Resumo do Livro Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional de Flvia Piovesan

ndice
PRIMEIRA PARTE A Constituio !rasileira de "#$$ e os Tratados Internacionais de Proteo dos Direitos Humanos
Ca%&tulo I Introduo
Ca%&tulo II Delimitando e 'ituando o ()*eto de Estudo
Ca%&tulo III A Constituio !rasileira de "#$$ e o Processo de Democrati+ao no !rasil A institucionali+ao dos direitos e ,arantias
-undamentais
Ca%&tulo I. A Constituio !rasileira de "#$$ e os Tratados Internacionais de Proteo aos Direitos Humanos
'E/01DA PARTE ( 'istema Internacional de Proteo aos Direitos Humanos
Ca%&tulo . Precedentes Hist2ricos do Processo de Internacionali+ao e 0niversali+ao dos Direitos Humanos
Ca%&tulo .I Estrutura 1ormativa do 'istema /lo)al de Proteo Internacional dos Direitos Humanos
Ca%&tulo .II Estrutura 1ormativa do 'istema Re,ional de Proteo dos Direitos Humanos ( 'istema Interamericano
TERCEIRA PARTE ( 'istema Internacional de Proteo dos Direitos Humanos e a Rede-inio da Cidadania no !rasil
Ca%&tulo .III ( Estado !rasileiro e o 'istema Internacional de Proteo dos Direitos Humanos
Ca%&tulo I3 A Advocacia do Direito Internacional dos Direitos Humanos4 Casos contra o Estado !rasileiro %erante a Comisso
Interamericana de direitos Humanos
Ca%&tulo 3 Encerramento4 ( Direito Internacional dos Direitos Humanos e a Rede-inio da Cidadania no !rasil
PRIMEIRA PARTE
A C(1'TIT0I56( !RA'ILEIRA DE "#$$ E (' TRATAD(' I1TER1ACI(1AI' DE PR(TE56( D(' DIREIT(' H0MA1('
CAPT0L( I 7 I1TR(D056(
A proposta do estudo do livro analisar o modo pelo qual o direito brasileiro incorpora os instrumentos
internacionais de proteo dos direitos humanos, bem como em que sentido esses instrumentos podem contribuir para o reforo do sistema de
implementao de direitos no Brasil, ou seja, verificar o modo pelo qual as normas de direito internacional podem, em dinmica com a
Constituio Federal, contribuir para a efetivao dos direitos internacionais no Brasil.
Assim, o primeiro passo do trabalho investiar a relao entre a Constituio Federal e os tratados
internacionais de proteo dos direitos humanos, vislumbrando sempre que a Constituio um marco jur!dico de transio democr"tica e da
institucionali#ao dos direitos humanos no Brasil. $ara se chear ao objetivo do trabalho, importante se analisar se a Constituio, ao
estabelecer novos princ!pios a reer as rela%es internacionais do Brasil e ao conferir tratamento especial aos &ireitos 'umanos, contribuiu para
uma nova insero do Brasil na sistem"tica internacional de proteo e quais as conseq()ncias e seus impactos.
*este diapaso, o livro busca analisar o modo pelo qual a Constituio incorpora os tratados internacionais de proteo aos direitos humanos,
atribuindo+lhes um status hier"rquico diferenciado, bem como analisando o modo como os tratados internacionais de direitos humanos so
capa#es de fortalecer o constitucionalismo de direito no pa!s. ,s tratado, apesar de serem direcionados aos -stados pactuantes, acabam por
beneficiar os pr.prios indiv!duos. &este modo, a comunidade internacional tenta obriar os -stados a melhorar as condi%es de vida dos
indiv!duos e a arantir a eles direitos fundamentais.
A an"lise sobre a incorporao dos tratados internacionais de direitos humanos, lanando mo do e/ame de suas peculiaridades, limites e
possibilidades, adotar" como ponto de partida a refle/o sobre os antecedentes hist.ricos do movimento de internacionali#ao dos direitos
humanos. , estudo permitir" perceber que as atrocidades cometidas durante a 0eunda 1uerra 2undial foram as randes impulsionadoras da
universali#ao dos discursos sobre direitos humanos.
A comunidade internacional passou a perceber que a proteo aos direitos humanos constitui questo de le!timo interesse e preocupao
internacional, sendo motivo de transcender e e/trapolar o dom!nio reservado ao -stado ou a sua compet)ncia nacional e/clusiva. 0obre o tema, h"
a e/planao de 3ichard B. Bilder, que assim e/p%e4
5, movimento do &ireito 'umano baseado na concepo de que toda nao tem a obriao de respeitar os direitos humanos de seus cidados
e de que todas as na%es e a comunidade internacional t)m o direito e responsabilidade de protestar, se um -stado no cumprir suas obria%es. ,
&ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos consiste em um sistema de normas, procedimentos e institui%es internacionais desenvolvidos para
implementar esta concepo e promover o respeito dos direitos humanos em todos os pa!ses, no mbito mundial. 7...8 -mbora a idia de que os
seres humanos tenham direitos e liberdades fundamentais, que lhe so inerentes, h" muito tempo tenha surido no pensamento humano, a
concepo de que os direito humanos constituem objeto pr.prio de uma reulao internacional, por sua ve#, bastante recente. 7...89
A an"lise das normas internacionais buscar" compreender a forma pela qual o sistema normativo de proteo internacional dos direitos humanos
atribui aos indiv!duos status de sujeito internacional, conferindo+lhes diretamente direitos e obria%es no plano internacional, com capacidade de
possuir e e/ercer direitos e obria%es de cunho internacional. As atrocidades perpetradas contra os cidados na 0eunda 1uerra sinificaram
uma verdadeira ameaa : pa# e : estabilidade internacional, erando uma revoluo no direito internacional. ;m novo C.dio 6nternacional foi
desenvolvido, enumerando e definindo direitos e arantias fundamentais para todos os seres humanos, sendo certo que esses direitos no mais
puderam ser concebidos como enerosidades dos -stados soberanos, passando a serem inerentes aos indiv!duos.
, reconhecimento de que os indiv!duos t)m os direitos humanos como direitos inerentes : sua e/ist)ncia, implica a mudana na noo de
soberania nacional. , -stado que se mostra omissa ou falha na tarefa de proteer os direitos humanos internacionalmente asseurados deve ser
responsabili#ado na arena internacional, havendo um monitoramento por parte da comunidade internacional. , sistema de proteo internacional,
ao constituir uma arantia adicional de proteo, invoca dupla dimenso, quais sejam4 a8 parmetro protetivo m!nimo a ser observado pelos
-stados, proporcionando avanos e evitando retrocessos no sistema nacional de direitos humanos, e b8 instncia de proteo dos direitos
humanos, quando as institui%es nacionais se mostram falhas ou omissas no dever de proteo desses direitos.
&esse modo, a violao dos direitos humanos asseurados por meio de tratado internacional, anteriormente ratificado pelo -stado, matria de
le!timo interesse internacional, acarretando a submisso : autoridade das institui%es internacionais, o que vem a fle/ibili#ar a noo de
soberania nacional. *o basta para os princ!pios reedores dos direitos humanos apenas que o -stado cesse com as viola%es, mas tambm que
este seja responsabili#ado, se arantido os remdios adequados para se asseurar a justia.
*a parte final deste trabalho, passasse a analisar a posio do Brasil perante os tratados internacionais de direito humano, completando+se o
estudo com a observao sobre a advocacia do &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos no mbito brasileiro, com enfoque sobre as lides que
tramitam perante a Comisso 6nternacional de &ireito 'umanos, analisando+se qual a advocacia e/ercida, quais os atores sociais envolvidos e
quais os direitos humanos violados.
CAPT0L( II DELIMITA1D( E 'IT0A1D( ( (!8ET( DE E'T0D(
a9 Delimitando o ()*eto de Estudo4 A Constituio )rasileira e o Direito Internacional dos Direitos Humanos:
, livro tem como objeto analisar a forma que a Constituio se relaciona com as normas de direito internacional de direitos humanos, a forma
pela qual incorpora os tratados internacionais de direitos humanos e o status jur!dicos que ela lhes atribui, sendo certo que o trabalho se interessa,
ainda, pelo modo pelo qual as normas internacionais de direitos humanos contribuem para a implementao de direitos no mbito brasileiro,
reforando, neste sentido, o constitucionalismo de direitos inauurados pela Constituio de <=>>.
Adota+se no trabalho o entendimento contemporneo de que os direitos humanos so concebidos como uma unidade indivis!vel, interdependente
e inter+relacionada, na qual os valores de iualdade e liberdade se conjuam e se completam. ?endo a Constituio Federal como marco jur!dico
inicial da democrati#ao, ao institucionali#ar os direitos humanos no pa!s, o estudo busca responder a @ quest%es4
<. Aual o impacto do processo de democrati#ao do Brasil, iniciado em <=>B, sobre a posio do pa!s perante a ordem internacionalC ,
processo de democrati#ao implicou a reinsero do -stado brasileiro na arena internacional de proteo dos direitos humanos,
estimulando a ratificao de instrumentos internacionais para esse fimC
D. Como a Constituio brasileira de <=>> ser relaciona com o direito internacional de direitos humanosC &e que modo incorpora os
instrumentos internacionais de proteo de direitos humanos, como os tratados adotados pelas *a%es ;nidas e pela ,rani#ao dos
-stados AmericanosC
@. Aual o impacto jur!dico e pol!tico do sistema internacional de proteo dos direitos humanos no mbito da sistem"tica constitucional
brasileira de proteo de direitosC Como esse instrumento internacional pode fortalecer o reime de proteo de direito nacionalmente
previstos e o pr.prio mecanismo de accountability, quando tais direitos so violadosC
A partir dessas quest%es centrais, este trabalho pretende enfocar a relao entre dois termos4 a Constituio brasileira de <=>> e o &ireito
6nternacional dos &ireitos 'umanos.
)9 'ituando o o)*eto de estudo4 os delineamentos do direito constitucional internacional
, tema que se desenvolve neste item visa a inserir o estudo do livro em um ramo do direito, ponderando se o ramo do direito internacional
pEblico ou no campo do direito constitucional. Ao tentar responder a questo mencionada, pondera, primeiramente, que, enquanto o &ireito
6nternacional $Eblico visa disciplinar rela%es de reciprocidade e equil!brio entre -stados, por meio de neocia%es e concess%es rec!procas que
visam ao interesse dos pr.prios -stados pactuantes, o &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos objetiva arantir o e/erc!cio dos direitos da
pessoa humana, o que, por si s. j" afasta o estudo do plano do direito internacional de direito pEblico.
$or sua ve# o &ireito 6nternacional de &ireitos 'umanos, ao concentrar o seu objeto nos direitos da pessoa humana, revela um conteEdo
materialmente constitucional, apesar de possuir uma fonte de nature#a internacional. &este modo, o enfoque do trabalho, na verdade,
interdisciplinar. F uma interao entre o direito constitucional e o &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos, apontando para um resultado4
&ireito Constitucional 6nternacional. 6sto , o trabalho se atm a uma dialtica da relao entre Constituio e &ireito 6nternacional dos &ireitos
'umanos, no qual cada um dos termos da relao interfere no outro, com ele interaindo.
C9 8usti-icativa %ara a o%o metodol2,ica
$rimeiramente, no estudo que resultou no livro, houve uma avaliao dos avanos introdu#idos pela Carta 2ana de <=>> em relao aos direitos
e arantias fundamentais, e/aminado como ela interae com os instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos, bem como o
impacto desses instrumentos no direito brasileiro, suscitando uma abordaem aprofundada a respeito do sistema internacional dos direitos
humanos.
CAPT0L( III A C(1'TIT0I56( !RA'ILEIRA DE "#$$ E ( PR(CE''( DE DEM(CRATI;A56( 1( !RA'IL A
I1'TIT0CI(1ALI;A56( D(' DIREIT(' E /ARA1TIA' F01DAME1TAI':
, objetivo do presente cap!tulo avaliar o modo pelo qual a atual Constituio disciplina os direitos e arantias fundamentais, norma que rompeu
com o reime autorit"rio militar, asseurando direitos fundamentais. $ara tanto, fa#+se necess"rio a compreenso do processo de democrati#ao
no Brasil.
a9 ( %rocesso de democrati+ao no !rasil e a Constituio )rasileira de "#$$:
Ap.s vinte e um anos de reime militar ditatorial deflarou+se o processo de democrati#ao no Brasil, sendo certo que, seundo a classificao
de 1uillermo ,G&onell, no processo de democrati#ao h" duas transi%es4 uma primeira do reime autorit"rio anterior para a instalao de um
1overno &emocr"tico, sendo a seunda deste 1overno &emocr"tico para a efetiva vi)ncia de um reime democr"tico. *este sentido, sustenta+se
que, embora a primeira etapa do processo de democrati#ao j" tenha sido alcanada, a seunda fase ainda est" se concreti#ando.
Com o processo de abertura iniciado pelos pr.prios militares em ra#o desses no mais conseuirem solucionar problemas internos, a sociedade
civil comeou a se orani#ar com mobili#a%es e articula%es que permitiram a formao de um controle civil sobre as foras militares, e/iindo+
se, ainda, a elaborao de um c.dio que refi#esse o paco pol!tico+social. ?al processo culminou com a promulao da Constituio de <=>>.
A Constituio de <=>> alm de instituir um reime pol!tico democr"tico no Brasil, introdu#iu um avano na consolidao leislativa das
arantias e direitos fundamentais e nos setores vulner"veis da sociedade brasileira, sendo certo que, a partir dela, os direitos humanos anham um
rande relevo. A Carta de <=>> o documento mais abranente e pormenori#ado sobre direitos humanos j" adotado no Brasil.
A consolidao das liberdades fundamentais e das institui%es democr"ticas no pa!s muda a pol!tica brasileira de direitos humanos, possibilitando
um proresso sinificativo no reconhecimento dos direitos internacionais neste mbito. , equacionamento dos direitos humanos na ordem
jur!dica interna serviu como medida de reforo para que quest%es dos direitos humanos se impusessem como tema fundamental na aenda
internacional do pa!s. $or sua ve#, as repercuss%es decorrentes dessa nova aenda internacional provocaram mudanas no plano interno e no
pr.prio ordenamento jur!dico brasileiro. -ssas transforma%es eraram um novo constitucionalismo, uma abertura : internacionali#ao da
proteo dos direitos humanos.
)9 A Constituio )rasileira de "#$$ e a institucionali+ao dos direitos e ,arantias -undamentais:
$rimeiramente, importante salientar que a Constituio de <=>> alarou sinificativamente o campo dos direitos fundamentais, colocando+se
entre as constitui%es mais avanadas do mundo em relao : matria. 0e, no entender de Hoaquim 1omes Canotilho, a juridicidade, a
constitucionalidade e os direitos fundamentais so as tr)s dimens%es fundamentais do -stado de &ireito, percebe+se que a Carta 2ana de <=>>
consara amplamente este entendimento.
-m nossa Constituio, dentre os fundamentos que aliceram o -stado &emocr"tico de &ireito destacam+se a cidadania e a dinidade da pessoa
humana, fa#endo+se claro que os direitos fundamentais so elementos b"sicos para a reali#ao do princ!pio democr"tico, alm do que, pela
primeira ve# uma constituio nacional assinala especificamente objetivos ao -stado brasileiro, sendo certo que uns valem como base das
presta%es positivas que venham a concreti#ar a democracia econImica, social e cultural, a fim de efetivar na pr"tica a dinidade da pessoa
humana.
6nfere+se desses dispositivos a preocupao da Constituio em asseurar os valores da dinidade e do bem+estar da pessoa humana como
imperativo da justia social. 0endo assim, o valor da dinidade da pessoa humana se imp%e como nEcleo b"sico e informador de todo o
ordenamento jur!dico, como critrio de valorao e interpretao e compreenso do sistema constitucional. , valor da dinidade da pessoa
humana informa a ordem constitucional de <=>>, imprimindo+lhe um feio particular.
,bservando+se o prisma hist.rico, a prima#ia do valor da dinidade humana uma resposta : profunda crise sofrida pelo positivismo jur!dico,
associada : derrota do fascismo, na 6t"lia, e do na#ismo, na Alemanha, movimentos que promoveram a barb"rie em nome da lei. *este conte/to,
ao final da 0eunda 1uerra 2undial, emere a rande cr!tica e o repEdio : concepo positivista de um ordenamento jur!dico indiferente a
valores ticos, confirmando : .tica meramente formal.
F sob o prisma da reconstruo dos direitos humanos que poss!vel compreender, no $.s+1uerra, de um lado, a emer)ncia do chamado 5&ireito
6nternacional dos &ireitos 'umanos9, e, de outro, a nova feio do direito constitucional ocidental, em resposta ao impacto das atrocidades ento
cometidas. *o mbito do direito constitucional ocidental, so adotados te/tos constitucionais abertos a princ!pios, dotados de elevada cara
a/iol.ica, com destaque para o valor da dinidade da pessoa humana. *o caso brasileiro, e de toda Amrica Jatina, a abertura das constitui%es
a princ!pios e a incorporao do valor da dinidade humana demarcaro o in!cio do processo de democrati#ao pol!tica.
'" uma apro/imao da tica com o direito, e, neste esforo, sure a fora normativa dos princ!pios, especialmente do princ!pio da dinidade da
pessoa humana. '" um reencontro dos pensamentos de Kant com a idia de moralidade, dinidade, direito cosmopolita e pa# perptua. $ara Kant
as pessoas so um fim em si mesmas, no podendo ser usadas como meios, devendo tratar+se a humanidade na pessoa de cada ser, sendo certo,
para Kant, que a autonomia a base da dinidade humana e de qualquer criatura racional.
Ao definir o que seja uma pessoa autInoma, Kant afirma que 5uma pessoa autInoma somente se tem uma variedade de escolhas aceit"veis
dispon!veis para serem feitas e sua vida se torna resultado das escolhas derivadas destas op%es. ;ma pessoa que nunca teve uma escolha efetiva,
ou, tampouco, teve consci)ncia dela, ou, ainda, nunca e/erceu o direito de escolha de forma verdadeira, mas simplesmente se moveu perante a
vida, no uma pessoa autInoma9.
, pensamento de Kant teve uma alta iner)ncia no plano internacional, concreti#ando a emer)ncia do &ireito 6nternacional dos &ireitos
'umanos, fundamentado no valor da dinidade humana como valor intr!nseco : condio humana. H" no plano do constitucionalismo local, a
vertente 5Lantiana9 concreti#ou a abertura das constitui%es : fora normativa dos princ!pios, com )nfase para o $rinc!pio da &inidade da
$essoa 'umana. 0endo assim, h" uma verdadeira interao do &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos com os direitos locais.
$ara Canotilho, enquanto o direito do -stado de &ireito do sculo M6M e da primeira metade do sculo MM o direito das reras do c.dio, o
direito do -stado Constitucional e de &ireito leva a srio os princ!pios, um direito de princ!pios. Consara+se, assim, a dinidade da pessoa
humana como verdadeiro superprinc!pio, a orientar tanto o direito internacional como o direito interno. , $rinc!pio da &inidade da $essoa
'umana, seja no mbito internacional ou interno, unifica e centrali#a todo o sistema normativo, assumindo especial propriedade.
, sistema jur!dico define+se, pois, como uma ordem a/iol.ica ou teleol.ica de princ!pios jur!dicos que apresentam verdadeira funo
ordenadora, na medida em que salvauardam valores fundamentais. A interpretao das normas constitucionais advm, desse modo, de critrio
valorativo e/tra!do do pr.prio sistema constitucional. ,s princ!pios morais, so hoje, interantes do sistema normativo. 0endo assim, o valor da
dinidade da pessoa humana e dos direitos e arantias fundamentais v)m a constituir princ!pios constitucionais que incorporam as e/i)ncias de
justia e dos valores ticos, conferindo suporte a/iol.ico a todo o sistema jur!dico.
A Constituio resuardar a dinidade da pessoa humana ao privileiar os direitos fundamentais. &esse modo o ?e/to de <=>> apresenta em seus
primeiros cap!tulos avanada Carta de direitos e arantias elevadas a cl"usulas ptreas, alm de alarar a dimenso do que se entende por direitos
e arantias fundamentas, incluindo, alm dos direitos civis e pol!ticos, os direitos sociais. -sta foi a primeira constituio brasileira a prev) os
direitos sociais na declarao dos direitos.
*esta .tica, a Carta de <=>> conjua o direito da liberdade ao da iualdade, no havendo como divorci"+los, alm de arantir os direitos difusos e
coletivos N aqueles pertinentes a determinada classe ou cateoria social e estes pertinentes a todos e a cada um. A Constituio de <=>> estende a
titularidade de direitos e, ao mesmo tempo, consolida o aumento da quantidade de bens merecedores de tutela, por meio da ampliao de direitos
sociais, econImicos e culturais.
,s direitos e arantias fundamentais so, assim, dotados de especial fora e/pansiva, projetando+se por todo o universo constitucional e servindo
como critrio interpretativo de todas as normas do ordenamento jur!dico. A Carta 2ana de <=>> refora, ainda, a imperatividade dos direitos e
arantias fundamentais ao instituir o princ!pio da aplicabilidade imediata de tais normas, nos termos do art. BO, P<O da CFQ>>, o que reala a fora
normativa de todos os preceitos constitucionais referentes a direitos, liberdades e arantias fundamentais.
