrio Individual (casado) Credor Meao Art 3da lei 4121/62 *essa preservao independe do regime de bens *isso no ocorre quando se provar que com a dvida inadimplida houve beneficio para a famlia. STJ 251 Cnjuge no empresrio
Ex. Ao invs de pagar os impostos compra uma casa para a famlia *quem tem que provar que houve beneficio o exeqente *antes da smula o fisco entrava com execuo para provar e o cnjuge tinha que entrar com embargos e execuo de pr-executividade. *a banca da Magistratura no admite a exceo da pr-executividade, pois ela no est positivada sendo uma construo doutrinria que incentiva o mal pagador. *CC art 978 pode alienar ou gravar sem vnia conjugal pois integra o patrimnio da empresa. *quando o empresrio individual tem um imvel antes da empresa, esse imvel no responde perante os credores. Remisso: art 978 sublinha integra o patrimnio da empresa do art 1647, I Remisso: art 978 sublinha empresrio casadoc/c art 3 da 4121/62 c/c smula 251 STJ)
Sociedades
Empresria atividade econmica, organizao - empresas Sociedades espcies Simples *toda e qualquer sociedade exerce atividade econmica, ou seja, objetiva o lucro. *a diferena entre as duas que as empresarias exercem atividade econmica organizada. *art 981 conceito de sociedade *segundo o CC a natureza jurdica dos atos constitutivos tem por base a teoria contratualista. *as partes contratantes so os scios e a sociedade sendo um contrato plurilateral. *antes do nCC existiam cinco correntes para definir a natureza jurdica dos atos constitutivos. *a nulidade de um ato no afeta os demais Remisso: art 981 sublinha contrato de sociedade c/c 421
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*o contrato deve ter sua funo social *art 981 em regra h necessidade de mais de uma pessoa Remisso: art 981 envolve o S e excees nos: art 206, I, decreto lei 6404/76; art 1033, IV CC; art 251 do dec. 6404/76, art 5, II 3 do dec. 200/67 c/c 77 3 Constituio Estadual do Rio de Janeiro. * art 206, I decreto lei 6404/76 SA retirada responsabilidade limitada do acionista 1 2 prazo de recomposio societria
responsabilidade ilimitada do acionista remanescente sociedade irregular
dissoluo at a prxima assemblia geral do ano seguinte unipessoalidade superveniente e temporria *o acionista 2 tem que encontrar outro acionista at a prxima assemblia geral do ano seguinte. Tendo o acionista responsabilidade limitada durante o prazo. *no caso h unipessoalidade superveniente e temporria. *se ultrapassado o prazo e no for recomposta a sociedade impem-se a dissoluo. Se no ocorrer a dissoluo a sociedade passe a ser irregular e o acionista remanescente passa a ter responsabilidade ilimitada *art 1033, IV CC Ltda responsabilidade limitada 1 2 prazo de recomposio societria sociedade irregular responsabilidade ilimitada
180 dias *antes do CC quando as Ltda eram regidas pelo 3708/19 existia uma resoluo da Junta Comercial que previa o prazo de 1 ano. *art 251 do decreto lei 6404/76
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Cia vinculo acionista sociedade brasileira Sociedade Subsidiria Integral
*o scio uma pessoa jurdica. *a sociedade subsidiria integral tem que ser uma S/A, porm o scio pode ser qualquer tipo societrio. *unipessoalidade originria ou superveniente e transitria ou no.
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2 PJ 4
*a empresa pblica unipessoal quando a totalidade do seu capital pertencer ao Estado,h um nico ente art 5, II 3 dec 200/67 c/c 77 3 Constituio Estadual do RJ. *o tema controvertido, na Magistratura o examinador no admite. *art 981 qualquer espcie de bens, imveis, mveis, dinheiro, etc. Servios com o prprio trabalho, no sendo admitido na S/A, Ltda e Sociedade por Comandita por Aes. Remisso: art 981 sublinhar servios art 7 da lei 6404/76, do art 1055 do CC e art 1090 CC *a lei obriga que o lucro seja repartido sob pena de nulidade da clusula que impea a partilha Remisso: art 981 sublinha partilha...resultados c/c art 1008 CC
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Rio, 15/09/03. Elementos Essenciais do Contrato: pluralidade de scios, salvo as excees legais. Distribuio dos lucros entre os scios, sendo nula qualquer disposio em contrrio (art 1008) Contribuio dos scios (integralizao / realizao) para o capital social com bens ou servios (exceto neste ultimo caso nas sociedades limitadas e annimas) Affectio societatis elementos subjetivo, a inteno dos scios de se associarem e permanecerem associados.
*as sociedades podem ter como natureza jurdica a sociedade de pessoas (elementos essencial scio/pessoa) e sociedade de capital (elementos essencial capital). Existe affectio societatis em ambos os casos sendo que na Capital leva-se em conta o capital que cada scio representa. Personalidade Jurdica: O momento de aquisio da personalidade jurdica controvertido: 1o) a majoritria, sendo a qual a aquisio da personalidade jurdica se d com o registro dos atos constitutivos no rgo competente (art 985) Remisso: art 985 sublinha registro e c/c art 967 e 998. 2o) A aquisio da personalidade jurdica advm da simples constituio da sociedade. Corrente defendida por Tavares Borba Remisso: art 91da lei das SA c/c art 986 CC *em prova da PGE no citar qual a majoritria e qual a minoritria, simplesmente citar as duas correntes. *o empresrio analise real, ou seja, basta exercer atividade econmica. *o registro para efeito de aquisio da personalidade jurdica tem natureza jurdica constitutiva. Para existncia de empresrio tem natureza jurdica declaratria, sendo esta a prevalecente por causa do critrio real de existncia do empresrio. OBS: Embora o art 967 CC determine a obrigatoriedade do registro do empresrio antes do inicio de sua atividade, a natureza jurdica desse registro meramente declaratria, ou seja, o empresrio continua sendo caracterizado com base no critrio real bastando a simples comprovao da prtica de uma atividade econmica organizada (empresa)
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servindo o registro para conferir-lhe regularidade atravs da aquisio da personalidade jurdica. *a exceo, onde o registro tem natureza constitutiva, o art 971. Remisso: art 971 sublinhar principal profisso e riscar empresrio. *a lei faculta ao rural o registro, se no registrar ser sociedade simples e se registrar ser sociedade empresria. O rural s passa a ser empresrio depois de arquivados seus atos constitutivos. facultativo quando a principal atividade rural. *Controvrsias: Sociedade Simples no exerce empresa / no empresrio JC (lei 8934/94 art 2) Pode se beneficiar da concordata? 1o) alguns defende que h impossibilidade jurdica do pedido pois a lei s defere concordata para quem empresrio. 2o) ilegitimidade ativa Sociedade Empresria para tentar fugir da condio de empresrio RCPJ *para requerer sua falncia o credor ter que provar que exerce atividade de sociedade empresria, sendo esta irregular por no ter registrado no local certo. Hospital 10 anos Soc. Civil RCPJ Personalidade Jurdica art 2031 CC 1 ano para adaptaes Soc. Empresria JC
CC/16 *mesmo depois desse um ano a personalidade jurdica se mantm. *porm, no se sabe qual a sano para a no adaptao pois o art 2031 um preceito sem sano necessitando de regulamentao.
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*o hospital pode se beneficiar da concordata pelo Princpio da Continuao da Empresa (no pacfico) para os que entendem que no pode se beneficiar da concordata o juiz tem que julgar improcedente o pedido e decretar falncia. Sociedade Personificada X Sociedade no Personificada Sociedade em Comum (art 986/990) Sociedade no personificada (gnero) espcies Sociedade em Cota de Participao (991/...) *antes do CC: Ltda contrato sem registro Irregular ou de fato 1 2 3 Sem personalidade jurdica
Patrimnio: 300,00
700,00
no CC/16 quando a sociedade limitada fosse irregular e contrasse divida maior que seu patrimnio haveria responsabilidade ilimitada e solidria, podendo ser cobrado dos scios ou da sociedade. O que gerava uma confuso patrimonial. *A regra era que as sociedades personificadas tinham autonomia patrimonial. *nCC: no tem personalidade jurdica Ltda contrato sem registro Sociedade em Comum Patrimnio: 300,00 1 2 3 (exceto S/A em organizao) enunciado 58 da CJF (irregular de fato)
700,00
Remisso: art 986 c/c enunciado 58 CJF
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1o momento) o credor no pode demandar a personalidade jurdica, mas o scio que contratou solidariedade os outros scios tem responsabilidade subsidiria, cabendo alegao de benefcio de ordem Credor Art 990 2o momento) responsabilidade dos demais scios na hiptese de insatisfao do credor solidariedade. *o credor primeiro tem que exaurir os bens da sociedade e do scio que contratou, s o remanescente pode ser cobrado dos outros. *atualmente, s h autonomia patrimonial quando tiver personalidade jurdica. Porm, no se aplica a confuso patrimonial de forma ampla, pois pelo CC esse princpio foi mitigado pois de incio s h confuso em relao ao que contratou. *para o credor a nova patrimonial. viso do CC no foi benfica, pois mitigou a confuso
*na sociedade comum sempre h responsabilidade ilimitada dos scios. Remisso: art 91 da 6404 c/c 986 Art 986 sublinha exceto por aes em organizaes c/c 985 e 91 da 6404
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Rio, 22/09/03. Conseqncias da Sociedade em Comum: responsabilidade ilimitada dos scios, conforme disposto no art 990 do CC incidem em falncia art 8 inciso III do decreto 7661/45 a sociedade em comum no tem legitimidade ativa para requerer falncia de seu devedor art 9, III, a decreto 7661/45 possibilidade de requerer sua autofalncia art 8, III do decreto 7661/45 impossibilidade do benefcio da concordata art 140
Remisso: art 986 c/c art 8, III do dec 7661/45; art 9, III, a do dec 7661/45; art 140 e art 990 *a sociedade em comum tem que cobrar seus credores com base no art 12 inciso VII CPC, o qual confere legitimidade ativa e passiva para as sociedades que no tem personalidade jurdica. Remisso:art 9, III, a do dec 7661/45 c/c art 12, VII CPC *Controvrsia: 1a corrente) Tese majoritria, o art 9, III, a do dec em virtude da especialidade da lei 2a Corrente) entende que o art 12, VII CPC revogou o art 9, III, a do decreto, tendo pois legitimidade Efeitos da Personalidade: 1o Efeito: proteo ao nome empresarial art 1155 (define as espcies de nome empresarial) Sociedade Personificada Atos Registrados Proteo ao nome Empresarial *nome empresarial o gnero que se divide em firma e denominao. *o empresrio pode invocar a proteo ao nome a partir do registro *antes do nCC, sobre a responsabilidade de poder coexistir sociedade com mesma denominao tinha-se duas correntes: 1a) Entendia que era impossvel a coexistncia de empresas com o mesmo nome em razo do Princpio da Anterioridade do Registro. Quem registrou os atos constitutivos em primeiro lugar teria o direito de intentar ao de obrigao de no fazer (absteno de nome) cumulado com indenizao.
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2a) Principio da Especialidade ou Especificidade, levando-se em conta a atividade desenvolvida era a mesma ou no, e se no se podia causar confuso na clientela, no consumidor. Essa corrente era a que prevalecia. A atividade tinha que ser diferente e inexistir prejuzo. *o rgo competente para inscrio do nome a Junta Comercial *mbito de proteo da Junta Comercial: 1a Corrente) a proteo que a junta comercial confere se d em mbito nacional Silvio Pacheco. O fundamento a conveno de Paris que o Brasil foi signatrio. (corrente minoritria) 2a Corrente) o mbito de proteo Estadual art 1166 e nico Remisso: art 1166 nico sublinha lei especial c/c lei 8934/94 e dec 1800/96 da lei 9279/96 *o nCC em seu art 1163 adotou uma conjugao das duas correntes anteriores quando ocorrer a coexistncia. O caput probe a existncia de sociedade com o mesmo nome quando a atividade for a mesma e no nico prev que sendo atividade diversa deve inserir um nome que a distinga. *prevalece a mesma regra com a coexistncia for entre marca e nome. *se uma sociedade registra seu nome s no RJ outras sociedades podem usa-lo em outros Estados. *nome empresarial Firma individual coletiva denominao
*a firma individual conta de um nome civil, nome do empresrio. *denominao razo social *ttulo de estabelecimento = nome fantasia como o empresrio conhecido pela clientela, tem por objeto atrair a clientela. *a lei no diz onde o nome fantasia deve ser registrado. 2o Efeito: Autonomia Patrimonial Sociedade Personificada Princpio da Autonomia Patrimonial 2 patrimnios distintos Desconsiderao da Personalidade Jurdica
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Sociedade Comum
Confuso Patrimonial Mitigada
*sinnimos de desconsiderao da personalidade jurdica : - disregard of legal lentity - disregard doctrine - lifting the corporat veil - lifting the veil - teoria da penetrao *a origem da desconsiderao da personalidade jurdica controvertida: Majoritariamente entende-se que sua origem na Alemanha, tendo sido porm mais desenvolvida nos EUA e Inglaterra. E, minoritariamente (entendimento da Magistratura) entende-se que nasceu nos EUA e na Inglaterra. *Controvrsia: A teoria da desconsiderao uma exceo ao princpio da autonomia ou ratifica esse princpio? 1a) Ratifica, pois quando uma sociedade constituda o objetivo no se beneficiar com o prejuzo da coletividade. Essa teoria objetiva a desconsiderao momentnea da personalidade jurdica de sociedade a fim de atingir patrimnio pessoa do scio que tiver agido com fraude ou abuso de direitos. 2a Corrente) FALTA ESSA CORRENTE *Abuso de Direito art 187 ato ilcito confuso patrimonial desvio de finalidade com o CC alguns autores entendem que o abuso de direito praticado responsabilizado por ato ilcito. Remisso: art 50 c/c enunciado 51 art 50 c/c 28 CDC, art 4 da lei 9605/98 art 18 lei 8884/94 Confuso Patrimonial do art 50 quando o scio se utiliza do patrimnio da sociedade em proveito prprio. *art 50 desvio de finalidade scio age em conformidade com o objeto social aferindo vantagens pessoais. *ato ultra vires ato viola o objeto social (art 1015 nico, III)
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A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no pode ser invocada quando a responsabilidade do scio advm da prpria lei. Remisso: casos em que no se aplica a teoria: art 50 - art 1015 nico, III - art 1016 - art 1055 1 - art 1080 - art 158 da 6404/76 - art 135 inciso III do CTN - art 13 da lei 8620/93. *entendimento majoritrio art 135, inciso II CTN a responsabilidade do scio subjetiva, sendo necessrio comprovar a fraude, o dolo, a culpa. Caso se prove a fraude no se invoca a teoria da desconsiderao pois o prprio art prev a responsabilidade do scio. Remisso: art 50 art 187 (controvrsia) Diviso da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica: Maior = clssica Menor *pressupostos da Clssica: abuso de direito, fraude, art 50 *Controvrsia: 1a Corrente) entende pelo descabimento da aplicao da teoria em sede de execuo sem que o scio tenha sofrido uma prvia ao com objetivo de comprovao dos pressupostos ensejadores da teoria (majoritria) 2a Corrente) Admite a aplicao da teoria em sede de execuo sem que haja ofensa ao Princpio do Contraditrio (pois em tese ele teria os embargos para se defender) com fundamento na Economia Processual e da Celeridade. Prxima aula: teoria menor
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Rio, 29/09/03. = Teorias: - Maior fraude abuso do direito (?) confuso patrimonial desvio de finalidade
execuo scio 2 credor desconsiderao da personalidade jurdica
fraude 1a Corrente) Em sede de execuo seria ofensa ao Princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa. *a magistratura s admite a teoria maior *a desconsiderao da personalidade jurdica nunca pode ser de oficio. *no caso de falncia, em relao aos administradores, prevalece o art 6 do decreto 7661/45, o que no equivale a desconsiderao da personalidade jurdica. S cabe desconsiderao quando o scio na falncia no administrador mas foi responsvel pela fraude. Remisso: art 50 art 6 do decreto 7661/45 - Menor insatisfao do credor *na menor basta o credor no ter o credito satisfeito que ele pode invocar a teoria menor. *invocada na justia do trabalho, e no art 28 5 da lei 8072/90 *Ex: 1 2 3 Patrimnio:300,00 Cobra do Scio: 200,00
500,00
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*a melhor interpretao para o 5 do art 28 do CDC uma interpretao subjetiva, sendo necessrio comprovar que no recebeu por existncia dos pressupostos da teoria maior (fraude, abuso de direito, confuso patrimonial, desvio de finalidade) *pela teoria menor esses pressupostos no teriam que ser comprovados. *art 28 Falncia ou Insolvncia m administrao = subjetiva teoria tem que se provar a culpa, a fraude para depois responsabilizar o scio *em caso de falncia se for relao de consumo aplica-se o art 28 do CDC, nos outros casos aplica-se o art 6 do decreto 7661/45 *tanto o art 28 do CDC como o art 6 do decreto 7661/45 se aplica em relao ao scio administrador; se no for administrador aplica-se a teoria maior para que seu patrimnio seja atingido. *para alguns autores o art 28 5 CDC deve ter interpretao objetiva, no tendo que respeitar os pressupostos (teoria menor), para outros ela seria teoria maior tendo que respeitar os pressupostos. *na Defensoria defender a teoria menor - Teoria da Desconsiderao Invertida *se requer a desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade para se atingir a prpria sociedade. *tem mais aplicao em direito de famlia, porm mais usado nos Tribunais do Rio Grande do Sul *Ex. 1 2 3 cnjuge o scio 3, casado com X, transfere todos os seus bens para a sociedade a fim de esvaziar o seu patrimnio para no ter que pagar alimentos ao cnjuge. X intenta ao contra o scio (devedor) e na ao, julgada pelo juiz de famlia, pede a desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade para responsabilizar a prpria pessoa jurdica. O juiz competente o juiz que esta julgando a ao (juiz de famlia). Busca-se responsabilizar a prpria sociedade comprovando a transferncia fraudulenta do patrimnio. Com a aplicao desse instituto h uma economia e celeridade
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processual, pois do contrario o cnjuge s poderia responsabilizar o scio, e ao no achar bens teria que ir ao juzo prprio para desfazer a transferncia. O patrimnio dos demais scios no responde, s o patrimnio da sociedade e o do scio-cnjuge se ainda tiver algum. *no tem sido muito usada em nossos tribunais, mais poderia ser utilizada em qualquer caso que o scio transferisse bens para a sociedade para no responder perante os seus credores.
Sociedade Simples
*art 997 e segs c/c 982 e 983; 966 nico; art 16 da 8906/94 Conceito: aquela que exerce atividade econmica no empresarial. *atividade economia = lucro *atividade economia no organizada, no exerce empresa *no incide em falncia e, sim, em insolvncia. Exceo: se houver organizao da atividade (art 966 nico, parte final), pois se transformaria em sociedade empresria. *quando a nova lei de falncia for aprovada acaba as distines entre falncia e insolvncia. *rgo de registro = RCPJ art 998 *aplicao subsidiria de suas normas as demais sociedades. Tipos Societrios que a Sociedade Simples podem adotar: *art 983 sociedade em nome coletivo = art 1039 sociedade por comandita simples sociedade por comandita por aes Ltda S/A No adoo de tipo especfico.
*a simples adoo do tipo Ltda no a torna empresria, porm ser regida pelos dispositivos da Ltda art 1052 e segs
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*a sociedade simples vai ser regida pelos dispositivos do tipo que escolher. *Controvrsia quanto a adoo da S/A: vira ou no empresria art 2 da 6404/76 objeto empresa de fim lucrativo 1 independe do objeto a companhia empresria 1a Corrente) para essa corrente a sociedade seria a forma preponderante sobre o objeto. Bastando a adoo da forma S/A que a sociedade simples se descaracteriza transformando-se em empresria 2a Corrente) objeto prepondera sobre a forma. Fundamento: enunciado 57 CJF, independente do tipo adotado a sociedade no perde a sua forma defendida por Tavares Borba. *se a sociedade simples no exerce uma empresa ela no poderia adotar o tipo S/A pois essa prev uma empresa. Remisso: enunciado 57 CJF Sublinha um desses tipos art 2 e 1 da 6404 *quando no adotar m tipo especifico ser regido pelas prprias regras das sociedades simples (art 997 e segs) *alguns autores (como Tavares Borba e Fabio Ulhoa) entendem que a no adoo de um tipo especifico equivale a adoo do tipo simples. Responsabilidade dos Scios: 1o) Depende do tipo societrio adotado 2o) no adoo de tipo especifico: o contrato tem que determinar a responsabilidade dos scios, podendo ser: a) responsabilidade limitada b) responsabilidade ilimitada e subsidiaria c) responsabilidade ilimitada e solidria. *em caso de omisso contratual: art 997, VIII 1a Corrente) limitada o fundamento o prprio art 997, VIII, pois o artigo prev que os scios devem estabelecer se tero ou no responsabilidade subsidiaria, e nesse caso, j que omitiu sinal que no tero, tendo responsabilidade limitada Corrente Minoritria 2a Corrente) ilimitada e subsidiaria art 1023 e 1024, pois, como a lei determina que essa uma clusula contratual necessrio, desta forma, quando os scios no fixaram a
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responsabilidade no contrato houve violao da lei, violaram o art 997, VII Corrente Majoritria. O outro fundamento que o art 1023 e 1024 tem uma presuno de subsidiariedade. *a responsabilidade ilimitada e solidria no pode ser utilizada no caso de omisso pois, a solidariedade decorre da lei.
Sociedade Limitada - Ltda

*antes era regida pelo decreto 3708/19, onde era denominada Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada. Esse decreto foi revogado tacitamente pelo art 1052 que passou a denominar Sociedade Limitada. *toda sociedade tem responsabilidade ilimitada; quando a lei determina sociedade limitada limitada a responsabilidade do scio. *enunciado 65 Remisso: art 1052 sublinhar sociedade limitada c/c enunciado 65.
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Rio, 06/10/03. Capital Social Ltda Capital Social = 90 1 2 3 30 30 30
*subscrio integralizao *subscrio mera promessa de pagamento *integralizao o efetivo pagamento. a principal responsabilidade que um scio assume ao ingressar numa sociedade. O pagamento pode ser a vista ou a prazo, sendo isso determinado pelo contrato social. Podendo ser integralizado por bens (qualquer espcie de bens) ou dinheiro, no podendo ser com servios em razo do art 1055 2 do CC. *esses bens podem ser mveis ou imveis. *capital social o somatrio das entradas realizadas pelos scios. *a teoria tradicional entende o capital social como medida de garantia dos credores. Isso porque quando o credor vai contratar com essa sociedade ele j sabe que ela tem um determinado capital social, representando esse um mnimo de garantia para esse credor. Dessa teoria decorrem dois princpios: 1) intangibilidade do capital social 2) realidade do capital social *Princpio da Intangibilidade do Capital Social o capital social no pode sofrer alteraes injustificadas, salvo autorizao legal ou contratual. O capital social no pode ser reduzido sem justificao, pois isso reduziria a garantia dos credores. *aumento do capital social nos termos do art 1081 CC Para que o capital social seja aumentado essencial integralizao de todo o capital social. Do contrrio, ou seja, se pelo menos um no integralizar o capital no poder ser aumentado. A lei s admite o aumento do capital social com a respectiva integralizao total das quotas. *direito de preferncia art 1081 1 institui o direito de preferncia quando do aumento de capital. Os scios tm que ter preferncia em relao s novas quotas, caso eles no queiram ou no possam, ai sim, o terceiro, se o contrato permitir, poder adquirir.
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*hoje em dia para alterar o capital social tem que ter mais de do capital social (voto dos scios que possuem as quotas) *pode haver uma ao de excluso de scios se estes estiverem impedindo o desenvolvimento da sociedade e impedindo a preservao da empresa. Mas no se pode requerer que em juzo se diminua esse quorum para alterao do capital social. *art 1082 reduo do capital social inciso I a sociedade estiver em condio economia deficitria e precisar usar o capital social para pagar credores e no ter como recolocar ter que reduzir o capital social. Remisso: art 1082, I art 1083 art 1082, II art 1084 *Princpio da Realidade do Capital Social uma clusula obrigatria no contrato que a sociedade declare o valor do seu capital social, se no tiver integralizado tem que declarar a forma de integralizao. O capital declarado tem que ser o real, no podendo este ser ilusrio e fictcio. *fenmeno da sub-capitalizao quando a sociedade declara o capital social maior do que realmente tem, o que gera fraude e a aplicao da Teoria da Desconsiderao da Pessoa Jurdica. Bugareli chama esse fenmeno de Watered Stock (capital ilusrio, no correspondente ao declarado). *o CC no determina um valor (uma parcela) mnimo que precisa ser integralizado. O CC no impe um valor mnimo a ser integralizado, diminuindo assim a garantia dos credores diferentes das sociedades annimas art 80, inciso I da lei 6404/76 *a lei de S/A exige a integralizao de pelo menos 10% se esta se der em dinheiro. *quando se d um bem imvel para integralizao do capital, este dever ser previamente avaliado. O CC porm no determinou que essa avaliao tenha que ser feita por peritos ou por empresa especializado (como foi feito na lei das S/A), sendo esta avaliao feita pelos scios. *essa avaliao sendo feita pelos scios gera uma grande chance de ocorrncia de fraude, pois pode ocorrer a superavaliao, levando a sociedade a ter um capital ilusrio. *na lei de S/A exige-se que a avaliao seja feita por 3 peritos ou empresa especializada. Remisso: art 50 art 1055 1 *quando a lei das sociedades limitadas determina que a avaliao deve ser feita pelos scios isso poder gerar uma superavaliao do imvel o que geraria um esvaziamento
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do capital social. Nesse caso no se aplica de inicio a teoria da desconsiderao da pessoa jurdica, pois existe uma previso legal de que os scios respondem solidariamente pelo prazo de 5 anos, pela diferena entre o valor real e a superavaliao do imvel. Aps esses 5 anos pode-se aplicar a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. *nesse caso o credor pode cobrar de todos os scios de forma solidria, sendo permitido cobrar destes a diferena entre o valor fixado e o valor real do imvel. *isso no gera uma punio, pois o nica coisa que se obriga pagar o valor real do imvel, e isso no prazo de 5 anos. Remisso: 1 >5 = art 50 CC *quando esta variao do valor for algo mnimo, ou seja, que no demonstre m-f essa teoria no se aplica. Ex. o valor real 30 e avaliaram em 25. *a Teoria Moderna entende que a garantia dos credores no esta no capital social e sim o patrimnio da sociedade, pois a sociedade pode ter um capital social baixo e ter um patrimnio elevado. O patrimnio, porm, intangvel, pelo contrrio ele oscila, dilata, isso ocorre para permitir a elevao e at a reduo do patrimnio. Se o capital garantisse o credor ele s teria direito quele valor mnimo declarado inicialmente pelos scios. O capital social na verdade no garantia, apenas o valor com o qual a sociedade comea a sua atividade. Responsabilidade dos Scios *art 1052 para entender esse artigo necessrio dividi-lo, entendendo-se que existe a responsabilidade do scio perante a sociedade e a responsabilidade do scio perante os credores. scio - sociedade *responsabilidade scio credores *a responsabilidade dos scios perante a sociedade : - responsabilidade limitada e pessoal restrita ao valor das quotas - no h solidariedade entre os scios. *em relao sociedade no h solidariedade entre os scios, cada um responde por sua parte. *o scio de no integraliza a sua parcela do capital social denomina-se scio remido. Em relao ao scio remido a sociedade tem direito a cobrar dele a divida, no podendo executar os outros scios.
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*a responsabilidade dos scios perante os credores : - responsabilidade solidria dos scios pelo que faltar a ser integralizado no capital social. *antes de demandar qualquer um dos scios o credor deve demandar contra a sociedade, e subsidiariamente pode cobrar o remanescente do crdito. *o valor a ser demandado dos scios apenas o que falta a integralizar, no pode cobrar do scio mais que esse valor. Se um dos scios faltou integralizar 20, esse o mximo que pode ser exigido dos scios. *quando o capital esta totalmente integralizado o credor no tem direito a demandar contra os scios, a no ser que seja comprovada a fraude. *se o capital estiver integralizado e a sociedade no tiver como pagar sua dvida, o credor ficar sem receber. Isso tambm ocorre quando no esta integralizado e o valor a ser demandado dos scio for superior ao valor que falta integralizar. *quem tem legitimidade ativa para propor a ao de integralizao do valor que faltar a ser integralizado : - o credor em sede de execuo - na falncia da sociedade: o sindico da massa falida art 50 do decreto 7661/45 - liquidao da sociedade: o liquidante art 1103, V do CC *se a sociedade incidir em falncia nem os credores so legitimados, mas caso haja inrcia do sindico da massa esse pode ser responsabilizado e destitudo. *h controvrsias quanto se o MP pode ajuizar ao revogatria no caso acima, porm a lei no confere legitimidade ativa ao MP, a lei, primeiro, confere legitimidade exclusiva ao sindico e depois concorrente com os credores. A quem sustente, porm, que o MP pode. Remisso: art 1052 sublinha solidariamente e c/c art 50 do decreto 7661/45 e art 1103, inciso V do CC. *art 1053 se houver uma omisso no contrato social de uma Ltda o primeiro dispositivo que deve ser aplicado so as prprias regras das sociedades limitadas (CC art 1052 e segs). Se a omisso persistir a regra a aplicao dos dispositivos das sociedades simples (art 1053). A lei no nico prev a aplicao direta da lei 6404/76 caso haja clausula contratual expressa. A maioria da doutrina entende que houve retrocesso, pois mesmo no CC entrar em vigor o decreto 3708/19 j previa que na omisso do decreto j se ia direto para a lei de S/A; e pela regra do CC primeiro tem que ir s regras de uma sociedade simples, que nem se quer empresaria, e s podendo aplicar a lei 6404/76 se o contrato permitir.
