Jusnaturalismo e Juspositivismo

Como sabemos o homem sempre seguiu regras, seja social, moral ou jurdica,
ele sempre se guiou atravs de regras de condutas, hoje vamos falar das duas
correntes em que o direito divide-se que so elas: a corrente do jusnaturalismo
e a corrente do juspositivismo.

JUSNATURALISMO

A Corrente do Jusnaturalismo defende que o direito independente da

vontade humana, ele existe antes mesmo do homem e acima das leis do
homem, para os jusnaturalistas o direito algo natural e tem como
pressupostos os valores do ser humano, e busca sempre um ideal de justia.

O direito natural universal, imutvel e inviolvel, a lei imposta pela natureza

a todos aqueles que se encontram em um estado de natureza.

A concepo jusnaturalista foi o resultado de transformaes econmicas e

sociais que impuseram mudanas na concepo de poder do Estado, que
passou a ser compreendido como uma instituio criada atravs do
consentimento dos indivduos atravs do contrato social. O declnio das
relaes feudais de produo, desenvolvimento econmico da burguesia, a
Reforma Protestante, as revoltas camponesas e as guerras ocorridas durante
o processo de formao do capitalismo propiciaram uma nova situao social.
Em oposio aos privilgios da nobreza, a burguesia no podia invocar o
sangue e a famlia para justificar sua ascenso econmica. Em outras palavras,
a partir da secularizao do pensamento poltico, os intelectuais do sculo XVII
esto preocupados em buscar respostas no mbito da razo como justificativa
do poder do Estado. Da a preocupao com a origem do Estado. Porm, no
se tratava de uma busca histrica, mas sim de uma explicao lgica que
justificasse a ordem social representada pelos interesses da burguesia em
ascenso.

Em Thomas Hobbes (1588-1679) o estado de natureza caracterizado

como o direito e a liberdade de cada um para usar todo o seu poderinclusive
a forapara preservar a sua natureza e satisfazer os seus desejos. A
violncia uma possibilidade constante e pode ocorrer da forma mais
imprevisvel. Para que assegurar a paz e segurana, os homens devem
concordar conjuntamente em renunciar ao direito de natureza (uso individual e
privado da fora) em nome de um soberano. o contrato social. O contrato
(pacto) cria o soberano: todos os membros se tornam seus sditos, logo, todos
lhe devem obedincia. Afinal, o soberano concentra em si toda a fora qual
renunciaram todos os homens.
J em Jonh Locke (1632-1704), preocupado em encontrar respostas para os
graves conflitos polticos e religiosos que devastam a Inglaterra do sculo XVII,
existe a seguinte questo norteadora: como criar uma teoria que conciliasse a
liberdade dos cidados com a manuteno da ordem poltica?

Assim como Hobbes, Locke defende que apenas o contrato torna legtimo o
poder do Estado, mas no considera que o estado de natureza como uma
situao de guerra. Porm, cada um juiz em causa prpria, o que pode
desestabilizar as relaes entre os homens. Uma vez que Locke considera o
trabalho como fundamento originrio da propriedade, o contrato a resposta
para a sua preservao. a necessidade de superar as possveis ameaas
contra a propriedade (vida, liberdade e bens) que leva os homens a se unirem
e estabelecerem livremente entre si o contrato social, que realiza a passagem
do estado de natureza para a sociedade poltica ou civil.

CARACTERES DO JUSNATURALISMO

O Jusnaturalismo se afigura como uma corrente jurisfilosfica de

fundamentao do direito justo que remonta s representaes primitivas da
ordem legal de origem divina, passando pelos sofistas, esticos, padres da
igreja, escolsticos, racionalistas dos sculos XVII e XVIII, at a filosofia do
direito natural do sculo XX.

Com base no magistrio de Norberto Bobbio (1999, pp. 22-23), podem ser
vislumbradas duas teses bsicas do movimento jusnaturalista.

A primeira tese a pressuposio de duas instncias jurdicas: o direito

positivo e o direito natural.

Direito Positivo - corresponderia ao fenmeno jurdico concreto,

apreendido atravs dos rgos sensoriais, sendo, deste modo, o
fenmeno jurdico empiricamente verificvel, tal como ele se expressa
atravs das fontes de direito, especialmente, aquelas de origem estatal.
Direito Natural - corresponderia a uma exigncia perene, eterna ou
imutvel de um direito justo, representada por um valor transcendental ou
metafsico de justia.