Ao tratar do tema H.H. Canotilho afirma que 5os direitos, liberdades, arantias, so reras e princ!pios jur!dicos imediatamente efica#es e actuais,
por via direta da Constituio e no atravs de actoritas interpositivo do leislador. *o so simples norma normarum, mas norma normata, isto
, no so meras normas para a produo de outras normas, mas sim normas diretamente reuladoras de relao jur!dico+materiais. 7...8 Aplicao
direta no sinifica apenas que os direitos, liberdades e arantias se aplicam independentemente da interveno leislativa. 0inifica tambm que
eles valem directamente contra a lei, quando esta estabelece restri%es em desconformidade com a Constituio9
F neste conte/to que se deve fa#er a leitura dos dispositivos constitucionais pertinentes : proteo internacional dos direitos humanos, e neste
tema a Constituio tambm reistra inditos avanos.
c9 (s %rinc&%ios constitucionais a re,er o !rasil nas rela<es internacionais:
A Constituio de <=>> a primeira a constituio nacional a tra#er a preval)ncia dos direitos humanos como princ!pio a reer o Brasil na ordem
internacional. *a realidade, foi a primeira constituio a fi/ar valores a orientar a aenda internacional do Brasil. , art. RO da CFQ>> tra# v"rios
princ!pios que devem reer o Brasil nas rela%es internacionais, dentre eles encontra+se a preval)ncia dos direitos humanos 7inc.668.
&e fato, a Constituio de <=>> introdu# inova%es e/tremamente sinificativas no plano das rela%es internacionais. 0e, por um lado, esta
Constituio reprodu# tanto a antia preocupao vivida no 6mprio, que se refere : independ)ncia nacional e : no+interveno, como reprodu#
ainda os ideais republicanos voltados : defesa da pa#, a Carta de <=>> inova ao realar uma orientao nacionalista jamais vista na hist.ria
constitucional brasileira. A orientao internacionalista se tradu# nos princ!pios da preval)ncia dos direitos humanos, da autodeterminao dos
povos, do repEdio ao terrorismo e ao racismo e da cooperao para o proresso da humanidade, nos termos do art. RO, inc. 66, 666, S666 e 6M.
Ao romper com a sistem"tica das Cartas anteriores, a Constituio de <=>>, ineditamente, consara o primado do respeito aos direitos humanos
como paradima propunado para a ordem internacional. -sse princ!pio invoca a abertura da ordem jur!dica interna ao sistema internacional de
proteo aos direitos humanos. A preval)ncia dos direitos humanos, como princ!pio a reer o Brasil no mbito internacional, no implica apenas
o enajamento do $a!s no processo de elaborao de normas vinculadas ao &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos, mas sim a busca pela
plena interao de tais reras na ordem jur!dica brasileira. 6mplica, ademais, o compromisso de adotar uma posio pol!tica contr"ria aos
-stados em que os direitos humanos sejam ravemente desrespeitados.
;ma outra conseq()ncia da adoo da preval)ncia dos direitos humanos como fundamento das rela%es internacionais uma mudana na
concepo tradicional de soberania absoluta, haja vista que a soberania brasileira fica submetida a reras jur!dicas, tendo como parmetro
obriat.rio a preval)ncia dos direitos humanos. '" uma relativi#ao e uma fle/ibili#ao em prol da proteo dos direitos humanos.
0e para o -stado brasileiro a preval)ncia dos direitos humanos princ!pio a reer o Brasil no cen"rio internacional, est"+se conseq(entemente
admitindo a concepo de que os direitos humanos constituem tema de le!tima preocupao e interesse da comunicada internacional. ,s direitos
humanos, nesta concepo, surem para a Carta 2ana de <=>> como tema lobal. Cabe ainda ressaltar que o princ!pio da preval)ncia dos
direitos humanos contribuiu de forma definitiva para o sucesso da ratificao, pelo -stado brasileiro, de instrumentos internacionais de proteo
dos direitos humanos, como foi, por e/emplo, com a Conveno Americana de &ireitos 'umanos N o $acto de 0an Hos.
CAPT0L( I. 7 A C(1'TIT0I56( !RA'ILEIRA DE "#$$ E (' TRATAD(' I1TER1ACI(1AI' DE PR(TE56( A('
DIREIT(' H0MA1('
a9 !reves Considera<es so)re Tratados Internacionais
,s tratados internacionais, enquanto acordos internacionais juridicamente obriat.rios e vinculante 7pacta sunt servanda8, constituem hoje a
principal fonte de obriao do direito internacional, papel anteriormente ocupado pelo costume internacional. ?al como no mbito interno, em
virtude do movimento p.s positivista, cada ve# mais os princ!pios erais do direito passam a anhar maior relevncia no direito internacional
contemporneo.
,s tratados internacionais no necessariamente consaram novas reras de direito internacional. '" casos em que eles so criados apenas para
codificar as reras pree/istentes, consolidando os costumes internacionais ou, ainda, modificando+os. &iante da crescente utili#ao dos tratados
como norma imperativa nas rela%es internacionais suriu a necessidade de se reular o processo de formao dos tratados internacionais, o que
aconteceu na Conveno de Siena, conclu!da em <=T=.
$ode+se di#er que a Conveno de Siena a Jei dos ?ratados 6nternacionais, contudo ela limitou+se a normati#ar os tratados internacionais
celebrados entre -stados, no incluindo aqueles dos quais participam orani#a%es internacionais. $ara o estudo do trabalho do livro, importa to+
somente os tratados celebrados entre -stados. 0endo assim, importa salientar que os tratados internacionais s. se aplicam aos -stados+partes, ou
seja, :queles -stados que e/pressamente consentiram em sua adoo, no podendo criar obria%es para os demais -stados.
-nfati#e+se que os tratados so, por sua e/cel)ncia, e/presso de consenso. Apenas pela via do consenso podem os tratados criar obria%es
leais, uma ve# que -stados soberanos, ao aceit"+los, compromete+se a respeit"+lo, o que prev) o art. BD da Conveno de Siena. A Conveno
de Siena determina, ainda, que 5?odo tratado em vior obriat.rio em relao :s partes e deve ser cumprido por elas de boa+f9 e que 5;ma
parte no pode invocar disposi%es de seu direito interno como justificativa para o no+cumprimento do tratado9 7art. DU da Conveno de Siena8.
6mportante ressalta que, para contribuir para a adeso do maior nEmero de -stados, permite+se que o tratado seja formulado com reservas. *os
termos da Conveno de Siena, reservas constituem 5uma declarao unilateral feita pelo -stado, quando da assinatura, ratificao, acesso,
adeso ou aprovao de um tratado, com o prop.sito de e/cluir ou modificar o efeito jur!dico de certas previs%es do tratado, quando se sua
aplicao naquele -stado9. -ntretando, so inadmiss!veis reservas que se mostrem incompat!veis com o objeto do tratado, nos termos do art. <=
da Conveno de Siena.
)9 ( %rocesso de -ormao dos tratado internacionais
A sistem"tica de celebrao dos tratados internacionais dei/ada a critrio de cada -stado, o que acarreta uma variao sinificativa em relao
:s e/i)ncias constitucionais para o processo de formao dos tratados. -m eral, o processo dar+se da seuinte forma4
$rimeiramente inicia+se com os atos de neociao, concluso e assinatura, que so de compet)ncia do $oder -/ecutivo. A assinatura do tratado
sinifica um aceite prec"rio e provis.rio, no implicando efeitos jur!dicos vinculantes ao -stado. Sia de rera, a assinatura do tratado indica
apenas que o tratado autentico e definitivo. , seundo passo a apreciao e aprovao pelo $ode Jeislativo. Ap.s a apreciao pelos
parlamentares vem a ratificao, sob a compet)ncia do $oder -/ecutivo. A ratificao sinifica a confirmao formal por um -stado de que est"
obriado ao tratado no plano internacional. F o aceito definitivo.
A ratificao um ato necess"rio para que o tratado passe a ter obriatoriedade tanto no plano internacional quanto no plano interno. Como etapa
formal, o instrumento de ratificao deve ser depositado em um .ro que assuma a cust.dia do instrumento.
*o Brasil, a Constituio de <=>> determina que de compet)ncia e/clusiva do $residente da 3epEblica celebrar tratados, conven%es e acordos
internacionais, competindo e/clusivamente ao Conresso *acional resolver definitivamente sobre os tratados, acordos e atos internacionais. '"
uma colaborao entre os $oderes -/ecutivo e Jeislativo na concluso dos tratados internacionais. Joo, os tratados internacionais demandam,
para seu aperfeioamento um ato comple/o no qual se interam a vontade do $residente da 3epEblica, que os celebra, e a do Conresso *acional,
que os aprova por meio de decreto leislativo. A colaborao entre os $oderes -/ecutivo e Jeislativo uma tradio na hist.ria das
constitui%es do Brasil.
, mtodo adotado pelo Brasil uma forma de descentrali#ar o poder de celebrar tratados, prevenindo o abuso desse poder. $ara os constituintes,
o motivo principal da instituio de uma particular forma de cheks and balances talve# fosse o de proteer os direitos de aluns -stados, mas o
resultado foi o de evitar a concentrao do poder de celebrar tratados no -/ecutivo, como era ento a e/peri)ncia europia.
6mportante observar que a Constituio s. prev) a sistem"tica da formao dos tratados internacionais em duas normas, quais sejam, o art. >R,
inc. S666 e o art. R=, inc. 68. 0endo assim, em relao ao tema em apreo a Carta 2ana ficou lacunosa, sem haver uma normati#ao, por
e/emplo, do pra#o para que o Conresso *acional aprecie o tratado j" assinado pelo $oder -/ecutivo, ou um pra#o para que o $residente da
3epEblica encaminhe ao Conresso *acional o tratado j" assinado. -ssa falta de normas acaba por contribuir para a afronta ao $rinc!pio da boa+f
que norteia o direito internacional.
c9 Hierar=uia dos tratados internacionais de direitos >umanos
&iferentemente do que ocorria no passado, a relao ente &ireito 6nternacional e &ireito 6nterno no mais uma problem"tica apenas acad)mica,
mas sim bastante pram"tica, haja vista a crescente adoo de tratados cujo escopo no mais a relao entre -stados, mas a relao entre
-stados e seus pr.prios cidados. A efic"cia desses tratados depende essencialmente da incorporao de suas previs%es no ordenamento interno
de cada pa!s.
A Carta de <=>>, ao fim da &eclarao de &ireitos, consara que os direitos e arantias nelas previstos no e/cluem outros decorrentes do reime
de princ!pios por ela adotado, ou dos tratados internacionais em que a 3epEblica Federativa do Brasil seja parte, conforme art. BO, PDO da CFQ>>. A
Constituio de <=TU, previa apenas que os direitos e arantias e/pressos naquela constituio no outros direitos e arantias decorrentes do
reime e dos princ!pios que ela adotava. 0endo assim, a Carta 2ana de <=>> inovou ao acrescentar entre os direitos constitucionalmente
proteidos os direitos enunciados nos tratados internacionais.
$ois bem, se a Constituio prescreve que os direitos e arantias e/pressos na Constituio no e/cluem outros direitos decorrentes dos tratados
internacionais, a contrario sensu, a Carta de <=>> est" a incluir, no cat"loo de direitos constitucionalmente proteidos, os direitos enunciados
nos tratados internacionais em que o Brasil seja parte. -sse processo de incluso implica a incorporao pelo ?e/to Constitucional de tais direitos.
-la, ao efetuar a incorporao, atribui aos direitos internacionais uma nature#a diferenciada, qual seja, uma nature#a de norma constitucional.
Fa#endo+se uma interpretao a/iol.ica e sistem"tica no ?e/to Constitucional, especialmente em face da fora e/pansiva dos valores da
dinidade da pessoa humana e dos direitos fundamentais, chea+se a concluso de que os direitos enunciados nos tratados de direitos humanos de
que o Brasil parte interam, portanto, o elenco dos direitos constitucionalmente consarados. ;m outro arumento que refora a idia de que os
direitos enunciados em tratados internacionais possuem hierarquia constitucional o fato de que os direitos fundamentais possuem nature#a
materialmente constitucional.
A Constituio assume e/pressamente no seu art. BO, PDO o conteEdo constitucional dos direitos constantes dos tratados internacionais dos quais o
Brasil parte, ainda que no sejam enunciados sob a forma de normas constitucionais. $ara H.H. Canotilho, 5o prorama normativo+constitucional
no pode se redu#ir, de forma positivista, ao Vte/toG da Constituio. '" que densificar, em profundidade, as normas e princ!pios da constituio,
alarando o Vbloco de constitucionalidadeG a princ!pio no escritos, mais ainda recondu#!veis ao prorama normativo+constitucional, como formas
de densificao ou revelao de princ!pios ou reras constitucionais positivamente plasmadas9. ,s direitos internacionais interariam, assim, o
chamado 5bloco de constitucionalidade9, densificando a rera constitucional positivada no PDO do art. BO da CF, caracteri#ada como cl"usula
constitucional aberta.
Hos Afonso da 0ilva tambm defende o entendimento de que o art. BO, PDO da CF abre espao para que hajam cl"usulas abertas constitucionais ao
lecionar o seuinte4 5a circunstncia de a Constituio mesma admitir outros direitos e arantias individuais no enumerados, quando, no
par"rafo DO do art. BO, declara que os direitos e arantias previstos neste artio no e/cluam outros decorrentes dos princ!pios e do reime
adotado pela Constituio e dos tratados internacionais em que a 3epEblica Federativa do Brasil seja parte9. $ara o constutucionalista h" @
classes de direitos individuais4 a8 os e/pressos, e/plicitamente individuados no art. BOW b8 os impl!citos, subentendidos nas reras de arantiasW c8
os decorrentes do reime e de tratados internacionais subscritos pelo Brasil.
Contudo, a classificao supramencionada peca pelo fato de equiparar os direitos decorrentes dos tratados internacionais aos decorrentes dos
princ!pios e dos reimes adotados pela Constituio. -nquanto estes Eltimos no so nem impl!cita nem e/plicitamente enumerados, sendo de
dif!cil caracteri#ao a priori, os direitos constantes dos tratados internacionais dos quais o Brasil seja parte so e/pressos, enumerados e
claramente elencados, no podendo ser considerados de dif!cil caracteri#ao a priori. ,bserve+se que, diferentemente da Constituio
$ortuuesa, onde a cl"usula de abertura fa# refer)ncia a todo o direito internacional, a Constituio brasileira refere+se especificamente aos
tratados internacionais dos quais o Brasil seja parte.
'" a proposta de uma nova classificao dos direitos previstos pela Constituio4 a8 os direitos e/pressos na ConstituioW b8 os direitos e/pressos
em tratados internacionais nos quais o Brasil seja parte e c8 os direitos impl!citos, que so os direitos que esto subentendidos nas reras de
arantias, bem como os decorrentes do reime e dos princ!pios adotados pela Constituio. Joo, os direitos impl!citos so imprecisos, vaos,
el"sticos, enquanto os direitos e/pressos na Constituio e nos tratados internacionais de que o Brasil seja parte comp%em um universo claro e
preciso.
A Constituio de <=>> recepciona os direitos enunciados em tratados internacionais de que o Brasil seja parte conferido+lhes nature#a de norma
constitucional. ?al interpretao consoante com o princ!pio da m"/ima efetividade das normas constitucionais. *o di#er de Hore 2irando, 5a
uma norma fundamental tem de ser atribu!do o sentido que mais efic"cia lhe d)W a cada norma constitucional preciso conferir, liada a todas as
outras normas, o m"/imo de capacidade de reulamentao9. $ara Konrad 'esse, 57...8 A dinmica e/istente na interpretao construtiva constitui
condio fundamental da fora normativa da Constituio e, por conseuinte, de sua estabilidade. Caso ela venha a faltar, torna+se inevit"vel,
cedo ou tarde, a ruptura da situao jur!dica viente9.
6mportante salientar que toda norma constitucional so verdadeiras normas jur!dicas e desempenham uma fora Etil no ordenamento. *enhuma
norma constitucional se pode dar interpretao que lhe retire ou diminua a ra#o de ser. Considerando os princ!pios da fora normativa da
Constituio e da .tima concreti#ao da norma, : norma constitucional deve ser atribu!do o sentido de maior efic"cia lhe d), especialmente
tratando+se de norma de direito fundamental. $ara Canotilho, 57...8 no caso de dEvidas deve preferir+se a interpretao que reconhea maior
efic"cia aos direitos fundamentais9. &este modo, ao entender que os direitos constantes dos tratados internacionais passam a interar o cat"loo
dos direitos constitucionalmente previstos, est"+se a conferir a m"/ima efic"cia aos princ!pios constitucionais, em especial ao princ!pio do art. BO,
PDO da CFQ>>.
F de suma importncia enfati#ar que, enquanto os demais tratados internacionais t)m fora de norma infraconstitucional, os direitos enunciados
em tratados internacionais de proteo aos direitos humanos apresentam valor de norma constitucional. ,bserve+se que a hierarquia
infraconstitucional dos demais tratados internacionais e/tra!da do art. <XD, 666, b da CF, norma que confere compet)ncia ao 0upremo ?ribunal
Federal para jular recurso e/traordin"rio as causas decididas em Enica ou Eltima instncia, quando a deciso recorrida declarar a
inconstitucionalidade de tratado ou lei federal.
0ustenta+se, assim, que os tratados internacionais que no tratem de direitos fundamentais possuem a hierarquia de norma infraconstitucional,
contudo com fora supraleal. -sse posicionamento busca sua fundamentao no princ!pio da boa+f, viente no direito internacional 7o pacta
sunt servanda8, e que tem refle/o no art. DU da Conveno de Siena, seundo o qual no cabe ao -stado invocar disposi%es de seu direito interno
como justificativa para o no+cumprimento de tratados.
Contudo, a doutrina brasileira, ao interpretar o mencionado dispositivo constitucional, a tend)ncia acolher a concepo de que os tratado
internacionais e as leis federais apresentam a mesma hierarquia jur!dica, aplicando+se o princ!pio 5lei posterior revoa lei anterior que seja com
ela incompat!vel9. -ssa concepo compromete no apenas o princ!pio da boa+f do direito internacional, mas tambm afronta a pr.pria
Conveno de Siena. , 0?F, com base no racioc!nio da maioria dos doutrinadores, vem adotando desde <=UU o entendimento de que as Jeis
Federais e os tratados internacionais t)m a mesma hierarquia.
,bserve+se que, anteriormente a <=UU h" diversos ac.rdos consarando o primado do &ireito 6nternacional em que o tratado internacional no
pode ser revoado por lei interna. Contudo, a tend)ncia mais recente no Brasil de que uma lei possa revoar um tratado anterior,
posicionamento adotado a partir do julamento do recurso e/traordin"rio nO >X.XXR. -m seu voto, o 2inistro Francisco 3e#eL ponderou que a lei
interna revoa tratado internacional anterior com ele incompat!vel, sem embaros das conseq()ncias pelo descumprimento do tratado no plano
internacional.
0endo assim, esse novo posicionamento adotado pelo 0?F a partir de <=UU desprestiia o princ!pio da boa+f viente no &ireito 6nternacional,
podendo acarretar san%es pelo descumprimento dos tratados. Sale di#er que, para o reime do direito internacional, apenas o ato de denEncia
implica a retirada do -stado de determinado tratado internacional. 0em o mencionado ato de denEncia, persiste a responsabilidade do -stado na
ordem internacional.
, fundamento utili#ado para, que na interpretao do art. <XD, inc. 666, al!nea b da CF, houvesse uma equiparao hier"rquica entre as leis e os
tratados internacionais foi que ine/iste, na perspectiva do modelo constitucional viente no Brasil, qualquer preced)ncia ou prima#ia hier"rquico+
normtiva dos tratados internacionais sobre o direito positivo interno, sobretudo em face das cl"usulas inscritas no te/to Constitucional, eis que a
ordem normativa internacional no se sobrep%e ao que prescreve a Carta 2ana. , livro, contudo, defende posicionamento contr"rio. Acredita+se
que, ao conferir aos tratados internacionais de direitos humanos a hierarquia constitucional, com observncia do princ!pio da preval)ncia da
norma mais favor"vel, interpretao que se situa em absoluta consonncia com a ordem constitucional de <=>>, bem como com a sua
racionalidade e principioloia.
Alm de no concordar com o posicionamento do 0?F supra, insiste+se que, em relao aos tratados internacionais de direitos humanos no h"
como rechaar o seu status constitucional. F aceit"vel que um tratado internacional comum tenha fora de lei, mas em relao aos tratados
internacionais de direitos humanos em que o Brasil seja parte no h" como se rechaar a sua hierarquia de norma constitucional. -ste tratamento
diferenciado, conferido pelo art. BO, PDO da CF justifica+se na medida em que, enquanto os tratados internacionais comuns tratam de rela%es entre
os -stados+partes, os tratados internacionais de direitos humanos objetivam a salvauarda dos direitos do ser humano, e no das prerroativas dos
-stados. , -stado que firma um tratado internacional de direitos humanos assume compromissos perante os cidados que se encontram sob a sua
jurisdio e no em relao ao outro -stado.
Ao lado do car"ter especial dos tratados internacionais de direitos humano, pode+se acrescentar o arumento de que os tratados de direitos
humanos apresentam car"ter mais tcnico, formando um universo de princ!pios que apresentam especial fora obriat.ria, denominada jus
cogens. *a percepo cr!tica de 'ilarY CharlesZorth e Christine ChinLin, 5Jus cogens definido como um conjunto de princ!pios que resuarda
os mais importantes e valiosos interesses da sociedade internacional, como e/presso de uma convico, aceita em todas as na%es, satisfa#endo o
superior interesse da comunidade internacional como um todo, como os fundamentos de uma sociedade internacional, sem os quais a inteira
estrutura se romperia. ,s direitos humanos mais essenciais so considerados parte do jus congens9.