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Contrato Social
Ltda
Omisso
Art 1052 e segs CC
Omisso regra clausula contratual expressa art 1053 nico Sociedade Simples lei 6404/76
*o CC prev a ciso, mas no faz nenhum tipo de regulamentao sobre o assunto, em nenhum artigo ele regula esse instituto, apenas citou no ttulo. No regula se nesse caso utiliza-se a lei 6404/76 no que for compatvel, sem que seja afetada a natureza da sociedade. *majoritariamente, entende-se que mesmo que o contrato no preveja a utilizao subsidiaria da lei das S/A, no caso da ciso, ela ser aplicada, uma vez que no tem regulamentao em outro instituto normativo compatvel com a matria. *alguns autores entendem que sempre que o CC for omisso em matria societria se aplicar subsidiariamente a lei 6404/76. *aplicam-se as regras da lei 6404/76, quando necessrio, se for compatvel com a natureza jurdica da sociedade. *na sociedade limitada o conselho fiscal no obrigatrio, enquanto que nas sociedades annimas obrigatrio. Quando houver omisses vai-se para a regra das S/A no que no contrariar as sociedades limitadas. Essa questo do conselho fiscal contrariaria a sociedade limitada, pois no se pode tornar o conselho fiscal um rgo obrigatrio. Natureza Jurdica da Sociedade Limitada *antes do CC existiam trs correntes: 1) A vedao da cesso de quotas Pessoas *sociedade A tem uma clusula contratual determinando a vedao da cesso de quotas, no admitindo exceo. Neste caso a natureza jurdica seria de pessoas.
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2) B livre cesso de quotas Capital *sociedade B tem uma clusula contratual determinando a livre cesso de quotas. Neste caso a natureza jurdica seria de Capital. 3) C cesso condicionada, ex direito de preferncia Pessoas *sociedade C tem uma clusula contratual determinando a cesso de quotas condicionada. Neste caso a natureza jurdica seria de pessoas. *no se tem como definir a natureza jurdica das sociedades limitadas, se ela de pessoas ou de capital, vai depender do contrato social e por isso a tese majoritria entende que a sua natureza jurdica mista, hbrida, pois em algumas hipteses ela pode ser de capital ou de pessoas. *porm no correto afirmar que a sociedade hbrida, ela ou de pessoas ou de capital. A natureza jurdica que hbrida. 4) D omisso contratual art 1057 Capital *se o contrato nada dispor sobre a cesso de quotas. *Sobre o tema, antes do CC, havia controvrsia, porm o CC acabou com a controvrsia em seu art 1057. Esse artigo acabou com a controvrsia mas tornou complicado o entendimento. *art 1057 o scio pode vender, at mesmo, a totalidade de suas quotas para um nico scio, independente da autorizao dos outros. S no sendo isso possvel se existir expressa determinao em uma das clusulas contratuais. *normalmente os contratos sociais vm determinando que se o scio quiser alienar suas quotas ele tem que dar direito de preferncia na proporo de cada um. *a lei prev ou a estranho porm isso se possvel se no tiver oposio de mais de do capital social. O scio pode vender suas quotas a um terceiro estranho se 25%, pelo menos, dos scios no se opuserem a tal ato. Essa cesso vai ter eficcia a partir do registro, do arquivamento. E, para que esse contrato seja arquivado todos os scios anuentes vo ter que subscrever o contrato de cesso, sendo necessrio um quorum de no mnimo 75% do capital social. Desta forma no basta que no haja oposio de 25%, pois todo o restante tem que assinar, sendo na verdade, o quorum de 75%.
Ltda
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3 30
3o sem oposio de (25%) do capital social
30 30
Remisso: art 1057 nico sublinha subscrito pelos scios anuentes = * permitido a cesso de cotas no integralizadas terceiros, porm que se obrigava por esse pagamento? Nesse caso se ter um antes e um depois CC. Ltda 1 2 3 30 integralizado = 20 deve = 10
30 30
*antes do CC aplicava-se a regra do art 108 da lei 6404/76, esse artigo estipulava que havia uma solidariedade entre cedente e cessionrio pela parte a ser integralizada pelo prazo de 2 anos. A sociedade poderia cobrar a integralizao do cessionrio e/ou cedente.. *CC art 1003 nico h uma responsabilidade solidria pelo prazo de 2 anos perante a sociedade e os credores (terceiros), sendo esse prazo contado a partir da averbao da cesso na junta. *o CC prev o prazo de 2 anos, mas a lei fiscal prev 5 anos e a previdenciria 10 anos. *existe controvrsia pois o CC s prev uma responsabilizao do scio pelo prazo de 2 anos, e a lei fiscal e a previdenciria, prevem, respectivamente, 5 e 10 anos. *prevalece a corrente que entende que se aplica cada prazo de acordo com o caso, por ser lei especial. *alguns autores entendem que prevalece o disposto no Cdigo Civil. *o CC, na cesso, dificultou a situao do cedente, pois ele no, mas se limita a parte a ser integralizada, ele tambm assume uma responsabilidade perante os credores de at dois anos. Remisso: art 1003 nico sublinha 2 anos art 174 CTN e art 46 da 8212/91
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Rio, 13/10/03. Direito de Retirada do Scio 1) art 1077 Scio Dissidente a) modificao do contrato b) fuso c) incorporao *o scio que no concordar com alguma dessas deliberaes pode se retirar da sociedade. *s se denomina scio dissidente o scio que se retira nas hipteses do art 1077 *o scio dissidente pode invocar o direito a apurao de haveres, ou seja, liquidao das suas quotas art 1031 CC *o scio dissidente permanece responsvel pelo prazo de dois anos aps a averbao da sada art 1032 CC. Mesmo o scio exercendo seu direito de retirada por no concordar com alguma das matrias elencadas no 1077 ele ainda continua tendo responsabilidade por dois anos. *o rol do art 1077 taxativo pelo Princpio da Preservao da Empresa, uma vez que com a retirada a sociedade que arca com o nus com a liquidao. *lei 6404/76 art 137 3: admite a ratificao e a reconsiderao da deciso sempre que houver o risco da empresa com fundamento no Principio da Preservao da Empresa. Ento, numa sociedade annima, se os scios deliberassem por uma fuso, e a sociedade chegasse a concluso que o direito de retirada iria colocar em risco a sua prpria atividade, poderia haver uma deliberao numa assemblia especial reconsiderando aquela deciso que motivou o direito de liberdade. *Sendo o Cdigo Civil omisso sobre o tema, defende-se (Mnica Gusmo) a aplicao do art 137 3 da lei das S/A quando da hiptese do direito de retirada. Fundamentos: princpio da preservao da empresa e funo social do contrato. *a funo social do contrato invocada, pois se os scios permitissem a sada da maioria do capital social, isso prejudicaria a sociedade e conseqentemente prejudicaria os funcionrios e a coletividade como um todo. H quem sustente a aplicao subsidiria do art 137 3 da lei das S/A na hiptese do exerccio do direito de retirada pelo scio dissente sempre que a sua sada colocar em risco a continuao da prpria sociedade. Fundamentos: Princpio da Preservao da Empresa e funo social do contrato.
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Remisso: art 1077 art 137 3 da 6404/76 controvrsia art 421 do CC Art 1029 CC 2) art 1029, 1a parte *o art 1029 determina que o direito de retirada um direito essencial *no hiptese de scio dissidente *nas sociedades com prazo indeterminado a lei exige que haja a notificao prvia dos demais scios com antecedncia mnima de 60 dias. *o pedido de retirada no precisa ter motivao; simplesmente notificar informando os demais scios sobre a retirada *o scio pode invocar o direito liquidao das quotas art 1031 *aplica-se o art 1032, ou seja, permanece responsvel pelo prazo de dois anos aps a averbao da sada. 3) art 1029, 2a parte *nesse caso a sociedade por prazo determinado *ser necessrio intentar ao de resoluo da sociedade, e comprovar a justa causa, ou seja, ser necessria a motivao do ato. *a motivao quando se tratar de sociedade por prazo determinado justificada pelo fato de ter determinao de prazo, quando os scios se associaram acordaram esse prazo, desta forma, j que h um contrato que determina o prazo a sada do scio tem que ser motivada. *existe controvrsia sobre o que seria a justa causa. Majoritariamente entende-se que a simples quebra da affectio societatis pode configurar justa causa. No pode ser alegado um motivo ftil, banal, tem que ser algo que justifique a sua sada, de modo a impossibilitar a continuao da sociedade *as regras do art 1031 e 1032 tambm se aplicam nesse caso. *enunciado 67 CJF nesse enunciado trata-se de excluso, e as hipteses em analise so de sada voluntria. necessrio uma analise a contrario senso, se falou que no na excluso, logo pode ser alegada na retirada. Remisso: art 1029 c/c enunciado 67 CJF
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Excluso do Scio 1) Scio Remisso art 1004 c/c 1058 Capital Social = 90 1 30 2 30 3 30 integralizado: 10 deve: 20
*scio remisso aquele que descumpre a obrigao de integralizar o valor subscrito. *as formas e prazos para a integralizao so determinados no contrato *hoje a mora do scio ex persona, pois depende de notificao previa. *art 1004 cria a regra da mora ex persona; hiptese em que s se caracterizar a partir da notificao prvia pela sociedade para pagamento do valor devido nos 30 dias subseqentes. *Controvrsia: o contrato social prev expressamente a mora ex r, essa norma valida? 1a) Sergio Campinho admite a mora ex r desde que prevista no contrato. Fundamentos: Princpio da Autonomia de Vontade da Partes 2a) impossibilidade de previso contratual da norma ex r em razo de previso expressa do art 1004. Quando a lei estipula garantias mnimas aos scios o contrato no pode reduzir essas garantias; h uma autonomia da vontade das partes mas observado o mnimo legal. Remisso: art 1004 sublinha notificao pela sociedade smbolo de controvrsia. *Sociedade Simples art 1004 nico ao de indenizao em face do remisso excluso do remisso reduo da quota ao montante realizado
*na ltima hiptese vai haver uma reduo do percentual daquele scio, sendo o resto adquirido pelos outros scios que tero que integralizar o valor. Ou ser reduzido o valor do capital social Princpio da Realidade do Capital Social. *o art 185 permite que a sociedade limitada se utilize dessas regras.
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*art 1058 explica a excluso do scio remisso: - devoluo ao remisso do valor integralizado - aquisio das quotas pelos demais scios - aquisio das quotas por terceiro *a aquisio das quotas por terceiros vai depender da natureza da sociedade, se for sociedade de pessoas no poder; se for de capital for; e se houver omisso depender do quorum de concordando com a entrada desse terceiro. *se os outros scios no quiserem ou no puderem adquirir as quotas do remisso; e se no puder ou no conseguir que um terceiro adquira a sociedade tem que reduzir o capital social Princpio da Realidade do Capital Social. *antes do Cdigo Civil o art 8 do decreto previa que os requisitos para que a sociedade pudesse adquirir suas prprias quotas eram: aquisio se desse com lucro ou reservas sem ofensa ao capital social e aprovao dos scios. Muitos confundiam, pois no momento que a sociedade adquiria suas prprias quotas essas quotas ficavam em tesouraria (no balano da sociedade) sem direito a lucros e a voto; e no a sociedade se transforma scia de si mesma. O objeto da sociedade em adquirir suas prprias quotas era manter seu capital social e posteriormente vendar para os prprios scios ou para terceiros, se a sociedade permitisse. *a lei da S/A admite essa compra das quotas pela prpria sociedade. *o art 1058 omisso quanto a possibilidade da sociedade adquirir suas quotas *Controvrsia: quanto a aquisio de quotas pela prpria sociedade: 1a Corrente) inadmissibilidade em razo da inexistncia de previso legal 2a Corrente) admissibilidade desde que cumpridos, observados os requisitos elencados no antigo art 8 do decreto 3708/19, alm do que no h vedao legal. No acarretando a aquisio de quota pela prpria sociedade em prejuzo, pelo contrrio, permitindo a irredutibilidade do capital social e credibilidade perante terceiros. Remisso: art 1058 c/c art 8 do decreto 3708/19 e 107 4 da 6404/76 2) art 1030, 1a parte *hiptese de excluso judicial mediante iniciativa da maioria dos scios. * a maioria dos scios, e no do capital social, ou seja, uma maioria numrica e no percentual. *o fundamento dessa excluso a falta grave no cumprimento de suas obrigaes, sendo este um elemento subjetivo.
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*enunciado 67 CJF inadmissibilidade da alegao da quebra da affectio societatis; a sociedade ter que comprovar que houve uma falta grave e nem sempre essa decorre da quebra da affectio societatis *quem vai valorar se a falta grave o juiz. Se o juiz entender que no houve falta grave o scio pode requerer indenizao. 3) art 1030, 2a parte *excluso judicial pela incapacidade superveniente remisso: sublinha incapacidade superveniente art 3 e 4 CC
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Rio, 20/10/03 4) art 1030, nico, 1a parte *hiptese de excluso extrajudicial *em regra o empresrio que incidir em falncia, a falncia do scio desde que este alm de scio seja um empresrio. Ltda 1 30 2 30 3 30 falncia empresrio
*s possvel falncia do scio quando este for empresrio, seja individual, seja pessoa jurdica. O scio incide em falncia na sua atividade empresria. *essa falncia provoca a sua retirada da sociedade *ao ser decretada a falncia haver a liquidao das suas quotas e esse quantum vai para a massa falida *a falncia nesse caso no da sociedade limitada e sim da atividade empresria exercida por um dos scios. Remisso: sublinha scio declarado falidoc/c art 966 controvrsia 748 CPC *o art 966 conceitua empresrio e o art 748 CPC fala da insolvncia civil. A tese majoritria do art 966 *essa excluso no precisa ser motivada, a prpria sentena declarando a falncia j exclui o scio de pleno direito. *com a sentena declaratria de falncia o scio j esta de excludo pleno direito. *a nica hiptese em que a lei admite a falncia do scio quando ele for empresrio. *alguns autores sustentam que tambm se houver declarao de sua insolvncia civil, isso seria uma causa de excluso de pleno direito
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5) art 1030 nico, 2a parte Ltda pessoal 1 30 2 30 3 30 credor execuo penhora das quotas liquidao das quotas quantum
*a regra que se o scio 3 contrair uma obrigao pessoal com o credor X. Com o inadimplemento dessa obrigao X vai demandar contra o scio 3. Ento, estando a ao em fase de execuo, o art 1026 nico permite: a) execuo recai sobre os lucros do scio devedor b) liquidao das quotas do scio devedor c) o scio que teve suas quotas liquidadas ser excludo *o credor requerendo que a execuo recai sobre os lucros que o devedor tenha na sociedade no causa a excluso do scio *o juiz na execuo vai determinar a penhora das quotas com objetivo de liquidao das quotas, sendo o quantum apurado pago diretamente ao credor. *a penhora que o art 1026 permite do objetivo das quotas do scio devedor serem liquidadas e o quantum apurado ser pago ao credor. *o scio que teve suas quotas liquidadas ser excludo da sociedade *a sociedade oferecer suas quotas aos outros scios ou reduzir seu capital social. * possvel a penhora de quotas numa sociedade limitada? Os artigos que disciplinam a sociedade limitada so omissos, e por isso se aplica subsidiariamente as sociedades simples, o qual s permite a penhora de quotas para haver a liquidao das quotas para o pagamento dos credores *antes do nCC STJ a) Capital admitia a livre penhora com ingresso do arrematante como scio *o juiz determinava a penhora de quotas e a arrematao feita por um terceiro o qual ingressava na sociedade.
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*considera-se que para a sociedade essa possibilidade de entrada de um terceiro melhor pois lhe tira o nus de pagar o valor apurado na liquidao de quotas, e com isso havendo a preservao da empresa. *pelo entendimento jurisprudencial e doutrinrio essa tese continua valendo, sendo este o entendimento predominante, apesar da lei ser omissa quanto ao assunto. Caso a sociedade tenha natureza de capital admite-se a livre penhora de quotas com ingresso do arrematante na sociedade na condio de scio. *o CC omisso quanto a possibilidade de penhora e de arrematao com entrada de um terceiro na sociedade Ltda 1 30 2 30 pessoal penhora 30 arrematao 3o ingresso 3 credor
*chega-se a concluso se uma sociedade de capital pelo contrato. Se houver uma clusula admitindo a livre cesso de quotas, a livre penhora de quotas ou aplicao da lei 6404 ser de capital. b) Pessoas vedao da penhora das quotas *o STJ tem o entendimento que na sociedade de pessoas, mesmo com a clusula de vedao da penhora de quota, era admitido a penhora. Antes do CC, na sociedade de pessoas, ainda que com clusula proibitiva da penhora de quotas, era admitida a penhora de quotas. Fundamentos: no h dispositivo legal que determine a impenhorabilidade da quota, logo est no pode decorrer de clusula contratual; art 591 CPC *o art 591 do CPC determina que os devedores respondem perante o credor com todos os bens presentes e futuros. A sociedade, porm, tinha o direito de remir a execuo, isso para conservar a natureza de pessoa *com a remio a sociedade satisfazia o credor e subrogava-se no seu direito e ficava com o direito de credito em relao ao seu scio. Essa era uma faculdade dada pelo STJ sociedade. Isso para conservar a natureza de pessoas, evitando o ingresso de um terceiro.
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*uma outra forma de proteger a natureza de pessoas era que quanto a sociedade no pudesse ou no quisesse remir a execuo os scios na arrematao tinham o direito de preferncia. Caso a sociedade no quisesse ou no pudesse remir a execuo, os scios teriam o direito de preferncia. *se a sociedade no exercessem esses dois direitos (direito de remir e direito de preferncia) a ela conferidos, as quotas seriam arrematada, porm esse terceiro no teria o direito de ingresso na sociedade, havendo a liquidao da quota do scio devedor. *o STJ no admitia o ingresso desse terceiro na sociedade, mas conferia o direito de postular a liquidao da quota do scio devedor. *pelo CC os scios podem deliberar pelo ingresso de terceiro na sociedade *art 1026, caput no autoriza a entrada do novo scio, autoriza a utilizao da tese do STJ *o STJ em tese no admite a entrada do terceiro, mas se os scios deliberarem ele pode ingressar. Remisso: art 1026 caput e nico sublinha pode *o credor pode requerer a liquidao da quota do scio devedor, como tambm a sociedade pode postular que haja uma arrematao e que o terceiro estranho ingresse na sociedade para preserv-la. *o art 1026 ele tem que ser aplicado para as sociedades simples; para as sociedades limitadas aplica-se o entendimento do STJ onde excepcionalmente o terceiro pode ingressar se os scios admitirem, em razo desse pode que uma norma cogente, uma norma dispositiva. *no art 1026 o juiz s penhora as quotas com objetivo de liquidar, no pode ter uma leitura literal para se chegar a arrematao. 6) art 1085 CC Requisitos: - quorum de maioria dos scios representativos de mais da metade do capital social - risco da continuidade da empresa - ato de inegvel gravidade - alterao do contrato social - prevista no contrato a excluso por justa causa - reunio ou assemblia especialmente convocada para esse fim - ciente o acusado em tempo hbil
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para garantir seu comparecimento
Remisso: Sublinhar os requisitos *o acusado tem que comparecer na Assemblia para exercer o direito de defesa. Mas na prtica isso no adianta muito, pois antes da Assemblia, normalmente, j est decidido a sua retirada, mas esse um requisito imposto por lei. *hiptese de excluso extrajudicial. *no pode ser alegada na motivao a quebra da affectio societatis, pois nem sempre esta enseja a prtica de ato de inegvel gravidade. Isso entendimento pacifico. O pedido de excluso no pode ser motivado com a quebra da affectio societatis. Remisso: art 1085 c/c enunciado 67 CJF *o scio pode intentar ao de anulao da assemblia e o conseqente reingresso, com pedido de liminar ou tutela antecipada para o reingresso. Cabendo ainda dano moral e material, pela discriminao. *tanto no direito de retirada como no direito de excluso muito subjetivo, sendo necessrio na questo subjetiva fundamentar o porque de determinada deciso. Pois o que moralmente aceito por um pode no ser por outro. Caractersticas Comuns entre Retirada e Excluso do Scio 1) quando o scio se retira ou excludo, ele continua com responsabilidade perante a sociedade por at dois anos aps a retirada ou excluso art 1032 Remisso: sublinha 2 anos c/c art 1003 nico *existindo a controvrsia, j vista anteriormente, em relao s dvidas fiscais e previdencirias. 2) o scio que se retira ou excludo tem direito liquidao de suas quotas. O contrato social, em regra, deve determinar o critrio de liquidao, e na omisso art 1031 *art 1031 realizado = integralizado *de acordo com o 1031 do CC se o contrato social for omisso a liquidao vai ser com base na situao patrimonial da sociedade, que representa o ativo menos o passivo e o valor apurado dividido pelo nmero de quotas do scio. Balano especialmente levantado o levantado na poca da sada do scio, pela retirada ou pela excluso.
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*Controvrsia: os elementos integrantes do estabelecimento (valor de marca, valor de inveno) integram a liquidao das quotas (mesmo esses elementos no constando no balano) Majoritariamente entende-se que integra sob pena de enriquecimento sem causa da sociedade. Remisso: sublinha situao patrimonial da empresa controvrsia art 1142 (majoritrio) *o art 1142 define o que estabelecimento, que todo aquele conjunto de bens. Administrao da Sociedade art 1060 *antes do CC a sociedade era administrada pelo scio gerente, mas o CC aboliu a expresso scio-gerente; o gerente hoje mero preposto da sociedade. Pelo CC a sociedade limitada no administrada pelo scio-gerente, sendo este mero preposto da sociedade. Remisso: art 1060 sublinha administrada art 1172 *as sociedades limitadas criadas antes do CC devem se adaptar as regras deste, no perodo de 1 ano. Mas ainda no se determinou qual a sano para as sociedades que no se adaptarem. Mas as antigas sociedades no podem invocar o ato jurdico perfeito e o direito adquirido. *o CC admite que o administrador constitua um mandatrio; porm este no pode ter poderes genricos. Admite-se a constituio de mandatrio com poderes especiais art 1018 Remisso: art 1060 c/c 1018 *natureza jurdica do administrador: existem duas correntes 1a corrente) o administrador o representante da sociedade Teoria da Representao 2a corrente) o administrador um rgo da sociedade Teoria da Presentao (Pontes de Miranda) *na magistratura no falar dessa 2a teoria, s admite a 1a. *art 1060 o administrador pode ser designado no prprio contrato social ou em ato separado. Designao do administrador no prprio contrato social ou em separado.
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*esse ato separado no representa uma alterao, pois elege-se o administrador e arquiva este ao no rgo competente. Remisso: sublinha ato separado c/c 1062 *se o administrador for nomeado no prprio contrato social, para sua destituio, necessrio quorum especial pois representa alterao do contrato. *Controvrsia: uma pessoa jurdica pode administrar uma sociedade limitada? 1a Corrente Majoritria inadmissibilidade Fundamentos: - art 1062 2 Remisso: sublinha documento de identidade e estado civil c/c enunciado 66 CJF art 97, VI pessoa natural s pessoa fsica art 146 da lei 6404/76 determina que os administradores tm que ser pessoa fsica
Remisso: art 1060 1062 2; enunciado 66 CJF; art 997, VI; art 146 da 6404/76 *art 1061 possibilidade do administrador no scio. *Requisitos do 1061: - previso contratual expressa - observncia do quorum. A lei prev duas opes de quorum para alterao: integralizao 2/3 e no integralizao totalidade. 2a Corrente Admissibilidade Responsabilidade dos Administradores art 1015 e 1016 *a regra que a sociedade se responsabiliza pelos atos dos administradores. *Excees: 1) art 1015 nico, inciso I *quem vai opor o excesso aos scios a sociedade *Requisitos: - restrio de poderes - registro no rgo competente
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*Ex: a administrao era exercida em conjunto por 2 e 3. Tendo clusula no contrato social prevendo que a emisso de qualquer ttulo de crdito dependeria da assinatura dos dois. Se o scio dois emitir em nome da sociedade nota promissria em favor do credor. Para o credor poder demandar a sociedade no pode haver o registro desse contrato. Desta forma, se o contrato social estiver registrado no rgo competente o credor no poder demandar a sociedade, pois ela poderia opor o excesso, e quem responderia seria o credor. Ltda 1 30 2 30 3 30
administrao conjunta ttulo de crdito *antes do nCC, a sociedade respondia, mesmo observado os dois requisitos, com fundamento da teoria da aparncia. *o art 1015 nico, inciso I no recepcionou a teoria da aparncia. Basta a sociedade dar publicidade de seus atos que um terceiro no pode ignorar Remisso: sublinha inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade c/c art 1154 nico. *antes do CC prevalecia a Teoria da Aparncia, no CC prevalece a publicidade do ato.
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Rio, 03/11/03. 2) art 1015, nico, inciso II Ltda 1 2 3 Adm restrio de poderes A sociedade nesse caso no tem o contrato social arquivado, tendo, assim, responsabilidade pelos atos do scio, salvo se conseguir provar que o terceiro tinha conhecimento da limitao do scio Teoria da Aparncia. Isso ocorre pela m-f do credor que tinha conhecimento da limitao. *sociedade em comum aquela que no tem os atos constitutivos arquivados. 3) art 1015, nico, inciso III *ato ultra vires previsto expressamente, sendo este o ato que extrapola, viola o objeto social. *Ex: livraria em que o scio compra uma frota de 30 veculos, pois nesse caso violou o objeto social. *a maioria dos autores entendem que a Teoria da Aparncia no foi adotada, pois basta a sociedade provar que violou o objeto da sociedade. *tendo o contrato social arquivado na junta comercial, dando assim publicidade ao ato constitutivo, se o scio administrador violar o objeto pela adoo da Teoria Ultra Vires a sociedade no se obriga art 1154 nico. *na sociedade em comum, se o administrador violar o objeto da sociedade prevalece a Teoria da Aparncia, onde responde se houver boa-f objetiva do terceiro. *a maioria dos autores entendem que no foi adotado a Teoria da Aparncia, bastando a comprovao do Ato Ultra Vires para que a sociedade no se responsabilize.
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Deliberao de Scio *art 1071 todas as hipteses dependem de deliberao dos scios, sendo esta deliberao feita atravs de reunio ou assemblia (art 1072) *art 1072 1 obrigatoriedade de assemblia quando o nmero de scios for superior a 10. *art 1152 3 disciplina as formalidades exigidas para convocao da assemblia. *se essas formalidades no forem cumpridas a assemblia ser nula, salvo a exceo prevista no art 1072 2. *o art 1071 determina que devem ser tomadas as decises atravs de deliberaes, salvo exceo prevista no art 1072 3 *legitimidade para convocao da assemblia art 1072 Remisso: art 1072 sublinha devendo...pelos administradores c/c art 1073 *os contidos no art 1073 so os outros legitimados. *quorum de instalao da assemblia art 1074 *quorum de instalao de assemblia quorum de deliberao (art 1076) *pode ser instalada uma assemblia sem que a deliberao seja aprovada. *art 1063 1 Destituio de Administrador 1a Hiptese) administrador scio nomeado no contrato social nesse caso o quorum de 2/3 do capital social (art 1073 e 1063 1) 2a Hiptese) administrador terceiro nomeado no contrato social isso implica em alterao do contrato social art 1071, V c/c art 1076, I; sendo o quorum de do capital social. 3a Hiptese) administrador scio nomeado em ato separado 1a Corrente) art 1071, III c/c 1076, II quorum de mais da do capital social Corrente Majoritria. 2a Corrente) Sergio Campinho ele entende que seria tratar iguais de forma desigual, pois como tambm scio no seria justo diferenciar se foi nomeado no contrato social ou em ato separado, aplicando-se tambm a regra do art 1063 1
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4a Hiptese) administrador terceiro nomeado em ato separado art 1071, III c/c art 1076, II quorum de mais da do capital social. Representao do Scio na Reunio ou Assemblia *o scio pode ser representado por outro scio ou por advogado - art 1074 1 *art 1074 2 ex. art 1078, I tem que haver assemblia anual para tomas as contas do administrador, nao podendo o scio que for administrador votar, se isso acontecer a assemblia ser nula. Para essa hiptese os autores tm duas solues: 1a) art 166, VII nulo porque a lei expressamente previu a proibio, porm a lei fala em negcio jurdico, o que se enquadra no caso por ser um ato jurdico. Porm Silvio Capanema entende que o CC por vrias vezes se confundiu com o negcio jurdico e o ato jurdico. Em vrias hipteses o CC falou em negcio jurdico quando queria se referir ao ato jurdico em sentido estrito, sendo, por isso, aplicado o art 166, VII ao caso em tela. 2a) Aplicao analgica do art 115 1 e 4 da lei 6404/76, onde esta previsto o voto conflitante, previsto o conceito e a sano. Remisso: art 1074 2 c/c art 166, VII controversia art 115 1 e 4 da lei 6404/76 Art 166, sublinha negcio jurdico c/c art 1074 2 *art 1078 obrigatoriedade de realizao de assemblia anual. Remisso: art 1078 c/c art 1072 6 e art 1079 *tambm torna-se obrigatria a reunio anual, por fora do art 1072 6 Dissoluo da Sociedade 1a Hiptese: art 1033 todas as hipteses previstas nos incisos so dissoluo de pleno direito, onde no necessrio intentar ao para dissolver a sociedade. *antes do CC a sociedade que tivesse prazo determinado aps a expirao desse, ou tinha que ter uma alterao ou dissoluo, pois caso contrrio seria sociedade irregular e responsabilidade ilimitada do scio. *no CC se prev a prorrogao tcita do prazo continuando sendo uma sociedade regular. *inciso IV hiptese de unipessoalidade temporria. Remisso: art 1073 c/c 1044
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*art 1044 outra hiptese de dissoluo de pleno direito *a falncia implica na dissoluo mais no necessariamente na extino, pois ela pode requerer a concordata suspensiva. A dissoluo da sociedade em razo da falncia pode no acarretar a sua extino. Ex: pedido de concordata suspensiva (art 177 da lei de falncias decreto 7661/45) ou requerimento de continuidade do negcio pelo falido (art 74 da lei de falncias) Remisso: art 1044 c/c art 177 e 74 da lei de falncias. 2a Hiptese: art 1034 dissoluo judicial 3a Hiptese: art 1035 clusulas contratuais que prevem hiptese de dissoluo. *as hipteses de dissoluo implicam numa 1a fase, que a dissoluo propriamente dita. *essa 1a fase a originria que desencadear as demais *a 2a fase a liquidao da sociedade art 1102 *o responsvel pela liquidao o liquidante que pode ser administrador ou no art 1102 1 *deveres do liquidante art 1103, II uma vez a sociedade dissolvida e nomeado um liquidante, este deve arrecadar todos os bens da sociedade Fase de Arrecadao dos bens da sociedade
*a arrecadao dos bens sociais tem como objetivo a satisfao dos credores. Inciso IV finalizar os negcios assumidos pela sociedade, no podendo, em regra, contrair novas obrigaes. Em regra, o liquidante s pode finalizar as obrigaes sociais anteriormente contradas, no podendo assumir novas obrigaes, salvo o disposto no nico do art 1105 Remisso: art 1103 inciso IV sublinha ultimar art 1105 nico Inciso V o liquidante tem o dever de exigir dos scios o que faltar a ser integralizado no capital social.