A segunda tese do jusnaturalismo a superioridade do direito natural em face

do direito positivo. Neste sentido, o direito positivo deveria, conforme a doutrina
jusnaturalista, adequar-se aos parmetros imutveis e eternos de justia. O
direito natural enquanto representativo da justia serviria como referencial
valorativo (o direito positivo deve ser justo) e ontolgico (o direito positivo
injusto deixa de apresentar juridicidade), sob pena da ordem jurdica identificar-
se com a fora ou o mero arbtrio. Neste sentido, o direito vale caso seja justo
e, pois, legtimo, da resultando a subordinao da validade legitimidade da
ordem jurdica.

Embora se oriente pela busca de uma justia eterna e imutvel, a doutrina do

direito natural ofereceu, paradoxalmente, diversos fundamentos para a
compreenso de um direito justo ao longo da histria ocidente. Diante disto, o
Jusnaturalismo pode ser agrupado nas seguintes categorias:

a) Jusnaturalismo Cosmolgico - vigente na antiguidade clssica;

b) Jusnaturalismo Teolgico - surgido na Idade Mdia, tendo como

fundamento jurdico a idia da divindade como um ser onipotente, onisciente e
onipresente;

c) Jusnaturalismo Racionalista - surgido no seio das revolues liberais

burgueses do sculo XVII e XVIII, tendo como fundamento a razo humana
universal;

d) Jusnaturalismo Contemporneo - gestado no sculo XX, que enraza a

justia no plano histrico e social, atentando para as diversas acepes
culturais acerca do direito justo.

Do ponto de vista Jurisfilosfico, a doutrina jusnaturalista desempenhou a

funo relevante de sinalizar a necessidade de um tratamento axiolgico para
o direito. Isto porque o jusnaturalismo permite uma tematizao dos valores
jurdicos, abrindo espao para a discusso sobre a justia e sobre os critrios
de edificao de um direito justo.

Entretanto, como salienta Auto de Castro (1954, p.28), em face da

necessidade de delimitar o que seja o direito justo, a doutrina jusnaturalista no
logra oferecer uma proposta satisfatria de compreenso dos liames mantidos
entre direito, legitimidade e justia. Ao encerrar o jusnaturalismo todos os
postulados metafsicos, resta demonstrado que a epistemologia jurdica, em
consonncia com os resultados da teoria do conhecimento, no reconhece os
ttulos de legitimidade da doutrina do direito natural.

Eis os motivos:

a) o jusnaturalismo confunde os planos do ser e do dever-ser, porque, para a

grande maioria dos jusnaturalistas, o direito injusto seria descaracterizado
como fenmeno jurdico. Para que um fenmeno tico merecesse a
nomenclatura direito deveria estar em consonncia com a justia, sob pena de
configurar a imposio o arbtrio ou da fora por um poder constitudo;

b) os jusnaturalistas no visualizam a bipolaridade axiolgica: todo valor

correlato a um desvalor. Os valores humanos esto estruturados em binmios,
tais como: justo x injusto, til x intil, sagrado x profano ou belo x feio. Isto,
portanto, no autoriza a assertiva de que o direito injusto no direito, pois os
juzos de fato e de valor se situam em planos distintos de apreenso cognitiva;

c) a compreenso da justia como uma estimativa a-histrica, a-temporal e a-

espacial, em que pese a crtica do jusnaturalismo contemporneo, merece
srias objees. O justo no pode ser concebido como um valor ideal e
absoluto, envolto em nuvens metafsicas, visto que a axiologia jurdica
contempornea j demonstrou como o direito um objeto cultural e como a
justia figura como um valor histrico-social, enraizado no valor da cultura
humana. O conceito de justia , pois, sempre relativo, condicionado ao tempo
e ao espao; o jusnaturalismo acaba por identificar os atributos normativos da
validade e legitimidade, ao afirmar que a norma jurdica vale se for justa, o que
compromete as exigncias de ordem e segurana jurdica, que se traduzem no
respeito legalidade dos Estados Democrticos de Direito.

JUSPOSITIVISMO
Ao contrrio do que defende a corrente jusnaturalista (jusnaturalismo),
a Corrente Juspositivista (juspositivismo) acredita que s pode existir o
direito e consequentemente a justia atravs de normas positivadas, ou seja,
normas emanadas pelo Estado com poder coercivo, podemos dizer que so
todas as normas escritas, criadas pelos homens por intermdio do Estado.

O direito positivo aquele que o Estado impe coletividade, e que deve estar
adaptado aos princpios fundamentais do direito natural.

Veja as principais diferenas entre o jusnaturalismo e o juspositivismo:

JUSNATURALISMO
Leis superiores.

Direito como produto de ideias (Metafsico).

Pressuposto: Valores.

Existncia de leis naturais.

JUSPOSITIVISMO
Leis impostas.

Leis como produto da ao humana (emprico-cultural).

Pressuposto: o prprio ordenamento positivo.

Existncia de leis formais.