-m relao ao tema, os autores Andr 1onalves e Fausto de Auadros que 5um dos traos mais marcantes da evoluo do &ireito 6nternacional
contemporneo foi, sem dEvida, a consarao definitiva do jus congens no topo da hierarquia das fontes do &ireito 6nternacional, como uma
Vsupra+lealidade internacional9G.
Com base nestes arumentos, pode+se sustentar que o direito brasileiro fa# a opo por um sistema misto disciplinador dos tratados. ;m reime
aplicado aos tratados internacionais de direitos humanos, em que, por fora do art. BO, PDO da CFQ>>, apresentam hierarquia de norma
constitucional, e um outro reime para os demais tratados internacionais, que apresenta hierarquia de infraconstitucional. -m suma, a hierarquia
constitucionais das normas vinculadas por meio de tratados internacionais de direitos humanos emerem de uma interpretao a/iol.ica e
sistem"tica do art. BO, PDO da CF em relao : Carta 2ana, particularmente da prioridade que atribui aos direitos fundamentais e ao princ!pio da
dinidade da pessoa humana.
6mporta salientar que, alm das duas correntes j" mencionadas, uma que entende que os tratados internacionais de direitos humanos devem ser
recepcionados na norma interna com status de norma constitucional e a outra que, ao revs, entende que deva ser interado ao sistema normativo
interno com fora equivalente a uma lei + esta Eltima a corrente adotada pelo 0?F + h" duas outras correntes. ;ma sustenta que os tratados
internacionais de direitos humanos possuem um status supraconstitucional, sendo certo que a outra entende que estas normas possuem fora
infraconstitucional, porm supraleal.
-m relao : corrente que entende que os tratados internacionais de direitos humanos, os seus defensores fundamentam as suas teses em que os
mencionados tratados, em verdade, so normas supranacionais, pois, ao observar que : e/presso 5no e/cluem9 constante no art. BO, PDO no
pode ser concebido um alcance meramente quantitativo, devendo ser interpretada tambm em caso de conflito entre as normas constitucionais e o
&ireito 6nternacional em matria de direitos fundamentais, devendo ser este Eltimo que deve prevalecer.
$ara os defensores da Eltima corrente, qual seja, a que entende que os tratados internacionais de direitos humanos devem possuir uma hierarquia
infraconstitucional, porm supraleal, equiparar os tratados internacionais de direitos humanos com as leis seria esva#iar em demasia o alcance do
art. BO, PDO da CF. -ste rupo recusa a supremacia de qualquer conveno internacional sobre a constituio, porm no se deve chear ao ponto
de iualar o status das leis aos tratados internacionais de direitos humanos, defendendo a tese de que o art. BO, PDO acabou por tradu#ir uma
abertura dos direitos sinificativa ao movimento de internacionali#ao de direitos humanos.
*o intuito de dirimir as controvrsias doutrin"rias e jurisprudenciais, foi criada na -menda Constitucional nO RB o P@O do art. BO da CF, por meio
do qual ficou determinado que os tratados internacionais de direitos humanos que formem aprovados em cada Casa do Conresso *acional, em
dois turnos, por tr)s quintos dos respectivos membros sero equivalentes :s emendas constitucionais. Contudo, em face das arumenta%es j"
e/postas, conclui+se que a hierarquia constitucional j" se e/trai de interpretao conferida ao pr.prio art. BO, PDO da CFQ>>. $or fora da indiitada
norma, todos os tratados internacionais de direitos humanos so materialmente constitucionais compondo o bloco de constitucionalidade. ,
quorum requerido pelo P@O do art. BO est" apenas proporcionando a constitucionali#ao formal dos tratados de direitos humanos no mbito
interno. 0endo assim, " hierarquia dos valores deve corresponder a hierarquia das normas, e no o contr"rio.
6mporta salientar que deve ser rechaado o entendimento de que os tratados que j" foram ratificados devem ser recepcionado com fora de lei em
ra#o de no terem o quorum determinado pelo P@O do art. BO da CF. ,bserve+se que os tratados internacionais de proteo aos direitos humanos
ratificados anteriormente : -C nO RB contaram com a ampla maioria dos deputados e senadores, sendo certo que em muitos casos houve a
superao do quorum de @QB, no havendo apenas a votao em dois turnos porque na poca no havia esta previso.
Celso Jafer, ao defender o entendimento que os tratados internacionais, mesmo os ratificados antes da -C nO RBQDXXR j" possuem status de norma
constitucional, arumenta que p novo par"rafo @O do artio BO da Constituio pode ser considerado como uma lei interpretativa, destinada a
encerrar as controvrsias doutrin"rias e jurisprudenciais suscitadas pelo par"rafo DO. $ara a doutrina, lei interpretativa aquela que to somente
declara uma situao pr+e/istente, ao clarificar a lei e/istente.
,s arumentos que fundamentam o entendimento de que os tratados internacionais de direitos humanos ratificados antes da -C nO RBQDXXR
possuem fora constitucional so os seuintes4 a8 a interpretao sistem"tica da Constituio, de forma a dialoar os PP DO e @O do art. BO da
CFQ>>, j" que o Eltimo no revoou o primeiro, mas deve ser interpretado : lu# do sistema constitucionalW b8 a l.ica e racionalidade material que
devem orientar a hermen)utica dos direitos humanosW c8 a necessidade de evitar interpreta%es que apontem a audos anacronismos da ordem
jur!dicaW e d8 a teoria eral da recepo do direito brasileiro.
0endo assim, com o advento do P@O do art. BO da CFQ>> por meio da -C RBQDXXR, surem dois tipos de tratados internacionais de direitos
humanos, quais sejam4 a8 os materialmente constitucionais, que so os que possuem, que por fora do P DO do art. BO norma materialmente
constitucional independentemente do seu quorum de ratificaoW b8 os materialmente e formalmente constitucional, que so os tratados
internacionais de direitos humanos que tenham sido ratificado com o quorum e/iido pelo P @O do art. BO da CFQ>>. *este Eltimo caso, alm de
nature#a material constitucional, a norma ser" formalmente constitucional.
3esta salientar que entre os tratados internacionais de direitos humanos que so meramente materialmente constitucionais e os que so
materialmente e formalmente constitucionais h" uma diferena de reimes jur!dicos que se aplica aos tratados. -nquanto os tratados
materialmente constitucionais podem ser suscet!veis de denEncia, os tratados materialmente e formalmente constitucionais no podem ser objeto
de denEncia. Atente+se, ainda, que ao se admitir a nature#a constitucional de todos os tratados internacionais de direitos humanos, estar+se+" a
admitir que os direitos neles vinculados, assim como os demais direitos e arantias consarados pela Constituio, tornar+se+o cl"usulas ptreas,
nos termos do art. TX, P RO da CF, no podendo vir a serem modificados por meio de -menda Constitucional.
Cabe apontar, contudo, que, embora os direitos internacionais sejam alcanados pelo art. TX, PRO da CF, e no possam ser eliminados por -menda
Constitucional, os tratados internacionais de direitos humanos materialmente constitucionais so suscet!veis de denEncia por parte do -stado
sinat"rio. ,s direitos internacionais apresentam esta peculiaridade. ?endo sido prevista a rera da denEncia no tratado, o -stado parte pode
denunci"+lo a fim de no mais ficar vinculado :s obria%es assumidas quando da ratificao do tratado internacional de direitos humanos sem o
quorum do P @O.
&evido : peculiaridade mencionada, considera+se mais coerente a aplicao ao ato da denEncia o mesmo procedimento aplic"vel ao ato de
ratificao, ou seja, se para a ratificao necess"rio um ato comple/o, fruto da conjuao das vontades do $oder -/ecutivo com o Jeislativo,
para o ato de denEncia mister a aplicao do mesmo procedimento. -ntretanto isso no ocorre no Brasil. *o direito brasileiro, a denEncia
continua a ser ato privativo do -/ecutivo, sem qualquer participao do Jeislativo.
6mportante salientar que aos tratados internacionais de direitos humanos materialmente e formalmente constitucionais no podem ser objeto de
denEncia. 6sto se deve ao fato de que os direitos nele enunciados receberam assento no ?e/to da Constituio no apenas pela materialidade que o
vincula, mas tambm pelo alto rau de leitimidade popular contemplado pelo especial e dificultoso processo de sua aprovao. 0endo assim, no
h" como se admitir que, ap.s a passaem por um dif!cil processo de aprovao, um ato isolado do $residente da 3epEblica possa subtrair tais
direitos do patrimInio popular.
$ara finali#ar, importa e/aminar de forma breve o modo pelo qual o direito comparado trata da interao dos tratados internacionais de direitos
humanos e a ordem jur!dica nacional. A sistem"tica constitucional introdu#ida pela Constituio de <=>> se situa num conte/to em que inEmeras
Constitui%es latino+americanas buscam dispensar aos preceitos constantes dos tratados internacionais de direitos humanos uma nature#a jur!dica
privileiada.
*a Constituio da Arentina, ap.s a reforma constitucional de <==R, enquanto os tratados internacionais em eral possuem uma hierarquia
infraconstitucional, porm supraleal, os tratados internacionais de direitos humanos possuem uma fora de norma constitucional, completando
os direitos e arantias constitucionalmente reconhecidos. *a Constituio da Sene#uela, os tratados internacionais de direitos humanos subscritos
pela Sene#uela t)m hierarquia constitucional e prevalecem sobre a ordem interna, na medida que contenham normas sobre o seu o#o e e/erc!cio
mais favor"veis :s estabelecidas pela Constituio e so de aplicao imediata e direta pelos tribunais e demais .ros do poder pEblico.
*o $eru, a sua atual Constituio de <==@ consara que os direitos internacionalmente reconhecidos devem ser interpretados consoante a
&eclarao ;niversal de &ireitos 'umanos e os tratados internacionais de direitos humanos ratificados pelo $eru. *a *icar"ua, a sua
Constituio confere hierarquia constitucional aos direitos constantes dos instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos. ;m
outro e/emplo a Constituio da 1uatemala, na qual se prev) que os direitos e arantias nela previstos no e/cluem outros, adicionando, ainda,
que os tratados internacionais de direitos humanos t)m preemin)nica sobre o direito interno. ?ambm a Constituio do Chile, reformada em
<=>=, consara o dever dos .ros do -stado de respeitar e promover os direitos arantidos pelos tratados internacionais ratificados por aquele
pa!s.
F nesse conte/to que se insere a inovao do art. BO, P DO da CFQ>>. Ao estatuir que os direitos e neles e/pressos no e/cluem outros, decorrentes
de tratados internacionais em que o Brasil seja parte, a Constituio de <=>> passa a incorporar os direitos enunciados nos tratados de direitos
humanos ao universo dos direitos constitucionalmente consarados.
d9 A incor%orao dos tratados internacionais de direitos >umanos
, art. BO, P <O da CFQ>> consara o princ!pio da aplicabilidade imediata dos direitos e arantias fundamentais. ,ra, se as normas definidoras dos
direitos e arantias fundamentais demandam aplicao imediata e se, por sua ve#, os tratados internacionais de direitos humanos t)m por objeto
justamente a definio de direitos e arantias, conclui+se que tais normas merecem aplicao imediata.
0endo assim, diferentemente do que ocorre com os tratados internacionais em eral, para os quais se e/ie a intermediao pelo $oder Jeislativo
de ato com fora de lei para que as suas disposi%es tenham vi)ncia no ordenamento interno, para os tratados internacionais de direitos humanos
em que o Brasil parte, os direitos fundamentais neles asseurados passam a interar os direitos constitucionalmente consarados imediatamente.
F o que se e/trai da interpretao do art. BO, PP DO e @O. -m outras palavras, no ser" mais poss!vel a sustentao da tese a qual, com a ratificao,
os tratados obriam diretamente os -stados, mas no eram direitos subjetivos. ?orna+se poss!vel a invocao imediata dos tratados de direitos
humanos sem a necessidade de edio de ato com fora de lei.
A incorporao imediata era pelo menos @ conseq()ncias4 a8 o particular pode invocar diretamente os direitos e liberdades internacionalmente
asseuradosW b8 pro!be condutas e atos violadores a esses mesmos direitos, sob pena de invalidao e c8a partir da entrada em vior do tratado
internacional, toda norma pree/istente que seja com ele incompat!vel perde automaticamente a sua vi)ncia. Ademais, passa a ser recorr!vel
qualquer deciso judicial que violar as prescri%es do tratado, haja vista o 3ecurso -special a ser interposto contra deciso contrariar tratados, nos
termos do art. <XB, 666, a da CF.
6mporta mencionar a lio de Aust!n 1ordillo, para quem, 5no apenas o ?ribunal nacional, mas tambm e especialmente o ?ribunal
internacional competente, esto e/pressamente facultados a declarar a antijuridicidade da conduta e, conseq(entemente, invalid"+la, aplicando
ainda san%es pecuni"rias em favor da pessoa f!sicas que sofreu violao a direito fundamental, por atos, a%es ou omiss%es de sua pa!s, no plano
interno9.
2ister ressaltar que alm da sistem"tica da incorporao autom"tica do direito internacional, h" a sistem"tica da incorporao leislativa. $ela
primeira, o -stado reconhece a plena vi)ncia do direito internacional na ordem interna a partir da ratificao do tratado, passando a vier ao
mesmo tempo tanto na ordem jur!dica internacional como na interna. *o h" a necessidade de uma norma de direito interno. -ssa sistem"tica de
incorporao imediata reflete a concepo monista, pela qual o direito internacional e o interno comp%em a mesma unidade, uma Enica ordem
jur!dica. H" na sistem"tica da incorporao leislativa, o -stado recusa a vi)ncia imediata do direito internacional na ordem interna, necessitando
da sua reproduo por uma norma interna. *este sistema a ordem internacional e a interna so duas ordens jur!dicas distintas, refletindo a
concepo dualista h" duas ordens jur!dicas independente e autInomas.
-m caso de conflito entre as normas nacionais e as internacionais, h" de ser perquirir, inicialmente, qual a sistem"tica adotada pelo pa!s, a
monista ou a dualista. Caso seja a dualista no h" maiores esclarecimentos a serem feitos, haja vista que, por este sistema h" inteira independ)ncia
entre as ordens jur!dicas nacionais e internacionais. Sindo a ser adotada pelo -stado a sistem"tica monista, h" de se observar se o monismo com
o primado do direito nacional ou se um monismo com primado da norma internacional. *o primeiro caso, em caso de conflito entre a norma
internacional e a interna, prevalece a norma interna, j" no seundo caso, prevalece a norma de direito internacional.
&iante dessas duas sistem"ticas, conclui+se que no Brasil adota+se uma sistem"tica mista, na qual, para os tratados internacionais de direitos
humanos, por fora do art. BO, P <O da CFQ>>, t)m vi)ncia imediata, enquanto para os demais tratados se aplica a sistem"tica da incorporao
leislativa, fa#endo+se necess"rio a intermediao de um ato normativo para tornar o tratado obriat.rio na ordem interna. &iferentemente do que
ocorre em relao aos tratados de direitos humanos, em que h" norma e/pressa na Constituio que determina a sua incorporao imediata ao
sistema jur!dico interno, art. BO, PP <O e DO da CF, em relao aos demais tratados no h" qualquer meno sobre a sua vi)ncia no ordenamento
interno. $or isso a maioria dos doutrinadores entendem que em relao aos tratados internacionais em eral aplica+se a sistem"tica dualista, ou
seja, h" a necessidade de uma norma interna a fim de que o tratado passe a ter vi)ncia interna.
$orm para o trabalho, em se tratando de tratados sobre direitos humanos, os mesmos t)m aplicao imediata, sem a necessidade da e/pedio do
&ecreto de -/ecuo, conforme determina o art. BO, P <O da CFQ>>. H" para os demais tratados o &ecreto de -/ecuo imprescind!vel para que as
normas internacionais tenham vi)ncia no direito interno. *o que pese as arumentao e/planadas no presente trabalho, para a jurisprud)ncia do
0?F a e/pedio do decreto essencial para que o tratado internacional seja incorporado ao ordenamento interno.
-m s!ntese, em relao aos tratados internacionais de direitos humanos, a Constituio, em seu art. BO, P <O, acolhe a sistem"tica da incorporao
autom"tica, refletindo a sistem"tica monista, conferindo+lhes, ainda, o status de norma constitucional, por fora do art. BO, PP DO e @O. , reime
diferenciado, todavia, no se aplica aos tratados internacionais tradicionais, havendo a necessidade, para a sua vi)ncia no ordenamento jur!dico
interno, da e/pedio de uma norma interna, alm de no possu!rem fora hier"rquica constitucional.
6mporta salientar que a sistem"tica de incorporao autom"tica tem sido uma tend)ncia de alumas Cartas Contemporneas, como ocorre na
Constituio portuuesa, na alem, na espanhola, na francesa, na holandesa. &iante do que foi e/posto, cabe ao $oder Hudici"rio e aos demais
$oderes $Eblicos asseurar a implantao no mbito nacional das normas internacionais de direitos humanos ratificados pelo Brasil. As normas
internacionais que consaram os direitos humanos tornam+se pass!veis de vindicao e pronta aplicao ou e/ecuo perante o $oder Hudici"rio.
,s indiv!duos tornam+se, portanto, benefici"rios dos direitos de instrumentos internacionais votados : proteo dos direitos humanos.
e9 ( im%acto *ur&dico dos tratados internacionais de direitos >umanos no direito interno )rasileiro:
-m relao ao impacto jur!dico dos tratados internacionais de direitos humanos no direito brasileiro, levando+se em conta a hierarquia
constitucional desses tratados, tr)s so as hip.teses que podem ocorrer, quais sejam, o direito enunciado no tratado4 a8 coincidir com o direito
asseurado na ConstituioW b8 interar, complementar e ampliar o universo de direitos constitucionais previstosW ou c8 contrariar preceitos
internos.
*o caso de coincidir o direito asseurado pelo tratado internacional com o direito asseurado pela Constituio no apenas reflete o fato de o
leislador nacional buscar inspirao nesse instrumento internacional, como tambm revela a preocupao do leislador em equacionar o direito
interno, de modo a ajust"+lo, com harmonia e consonncia, :s obria%es internacionalmente assumidas pelo -stado brasileiro. *esse caso, os
tratados internacionais de direitos humanos estaro a reforar o valor jur!dico de direitos constitucionalmente asseurados, de forma que eventual
violao do direito importar" em responsabili#ao no apenas nacional, mas tambm internacional.
, seundo impacto jur!dico decorrente da incorporao do &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos pelo direito interno resulta do
alaramento do universo dos direitos nacionalmente arantidos. S"rios so os casos em que direitos, embora no previstos no mbito nacional,
encontram+se enumerados nesses tratados, assim, passando a incorporar ao direito brasileiro. *a medida em que os direitos asseurados pelos
tratados no so previstos no direito interno, eles inovam e ampliam o universo de direitos nacionalmente asseurados. , &ireito 6nternacional
dos &ireitos 'umanos inova, estende e amplia o universo dos direitos constitucionalmente asseurados.
, &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos ainda permite, em determinados casos, o preenchimento de lacunas apresentadas pelo direito
brasileiro. ;m e/emplo foi o julamento pelo $leno do 0?F do habeas corpus em que o 2inistro 0idneY 0anches, relator para o ac.rdo. , caso
tratava+se da e/ist)ncia jur!dica do crime de tortura contra criana e adolescente. , -statuto da Criana e do Adolescente prev) em seu art. D@@ o
crime de pr"tica de tortura contra a criana e o adolescente, porm instaurou+se a pol)mica dado o fato de esta ser um 5tipo penal aberto9. ,corre
que o 0?F entendeu que os instrumentos internacionais de direitos humanos permitem a interao da norma penal em aberto, a partir do reforo
do universo conceitual relativo ao termo tortura. *este caso ficou comprovado que os tratados internacionais de direitos humanos podem interar
e complementar as normas internas.
0endo assim, quando as normas dos tratados internacionais de direitos humanos coincidam com os preceitos asseurados na constituio ou
quando interem, complementem ou ampliem as normas constitucionais, elas tero a funo de reforar a imperatividade das normas arantidas e
de preencher as lacunas do direito interno, respectivamente. Contudo ainda se fa# poss!vel uma terceira hip.tese4 eventual conflito entre o &ireito
6nternacional de &ireitos 'umanos e o direito interno.
$ara solucionar o poss!vel conflito entre as normas do tratado internacional de direitos humanos e as normas de direito interno, pode+se imainar,
como primeira alternativa, a adoo do critrio 5lei posterior revoa lei anterior com ela incompat!vel9, considerando a nature#a constitucional
dos tratados internacionais de direitos humanos. $orm, um e/ame mais cauteloso do assunto aponta para outro critrio de soluo. F a escolha da
norma mais favor"vel : v!tima. $revalece a norma que mais beneficia o indiv!duo, titular do direito. , princ!pio da aplicao dos dispositivos
mais favor"vel : v!tima consarado tanto pelos pr.prios tratados internacionais de proteo aos direitos humanos quanto pela jurisprud)ncia
dos .ros de superviso internacionais.
*o plano de proteo dos direitos humanos interaem o direito internacional e o direito interno movidos pelas mesmas necessidades de proteo,
prevalecendo as normas que melhor protejam o ser humano, tendo em vista que a prima#ia da pessoa humana. ,s direitos internacionais
constantes nos tratados de direitos humanos apenas v)m a aprimorar e fortalecer, nunca a restrinir ou deliberar, o rau de proteo dos direitos
consarados no plano normativo constitucional. Joo, em caso de conflito entre as normas de direito internacional sobre direito humanos e as
normas internas, adota+se o critrio da preval)ncia da norma mais favor"vel.