*os scios respondem solidariamente pelo que falta integralizar
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Remisso: art 1052 sublinha solidariamente c/c art 1103, V do CC e 50 do decreto 7661/45 *art 1103 nico a lei obriga a incluso da expresso em liquidao no seu nome para dar publicidade a terceiros da sua situao. *art 1106 tem que ser respeitada a ordem de preferncia dos credores, como ocorre na falncia. O crdito ser pago proporcionalmente, no podendo credores da mesma ordem de preferncia receber enquanto o outro no recebe nada. *ocorre a antecipao das dvidas vincendas com o respectivo desconto art 1106 *art 1106 nico se a sociedade tiver o ativo maior que o passivo, o liquidante pode realizar o pagamento integral. Existindo dvidas quanto as dvidas vincendas, se elas sero pagas integralmente ou sero rateadas. Nenhum autor trata do assunto.
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Rio, 10/11/03. *a terceira fase a partilha *art 1107 Partilha a distribuio entre os scios do remanescente da liquidao, se houver. *a quarta fase a extino da sociedade *art 1108 *para que a sociedade seja extinta necessria a baixa dos seus atos constitutivos no rgo competente Durante a dissoluo e a liquidao a sociedade conserva a sua personalidade jurdica a fim de ultimar as negociaes pendentes art 1103, inciso IV c/c art 207 da lei 6404/76 Remisso: art 1109 c/c 1103, inciso IV c/c 207 da lei 6404/76 *a dissoluo irregular acarreta a responsabilidade ilimitada dos scios. Fundamentos: 1a Corrente: aplicao da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica 2a Corrente: art 1080 CC *a majoritria a primeira corrente, que defende a Teoria da Desconsiderao. Direitos do Credor no Satisfeito
Credor R$ 300,00 1 80 2 60 3 30
Se aps a partilha aparecer um credor que no teve seu credito satisfeito ele poder requerer dos scios at o valor que cada scio recebeu na partilha No h solidariedade entre os devedores, no tendo os scios direito de regresso contra os demais. O credor tambm pode propor ao de indenizao contra o liquidante. *art 1110 art 218 da lei 6404/76
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*a lei de S/A permite o direito de regresso do acionista demandado. Remisso: art 1110 CC c/c art 218 da lei 6404/76 Art 218 sublinha direito de haver dos demais art 283 CC *art 283 CC prev a solidariedade *h quem defenda que pode ser aplicada a parte final do art 218 da lei 6404 (direito de regresso), pois caso contrrio haveria o enriquecimento sem causa.
Ttulos de Crdito
Atributos *atributos princpios caractersticas 1) Executoriedade *autorizam a propositura da ao de execuo (ou ao cambial) art 585, inciso I CPC 2) Circulabilidade *o ttulo de crdito emitido para circular, podendo ser a ordem ou no a ordem. *o titulo com clausula a ordem pode circular por endosso. *o ttulo com clusula no a ordem pode circular por cesso. *cesso transferncia de direito em geral; enquanto que o endosso especifico do direito cambirio. 3) Negociabilidade
Ex: Duplicata
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A________________B emitente sacado credor devedor empresrio *as hipteses em que o credor pode negociar o titulo para receber seu crdito so: a) instituio financeira nesse caso o credor recebe parcialmente seu crdito, mas vantagem para o credor pois recebe antecipado e para o banco pois paga um valor inferior ao que ir receber. Se o sacado no cumprir com a obrigao, nessa opo de desconto bancrio, a instituio financeira tem direito de regresso contra o emitente caso a obrigao no seja satisfeita. b) factoring Ex: Duplicata A________________B emitente sacado (faturizado) faturizador *a tese majoritria no admite a ao de regresso no caso de factoring, isso porque o factoring um contrato de risco. Ficando o prejuzo por conta do faturizador caso o sacado no cumpra sua obrigao. *na prtica, as empresas de factoring obrigavam o faturizado a assinar nota promissria em favor do faturizador como garantia de que receberia o ttulo, e, caso o sacado ao pagasse, ingressava-se com ao cambial em face do faturizado. Porm o STJ entendeu que isso mascarava a ao de regresso e por isso defendia que o ttulo era de emisso nula, tendo falta de liquidez por causa da unilateralidade na emisso. *o contrato de factoring nominado atpico No contrato de factoring o credor de determinado ttulo pode negocia-lo exercendo antecipadamente os direitos nele contidos mediante o pagamento com desgio ao faturizador. Diferente do desconto bancrio, se houver insatisfao na ao em face do devedor originrio no h de se falar em direito de regresso em relao ao faturizado, uma vez que o risco do negocio da essncia do contrato.
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O STJ no admite qualquer imposio de garantia imposto ao faturizado havendo em conseqncia nulidade da emisso de qualquer ttulo de credito que assegure ao faturizador ao cambial em face do faturizado sob o fundamento da iliquidez do ttulo em virtude da unilateralidade da emisso. Conceito *art 887 CC conceito de ttulos de crdito, e elenca 4 princpios. Princpios Cartularidade Remisso: art 887 sublinha documento necessrio c/c Art 21 3 da lei 9492/97 art 7 2 da lei 5474/68 Art 82 1 do dec 7661/45 Art 889 3 CC
*a cartularidade a necessidade de corporificao, da materializao do ttulo por um documento. *a regra determina a exibio do ttulo no original quando da propositura da ao cambial. *as excees ao princpio da cartularidade so: - art 21 3 da lei 9492/97 - art 7 2 da lei 5474/68 - art 82 1 do dec 7661/45 - art 889 3 CC *protesto por indicao (art 21 3 da lei 9492/97) envio para aceite Duplicata A________________B emitente sacado credor devedor devoluo se o sacado retm indevidamente o ttulo, a lei cria a figura do protesto por indicao, onde o credor vai ao cartrio apontar o ttulo para que o sacado seja intimado a devolvelo.
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Caso o devedor no devolva o cartrio emite certido de protesto que dar base a ao cambial. *a jurisprudncia entende que em caso de perda do ttulo o credor dever intentar ao de anulao de ttulo, sentena essa que dar base a ao cambial. Isso ocorre pois entende que a apresentao de copia pode gerar fraude, pois pode ter ocorrido a circulao e quem no esta mais em posse do ttulo pode via a executa-lo. *a magistratura no admite a exceo da executoriedade. Literalidade Remisso: art 887 sublinha direito literal = art 13, 29 e 31 do dec 57663/66 *s vlido o que estiver expressamente consignado, escrito no ttulo. *o decreto 57663/66 (Lei Uniforme de Genebra), disciplinando a letra de cmbio, permite que o aceite, o aval e o endosso sejam dados em anexo. Isso gera controvrsias, pois alguns entendem que seria uma exceo ao Princpio da Literalidade. Mas, majoritariamente, entende-se que no exceo, representando uma extenso, alongamento, prolongamento do ttulo. *se o aval for dado num contrato que faz meno ao ttulo ele considerado anexo ao ttulo.
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Rio, 17/11/03 Formalismo *CC art 887 = requisitos da lei * a observncia dos requisitos legais intrnsecos *requisitos extrnsecos *requisitos intrnsecos so os comuns a qualquer obrigao Ex: capacidade *majoritariamente entende-se que o analfabeto pode assumir obrigao cambial, desde que devidamente representado por procurador com poderes especiais atravs de instrumento pblico. *requisitos extrnsecos so os tpicos dos ttulos de crdito. Remisso: requisitos da lei c/c - art 1 do decreto 57663/66 (LUG) Letra de Cambio - art 75 do decreto 57663/66 (LUG) Nota Promissria - art 1 da lei 7357/85 cheque - art 2 da 5474/68 duplicata - art 889 3 CC *a violao de um requisito gera a perda da executoriedade por vicio da forma. *quando o ttulo no tiver data de vencimento considera-se a vista *os requisitos extrnsecos se subdividem em essenciais e no essenciais *a prpria lei determina quais os elementos essenciais *a no observao dos requisitos essenciais gera vicio da forma *elementos no essenciais: - letra de cmbio art 2 da LUG - nota promissria art 76 da LUG - cheque art 2 da lei 7357/85 - duplicata todos so essenciais
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Autonomia 1a Corrente) esse principio se subdivide em dois sub-princpios: - abstrao - inoponibilidade das excees. 2a Corrente) entende que no h subdiviso, sendo estes trs princpios autnomos. *o princpio da autonomia esta na lei no termo autnomo no art 887 Remisso: art 887 c/c 13 da lei 7357/85 e art 32, alnea 2 do decreto 57663/66 Ex. A B C D E F menor portador a existncia de vicio em uma das relaes no gera obrigao em todas as relaes. As obrigaes contidas no titulo so autnomas e independentes entre si, caso em que, a nulidade de uma no afetar as demais, salva a ocorrncia de vcio de forma. *no exemplo acima o portador no poderia cobrar de D, pois quanto a ele a relao nula *se o vicio ocorrer na origem causa a nulidade de todas as outras relaes. *se o avalista garantir obrigao de menor ele ficar obrigado com a execuo art 32 alnea 2 da LUG Abstrao *ex de ttulos abstratos: letra de cmbio, nota promissria, cheque * A_nota promissria__B emitente curso devedor aluno(a)
*a principal caracterstica dos ttulos abstratos que a causa debendi no definida por lei *a segunda a desvinculao da causa debendi quando da emisso do titulo. *uma vez emitido o ttulo a causa de desvincula do ttulo
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*em regra o emitente no pode alegar qualquer falha na prestao de servio para no pagar o ttulo. *isso violaria ao Princpio da Celeridade e da Economia Processual, e por isso a jurisprudncia majoritria defende a possibilidade de discusso da causa debendi em fase de execuo, isso antes de ocorrer o endosso. *se houver endosso no pode ser alegado deficincia da causa debendi. A nota promissria, o cheque e a letra de cmbio so consideradas ttulos abstratos, ou seja, uma vez emitido h a desvinculao da causa debendi, ou seja, no pode o devedor quando demandado justificar o inadimplemento de sua obrigao com base na causa que originou a emisso do ttulo. = Excees ao Princpio da Abstrao: A jurisprudncia e a doutrina majoritria admitem a discusso da causa debendi de ttulos abstratos em sede de embargos desde que o ttulo no tenha circulado. Fundamentos: Princpio da Celeridade e Economia Processual A jurisprudncia, na verdade, confere aos ttulos abstratos a caracterstica da causalidade enquanto o ttulo no circular.
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Rio, 27/11/03 1a Exceo: em hiptese de contrato vinculado a cambial, elas podem adquirir duas caractersticas: - pro soluto - pro solvendo Em exemplo de notas promissrias emitidas para garantir um contrato de promessa de compra e venda, sendo esta a causa debendi. No contrato pro soluto h a morte da causa debendi No pro solvendo s o credor vendo o pagamento de todas as notas que o devedor se libera *a exceo ao princpio da abstrao o pro solvendo, onde pode ser discutida a causa debendi *o ttulo pro soluto desvincula a causa debendi do ttulo, caso o devedor no pague o credor tem que executar. *o ttulo pro solvendo se houver o descumprimento no pagamento pode ser rescindido o contrato *no pro soluto h a novao *no pro soluto a quitao vai sendo dada a cada ttulo pago no pro solvendo a quitao s se d no final do contrato *em regra o contrato determina se o ttulo pro soluto ou pro solvendo se no tiver expresso deve-se interpretar o contrato, se falar que a venda em carter irrevogvel e irretratvel o ttulo pro soluto, se no presume-se que pro solvendo *na omisso contratual os ttulos so presumidamente pro solvendo, para que o ttulo adquira natureza pro soluto h necessidade de previso contratual expressa. *Ex: num contrato de locao estava previsto que o locatrio teria que pagar o aluguel todo ms com cheque. Em determinado ms tal cheque voltou por falta de fundos, podendo, nesse caso, o credor requerer a resciso do contrato, pois este, j que no tem previso, considerado pro solvente. Porm, nada obsta que o credor execute o ttulo. A segunda exceo ao princpio da abstrao a vinculao de ttulos a contratos. Em havendo vinculao do titulo a determinado contrato as partes podem pactuar a natureza do titulo como pro soluto ou pro solvendo Nos ttulos pro soluto o credor da obrigao originria d quitao ao devedor, hiptese em que ocorre verdadeira novao (a obrigao originria substituda por
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obrigao cambial). O devedor s ter direito quitao aps o pagamento de cada ttulo. Em havendo inadimplemento da obrigao cambial no mais poder o credor pleitear a resciso do contrato com base na causa debendi, s cabendo a execuo dos ttulos no pagos. J nos ttulos pro solvendo no h novao da obrigao, o devedor continua vinculado ao credor s se liberando da obrigao aps o pagamento de todos os ttulos, caso contrrio poder o credor rescindir o contrato com base na causa debendi. Endosso de Ttulo Vinculado a Contrato A _____nota promissria ______B

emitente
vendedor
comprador
devedor a 1 Corrente) Minoritria no admite o endosse de ttulo vinculado a contrato 2a Corrente) Admissibilidade do endosso havendo a partir da transferncia do ttulos as caractersticas de autonomia e abstrao. *quando h o endosso a causa debendi no pode ser oposta em relao ao terceiro, pois aps o endosso o ttulo adquire abstrao. 3a Corrente) Luiz Emidio pode haver o endosso, mas se o ttulo tiver a vinculao expressa em seu texto pode ser oposta a causa debendi em relao ao terceiro pois este teve cincia inequvoca da vinculao. Se o portador tiver cincia inequvoca da vinculao do titulo ao contrato a causa debendi pode ser oposta a ele. Se o portador no tiver conhecimento da vinculao, no pode ser oposta a causa debendi. Admite o endosso do ttulo vinculado a contrato permitindo a oposio da causa debendi ao portador caso este tenha tido cincia inequvoca da referida vinculao. Do contrario, no cabe aos devedores a alegao da causa debendi para justificar o inadimplemento da obrigao. *a corrente majoritria a terceira Princpio da Inoponibilidade das Excees *art 17do decreto 57663/66 *A__coao__B C D E
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Se A emite uma nota promissria em favor de B mediante coao. Quando B for executar A, este pode alegar a coao para no ser obrigado a pagar Porm, se o titulo for endossado, quando o portador for executar no pode ser oposta a exceo em relao a este. No princpio da inoponibilidade o devedor de uma cambial quando demandado pelo credor no pode, em regra, opor em relao a este excees fundadas em relaes pessoais que tiver com os demais signatrios do ttulo, s se admitindo defesa fundada no direito pessoal do ru contra o autor, salvo comprovao da m-f do portador. *exceo: se o portador tiver conhecimento da exceo, ou seja, estiver de m-f a causa pode ser oposta Remisso: art 887 CC art 17 do dec 57663/66; art 51 do dec 244/1908; art 906 CC *o princpio da inoponibilidade no esta elencado no art 886 do CC. Princpio da Causalidade Caractersticas: 1) a causa debendi definida por lei Ex: Duplicata (compra e venda ou prestao de servios) 2) no h a desvinculao da causa debendi com a emisso do ttulo. Um ttulo originariamente causal s se torna abstrato a partir do endosso. Princpio da Legalidade ou Tipicidade * a previso legal do ttulo; a taxatividade da lei em relao aos ttulos de credito. Classificao dos Ttulos I Quanto a Natureza Jurdica 1) ordem de pagamento existem trs figuras, que so: algum que d a ordem contra outro em favor de terceiro 2) Promessa de pagamento 2 figuras (promitente e beneficirio)
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Exemplos: a) letra de cambio = ordem de pagamento A B
C B deve A; A deve C; B paga C. A, o emitente, d ordem de pagamento contra B, que o sacado, em favor de C que o beneficirio ou tomador. b) Nota Promissria = promessa de pagamento A____favor_____B emitente credor devedor c) Cheque = ordem de pagamento banco A emitente devedor favor B credor
* ordem de pagamento, pois o emitente esta dando ordem contra o banco para que pague o credor. d) Duplicata A____contra_____B emitente sacado credor devedor
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1a Corrente)entende que promessa indireta de pagamento. Quem emite o credor, desta forma o devedor indiretamente se compromete a pagar ao credor. 2a Corrente) entende que ordem de pagamento, pois A d ordem contra o sacado em seu prprio favor. Nesse caso h trs figuras, s que duas figuras se confundem numa s. *a segunda corrente a majoritria.
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Rio 01/12/03. OBS: Menor Empresrio Menor Cotista *quando o menor empresrio tem 16 anos ele empresrio, exerce atividade empresria *quando menor cotista ele no exerce atividade empresria, havendo controvrsias: 1a Corrente) Admissibilidade de ser scio, com preenchimento de alguns requisitos (Corrente Majoritria): - devida representao do menor - vedao do exerccio da administrao - integralizao do capital no ingresso do capital e no aumento do capital 2a Corrente) no admite em razo da omisso do CC *o contrato social, se a sociedade for de pessoas, pode conter clusula proibindo a entrada de herdeiros e nesse caso haveria a apurao de haveres. Empresa Individual (art 974) falecimento herdeiro menor com 10 anos continuao da empresa representao *na hiptese de menor cotista quem exerce atividade empresaria a sociedade *na hiptese do art 974 no h a figura do empresrio, tendo que haver autorizao judicial para continuao da empresa.
II Quanto a Circulao 1) ao portador aquele que no identifica o nome do beneficirio *com exceo do cheque requisito que os ttulos sejam nominais Em regra os ttulos no podem ser emitidos ao portador, sob pena de vcio de forma, salvo o cheque at determinada importncia.
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*o Banco Central que determina esse valor, sendo hoje de R$100,00 O endosso em branco torna um ttulo nominal em ao portador *a transferncia de um ttulo ao portador se d pela simples tradio. 2) Nominal aquele que identifica o beneficirio. *o ttulo nominal pode ser: - a ordem: transferncia se d por endosso - no a ordem: transferncia se d mediante cesso - nominativos: transferncia se d mediante averbao em livro prprio. Ex: aes nominativas
Letra de Cmbio
Disciplina Legal *lei interna decreto 2044/08 lei uniforme de Genebra (LUG) 57663/66 CC arts 887 e segs Lei 7357/85 (cheque) *CC art 903 recepciona as leis especiais lei 5974/68 (duplicata) LUG *em caso de contradio entre lei especial e CC prevalece a lei especial, pois estas foram recepcionadas pelo CC. Desta forma, o CC ser usado nos casos de omisses e nos ttulos atpicos. Ex. ttulos escriturais. *a LUG pretendia dar tratamento uniforme a Nota Promissria e Letra de Cmbio. *h controvrsia quanto se a LUG teria revogado a lei interna (decreto 2044/08) *LUG: anexo I prpria lei art 1/78 anexo II reservas art 1/23 protocolo
*a adoo de algum dos artigos da reserva representa a no adoo do artigo correspondente Ex: art 3 art 10 LUG Art 9 inciso III, art 44 LUG
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*ainda nao h lei prpria disciplinando as reservas *a tese majoritria entende que o decreto 2044/08 no foi revogado pela LUG, podendo ser aplicado nas seguintes hipteses: 1) reservas no regulamentadas pela LUG Ex: art 9 que no recepcionou o art 44 alnea 3, logo aplica-se o art 28 da lei interna 2) nas omisses da LUG aplica-se a lei interna Ex: art 51 da lei 2044/08 *se a omisso persistir vai ao Cdigo Civil 3) se tanto a LUG como a lei interna prevem a mesma matria usa-se a LUG *no caso de reservas ao regulamentadas ou omissas persiste o CC Natureza Jurdica *ordem de pagamento a vista ou a prazo Hipteses para Saque da Letra de Cmbio 1) Ordem e Contra Terceiro A B
C B deve A; A deve C; B paga C. A, o emitente, d ordem de pagamento contra B, que o sacado, em favor de C que o beneficirio ou tomador. *o emitente d ordem de pagamento contra o sacado em favor do tomador ou beneficirio *3 figuras distintas A__contra__B__favor__C A emitente ou sacador B sacado C Beneficirio ou Tomador *essa ser a hiptese estudada
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2) a ordem do sacador Ex: contrato de locao, onde os locadores emitiu uma letra de cmbio em favor de si prprio. Nesse caso o locador tambm o beneficirio, ocorrendo a confuso das figuras 3) sobre o sacador Ex: contrato de locao Nesse caso o locatrio ao mesmo tempo emitente e sacado, ocorrendo a confuso das figuras 4) Prevista por Luiz Emdio Onde algum emite em seu prprio favor contra si mesmo Ou seja, uma nica pessoa o emitente, sacado e beneficirio. Aceite A ____contra______ B ______favor______ C emitente/ sacado tomador sacador aceitante emisso: 15/03 vencimento: 15/12 *a letra pode ser emitida j com a assinatura do sacado se isso no ocorrer o tomador tem que apresentar o ttulo ao sacado para que ele aceite ou no. Hipteses em que a Letra de Cmbio emitia sem aceite: 1a Hiptese) aceite do sacado - sacado assume obrigao cambial, ou seja, se vincula ao ttulo. - O sacado passa a se denominar aceitante e devedor principal. *o beneficirio pode propor ao de execuo em face do aceitante, no sendo necessrio o protesto para que possa intentar a ao, basta juntar o ttulo. Cabvel execuo em face do aceitante protesto desnecessrio na ao em face do obrigado direto.
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*no h benefcio de ordem entre os signatrios do ttulo, so todos solidrios. O tomador pode executar o sacador, o aceitante ou ambos. Cabvel execuo em face do emitente solidariedade requisito de procedibilidade da ao cambial protesto por falta de pagamento. O protesto dirigido ao aceitante. O beneficirio se dirige ao cartrio de protesto e intima o aceitante a pagar em 3 dias.
*para que posa cobrar do emitente tem que protestar o aceitante. 2a Hiptese) Recusa do Aceite *o sacador no obrigado a aceitar uma vez que a divida com o emitente aceite facultativo recusa motivada sacado no se vincula ao ttulo no pode sofrer ao cambial ou de regresso.
*na letra de cmbio a recusa no precisa ser fundamentada efeitos pode gerar a antecipao do vencimento do ttulo. Em relao a letra de cambio sempre que se refere a sacado porque no teve o aceite.
*o no aceite pode gerar a antecipao do vencimento, pois esta uma faculdade do beneficirio, e desta forma, s vai haver se o beneficirio quiser exercer esse direito. Cabe ao de execuo em face do emitente protesto por falta de aceite
*sempre o protesto dirigido ao devedor na letra de cambio, sendo este, sempre o sacado ou aceitante. *nesse caso o sacado vai ser intimado para aceitar o ttulo. *nesta segunda hiptese no h a figura do obrigado direto. *obrigado direto principal devedor (emitente) protesto direito de regresso necessidade de protesto *se no houver o aceite o emitente se torna o principal devedor, havendo a necessidade de protesto
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Rio, 08/12/03. 1 2 3 4 5 6 7 avalistas | | | | | | | A B C D E F G H Sacado Emitente endossantes portador
1a Hiptese) aceite do sacado - o sacado se transforma em aceitante ou obrigado direto e primeiro devedor - aceitante se vincula ao ttulo - cabvel execuo em face do aceitante ou avalista sem protesto - solidariedade ao cambial em face dos co-obrigados necessidade de protesto *quando B aceita o ttulo ele se torna o obrigado principal e para ser cobrado no precisa de protesto. *qualquer outro dos envolvidos na relao podem ser cobrados, mas necessita de protesto *para cobrar do avalista de B tambm no precisa de protesto 2a Hiptese) Recusa do Aceite - sacado no se vincula ao ttulo - emitente principal devedor *se o sacado no aceitar no haver o obrigado direto, s o principal devedor, e nesse caso precisa de protesto. *na Magistratura o protesto para dar conhecimento do ttulo; publicidade ao ttulo e conseqentemente da mora do devedor. Para os outros o protesto para dar cincia da mora do devedor. Aceite *art 21 ao 29 dec 57663/66 *natureza jurdica declarao unilateral de vontade do sacado *o protesto no obrigatrio. cabvel execuo em face dos co-obrigados protesto
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*caso o sacado aceite se vincula ao ttulo, tornando-se obrigado direto, aceitante ou principal devedor. *a recusa do aceite pode gerar o vencimento antecipado do ttulo art 43 n 1 da LUG *local do aceite art 25 em regra, o aceite deve ser dado no prprio ttulo em virtude do Princpio da Literalidade. Porm, se admite a dao em anexo (art 29 da LUG) Remisso: art 25 c/c art 29 alinea 2 da LUG *art 21 o ttulo pode ser apresentado para aceite, em regra, at o dia anterior ao vencimento. Pois, o dia do vencimento para pagar O aceite, em regra, pode ser dado at o vencimento do ttulo (art 21 LUG) admitindo-se uma segunda apresentao no dia seguinte ao da primeira a requerimento do sacado (prazo de respiro) Remisso: art 21 c/c 24 LUG Aceite Parcial ou Limitativo A lei valida o aceite parcial ou limitado. *o sacado pode aceitar s parte do ttulo, s reconhecer parte do valor. *se o ttulo no conter clusula determinando a data do aceite, o ttulo pode ser apresentado a qualquer momento. At mesmo no dia da emisso. *o aceite parcial pode provocar a antecipao do vencimento da parte recusada. Tese Majoritria o aceite parcial pode determinar a antecipao do vencimento da parte no aceita pelo sacado. *Luiz Emidio entende que pode haver o vencimento antecipado em relao a totalidade da divida. Aceite Modificativo *o aceite modificativo aquele em que o sacado altera alguma clusula do ttulo para depois dar o aceite, por exemplo, alterar a data de vencimento. *em relao ao portador essa modificao representa uma recusa ao aceite, cabendo desta forma, vencimento antecipado do ttulo. Cabendo ao de execuo em relao aos co-obrigados.
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*art 26 alnea 2 *o aceitante, no caso de modificar a data, ele s se obriga nessa data, onde poder ser cobrado pelo portador ou por qualquer outro co-obrigado em ao de regresso. *o portador no poder cobrar do aceitante antes da data posta no ttulo no momento do aceite, ele s poder ser cobrado a partir desta data. *o sacado se torna aceitante nos termos do seu aceite. *aceite modificativo: - portador = recusa do aceite - sacado = aceitante nos termos do aceite *s cabvel ao cambial ou regresso na data modificada pelo sacado. O aceite modificativo produz os seguintes efeitos: 1) em relao ao portador a modificao tida como uma recusa de aceite, caso em que poder exercer os seus direitos em relao aos co-obrigados antes do vencimento do ttulo, com o respectivo protesto Quando a modificao equivaler a alterao da data do vencimento do ttulo o aceitante se obriga nos termos do seu aceite, cabendo ao cambial a partir da nova data introduzida pelo aceitante, sem necessidade de protesto. *em relao ao aceitante no precisa de protesto, pois ele o obrigado principal. 2) o aceite modificativo pelo sacado permite aos co-obrigados, quando demandados, o direito de regresso em face do aceitante somente na data em que este tiver se vinculado ao ttulo. OBS: aceite limitativo ou parcial aceite modificativo relao ao valor qualquer outra clusula *quando o ttulo no contem clusula informando a data do aceito isso geraria a possibilidade de ser apresentado a qualquer momento e com isso uma instabilidade para os co-obrigados, pois poderiam ser cobrados a qualquer momento. Existem dois modos de retardar/proibir o vencimento antecipado: 1) retardamento da antecipao do vencimento do ttulo, sendo esta clusula includa pelo emitente 2) o emitente pode incluir clusula que proba o portador de apresentar o ttulo para aceito. o denominado clusula no aceitvel, que proibitiva da apresentao para aceite art 25 alnea 2
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*quando o ttulo contem a clusula no aceitvel na data do vencimento o portador deve apresentar o ttulo ao sacado para que pague. Se pagar se encerra a relao cambial. Se no pagar pode propor ao cambial contra qualquer outro co-obrigado. *Regra: obrigado direto ou aceitante dispensa do protesto co-obrigados emitente/endossante/avalista necessita de protesto.
Espcies de Vencimento *art 33 1) A vista *se estiver em branco a data do vencimento se entende que a vista *o vencimento se d no ato da apresentao. *esse vencimento indeterminado, pois no se sabe quando o portador vai apresentar ao sacado para que pague. *o prazo para apresentao para pagamento de 1 ano a contar da data da emisso do ttulo, sob pena de o ttulo perder a executoriedade em face dos co-obrigados. *art 34 Remisso: art 33, sublinha a vista c/c art 34 2) Certo termo da data Emisso: 15/02 Vencimento: 180 dias aps a data da emisso *vencimento determinado, pois se dar no prazo determinado no ttulo * possvel clusula no aceitvel para evitar antecipao do vencimento. 3) em dia certo emisso: 15/02 vencimento: 15/12 *vencimento determinado.
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*possibilidade de clusula no aceitvel. OBS: no vencimento a vista pode conter clusula fixando data para apresentao. E, nesse caso, o prazo de 1 ano contado a partir dessa data. 4) a certo termo da vista emisso: 15/02 vencimento: 180 dias aps a vista apresentao para aceite a) se houver aceite do sacado o vencimento se dar aps 180 dias aceite 15/04 vencimento 15/04 + 180 dias b) recusa do aceite aceite 15/04 recusa protesto + 180 dias comprovao da recusa do aceite *o prazo prescricional comea aps o curso dos 180 dias. *vencimento indeterminado, pois no se sabe quando o ttulo ser apresentado para aceite. *o titulo deve ser apresentado para aceite no prazo de 1 ano. A inobservncia desse prazo gera a perda da executoriedade em face dos co-obrigados. Remisso: art 33 alnea b sublinha a certo termo a vista c/c art 23 e 22 alnea 2 *o emitente no pode incluir clusula no aceitvel pois nesse caso no haveria vencimento. Observaes: 1) descabimento de insero de clusula no aceitvel, sob pena de nulidade do ttulo em razo da inexistncia de vencimento art 22 alnea 2 2) em regra, a apresentao para aceite facultativa, podendo o portador apresentar o ttulo somente na data do vencimento para pagamento, salvo quando o vencimento for a certo termo de vista, hiptese em que a apresentao para aceite obrigatria sob pena de nulidade do ttulo.
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Rio, 15/12/03
Endosso
Conceito uma forma de transferncia dos ttulos de um signatrio para outro. Natureza Jurdica Declarao unilateral de vontade (tese majoritria) *os ttulos nominais podem circular atravs de endosso ( ordem) ou cesso (no ordem) *todo ttulo de credito pode circular por endosso, salvo se tiver a clusula no ordem. A regra a transferncia do ttulo mediante endosso presuno de clusula ordem. S sendo cabvel a transferncia mediante cesso caso haja previso expressa da clusula no ordem art 11 alnea 1 e 2 Tipos de Endosso *art 13, alnea 2 Endosso em Branco No identifica o nome do endossatrio e se materializa pela assinatura do endossante no verso do ttulo. *no endosso todos os envolvidos se obrigam na relao cambial. Enquanto na tradio no h a obrigao dos envolvidos pela tradio. Obrigao Cambial A endosso B endosso C endosso X portador
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No assume Obrigao Cambial A tradio B tradio C tradio X portador
Endosso em Preto Identifica o nome do beneficirio. Endosso Prprio Caractersticas: 1) o endosso prprio transfere a titularidade do crdito. 2) transfere o exerccio dos direitos inerentes ao credito art 14 LUG Ex. apresentao para protesto, aceite, ao cambial 3) em regra, os endossantes assumem obrigao cambial. Excees: art 15 LUC regra e excees. *o CC tem artigo dispondo o inverso do art 15, porm o art da LUG deve prevalecer Remisso: art 15 LUG art 914 e 1 *o art 914 CC no se aplica por forca do art 903 CC, que recepcionou as leis especiais. *o art 914 CC s aplicado quando o ttulo no for regido por lei especial. Ex: ttulos escriturais (art 889 3) 1a Exceo: art 15 alnea 1 endosso sem garantia *a lei permite que o endossante se reserve o direito de no ter nenhuma obrigao, desde que isso esteja expresso. Endosso sem garantia ABCDE Excluso *com a clusula sem garantia o endossante no pode sofrer ao cambial e nem de regresso. 2a Exceo: art 15, 2a parte clusula no endossvel
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Endosso clusula no endossvel ABCDE *a inteno dessa clusula evitar que o ttulo seja transferido mediante endosso. No correto afirmar que o objetivo proibir a circulao, pois pode ser transferido por cesso. 1a Hiptese: clusula ABCDEF portador * cabvel ao de execuo do portador F em face do endossante E que inseriu a clusula no endossvel. 2a Hiptese: clusula ABCDEFG endosso *se F descumpre a clusula e endossa para G, este pode propor ao contra F, mas nunca contra E. *nesta hiptese no h garantia as pessoas a quem o ttulo for posteriormente endossado *o nico que G no pode executar o E 3a Hiptese: clusula ABCDEFG-H endosso portador *caso F seja demandando po H, pode ser proposta ao de regresso em face de E *no h garantia do endossante as pessoas a quem o ttulo for posteriormente endossado, admitindo-se, contudo, o direito de regresso de seu endossatrio imediato. 4a Hiptese:
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clusula ABCDEFG cesso *o cedente no se obriga, no cabendo execuo em face de F. Mas cabe execuo em face de E *na cesso pode ser oposta as excees pessoais (oponibilidade das excees). Remisso: art 15 alnea 2 c/c 294 Endosso Imprprio Caractersticas: 1) no transfere a titularidade do crdito 2) transfere os direitos inerentes ao crdito art 14 Espcies Endosso Mandato *art 18 endosso mandato ABCDEF endossante endossatrio mandante mandatrio *o mandatrio pode apresentar o ttulo para aceite, protesto e propor ao cambial Em regra, a transferncia no ttulo implica no exerccio pelo mandatrio de todos os direitos emergentes da letra, salvo clusula expressa restritiva. *F no pode fazer um endosso prprio, pois no tem a titularidade do crdito, mas pode fazer um novo endosso-mandato. *na hiptese de descumprimento do endosso mandatrio aplica-se as regras do CC
mandato
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excees pessoais A __________ B __________ C __________ D __________ E __________ F credor portador execuo endossante endossatrio *F age em nome prprio defendendo interesse alheio *se F propor ao contra C este s pode opor excees pessoais em relao a E *art 17 LUG *se o mandatrio falecer o endosso mandato no se extingue. Desta forma, se tiver um segundo endosso mandato este no se extingue. *h controvrsia em relao a alnea 3 do art 18 LUG 1a Corrente) aplicao da alnea 3, do art 18 da LUG por ser uma lei especial. 2a Corrente) Luis Emdio houve erro de traduo da LUG, e onde esta escrito mandatrio deve-se ler mandante. Remisso: art 18 alnea 3 sublinha morte...mandatrio c/c art 917 2 *o CC determina que o endosso mandato no se extingue com a morte do mandante *entende-se que o art 917 2 do CC serve para ratificar o entendimento de Luis Emidio *pela interpretao do art 18 os herdeiros do endossatrio se obrigariam, caso no existisse novo endosso mandato. Endosso Cauo mtuo ABCDEFG endossante banco (instituio financeira) (credor) portador muturio o endosso que tem por objetivo garantir o cumprimento de obrigao pessoal assumida pelo endossante. *o crdito do muturio pode ser transferido se houver inadimplemento.
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A transferncia da titularidade do crdito s se dar no hiptese de inadimplemento da obrigao assumida com o endossatrio. *o banco no pode fazer endosso prprio e nem cauo, s pode haver endosso mandato; pois nos primeiros casos seria necessrio a titularidade do crdito art 19, alnea 1 parte final Remisso: art 19, alnea 1 sublinha a titulo de proc. C/c art 18 endosso cauo ABCDEFG portador *o portador pode exercer os direitos inerentes ao crdito (aceite, protesto, ao cambial) *se o portador propor ao cambial ele tem direito a reter a propriedade do ttulo at o cumprimento da obrigao. *o endossatrio age em nome prprio defendendo direito prprio ou alheio e nesse caso s pode opor excees pessoais em relao a F Remisso: art 19 alnea 2 art 18 alnea 2
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Rio, 05/01/04 Diferena entre Endosso e Cauo Endosso Instituto tpico do direito cambial Cauo Forma de transferncia de direitos em geral art 386 e segs No pode ser parcial, sob pena de nulidade Pode ser parcial No admite condio, sob pena desta ser Admite-se a subordinao a uma condio reputada como no escrita Se materializa no prprio ttulo ou num Por instrumento pblico ou particular anexo art 13 da LUG O endosso confere direitos autnomos em Confere direitos derivados, caso em que a razo do princpio da autonomia. nulidade ocorrida em uma das obrigaes afetar as demais O endossante, em regra, assume obrigao Em regra, o cedente no se obriga pela cambial, salvo clusula em contrrio art solvncia do devedor, salvo clusula 15 da LUG contratual em contrrio. OBS: o cedente s se obriga perante o cessionrio pela existncia do crdito cedido Vigora o princpio da inoponibilidade das Vigora o princpio da oponibilidade das excees, salvo m-f do portador do ttulo excees. art 17 da LUG Remisso: art 13 da LUG art 288 CC Remisso: art 15 da LUG art 295 e 296 CC Remisso: art 17 LUG art 294 CC Endosso de Retorno e Reendosso *art 11 alnea 3
retorno
*A B C D E C sacado portador *no endosso de retorno o ttulo retorna a quem j signatrio do ttulo. Controvrsia: Luiz Emidio no admite o endosso de retorno ao sacado, pois ele no possui obrigao cambial. minoritria porque contraria a lei.
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emitente retorno *A B C D E B sacado sacado credor portador *se retornar ao sacado ele passa a ser o credor do ttulo. A lei permite que o ttulo retorne a ele. *o reendosso o endosso feito a partir do endosso de retorno.
retorno
*A B C D E C F
reendosso
*no reendosso necessrio que o signatrio seja uma pessoa nova na relao cambial. Se for entre pessoas que j faziam parte da relao cambial retorno. *se houver endosse retorno para o sacado e este reendossar, ele assume obrigao cambial, se tornando um co-obrigado se j for aceitante, as posies se sobrepe. Endosso Pstumo ou Tardio *art 20 da LUG *endosso pstumo aquele posterior ao vencimento do ttulo *efeitos do endosso pstumo em relao ao endossante: - antes do protesto ou do prazo para protesto tem efeito de endosso - depois do protesto ou do prazo para protesto tem efeito de cesso *letra de cmbio:
endosso pstumo
ABCDEF aceitante portador obrigado direto
Vencimento: 15/10 Endosso: 20/10
F tem direito de ao em face de B, pois este o obrigado direito, o que dispensa protesto
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O ttulo deveria ser protestado no dia 16/10 e por isso tem efeito de cesso e com isso o cedente (E) no se obriga Os demais co-obrigados s podem ser executados se E tivesse protestado o ttulo.
endosso pstumo
*A B C D E F Vencimento: 15/10 Endosso: 16/10 *O efeito depende se o ttulo foi ou no protestado, se for feito antes do protesto tem efeito de endosso; se for depois de cesso.
endosso pstumo
*A B C D E F Vencimento: 15/10 Endosso: 17/10 1a hiptese) sem protesto - em relao a E tem efeito de cesso, e desta forma o cedente no se obriga - cabvel execuo em face do aceitante pela desnecessidade do protesto - descabimento de ao em face dos demais co-obrigados (A,C,D) pela inexistncia de protesto 2a hiptese) com protesto - em relao a E tem efeito de cesso, no tendo cabimento ao de execuo em face de E - cabvel execuo em face do aceitante - cabvel execuo em face dos co-obrigados Observaes: 1) analisar se o endosso foi feito aps o vencimento do ttulo. Se positivo ser considerado pstumo ou tardio sem que contudo o ttulo perca, necessariamente, a sua executoriedade. 2) analisar se o endosso pstumo ocorreu antes ou depois do protesto ou de seu prazo. Se antes ter efeito de endosso em relao ao endossante,caso em que poder sofrer ao cambial. Se posterior ter efeito de cesso em que o endossante se equipara ao cedente, no podendo ser demandado atravs de ao cambial. 3) analisar se houve ou no o protesto do ttulo, em caso positivo o portador poder demandar os co-obrigados do ttulo.
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Aval
*art 30 da LUG Diferena entre Aval e Fiana Aval Garantia tpica do direito cambial Garantia autnoma princpio da autonomia art 32 alnea 2 da LUG Garantia objetiva, garante o valor contido no ttulo No existe beneficio de ordem, e sim solidariedade art 47 LUG Fiana Garantia das obrigaes em geral Garantia acessria Garantia subjetiva, pois garante o prprio afianado. Tem beneficio de ordem, salvo renncia expressa
Remisso: art 47 sublinha avalistas art 827 *atualmente ambos dependem de vnia conjugal Remisso: art 30 c/c art 1647, III do CC Momentos da Dao do Aval *antes do CC existia a controvrsia se era at a data do vencimento ou aps o vencimento. O CC pacificou o assunto podendo ser dado mesmo aps o vencimento. Remisso: art 30 c/c 900 *o art 30 admite o aval parcial *o CC no admite o aval parcial, mas prevalece LUG por fora do art 903 do CC. Remisso: art 30 sublinha em parte c/c art 897 nico (riscar) c/c 903 CC *o nico do art 897se aplica aos ttulos no regidos por lei especial. Ex: ttulos escriturais. Local do Aval *pelo princpio da literalidade o aval tem que ser dado no prprio ttulo, admitindo-se que seja dado em anexo. *art 31
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Tipos de Aval Aval em preto identifica o avalista Aval em branco no identifica o ru avalizado *se o avalista no indicar o avalizante presume-se que o aval em favor do emitente/sacador. Art 31 alnea 4 da LUG Essa regra vale para a Nota Promissria e para o cheque Remisso: art 31 alinea 4 LUG = art 77 LUG = art 30 nico da 7357/85 art 12 da 5474/68 *art 32 o avalista responsvel da mesma maneira que o avalizado para Luis Emidio o avalista ocupa no ttulo a mesma posio que o seu avalizado, logo se o avalizado for sacado o avalista tambm no assume obrigao cambial. *o portador pode executar o avalista antes do seu avalizado em razo da solidariedade, sendo necessrio o protesto. Princpio da Autonomia e Aval X avalista *A B C D E F menor o avalista se obriga em razo do princpio da autonomia *se houver vicio de forma o avalista se desobriga. *o STJ tem entendido que se o ttulo for emitido por coao o avalista pode alegar o vcio quando for executado. Existe corrente tradicional que no admite em razo do princpio da autonomia. Em regra, pela doutrina tradicional, o avalista se obriga mesmo na hiptese de nulidade da obrigao avalizada (ex: coao), em razo do princpio da autonomia. H julgados, contudo, que admitem a exonerao da responsabilidade do avalista na hiptese de nulidade da obrigao cambial por qualquer um dos vcios elencados no CC (STJ). OBS: Capanema entende que se o ttulo for emitido em razo de um jogo tolerado no se pode opor em sede de embargos ser uma obrigao natural. Aps a corporificao da dvida a obrigao deixa de ser natural e passa a ser exigvel (posio dos civilistas).
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Outros entendem que podem ser alegados em fase de embargos a obrigao natural. Direitos do Avalista 1 2 3 4 5 *A B C D E F | anteriores portador o avalista que pagar a obrigao tem direito de regresso em face do avalizado e todos os anteriores. Remisso: art 32 alnea 3 sublinha contra os co-obrigados...da letra c/c art 899 1 CC *o avalista que pagar pode cobrar do avalizado ou dos signatrios anteriores e seus avalistas. O sacado e seu avalista no podem ser cobrados *direito de regresso principal devedor a) sem aceite = emitente b) com aceite = aceitante so os ltimos a sofrer ao de regresso *na letra de cmbio o obrigado direto sempre o aceitante. O obrigado direito no necessita de protesto. *o aceitante obrigado direito e o principal devedor. *se o sacado recusar o aceite ele no ser o principal devedor, passando o emitente a ser principal devedor. Contra o sacado no cabe ao. *o protesto sempre dirigido ao devedor. Aval Antecipado 1 *A B C D E F sacado aceitante = OD *aval antecipado o aval dado antes do aceite do sacado *se o sacado der o aceite o avalista tambm se torna o obrigado direto.
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*se houver a recusa do aceite h controvrsia: 1a corrente)entende pela responsabilidade do avalista mesmo sem o aceite do avalizado fundamentos: autonomia do aval art 32 alnea 2 c/c art 14 do dec 2044/08 *para essa corrente o avalista se torna o obrigado direto. 2a Corrente) entende pela inexistncia de responsabilidade do avalista Majoritria Fundamentos: o avalista ocupa a mesma posio que o avalizado art 32 alnea 1 Remisso: art 32, alnea 2 LUG = 14 do dec 2044/08 art 32, alnea 1 LUG 14 do dec 2044/08 Diferena entre Aval Simultneo e Aval Sucessivo Aval Simultneo *A B C D E F 1+2+3 *no aval simultneo mais de um avalista garantem a mesma obrigao Aval simultneo a garantia por vrios avalistas simultaneamente. *cada um dos avalistas podem ser cobrados por toda a obrigao pelo portador; podendo cobrar tambm o todo do avalizado ou dos signatrios anteriores. Porm, em relao aos demais avalistas s pode cobrar o valor que corresponde a cada um. *h solidariedade entre os avalistas, porm entre eles a solidariedade do direito civil. Em relao aos demais solidariedade do direito cambial No aval simultneo os avalistas so solidariamente responsveis perante o portador do ttulo, tendo este o direito de ao em face de qualquer garantidor para cobrana da totalidade do valor garantido. O avalista demandado tem direito de regresso em face de seu avalizado, bem como, os signatrios anteriores para cobrana do valor pago (solidariedade do direito cambial art 32 alnea 3 c/c art 47 LUG) Em relao aos demais avalistas a solidariedade existente do direito civil em que determina o direito de regresso do devedor solidrio em relao aos demais para cobrana das respectivas cota-partes (art 283 CC).
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Aval Sucessivo *A B C D E F portador 123 *no aval sucessivo um avalista garante a obrigao do outro. *o portador pode cobrar de qualquer um dos avalistas, pois no aval no h beneficio de ordem *o avalista que pagou pode cobrar do seu avalizado e de todos os signatrios anteriores. *h entre os avalistas a solidariedade do direito cambirio. Remisso: art 30 c/c smula 189 STF Smula 189 sublinha simultneo c/c art 283 CC Smula 189 sublinha sucessivo c/c art 32 alnea 3 LUG e art 47
Protesto
Conceito *conceito: art 1 da lei 9492/97 Remisso: art 44 LUG c/c lei 9492/97 um ato extrajudicial, cartoriano, que atesta a mora do devedor. Para a Magistratura: o ato que d publicidade da existncia do ttulo. *a magistratura no aceita o conceito da lei (1o conceito) Tipos de Protesto por falta de pagamento por falta de aceite por falta de devoluo do ttulo
Prazo para o Protesto Por falta de pagamento Remisso: art 44 alnea 3 c/c art 9 do anexo 2 c/c art 28 do dec 2044
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*na LC e NP: prevalece o prazo do 1o dia til seguinte ao vencimento do titulo *no cheque: art 48 da lei 7357/85 na duplicata: art 13 4 da lei 5474/68 por falta de aceite *no h prazo determinado podendo ser feito at o 1o dia antes do vencimento *no dia do pagamento no pode mais, pois j seria protesto por falta de pagamento. Importncia do Protesto 1) Atesta a mora do devedor *procedimento do protesto lei 9492 quando o portador apresenta o ttulo no cartrio ocorrer o aponte do ttulo intimando o devedor a pagar/aceitar/devolver. Se ocorrer a omisso ocorre o protesto em si. Pode ocorrer o contra-protesto onde o sacado justifica a recusa, tendo valia para que ao puxar a certido do devedor apresente as razes pelas quais o devedor no pagou/aceitou/devolveu. O contra-protesto no suspende o protesto, no elide a lavratura do protesto e nem na ao cambial. *o contra-protesto a exteriorizao da justificativa da recusa 2) O protesto , em regra, requisito de procedibilidade da ao cambial em face dos co-obrigados ou devedores indiretos. *o protesto necessrio e no obrigatrio se o credor desejar ele pode no protestar; um direito do portador assumir o risco de no poder intentar ao cambial. *exceo da necessidade de protesto: art 46 da LUG, chamada clusula sem protesto ou sem despesas. sacado *A B C D E F emitente portador clusula sem protesto
Emisso: 15/01 Vencimento: 15/06
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*a clusula sem protesto produz efeitos em relao a todos os signatrios do ttulo. Com essa clusula o portador pode propor ao cambial em face de qualquer coobrigado sem que necessite de protesto. *A B C D E F portador aceitante endossante clusula sem protesto *se a clusula for inserida por um signatrio s produz efeitos em relao ao signatrio que inseriu. Nem mesmo o avalista de D sofre os efeitos da clusula. *no exemplo o portador s pode exercer o direito de ao sem protesto em face de B e D se B no tivesse aceitado e continuasse como sacado s caberia em relao a D Remisso: art 46 alnea 3 sublinha todos e esse
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Rio, 12/01/04 3) o protesto serve de marco inicial para fixao do termo legal *quando o juiz decreta a falncia esta produz efeitos ex nunc *art 40 1 determina a nulidade do ato praticado pelo falido aps decretada a falncia, podendo ser declarada a nulidade de oficio. *o juiz na sentena pode decretar o efeito ex tunc no termo legal ou perodo suspenso art 14 nico, III da lei de falncia *o termo legal, quando a falncia requerida com base no art 1, deve ser a data do primeiro protesto por falta de pagamento *os atos praticados no termo legal so considerados ineficazes. *o protesto na falncia importante para determinar a data inicial do termo legal. 4) Interrompe a prescrio *smula 513 STF no esta mais em vigor por fora do art 202, III CC Remisso: smula 513 c/c art 202, III do CC Cancelamento e Sustao do Protesto *art 25 da lei 9492/97 cancelamento *no cancelamento do protesto este j foi lavrado *o cancelamento pode ser extrajudicial ou judicial *o extrajudicial solicitado diretamente ao cartrio *s pode ser extrajudicial se for comprovado o pagamento do ttulo = art 26 3 Nesse caso ele no paga no cartrio, se leva o comprovante de pagamento *art 26 da lei 9492/97 *o portador do ttulo tem obrigao de cancelar o protesto? No tem a obrigao, mas se quiser pode O credor do ttulo pago e protestado no tem obrigao legal de cancelar protesto lavrado contra o devedor art 26 caput da lei 9492/97
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*cancelamento judicial pode ser requerido com base, por exemplo, em vicio no ttulo ao anulatria de titulo c/c cancelamento de protesto *art 16 da lei 9492/97 *na sustao no h protesto lavrado A sustao visa impedir a lavratura do protesto. *a sustao no pode ser extrajudicial, normalmente requerida por ao cautelar inominada, onde depois de sustado se requer a anulao do ttulo.
Ao Cambial
Tipos de Ao Cambial *h dois tipos de ao cambial: - ao cambial direta movida em face do obrigado direto *na letra de cmbio o obrigado direto o aceitante ou avalista *a ao cambial direta na h necessidade de protesto. Ao cambial indireta movida em face dos co-obrigados ou devedores indiretos (emitentes, endossantes e avalistas)
*salvo clusula sem protesto, este necessrio. O protesto , em regra, requisito de procedibilidade da ao cambial, exceto previso expressa da clusula sem protesto Remisso: art 43 do dec 57663 sublinha endossante, sacado e outros co-obrigados c/c art 53 Art 53 sublinha para se fazer o protesto por falta de aceite ou falta de pagamento e fazer seta para o portador perdeu... Art 53 sublinha outros obrigados c/c art 30 e 11 Momento do Ajuizamento da Ao *art 43 *quando o sacado se recusa a dar o aceite possvel o ajuizamento de ao cambial antes do vencimento *o art 43 traz duas outras hipteses de ajuizamento de ao cambial antes do vencimento, mas o Brasil fez reservas a elas.
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Remisso: art 43, riscar alneas 2 e 3 c/c art 10 anexo II *a outra hiptese de ajuizamento da ao cambial antes do vencimento o caso de falncia do aceitante art 19, II do dec 2044/08 *quando h o aceite parcial o portador pode cobrar antecipadamente o valor no aceito Luiz Emidio entende que h o vencimento antecipado do valor do ttulo. *prazo prescricional art 70 da LUG prazo para o portador intentar ao de execuo Remisso: art 70 c/c art 202, III CC *o protesto interrompe a prescrio Objeto da Ao Cambial Remisso: art 70 c/c art 43 e 48 *o credor pode recorrer os juros compensatrios se assim convencionado, sendo cabvel na hiptese do art 3 da LUG art 48, I *os juros moratrios no precisam ser estipulados art 48, II Remisso: art 48, I c/c art 5 *pela LUG as partes podem pactuar juros de at 6%, mas o Brasil fez reservas e esse artigo. Remisso: art 48, II risca c/c art 13 do anexo 2 *Controvrsia: o Brasil faz reservas ao percentual de 6%, desta forma h limite para os juros moratrios? 1a Corrente) Carvalho e Guilherme Pena no h limites, em razo da revogao do art 192 da CF 2a Corrente)h limite. O limite o art 161 1 do CTN onde prev 1% ao ms. *essa controvrsia vlida quando h omisso ou no do percentual de juros moratrios OBS: O art 406 do CC no limite o percentual de juros moratrios fixados pelas partes diferente do CC/16 1a Corrente: Em razo da EC/40 no h o que se falar, atualmente, na limitao dos juros moratrios que podem exceder o antigo percentual de 12% ao ano (art 192 CF) 2a Corrente: limite dos juros moratrios deve observar o art 161 1 do CTN c/c decreto 22.626/33 (lei da usura)
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Omisso quanto a fixao dos juros moratrios: O art 406 do CC determina que devem ser fixados segundo a taxa que estiver em vigor (SELIC) para o pagamento dos dbitos tributrios. O STJ, bem como o enunciado 20 CJF, no aplicam esta taxa em razo da instabilidade que geraria no mercado, visto que, o percentual no fixo e sim oscilante. Remisso: art 406 CC c/c art 161 CTN e enunciado 20 CJF = STJ Defesas do Executado *a LUG omissa Remisso: art 51 do dec 2044/08 c/c art 43 da LUG 1) Direito pessoal do ru contra o autor *art 51 princpio da inoponibilidade das excees, defesa fundada no direito pessoal do ru contra o autor Remisso: sublinha defesa fundada ... contra o autor c/c art 17 da LUG 2) Vcio de forma * a violao de requisito extrnseco e essencial ao ttulo 3) Falta de requisito necessrio ao exerccio da ao Ex: falta de protesto Remisso: sublinha falta ... ao c/c art 53 da LUG OBS: A B C
apresentao para aceite reteno indevida do titulo art 31 nico dec 2044/08 art 886 CPC
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*esses artigos prevem a priso do que reteve (do devedor) porm h controvrsias, pois considera-se inconstitucional. Fabio Ulhoa entende que possvel. Remisso: art 24 c/c art 31 nico do dec e 886 do CPC controvrsia art 5, LXVII CF Quanto tiver perdido o prazo para Ao Cambial 1) Ao Moratria. *h controvrsia, mas majoritariamente entende-se que cabvel *majoritariamente entende-se que h desnecessidade de comprovao da causa debendi *a causa debendi pode ser trazida pelo devedor atravs de embargos a execuo. 2) Ao de Enriquecimento sem causa *nesse caso prova-se que se tem o ttulo que no foi cobrado, o que geraria um enriquecimento sem causa ao devedor *art 48 do dec 2044/08 *h controvrsia quanto quem o legitimado passivo (vale para as duas aes): 1a Corrente) todos os signatrios do ttulo, exceto o sacado. Luis Emidio exclui os avalistas, pois o aval tpico do direito cambial e no h enriquecimento sem causa para o avalista, salvo se o aval for oneroso. 2a corrente) aceitante ou emitente art 48 Corrente Majoritria Remissao: art 48 sublinha sacado ou aceitante c/c art 11 e 30 da LUG * uma ao de conhecimento com cunha cambial, e, conseqentemente, no h necessidade de comprovao da causa debendi *o prazo prescricional de 3 anos Remisso: art 48 c/c art 206 CC 3, IV *na maioria das vezes a ao utilizada a ao moratria, pois esta visa dar executoriedade ao ttulo.