, pr.prio art. D= da Conveno Americana de &ireitos 'umanos estabelece que 5nenhuma disposio da Conveno pode ser interpretada no
sentido de limitar o o#o e e/erc!cio de qualquer direito ou liberdade que possam ser reconhecidos em virtude de leis de qualquer -stados+partes
ou em virtude de Conven%es em que seja parte um dos referidos -stados9. A escolha da norma mais benfica ao indiv!duo tarefa que caber"
fundamentalmente aos ?ribunais nacionais e a outros .ros aplicadores do direito, no sentido de asseurar a melhor proteo poss!vel ao ser
humano.
-/emplificando os casos de conflitos entre normas internacionais de direitos humanos e normas de direito interno, coloca+se o caso do $acto
6nternacional dos &ireitos Civis e $ol!ticos, que estabelece o direito de toda pessoa a fundar, com outras, sindicatos e de filiar+se ao sindicato de
sua escolha, sujeitando+se unicamente :s restri%es previstas em lei e que sejam necess"rias para asseurar os interesses de seurana nacional ou
da ordem pEblica, ou para proteer os direitos e liberdades alheias. H" a Constituio *acional consarou o $rinc!pio da unicidade sindical, que
prev) a proibio de mais de uma orani#ao sindical, em qualquer rau, representativa da cateoria profissional ou econImica, na mesma base
territorial.
Acolhendo o princ!pio da preval)ncia da norma mais favor"vel ao indiv!duo e considerando que os direitos previstos em tratados internacionais
incorporam a constituio com aplicao imediata, conclui+se que a ampla liberdade de criar sindicatos merece prevalecer, at porque as e/ce%es
previstas no $acto 6nternacional dos &ireitos Civis e $ol!ticos no so observadas no Brasil, ou seja, no Brasil, a restrio : liberdade de
sindicali#ao no se d" em ra#o da necessidade de asseurar os interesses de seurana nacional ou da ordem pEblica, ou para proteer os
direitos e liberdades alheias. Como no houve qualquer reserva por parte do Brasil ao ratificar o mencionado pacto internacional, aceitou+se a
plena liberdade de criao de sindicatos.
;m outro caso que merece enfoque refere+se : previso que consta no art. << do $acto 6nternacional de &ireito 'umanos. $ela norma, 5*inum
poder" ser preso apenas por no poder cumprir com uma obriao contratual9. -nunciado semelhante o do art. UO da Conveno Americana,
que estabelece que ninum deve ser detido por d!vida, acrescendo apenas uma e/ceo, qual seja, a d!vida de crditos aliment!cios. A
Constituio *acional consara o princ!pio da proibio por d!vida, contudo admite no apenas uma e/ceo, como na Conveno Americana,
mas sim duas4 d!vida de crdito aliment!cio e deposit"rio infiel.
$ois bem, se o Brasil ratificou os dois instrumentos internacionais sem qualquer reserva no que tane : matria, de questionar a possibilidade de
priso civil de deposit"rio infiel. $elo critrio da preval)ncia da norma mais favor"vel ao indiv!duo no plano da proteo dos direitos humanos,
conclui+se que merece ser afasta tal possibilidade de priso. ,bserve+se que se a situao fosse inversa, se as normas constitucionais fosse mais
benfica que a norma internacional, aplicar+se+ia Constituio Federal. As pr.prias reras de direito internacional levam a esta interpretao ao
afirmarem que os tratados internacionais s. se aplicam se ampliarem e estenderem o alcance da proteo nacional de direitos humanos.
-m resumo do presente t.pico pode+se afirmar que, considerando a nature#a constitucional dos direitos enunciados nos tratados internacionais de
proteo dos direitos humanos, tr)s hip.teses podero ocorrer. , direito enunciado no tratado internacional poder"4 a8 reprodu#ir direitos
asseurados na ConstituioW b8 inovar o universo dos direitos constitucionalmente previstos e c8 contrariar preceito constitucional. *a primeira
hip.tese, os tratados de direitos humanos estaro a reforar o valor jur!dico de direitos constitucionalmente asseurados. *a seunda, esses
tratados estaro a ampliar e estender o elenco dos direitos constitucionais, complementando e interando a declarao constitucional de direitos.
$or fim, quanto : terceira hip.tese, prevalecer" a norma mais favor"vel : proteo da v!tima. Sale di#er, os tratados internacionais de direitos
humanos inovam sinificativamente o universo dos direitos constitucionalmente consarados, ora reforando sua imperatividade, ora adicionando
novos direitos, ora suspendendo preceitos que sejam menos favor"veis : proteo dos direitos humanos. -m todas as tr)s hip.teses, os direitos
internacionais constantes dos tratados internacionais de direitos humanos apenas v)m aprimorar e fortalecer, nunca restrinir ou debilitar o rau
de proteo dos direitos consarados no plano normativo interno.
'E/01DA PARTE
( 'I'TEMA I1TER1ACI(1AL DE PR(TE56( A(' DIREIT(' H0MA1('
CAPT0L( . 7 PRECEDE1TE' HI'T?RIC(' D( PR(CE''( DE I1TER1ACI(1ALI;A56( E 01I.ER'ALI;A56( D('
DIREIT(' H0MA1(':
-nquanto o objetivo da primeira parte do trabalho foi o modo pelo qual a Constituio de <=>> se relaciona com os tratados internacionais de
direitos humanos, nesta seunda parte o objetivo aprofundar os estudos do sistema internacional de proteo dos direitos humanos, tanto do
mbito lobal quanto no reional. *este primeiro cap!tulo desta seunda parte, o objetivo desvendar os precedentes hist.ricos que permitiram a
deflarao do processo de internacionali#ao e universali#ao dos direitos humanos.
a9 Primeiros Precedentes do %rocesso de internacionali+ao dos direitos >umanos o Direito Humanitrio@ a Li,a das 1a<es e a
(r,ani+ao Internacional do Tra)al>o:
0empre se mostrou intensa a pol)mica sobre a nature#a dos direitos humanos, se eles so naturais e inatos, direitos positivos, direitos hist.ricos
ou direitos que derivam de determinado sistema moral. ?al pol)mica ainda hoje bastante intensa. , presente trabalho defende a historicidade
dos direitos humanit"rios, na medida em que estes no so um dado, mas constru!do, uma inveno humana, em constante processo de construo
e reconstruo. *a lio de *orberto Bobbio, os direitos humanos nascem como direitos naturais universais, desenvolvem+se como direitos
positivos particulares 7quando cada Constituio incorpora &eclara%es de &ireitos8 para finalmente encontrar a plena reali#ao como direitos
positivos universais. $releciona ainda Bobbio que, no obstante a importncia do debate a respeito do fundamento dos direitos humanos, o maior
problema hoje 5no mais o de fundament"+los, e sim o de prote)+los9.
,s primeiros marcos do processo de internacionali#ao dos direitos humanos foram o &ireito 'umanit"rio, a Jia das *a%es e a ,rani#ao
6nternacional do ?rabalho. Foi necess"rio uma nova definio do mbito e o alcance do tradicional conceito de soberania estatal, a fim de permitir
o advento dos direitos humanos como questo de le!timo interesse internacional. Foi preciso, ainda, a redefinio do status do indiv!duo no
cen"rio internacional, para que se tornasse o verdadeiro sujeito de direito internacional.
&ireito 'umanit"rio o direito que se aplica na hip.tese de uerra, a fim de limitar a atuao do -stado e asseurar a observncia de direitos
fundamentais. A proteo humanit"ria se destina, em casos de uerra, a militares postos fora de combate 7feridos, doentes, n"ufraos,
presioneiros8 e : populao civil. A Jia das *a%es foi criada ap.s a $rimeira 1uerra 2undial, possuindo como finalidade promover a
cooperao, pa# e seurana internacional, condenando aress%es e/ternas contra a interidade territorial e a independ)ncia pol!tica dos seus
membros. -ra tambm um meio de reforar a idia de relativi#ar a soberania dos -stados, incorporando em seu conceito compromissos e
obria%es de alcance internacional no que di# respeito aos direitos humanos. Alm do &ireito 'umanit"rio e da Jia das *a%es, a ,rani#ao
6nternacional do ?rabalho tambm contribuiu para a internacionali#ao dos direitos humanos. Criada ap.s a $rimeira 1uerra 2undial, tinha por
finalidade promover padr%es internacionais de condi%es de trabalho e bem+estar.
Apresentando o breve perfil da ,rani#ao 6nternacional do ?rabalho, da Jia das *a%es e do &ireito 'umanit"rio, pode+se concluir que tais
institutos, cada qual ao seu modo, contribu!ram para o processo de internacionali#ao dos direitos humanos, seja ao asseurar parmetros lobais
m!nimos para as condi%es de trabalho no plano mundial, seja ao fi/ar como objetivos internacionais : manuteno da pa# e seurana
internacional, seja ainda ao proteer direitos fundamentais em situa%es de conflito armados. ?ais institutos se assemelham na medida em que
protejam o tema dos direitos humanos na ordem internacional.
Com o advento dos institutos supramencionados, chea+se ao fim a poca em que o &ireito 6nternacional era confinado a reular meramente
rela%es entre -stados. $assa+se a no mais visar apenas arranjos rec!procos, mas sim o alcance de obria%es internacionais a serem arantidos
coletivamente. -ssas obria%es visam a salvauardar direitos do ser humano e no prerroativas dos -stados. ,s novos institutos rompem,
ainda, com a antia concepo de soberania nacional absoluta, na medida que admitem interven%es no plano nacional em prol da proteo dos
direitos humanos. Aos poucos emere a idia de que o indiv!duo no apenas objeto, mas tambm sujeito do &ireito 6nternacional, passando+se a
se aceitar a capacidade processual internacional dos indiv!duos, bem como a concepo de que os direitos humanos no mais se limitam :
e/clusiva jurisdio domstica, mas sim constituem matria de le!timo interesse internacional.
)9 A internacionali+ao dos Direitos Humanos %2s7,uerra:
A verdadeira consolidao do &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos sure em decorr)ncia da 0eunda 1uerra 2undial. F um movimento
e/tremamente recente que suriu como resposta :s atrocidades e aos horrores durante o na#ismo. A barb"rie do totalitarismo sinificou a ruptura
do paradima dos direitos humanos, por meio da neao do valor da pessoa humana como valor fonte do direito. &iante dessa ruptura, emere a
necessidade de reconstruir os direitos humanos, como referencial e paradima tico que apro/ime da moral. *esse cen"rio, o maior direito passa a
ser o direito a ter direito, ou seja, o direito a ser sujeito de direitos. 0e a 0eunda 1uerra sinificou a ruptura com os direitos humanos, o p.s+
uerra deveria sinificar sua reconstruo.
*este prisma, nasce a idia de que a proteo aos direitos humanos no devem se redu#ir ao mbito reservado de um -stado, porque revela tema
de le!timo interesse internacional. , processo de internacionali#ao dos direitos humanos N que por sua ve#, pressup%e a delimitao :
soberania estatal N passa, assim, a ser uma importante resposta na busca da reconstruo de um povo paradima, diante do repEdio internacional
:s atrocidades cometidas no holocausto. Com a decad)ncia do na#ismo, a defesa da soberania ilimitada passou a ser duramente atacada,
especialmente em ra#o das atrocidades cometidas durante a 0eunda 1uerra. ?oda essa barb"rie fe# com que os doutrinadores conclu!ssem que a
soberania estatal no um princ!pio absoluto, mas deve estar sujeita a certas limita%es em prol dos direitos humanos.
A crescente preocupao com os direitos humanos no p.s+uerra percept!vel por meio da criao das *a%es ;nidas, da adoo da &eclarao
;niversal dos &ireitos 'umanos pela Assemblia 1eral da ,*; e com a ocupao de um espao central na aenda das institui%es
internacionais. *o fim do sculo MM, no era mais poss!vel se afirmar que o -stado pode tratar os seus cidados da forma que quiser, sem sofrer
qualquer responsabili#ao na arena internacional. *esse conte/to, o ?ribunal de *urember sinificou um poderoso impulso ao movimento de
internacionali#ao dos direitos humanos. Com a compet)ncia para jular os crimes cometidos ao lono do na#ismo, seja pelos l!deres do partido,
seja pelos oficiais militares, , ?ribunal de *urember teve a sua composio e seus procedimentos b"sicos fi/ados pelo Acordo de Jondres
7Acordo firmado entre os aliados em <=RB para a responsabili#ao dos alemes pela uerra e pela barb"rie cometidas8.
, ?ribunal de *urember aplicou fundamentalmente o costume internacional para a condenao criminal dos envolvidos na pr"tica de crimes de
uerra, crimes contra a pa# e em crimes contra a humanidade, previstos no Acordo de Jondres. *ote+se que, seundo o art. @> do -statuto da
Corte 6nternacional, o costume internacional fonte do direito internacional, juntamente com os tratados internacionais, com as decis%es judiciais,
com a doutrina e com os princ!pios erais do direito reconhecidos pelas na%es 5civili#adas9.
$ara a e/ist)ncia do costume internacional, fa#+se a necessidade de4 a8 a concordncia de um nEmero sinificativo de -stados em relao a
determinada pr"tica e do e/erc!cio uniforme dessa pr"ticaW b8a continuidade de tal pr"tica por consider"vel per!odo de tempoW c8 a concepo de
que tal pr"tica requerida pela ordem internacional e aceita como lei, ou seja, que haja o censo de obriao. 0endo assim, no resta dEvidas de
que a pr"tica de tortura, de desaparecimento forado, de deten%es arbitr"rias, entre outras pr"ticas, cometidas pelo na#ismo constitui violao aos
costumes. Atente+se para o fato de que o costume internacional tem efic"cia erga omnes, enquanto os tratados internacionais s. so aplicados aos
-stados que os tenham ratificados.
As condena%es do ?ribunal de *urember, que tiveram como fundamento os costumes internacionais, sofreram cr!ticas sob o arumento de que
estariam violando o princ!pio da irretroatividade da lei, pois os atos punidos no eram considerados crimes no momento em que foram cometidos.
'ans Kelsen, embora cr!tico em relao a v"rios aspectos do Acordo de Jondres e ao pr.prio julamento, ao tratar da pol)mica sobre a poss!vel
violao dos princ!pios do &ireito $enal, de sobremaneira em relao : irretroatividade da lei penal, lecionou o seuinte4 5Contudo, este princ!pio
da irretroatividade da lei no v"lido no plano do direito internacional, mas v"lido apenas no plano do direito interno, com importantes
e/ce%es9.
, sinificado do ?ribunal de *urember para o processo de internacionali#ao dos direitos humanos duplo4 no apenas consolida a idia da
necess"ria limitao da soberania nacional como reconhece que os indiv!duos t)m direitos proteidos pelo direito internacional. 0teiner, ao se
pronunciar sobre o sinificado do ?ribunal de *urember assevera que 57...8. 0imultaneamente, cada ve# mais se reconhece que os indiv!duos
podem ser considerados respons"veis por determinadas condutas. *o mais se acredita que os -stados so os e/clusivos perpetradores de
condutas que violam o direito internacional. A fico leal que os indiv!duos no participam da arena internacional e, conseq(entemente, no
podem ser considerados respons"veis pelos seus atos, tem sido repensada. 7...8 Crimes de uerra e enoc!dios so hoje reconhecidos como atos
pelos quais os indiv!duos so sucess!veis : responsabili#ao como indiv!duos. 7...89
c9 A Carta das 1a<es 0nidas de "#AB
Ap.s a 0eunda 1uerra 2undial, relevantes fatores contribu!ram para o fortalecimento da internacionali#ao do direito internacional dos
direitos humanos. &entre eles a macia e/panso de orani#a%es internacionais com prop.sito de cooperao internacional. Com a vit.ria do
Aliados, sure uma nova ordem com importantes transforma%es no &ireito 6nternacional, simboli#ada pela Carta das *a%es e palas suas
,rani#a%es. A criao das *a%es ;nidas, com suas a)ncias especiali#adas, demarca o surimento de uma nova ordem internacional,
instaurando um novo modelo de condutas nas rela%es internacionais, com objetivos como a manuteno da pa# e seurana internacionais, o
desenvolvimento de rela%es amistosas entre os -stados, a adoo da cooperao internacional no plano econImico, social e cultural, entre
outras.
$ara a consecuo dos objetivos supramencionados, as *a%es ;nidas foram orani#adas em v"rios .ros, em que os principais so4 Assemblia
1eral, Conselho de 0eurana, Corte 6nternacional de Hustia, Conselho -conImico e 0ocial, Conselho de ?utela e o 0ecretariado. Compete :
Assemblia 1eral discutir e fa#er recomenda%es relativas a qualquer matria objeto da Carta. ?odos os membros das *a%es ;nidas so
membros da Assemblia 1eral, com direito a um voto. , Conselho de 0eurana o .ro da ,*; com a principal responsabilidade na
manuteno da pa# e seurana internacionais. F composto por cinco membros permanentes e de# no permanentes. ,s membros permanentes
so China, Frana, 3eino ;nido, -stados ;nidos e, desde <==D, 3Essia, que substituiu a antia ;nio 0ovitica. ,s no permanentes so
escolhidos pela Assemblia 1eral para mandados de dois anos, considerando a colaborao dos membros para os prop.sitos das *a%es ;nidas e
a distribuio eor"fica eq(itativa.
A Corte 6nternacional o principal .ro judicial das *a%es ;nidas, composto por quin#e ju!#es. 0eu funcionamento disciplinado pelo
-statuto da Corte, que foi ane/ado : Carta. &isp%e de compet)ncia contenciosa e consultiva, porm apenas -stados so partes em quest%es
pertinentes ela. , 0ecretariado chefiado pelo 0ecret"rio+1eral, que o principal funcion"rio administrativo da ,*;, indicando para mandato de
cinco anos pela Assemblia 1eral, a partir da recomendao do Conselho de 0eurana. , Conselho -conImico e 0ocial, composto por vinte e
sete membros, tem compet)ncia para promover a cooperao em quest%es econImicas, sociais e culturais, incluindo os direitos humanos. Cabe ao
Conselho -conImico e 0ocial fa#er recomenda%es destinadas a promover o respeito e a observncia dos direitos humanos, bem como elaborar
projetos de conven%es serem submetidos : Assemblia 1eral. , art. T> permite que o Conselho -conImico e 0ocial crie comiss%es necess"rias
para o desempenho das suas fun%es. 0endo assim, foi criada a Comisso de &ireitos 'umanos da ,*;. Ao tratar da Comisso de &ireitos
'umanos, ?homas Buerenthal afirma que 5esta comisso deve submeter ao Conselho -conImico e 0ocial proposta, recomenda%es e relat.rios
relativos aos instrumentos internacionais de direitos humanos, : proteo das minorias, : preveno da discriminao e demais quest%es relativas
aos direitos humanos. 7...89.
&este modo, a nova aenda internacional passa a conjuar a preocupao na manuteno da pa# e de evitar a uerra com preocupao em
promover e proteer os direitos humanos. A Carta das *a%es de <=RB consolida assim o movimento de internacionali#ao dos direitos
humanos, a partir do consenso de -stados que elevam a promoo desses direitos a prop.sito e finalidade das *a%es. -m definitivo, a relao
entre -stado com seus nacionais passa a ser uma problem"tica internacional, objeto de institui%es internacionais e do direito internacional.
6mportante salientar que, embora a Carta das *a%es apresente uma enf"tica preocupao em defender, promover e respeitar os direitos humanos
e as liberdades fundamentais, ela no define o conteEdo dessas e/press%es. &a! o desafio em desvendar o alcance e sinificado da e/presso
5direitos humanos e liberdades fundamentais9. ?r)s anos ap.s o advento da Carta das *a%es, a &eclarao ;niversal dos &ireitos 'umanos, de
<=R>, veio a definir com preciso o elenco dos 5direitos humanos e liberdades fundamentais9.
d9 A Declarao 0niversal dos Direitos Humanos de "#A$:
A &eclarao ;niversal dos &ireitos 'umanos foi aprovada por unanimidade e se qualquer reserva ou questionamento, o que confere :
&eclarao o sinificado de um c.dio e plataforma comum de ao. A &eclarao consolida a afirmao de uma tica universal ao consarar
um consenso sobre valores de cunho universal a serem seuidos pelos -stados. A &eclarao ;niversal de <=R> objetiva delinear uma ordem
pEblica mundial fundada no respeito : dinidade humana, ao consarar valores b"sicos universais. &esde seu prembulo, afirmada a dinidade
inerente a toda pessoa humana, titular de direitos iuais e inalien"veis. A dinidade da pessoa humana como fundamento dos direitos humanos
concepo que, posteriormente, viria a ser incorporada por todos os tratados e declara%es de direito, que passam a interar o chamado &ireito
6nternacional de &ireitos 'umanos.
Alm da universalidade dos direitos humanos, a &eclarao de <=R> ainda introdu# a indivisibilidade desses direitos ao ineditamente conjuar o
cat"loo dos direitos civis e pol!ticos com o dos direitos econImicos, sociais e culturais. Ao definir o sinificado do que sinifica a e/presso
5direitos humanos e liberdades fundamentais9, a &eclarao ;niversal estabelece duas cateorias4 a8 direitos civis e pol!ticos e b8 direitos
econImicos, sociais e culturais, combinando o valor da liberdade com o valor da iualdade.