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Rio, 19/01/04
Nota Promissria
*previso legal: art 75 a 78 da LUG *A ___favor___ B emitente credor *natureza jurdica: promessa de pagamento feito pelo emitente ao credor Diferena entre Nota Promissria e Letra de Cmbio Letra de Cmbio Natureza jurdica ordem de pagamento (a vista ou a prazo) Obrigado direto - aceitante sacador figuras sacado tomador Aceite facultativo *apresentao para aceite: - regra: facultativo - exceo: certo termo de vista Natureza pagamento Obrigado direto emitente emitente figuras beneficirio No h aceite Nota Promissria jurdica promessa de
*se no pagar no vencimento cabe ao de execuo *no necessita de protesto, pois o obrigado direto o emitente. *na nota promissria o obrigado direto o emitente e seu avalista, e os co-obrigados so endossantes e avalistas OBS: estudar o princpio da abstrao (pro soluto e pro solvendo)
Cheque
*previso legal: lei 7357/85 *A ___favor___ B emitente credor *natureza jurdica: ordem de pagamento a vista
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*figuras: emitente, credor, banco *art 32 *obrigado direto emitente *no h aceite - art 6
Diferena entre Nota Promissria, Letra de Cmbio e Cheque Nota Promissria Natureza jurdica promessa de pagamento Obrigado direto emitente emitente figuras beneficirio No h aceite Letra de Cmbio Natureza jurdica promessa de pagamento Obrigado direto emitente emitente figuras beneficirio Aceite facultativo *apresentao para aceite: - regra: facultativo exceo: certo termo de vista Cheque Natureza jurdica ordem de pagamento a vista Obrigado direto emitente emitente figuras credor sacado (banco) No h aceite art 6
*se o cheque ao ser apresentado ao banco for devolvido, tendo fundos, no cabe ao de execuo em face do banco. O credor poderia executar o emitente e este por sua vez poderia propor ao de indenizao em face do banco *o banco, em regra, no pode ser sujeito de ao de execuo. *o banco pode ser sujeito de ao de indenizao caso haja o descumprimento da ordem dada *o banco pode sofrer ao de execuo quando se tratar de cheque administrativo exceo Espcies de Cheque 1) Cheque Administrativo A compra e venda de imvel_ B comprador vendedor devedor credor
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*nesse caso o credor se dirige ao banco e pede que emita um cheque administrativo *tambm denominado cheque comprado ou tesouraria *o emitente o banco *mesmo no tendo conta se pode comprar um cheque administrativo *obrigado direito banco sacado banco *art 9, III *controvrsia: o cheque administrativo pode ser endossado? 1a Corrente) admite o endosso (majoritria) 2a Corrente) no admite *de aodo com a lei 9311/96 o cheque s pode ter um endosso *se tiver mais de um endosso motivo de devoluo do cheque, o banco no paga Remisso: art 9, III controvrsia + art 17 *o fundamento para quem admite o endosso porque no h vedao legal Remisso: art 17 sublinha endosso coloca um 1 e c/c art 9311/96 *o fundamento da segunda corrente que o art 9, inciso III no fala da possibilidade do credor originrio transferir o cheque * banco A _endosso_ B emitente comprador vendedor OD co-obrigado
B pode propor ao de execuo em face do banco ou de A, com base na solidariedade cambial *no caso de ser o cheque administrativo emitido no nome do comprador e este endossar ao vendedor cabe ao de execuo em face do banco ou do comprador. Se for emitido em nome do vendedor s cabe ao de execuo em face do banco. 2) Cheque Visado *art 7
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A compra e venda de imvel_ B comprador vendedor devedor credor *o comprado se dirige ao banco e pede que d um visto no cheque *no momento do visto o banco j debita o valor do cheque da conta do devedor *o prazo que o dinheiro fica reservado o prazo par apresentao (art 33) 30 dias na mesma praa e 60 dias em praa diferente *se no apresentar no prazo legal o valor volta para a conta do emitente *o credor pode apresentar aps o prazo, mas no ter a garantia de estar o dinheiro reservado Remisso: art 7 1 sublinha durante o prazo de apresentao c/c art 33 *se o cheque for apresentado dentro do prazo e no for pago no cabe ao de execuo, cabe apenas ao de indenizao que pode ser proposta pelo devedor ou pelo credor. *o fato do banco dar visto no cheque no quer dizer que est aceitando a ordem de pagamento visto aceite Remisso: art 7 1 sublinha a posio de visto c/c art 6 sublinha debitar a conta do emitente c/c art 186 CC 3) Cheque Cruzado *art 44
*tem por objetivo evitar o saque do cheque na boca do caixa; o cheque cruzado tem que ser depositado em conta *admite-se o endosso de cheque cruzado *o cruzamento pode ser: - geral ou em branco - especial ou em preto
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*no geral o cheque pode ser depositado em qualquer banco onde o credor tenha conta; no h indicao do banco de depsito. *no cruzamento especial h indicao do banco de depsito. *o cruzamento especial dificulta a negociao do ttulo, pois obriga o favorecido a depositar naquele banco 4) Cheque para ser creditado em conta *art 46 *se assemelha com o cruzamento, ambos no podem ser apresentados ao caixa, a diferena que neste no cabe endosso diferenciao doutrinria *este cheque tem que ser nominal Remisso: art 46 c/c art 17 c/c art 295 CC *admite-se a cesso, se instrumentalizando atravs de instrumento pblico ou particular *a lei determina que deve ser posta a clusula transversal, havendo divergncia se tem validade quando posta na horizontal ou no verso. Majoritariamente entende-se que sim. 5) Cheque com clusula de destinao especifica *art 28 nico *a importncia que a compensao do cheque prova a quitao da causa debendi Uma vez comprovada a compensao do cheque admite-se a presuno de quitao da causa debendi. Cheque Ps-Datado * um costume contra legem *art 32 e nico *se for apresentado antes da data o banco tem que pagar * cabvel a execuo de cheque ps-datado mesmo antes da data
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cabvel ao de execuo com base em cheque ps datado no cabendo o devedor alegar em sede de embargos a ps-datao para se eximir de sua responsabilidade A doutrina e a jurisprudncia majoritria admitem nesse caso o ajuizamento de ao de indenizao em face do beneficirio do cheque sob os seguintes fundamentos: 1o) descaracterizao da natureza jurdica do cheque para ordem de pagamento a prazo ou promessa de pagamento 2o) descumprimento de clusula contratual art 30 do CDC *quem tem o nus da prova na ps-datao o credor, se for relao de consumo (inverso do nus da prova) *o cheque no papel de curso forcado, o vendedor no obrigado a receber O cheque no papel de curso forcado, cabendo a recusa pelo credor. *se o empresrio no advertir previamente que no aceita cheque cabe dano moral pela no aceitao *a s aceitao de cheques cadastrados, por exemplo, no considerada discriminao; uma garantia para o credor. Mas tem que estar a vista do devedor o aviso da aceitao s de pessoas cadastradas. *quando se recusa a aceitar cheque por ter ligado para o tele-cheque e acusar uma sustao cabe dano moral, pois um direito do emitente sustar o cheque quando tem motivo *a sustao imotivada acarreta estelionato.
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Rio, 26/01/04 Fundos Disponveis *art 4 1 da lei 7357/85 *o momento de verificao dos fundos na apresentao do cheque *art 171 2, VI do CP tipifica como estelionato a emisso de cheque sem suficiente proviso de fundos, enquanto que o 1 do art 4 prev que a previso de fundos deve ser na data da apresentao. Remisso: art 171 2, VI CP c/c art 4 1 da lei 7357/85 Art 4 1 c/c smula 246 STF *quando emite um cheque ps-datado j estando a conta encerrada configura fraude Remisso: smula 521 e 554 STF Smula 48 STJ Prazo de Apresentao *art 33 *se o cheque for da mesma praa o prazo de 30 dias e se for de praa diferente de 60 dias a contar a emisso. *mesma praa quando o municpio de emisso coincide com o municpio de pagamento *mesmo apresentando fora do prazo, se tiver fundos o banco tem que pagar Em regra a observncia do prazo de apresentao do cheque (art 33) no requisito de procedibilidade da ao de execuo contra o emitente e seu avalista, s devendo o credor observar o prazo prescricional. Remisso: art 47, I c/c smula 600 STF 47 3 Smula 600 sublinha no prazo legal c/c art 33 e sublinha prescrita a ao cambiariac/c art 51 *exceo: art 47 3 Remisso: art 47 3 sublinha termo hbilc/c art 33 *a regra do 3 do art 47 s se refere ao emitente e no ao avalista *exemplo art 47 3: falncia do banco
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OBS: a observncia do prazo de apresentao, excepcionalmente requisito de procedibilidade da ao de execuo contra o emitente se este comprovar que durante o referido prazo tinha fundos disponveis deixando de t-los por fato alheio. *se nao observar o prazo de apresentao no pode executar os co-obrigados. A observncia do prazo de apresentao requisito de procedibilidade da ao de execuo contra os co-obrigados (endossante e avalistas). Bem como o protesto do ttulo o declarao do sacado sobre este salvo o disposto no art 47 4. Remisso: art 47, II cortar o S de endossantes Sublinhar tempo hbil c.c art 33 Sublinhar protesto 4 *o simples carimbo do banco j supre o protesto Remisso: art 10 e 11 do decreto 7661/45 c/c art 47 4 da lei 7357/85 Prazo Prescricional *art 59 6 meses *Controvrsia: 1a corrente) o prazo prescricional tem incio na data de expirao do prazo de apresentao. Emisso: 10/01 Apresentao: 15/01 Prescrio: 10/01 = 30 dias + 6 meses *corrente tradicional *essa corrente considera irrelevante a data de apresentao 2a Corrente) STJ emisso: 10/01 apresentao: 15/01 prazo prescricional: 15/01 + 6 meses *o STJ entende que o prazo prescricional contado da data de apresentao se essa ocorrer dentro do prazo. Se for apresentado aps o trmino do prazo de apresentao so 6 meses a partir do trmino do prazo. Remisso: art 59 Sublinha expirao controvrsia apresentaoc/c STJ *se o cheque for ps-datado e o credor apresentar antes a prescrio contada da efetiva apresentao do cheque
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*uma vez prescrita a ao de execuo o credor pode se vale da ao monitria. A tese majoritria admite o ajuizamento de ao monitria sobre ttulo prescrito. (art 1102-A CPC) *majoritariamente entende-se pela desnecessidade de comprovao da causa debendi *art 61 ao de enriquecimento sem causa a maioria da doutrina entende que apesar de ser uma ao ordinria ela tem cunho cambial, nao sendo necessrio a comprovao da causa debendi, basta que o credor junte o ttulo. Prazo de 2 anos Remisso: art 61 sublinha 2 anos art 206 s do CC *majoritariamente entende-se pela desnecessidade de comprovao do prejuzo do credor, isso porque isto presumido. *art 62 ao de conhecimento sem cunho cambial, sendo necessrio a comprovao da causa debendi e do prejuzo. Prazo de 3 anos: - 1a corrente art 206 3, IV - 2a corrente art 206 3, VIII * pacifico que no art 62 o prazo de 3 anos, o controvertido qual artigo se aplica Remisso: art 62 sublinha ao fundada em relao causal art 61 Conta Conjunta Bancria *se a conta conjunta h controvrsia em relao a quem pode ser executado 1a corrente) minoritria art 51, responsabilidade de ambos, solidariedade perante o credor 2a corrente) majoritria s cabe execuo em face do emitente por fora do princpio da literalidade e no h solidariedade entre os correntistas e o credor. *a solidariedade s existe entre os correntistas e o banco entendimento do STJ Assinatura Falsa *art 39 nico A regra que o banco sacado se obriga pelo pagamento de cheque falso, falsificado ou alterado, salvo dolo ou culpa do correntista
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*exemplo de culpa: extravio sem que avise ao banco *smula 28 STF *se for culpa do correntista h a diviso do prejuzo *art 14 3, II do CDC
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Rio, 02/02/04 Contra-Ordem ou Revogao Art 35 da lei 7357/85 Carter definitivo Legitimidade emitente Sustao ou Oposio Art 36 da lei 7357/85 Carter provisrio / definitivo Legitimidade emitente ou portador legitimado Efeitos imediatos
Efeitos s aps o decurso do prazo de apresentao do cheque Ambos dependem de motivao do ato
*h controvrsia em relao a quem o portador legitimado: alguns entende que um mandatrio com poderes especiais, porm o STJ admite tambm o endossante como portador legitimado. *acrdo do STJ Rel Min Athos de Gusmo Carneiro *art 35 razes motivadoras do ato art 36 relevante razo de direito art 36 2 no cabe ao banco valorar os motivos *s quem pode valorar os motivos alegados o juiz quando for proposta ao de execuo. *a frustrao indevida do pagamento gera sano penal (art 171 2, VI) *na prtica os bancos confundem os dois institutos e do revogao efeitos imediatos.
Duplicata
*previso legal lei 5474/68 *a duplicata um ttulo originariamente brasileiro * um ttulo causal, pois uma vez emitido a causa debendi continua presa ao ttulo *a lei que determina as hipteses de emisso: - compra e venda art 1 - prestao de servios art 20 Remisso: art 1 riscar mercantil e sublinhar compra e venda c/c art 481 e segs do CC
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*o emitente o credor vendedor ou prestador de servios *o sacado o devedor Fatura Duplicata *art 1 compra e venda com prazo no inferior a 30 dias *a fatura documento de extrao obrigatria *a fatura serve para comprovar operao de compra e venda ou prestao de servios *a fatura no um ttulo de crdito em razo do Princpio da Legalidade; no h lei que lhe confira o status de ttulo de crdito *no ttulo executivo, para cobrar o crdito baseado numa fatura atravs de ao monitoria ou ao ordinria de cobrana *a duplicata no ttulo de extrao obrigatria *a duplicata uma cpia da fatura art 2 1, II *a duplicata considera ttulo de crdito gozando de executoriedade Remisso: art 1 sublinhar extrair art 2 Art 2 sublinha poder ser extrada art 1 OBS: possvel a extrao de duplicata nos contratos de compra e venda de coisa futura? Tese majoritria no admite sob o fundamento da tradio ficta ocorrida nos contratos de compra e venda com prazo no inferior a 30 dias (PDE e MP) *a documentao do saque s pode ser feita atravs da duplicata
favor
*Controvrsia:
LC A ____contra___ B vendedor comprador credor devedor
1a Corrente) Tradicional O vendedor no pode documentar o saque da importncia faturada ao comprador emitindo ttulo diverso da duplicata, sob pena de nulidade do ttulo.
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2a Corrente) Moderna Admissibilidade da emisso do ttulo diverso da duplicata, bastando para tanto o reconhecimento da dvida pelo devedor. Mas, nesse caso o ttulo perde a caracterstica da causalidade. *uma nota promissria emitida pelo devedor para documentar sua dvida oriunda de contrato de compra e venda mercantil tem executoriedade? R: tem executoriedade uma vez que a vedao do art 2 dirige-se ao emitente do ttulo. *o devedor pode emitir nota promissria, cheque ou letra de cambio em favor do credor, contra ele prprio assumindo a divida Remisso: art 2 sublinha no sendo ... nenhuma outra espcie c/c art 3, alnea 1, decreto 57663/66 Sublinha saque do devedor comprador c/c art 3 alnea 2 e art 57 decreto 57663, art 1 da lei 7357/85 Espcies de Vencimento *art 2, III *a lei s admite duas espcies de vencimento: - em dia certo - a vista *o vencimento a vista ocorre no ato da apresentao. Duplicata Simulada ou Fria *a duplicata simulada aquela que no tem uma causa debendi, no causal *normalmente a duplicata simulada emitida para fazer desconto bancrio * A ________contra_________ B ao anulao do ttulo emitente sacado cancelamento do protesto indenizao credor protesto desconto bancrio *a ao proposta por B em face de A e do banco
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*em relao a indenizao pacifico quanto a procedncia do pedido em face do emitente *em face do banco h controvrsia: 1a corrente) Procedncia do pedido em razo da falta de diligncia do banco quanto a averiguao da origem do ttulo (Defensoria Pblica) 2a corrente) Improcedncia do pedido em razo do exerccio regular de direitos, uma vez que o protesto , em regra, requisito de procedibilidade da ao em face do coobrigados (Magistratura) *no MP e na PGE citar as duas correntes Remessa da Duplicata Remessa para aceite A _____________________ B emitente devedor credor sacado devoluo *art 6 1 e 2 *o 1 estipula um prazo de 30 dias da emisso quando feita pelo emitente *o 2 prev se for feita por mandatrio (banco atravs do endosso mandato) o prazo de 10 dias a partir do momento em que o banco a recebeu *aceitando ou no o sacado tem que devolver o ttulo no prazo de 10 dias art 7 A inobservncia desses prazos (apresentao e devoluo) no acarreta conseqncias em razo de omisso legal.
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Rio, 09/02/04 Atitudes do Sacado 1) Aceite ordinrio aceite dado cabvel execuo sem protesto art 15, I
2) Aceite por comunicao (art 7 1) reteno devida do ttulo evita o endosso do ttulo aceite dado por uma declarao
*essa hiptese uma exceo ao Princpio da Cartularidade, pois a declarao passa a ter fora executiva art 7 2 substituio da duplicata pela comunicao do sacado Exceo ao Princpio da Cartularidade desnecessidade de protesto
3) Recusa Motivada do Aceite *na duplicata, em regra, o aceite obrigatrio. Prevendo, porm, a lei hipteses em que o sacado pode recusar desde que de forma motivada. art 18 e 21 da lei 5474/68 descabimento da execuo art 15, II, c
*se o credor iniciar uma ao de execuo o juiz extinguir o processo sem julgamento de mrito *se o credor no concordar com a motivao ele tem que ajuizar uma ao de conhecimento para provar que o motivo nao legtimo. 4) Recusa imotivada do aceite aceite obrigatrio, salvo as excees legais (art 8 e 21) aceite presumido cabvel execuo art 15, II, a,b,c
*para que caiba execuo na duplicata com recusa de aceite imotivada necessrio o preenchimento dos requisitos contidos no art 15, III, a, b, c: protesto, comprovante de entrega e recebimento da mercadoria. *se faltar um dos requisitos a execuo ser extinta sem julgamento de mrito. *quando h uma reteno indevida do ttulo ocorre o protesto por indicao.
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Remisso: art 15, II, a c/c art 15 2 Triplicata *art 23 *a triplicata uma cpia da duplicata, que s pode ser extrada no caso de perda ou extravio Fatura Duplicata Triplicata Perda ou extravio *Controvrsia: a reteno indevida do ttulo autoriza a extrao da triplicata? 1a) tradicional no cabvel, pois o art 23 s autoriza nas hipteses de perda ou extravio, sendo uma enumerao taxativa 2a) moderna Fabio Ulhoa cabvel, a enumerao do art 23 exemplificativa, alm de extrao de triplicata trazer vantagens para o emitente possibilitando a sua circulao como tambm a sua negociao *a triplicata tambm pode ser endossada Remisso: art 23 sublinha perda ou extravio smbolo de controvrsia (taxativo ou exemplificativo) Duplicata de Prestao de Servios Remisso: art 20 da lei 5474/68 riscar empresa c/c art 966 (empresrio) *empresrio coletivo = sociedade Remisso: riscar sociedade civil c/c art 997 (sociedade simples) *Controvrsia: as associaes podem emitir duplicata de prestao de servios? 1a Corrente) tradicional descabimento pela inexistncia de previso legal 2a Corrente) moderna admissibilidade por inexistncia de vedao legal e a enumerao do art 20 exemplificativa Remisso: art 20 c/c art 44, I do CC smbolo de controvrsia *no tem majoritria, mas a tendncia a segunda
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Remisso: art 20 c/c 248 STJ *art 22 se refere aos profissionais liberais e os prestadores de servios eventuais 1 no admite a extrao de duplicata pelos profissionais liberais e prestadores de servios eventuais, s admitindo a extrao de fatura ou conta de servios Remisso: art 22 1 sublinha fatura ou conta art 20 art 20 sublinha duplicata art 22 1 *excepcionalmente a lei confere executoriedade a essa fatura ou conta art 22 4 Remisso: art 22 4 c/c art 585, VII CPC art 22 1 sublinha fatura ou conta art 11 decreto 57663/66 *a fatura ou conta no pode ser endossada, pois no ttulo de crdito Princpio da Legalidade ou Tipicidade *instruo normativa 98/04 da JUCERJA
Sociedade Annima
*lei 6404/76 Conceito *art 1 a sociedade que tem o seu capital dividido em aes e a responsabilidade dos scios limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. *o valor do capital uma clusula obrigatria no Estatuto art 5. Assim, como o nmero de aes que o capital se divide. Isso para que possa determinar o valor das aes. S/A CS = 90,00 1 30 2 30 3 30 CS = 90,00 n de aes VN = 1,00 Estatuto
90 aes *valor nominal das aes CS / n de aes = VN = 1,00
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*preo de emisso preo de venda preo = 2,00 a diferena entre o valor nominal e o preo de emisso = gio *o preo de venda no precisa ser o preo de emisso, sendo esta diferena o gio. *essa diferena vai para a reserva de capital art 13 2 CS = 90,00 180,00 entrada para Cia Reserva = 90,00 *a responsabilidade limitada do acionista referente ao preo de emisso, desta forma, no exemplo cada acionista teria a responsabilidade de 60,00 * ao subscrita ao adquirida acionista compra as acionista compra de aes da prpria Cia. outro acionista ou no Podendo ser comprada mercado de valores em dois momentos: na constituio da cia ou em aumento de capital
*valor nominal a diviso do capital social pelo nmero de aes *quando o valor nominal vem expresso no estatuto denomina-se de aes com valor nominal *ao sem valor nominal quando o estatuto no prev expressamente o valor nominal. Isso no significa que no tenha um valor nominal, apenas no est expresso. *art 11 *art 11 2 todas as aes tem que ter o mesmo valor nominal *na Ltda o CC permitiu valor nominal diferenciado Remisso; art 11 2 art 1055 CC *o preo de emisso no pode ser inferior ao valor nominal quando este estiver expresso no estatuto. Se fizer h nulidade do ato art 13 1 *quando no tiver expresso o valor nominal no estatuto pode o preo de emisso ser inferior *art 170
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Rio, 16/02/04
Falncia
Caracterizao Art 1 Remisso: riscar comerciante c/c art 966 CC *o art 1 utiliza o critrio da impontualidade *impontualidade a insolvncia presumida *na falncia o protesto requisito de procedibilidade *o protesto pode ser cambial ou especial *pela Teoria Tradicional uma vez comprovada a impontualidade, mesmo sendo o ativo maior que o passivo deve-se decretar a falncia *o projeto, baseado na Teoria Moderna (minoritria), entende que quando se verificar que o requerimento de falncia tem inteno apenas de prejudicar o devedor, quando tiver ativo que suporte a dvida no pode ser requerido a falncia, com base no Princpio da Preservao da Empresa Pela Teoria Moderna admite-se o indeferimento do pedido de falncia que o juiz se convencer que tal requerimento foi meramente utilizado como meio de coao e retaliao ao devedor solvente. Remisso: sublinha relevante razo de direitoc/c art 4 *a tese majoritria entende que a enumerao do art 4 meramente exemplificativa *obrigao lquida a certeza quanto ao quantum debeatur e a concordncia entre credor e devedor em relao ao quantum. *smula 233 STJ Remisso: sublinhar obrigao lquida c/c smula 233, 247 e 258 STJ OBS: nos contratos de fomento mercantil (factoring) o faturizador no pode exigir do faturizado nenhum tipo de garantia em relao ao crdito transferido sob pena de art 1 do Dec. 7661/45 art 2 do Dec. 7661/45
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nulidade do ttulo emitido pelo faturizado em razo de sua iliquidez. Hiptese diversa ocorrida quando da transferncia de determinado crdito com vcio de origem cabendo, nesta hiptese, a execuo ou requerimento de falncia do faturizado, nesta ltima hiptese, se empresrio. *o ttulo tem que originar ao executiva, podendo, desta forma, ser ttulo judicial (sentena) ou extrajudicial (NP, cheque, contrato, TAC) *TAC (Termo de Ajuste de Conduta) tem fora executiva, podendo ser requerido a falncia, com base neste, desde que protestado (protesto especial) *a sentena tambm tem que ser protestada (protesto especial) *ttulo prescrito no pode ensejar requerimento de falncia. Para a Corrente Processualista (minoritria Alexandre Cmara) a prescrio requisito de procedibilidade da ao de execuo bem como do requerimento de falncia, podendo o juiz conhece-la de oficio. 2a Corrente Majoritria a prescrio no pode ser reconhecida pelo juiz, tendo que ser alegada pelo devedor. Remisso: sublinha ttulo c/c art 584 e 585 CPC Art 2 *tem por base a prtica de ato de falncia *inciso I inrcia total do executado Se depositar a menos no caracteriza ato de falncia. O credor tem que requerer uma certido e com essa requerer a falncia do executado, no necessitando de protesto. *majoritariamente entende-se que se foi feito um acordo extrajudicial aps o requerimento da falncia este deve ser extinto sem julgamento de mrito, pois no h mais a impontualidade. OBS: a tese majoritria no admite a homologao de acordo judicial ou extrajudicial pelo juiz da falncia, bem como o pedido de suspenso do processo em razo da referida transao impondo-se a extino sem julgamento de mrito em razo da descaracterizao da impontualidade. Juzo Competente *art 7 a lei determina que o juiz competente o do principal estabelecimento
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*sede principal estabelecimento sede serve para fixar o domicilio principal estabelecimento = matriz, local de onde se emanam as ordens, comandos, escriturao e livros obrigatrios. Para Anco Valle principal estabelecimento o local onde esta o ativo imobilizado do falido. *a tese majoritria entende que o art 7 competncia absoluta, por ser critrio funcional. *Majoritariamente entende-se que se houve protesto na sede no precisa de outro no principal estabelecimento. Remisso: art 7 c/c art 113 CPC e coloca smbolo de majoritria *o projeto mantm a mesma regra quanto a competncia.
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Rio, 26/02/04 (no assisti) *projeto de lei 4376/93 (falncia) conceito art 81, I *caracterizao: art 81 impontualidade e atos de falncia acaba com a diferena entre a impontualidade e atos de falncia. Remisso: art 1 da lei 7661/45 c/c art 81 Princpios 1) Universalidade do Juzo *art 23 e 39 da lei 7661/45 * a vis attractiva *massa falida - bens - direitos - obrigaes * a abrangncia generalizada de todos os bens, direitos e obrigaes do falido *massa falida subjetiva (credores) e objetiva (patrimnio) *Natureza Jurdica da Massa Falida: universalidade de direitos art 91 CC c/c art 39 2)_ Indivisibilidade do Juzo *art 7 2 c/c art 4 projeto *o juzo uno, indivisvel e no admite fracionamento 3) Juzo competente *art 7 4) Pars Conditio Creditorum *isonomia, paridade, igualdade de tratamento entre credores da mesma classe
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Caractersticas 1a) vencimento antecipada das dvidas do falido, bem como dos scios com responsabilidade solidria. *art 25 *excees: art 25 1 (debntures) e art 25 2 (obrigao sujeitas a condies suspensivas vencimento com o implemento da condio) *art 7 7 projeto inclui os administradores e admite o abatimento proporcional dos juros das dvidas vincendas. 2a) suspenso da fluncia dos juros com a decretao da falncia *art 26 *excees: art 26, caput se o ativo bastar para o pagamento do passivo; art 26 nico os juros dos crditos com garantia real falncia juros suspenso Credor Hipotecrio Arrecadao liquidao produto massa juros Garantia real imvel devedor falido
*ordem classificao: ao trabalhista, etc... *o projeto coloca no mesmo patamar os crditos fiscais e o de garantia real OBS: na prtica o produto apurado em liquidao do bem do credor com garantia real na satisfar os juros pactuados em razo da ordem de classificao dos crditos, salvo se a massa falida comportar o pagamento. *art 26 art 163 1 3a) Suspenso do prazo prescricional
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*art 47 c/c art 134 (regra geral do CC) *o projeto no art 7 manteve a regra da suspenso *art 135 prazo especial da falncia de 5 anos extino das obrigaes *art 134 regra geral de 10 anos *o prazo para o encerramento da falncia de 2 anos * aplicado o prazo que for mais benfico 4a) Suspenso das aes e execues contra o falido e o scio solidrio *art 24 regra *h uma controvrsia quanto a suspenso: - mera adequao do plo passivo falido para massa falida prosseguimento juzo de origem celeridade e economia processual - banca e projeto no art 4 o remessa dos autos para o juzo falimentar universalidade e indivisibilidade o julgamento juzo falimentar *enquanto o credor no tiver o julgamento do seu crdito (ao de conhecimento ou monitria) ele faz ao juzo falimentar o pedido de reserva art 130 *art 4 do projeto universalidade e indivisibilidade c/c art 89, V do projeto *art 24 c/c art 4 do projeto c/c art 89, V do projeto *o que acontece na prtica a 2a corrente *excees: art 24 1, 1a parte; art 24 1, 2a parte; art 24 2, I; art 24, 2, II; art 7 3 *se no houver a satisfao total do crdito, o credor se habilita na falncia e sua classificao ser de credor quirografrio *art 24, 2, I credor por ttulos no sujeitos a rateio Ex: fisco (art 187 CTN) / previdncia. *smula 44 TRF *art 24 2, I c/c art 187 CTN c/c smula 44 TRF c/c art 4 do projeto Controvrsia quanto ao crdito trabalhista:
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sentena transitada em julgada execuo/ credor trabalhista falncia STJ se sujeita a ratio - Nelson Abrao OBS: art 4 do projeto no se sujeita ao ratio *o melhor entrar com uma ao trabalhista para ter reconhecido o seu direito como empregado e fazer pedido de reserva quando no h o reconhecimento do vinculo. *art 24, 2, II credor que demandam quantia ilquida, coisa certa e prestao ou absteno de fato (obrigao de fazer ou no fazer) *art 24 2, II c/c art 7, 1 do projeto *art 7, 3 c/c parte final do art 4 do projeto *massa falida ao no regulada pela lei de falncia (ex: ao de despejo) e quando for autora ou litisconsorte ativo *no h a suspenso quando for ao trabalhista, fiscal, etc., vai ser julgado pelo juzo originrio projeto *a fundamentao que no est ligada a falncia *os dois requisitos acima so obrigatrios. OBS: no vai haver a suspenso para as aes no reguladas pela lei de falncia e quando for autora da ao. Legitimidade Passiva *art 3 1o: empresrio (personificado ou no personificado) Remisso: c/c art 966 e 986 *a sociedade simples, em regra, no incide em falncia e s incide se ela adotar a forma de S/A que muito controvertido. *sociedade em cota de participao no incide em falncia porque ;e uma sociedade aparente e s vai incidir o scio ostensivo e ele for empresrio *pelo projeto a sociedade simples incide em falncia excees: cooperativas art 1, nico, inciso II; agricultor que utiliza da atividade rural somente em proveito prprio, art 1, nico, inciso III; arteso mesmo se exercer atividade organizada com fim de subsistncia, IV; profissional liberal e sua sociedade civil de trabalho, V empresa pblica e sociedade de economia mista
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*sociedade economia mista atividade econmica (ndice em falncia) prestadora de servio pblico (no incide) continuidade e razoabilidade (Brando) 2o) espolio do empresrio individual *art 3, I c/c art 4, 2 (um ano aps a sua morte) 3o) menor *art 3, II *h controvrsia do menor emancipado com 16 anos *c/c art 5, nico CC e art 972 4o) Mulher casada 5o) art 3, IV c/c art 972 e 973 CC *os que embora expressamente proibido exera comercio.
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Rio, 01/03/04. OBS: quem no incide em falncia art 12, d; 21, b da lei 6024/74 *a regra a no incidncia em falncia e sim a interveno ou liquidao extrajudicial, salvo nos casos destes artigos. *art 1, II da lei 9656/98 planos de sade *art 63 da lei 8435/77 entidades de previdncia privada *lei 10190/01 seguradoras *resoluo 2309/96 do banco central empresas de leasing *art 4 2, 1a parte da lei de falncias *sociedade simples, em regra, no incide em falncia art 977, salvo para alguns, se adotar a forma de S/A *sociedade em cota de participao s incide o scio ostensivo, se empresrio art 991 *sociedade de economia mista, em regra, pode incidir em falncia, pela revogao do art 242 da lei 6404/76. Majoritariamente entende-se que no pode incidir em falncia quando for prestadora de servios pblicos *no projeto h vedao de falncia para sociedade de economia mista art 1, V *art 2 do projeto rol que no incide em falncia. Legitimidade Ativa 1) o prprio devedor, o que se denomina de auto-falncia art 8 da lei de falncia *majoritariamente entendia-se que o pode do art 8 representa um dever. Pois, caso no fosse requerido no poderia se beneficiar com a concordata suspensiva *isso no se aplica mais por fora da smula 190 STF *a smula 190 permite a concordata preventiva desde que no tenha ttulo protestado *a smula no estipula prazo para que se possa requerer a auto-falncia Remisso: art 8 smula 190 STF *no projeto a auto-falncia est disciplinada nos arts 107 a 110
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*art 8, III permite que a sociedade em comum incida em falncia Remisso: art 8, III em no havendo c/c art 986 CC *o projeto repete a mesma regra art 107, inciso IV *pelo projeto o devedor s se pode valer da auto-falncia se no tiver dvidas com o fisco. 2) art 9, I trata da legitimidade ativa em relao ao empresrio individual *pelo projeto art 84, II 3) art 9, II os scios podem requerer a falncia da sociedade *projeto art 84, II confere legitimidade ao scio remanescente 4) art 9, III os credores *o credor pode ser empresrio ou no Remisso: credor c/c art 23 *em regra o inciso III recepcionou o princpio da cartularidade exceo: protesto por indicao Remisso: exibindo ttulo de seu crdito art 21 3 da lei 9247/97 c/c 82 1 da LF *projeto art 85 limita o pedido de falncia aos crditos superiores a 40 salrios mnimos pelo princpio da preservao da empresa. *os crditos inferiores a 40 salrios mnimos tem que ser cobrados por ao de execuo *mesmo o crdito no estado vencido a lei confere legitimidade para que o credor requeira falncia. A impontualidade tem que ser provada pelo protesto feito por outro credor, o que se denomina de protesto levado a efeito por terceiro art 4 1 *o devedor citado para apresentar defesa, podendo realizar o depsito elisivo *h controvrsia quanto se no caso do credor com crdito vincendo com base no art 1 ou no art 2 1a Corrente) possibilidade do requerimento com fundamento nos arts 1 e 2 da lei em razo da inexistncia de restrio legal quanto ao respectivo fundamento
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2a corrente) a falncia s pode ser requerida com base no art 2 da LF (atos de falncia) afim de impedir o recebimento de crdito vincendo Remisso: art 9, inciso III ainda que no vencidoc/c art 2 e 1 (controvrsia) *art 4 1 *projeto no permite o requerimento de falncia por credor com credito vincendo. *o credor no requerimento da falncia s precisa exibir o ttulo, no necessita comprovar a existncia do crdito. Cabe ao devedor alegar a inexistncia do crdito em sede de defesa *art 9, inciso III alnea a o credor empresrio tem que ser regular, ter personalidade jurdica Remisso: c/c art 986 *Anco Valle entende que a alnea a foi revogada pelo art 12, VII do CPC posio isolada *critica-se o entendimento, pois norma geral no revoga norma especial *credor empresrio regular no empresrio ex: sociedade simples
*existe controvrsia se o no empresrio tambm precisa ser regular 1a corrente) no h necessidade de sua regularidade por inexistncia de previso legal 2a corrente) obrigatoriedade da regularidade por interpretao extensiva e por isonomia de tratamento majoritria.
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Rio, 08/03/04 5) art 9, III, b O credor com garantia real s tem legitimidade se renunciar ao seu direito real, assumindo a condio de credor quirografrio. *se exige que renuncia, pois com ela poder-se-ia executar o direito *existe controvrsia quanto se a renncia tem que ser expressa ou se pode ser tcita o STJ entende que o simples requerimento j faz presumir a renncia (majoritria) *para o PGJ (Penalva Santos) a renncia tem que ser expressa sob pena de extino do processo sem julgamento de mrito. *se o credor com garantia real se habilitar na falncia, ele no perde a garantia. S perde quando requerer a falncia OBS: alienao fiduciria em garantia previso legal art 66 da lei 4728/65 c/c decretolei 911/65 *na alienao fiduciria existe duas relaes: uma contratual e outra de direito real a contratual ttulo executivo extrajudicial. O direito real oriundo da alienao fiduciria a propriedade fiduciria (CC art 1362) *o credor fiducirio tem legitimidade para requerer a falncia, desde que renuncia o direito de garantia e se torne credor quirografrio. *o fiduciante no pode vender o bem sobre o qual recai a alienao fiduciria, se fizer configura estelionato (CP art 171) *Porm, em caso de falncia, se o fiduciante tiver vendido o bem, existe controvrsia sobre qual seria a posio desse credor na habilitao da falncia: 1a corrente) garantia real 2a corrente) quirografrio (majoritria), pois j no se tem o bem que garantia o crdito STJ *se comprovar a m-f do terceiro que comprou o bem, este pode ser retomado *smula 92 do STJ *decreto lei 911/69 art 3 busca e apreenso art 4 convolao da ao de busca e apreenso em ao de deposito deposito de bem ou equivalente em dinheiro *existe uma corrente que entende que se a financeira souber que o bem foi alienado terceiro ela tem que propor ao de busca e apreenso para depois converter em ao de
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depsito. Outra corrente entende que pode propor direito ao de depsito pelo Princpio da Economia Processual e da Celeridade Processual. *se o terceiro estiver de boa-f no cabe ao de busca e apreenso contra ele. OBS: a Fazenda Pblica tem legitimidade para requerer a falncia do devedor? 1a Corrente) Admissibilidade Fundamentos: no h vedao legal para tal requerimento 2a corrente) Inadmissibilidade Fundamentos: a Fazenda Pblica goza de um privilegio que o executivo fiscal; Princpio da Preservao da Empresa. Esta corrente entende pela falta de legitimidade ativa. *Penalva Santos tambm no admite, mas fundamenta que ela tem legitimidade, mas no um pedido razovel Princpio da Razoabilidade. Ele entende que o requerimento da falncia seria uma ofensa ao Princpio da Razoabilidade Remisso: art 9 c/c art 84 do projeto Rito Processual da Falncia I Falncia Requerida com base no art 1 *o art 11 disciplina o rito da falncia com base no art 1 *o requerimento de procedibilidade a certido do protesto Remisso: art 11 certido de protesto art 47, II da lei 7357/85 *art 11 1 o devedor citado para apresentar defesa em 24 hs Critica: a exigidade do prazo afeta a ampla defesa e o contraditrio *projeto art 86 1 o prazo de 5 dias *no prazo de 24 hs contado a partir da entrega do requerimento ao escrivo; o qual atestar a hora que o oficial entregou *controvrsia: possvel citao por hora certa? 1a) admite 2a) no admite; a citao ou por mandado ou por edital Majoritria Sendo por edital o prazo para defesa de 3 dias *quando pessoa jurdica quem tem que ser citado a pessoa que tem poderes para representar legalmente a sociedade *quando uma pessoa diversa recebe a citao (scio) a corrente majoritria entende que vlida em razo da Teoria da Aparncia.
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Remisso: 1 citar o devedorc/c art 13 Art 13 pessoa dos seus representantes legais controvrsia *citao do devedor apresentao defesa (prazo 24 horas) art 11 2 depsito elisivo evitar falncia *o depsito elisivo deve ser feito dentro das 24hs para defesa *na prtica o depsito elisivo pode ser feito at a decretao da falncia Fundamentos: Princpio da Preservao da Empresa Remisso: 2 dentro do prazo para defesa controvrsia *se o devedor depositar a menos, teoricamente, deveria-se decretar a falncia na prtica o juiz manda complementar com base no Princpio da Preservao da Empresa Remisso: quantia reclamada c/c smula 29 STJ (controvrsia) *se o devedor depositar a quantia exata requerida pelo credor, sem correo monetria, juros e honorrios: 1a corrente) aplicao da smula 29 STJ sob pena de decretao da falncia 2a corrente) admite o deposito do valor real devido, podendo o acrscimo (smula 29) ser pago posteriormente. Fundamentos: Princpio da Preservao da Empresa
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Rio, 22/03/04. *no projeto o depsito elisivo (art 85 3) determina que deve ser depositado o valor que o credor pretende receber, porm no inclui os valores da smula 29 STJ (juros, honorrios) Remisso: art 11 c/c art 85 PL; art 12 c/c art 85 PL *o art 11 disciplina o rito processual da falncia com base no art 1; e o art 2 com base no art 2. *projeto art 81 inciso I impontualidade inciso II art 2, I da lei de falncia inciso III art 2 demais incisos da lei de falncia *o art 85 do projeto disciplina o procedimento da falncia em todas as hipteses. II Falncia Requerida com base no art 2 *art 12 da lei de falncia *no art 12 a dilao probatria maior que no caso do art 11 *o devedor citado para apresentar embargos em razo da dilao probatria. Remisso: art 12, 1 sublinha embargos art 11 1 sublinha defesa. *o prazo para apresentar os embargos de 24 hs, sendo criticado a exigidade do prazo *pelo projeto o prazo de 5 dias para apresentar defesa *art 12 2 no prev a citao por edital diferentemente do previsto no art 11 1 Remisso: art 11 1 sublinha citao por edital art 12 2 *no art 11 a lei no admite a nomeao de curador no caso de revelia. *controvrsia quanto possibilidade de nomeao de curador no caso de revelia do art 11 1a) inadmissibilidade por inexistncia de previso legal 2a) admissibilidade pelo princpio da ampla defesa e do contraditrio, e aplicao analgica do art 12 2 Remisso: art 12 2 o juiz nomear curadorc/c art 11 1 sinal de controvrsia
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Sentena na Falncia * uma sentena atpica, sui generes, pois ela inicia o processo. *a natureza jurdica amplamente controvertida, a tese majoritria entende que a sentena declaratria e constitutiva. *a sentena conhecida como janeira, por causa do rei romano Janus que tinha duas fases. *a sentena tem efeito ex tunc e ex nunc *art 40 1 se o falido praticar atos que interfiram na massa o ato ser nulo, podendo esta ser declarada de ofcio independente de prejuzo. *existe corrente mais moderna que entende que o juiz deve analisar o ato e s deve anular se causar prejuzo. Remisso: art 40 1 independente de prova de prejuzo controvrsia *o juiz na sentena deve fixar o termo legal da falncia (art 14 nico. III) *alguns entendem que termo legal sinnimo de perodo de prova *termo legal o estado de fato da falncia. *a fixao do termo legal da sentena no obrigatria, tem que ser fixada at o prazo do art 22 Remisso: art 14 nico, III se possvel c/c art 22 OBS: no projeto o art 89, II determina que a sentena fixar o termo legal, sendo obrigatrio. *o juzo pode retificar o termo legal projeto art 89 3 at dois anos aps a sentena. *a lei de falncia prev a possibilidade de retificar no art 22 *critica-se o projeto pois este prazo de 2 anos causar insegurana jurdica. *art 14, nico, III: - quando a falncia for requerida com base no art 1 o marco ser o primeiro protesto por falta de pagamento. - Art 2 / 8 despacho ao requerimento da falncia - Se for impetrada concordata preventiva e posteriormente for decretada falncia o marco ser a distribuio do pedido de concordata preventiva
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*Controvrsia: se o primeiro protesto ocorrer, por exemplo, 10 anos antes da decretao da falncia: 1a) Majoritria no pode servir de marco inclusive por prescrio do protesto Princpio da Razoabilidade no razovel que um protesto to antigo sirva de marco. Tendo um protesto mais prximo da sentena que ainda no esteja prescrito usa-se este, e se no tiver utiliza-se o despacho ao requerimento de falncia como marco. *no projeto o art 89, II o prazo foi aumentado para 90 dias a partir do marco; e os marcos esto nas alneas. *o projeto exclui os protestos cancelados pelo falido *a lei de falncia no fala sobre o protesto cancelado, porm exige-se que no deve ser aceito por falta de exigibilidade do ttulo. *art 52 e 53 ineficcia do ato *na ineficcia do ato este vlido perante terceiros e ineficaz perante a massa *a tese majoritria entende que o juiz no pode declarar ineficcia do ato de oficio, sendo que ser requerido atravs de Ao Revocatria. *a ao revocatria no se confunde com revogatria. A ao revogatria tem por objetivo a decretao de nulidade do ato. A ao revocatria tem por finalidade a decretao da ineficcia do ato perante a massa falida, conservando o ato a sua validade perante terceiros. OBS: a tese majoritria no admite a decretao da ineficcia do ato de ofcio pelo juiz *projeto art 40 nico prev que a ineficcia pode ser declarada de ofcio pelo juiz *o terceiro que estiver na relao ineficaz ter que se habilitar na falncia para receber seu crdito. *art 52, IV 2 anos antes da decretao da falncia. Alguns entendem que esse prazo no perodo suspeito *os incisos I , II e III se referem ao termo legal, os demais no se referem mais a essa expressa, entendendo alguns que so hipteses de perodo suspeito *no pacifico a distino entre perodo suspeito e termo legal; alguns no diferenciam entendendo que a conseqncia a mesma. *a ineficcia prevista no art 52 objetiva, pois no h necessidade da comprovao da fraude e prejuzo. Basta que se comprova a efetiva pratica do ato. *art 55 ao revocatria Para Pontes de Miranda a ao cabvel a Ao de Ineficcia.
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Remisso: sesso 5 da Revocao Art 53 revocao *no art 53 a ineficcia subjetiva, sendo necessrio a comprovao da fraude ou prejuzo. *consilium fraudis = fraude eventus damni prejuzo. *art 52 ro taxativo *h quem entenda que a ao revocatria se equipara a ao pauliana *Controvrsia: 1a) a ao revocatria se equipara a ao pauliana (art 158 CC) 2a) no se equipara a ao pauliana Fundamentos: - a ao revocatria tpica do direito falimentar - enquanto a ao revocatria objetiva a decretao da ineficcia a ao pauliana objetiva a anulao do ato *para Leoni a ao pauliana objetiva a decretao da ineficcia. art 55 a legitimao para propor ao revocatria do sndico ou de qualquer credor e a ao pauliana s pode ser intentada por credor quirografrio
Remisso: art 55 ao revocatria c/c art 158 CC controvrsia Art 52 inciso VII c/c art 215 da lei 6015/73
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Rio, 29/03/04. *art 52, VII lei de falncias inscrio de direito real; transcries da propriedade ineficcia desses atos se praticados aps o seqestro (art 124) ou aps a sentena (art 14) 30 dias antes = venda de bem imvel dentro do termo legal aa revocatria pelo sndico sentena
*art 52 ineficcia objetiva dos atos praticados antes da falncia, dentro do termo legal ou perodo suspeito da falncia. *art 40 1 nulidade de oficio dos atos praticados aps a sentena *art 215 da lei 6015/73 nulidade dos atos (registro) praticados dentro do termo legal ou aps a sentena *no exemplo acima em relao a venda: 1) art 52, VIII eficcia do ato praticado dentro do termo legal 2) art 215 da lei 6015/73 nulidade do ato Hipteses: a) ato praticado aps a sentena STJ nulidade do ato art 215 da lei 6015/73 c/c 40 1 da lei de falncias, salvo pr-notao anterior *desta forma, entende-se que houve revogao parcial, devendo-se entender nulidade onde est ineficcia. b) Ato praticado dentro do termo legal art 52, VII eficcia do ato. Remisso: art 52 VII sublinha aps a decretao do seqestro c/c art 12 4 ou a declarao da falncia c/c art 40 1 e 215 da lei 6015/73 *projeto lei art 131, VII Legitimao Ativa da Ao Revocatria *art 55 deve ser proposta pelo sndico
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*inicialmente uma legitimidade exclusiva do sndico *posteriormente uma legitimidade concorrente entre o sndico e os credores *PL art 133 1 e 2 ao invs de sndico se denominou administrador judicial. *a tese majoritria entende que o MP tem legitimidade para propor ao revocatria. *PL 2 do art 133 confere legitimidade para o MP Prazo para Propositura da Ao Revocatria *art 56 1 prazo decadencial *prazo de 1 ano a contar da publicao do art 114 *PL art 133 prazo de 3 anos a partir da sentena de falncia Recurso da Sentena na Ao Revocatria *art 56 2 *PL art 136 Juzo Competente *art 56 *PL art 135 Recurso da Sentena de Falncia *quando a sentena tiver por fundamento a prtica de atos de falncia (art 2) o recurso cabvel o agravo (art 17) *o CPC deve ser aplicado subsidiariamente em relao aos recursos da sentena *quando a sentena tiver por fundamento a impontualidade a tese majoritria entende que cabe embargos (art 18) e/ou agravo (art 17). E, dos embargos, apelao (art 18 3) art 17 c/c 18 *existe corrente minoritria que no admite que seja interposto embargo e agravo com base no princpio da unirrecorribilidade. Para essa corrente s cabvel embargos ou agravo, no podem ser simultneos.
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*Fundamentos da tese majoritria: - natureza jurdica dos embargos embargos tem natureza de ao e agravo de recursos - os embargos devem ser interpostos no juzo de 1 o grau, ou seja, o juiz que decretou a falncia. E, o agravo, ser apreciado pelo tribunal. - Nos embargos pode ser aduzido fato novo, havendo dilao probatria. No agravo s possvel a reforma da deciso. - Legitimidade ativa do embargo: devedor; legitimidade ativa do agravo: devedor, credor ou terceiro prejudicado *o credor tem interesse de propor agravo retido quanto a fixao do termo legal, por exemplo. Remisso: art 17 credor- art 14 nico, III *terceiro prejudicado , por exemplo, o scio solidrio, pois ele tambm atingido com a decretao da falncia. Remisso: terceiro prejudicado c/c art 5 *PL art 100 s cabe agravo *da sentena denegatria cabe apelao art 19 *art 19 nico a falncia pode ser requerida novamente com base em outro fundamento. *PL art 101 *em relao ao fundamento utilizado faz coisa julgada material. Falncia e Scios Sociedade em Nome Coletivo
responsabilidade ilimitada (art 1023/1024 CC) scio solidrio
*na verdade h uma subsidiariedade, pois primeiro se atinge o patrimnio da sociedade para depois atingir do scio. Remisso: art 5 solidrias c/c art 1023 e 1024
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*o juiz decreta a falncia da sociedade e no dos scios; os scios no incidem em falncia. *os scios sofrem os efeitos da falncia Remisso: art 5 no so atingidos pela falncia da sociedade c/c art 105 PL *art 105 PL o scio solidrio tambm incide em falncia. Jorge Lobo denomina isso de falncia de fatos dos scios Remisso: art 5 efeitos jurdicos Efeitos: 1) arrecadao dos bens dos scios solidrios arrecadao concomitante com os bens sociais (medida preventiva) *a liquidao posterior *os bens dos scios so arrecadados, mas s sero liquidados se necessrios para pagar os credores *art 71 *os credores particulares dos scios no se confundem com os credores sociais *ocorre o vencimento antecipado tambm em relao aos credores particulares. 2) antecipao dos vencimentos das dvidas particulares dos scios solidrios art 25 da lei de falncia 3) suspenso das aes e execues individuais em face do scio solidrio art 24 4) habilitao dos credores particulares dos scios solidrios nas respectivas massas individuais art 82 *os credores particulares se habilitam na massa individuam dos scios.
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Rio, 05/04/04 5) art 128, III sociedade em nome coletivo patrimnio 300 falncia responsabilidade solidria 1 2 3 massa falida credores sociais = 500 30 10 40 credores particulares 200 remanescente M1 M2 M3 Solidariedade *os credores sociais com a habilitao na massa dos scios sero credores quirografrios *em relao aos scios no h massa falida e sim massa individual, pois a atual lei no permite falncia de pessoa fsica o PL permite *as hipteses em que os scios tm responsabilidade ilimitada e solidria so: - sociedade em nome coletivo (art 1039 CC) - sociedade em comandita simples scio comanditado (art 1045CC) - sociedade em comandita por aes art 1091 CC - sociedade em comum art 896 CC - desconsiderao da pessoa jurdica a rt 50 CC - art 6 do decreto 7661/45 Remisso: art 5 sublinhar ilimitadamente c/c todos as hipteses Remisso: art 5 efeito jurdicoc/c art 128, III *controvrsia: cabvel a aplicao da teoria da desconsiderao na falncia da sociedade: 1a corrente) descabimento, em razo do art 6 da lei de falncias. 2a corrente)admissibilidade, uma vez que o referido artigo s prev a responsabilidade dos administradores da sociedade. *o art 6 s prev a responsabilidade dos scios Remisso: art 6 c/c 50, risca gerentesc/c art 1060
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*porm, se algum no administrador prejudicar a sociedade ter sua responsabilidade apurado. Remisso: art 6 sublinha diretores c/c art 143 da lei 6404/76 Remisso: art 14 nico, inciso I sublinha diretores c/c 143 da lei 6404/76 *a tese majoritria entende que quando a lei fala em diretores no se aplica aos membros do conselho de administrao. *fases da falncia: - requerimento (art 1 e 2) - sentena - nomeao de sndico (art 59/69) - arrecadao dos bens do falido e dos scios solidrios (art 63, III c/c 40 e 41) *existe controvrsia quanto que tipo de bens podem ser arrecadados na falncia: 1a corrente) Majoritria entende que podem ser arrecadados bens corpreos e incorpreos 2a corrente) Val Verde entende que s pode os bens corpreos *o nome empresarial no pode ser objeto de alienao, salvo se quem comprar todo o estabelecimento usar a expresso sucesso de O nome no pode ser objeto de alienao, salvo o disposto no nico do art 1164 CC. *CJF art 72 Um dos efeitos da arrecadao que o falido perde a posse dos bens arrecadados, podendo, eventualmente, ser nomeado depositrio dos bens imveis. *o falido no perde a propriedade do bem, isso s ocorre na liquidao. A arrecadao no implica na perda da titularidade dos bens, o que s ocorre quando da liquidao dos bens. *art 41 os bens absolutamente impenhorveis no sero arrecadados. E, se ocorrer a arrecadao esta ser indevida. Ex: art 649 CPC *a tese majoritria entende que tal impossibilidade abrange tanto a impenhorabilidade por fora de lei ou por vontade das partes *CC art 1911 *quando houver arrecadao indevida isso enseja o direito de propor pedido de restituio ou embargos de terceiros.
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Remisso: art 76 DL c/c art do PL *o pedido de restituio pode ser: - ordinrio art 76 caput e 1 - extraordinrio ou especial *pressupostos do pedido de restituio ordinria art 76 caput: arrecadao da coisa indevida coisa devida em virtude de direito real ou de contrato Hipteses de restituio ordinria: 1) arrecadao da coisa ainda em poder da massa falida cabvel o pedido de restituio da prpria coisa A ___compra e venda__ B comprador devedor arrecadao credor da coisa 2) coisa arrecadada pelo sndico e posteriormente vendida cabvel pedido de restituio do respectivo preo em caso de venda (art 76 1 c/c 78 2) A ___compra e venda__ B comprador devedor arrecadao credor da coisa venda da coisa 3) arrecadao do bem com posterior perecimento cabvel pedido de restituio do valor estimado da coisa (art 78 2) 4) arrecadao da coisa com posterior sub-rogao por outra cabvel pedido de restituio da coisa sub-rogada (art 78 1) OBS: inexistindo arrecadao do bem descabe o pedido de restituio, s restando ao credor a habilitao do seu crdito na massa falida. *pressupostos do pedido de restituio extraordinria: coisa vendida a crdito coisa entregue ao falido 15 dias antes do requerimento da falncia.
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Coisa em poder da massa falida A ___venda a crdito__ B comprador vendedor falncia entrega 15 dias antes do requerimento da falncia arrecadao da coisa massa falida Hipteses de restituio extraordinria:
1) observados todos os requisitos cabvel pedido de restituio da prpria coisa *se houve a venda do bem, ou foi entregue h 30 dias, ou seja, no foi satisfeito um dos pressupostos, o credor ter que se habilitar na falncia. *no pedido de restituio extraordinria no cabe restituio do valor, pois um dos pressupostos que o bem esteja na massa. Remisso: art 76 2 c/c art 495 STF *se a coisa foi transformada ou consumida pelo prprio falido cabvel pedido de restituio em dinheiro. OBS: a smula 495 STF autoriza o pedido de restituio em dinheiro na hiptese do art 76 2, ainda que a coisa arrecadada tenha sido consumida ou transformada, desde que o devedor no comprove a venda do bem a terceiros, caso em que no ser cabvel o pedido de restituio e sim habilitao do crdito. Remisso: art 76 c/c art 75 3 da lei 4728/65 *art 75 3 da lei 4728/65 possibilidade do pedido de restituio nos contratos de cmbio para exportao. Remisso: art 75 3 da lei 4728/65 c/c PL art 28 Remisso: art 76 c/c art 26 PL Remisso: art 76 2 c/c smula 193 STF Remisso: art 76 caput c/c smula 36 STJ Remisso: art 76 c/c art 7 do dec. 911/69
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*art 7 do dec 911/69 possibilidade do pedido de restituio nos contratos de alienao fiduciria OBS: quando o reivindicante intenta pedido de restituio pleiteando valor em dinheiro ele no se sujeita a ordem de classificao dos crditos, devendo o pagamento ser feito com preferncia sob todos os credores. Remisso: art 26 nico, parte final do PL
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Distino entre Pedido de Restituio e Embargos de Terceiros *art 79 equipara os embargos ao pedido de restituio, facultando a utilizao Porm, tecnicamente h distino. *no pedido de restituio o bem arrecadado estava na posse do falido. Devedor do bem contrato ou direito real falncia arrecadao dos bens indevida sindico pedido de restituio bem arrecadado posse de falido Soc. Ltda falncia 1 2 3
arrecadao dos bens do scio indevida bens arrecadados posse do titular (3o) embargos de terceiros *o pedido de restituio segue o rito do art 76 da lei de falncias, e os embargos seguem o rito do CPC (art 1045) Empresrio Individual (falido) arrecadao de bem gravado de impenhorabilidade e inalienabilidade arrecadao indevida embargos *quando os bens estiverem na posse do falido, sem que este seja o titular hiptese de pedido de restituio. Tecnicamente o art 79 da lei de falncias no faz distino entre o pedido de restituio e os embargos.