[ lu# de uma perspectiva hist.rica, observa+se que at ento era intensa a dicotomia ente o direito : liberdade e o direito : iualdade. *o final do
0culo MS666, as &eclara%es de &ireitos, seja a &eclarao Francesa 7<U>=8, seja a &eclarao Americana 7<UUT8, consaravam a .tica liberal,
em que os direitos humanos se redu#iam os direitos : liberdade, seurana e propriedade, complementados pela resist)ncia : opresso. *este
momento hist.rico, os direitos humanos surem como reao aos e/cessos do reime absolutista, na tentativa de impor controle e limites :
abusiva atuao do -stado. A soluo era limitar e controlar a atuao do -stado, que deveria se pautar na lealidade e respeitar os direitos
fundamentais. A no+atuao estatal sinificava liberdade.
Caminhando na hist.ria, verifica+se que, especialmente ap.s a $rimeira 1uerra, ao lado do discurso liberal da cidadania, cresce o movimento
social e da cidadania. 0ob a concepo mar/ista e lenilista elaborada a &eclarao dos &ireitos do $ovo ?rabalhador e -/plorado, na ento
3epEblica 0ovitica da 3Essia, em <=<>. &o primado da iualdade se transita para o primado da liberdade. , -stado passa a ser visto como
aente de processos transformadores, e o direito : absteno do -stado, neste sentido, converte+se em direito : atuao estatal, com a emer)ncia
dos direitos : prestao social.
-ssa diresso hist.rica tem como objetivo demonstrar quo dicotImica se apresentava a linuaem dos direitos4 de um lado, direitos civis e
pol!ticos, de outro, direitos sociais, econImicos e culturais. Considerando neste conte/to, a &eclarao de <=R> introdu# e/traordin"ria inovao
ao combinar o discurso liberal com o discurso social, passando a elencar tanto direitos civis e pol!ticos quanto direitos sociais, econImicos e
culturais. Ao conjuar o valor da liberdade com o da iualdade, a &eclarao demarca a concepo contempornea de direitos humanos, pela qual
esses direitos passam a ser concebidos como uma unidade interdependente e indivis!vel. ,s direitos da primeira erao no substituem os
direitos da seunda e nem esses os da terceira, pelo contr"rio. As tr)s era%es se interaem. *o h" mais como coitar da liberdade divorciada
da justia social, como tambm infrut!fero pensar na justia social divorciada da liberdade. ?odos os direitos humanos constituem um comple/o
interal, Enico e indivis!vel.
6mporta aora observar qual o valor jur!dico da &eclarao ;niversal de <=R>. -la no um tratado, sendo certo que foi adotada pela Assemblia
1eral das *a%es ;nidas sob a forma de resoluo, que, por sua ve#, no apresenta fora de lei. , prop.sito da &eclarao, como proclama seu
prembulo, promover o reconhecimento universal dos direitos humanos e das liberdades fundamentais, por isso a &eclarao ;niversal tem
sido concebida como a interpretao autori#ada da e/presso 5direitos humanos e liberdades fundamentais9, constante da Carta das *a%es
;nidas, apresentando, por esse motivo, fora jur!dica vinculante. ,s -stados membros das *a%es ;nidas t)m a obriao de promover o
respeito e a observncia universal dos direitos proclamados pela &eclarao. A Carta das *a%es ;nidas nunca definiu os direitos humanos e as
liberdades fundamentais que os -stados da ,*; se comprometem a respeitar e observar, mas a &eclarao tra# a definio, com uma clara
refer)ncia ao compromisso dos -stados em seu pr.prio prembulo.
'", contudo, quem entenda que a &eclarao teria fora jur!dica vinculante por interar o direito costumeiro internacional eQou os princ!pios
erais de direito, apresentando, assim, fora jur!dica vinculante. $ara essa corrente, tr)s so as arumenta%es centrais4 a8 a incorporao das
previs%es da &eclarao atinente aos direitos humanos pelas Constitui%es nacionaisW b8 as freq(entes refer)ncias feitas por resolu%es das
*a%es ;nidas :s obriao leal de todos os -stados de observar a &eclarao ;niversalW c8 decis%es proferidas pelas Cortes *acionais que se
referem : &eclarao ;niversal como fonte de direito. -/emplo a proibio : escravido, : tortura, ao tratamento cruel, entre outros
dispositivos da &eclarao que assumem o valor de direito costumeiro internacional ou princ!pio eral do direito internacional, aplicando+se a
todos os -stados e no apenas aos sinat"rios da &eclarao.
$ara esse trabalho, a &eclarao ;niversal, no que pese no tenha a forma de um tratado internacional, apresenta fora jur!dica obriat.ria e
vinculante, na medida em que constitui a interpretao autori#ada da e/presso 5direitos humanos9 constante na Carta das *a%es. 3essalte+se
que : lu# da Carta das *a%es, os -stados assumem o compromisso de asseurar o respeito universal e efetivo aos direitos humanos. Ademais, a
nature#a jur!dica vinculante da &eclarao ;niversal reforada pelo fato de N na qualidade de um dos mais influentes instrumentos jur!dicos e
pol!ticos do sculo MM N ter+se transformado, ao lono dos mais de cinq(enta anos de sua adoo, em direito costumeiro internacional e princ!pio
eral do direito internacional.
e9 0niversalismo e relativismo cultural
A concepo universal dos direitos humanos pela &eclarao sofre randes resist)ncias por parte dos adeptos do movimento do relativismo
cultural. $odem as normas de direitos humanos ter um sentido universal ou so culturalmente relativasC Com a internacionali#ao, e
conseq(entemente a relativi#ao do conceito de soberania e jurisdio domstica, o debate anha fora.
$ara os relativistas, a noo de direito est" estritamente relacionada ao sistema pol!tico, econImico, cultural, social e moral viente em
determinada sociedade, sendo certo que cada sociedade possui seu discurso sobre direitos fundamentais, que est" relacionado :s espec!ficas
circunstncias culturais e hist.ricas de cada sociedade. 0endo assim, defendem os relativistas que o pluralismo cultural impede a formao de um
movimento universa, tornando+se necess"rio que respeitem as diferenas culturais apresentadas por cada sociedade, bem como seu peculiar
sistema moral, como ocorre, por e/emplo, na diferena cultural entre o mundo ocidental e o indu!smo ou com o islamismo. *o entendimento de
HacL &onnellY, defensor da corrente relativista, h" diversas correntes relativistas4 5*o e/tremo, h" o que n.s denominamos de relativismo cultural
radical, que concebe a cultura como a Enica fonte de validade de um direito ou rera moral. 7...8 ;m forte relativismo cultural acredita que a
cultura a principal fonte de validade de um direito ou rera moral. 7...8 ;m relativismo cultural fraco, por sua ve#, sustenta que a cultura pode
ser uma importante fonte de um direito ou rera eral9.
$ara os universalistas o fundamento dos direitos humanos a dinidade humana, como valor intr!nseco : pr.pria condio humana. *esse
sentido, qualquer afronta ao chamado 5m!nimo tico irredut!vel9 que comprometa a dinidade humana, ainda que em nome da cultura, importar"
em violao a direitos humanos. $ara se ajustar : classificao das correntes relativistas defendidas por HacL &onnellY, poder+se+ia sustentar a
e/ist)ncia de diversos raus de universalismos, a depender do alcance do 5m!nimo tico irredut!vel9. *o entanto, a defesa, por si s., desse
m!nimo tico, independentemente de seu alcance, apontar" para a corrente universalista N seja a um universalismo radical, forte ou fraco.
*a an"lise dos relativistas, a pretenso de universalismo desses instrumentos simboli#a a arroncia do imperialismo cultural do mundo ocidental,
que tenta universali#ar suas pr.prias crenas. A noo universal de direitos humanos identificada como uma noo constru!da pelo modelo
ocidental. , universalismo indu#, nessa viso, : destruio da diversidade cultural. A essa cr!tica rebatem os universalistas aleando que a
posio relativista revela o esforo de justificar raves casos de violao dos direitos humanos que, com base no sofisticado arumento do
relativismo cultural, ficariam imunes ao controle da comunidade internacional. Arumentam, ainda, que a e/ist)ncia de normas universais
relativas ao valor da dinidade humana e/i)ncia do mundo contemporneo, bem como que se diversos -stados optaram por ratificar
instrumentos internacionais de direitos humanos, porque consentiram em respeitar os direitos neles asseurados, no podendo isentar+se do
controle internacional em caso de violao desses direitos.
A &eclarao de Siena, de <==@, buscou acabar com esse debate ao estabelecer em seu P BO4 5?odos os direitos humanos so universais,
indivis!veis, interdependentes e inter+relacionados. A comunidade internacional deve tratar os direitos humanos lobalmente, de maneira justa e
equnime, com os mesmo parmetros e com a mesma )nfase. As particularidades nacionais e reionais e bases hist.ricas, culturais e reliiosas
devem ser consideradas, mas obriao dos -stados, independentemente de seu sistema pol!tico, econImico, e cultural, promover e proteer
todos os direitos humanos e liberdades fundamentais9. $ara AntInio Auusto Canado ?rindade, 5Compreendeu+se finalmente que a
universalidade enriquecida pela diversidade cultural, a qual jamais pode ser invocada para justificar a deneao ou violao dos direitos
humanos9. Adotando+se a lio de HacL &onnellY, pode+se concluir que a &eclarao de &ireitos 'umanos de Siena de <==@ acolheu a corrente
do forte universalismo ou fraco relativismo cultural.
*este debate, destaca+se as ponderao de Boaventura de 0ou#a 0antos, o qual entende que h" a necessidade de se superar o debate sobre
universalismo e relativismo cultural, a partir da transformao cosmopolita dos direitos humanos. *a medida em que todas as culturas possuem
concep%es distintas de dinidade humana, mas so incompletas, haver+se+ia que aumentar a consci)ncia dessas incompletudes culturais mEtuas,
como pressuposto para um di"loo intercultural. A construo de uma concepo multicultural dos direitos humanos decorreria desse di"loo
intercultural. -ste o mesmo entendimento defendido por Hoaqu!n 'errera Flores, que sustenta um universalismo de cheada e no de partida,
nas palavras do doutrinador, 57...8 , que neamos considerar o universal como um ponto de partida ou um campo de desencontros. Ao universal
h" que se chear N universalismo de cheada ou de conflu)ncia N depois 7no antes de8 um processo conflitivo, discursivo de di"loo 7...8.9
Acredita+se que sem o di"loo entre culturas, respeitando+se a diversidade e com base no reconhecimento do outro, como ser pleno de dinidade e
com base no reconhecimento do outro como ser pleno de dinidade e direitos, condio para a celebrao de uma cultura dos direitos humanos,
inspirada pela observncia do 5m!nimo tico irredut!vel9, alcanado por um universalismo de conflu)ncia.
CAPT0L( .I A E'TR0T0RA 1(RMATI.A D( 'I'TEMA /L(!AL DE PR(TE56( I1TER1ACI(1AL D(' DIREIT('
H0MA1(':
a9 Introduo
, processo de universali#ao, com o ree/ame do valor da soberania absoluta do -stado e com a universali#ao dos direitos humanos, fa#endo
com que os -stados consentissem em submeter ao controle da comunidade internacional o que at ento era de seu dom!nio reservado, erou a
necessidade de implementao desses direitos mediante a criao de uma sistem"tica internacional de monitoramento N a international
accountability. , objetivo desse cap!tulo enfocar a estrutura normativa do sistema de proteo aos direitos humanos.
$ara iniciar este estudo, insta relembrar que a Carta da ,*; de <=RB estabelece que os -stados+partes devem promover a proteo dos direitos
humanos e liberdades fundamentais e que em <=R> a &eclarao ;niversal vem a definir e fi/ar o elenco dos direitos e liberdades universais a
serem arantidos. ?odavia, sob o enfoque estritamente lealista, a &eclarao ;niversal no possui fora jur!dica vinculante. Assumindo a forma
de declarao e no de tratado, a &eclarao atesta o reconhecimento universal de direitos humanos, consarando um c.dio comum a ser
seuido por todos os -stados. [ lu# desse racioc!nio e considerando a aus)ncia de fora jur!dica vinculante da &eclarao, discutia+se qual a
maneira mais efica# de asseurar o reconhecimento e observncia universal dos direitos nelas previstos. $revaleceu o entendimento de que a
&eclarao deveria ser 5juridi#ada9 sob a forma de tratado internacional, que fosse juridicamente obriat.ria e vinculante no mbito do direito
internacional.
-sse processo de 5juridi#ao9 iniciou+se em <=R= e foi conclu!do em <=TT com a elaborao de dois tratados, quais sejam, o $acto 6nternacional
de &ireitos Civis e $ol!ticos e o $acto 6nternacional de &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais, que passaram a incorporar os direitos constantes
na &eclarao ;niversal. A conjuao desses instrumentos internacionais simboli#am a mais sinificativa e/presso do movimento
internacional dos direitos humanos. A partir desses pactos se forma a Carta 6nternacional dos &ireitos 'umanos, International Bill of Rights,
interada pela &eclarao ;niversal de <=R> e pelos dois tratados internacionais de <=TT. A Carta 6nternacional dos &ireitos 'umanos inauura,
assim, o sisYema lobal de proteo desses direitos, ao lado do qual j" se delineava o sistema reional de proteo, nos mbitos europeu,
interamericano e, posteriormente, africano. , sistema lobal, por sua ve#, viria a ser ampliado com o advento de diversos tratado multilateral de
direitos humanos, pertinentes a determinadas e espec!ficas viola%es de direitos, como, por e/emplo, sobre o enoc!dio, a tortura e a violao dos
direitos das crianas.
&iversamente dos tratados internacionais comuns, os tratados internacionais de direitos humanos no objetivam estabelecer o equil!brio de
interesses entre os -stados, mas sim arantir o e/erc!cio dos direitos e liberdades fundamentais aos indiv!duos. Cabe atentar que o &ireito
6nternacional dos &ireitos 'umanos, com seus inEmeros instrumentos, no visam substituir o sistema nacional. Ao revs, situa+se como direito
subsidi"rio e suplementar ao direito nacional, no sentido de permitir que sejam superadas omiss%es e defici)ncias. -nquanto no sistema
internacional de proteo dos direitos humanos, o -stado tem a responsabilidade prim"ria pela proteo desses direitos, ao passo que a
comunidade internacional tem a responsabilidade subsidi"ria, constituindo arantia adicional de proteo aos direitos humanos, quando falham as
institui%es nacionais.
)9 Pacto Internacional dos Direitos Civis e Pol&ticos
-mbora aprovados pela Assemblia 1eral das *a%es ;nidas em <=TT, somente em <=UT o $acto 6nternacional dos &ireitos Civis e $ol!ticos e o
$acto 6nternacional dos &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais entraram em vior, quando alcanaram o nEmero de ratifica%es necess"rio.
$rimeiramente, fa#+se necess"rio compreender que houve uma discurso sobre a conveni)ncia da elaborao de dois pactos diversos ou um pacto
Enico, que pudesse compreender tanto os direitos civis e pol!ticos quanto os direitos econImicos, sociais e culturais. 6nicialmente, a Comisso de
&ireitos 'umanos da ,*; trabalhou em um Enico projeto de pacto, que conjuava as duas cateorias de direitos. $osteriormente, sob a
influ)ncia dos pa!ses ocidentais, a Assemblia 1eral, em <=B<, determinou que fossem elaborados dois pactos em separados.
*o obstante a elaborao de dois pactos em separado, a indivisibilidade e unidade dos direitos humanos era reafirmados pela ,*;, sob a
arumentao de que sem os direitos civis e pol!ticos, os direitos econImicos, sociais e culturais s. poderiam e/istir no plano nominal, bem como
que sem os direitos econImicos, sociais e culturais, os direitos civis e pol!ticos no dei/ariam o plano formal.
;m dos principais arumentos adotados pelos pa!ses ocidentais em defesa da elaborao de dois pactos distintos foi a forma de implementao
das duas cateorias de direitos. -nquanto os direitos civis e pol!ticos so direitos auto+aplic"veis e pass!veis de cobrana imediata, os direitos
econImicos, sociais e culturais so direitos proram"ticos, que devem ser implementados de forma proressiva. -sse arumento anhou fora a
partir de que, para os direitos civis e pol!ticos, o melhor mecanismo seria a criao de um comit) que apreciasse peti%es contendo denEncia de
viola%es de direitos, instrumento este que seria inaplic"vel para a tutela dos direitos econImicos, sociais e culturais.
Contra esse posicionamento os pa!ses socialistas responderam que no era em todos os pa!ses que os direitos civis e pol!ticos seriam auto+
aplic"veis e os direitos econImicos, sociais e culturais seriam proram"ticos. *este racioc!nio, a formao de dois pactos distintos acarretaria a
diminuio da importncia dos direitos econImicos, sociais e culturais. Contudo, ao final prevaleceu o posicionamento ocidental, sendo adotados
dois pactos internacionais, cada qual relativo a uma cateoria de direitos. *este conte/to nasceu o $acto 6nternacional de &ireitos Civis e
$ol!ticos, com um cat"loo de direitos civis e pol!ticos mais e/tensos do que o previsto na pr.pria &eclarao ;niversal.
, $acto de &ireitos Civis e $ol!ticos, primeiramente, asseura que os -stados+partes possuem o dever de asseurar os direitos nele elencados a
todos os indiv!duos que estejam em sua jurisdio, adotando medidas necess"rias para esse fim. Cabe ao -stado+parte estabelecer um sistema
leal capa# de responder com efic"cia :s viola%es dos direitos civis e pol!ticos, sendo certo que as obria%es dos -stados so tanto de nature#a
neativa quando positiva. Ao impor aos -stados a obriao imediata de respeitar e asseurar os direitos nele previstos, diversamente do que
ocorre com o $acto 6nternacional de &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais, o $acto 6nternacional de &ireitos Civis e $ol!ticos apresenta auto+
aplicabilidade.
Auanto ao cat"loo de direitos civis e pol!ticos propriamente ditos asseurados, o $acto 6nternacional de &ireitos Civis e $ol!ticos no somente
incorpora inEmeros dispositivos da &eclarao ;niversal, com maior detalhamento, como tambm estende o elenco desses direitos. Constata+se
que o pacto incorpora novos direitos e arantias no inclu!dos na &eclarao. -m relao aos direitos econImicos, sociais e culturais asseurados
pela &eclarao ;niversal, esses no so asseurados pelo $acto 6nternacional de &ireitos Civis e $ol!ticos, haja vista tratar+se do objeto do $acto
6nternacional de &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais.
, $acto 6nternacional de &ireitos Civis e $ol!ticos apenas e/cepcionalmente admitem a derroao tempor"ria dos direitos que enuncia. A
derroao tempor"ria fica condicionada aos estritos limites impostos pela decretao de estado de emer)ncia, ficando proibida qualquer medida
discriminat.ria fundada em cor, raa, se/o, l!nua, reliio ou oriem social. , pacto permite, ainda, limita%es em relao a determinados
direitos, quando necess"rias : seurana nacional ou : ordem pEblica.
*o intuito de asseurar a efetividade das determina%es do $acto 6nternacional de &ireitos Civis e $ol!ticos, foi desenvolvido uma sistem"tica
peculiar de monitoramento e implementao internacional N uma special enforcement machinery. &este modo o pacto oferece suporte
institucional aos preceitos que consara, impondo obria%es aos -stados+partes. Ao ratificar o pacto, o -stado passa a ter a obriao de
encaminhar relat.rios peri.dicos sobre as medidas leislativas, administrativas e judici"rias adotadas, a fim de ver implementados os direitos
enunciados pelo pacto. $or essa sistem"tica, o -stado+parte esclarece o modo pelo qual est" conferido cumprimento :s obria%es internacionais
assumidas. ,s relat.rios so apreciados pelo Comit) de &ireitos 'umanos, institu!do pelo pacto, devendo ser encaminhado pelo -stado+parte um
ano ap.s a ratificao do pacto, bem como toda ve# que o comit) solicitar. Ao comit) cabe analisar os relat.rios, tecendo coment"rios e
observa%es erais a respeito, vindo posteriormente a encaminh"+lo, com os coment"rios, ao Conselho -conImico 0ocial das *a%es ;nidas.
Alm da sistem"tica dos relat.rios, o $acto prev) a sistem"tica das comunica%es interestatais 7inter-state communications8. $or esse mecanismo,
um -stado+parte pode alear haver outro incorrendo em violao dos direitos humanos enunciados no $acto. Contudo, o acesso a esse mecanismo
opcional e est" condicionado : elaborao pelo -stado+parte de uma declarao em separado, reconhecendo a compet)ncia do Comit) para
receber as comunica%es inter+estatais. Sale di#er, em se tratando de cl"usula facultativa, as comunica%es inter+estatais s. podem ser admitidas
se ambos os -stados envolvidos 7 denunciador e denunciado8 reconhecerem a compet)ncia do Comit) para receb)+la e e/amin"+las. ,
procedimento das comunica%es inter+estatais pressup%e o fracasso das neocia%es bilaterais e o esotamento dos recursos internos. A funo do
Comit) au/iliar na superao da disputa, mediante proposta de soluo amistosa.
c9 Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Pol&ticos
Conforme se afirmou no t.pico anterior, o $acto 6nternacional dos &ireitos Civis e $ol!ticos apresentou dois mecanismos de implementao e
monitoramento4 a sistem"tica dos relat.rios encaminhados pelos -stados+partes e a sistem"tica, opcional, das comunica%es interestatais.
0eundo AntInio Auusto Canado, o sistema de peti%es, 5mediante o qual veio a cristali#ar+se a capacidade processual internacional dos
indiv!duos 7direito de petio individual8, constitui um mecanismo de proteo de marcante sinificado, alm de conquista de transcend)ncia
hist.rica9.
A importncia do $rotocolo est" em habilitar o Comit) de &ireitos 'umanos a receber e e/aminar peti%es encaminhadas por indiv!duos, que
aleuem ser v!timas de violao de direitos humanos enunciados pelo $acto dos &ireitos Civis e $ol!ticos. A petio individual s. poder" ser
admitida se o -stado violador tiver ratificado tanto o $acto como o $rotocolo facultativo, j" que s. assim o -stado estar" reconhecendo a
compet)ncia do Comit) para tanto. 6mporta salientar que o Comit) possui uma compet)ncia investiativa, sendo limitado a receber e considerar
comunica%es de indiv!duos sujeitos : jurisdio de -stados+partes, no sentido que so v!timas de viola%es por parte do -stado, de qualquer dos
direitos enunciados no $acto dos &ireitos Civis e $ol!ticos.
3esta salientar que, para o e/erc!cio da sistem"tica das peti%es, o v!nculo e/iido, ao invs da nacionalidade, antes o da relao entre o
reclamante e o dano ou violao dos direitos humanos que denuncia, sendo certo que o Comit) j" determinou que um indiv!duo s. pode ser
considerado 5v!tima9, com direito para protocolar reclamao perante o Comit), se pessoalmente sofreu a violao do direito asseurado.
Contudo, embora na linuaem do $rotocolo Facultativo a comunicao seja individual, recentemente concluiu que as comunica%es podem ser
encaminhadas por orani#a%es ou terceiras pessoas que representem o indiv!duo que sofreu a violao. 6mporta ter+se em foco que a petio
deve respeitar aluns requisitos de admissibilidade, como, por e/emplo, o esotamento prvio dos recursos internos N salvo quando a aplicao
desses recursos se mostram injustificadamente prolonada, ou ainda se no asseurar : v!tima o direito aos recursos de jurisdio interna. ,utro
requisito a comprovao de que a mesma questo no est" sendo e/aminada por outra instncia internacional.
Ao receber a petio individual, o Comit), ap.s analisar a sua admissibilidade, abre o pra#o de seis meses para que o -stado apresente
esclarecimentos sobre o caso, bem como as medidas que eventualmente tenham sido por ele adotadas. ?ais esclarecimentos sero encaminhados
para o reclamante, a fim de que o mesmo possa enviar ao Comit) informa%es adicionais. A partir de ento o Comit) proferir" uma deciso pelo
voto da maioria, apesar de sempre buscar uma votao unnime. -ssa deciso ser" publicada no relat.rio anual do Comit) : Assemblia 1eral.
Ao decidir, por ve#es, alm de declarar a caracteri#ao da violao aleada, o Comit) determina a obriao do -stado em reparar a violao
cometida e em adotar as medidas necess"rias a promover a estrita observncia do $acto.
As decis%es do Comit) no possuem fora vinculante, no sendo sequer previsto qualquer sano ao -stado que no cumprir as suas
determina%es. -mbora no e/ista sano no sentido estritamente jur!dico, a condenao do -stado no mbito internacional enseja conseq()ncias
no plano pol!tico, mediante o chamado power of embarrassment, que pode causar constranimento pol!tico e moral. Como resultado de fortes
press%es, o Comit) adotou, em <==X, uma srie de medidas no sentido de monitorar o modo pelo qual o -stado confere cumprimento :s suas
decis%es. , Comit) solicita informa%es, no pra#o de <>X dias, sobre as medidas adotadas em relao ao caso. Assim, o relat.rio anual do Comit)
indicar" os -stados que se nearam a responder a solicitao, os -stados que no satisfi#eram a deciso, bem como os que satisfi#eram a deciso
do Comit). -ssas novas medidas foram denominadas de pecial Rapporteur for the !ollow-up of "iews. Contudo, ainda rande a resist)ncia dos
-stados em consentir que os indiv!duos tenham o poder de encaminhar peti%es individuais.
d9 Pacto Internacional dos Direitos EconCmicos@ 'ociais e Culturais
Assim como o $acto 6nternacional dos &ireitos Civis e $ol!ticos, o maior objetivo do $acto 6nternacional dos &ireitos -conImicos, 0ociais e
Culturais foi incorporar os dispositivos da &eclarao ;niversal sob a forma de preceitos juridicamente obriat.rios e vinculantes, alm do que,
da mesma forma que o $acto de &ireitos Civis e $ol!ticos, ele e/pandiu o elenco dos direitos sociais, econImicos e culturais elencados pela
&eclarao ;niversal. $orm, enquanto o $acto dos &ireitos Civis e $ol!ticos estabelece direitos endereados aos indiv!duos, o $acto de &ireitos
-conImicos, 0ociais e Culturais estabelece direitos e deveres endereados aos -stados. , primeiro o pacto determina que 5todos t)m direito a...9
ou 5ninum poder"...9, j" o seundo pacto usa a f.rmula 5os -stados+partes reconhecem o direito de cada um a ....9. 0e os direitos civis e
pol!ticos devem ser asseurados de plano pelo -stado, sem escusa ou demora N t)m a chamada auto+aplicabilidade N os direitos sociais,
econImicos e culturais, por sua ve#, nos termos em que esto concebidos pelo $acto, apresentam reali#ao proressiva.
Como bem observa ?homas Buerenthal, 5Ao ratificar esta $acto, os -stados no se comprometem a atribuir efeitos imediatos aos direitos
enumerados no $acto. Ao revs, os -stados se obriam meramente a adotar medidas, at o m"/imo dos recursos dispon!veis, a fim de alcanarem
proressivamente a plena reali#ao desses direitos9. ,s direitos asseurados no $acto de &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais so direitos
que e/iem, para a sua aplicao, um m!nimo standart tcnico+econImico, no podendo ser aplicado sem que apresentem efetivamente uma
prioridade na aenda nacional. 3essalte+se, todavia, que o Comit) 6nternacional de &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais tem enfati#ado o
dever dos -stados+partes de asseurar, ao menos, o nEcleo essencial m!nimo relativo a cada direito enunciado no $acto.
, $acto 6nternacional dos &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais tambm apresentam uma peculiar sistem"tica de monitoramento e
implementao dos direitos que contempla, incluindo o mecanismo dos relat.rios a serem encaminhados pelos -stados+partes. ,s relat.rios
e/iidos pelo $acto devem consinar as medidas adotadas pelo -stado+parte no sentido de conferir observncia aos direitos reconhecidos pelo
$acto, devendo, ainda, consinar os fatores de dificuldade em implementar as obria%es decorrentes do $acto. &iversamente do $acto de
&ireitos Civis e $ol!ticos, o $acto de &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais no cria um comit) pr.prio, que foi estabelecido posteriormente
pelo Conselho -conImico 0ocial.
;ma outra diversidade do $acto de &ireitos Civis e $ol!tico, que no $acto -conImico, 0ocial e Cultural, no h" a previso do mecanismo de
comunicao inter+estatal, tampouco, mediante $rotocolo Facultativo, permite a sistem"tica das comunica%es individuais. -m suma, o Enico
mecanismo de monitoramento continua a se restrinir : sistem"tica dos relat.rios, embora a &eclarao de Siena tenha previsto a incorporao
de outros mtodos, como o direito de petio, por meio de protocolo adicional, e a aplicao de um sistema de indicadores para medir o proresso
alcanado na reali#ao dos direitos previstos no $acto.
Contudo, importa salientar que o $acto estabelece a obriao dos -stados de reconhecer e proressivamente implementar os direitos nele
enunciados. &a obriao da proressividade na implementao dos direitos econImicos, sociais e culturais, decorre a chamada cl"usula de
proibio do retrocesso social, na medida em que vedado aos -stados retroceder no campo da implementao desses direitos. Alm disso, pela
.tica normativa internacional, os direitos econImicos, sociais e culturais no so direitos leais, mas sim aut)nticos e verdadeiros direitos
fundamentais asseurados apenas pela &eclarao ;niversal e pelo $acto 6nternacional de &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais, mas tambm
por diversos outros tratados internacionais.
A obriatoriedade de implementao desses direitos deve partir do princ!pio da indivisibilidade dos direitos humanos, alm do que, por tr"s dos
direitos espec!ficos consarados nos documentos internacionais acolhidos pela comunidade internacional, repousa uma viso social do bem+estar
individual. A idia de proteo a estes direitos envolve a crena de que o bem+estar individual resulta, em parte, de condi%es econImicas, sociais
e culturais, nas quais todos n.s vivemos, bem como envolve a viso de que o 1overno tem a obriao de arantir adequadamente tais condi%es
para todos os indiv!duos. ?rata+se de uma idia adotada, pelo menos no mbito lobal, por todas as na%es, ainda que e/ista uma rande disc.rdia
acerca do escopo apropriado da ao e responsabilidade overnamental e da forma pela qual o social welfare pode ser alcanado em sistemas
econImicos e pol!ticos espec!ficos.
-m relao ao debate sobre a acionabilidade dos direito sociais, econImicos e culturais, compartilha+se do entendimento de que a insist)ncia de
que as Cortes so incompetentes para tratar de pol!ticas sociais no deve prevalecer. As Cortes criam pol!ticas sociais no apenas quando
interpretam a Constituio, mas tambm quando interpretam a leislao de direito econImico, trabalhista, ambientalista, entre outros. *os
ensinamentos de 2artha HacLman, 5, Comit) j" dei/ou claro que considera muitas previs%es do $acto \sobre &ireitos -conImicos, 0ociais e
Culturais] como aptas a ensejar a implementao imediata9. Contudo, continua, o Comit) 5 importante, nesse aspecto, distinuir entre
acionabilidade 7que se refere :quelas quest%es que so apropriadamente resolvidas pelos tribunais8 e normas que ao auto+e/ecut"veis 7capa#es de
serem aplicadas pelo tribunais sem maior elaborao8. -mbora o perfil eral de cada ordenamento jur!dico tenha que ser considerado, no h"
nenhum direito do $acto \sobre direitos econImicos, sociais e culturais] que no poderia, na rande maioria dos ordenamentos, ser considerado
como possuidor de, ao menos, alumas dimens%es pass!veis de acionabilidade9. Compartilha+se, pois, do entendimento de que os direitos
fundamentais Nsejam civis, pol!ticos, econImicos, sociais ou culturais N so acion"veis e demandam sria e respons"vel observncia.
0ob o nulo pram"tico, independentemente da ret.rica, as viola%es de direitos civis e pol!ticos t)m sido consideradas mais srias e intoler"veis
do que a macia e direta neao aos direitos econImicos, sociais e culturais. As viola%es aos direitos econImicos, sociais e culturais t)m sido
uma conseq()ncia da aus)ncia de um forte suporte e interveno overnamental como da aus)ncia de presso internacional em favor dessa
interveno. F um problema de ao e prioridade overnamental e implementao de pol!ticas pEblicas, que sejam capa#es de responder a raves
problemas sociais. Acrescente+se que, seundo dados da pr.pria *a%es ;nidas, a lobali#ao econImica tem aravado ainda mais as
desiualdades sociais, aravando as marcas da pobre#a absoluta e da e/cluso social. At o pr.prio B63&, em recente relat.rio, reconheceu que a
pobre#a tem crescido em virtude da lobali#ao econImica. Fico, porm o alerta do tatement to the #orld $onference on %uman Rights on
Behalf of the $ommittee on &conomic' ocial and $ultural Rights, o qual concluiu que 57...8 &ireitos sociais, econImicos e culturais devem ser
reivindicados como direitos e no como caridade ou enerosidade9.
e9 Demais conven<es de direitos >umanos )reves considera<es so)re o 'istema Es%ecial de Proteo:
Ap.s o advento da International Bill of Rights, inEmeras outras &eclara%es e Conven%es foram elaboradas, alumas sobre direitos novos,
outros sobre determinadas viola%es e outros ainda sobre determinados rupos caracteri#ados como vulner"veis. A elaborao dessas inEmeras
Conven%es pode ser compreendida : lu# do processo de 5multiplicao de direitos9, para adotar a nomenclatura de *orberto Bobbio. *a viso
de Bobbio, esse processo envolveu no apenas o aumento dos bens tutelados, mas tambm aumentou a titularidade de direitos, alarando o
conceito de sujeito de direitos, incluindo os indiv!duos, as entidades de classe, as orani#a%es sindicais, os rupos vulner"veis e a pr.pria
humanidade. , processo de internacionali#ao dos direitos humanos, conjuado com o processo de multiplicao desses direitos, resultou um
comple/o sistema internacional de proteo, marcado pela coe/ist)ncia de um sistema eral com um sistema especial de proteo.
,s sistemas eral e especial so complementares na medida em que o sistema especial de proteo voltado, fundamentalmente, : preveno da
discriminao ou proteo de pessoas ou rupos de pessoas particularmente vulner"veis, que merecem tutela especial. &a! se apontar no mais ao
indiv!duo enrica e abstratamente considerado, mas ao indiv!duo 5especificado9, considerando cateori#a%es relativas ao )nero, idade, etnia,
raa, etc. As conven%es que interam o sistema especial so endereadas a determinado sujeito de direito, ou seja, buscam responder a uma
espec!fica violao de direito. -nquanto no mbito do International Bill of Rights o endereamento a toda e qualquer pessoa, o sujeito visto
em sua abstrao, no sistema especial o objeto a proteo de um sujeito ou rupo de sujeitos especificadamente reconhecidos.
*a esfera internacional, sua primeira vertente de instrumentos nasce como vocao de proporcionar uma proteo eral, refletindo o pr.prio
temor da diferena, que na era 'itler foi justificativa para o e/term!nio e a destruio. $ercebe+se, posteriormente, a necessidade de conferir a
determinados rupos uma tutela especial e particulari#ada, em face de sua pr.pria vulnerabilidade. A diferena no seria mais utili#ada para
aniquilamento de direitos, mas sim para promoo de direitos. &estaca+se, assim, as tr)s vertentes no que tane : concepo da iualdade4 a8
iualdade formal 75todos so iuais perante a lei98, que ao seu tempo foi crucial para o abolimento de priviliosW b8 a iualdade material,
corresponde ao ideal de justia social e distributiva, orientada pelo critrio s.cio+econImicoW c8 iualdade material, correspondente ao ideal de
justia enquanto ao reconhecimento de identidades, orientada pelos critrios )nero, orientao se/ual, idade, raa, etnia e demais critrios.
Boaventura de 0ousa 0antos, ao abordar o tema afirma o seuinte4 5?emos o direito a ser iuais quando a nossa diferena nos inferiori#aW e temos
o direito a ser diferentes quando a nossa iualdade nos descaracteri#a. &a! a necessidade de uma iualdade que reconhea as diferenas e de uma
diferena no produ#a, alimente ou reprodu#a as desiualdades9. F nesse cen"rio que surem as seuintes Conven%es 6nternacionais sobre
&ireitos 'umanos4 Conveno 6nternacional sobre -liminao de todas as Formas de &iscriminao 3acialW Conveno 6nternacional sobre
-liminao de todas as Formas de &iscriminao contra a 2ulherW Conveno sobre os &ireitos das CrianasW Conveno contra a ?orturaW
Conveno para a $reveno e 3epresso aos Crimes de 1enoc!dio, dente outros.
-ssas Conven%es mencionadas apresentam, em rera, como mecanismos de proteo dos direitos nelas enunciados a sistem"tica de relat.rios a
serem elaborados pelos -stados+partes. $or ve#es apresenta o sistema de comunicao interestatais e o sistema de comunicao individual. Cada
uma delas ainda prev) a instituio do .ro 5Comit)9, que respons"vel pelo monitoramento dos direitos constantes na Conveno.
-9 Conveno Internacional so)re a Eliminao de todas as -ormas de Discriminao Racial
, inresso de <= pa!ses africanos nas *a%es ;nidas em <=TX e a preocupao dos pa!ses ocidentais com o ressurimento de atividades
na#ifascistas na -uropa, em ra#o da reali#ao em <=T< da $rimeira Confer)ncia dos $a!ses *o+Aliados foram compuseram o panorama de
influ)ncia para a adoo pela ,*;, em D< de de#embro de <=TB, da Conveno 6nternacional sobre a -liminao de todas as formas de
&iscriminao 3acial. &esde o seu prembulo, a Conveno em tela assinala a intolerncia sobre qualquer doutrina que defenda a superioridade
baseada na raa. $ala Conveno, a discriminao sinifica toda distino, e/cluso, restrio ou prefer)ncia que tenha por objeto ou resultado
prejudicar ou anular o e/erc!cio, em iualdade de condi%es, dos direitos humanos ou liberdades fundamentais. Joo a discriminao sinifica
desiualdade. Ao ratificar esta conveno, o -stado assume a obriao internacional de, proressivamente, eliminar a discriminao racial,
asseurando a efetiva iualdade.
*o combate : discriminao, mister, alm do combate : pr.pria discriminao, que seja implantada uma pol!tica de compensao que acelerem a
iualdade. *o basta a leislao repressiva. 0o essenciais estratias de insero de rupos socialmente vulner"veis nos espaos sociais. A
iualdade, buscada na Conveno, sinifica a incluso social, enquanto a discriminao implica a violenta e/cluso e a intolerncia : diferena e
: diversidade. A proibio em si mesmo no resulta autom"tica incluso. $or essas ra#%es a Conveno prev) em seu art. <O, PRO a possibilidade
de discriminao positiva, tambm conhecidas como a%es afirmativas. As a%es afirmativas constituem medidas especiais e tempor"rias que,
buscando remediar um passado discriminat.rio, objetivam acelerar o processo de iualdade, com o alcance da iualdade substantiva por parte de
rupos socialmente vulner"veis.
-m relao ao seu sistema de monitoramento, cabe ressaltar que esta conveno foi o primeiro instrumento jur!dico internacional sobre direitos
humanos a introdu#ir mecanismo pr.prio de superviso. A Conveno instituiu o Comit) sobre a -liminao da &iscriminao 3acial, cabendo a
este e/aminar as peti%es individuais, os relat.rios encaminhados pelos -stados+partes e as comunica%es interestatais. Contudo, o sistema de
peti%es individuais cl"usula facultativa, fa#endo+se necess"rio que o -stado faa uma declarao habilitando o Comit) a receb)+las e e/amin"+
las. $ara que seja admitida a petio individual, alm da habilitao do Comit), a pr.pria petio tem que responder a determinados requisitos,
dentre eles o esotamento prvio de recursos internos, requisito este que no necess"rio quando os remdios internos se mostram inefica#es ou
injustificadamente prolonados. , Comit) se utili#a do mesmo mecanismo do Comit) de &ireitos 'umanos4 solicita esclarecimentos ao -stado
violador e, : lu# dessas informa%es, formula a sua opinio, fa#endo recomenda%es :s partes. 0ua deciso tambm destitu!da de fora jur!dica
vinculante, contudo publicada no relat.rio anual do Comit), que , por sua ve#, encaminhado : Assemblia 1eral das *a%es ;nidas.
,9 Conveno so)re a Eliminao de todas as -ormas de Discriminao contra a Mul>er
-sta Conveno, aprovada pelas *a%es ;nidas em <=U=, teve como impulso a proclamao do ano de <=UB como o Ano 6nternacional da
2ulher e pela Confer)ncia 2undial sobre a 2ulher, ambos em <=UB. -mbora seja uma Conveno com ampla adeso dos -stados, a Conveno
sobre a -liminao de todas as formas de &iscriminao contra a 2ulher o instrumento que recebeu o maior nEmero de reservas formuladas
pelos -stados dentre os tratados internacionais de direitos humanos. ;m sinificado nEmero de reservas est" concentrado na cl"usula relativa :
iualdade entre homens e mulheres na fam!lia. ?ais reservas foram justificadas com base em arumentos de ordem reliiosa, cultural ou mesmo
leal. Aluns pa!ses acusaram o Comit) sobre a -liminao da &iscriminao contra a 2ulher de praticar o imperialismo cultural e intolerncia
reliiosa ao impor a iualdade ente homens e mulheres na fam!lia.
A Conveno se fundamenta na dupla obriao de eliminar a discriminao e de asseurar a iualdade. ?al como a Conveno sobre a
-liminao de todas as formas de &iscriminao 3acial, esta Conveno prev) a possibilidade de adoo das 5a%es afirmativas9 como
importante medida a ser adotada pelos -stados para acelerar o processo de obteno da iualdade. 0o medidas compensat.rias que t)m como
finalidade remediar as desvantaens hist.ricas. &esse modo a Conveno no objetiva apenas erradicar todas as formas de discriminao contra a
mulher, como tambm estimular a estratia de promoo da iualdade. Ao ratificar esta conveno, o -stado assume o compromisso de,
proressivamente, eliminar todas as formas de discriminao no que tane ao )nero, asseurando a efetiva iualdade. -m suma, a Conveno
reflete a viso de que as mulheres so titulares de todos os direitos e oportunidades que os homens podem e/ercerW adicionalmente, as habilidades
e necessidades que decorrem de diferenas biol.icas entre os )neros devem ser reconhecidas e ajustadas, mas sem eliminar das mulheres a
iualdade de direitos e oportunidades.
6mportante observar que a Conveno no enfrenta a problem"tica da viol)ncia contra a mulher de forma e/pl!cita, embora a viol)ncia seja uma
rave discriminao. A viol)ncia contra a mulher concebida como um padro de viol)ncia espec!fico, baseado no )nero, que cause morte, dano
ou sofrimento f!sico se/ual ou psicol.ico : mulher. ?al preceito rompe com a equivocada dicotomia entre o espao pEblico e o privado no
tocante : proteo dos direitos humanos, reconhecendo que a violao desses direitos humanos no se restrinem : esfera pEblica, mas tambm
alcana o dom!nio privado. A &eclarao estabelece, ainda, que obriao do -stado eliminar qualquer viol)ncia contra a mulher, no
invocando qualquer costume, tradio ou considerao reliiosa para afastar tal responsabilidade. Com a &eclarao e $rorama de Siena 7<==@8
e a &eclarao e $lataforma de $equim 7<==B8, ao enfati#arem que os direitos da mulher so parte inalien"vel, interal e indivis!vel dos direitos
humanos universais, conclu!+se que no h" como se conceber os direitos humanos sem a plena observncia dos direitos das mulheres.