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A tese majoritria entende pelo cabimento do pedido de restituio caso o bem arrecadado esteja na posse do falido. Caso contrrio, se estiver na posse de seu titular a arrecadao ser indevida em virtude da turbao ou esbulho sofridos na sua posse cabendo embargos de terceiros que obedecero a forma estabelecida no CPC, art 1045. *art 28 PL Remisso: art 79 c/c 35 PL sublinha poder *o projeto mantm como faculdade a utilizao de um ou de outro. *informativo 203 STJ execuo devedor posterior falncia embargos autora massa falida ao revisional no regulado pela lei de falncia
art 24 suspenso *Mario Marques (suplente) entende que a execuo se suspende para remessa para o juzo falimentar universalidade Outra corrente entende que a execuo se suspende para uma mera retificao do plo passivo devedor = massa falida *no caso em tela o STJ entendeu que deve haver suspenso da execuo para retificao do plo passivo (art 7 3) *pela regra do art 24 suspende-se a execuo e o exeqente se habilita na falncia. Porm, quando h aes no reguladas pela lei de falncia intentadas pela massa elas devem seguir no juzo de origem *no caso em tela a execuo ser suspensa para retificar o plo passivo e julgamento dos embargos e, caso seja julgado procedente a execuo ser suspensa para que o exeqente se habilite na falncia. *se um credor interpor ao monitoria antes da decretao da falncia est ser suspensa para remessa para juzo falimentar,para Mario Marques. E, para a segunda corrente, s ser suspensa para correo do plo passivo e s se habilitar na falncia quando j tiver
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titulo certo e lquido, isso com base nos princpios da celeridade e da economia processual. Ao Monitria Devedor ru falncia art 24 *par a segunda corrente ao monitoria no deve ser remetida para o juiz da falncia, se habilitando, posteriormente, na falncia. *requerimento sentena nomeao de sindico arrecadao habilitao dos crditos Habilitao dos Crditos *art 80 prazo de 10 a 20 dias *art 13 1 c/c art 15 PL *pelo princpio da universalidade e da individualidade do juzo os credores, em regra, devem habilitar seus crditos na falncia. *excees: art 24 1 e 2 *credores com ttulos no sujeitos a rateio. Ex: credores fiscais e previdencirios Esses no precisam se habilitar, basta informarem o seu crdito. *o PL inclui os credores trabalhistas *os doutrinadores entendem que apesar do PL prev que os credores trabalhistas no se sujeitam a rateio o juiz trabalhista deve remeter o produto de execuo trabalhista ao juzo falimentar, pois antes desse deve receber os reivindicantes de pedido de restituio. Execuo trabalhista penhora arrematao produto juzo falimentar
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*devem se habilitar os credores sociais e os credores particulares do scio solidrio art 82 *art 82 1 recepcionou o princpio da cartularidade Remisso: art 82 1 c/c art 15 nico do PL Remisso: art 82 1 e art 15 nico sublinha em original c/c art 889 3 do CC controvrsia Verificao dos Crditos *o juiz tem que averiguar as habilitaes est a fase de averiguao / sindicncia onde o juiz vai averiguar a legitimidade do credor e a importncia do crdito declarado. Nesta fase cabvel a impugnao dos crditos declarados, podendo ser feita pelo falido, pelo sindico ou pelos credores (art 84 2 e art 87 nico)
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Rio, 26/04/04 Impugnao *parecer contrrio do falido parecer contrrio do sindico *art 87 nico *controvrsia: no nico do art 87 a lei inclui os credores que s se habilitaram ou tambm os que declararam: 1a) somente os credores que habilitaram os seus crditos 2a) os credores que se habilitaram bem como os que declararam os seus crditos (ex: fisco e previdncia) majoritria Remisso: art 84 1 e 2 c/c 87 nico PL art 14 *o PL confere legitimidade para o MP impugnar os crditos *art 91 a lei admite que o MP d pareceres nas impugnaes, no tendo legitimidade para impugnar Remisso: art 91 c/c art 14 PL *art 88 determina o rito da impugnao * controvertido se a lei de falncia conferiu legitimidade para o MP impugnar, mas na prova defender que sim visto o PL *Controvrsia: possibilidade da impugnao de ttulo judicial: 1a) Majoritria admissibilidade de impugnao de ttulo judicial. A sentena no produz efeitos erga omnes e sim entre as partes e por isto cabvel a impugnao. A jurisprudncia e a doutrina majoritria admitem a impugnao dos ttulos judiciais, salvo o trabalhista, pois justia eleitoral. *o crdito trabalhista no pode ser impugnado na vara falimentar, tendo que ser impugnado atravs de ao rescisria na Justia do Trabalho. E, se ultrapassado o prazo para rescisria (2 anos) no mais cabvel nenhuma impugnao (entendimento TST) *alguns entendem que cabvel na Justia do Trabalho a ao declaratria de nulidade do ttulo (MP) impugnao
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Ao de Reviso de Crdito *art 99 c/c 25 PL *art 99 estende o prazo de impugnao; sendo o seu nome tcnico ao de reviso. Habilitao Retardatria de Crdito *exceo ao art 80 *art 98, caput *art 98 4 principal efeito *os credores retardatrios no tm direito aos rateios anteriormente distribudos. *PL art 16 Classificao dos Crditos 1) acidente de trabalho *devido pelo empregador por causa da sentena de responsabilidade civil *art 7, XXVIII CF OBS: o art 74 admite a continuao do negcio do falido *pela lei s o falido pode requerer a continuidade de negcio *Controvrsia: quem pode requerer a continuidade do negcio? 1a) s o falido que tem legitimidade em razo de disposio expressa em lei 2a) Majoritria alm do falido confere legitimidade ao sindico, aos credores e aos empregados do falido. Remisso: art 74 sublinha falido c/c art 59 (sindico), art 123 1 (credores), art 3 da CLT (empregados) *o fundamento da corrente majoritria a preservao da empresa *se houver um acidente de trabalho aps a decretao da falncia o devedor ser a massa falida, sendo tal crdito considerado um encargo da massa (art 124 1, VI) *alguns autores defendem que quando h continuao do negcio h sucesso, onde a massa assume todos os deveres e direitos. O empregador sucedido pela massa falida.
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Remisso: art 7 XXVIII CF c/c art 74 c/c art 124 1, VI da lei de falncias *a tese minoritria entende que os crditos decorrentes de acidente de trabalho anteriores a decretao da falncia so equiparados aos crditos quirografrios. *sempre que o acidente for posterior ser encargo da massa, em razo do art 124 1, VI (pacfico) *o PL no permite a continuao do negcio 2) Crditos Trabalhistas (salrios e indenizaes) *Ex: indenizao: 40% do FGTS, dano moral *art 102 caput *os crditos dos representantes comerciais autnomos esto no mesmo patamar dos crditos trabalhistas art 44 da lei 4886/65 *smula 219 STJ os crditos decorrentes de servios prestados a massa falida, bem como a remunerao do sindico esto no mesmo patamar dos crditos trabalhistas. Remisso: smula 219 SRJ sublinha remunerao do sindico art 124 1, III *pela lei a remunerao do sindico um encargo da massa, mas pela smula se equipara aos crditos trabalhistas 3) Crditos Fiscais e Para-fiscais *CTN art 186 c/c art 4 4 da lei 6830/80 *nos crditos fiscais se incluem os crditos do fisco bem como o INSS *a tese majoritria entende que os crditos fiscais incluem os crditos previdencirios. *os crditos fiscais recebem na seguinte ordem: Unio, Estado e Municpio *os crditos previdencirios se equiparam aos crditos fiscais da Unio. *INSS: empregador recolhimento direto empregado repasse pelo empregador atravs do desconto salarial
*em relao ao INSS descontado pelo empregador e no repassado, tendo sido arrecadado pela massa cabe pedido de restituio, sendo pago imediatamente
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*o INSS credor privilegiado em relao ao pagamento feito pelo empregador *INSS empregado repasse para empregador atravs de desconto arrecadao pelo sndico pedido de restituio pelo sndico pagamento imediato *empregador recolhimento direto INSS credor do falido fiscal privilegiado *os tributos devidos aps a decretao da falncia tambm so considerados encargos da massa a rt 124 1, V *Questo: Ltda Falncia INSS 1 2 3 crdito contribuies devidas pelo empregado por no ter crdito suficiente, o INSS props execuo fiscal em face dos scios e se habilitou na falncia. *o INSS no deveria ter se habilitado e sim proposto pedido de restituio *art 1052 CC c/c art 50; art 1015; art 1016; art 1080; art 135, III CTN; e art 13 da lei 8620 *o art 13 da lei 8620 admite que havendo crdito fiscal os scios respondem solidariamente, *desta forma cabe pedido de restituio e concomitantemente o ajuizamento de execuo fiscal em face dos scios em razo de sua responsabilidade ilimitada e solidria.
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Rio, 03/05/04 4) Crditos com direitos reais de garantia Ex: Debnture com garantia real Remisso: art 58 da lei 6404/76 sublinha ter garantia real c/c art 102, I da lei de falncias OBS: S/A 1 2 3
*S/A aberta aquela que tem seus valores mobilirios negociados no mercado S/A fechada *art 4 da lei 6404/76 aes *valores mobilirios debntures bnus de subscrio partes beneficirias *a parte beneficiria o nico valor que no pode ser negociado *as debntures se assemelham ao mtuo 5) Encargos da Massa 6) Dvidas da Massa *art 124 1 encargos art 124 2 dvidas *ambos so devidos pela prpria massa *os credores da massa no precisam se habilitar na falncia por serem credores da massa e no do falido. Remisso: art 124 c/c 80 (riscar) o art 80 no se aplica ao art 124
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*Controvrsia: art 23 nico, inciso III multa fiscal moratria se inclui nesse inciso, ou seja, pode ser cobrada na falncia? 1a) Smula 565 STF equipara a multa fiscal moratria a pena administrativa. Desta forma, no pode ser cobrada na falncia Majoritria 2a) art 9 do DL 1893/81 determina que os crditos da fazenda nacional decorrentes de multas ou penalidades pecunirias aplicadas at a data da decretao da falncia constituem encargos da massa.Desta forma, as multas podem ser cobradas sendo comparadas a encargos da massa *a corrente majoritria entende que o art 9 do DL no foi recepcionado pela CF/88 Remisso: art 23 nico, inciso III c/c smula 565 STF e art 9 DL 1893/81 Remisso: art 124 1 c/c art 9 do DL 1893/81 (risca) *Controvrsia: 1a) os encargos e dvidas da massa prefere a qualquer outro crdito, a fim de viabilizar a prpria falncia. 2a) Ocupam a 5a e 6a posies *PL art 12 devem ser pagos em primeiro lugar Remisso: art 124 c/c 12 PL *art 60 na prtica o sindico sempre um liquidante judicial 7) Crditos com privilgio especial *art 102, II 2 elenca os crditos com privilegio especial 8) Crditos com privilgio geral. Ex: debntures com garantia flutuante art 58 1 da lei 6404/76 Nesse caso o debenturista ter seu crdito classificado como privilgio geral Remisso: art 102, III c/c art 58 1 da lei 6404/76 c/c art 24 da lei 8906/94 *honorrio advocatcio crdito com privilgio geral 9) Crditos Quirografrios *Ex: debntures sem garantia Remisso: art 58 da lei 6404/76 sublinha no gozar de preferncia c/c art 02, IV 4
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10) Crditos Sub-quirografrios Ex: Debntures subordinadas *art 58 sublinha ou ser subordinada 10o 11) Scios da sociedade falida Remisso: art 58 4 sublinha acionista 11o Classificao de acordo com o PL *art 11 Despesas extraconcursais *art 12 so os atuais encargos e dvidas da massa 1) Crditos do trabalho e acidentes de trabalho *o PL equiparou o acidente de trabalho ao crdito trabalhista *art 44 da lei 4886/65 2) Crditos fiscais e crditos com garantia real 3) Crditos com privilgio especial art 11, III 4) Crditos com privilgio geral art 11, IV 5) Quirografrios art 11, V 6) Subordinados art 11, VI *os acionista foram considerados subordinados *se o scio tiver avalista da sociedade quanto a esse crdito ele ser quirografrio. Liquidao *art 114 *art 152 PL *liquidao a realizao do ativo, ou seja, venda do ativo para pagamento do passivo
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*art 114 momento da liquidao *excepcionalmente a lei admite a venda antecipada de bens art 73 c/c art 119 2 Remisso: art 114 c/c art 73 c/c art 119 2 *quem determina a forma de liquidao o sindico. Em regra, o sindico da massa falida decide a forma de liquidao. *art 117 leilo. Remisso: art 117 c/c art 119 e 120 *hipteses em que o leilo obrigatria art 119 e 120 *art 118 propostas *as formas de liquidao so: leilo ou proposta *Exceo: art 122 nesses casos a deliberao quanto a liquidao no feita pelo sndico, e sim pelos credores que representem mais de do passivo. Remisso: art 122 modo de realizao do ativo c/c art 117 e 118 *forma especial de liquidao: art 123 quem delibera so os credores que represente 2/3 dos crditos. *art 123 1 forma especiais: continuao do negcio do falido cesso do ativo a terceiros *PL art 153 Encerramento da Falncia *art 132 *o encerramento da falncia uma medida eminentemente processual que no determina necessariamente a satisfao dos credores bem como extino das obrigaes do falido Remisso: art 132 c/c art 200 c/c art 75 *art 200 disciplina o rito da falncia sumria, ou seja, quando o passivo for inferior a 100 vezes o maior salrio mnimo vigente
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*art 75 falncia frustrada inexistncia ou insuficincia de bens para as despesas do processo *art 132 1 prazo mximo para encerramento da falncia. Esse prazo repercute na prescrio de crime falimentar Remisso: art 132 c/c smula 147 STF *art 133 LF aps o encerramento da falncia se o falido recompor o seu patrimnio o credor pode cobrar o saldo remanescente *Controvrsia: 1a) a cobrana deve ser feita em juzo prprio bastando para tanto certido do juzo falimentar conforme o disposto no art 133 2a) suplente da banca a execuo prossegue ou se inicia no prprio juzo falimentar Fundamentos: universalidade e indivisibilidade do juzo falimentar
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Rio, 17/05/2004 Extino das Obrigaes Sentena de encerramento extino das obrigaes art 132 art 134/135 *art 134 *a sentena que decreta a falncia suspende a prescrio e com o encerramento da falncia recomea a contagem do prazo prescricional. *mesmo aps o encerramento da falncia o credor pode cobrar seu crdito, havendo divergncias qual seria o juzo competente, alguns acham que o juzo de origem outros que o juzo da falncia *decorrido o prazo prescricional o falido deve requerer a sentena de extino das obrigaes Remisso: art 134 c/c art 205 CC e 167 PL *art 135, inciso I tem que ser comprovado o pagamento total de suas obrigaes *quando o crdito for com garantia real o falido pode novar na falncia. Remisso: art 135, inciso I c/c art 168, inciso I do PL *inciso II se o falido pagou mais de 40% dos crditos eles se extinguem *controvrsia: 1a) s se referem aos crditos quirografrios Majoritria 2a) se referem a todos os crditos Remisso: sublinhar mais de 40% c/c art 102, IV e 191 do CTN Inciso II c/c art 168, II do PL *Inciso III scio gerente = administrador Remisso: scio gerente (riscar) c/c art 1060 CC *numa S/A os responsveis pela sua administrao a diretoria e Conselho de Administrao ou somente a diretoria art 138 da 6404/76 *s os diretores obrigam a S/A perante terceiros
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*desta forma, na S/A s tem importncia se um diretor for condenado por crime falimentar Remisso: art 135, III scio gerente c/c art 138 caput e 1 da lei 6404/76 Remisso: art 138 1 da lei 6404/76 sendo a representao da cia privativa dos diretores *PL art 168, III no se refere mais em administrador *inciso IV se tornou sem importncia, pois a prescrio do CC j de 10 anos art 205 CC O fundamento em caso de pena de recluso o CC e de deteno a LF, ma ambos com prazo de 10 anos *PL art 168, IV se refere a pena de priso, englobando deteno e recluso. *o juiz no pode de ofcio declarar a extino das obrigaes, o falido deve requerer expressamente que seja declarada por sentena Sentena de Extino das Obrigaes do Falido art 136 e 137 Remisso: art 136 c/c art 169 PL art 137 c/c art 170 PL *o art 134 s vai ter aplicao quando o prazo restante aps o encerramento for inferior a 5 anos. Pois, caso contrrio, se aplica o art 135, III o qual prev um prazo prescricional especial de 5 anos. *se o falido no requerer a sentena de extino das obrigaes aps o decurso de 5 anos do encerramento ele no poder alegar em sede de defesa a prescrio do art 135, III Uma vez transcorrida a prescrio (art 134 e 135, inciso III e IV) ou verificadas as demais hipteses de extino das obrigaes do falido (art 135, inciso I e II) caber o requerimento de extino de suas obrigaes, hiptese em que deve ser declarada por sentena. Reabilitao do Falido *art 138 *o falido pode voltar a ser empresrio individual ou ser administrador *a reabilitao s ocorre com a sentena de extino das obrigaes *a reabilitao se d no caso do falido no ter sido condenado em crime falimentar
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*se tiver praticado crime falimentar o falido ter que observar o disposto no art 197 *Controvrsia: o prazo para o falido conseguir a reabilitao penal do art 197 LF ou do art 94 do CP? *a corrente majoritria entende que aplica-se o art 197 por ser lei especial Remisso: art 138 c/c art 172 PL *Controvrsia: *se o credor requerer a falncia e antes da sentena realizar transao extrajudicial e por tal fato requerer suspenso do processo e decretao da falncia caso o acordo no seja cumprido: Corrente Majoritria extino do processo sem julgamento de mrito uma vez que descaracterizou a impontualidade *TRF: NP Prescrio ________________________ A B dev cred execuo Alexandre Cmara admite a declarao da prescrio de ofcio por falta de um dos requisitos de procedibilidade da ao, ou seja, perda de executoriedade do ttulo. O TRF admitiu argio de prescrio pelo executado em exceo de pr-executividade
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Rio, 24/05/04
Concordata
Conceito um favor legal concedido ao empresrio regular objetivando a sua recuperao econmica evitando ou suspendendo os efeitos da falncia j decretada. *Roldo entende o art 1080 como exemplo de desconsiderao da personalidade jurdica. Natureza Jurdica *so cinco correntes, prevalecendo a teoria processualista, segundo a qual a concordata decorre de um ato judicial (sentena) *o PL acaba com o instituto da concordata e substitui pela recuperao, podendo esta ser judicial ou extrajudicial ar 45 e 73 *concordata extrajudicial = concordata branca no admitida sob pena de prtica de ato de falncia art 2, inciso III Espcies Concordata Preventiva *art 176 *visa evitar a decretao da falncia Concordata Suspensiva *art 177 *visa suspender os efeitos da falncia Modalidades de Concordata Concordata Remissria *o devedor objetiva o abatimento no valor de sua dvida
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Concordata Mista *o devedor objetiva a prorrogao do prazo para pagamento Concordata Mista *visa abater e prorrogar o pagamento. *art 156 1 - concordata preventiva I 50% a vista remissria II 60% em 6 meses 75% em 12 meses mista 90% em 18 meses 100% - mnimo de 2/5 no 1 ano dilatria *art 177 nico concordata suspensiva I 35% a vista remissria II 50% mnimo de 2/5 no 1 ano mista *na concordata suspensiva no cabe dilatria Requisitos ou Pressupostos Genricos 1) art 140, inciso I empresrio irregular, que tanto pode ser individual como sociedade (em comum) Remisso: inciso I c/c art 986 CC c/c art 158, I da lei de falncia *para o empresrio requerer concordata preventiva ele tem que ter regularidade e exerccio de atividade empresria a mais de 2 anos. 1 hiptese: Hospital Sociedade Civil (atividade economicamente organizada) RCPJ personalidade jurdica 10 anos Hospital Sociedade Empresria RPEM Registro aps 6 meses (empresrio)
CC art 960 art 2031 2 anos para adaptaes s novas regras
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*o hospital pode requerer, nesse caso, concordata preventiva: 1 corrente) admissibilidade - adaptao novo registro natureza declaratria validade dos atos pretritos ato jurdico perfeito, direito adquirido - preservao da empresa *nesta primeira hiptese o hospital exercia atividade 10 anos, regulamente registrado no RCPJ e com o nCC adaptou-se as novas regras e se registrou no RPEM aps 6 meses de entra em vigor do CC. 2 Hiptese: no adaptao as novas regras *art 2031 0 preceito sem sano *art 967 empresrio RPEM *o empresrio que no se adaptou no perde sua personalidade jurdica, por causa do direito adquirido. No entanto, no se regularizou, ao fazendo jus a concordata preventiva *dentro desse prazo de 3 anos previsto pelo art 2031 a concordata preventiva pode ser requerida, pois ainda no h irregularidade 3 Hiptese: sociedade empresria RPEM 1 ano e 5 meses descabimento de concordata preventiva art 158, I Exceo: art 140, inciso I art 141 *o empresrio individual que tenha passivo quirografrio inferior a 100x o maior salrio mnimo vigente = exceo. 2) art 140, inciso II Remisso: art 140, II c/c art 8 (auto falncia) *se no requerer a auto falncia ele no pode se valer da concordata suspensiva *o inciso II impe que o devedor deve requerer a auto falncia. *smula 190 STF retirou a aplicao do art 8 O art 140 inciso II condiciona a concesso da concordata suspensiva ao prvio ajuizamento do pedido de auto falncia, dentro de 30 dias, pelo devedor que no pagar no vencimento obrigao liquida.
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Este entendimento est ultrapassado em razo da smula 190 do STF que admite que o devedor impetre diretamente concordata preventiva, mesmo na hiptese do no pagamento de obrigao a mais de 30 dias, bastando para tanto que no tenha ttulo protestado. Remisso: inciso II c/c smula 190 STF e art 158, IV 3) art 140, inciso III
administrador prtica de crime 1 Corrente) tese majoritria admite o pedido de concordata na hiptese de crime cometido por um dos seus scios. Fundamentos: - Princpio da intranscedncia a pena no pode passar da pessoa do apenado - Princpio da Preservao da Empresa 2 Corrente) no admite Fundamentos: art 191 da lei de falncia *o art 191 equipara a figura do administrador ao falido *o inciso III tambm se aplica a sociedade empresria em relao aos crimes contra a economia popular Remisso: crime contra economia popular c/c art 173 5 CF c/c lei 8884/94 4) art 140, inciso IV a) devedor empresrio concordata preventiva (cumprimento) 1 ano concordata preventiva b) devedor empresrio concordata preventiva descumprimento falncia concordata suspensiva *Controvrsia: o art 140, inciso IV se refere a gnero ou espcie concordata. *se for gnero a vedao tanto para concordata preventiva como suspensiva *se for espcie se requerer a preventiva pode depois requerer a concordata suspensiva, e vice-versa
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*prevalece que refere-se ao gnero concordata. Fundamentos: localizao topogrfica, pois o art 140 est no captulo das disposies gerais sobre concordatas c) concordata preventiva despacho de processamento desistncia extino 2 anos concordata preventiva cabvel pois no houve o deferimento anterior. Remisso: inciso IV igual favor c/c art 156 e 177 sinal de controvrsia 156 ou 177
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Efeitos da Concordata 1) art 147 *o devedor s se obriga em relao ao percentual fixado na concordata *a concordata s obriga os credores quirografrios, no abrangendo os no quirografrios *art 156, II proposta do concordatrio *o devedor apresentar uma lista nominal dos credores quirografrios, no sendo necessrio que se habilitem *os que no estiverem na lista precisam se habilitar *o credor que no foi admitido no passivo da concordata (no se habilitou) tambm atingido pelos efeitos da concordata, pois mesmo aps a concordata s poder demandar o percentual fixado na concordata art 147 1 *art 147 efeitos a) credores quirografrios relacionados pelo concordatrio 1 b) credores quirografrios no relacionados pelo concordatrio e habilitados c) credores quirografrios no habilitados 2 d) credores quirografrios relacionados pelo concordatrio e excludo posteriormente sujeio concordata cabvel propositura de ao em face do concordatrio. *os credores excludos podem posteriormente propor ao para cobrar o seu crdito no percentual da concordata *se o credor que no constava na lista e no for admitida a sua habilitao ele no se sujeita aos efeitos da concordata *os no quirografrios no se sujeitam aos efeitos da concordata continuando com direito de ao para cobrana de seus crditos na totalidade * cabvel um credor no quirografrio se habilitar na concordata para cobrana de seu crdito: 1) descabimento, o art 147 determina que a concordata s obriga aos credores quirografrios e Princpio da preservao da empresa Majoritria 2) admissibilidade desde que o credor no quirografrio renuncie expressamente a sua garantia *os credores posteriores no se sujeitam aos efeitos da concordata, podendo demandar cobrando 100% do crdito
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*se o concordatrio no cumpria a concordata o juiz ou decreta a falncia (concordata preventiva) ou reabre a falncia (concordata suspensiva) e os crditos sero recompostos e passam a poder ser exigidos na totalidade art 153 2) art 163 *falncia sentena antecipao do vencimento dos crditos vincendos *concordata despacho de processamento antecipao do vencimento dos crditos vincendos *pedido de concordata despacho de processamento da concordata (art 163) concesso ou indeferimento da concordata (smula 264 STJ) *a smula 264 determina a irrecorribilidade do despacho de processamento da concordata Remisso: art 163 sublinha despacho ... preventiva smula 264 STJ art 163 art 25 3) art 161 1, inciso II *art 24 da lei de falncia sentena suspenso das aes e execues antes da falncia *art 161 1, II despacho de processamento suspenso das aes e execues dos credores sujeitos aos efeitos da concordata (art 147) *na concordata o objetivo da suspenso das aes o acertamento do plo passivo *o credor que teve sua ao suspensa e trnsito em julgado posterior ao despacho de processamento no se sujeita aos efeitos da concordata, pois considerado um credor posterior. *se ele j tinha o ttulo executivo antes do despacho de processamento ele se sujeitar aos efeitos da concordata uma vez que um credor anterior.
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Rio, 14/06/04 4) A concordata no determina a suspenso da fluncia dos juros art 163 1 Remisso: art 163 1 art 26 *na falncia no h fluncia dos juros 5) Art 148 *a concordata no produz novao *se o concordatrio no cumprir e a concordata foi rescindida o crdito ser restaurado e os credores podero cobrar 100% de seus crditos. Remisso: art 148 c/c art 153 art 153 sublinha concorrero admitidos c/c art 148 *a concordata no desonera os co-obrigados com o devedor (avalista) X A Emitente devedor concordata
Execuo 100% B Credor quirografrio
60% Habilitao
O avalista s tem direito de regresso quanto aos 60%, pois ele tambm um credor quirografrio. *o credor pode simultaneamente cobrar do devedor e do avalista, e o valor recebido primeiro deve ser descontado do outro. 6) art 165 *os contratos bilaterais no se resolvem em conseqncia da continuao da atividade *na falncia a regra o art 43, dependendo da manifestao de vontade do sndico. Remisso: art 165 c/c art 43, caput
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7) o concordatrio no perde a posse de seus bens em razo da continuidade da atividade, sofrendo, contudo, restries quanto a alienao. *art 149 o devedor no pode alienar os bens Remisso: art 149 c/c art 167 *se no forem observadas as limitaes do art 149 e do art 167 o efeito a ineficcia do ato perante a massa art 149 nico Cabe ao sndico Ao Revocatria *a inobservncia das limitaes tambm pode acarretar a resciso da concordata com a conseqente decretao ou reabertura da falncia. Rito Processual Requerimento da Concordata (Pressupostos art 140; Requisitos da Inicial art 159) Despacho de Processamento da Concordata (smula 264 STJ) Embargos ao pedido de concordata (art 142; fundamentos art 143; legitimidade art 142 credores) sentena Improcedncia = deferimento da concordata Procedncia = decretao / reabertura da falncia
*Controvrsia: quais credores podem opor embargos? 1) Majoritria todos os credores, pois a lei no faz distino 2) Minoritria credores sujeitos aos efeitos da concordata art 147 Resciso da Concordata *art 150 *majoritariamente entende-se que esse rol exemplificativo *legitimidade para requerer a resciso art 151 somente credores quirografrios
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*art 151 c/c art 147 Cumprimento da Concordata *art 155 *art 155 4 - depende de sentena declarando o cumprimento Remisso: sublinha responsabilidades art 137 6 art 137 6 sublinha obrigaes art 155 4 art 155 4 c/c art 147 1 e 2 *a sentena de concordata no extingue as obrigaes do devedor, pois ele continua obrigado com os que no se habilitaram Concordata Preventiva *proposta do concordatrio art 156 1 *requisitos para concesso art 140 e 158 *art 158, IV: 1) a doutrina moderna admite a possibilidade do deferimento da concordata ainda que o devedor tenha ttulo protestado, devendo, contudo, o protesto ter sido lavrado dias antes do requerimento com o nico propsito de obstar o deferimento da concordata Princpio da Preservao da Empresa 2) Majoritariamente entende-se que se houve protesto no pode ser deferida a concordata *fundamentos da petio inicial art 159 *art 174, I o momento prprio para o devedor juntar a comprovao do pagamento dos tributos no no requerimento da concordata, e sim no prazo do art 174 *a comprovao do pagamento dos impostos no requisito de procedibilidade do despacho de processamento da concordata *art 161 1 *contudo requisito de procedibilidade da concesso da concordata *prazo para cumprimento da concordata: art 175 o inicio do prazo se d na data do ingresso do pedido em juzo. Remisso: art 175 art 183 nico
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Concordata Suspensiva *propostas do concordatrio art 177 *prazo para o requerimento da concordata art 178 Remisso: art 178 c/c art 185 *art 183 nico o prazo para cumprimento se inicia com o trnsito em julgado da sentena da concordata suspensiva *inciso I do art 183 nico sublinha encargos e dvidas da massa c/c art 124 *a tese majoritria que o artigo quando se refere a crdito com privilgio geral so todos os crditos no quirografrios (trabalhistas, fiscais, privilgio real, etc.) *inciso II, nico, art 183 a comprovao das quitaes tem que ser feita em 30 dias sob pena de reabertura da falncia.