Auanto aos mecanismos de monitoramento, a Conveno estabelece um Comit) pr.prio que tem a sua compet)ncia limitada a apreciao dos
relat.rios enviados pelos -stados+partes. , Enico mecanismo de monitoramento previsto pela Conveno redu#+se aos relat.rios elaborados pelos
-stados+partes. Apenas em <===, com a adoo do $rotocolo Facultativo : Conveno que foi ampliada para receber e e/aminar peti%es
individuais, bem como para reali#ar investia%es in loco. '" a suesto de ser adotado o mecanismo de comunicao interestal, que permitiria a
um -stado+parte a denunciar outro -stado que viesse a violar dispositivos da Conveno.
>9 Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas CruDis Desumanos ou De,radantes:
*o art. <O da Conveno h" a definio de tortura, a qual envolve tr)s elementos essenciais4 a8 inflio deliberada de dor ou sofrimento f!sicos ou
mentaisW b8 a finalidade do ato 7obteno de informa%es ou confiss%es, aplicao de castio, intimidao ou qualquer outro motivo baseado em
discriminao de qualquer nature#a8W c8a vinculao do aente ou respons"vel, direta ou indiretamente, com o -stado. Ao lono da Conveno,
so consarados, dentre os direitos, a proteo contra atos de tortura e outras formas de tratamentos cruis, desumanos ou deradantesW o direito
de no ser e/traditado ou e/pulso para um pa!s em que a probabilidade de sofrer tortura seja randeW o direito de que a denEncia de tortura seja
e/aminada imparcialmente e o direito a no ser torturado para fins de obteno de prova il!cita. *a Conveno h" a previso em seu art. DOde que
5nenhuma circunstncia e/cepcional, seja qual for, pode ser invocada como justificativa para a tortura9.
Considerando que a tortura um crime que viola o direito internacional, a Conveno estabelece a jurisdio compuls.ria e universal para os
indiv!duos suspeitos de sua pr"tica. Compuls.ria porque obria os -stados+partes a punir os torturadores, independente do territ.rio onde a
violao tenha ocorrido e da nacionalidade do violador e da v!tima. ;niversal porque o -stadoNparte onde se encontre o suspeito dever" process"+
lo ou e/tradit"+lo para outro -stado+parte que o solicite e tenha o direito de fa#)+lo, independentemente de acordo prvio bilateral sobre
e/tradio.
-m relao ao sistema de monitoramento, esta Conveno estabelece os tr)s mecanismos, quais sejam, as peti%es individuais, os relat.rios e as
comunica%es interestatais. Assim como na Conveno sobre a -liminao da &iscriminao 3acial, esta e/ie que o -stado+parte faa uma
deliberao habilitando o Comit) contra a ?ortura a receber as comunica%es individuais e as interestatais. A comunicao individual deve ter
como fundamento a violao a direito reconhecido pela Conveno contra a ?ortura e os critrios de admissibilidade da petio so similares aos
adotados pelos demais Comit)s. As suas decis%es, iualmente :s decis%es dos demais Comit)s, tambm so pautadas nas informa%es coletadas,
sendo certo que, caso conclua pela e/ist)ncia de violao, solicitar" ao -stado violador informa%es sobre as medidas adotadas no sentido de
satisfa#er cumprimento : deciso do Comit). 6mporta observar, ainda, que, no que pese as decis%es desses Comit)s no terem fora de deciso
jur!dica vinculante, t)m efetivamente au/iliado o e/erc!cio dos direitos humanos reconhecidos no plano internacional, em face do chamado
power of shame ou power os embarrassment.
A diferena mais importante do Comit) contra a ?ortura dos demais Comit)s que este tem ainda o poder de iniciar uma investiao pr.pria, na
hip.tese de recebimento de informa%es que contenham fortes indicadores de que a pr"tica de tortura seja sistem"tica em determinado -stado+
parte. Acrescente+se que a &eclarao de Siena recomenda a adoo de $rotocolo Adicional : Conveno contra a ?ortura, a fim de que se
estabelea um sistema preventivo de visitas peri.dicas a locais de deteno, para erradicar, de forma definitiva, a pr"tica da tortura.
i9 Conveno so)re os Direitos da Criana
A Conveno sobre os &ireitos das Crianas, adotada pela ,*; em <=>= e viente desde <==X, destaca+se como o tratado internacional de
proteo aos direitos humanos com maior nEmero de ratifica%es. *os termos da Conveno, criana definida como 5todo ser humano com
menos de <> anos, a no ser que, pela leislao aplic"vel, a maioridade seja atinida mais cedo9. ,s direitos asseurados pela Conveno
contemplam tanto direitos civis e pol!ticos, 7como o direito de dei/ar qualquer pa!s e de entrar em seu pa!s, o direito de entrar e sair de qualquer
-stado+parte para fins de reunio familiar8 quanto direitos econImicos, sociais e culturais 7como direito : liberdade de pensamento, consci)ncia e
reliio, o direito a um n!vel adequado de vida e seurana social8. *este sentido lecionou 'enrY 0teiner e $hilip Alston, para quem 5a
Conveno e/traordinariamente abranente em escopo. -la abarca todas as "reas tradicionalmente definidas no campo dos direitos humanos N
civis, pol!ticos, econImicos, sociais e culturais. Ao fa#)+lo, contudo, a Conveno evitou a distino entre as "reas e, contrariamente, assumiu a
tend)ncia de enfati#ar a indivisibilidade , implementao rec!proca e a iual importncia de todos os direitos9.
*ote+se que a Confer)ncia de Siena, ao insistir no objetivo da 5ratificao universal9 e sem reservas dos tratados e protocolos de direitos
humanos adotados no mbito das *a%es ;nidas, ure a ratificao universal da Conveno sobre os &ireitos da Criana e sua efetiva
implementao por todos os -stados+partes, mediante a adoo de todas as medidas necess"rias : sua efetiva implementao, inclusive com a
alocao do m"/imo poss!vel de recursos dispon!veis. Afirma ainda a &eclarao de Siena que a no+discriminao e o interesse superior das
crianas devem ser consideradas fundamentais em todas as atividades diriidas : infncia, levando, na devida considerao, a opinio dos
interessados.
Sale ressaltar que, no tocante : e/plorao econImica e se/ual de crianas e : participao destas em conflitos armados, foram adotados, em <B
de maio de DXXX, dois $rotocolos Facultativos : Conveno dos &ireitos da Criana4 o $rotocolo Facultativo sobre a Senda de Crianas,
$rostituio e $ornorafia 6nfantis e o $rotocolo Facultativo sobre o -nvolvimento de Crianas em Conflitos Armados. -sses protocolos visam
fortalecer o rol de medidas protetivas contra as viola%es sobre as quais discorrem.
Auanto ao mecanismo de controle e fiscali#ao dos direitos enunciados na Conveno, institu!do o Comit) sobre os &ireitos da Criana, ao
qual cabe monitorar a implementao da Conveno, por meio do e/ame de relat.rios peri.dicos encaminhados pelos -stados+partes. *o h" a
previso de peti%es individuais nem de comunica%es interestatais, sendo certo que o Enico meio de monitoramento realmente os relat.rios
peri.dicos. ,s $rotocolos Facultativos sobre a $rostituio 6nfantil e sobre o Conflitos Armados apresentam a mesma sistem"tica, e/iindo que
os -stados+partes apresentem relat.rios ao Comit) sobre &ireitos da Criana, fornecendo informa%es sobre as medidas para a implementao
desses $rotocolos. , Comit) fica autori#ado, ainda, a requerer, no que concerne : matria dos $rotocolos, maiores informa%es sobre aquelas
implementa%es.
*9 ( Tri)unal Penal Internacional e a Conveno %ara a Preveno e Re%resso do Crime de /enoc&dio
Como pIde ser comprovado por meio das Conven%es j" analisadas, no sistema lobal ine/iste qualquer .ro jurisdicional com compet)ncia
espec!fica para jular casos de violao de direitos internacionalmente asseurados. Apenas em <U de julho de <==>, em 3oma, com a aprovao
do -statuto do ?ribunal $enal 6nternacional, o sistema lobal passou a contemplar um .ro internacional penal competente para jular os crimes
mais raves que atentem contra a ordem internacional. $orm, para a an"lise do ?ribunal do ?ribunal $enal 6nternacional, necess"rio uma
an"lise anterior da Conveno para a $reveno e 3epresso do 1enoc!dio.
$ode+se afirmar que a Conveno para a $reveno e 3epresso do 1enoc!dio foi o primeiro tratado internacional de direitos humanos aprovado
no mbito da ,*;, datado de = de de#embro de <=R>. A Conveno teve como principal motivador as atrocidades cometidas durante a 0eunda
1uerra 2undial, principalmente os enoc!dios cometidos contra os judeus. , art. DO da Conveno entende por enoc!dio 5qualquer dos seuintes
atos, cometidos com a inteno de destruir, no todo ou em parte, um rupo nacional, tnico, racial ou reliioso, tal como4 a8 assassinato de
membros do rupoW b8 dano rave a interidade f!sica ou mental de membros do rupoW c8 submisso intencional do rupo a condi%es de
e/ist)ncia que lhe ocasionem a destruio f!sica total ou parcialW d8 medidas destinadas a impedir o nascimento no seio do rupoW e8 transfer)ncia
forada de crianas de um rupo para outro rupo.
Acrescenta a Conveno que as pessoas que tiverem cometido enoc!dio sero punidas, sejam overnantes, funcion"rios ou particulares. $elo seu
art. TO, desde <=R> era previsto a compet)ncia de uma Corte 6nternacional para o julamento dos crimes de enoc!dio. , racioc!nio era simples4
considerando que o enoc!dio era um crime que, por sua ravidade, afronta a ordem internacional, e considerando ainda que, em face de seu
alcance, as institui%es nacionais poderiam no ser capa#es de processar e jular seus perpetradores, seria ra#o"vel atribuir a uma corte
internacional a compet)ncia para fa#)+lo. 6mportante notar que a Conveno para a $reveno e 3epresso ao 1enoc!dio, diferentemente dos
demais tratados internacionais de direitos humanos, no estabeleceu um sistema pr.prio de monitoramento.
Como precedentes hist.ricos da criao da Corte $enal 6nternacional, h" que se destacar os ?ribunais de *urember e de ?.quio, alm dos
?ribunais as hoc da B.snia e da 3uanda, constitu!dos por resoluo do Conselho de 0eurana da ,*;, em <==@ e <==R, respectivamente. A
importncia de um sistema internacional de justia para o julamento de raves viola%es de direitos humanos foi tambm enfati#ada pelo
$rorama de Ao de Siena de <==@. *ote+se que a importncia da criao de uma jurisdio internacional para os raves crimes contra os
direitos humanos foi reviorada na dcada de =X, em face dos enoc!dios que a marcaram, como por e/emplo nos conflitos da B.snia, ?imor
Jeste, 3uanda, Kosovo, dentre outros.
A respeito da criao de uma jurisdio internacional, observa *orberto Bobbio que as atividades internacionais de direitos humanos podem ser
classificadas em tr)s cateorias4 promoo, controle e arantia. As atividades de promoo so as atividades correspondentes :s a%es destinadas
ao fomento e ao aperfeioamento do reime de direitos humanos pelos -stados. H" as atividades de controle envolvem as que cobram dos -stados
a observncia das obria%es por eles contra!das internacionalmente. $or fim, a atividade arantia s. ser" criada quando uma jurisdio
internacional se impuser concretamente sobre as jurisdi%es nacionais, dei/ando de operar dentro dos -stados, mas contra os -stados em defesa
dos cidados. *este sentido, conclui+se que, at a aprovao do -statuto do tribunal $enal 6nternacional, o sistema lobal de proteo s.
compreendia as atividades de promoo e de controle dos direitos humanos, no dispondo de um aparato de arantias desses direitos.
Ap.s BX anos da aprovao da Conveno para a $reveno e 3epresso ao 1enoc!dio, tratado que j" previa a adoo de uma Corte $enal
6nternacional, em <U de julho de <==>, foi aprovado na Confer)ncia de 3oma o -statuto da Corte $enal 6nternacional, de car"ter permanente,
independente e vinculado ao sistema das *a%es ;nidas. A Corte $enal 6nternacional suriu como aparato complementar :s cortes internacionais.
&esse modo, a responsabilidade prim"ria, com relao ao julamento de violao de direitos humanos, do -stado, tendo a comunidade
internacional a responsabilidade subsidi"ria, ficando, pois, condicionada a incapacidade ou omisso do sistema judicial interno.
, ?ribunal $enal 6nternacional interado por <> ju!#es com mandatos de = anos, sendo composto pelos seuintes .ros4 a8 $resid)ncia
7respons"vel pela administrao8W b8 Cmaras 7divididas em Cmara de Auesto $reliminar, Cmara de $rimeira 6nstncia e Cmara de
Apelao8W c8 $romotoria 7.ro autInomo do ?ribunal, competente para receber as denEncias sobre crimes, e/amin"+las, investi"+las e propor
ao penal junto ao ?ribunal8W d8 0ecretaria 7encarreada de aspectos no judiciais do ?ribunal8. Conforme o art. BO do -statuto de 3oma, o
?ribunal $enal 6nternacional competente para jular os seuintes crime4 68 crime de enoc!dio 7conforme conceituado no art. DO da Conveno
para a $reveno e 3epresso ao 1enoc!dio8W 668 crimes contra a humanidadeW 6668 crimes de uerra 7viola%es ao direito internacional
humanit"rio, especialmente :s Conven%es de 1enebra de <=R=8 e 6S8 crimes de aresso 7ainda pendente de definio8.
, e/erc!cio da jurisdio internacional pode ser acionado mediante a denEncia de um -stado+parte ou do Conselho de 0eurana : $romotoria, a
fim de que esta investiue o crime, propondo a ao pena cab!vel. $ode, ainda, a pr.pria $romotoria air de of!cio. -m todas as hip.teses, o
e/erc!cio da jurisdio condicionada : adeso do -stado ao tratado, ou seja, necess"rio que o -stado reconhea e/pressamente a jurisdio
internacional. *ote+se que a ratificao do tratado no comporta reservas, devendo o -stado ratific"+la na !ntera. Como a jurisdio internacional
complementar : jurisdio nacional, o -statuto de 3oma prev) os requisitos de admissibilidade para o e/erc!cio de jurisdio internacional.
&entre os requisitos de admissibilidade esto a indisposio do -stado 7ou seja, quando houver demora injustificada ou faltar independ)ncia ou
imparcialidade no julamento interno8 ou a incapacidade em proceder a investiao e o julamento do crime.
-m relao :s penalidades, o -statuto prev) como penalidade m"/ima a priso por @X anos, admitindo e/cepcionalmente a priso perptua. Alm
da sano de nature#a penal, o -statuto imp%e san%es de nature#a civil, determinando a reparao :s v!timas e aos seus familiares. 6mportante
observar que o -statuto fa# refer)ncia : e/ist)ncia de iualdade entre todas as pessoas, isto , o caro oficial de uma pessoa, seja ela Chefe de
-stado ou Chefe de 1overno, no o e/imir" da responsabilidade penal, tampouco importar" em reduo da pena.
E9 Mecanismos ,lo)ais no convencionais de %roteo dos direitos >umanos
Alm dos mecanismos tradicionais de proteo aos direitos humanos, j" mencionados, so utili#ados outros mecanismos no convencionais
decorrentes de resolu%es elaboradas pelos .ros criados pela Carta das *a%es ;nidas, como a Assemblia 1eral, o Conselho -conImico,
0ocial e a Comisso de &ireitos 'umanos, entre outros. *este t.pico tratar+se+" especificamente da a Comisso de &ireitos 'umanos, haja vista
esta comisso ocupar posio central no sistema no convencional de proteo aos direitos humanos. $orm, antes de adentrarmos no estudo da
Comisso de &ireitos 'umanos, mister fa#er+se a diferenciao entre os sistemas convencionais e no+convencionais de proteo aos direitos
humanos, a fim de se elucidar as vantaens e desvantaens de cada sistema.
, sistema convencional caracteri#a+se por possuir uma clientela limitada aos -stados+partes da conveno em questo, um nEmero limitado de
procedimentos para lidar com as viola%esW uma preocupao particular com o desenvolvimento de um entendimento normativo dos direitos
relevantesW e um processo decis.rio baseado preferencialmente no consenso. H" o sistema no+convencional, em contraste, eralmente focali#am+
se em uma ama diversificadas de temas, insistem que todos os pa!ses so clientes em potencial e enajam+se, em Eltimo caso, em a%es
conflitantes no tocante aos -stadosW pautam+se mais fortemente nas informa%es fornecidas pelas ,*1Gs e na opinio pEblica para asseurar a
efetividade de seu trabalhoW concedem pouca ateno :s quest%es normativas e so reticentes em estabelecer estruturas procedimentais
espec!ficas, preferindo uma apro/imao ad hoc na maioria das situa%es.
*esta linha, a escolha de mecanismos no convencionais, ilustrativamente, poder+se+ia pautar na ine/ist)ncia de conven%es espec!ficas sobre
direito violado, na aus)ncia de ratificao pelo -stado+violador de uma conveno determinada ou na e/ist)ncia de forte opinio pEblica
favor"vel : adoo de medidas de combate : violao. H" a escolha de mecanismos convencionais poder+se+ia pautar+se na efetiva ratificao de
uma conveno espec!fica pelo -stado+violador, na aus)ncia de vontade pol!tica dos membros da Comisso em adotar medidas contra as
viola%es cometidas por determinado -stado, na inteno de construir precedentes normativos ou na ine/ist)ncia de opinio pEblica
suficientemente forte para leitimar um procedimento de elevada nature#a pol!tica, como so os procedimentos adotados pela Comisso de
&ireitos 'umanos.
Adentrando, aora, no tema do t.pico, mais precisamente no estudo da Comisso de &ireitos 'umanos das *a%es ;nidas, cumpre assinalar,
primeiramente, a sua composio interada por B@ membros que so eleitos para mandados de tr)s anos pelo Conselho -conImico 0ocial. ,
Brasil obteve mandatos sucessivos de <=U> a <==>, sendo novamente eleito em DXXX. A Comisso foi criada com a compet)ncia enrica de atuar
em quaisquer quest%es afetas a direitos humanos. *a considerao dos casos em que a comisso possui compet)ncia, ela tem seuindo
basicamente dois procedimentos, o <D@B e o <BX@.
, $rocedimento <D@B autori#ou a Comisso de &ireitos 'umanos e a 0ubcomisso sobre $reveno contra a &iscriminao e a $roteo de
2inorias, hoje denominada de 0ubcomisso para a $romoo e para a $roteo de &ireitos 'umanos, a e/aminarem informa%es referentes a
viola%es sistem"ticas a direitos humanos. Atualmente essa autori#ao serve tanto de base para a reali#ao de um debate pEblico anual 7em que
orani#a%es no overnamentais e overnos t)m a oportunidade de indicar situa%es que entendem serem relevantes para a an"lise da Comisso
e da 0ubcomisso8, como para a investiao e a an"lise de casos espec!ficos pela Comisso e pela 0ubcomisso. A an"lise dos casos pode
ensejar, entre outras medidas, a indicao de servios de aconselhamento ao -stado, a adoo de uma resoluo determinando que o -stado
apresente informa%es ou at o requerimento ao Conselho de 0eurana para que este estude o caso e adote eventuais san%es.
H" o $rocedimento <BX@ foi criado com a finalidade de e/aminar comunica%es relacionadas com viola%es sistem"ticas a direitos humanos. Foi
criado um 1rupo de ?rabalho sobre Comunica%es encarreados de selecionar, seundo critrios de admissibilidade, as comunica%es que seriam
encaminhadas para o 1rupo de ?rabalho sobre 0itua%es. F este Eltimo rupo o respons"vel pela an"lise dos casos, pela elaborao de
recomenda%es e pela deciso de submeter ou no os casos : Comisso de &ireitos 'umanos. $reenchido os requisitos de admissibilidade e
encaminhado o relat.rio pelo 1rupo de ?rabalho e 0itua%es : Comisso de &ireitos 'umanos, esta pode adotar uma das seuintes medidas4 a8
cancelar o estudo sobre a situao determinadaW b8 manter a situao sob an"lise, requerendo ao -stado envolvido maiores informa%esW c8
apontar um especialista independenteW ou e8 canelar o estudo da situao sob a 3esoluo n. <BX@ e iniciar um procedimento sob a 3esoluo n.
<D@B.
Fundamentalmente, h" tr)s cr!ticas a serem efetuadas : 3esoluo n. <BX@. $rimeiramente se atm ao car"ter siiloso do seu procedimento, em
que a Enica situao em que e/cepcionado na divulao dos nomes dos -stados que esto sendo investiados e dos que dei/aram de ser
analisados. A seunda cr!tica sobre o fato de que a Comisso tem+se restrinido quase que absolutamente ao e/ame de viola%es de direitos
civis e pol!ticos, embora no haja na 3esoluo <BX@ qualquer e/ceo feita : an"lise dos direitos sociais e econImicos. $or fim a terceira cr!tica
enfati#a que no apenas as viola%es sistem"ticas dos direitos humanos devem ser respondidas, mas tambm as viola%es raves que no sejam
sistem"ticas.