Sociedades Annimas
*previso legal: lei 6404/76 *o capital dividido em aes *a principal obrigao dos scios a integralizao do capital *subscrio integralizao subscrio promessa da pagamento integralizao pagamento *art 80, I *na Ltda no h valor mnimo para o scio integralizar *na S/A quando a integralizao se d em dinheiro o mnimo de 10% - art 80, II *se no integralizar ser considerado acionista remisso.
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Rio, 21/06/04 Objeto Social *art 21 1 - toda S/A empresria por fora de lei. Remisso: art 2 1 c/c art 982 nico CC Remisso: art 2, caput sublinha empresa c/c art 966 CC *art 2, caput critica-se a expressa empresa com fim lucrativo, pois a prprio denominao empresa j pressupe o lucro Remisso: art 44, I e II (risca) as associaes e fundaes por no terem fim lucrativo no podem adotar a forma de S/A *enunciado 57 CJF *a sociedade simples pode adotar a forma de S/A (art 983), porm h controvrsia se continua sendo sociedade simples ou se passa a ser sociedade empresria. Nome Empresarial *o nome empresarial se divide em firma e denominao Podendo a firma ser individual ou coletiva Firma Individual empresrio individual Coletiva = razo social pessoa jurdica Nome empresarial Denominao razo social *a firma tem como base um nome civil Ex: firma individual = Jos Pereira Confeitaria firma coletiva = Jos Pereira Confeitaria e Cia *a denominao no tem como base um nome civil Ex: globex S/A *quem assina, se obriga pela firma coletiva o administrador e/ou titular da firma *quem obriga a denominao o diretor *art 3 1 o nome do fundador pode constar na denominao
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*a S/A s tem denominao Observaes: Regras: 1) Sociedades regidas pelo CC/02 em nome coletivo firma comandita simples 2) sociedade simples denominao 3) sociedade cooperativa denominao 4) sociedade limitada firma ou denominao 5) S/A denominao 6) Sociedade em comandita por aes firma ou denominao 7) Sociedade em cota de participao no tem nome scio ostensivo se obriga em nome prprio. *a sociedade simples ter denominao se no adotar uma forma especfica Companhia Aberta e Fechada *art 4 ser aberta ou fechada de acordo com os valores mobilirios negociveis no mercado *aberto quando tem os valores mobilirios negociveis no mercado *valores mobilirios (lei 6385/76) - aes - debntures - bnus de subscrio - partes beneficirias *o rol do art 2 da lei 6385/76 exemplificativa, visto que a CVM tem poderes para criar novos valores mobilirios. Remisso: art 4 sublinha aberta c/c art 47 nico *as sociedades criadas aps a lei 10303/01 no podem emitir partes beneficirias *nas S/A abertas os acionistas podem, por exemplo, negociar suas aes no mercado ou diretamente com terceiros
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*nas S/A fechadas os acionistas s podem negociar suas aes diretamente com terceiros *na Companhia aberta h uma maior interveno estatal, que se materializa atravs da CVM A CVM o rgo responsvel pelo controle, fiscalizao e normatizao das companhias abertas. *natureza jurdica da CVM autarquia federal Natureza Jurdica das S/A 1 Corrente) Majoritria S/A uma sociedade de capital *essa corrente sofre um abrandamento quando a ompanhia fechada *h quem sustente que a companhia fechada se assemelha a sociedade de pessoas *no entanto na sociedade de pessoas pode ter clusula proibitiva da sesso de quotas, o que no pode ocorrer numa S/A *o que pode conter no estatuto de uma S/A uma restrio da negociao das aes Ex: direito de preferncia *art 36 da lei S/A 2 Corrente) as S/A tem natureza institucional *as S/A so verdadeiras instituies, para quem defende essa corrente *para essa corrente o interesse maior que deve ser defendido pelo controlador o interesse da prpria companhia Essa corrente exclui o interesse do acionista minoritrio e da coletividade em geral *lei 10303/01 governana cooperativa uma conjugao de interesses, ou seja, o controlador tem que zelar pelo interesse da prpria companhia, dos acionistas minoritrios, dos empregados e da coletividade *a lei 10303/01 deu melhores condies para aplicao da governana cooperativa, dando mecanismos de concreo, de aplicabilidade. No entanto, a governana cooperativa j estava prevista na lei 6404/76 nos arts 116 nico e art 154. o que no havia era mecanismos legais de aplicao.
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*a governana cooperativa se assemelha ao princpio a funo social do contrato *art 421 c/c enunciado 21 e 23 *caberia desconsiderao da personalidade jurdica quando houver violao da funo social? Sim, com base no art 50 CC desvio de finalidade. Pela Teoria Maior teria o credor que comprar a violao da funo social e o desvio da finalidade responsabilidade subjetiva. *pode-se tambm alegar violao da funo social o que seria um abuso do direito, sendo este um ato ilcito, o que gera responsabilidade objetiva enunciado 37 CJF Companhia Aberta Registro *a lei impe dois registros na CVM: 1) art 4 1 registro da companhia aberta 2)art 4 2 registro da emisso de valores *Ex: emisso pblica de debntures registro da emisso dos valores na CVM Cancelamento do Registro da Companhia Aberta (fechamento de capital) *quando se realiza o cancelamento do registro da CVM a companhia se transforma de aberta em fechada Companhia Aberta Cancelamento do registro da CVM companhia fechada *quem determina o cancelamento do registro o controlador *para os minoritrios a conseqncia a perda de liquidez das aes *art 4 4 exemplo de governana coorporativa
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Rio, 05/07/04 Remisso: art 4 4 aes em circulao no mercado c/c art 4-A 2 *ao em tesouraria quando a prpria sociedade adquire suas aes Remisso: art 4-A 2 em tesouraria c/c art 30 1
1 2 3 governana corporativa minoritrios tutela dos minoritrios oferta pblica aos minoritrios controlador fechamento de capital compra das aes por preo justo cia aberta fechada perda da liquidez das aes *art 4 5 - resgate a venda obrigatria, venda compulsria Remisso: art 4 5 resgate c/c art 44 1 *os critrios para fixao do preo justo so objetivos e esto previstos no art 4 4 *art 4-A permite o requerimento de assemblia com finalidade de oposio ao critrio para fixao do preo justo para que haja essa oposio os acionistas devem ter no mnimo 10% das aes *se um acionista com menos de 10% das aes no concordar com o preo justo eles podem intentar ao judicial para reviso do preo justo fixado Corrente Majoritria Fundamento: inafastabilidade da apreciao judicial. *art 4-A mnimo de 10% art 5, inciso XXXV da CF *nesta ao no se requer que o juiz fixe o preo justo e sim que reveja os critrios adotados para que se realize percia e fixa com a realizao do contraditrio o preo justo. Fechamento Branco de Capital *para o investidor quanto mais pulverizado o capital mais atraente fica as aes, isso porque aumenta as chances de assumir o controle da S/A
171
*fechamento branco quando o controlador adquire percentual de capital que gere a iliquidez das aes. Essa iliquidez gerada quando o controlador adquire grande percentual. *art 4 6 - fechamento branco de capital a cia aberta continua sendo aberta *art 4 4 - AF art 4 6 - A A Capital Social *art 5 - o capital social tem que ser corrigido anualmente *art 5 nico c/c art 4 nico da lei 9249/95 *o capital social no pode ser corrigido pela correo monetria art 4 nico da ei 9249 Formao do Capital Social *art 7 *a lei no admite a contribuio em servios *tem que integralizar no mnimo 10% quando a integralizao for feita em dinheiro *art 7 em dinheiro c/c art 80, inciso II *quando for bem imvel a lei dispensa a escritura pblica para que seja incorporada a cia art 89 caput *a transferncia da titularidade do imvel requer o registro na Junta Comercial e RGI da ata da assemblia art 98 2 *art 7 bens c/c art 89, art 98 2, art 156, inciso II 2 CF c/c art 36, inciso I do CTN *no h necessidade de pagamento de imposto de transmisso, pois o que ocorre uma incorporao. Avaliao de Bens *quem avalia os bens so os prprios scios *art 8 art 1055, 1 CC
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Alterao do Capital Social Aumento *em razo do princpio da intangibilidade do capital social a alterao s pode decorrer de lei ou do estatuto art 6 *art 166, inciso I c/c art 5 nico c/c lei 9249 no pode correo monetria cia A CS = 90 Estatuto aumento AGE Ext art 166, IV reforma 180 Registro na Junta Comercial cia B sociedade de capital autorizado CS = 90 conselho administrativolimite do aumento 180 autorizao estatutria *art 168 sociedade de capital autorizado *nas companhias de capital autorizado o conselho de administrao rgo de existncia obrigatria. *art 168 c/c art 138 2 capital autorizado *art 168 3 opo de compra de aes a cia pode deliberar que parte do aumento seja destinado a seus administradores ou empregados, ou a pessoas naturais que prestem servios cia ou sociedade sob seu controle. *esta opo diminui o nmero de aes oferecidas aos acionistas da cia *os acionistas no podem se opor a essa opo se estiver prevista no estatuto. *art 171 acionistas ... capital art 168 3 *quem vai deliberar quantas aes sero oferecidas na opo de compra a assemblia *art 167 prev a correo monetria anual. *art 167 c/c art 5
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*art 169 aumento mediante capitalizao de lucros ou reservas *o lucro pode servir para aumentar o capital social. S/A 1 30 VN = 1,00 VN = 2,00 *art 170 CS = 90 nmero de aes 90 VN = CS nmero de aes 1,00 preo de emisso venda 2,00 gio 90,00 reserva de capital art 13 2 *a cia no pode arbitrariamente fixar o preo de emisso de forma aleatria *a fixao dos critrios objetivos do art 170 1 uma tutela dos minoritrios Governana Corporativa Se houver a fixao aleatria os minoritrios podem requerer tutela jurisdicional para anular a venda do preo fixado. *o critrio do art 170, inciso III pode gerar uma diluio na participao societria, mas ela no ser injustificada. 2 30 3 30 CS = 90 + 90 180 + Lucro = 90
VN = 1,00 60 aes aumento do nmero de aes VN = 2,00 manuteno do nmero de aes
174
Rio, 19/07/04 (no assisti) Reduo do Capital Social *hipteses art 173 1 se houver perda prejuzos 2 ser excessivo o capital Ex: scio * ou se julgado excessivo c/c art 45, 6, c/c art 107, 4 *art 173 c/c art 1083 e 1084 CC Valores Mobilirios 1 aes fraes do capital social que conferem ao seu titular direito de participao natureza jurdica: controvrsia: 1) so espcies do gnero valor mobilirio 2) bem mvel 3) ttulo de legitimao que confere ao acionista direitos pessoais e patrimoniais 4) ttulo de crdito imprprio quem critica Tavares Borba no tem atributos referentes os ttulos. Classificao: a) quanto a natureza dos direitos ou vantagens: art 15 a.1) ordinrias conferem os direitos essenciais elencados por lei art 109, art 15 ordinria c/c art 109, 110 e 120 Diviso em classe art 15 1 c/c art 16 (diviso) a.2) preferenciais limite de emisso art 15 2 - aumento do percentual do controle a.3) de fruio *o voto no um direito essencial *art 15 2 - sem direito a voto ... exerccio desse direito c/c art 111, caput *a restrio do direito de voto depender de clusula restritiva. Na omisso contratual a ao ter assegurada direito de voto majoritria art 111
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*art 15 2 c/c art 8 1 da lei 1003 *art 8, 1 aplicao da proporo do art 15, 2 *percentual: art 15 2 50% I se aplica imediatamente as novas cias II cia fechada (anteriores a lei 10303) abertas OBS: fechada fechada 2/3 antes 10303 depois 10303 Ato jurdico perfeito, direito adquirido
*s se abrir o capital social que vai ter que se adequar III cia aberta (antes) 2/3 *art 17 lei de S/A *antes da Lei 10303/01 0 dividendo diferenciado sobre as aes ordinrias regra Ex: ao ordinria 1% Ao preferencial 5% 1% dividendo diferenciado *art 17 podem consistir estatuto *Vantagens: a) art 17, inciso I prioridade na distribuio de dividendos em relao as aes ordinrias uma expectativa de direito uma vez condicionada a existncia de lucros, salvo se cumulativos os dividendos. b) art 17, inciso II prioridade no reembolso do capital social c/c art 215 cabvel quando da liquidao da cia. c) art 17, inciso III acumulao dos incisos I e II do art 17 *art 17 1 - ao preferencial sem voto ou com voto restrito, admissibilidade da negociao em mercado atribuio de pelo menos uma da vantagens do art 17 1 (tutela do minoritrio) II dividendo diferenciado no mnimo 10% a mais do que o das aes ordinrias III alienao de controle de cia aberta *art 17 1 sem direito voto ... direito *art 116 - pessoa jurdica c/c art 243 2 grupo ... voto c/c art 118, caput
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*requisito para a pessoa natural ser controlador: a) maioria do capital votante e, b) uso efetivo do poder ( o comparecimento do controlador s Assemblias) *prazo para sano ao controlador que no comparecer a Assemblia: 1 Fbio Ulhoa violao ao requisito da alnea b 2 Tavares Borba s vai haver a violao do requisito da alnea b quando houver a ausncia a no mnimo trs assemblias consecutivas majoritria. *Conseqncias da violao do art 116, alnea b: 1 art 117 suspenso 2 art 120 dos direitos *o controlador pode ser representado na assemblia *o art 116, alnea b no se aplica a pessoa jurdica que para est s exigido a alnea a conforme o disposto no art 243 *requisito para a pessoa jurdica ser controlador art 116, a *art 254-A oferta pblica de aes (compra das aes dos minoritrios) oferta mnimo de 80% pago por ao ao controlador *o acionista com aes preferenciais no so includos na oferta pblica, exceo: a) previso estatutria; b) art 17 1, inciso III OBS: isso tudo chamado de tag along *art 254-A oferta pblica de aquisio das aes com direito a voto c/c art 17 1, inciso III
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Rio, 26/07/04 *Golden share conceito no ar 17 7 - ao preferencial, classe especial atribuda ao ente desestatizante desestatizao confere poder de veto em determinadas deliberaes *desestatizao privatizao *art 15 de fluio /c art 44 2 *ao de fluio uma ao amortizada (art 44 2) Classificao das Aes quanto as formas *art 20 todas as aes devem ser nominativas *art 20 c/c lei 8021/90 essa lei extinguiu as aes endossveis e ao portador Negociabilidade das Aes *art 29 tem que ter integralizado no mnimo 30% do preo de emisso Limitaes da Negociabilidade 1) Cias Fechadas art 36 *Ex: direito de preferncia *art 36 pode impor limitaes c/c art 171 *o estatuto no pode proibir a venda de aes, s podendo limitar *na sociedade limitada o estatuto pode impedir a venda das aes 2) Cias Abertas *art 37 suspenso temporria da negociao das aes no mercado de valores Direito de Voto *art 110 *cada ao ordinria corresponde a um voto
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*2, art 110 veda o voto plural *art 110 2 art 141 *o art 141 disciplina o voto mltiplo *as aes preferenciais podem no ter direito a voto O direito de voto no um direito essencial, no estando elencado no art 109 uma vez que o estatuto poder suprimir ou restringir este direito nas aes preferenciais. Aquisio do Direito de Voto nas Aes Preferenciais *art 111 1 - o titular de ao preferencial que no receber os dividendos por no mximo trs exerccios adquire o direito de voto at que seja pago. Tal aquisio no permanente, s perdura at que a cia cumpra sua obrigao de pagar dividendos. *art 17 c/c art 111 caput e 1 *so trs exerccios consecutivos (1) Voto Abusivo *art 115 conceito *art 115 3 - conseqncia *art 115 caput c/c 3 *o voto abusivo no pode ser anulado, o acionista que responde por perdas e danos *voto abusivo voto conflitante *art 115 1 voto conflitante *art 115 4 conseqncias o voto conflitante anulvel, respondendo o acionista pelos danos causados cia Remisso: art 115 1 c/c 4 Acordo de acionista *art 118 a) compra e venda de aes
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b) direito de preferncia c) exerccio do direito a voto poder de controle *o acordo s tem validade quando for arquivado na sede da cia. *natureza jurdica negcio para-social *se o acordo no for arquivado a cia no se obriga a respeitar este acordo. *majoritariamente entende-se que o rol do art 118 taxativo *se o acordo versar sobre matria diversa no ser oponvel a sociedade, sendo apenas aos signatrios do mesmo. O art 118 taxativo, admitindo-se conduto a celebrao de acordo sobre matria diversa vinculando to-somente os signatrios do acordo. *o direito de preferncia pode ocorrer tanto na cia fechada como na aberta. *quando o direito de preferncia pode ser institudo na cia fechada? - no prprio estatuto (art 36) - acordo de acionistas *na cia aberta s se pode falar em direito de preferncia no acordo de acionistas *no acordo sobre o exerccio do direito de voto todos acordam votar no mesmo sentido para adquirir o controle *4, art 118 limita-se a circulao das aes na cia aberta *art 4 aberta c/c art 118 4 *o acordo tem que ter prazo determinado *art 118 3 - esse acordo titulo executivo extrajudicial *art 118 3 c/c art 585, inciso VII do CPC e art 632 e art 641 do CPC *8 e 9 do art 118 *art 118 8 votao do acionista signatrio do acordo em sentido contrrio ao acordado se tiver arquivado na sede da cia o voto no ser computado. Se no tiver arquivado o voto ser computado. *se o acionista signatrio do acordo votar de forma diversa os outros podem propor execuo especifica do acordo, requerendo obrigao de fazer, onde a sentena substituir a vontade do acionista. Cabe tambm perdas e danos.
180
Ainda cabe excluso do acionista do acordo com base na quebra da affectio. *art 118 9 se o signatrio do acordo no comparece assemblia ou fica omisso (no vota) a parte prejudicada pode vota com as aes do signatrio. *h quem sustente a inconstitucionalidade do 9 com fundamento no direito de propriedade (CF art 5, XXII e caput) Direitos Essenciais do Acionista *art 109 *art 109, inciso V - direito de retirada *art 109, inciso V c/c art 1077 CC e art 45 da lei 6404
181
Rio, 02/08/04 Direitos Essenciais do Acionista *art 109, inciso V direito de retirada *direito de retirada o direito que se confere ao acionista de se retirar da sociedade nos casos previstos em lei. *art 45 conceito de reembolso *as principais hipteses que permitem a retirada so art 136 c/c art 137 *inciso I ao IV ar 136 Remisso: art 136, inciso IV e V c/c art 137 *o art 137 restringe as hipteses de retirada *liquidez da ao quando a ao integrar ndice oficial no mercado de valores cia aberta (alnea a, inciso II, art 137) *no direito de retirada a prpria cia se obriga pelo reembolso *art 137, inciso II Princpio da preservao da empresa. *quando houver liquidez das aes descabe o direito de retirada *disperso no mercado quando no h concentrao de grande nmero das aes nas mos de um acionista. *art 136, inciso IX c/c art 137, inciso III *art 137, 3 admite a reconsiderao da deliberao ensejadora do direito de retirada sempre que este colocar em risco a atividade da cia. Partes Beneficirias Cia fechada 0 art 47 nico partes beneficirias *natureza jurdica das partes beneficiarias espcie de valor mobilirio. *a emisso pode ser onerosa ou gratuita (art 47) *art 46 o titula de partes beneficirias pode negoci-las, no no mercado, pois cia fechada *art 46 ttulos negociveis c/c art 47 nico
182
*art 46 1 direito de crdito eventual art 52 * eventual pois a cia pode ter resultado positivo ou negativo *o titular de partes beneficirias no acionista, um mero credor da cia. O nico direito que ele tem de fiscalizao. *art 46 3 direito privativo de acionista c/c art 109 e 110 3 art 51 2 *art 51 prev assemblia especial de titular de partes beneficirias e o 2 atribui a cada parte um direito de voto em relao aquelas matrias restritas. *art 48 prazo de durao deve ser fixado pelo estatuto *art 48 2 - permite que as partes beneficiarias sejam emitidas com ou sem clusula de conversibilidade em aes *quando for emitida com clusula de conversibilidade em aes os acionistas devem ter direito de preferncia. Remisso: art 48 2 c/c art 171 3 Debntures *cia aberta ou fechada pode emitir debntures *o objetivo da cia com a emisso a capitalizao *o aporte de capital tem natureza de mtuo, pois o debenturista capitaliza a cia e esta se obriga em restituir o valor com os devidos acrscimos. *art 52 *art 55 vencimentos *o vencimento pode ser condicionado art 55 3 *art 57 conversibilidade das debntures em aes. 1 - o direito de preferncia deve ser observado. *art 58 espcies *art 58 c/c art 102 da lei de falncias *competncia para deliberao regra: assemblia geral art 59
183
exceo - 1 Remisso: art 59 assemblia geral c/c art 122, inciso IV *nas cias abertas h delegao de competncia ao conselho de administrao observados dois requisitos: 1) a debnture no tinha clusula de conversibilidade 2) no tinha garantia real *limite de emisso de debntures: regra art 60 capital social da cia excees - 1 a 4 *agente fiducirio dos debenturistas *a emisso de debntures importa na comunho de debenturistas que ser representada pelo agente fiducirio. *inicialmente a nomeao do agente fiducirio feita pela prpria cia na escritura de emisso (art 61 e 66). Cabe, posteriormente, a sua substituio (art 67) *legitimidade para o cargo de agente fiducirio art 66 3 *controvrsia: h obrigatoriedade do agente fiducirio quando da emisso de debntures? 1) art 66 caput obrigatria a nomeao tanto nas cias abertas quanto fechadas 2) art 64, inciso XI e art 67 nico s obrigatrio nas cias abertas Majoritria. *deveres e atribuies: art 68 3 o agente fiducirio tem legitimidade extraordinria, pois age em nome prprio defendendo direito alheio. Remisso: art 68 3 c/c art 6 CPC *Controvrsia: a legitimidade do agente fiducirio exclusiva: 1) o agente fiducirio tem legitimidade exclusiva para propositura de ao, s cabendo aos debenturistas o ajuizamento das respectivas aes quando da inrcia do agente fiducirio Majoritria. *responsabilidade do agente fiducirio art 68 4 se o agente fiducirio ficar em inrcia ele ser responsabilizado. 2) a legitimidade concorrente *art 68 3, alnea c o credor com garantia real para requerer a falncia teria que renunciar a sua garantia.
184
*art 68 3 alnea c c/c art 9, inciso III, alnea b da lei de falncia. *art 68 5 c/c art 58 Bnus de Subscrio *s pode ser emitido por cia de capital autorizado. *art 168 conceito de cia de capital autorizado. *a emisso pode ser: - gratuita vantagem adicional - onerosa *a cia se obriga a aumentar seu capital social dentro do prazo estipulado *na emisso do bnus de subscrio j deve ser fixado o preo de emisso das aes a serem emitidas *impem-se o direito de preferncia aos acionistas. *art 75 c/c art 171 3 rgos da Cia Assemblia Geral *rgo mximo da cia *art 121 * rgo de deliberao *art 122 competncia exclusiva da assemblia geral, sob pena de nulidade *competncia para convocao: art 123 (regra geral) e nico (regras especiais) *art 124 c/c art 1152 3 CC *art 124 4 c/c art 1152 3 CC *quorum geral de instalao art 125 *quorum qualificado de instalao art 135 Remisso: art 125 ressalvadas as excees previstas em lei c/c art 135
185
*quorum geral de deliberao art 129 *quorum qualificado de deliberao art 136 e art 129 1 *art 129 ressalvadas as excees previstas em lei c/c art 136 e art 129 1 *representao dos acionistas na assemblia art 126 1 *art 1074 1 CC c/c art 126 1 *espcies de assemblias art 131 Assemblia Geral Ordinria (art 132) e Assemblia Geral Extraordinria (art 135) *a AGO obrigatria a realizao anual *art 132 c/c art 1078 CC *art 132 o rol taxativo *tudo que no for objeto de AGO ser de AGE Desta forma o objeto da AGE residual.
186
Rio, 16/08/04 *o conselho rgo colegiado, sendo obrigatrio nas cias abertas de capital autorizado e cia de economia mista Remisso: art 138 2 c/c art 239 *art 140 composio do conselho *requisitos para o exerccio do cargo art 146 em regra tem que ser acionista, salvo o disposto no art 140 nico *o estatuto pode prev a possibilidade de empregados participarem do conselho de administrao. Remisso: art 146 art 140 nico Voto Mltiplo *cada ao d direito a um voto *art 141 o nmero de aes deve ser multiplicado pelo nmero de vagas no Conselho Administrativo. *o voto mltiplo uma tutela do minoritrio, uma vez que faz com que seja possvel os minoritrios a elegerem um representante. Remisso: art 141 = art 110 o voto mltiplo no viola a regra de que cada ao corresponde a um voto Diretoria *art 143 composio *art 144 os diretores podem outorgar poderes a mandatrios. *art 144 c/c art 1018 CC *os membros da diretoria podem ou no ser acionistas *art 152 remunerao dos diretores e dos membros do Conselho. *art 153, 154 3 155 deveres do administrador *o art 154 conjuga os interesses da sociedade, do bem pblico e da cia Princpio da Preservao da Empresa e Funo Social do Contrato
187
*art 155 1 - dever imposto ao administrador de cia aberta *art 155 4 - insider trading o administrador no pode se beneficiar de informaes sigilosas que s ele tem acesso. Remisso: art 155 4 c/c art 27 da lei 6385/79 *art 156 *art 157 dever de informar imposto nas cias abertas *art 157 6 - disclosure a transparncia de informaes que deve existir numa cia aberta *art 157 6 c/c art 116-A e 165-A *art 158 e 159 responsabilidade dos administradores. *no h o que se falar em teoria da desconsiderao, pois a prpria lei j prev a responsabilidade do administrador. *art 158 art 50 CC Conselho Fiscal *art 161 composio * rgo de existncia obrigatria Remisso: art 161 ter art 1066 CC *o funcionamento pode ser permanente ou eventual Remisso: modo permanente c/c art 240 *art 162 requisitos e impedimentos para o cargo *competncia art 163 *art 165 Dissoluo da Sociedade Fases da Dissoluo
188
1) Dissoluo Propriamente dita *fase originria que desencadeia as demais *nas sociedade regidas pelo CC a dissoluo se d por art 1033 c/c art 1044 CC *art 1034 e 1035 CC *S/A: art 206 inciso I dissoluo de pleno direito inciso II dissoluo judicial inciso III dissoluo administrativa *a sociedade conserva sua personalidade jurdica durante a dissoluo art 207 2) Liquidao * a realizao do ativo para pagamento do passivo *CC: art 1102 nico legitimidade do liquidante *S/A: art 208 legitimidade do liquidante *formas de liquidao: - ordinria feita dentro da prpria cia ou sociedade - judicial liquidante judicial art 1037 CC c/c art 209 da lei 6404/76 - extra-ordinria tpica das instituies financeiras lei 6024/73 *RAET Regime de Administrao Especial Temporria. *a RAET visa a recuperao da sociedade ocorre a substituio dos administradores *na interveno e na liquidao ocorre o afastamento dos administradores *a interveno visa a recuperao. Mas, o procedimento diverso do RAET *art 6 da lei 6024/73 efeitos da interveno *a liquidao visa a extino da sociedade *responsabilidade dos administradores inqurito administrativo para apurar a responsabilidade dos administradores: a) suspenso do mandato b) administrador h menos de 12 meses da interveno ou liquidao *art 18 da lei 6024/72 aliena a suspenso das aes e execues individuais em face da sociedade.
189
As execues ficam suspensas para que ocorra a habilitao. As aes ficam suspensas para que ocorra o acertamento do plo ativo. *a parte final do art 18 considerada inconstitucional, pois fere o princpio da inafastabilidade do judicirio art 5, inciso XXXV da CF. *CC: art 1103 CC S/A: art 210 *art 1103, inciso IV dever do liquidante de finalizar os negcios da sociedade *em regra o liquidante no pode contrair novas obrigaes, salvo o disposto no art 1105 nico. Remisso: art 1103, inciso IV ultimar os negcios da sociedade art 1105 nico *art 206 inciso IV *art 211 caput e nico no admite que o liquidante contraia novas obrigaes *pagamento do passivo CC art 1106 na liquidao tambm h ordem de preferncia, sendo est a mesma da falncia. Ocorre a antecipao do vencimento das dvidas. S/A art 214 *os acionistas titulares de aes de gozo ou fruio recebem antecipadamente quantias que lhes tocariam quando da liquidao da cia. Remisso: art 214 c/c art 44 2 3) Partilha * a diviso do remanescente da liquidao entre os scios, se houver *CC: art 1107 S/A: art 215 4) Extino da Sociedade *CC: art 109 a extino se d com a baixa dos atos no rgo competente S/A: art 216 1 c/c art 1109 *o art 216 1o no se refere a baixa dos atos, mas necessria *art 216 1 cia se extinguir c/c art 219 *responsabilidade do liquidante: art 1104 e 1109 CC
190
*art 217 S/A *CC art 1110 o credor tem que demandar individualmente o que cada um recebeu na partilha e cabe ao de perdas e danos contra o liquidante. *art 218 S/A *o CC no prev o direito de regresso Remisso: art 1110 c/c art 218
191

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*os scios respondem solidariamente pelo que falta integralizar

LC A __contra_ B vendedor comprador credor devedor