?anto o procedimento <D@B quanto o procedimento <BX@ podem envolver a indicao, pela Comisso de &ireitos 'umanos, de um relator
especial com mandato para pa!ses espec!ficos, possuindo, ainda a Comisso a atribuio de desinar relatores tem"ticos ou rupos de trabalho
com a misso de e/aminar determinadas viola%es de direitos humanos.S"rios foram os mecanismos tem"ticos criados, contudo, embora essa
proliferao de novos mecanismos visem facilitar a soluo de casos envolvendo viola%es, procurando evitar a intransi)ncia pol!tica de .ros
eventualmente e/istentes, a proliferao desses mecanismos tem resultado uma srie de problemas tanentes a recursos financeiros e humanos
inadequados : sobreposio de mandados, : insufici)ncia de coordenao e : diluio da presso sobre os overnos. ;m bom e/emplo das falhas
desses novos mecanismos foi a situao do primeiro mecanismo tem"tico, estabelecido em <=>X, a fim de se apurar o desaparecimento forado na
Arentina. 'ouve uma rande resist)ncia estabelecida por aluns pa!ses para a nomeao de um relator, resist)ncia esta que teve como motivo os
interesses comerciais e o medo de ser o pr./imo pa!s da lista.
6mportante ressaltar que os mecanismos no+convencionais envolvem medidas urentes de proteo de car"ter essencialmente preventivo.
-mbora mais comumente utili#adas nos mecanismos tem"ticos, as medidas urentes so, por ve#es, requeridas em procedimentos envolvendo a
indicao de relatores especiais para pa!ses determinados. Auando o mecanismo tem"tico refere+se a e/ecu%es arbitr"rias, o relator especial
transmite a apelao aos overnos, mesmo nos casos em que no tenham sido e/auridos os remdios internos, para que seja efetivada a proteo
buscada.
, sistema lobal de proteo aos direitos humanos consiste, portanto, em mecanismos convencionais e no convencionais, que apresentam
caracter!sticas consideravelmente diversas. -ssas caracter!sticas podem ser usadas na escolha do melhor instrumento internacional para cada caso
espec!fico, levando em considerao ser ou no o -stado+violador parte de uma conveno determinada, haver ou no suficiente presso pol!tica
para sensibili#ar .ros de proteo essencialmente pol!ticos, e/istir ou no em construir precedentes normativos. , reconhecimento de
vantaens a essa possibilidade de escolha no retira a identificao falhas em ambos casos, como por e/emplo a ine/ist)ncia de comunicao
individual em aluns sistemas de proteo convencional, alm da imposio de confidencialidade ao procedimento n. <BX@, no sistema no+
convencional. $orm no h" como se near a evoluo e efic"cia dos procedimentos lobais de proteo aos direitos humanos.
CAPT0L( .II E'TR0T0RA 1(RMATI.A D( 'I'TEMA RE/I(1AL DE PR(TE56( D(' DIREIT(' H0MA1(' (
'I'TEMA I1TERAMERICA1(:
a9 Introduo
, sistema internacional de proteo dos direitos humanos apresenta diferentes mbitos de aplicao, por isso fala+se em sistema lobal e reional
de proteo dos direitos humanos. ?odos os instrumentos analisados no cap!tulo anterior fa#em parte do sistema lobal de proteo, sendo certo
que seu campo de incid)ncia do aparato lobal no se limita a determinada reio, podendo, em tese, alcanar qualquer -stado na ordem
internacional, a depender da autori#ao do -stado no que se atm aos instrumentos internacionais de proteo. Ao lado do sistema lobal, sure
o sistema reional, particularmente na -uropa, Amrica e ^frica.
Ao apontar as vantaens do sistema reional, 3hona K. 2. 0himth destaca que, 5na medida em que um nEmero menor de -stados est" envolvido,
o consenso pol!tico se torna mais facilitado, seja com relao aos te/tos convencionais, seja quanto aos mecanismos de monitoramento. 2uitas
rei%es so ainda homo)neas, com respeito : cultura, : l!nua, :s tradi%es, o que oferece vantaens9. Consolida+se, assim, a conveni)ncia do
sistema lobal com instrumentos do sistema reional de proteo, interado, atualmente, pelo sistema interamericano, europeu e africano de
proteo aos direitos humanos, e/istindo, ainda, um incipiente sistema "rabe e a proposta de criao de um sistema reional asi"tico.
Cada sistema reional de proteo apresenta um aparato jur!dico pr.prio. , sistema interamericano apresenta como principal instrumento a
Conveno Americana de &ireitos 'umanos de <=T=, que estabelece a Comisso 6nteramericana de &ireitos 'umanos e a Corte 6nteramericana.
*o sistema europeu, em <=BX, foi criada a Conveno -uropia de &ireitos 'umanos, que estabeleceu oriinariamente a Comisso e a Corte
-uropia de &ireitos 'umanos, havendo a fuso dos dois .ros em <==> com a finalidade de haver uma maior justiciali#ao do sistema
europeu. H" o sistema africano apresenta como principal instrumento a Carta Africana dos &ireitos 'umanos e dos $ovos de <=><, que estabelece
a Comisso Africana de &ireitos 'umanos, sendo criada posteriormente a Corte Africana de &ireitos 'umanos. &os tr)s, o sistema europeu o
mais antio e mais eficiente, ve# que estabelece um mecanismo judicial compuls.rio para apreciar as comunica%es individuais por meio da
jurisdio da Corte -uropia. , mais incipiente o sistema africano, j" que ^frica apresenta uma recente hist.ria de reimes opressivos e raves
viola%es aos direitos humanos.
Auanto : conveni)ncia de se adotar o sistema lobal eQou o reional, relat.rio produ#ido pela $ommission to tudy the (rgani)ation of *eace
acentua que o sistema lobal e o reional para a promoo e proteo dos direitos humanos no so necessariamente incompat!veis, pelo
contr"rio. Ambos so Eteis e complementares. Ambos podem ser conciliados em uma base funcional, haja vista que o conteEdo de ambos deve
ser similar em princ!pios e valores, refletindo a &eclarao ;niversal dos &ireitos 'umanos, que proclamada como um c.dio comum a ser
alcanado por todos os povos. , instrumento lobal deve conter um parmetro normativo m!nimo, enquanto o instrumento reional deve ir alm,
adicionando novos direitos, aperfeioando outros, levando em considerao as diferenas peculiares de uma mesma reio ou entre uma reio e
outra. ,s sistemas lobais e reionais no so dicotImicos, mas sim complementares.
Ante esse universo de instrumentos internacionais, cabo ao indiv!duo que sofreu a violao a escolha do instrumento que lhe mais favor"vel,
tendo em vista que, eventualmente, o mesmo direito pode ser asseurado por dois ou mais instrumentos de alcance reional ou lobal. -sta uma
conseq()ncia da prima#ia da norma mais favor"vel : v!tima, que ree o sistema de proteo dos direitos humanos. , prop.sito da e/ist)ncia de
distintos instrumentos jur!dicos arantindo o mesmo direito ampliar e fortalecer a proteo aos direitos humanos. , que importa o rau de
efic"cia da proteo, por isso deve ser aplicada a norma que no caso concreto que melhor proteja a v!tima. *a e/plicao de 'enrY 0teiner sobre
conflitos entre normas internacionais lobais e reionais, 5hoje no tem havido randes conflitos de interpretao entre os reimes reionais e o
reime das *a%es ;nidas. ?eoricamente, os conflitos devem ser evitados mediante a aplicao das seuintes reras4 <8 os parmetros da
&eclarao ;niversal e de qualquer outro tratado das *a%es ;nidas acolhido por um pa!s devem ser respeitadosW D8 os parmetros dos direitos
humanos que interam os princ!pios erais de &ireito 6nternacional devem ser tambm observadosW @8 quando os parmetros conflitam, o que for
mais favor"vel : v!tima deve prevalecer9.
)9 !reves considera<es so)re a Conveno Americana de Direitos Humanos
, instrumento mais importante no sistema internacional a Conveno Americana de &ireitos 'umanos, tambm conhecida como $acto de 0an
Hos da Costa 3ica, assinado em <=T= e entrou em vior em <=U>. Apenas -stados membros da ,rani#ao dos -stados Americanos t)m o
direito de aderir : Conveno. 0ubstancialmente, ela asseura a um cat"loo de direitos civis e pol!ticos similar ao previsto no $acto 6nternacional
de &ireitos Civis e $ol!ticos. A Conveno Americana no enuncia de forma espec!fica qualquer direito social, cultural ou econImico, limitando
a determinar aos -stados que alcancem, proressivamente, a plena reali#ao dos direitos, mediante a adoo de medidas leislativas e outras que
se mostrem apropriadas. $osteriormente, em <==>, a Assemblia da ,rani#ao 1eral dos -stados Americanos adotou um $rotocolo Adicional :
Conveno, concernente aos direitos sociais, econImicos e culturais.
-m face ao cat"loo de direitos asseurados pela Conveno Americana, cabe ao -stado+parte a obriao de respeitar e asseurar o livre e pleno
e/erc!cio desses direitos e liberdades, sem qualquer discriminao. Cabe ainda ao -stado+parte adotar todas as medidas leislativas e de outras
nature#as enunciados. ;m overno possui obria%es positivas e neativas relativas : Conveno Americana. &e um lado h" a obriao de no
violar direitos e liberdades dos indiv!duos, e de outro, superando essa obriao neativa, a obriao de adotar medidas necess"rias e ra#o"veis
para asseurar o pleno e/erc!cio dos direitos arantidos pela Conveno Americana. A conveno Americana estabelece um aparato de
monitoramento e implementao dos direitos que enuncia, a aparato esse interado pela Comisso 6nternacional de &ireitos 'umanos e pela
Corte 6nteramericana.
c9 A Comisso Interamericana de Direitos Humanos
A compet)ncia da Comisso 6nteramericana de &ireitos 'umanos alcana tanto os -stados+partes da Conveno Americana, em relao aos
direitos nela consarado, como aos -stados membros da ,rani#ao dos -stados Americanos, em relao aos direitos consarados na
&eclarao Americana de <=R>. A Comisso composta por sete membros eleitos a t!tulo pessoal para um mandato de quatro anos, podendo ser
reeleito apenas uma ve#.
A principal funo da Comisso 6nteramericana promover a proteo dos direitos humanos na Amrica. $ara tanto, cabe : Comisso fa#er
recomenda%es aos overnos dos -stados membros, prevendo a adoo de medidas adequadas : proteo dos desses direitosW preparar estudos e
relat.rios que se mostrem necess"riosW solicitar aos overnos informa%es relativas :s medidas por eles adotadas concernentes : efetiva aplicao
da ConvenoW e submeter um relat.rio anual : Assemblia 1eral da ,rani#ao dos -stados Americanos.
*a lio de 2Inica $into sobre os relat.rios produ#idos pela Comisso 6nteramericana de &ireitos 'umanos, 5diversamente do que ocorre no
mbito universal, em que o sistema de informes um mtodo de controle reular, que consiste na obriao dos -stados+partes em um tratado de
direitos humanos de comunicar ao competente .ro de controle o estado de seu direito interno em relao aos compromissos assumidos em
decorr)ncia do tratado e a pr"tica que tem se verificado com respeito :s situa%es compreendidas no tratado, no sistema interamericano, os
informes so elaborados pela Comisso 6nteramericana de &ireitos 'umanos. Alm de se constituir em um mtodo para determinar atos, precisar
e difundir a objetividade de uma situao, os informes da Comisso servem para modificar a atitude de 1overnos resistentes : vi)ncia de direitos
humanos, atravs do debate interno que eles proporcionam ou, a depender do caso, do debate internacional. A C6&' elabora dois tipos de
informes4 um sobre a situao dos direitos humanos em determinado pa!s e outro que encaminha anualmente : Assemblia da ,-A. ,s informes
sobre a situao dos direitos humanos em um -stado membro da ,-A so decididos pela pr.pria Comisso, ante situa%es que afetem
ravemente a vi)ncia dos direitos humanos. 7...8 $or outro lado, os informes anuais para a Assemblia 1eral da ,-A atuali#am a situao dos
direitos humanos em distintos pa!ses, apresentam o trabalho da Comisso, elencam as resolu%es adotadas com respeito a casos particulares e
revelam a opinio da Comisso sobre as "reas nas quais necess"rio redobrar esforos e propor novas normas9.
Conforme 'ector Fi/+_amudio, de acordo com Csar 0epElveda, atual presidente da Comisso 6nteramericana, a mesma reali#a as seuintes
fun%es4 a8 conciliadora, entre um 1overno e rupos sociais que vejam violados os direitos de seus membrosW b8 assessora, aconselhando os
overnos a adotar medidas adequadas para promover os direitos humanosW c8 cr!tica, ao informar sobre a situao dos direitos humanos em um
-stado membro da ,-AW d8 leitimadora, quando um 1overno, em decorr)ncia do resultado de um informe da Comisso acerca de uma visita ou
e/ame, decide reparar as falhas de seus processos internos e sanar as viola%esW e8 promotora, ao efetuar estudos sobre o tema de direitos
humanos, a fim de promover seu respeitoW f8 protetora, quando alm das atividades anteriores, intervm em casos urentes para solicitar ao
1overno, contra o qual se tenha apresentado quei/a, que suspenda a sua ao e informe sobre os atos praticados.
Alm do que foi descrito, tambm compet)ncia da Comisso e/aminar as comunica%es encaminhadas por indiv!duos ou rupos de indiv!duos,
ou ainda entidades no overnamentais, que contenham denEncias de violao a direito consarado pela Conveno. Conforme ensina ?homas
Bueruenthal, diversamente do que ocorre com outros tratados internacionais de proteo aos direitos humanos, na Conveno 6nteramericana
no apenas as v!timas das viola%es so le!timas a apresentar a comunicao, podendo ser feita tambm por qualquer pessoa ou rupo de pessoas
e certas orani#a%es no overnamentais. ,bserve+se que outra diferena dos demais tratados internacionais de proteo aos direitos humanos
consiste no fato de que a Conveno 6nteramericana estabelece que o -stado ao se tornar parte aceita automaticamente e obriatoriamente a
compet)ncia da Comisso para e/aminar essas comunica%es, no se fa#endo necess"ria a elaborao de declarao e/pressa e espec!fica para tal
fim.
A petio, como ocorre nos sistemas lobais, deve apresentar aluns requisitos de admissibilidade, como, por e/emplo, o prvio esotamento dos
recursos internos, salvo no caso de injustificada demora processual, ou no caso de a leislao domstica no promover o devido processo leal.
0endo caso de injustificada demora ou de a leislao interna no promover o devido processo leal, Inus da suposta v!tima provar tais
pressupostos de admissibilidade. ;m outro requisito de admissibilidade a ine/ist)ncia de litispend)ncia internacional, ou seja, a mesma questo
no pode estar pendente em outra instncia internacional.
A tramitao das denEncias podem ser divididas em duas partes4 a primeira se refere aos requisitos de admissibilidade e a seunda na observncia
do contradit.rio. Ap.s a an"lise dos requisitos de admissibilidade, a Comisso e/aminar as alea%es do peticion"rio, buscar informa%es do
respectivo overno, investiar o fato e asseurar a oitiva tanto do peticion"rio quanto do overno. Caso, ap.s a investiao a Comisso conclua
que um dos requisitos de admissibilidade no foi observado, ela pode rejeitar o caso que, em retrospecto, nunca deveria ter sido recebido. $orm,
ap.s a investiao, sendo observado todos os casos de admissibilidade, a Comisso jular" o mrito.
Feito o e/ame do caso, a Comisso buscar" uma soluo amistosa. 0e alcanado o acordo, ser" elaborado um informe que ser" transmitido ao
peticion"rio ao -stado+parte, sendo comunicado posteriormente : 0ecretaria da ,rani#ao dos -stados Americanos para publicao. *o sendo
alcanado o acordo, a Comisso rediir" um relat.rio com os fatos e as conclus%es pertinentes ao caso e, eventualmente, recomenda%es ao
-stado+parte, sendo certo que este ter" o pra#o de tr)s meses para cumprir as recomenda%es feitas. &urante esse per!odo, o caso pode ser
solucionado pelas partes ou encaminhado : Corte 6nternacional de &ireitos 'umanos. ,bserve+se que o encaminhamento : Corte s. pode ser
feito pelos -stados+partes ou pela Comisso 6nteramerica, no sendo poss!vel o encaminhamento pelo indiv!duo. 0e durante esse pra#o o caso
no for solucionado nem remetido : Corte, a Comisso, por maioria absoluta de votos, poder" emitir a sua pr.pria opinio e concluso. A
Comisso far" as recomenda%es pertinentes e fi/ar" um pra#o para que o -stado tome as decidas provid)ncias. Sencido o pra#o, a Comisso
decidir" por maioria absoluta se as medidas recomendadas foram adotadas pelo -stado e se publicar" o informe por ela elaborado no relat.rio
anual de suas atividades.
-m conformidade com o novo 3eulamento da Comisso 6nteramericana, adotada em <O de maio de DXX<, em seu art. RR, se a Comisso
considerar que o -stado no cumpriu com as recomenda%es do informe aprovado, o caso ser" submetido : Corte 6nteramericana, salvo deciso
da maioria absoluta dos membros da Comisso. 0e anteriormente, caberia a comisso uma an"lise discricion"ria sobre a deciso de se remete ou
no o caso : Corte 6nteramericana, com o novo reulamento, tal deciso ficou mais vinculada, dano uma maior tInica de juridicidade. Cabe
ressaltar que o caso s. poder" ser submetido : Corte se o -stado Nparte reconhecer, mediante declarao e/pressa e espec!fica, a compet)ncia da
Corte no tocante a interpretao e aplicao da Conveno, embora qualquer -stado+parte possa reconhecer a jurisdio da Corte para
determinado caso. ?ambm sob a forma de cl"usula facultativa est" previsto o sistema de comunicao interestatais. *a lio de ?homas
Buerenthal, 57...8. A Comisso Americana inverte o padro tradicional, utili#ado pela Conveno -uropia por e/emplo, em que o direito de
petio individual opcional e o procedimento da comunicao interestatal obriat.rio9.
$or fim, em casos de ravidade e ur)ncia, e toda ve# que resulte necess"rio, de acordo com as informa%es dispon!veis, a Comisso poder", por
iniciativa pr.pria ou mediante petio da parte, solicitar ao -stado em questo a adoo de medidas cautelares para evitar danos irrepar"veis.
$ode ainda a Comisso solicitar : Corte 6nteramericana a adoo de medidas provis.rias, em caso de e/trema ravidade e ur)ncia, para evitar
dano irrepar"vel : pessoa, em matria ainda no submetida : Corte.
d9 A Corte Interamericana de Direitos Humanos
A Corte 6nteramericana de &ireitos 'umanos composta por sete ju!#es nacionais de -stados membros da ,-A, eleitos a t!tulo pessoal, sendo
certo que a Corte apresenta compet)ncia consultiva e contenciosa. *o plano consultivo, a qualquer membro da ,-A, parte ou no da conveno,
pode solicitar o parecer da Corte em relao : interpretao da Conveno ou de qualquer outro tratado relativo : proteo dos direitos humanos
nos -stados americanos, podendo ainda a Corte opinar sobre a compatibilidade de preceitos da leislao domstica em face de instrumentos
internacionais, efetuando, assim, o 5controle da convencionalidade das leis9. *a sua funo consultiva, a Corte tem desenvolvido, ainda, an"lises
sobre o alcance e o impacto dos dispositivos da Conveno Americana.
-m relao ao plano contencioso, a compet)ncia da Corte para o julamento de casos limitada aos -stados+partes da Conveno que
reconheam tal jurisdio e/pressamente, sendo certo que apenas a Comisso 6nteramericana e os -stados+partes podem submeter um caso :
Corte 6nteramericana, no estando prevista a leitimao do indiv!duo. A Corte, reconhecendo que efetivamente ocorreu a violao, determinar" a
adoo de medidas que se faam necess"rias para a restaurao do direito violado, podendo, ainda, condenar o -stado a paar uma justa
compensao : v!tima. *ote+se que a deciso da Corte tem fora jur!dica vinculante e obriat.ria, cabendo ao -stado seu imediato cumprimento.
0e a Corte determinar uma compensao : v!tima, a deciso valer" como t!tulo e/ecutivo, em conformidade com os procedimentos internos
relativos : e/ecuo de sentena desfavor"vel ao -stado.
&entre os casos j" decididos pela Corte, destaca+se o caso do $res!dio ;rso Branco, em $orto Selho, 3ondInia, promovido em face do Brasil.
*este caso, @U internos haviam sido brutalmente assassinados entre <O de janeiro e B de junho de DXXD. A Corte ordenou medidas provis.rias a
fim de evitar novas mortes de internos. $elo art. T@ da Conveno, a Corte pode dispor de medidas provis.rias em acasos de e/trema ravidade e
quando necess"rios para evitar danos irrepar"veis a pessoas. Caso trate+se de caso ainda no submetido a seu conhecimento, poder" atuar a pedido
da Comisso. *ote+se que a Conveno Americana de &ireitos 'umanos o Enico tratado internacional de direitos humanos a dispor sobre
medidas provis.rias judicialmente aplic"veis. Considerando os recentes casos submetidos : Corte e a sua atuao, pode+se concluir que, embora
recente a sua jurisprud)ncia, o sistema interamericano est" se consolidando como importante e efica# estratia de proteo dos direitos humanos,
quando as institui%es nacionais se mostram omissas ou falhas.
Ainda que crescente a justiciali#ao do sistema, fa#+se necess"rias alumas provid)ncias para uma maior avano. As propostas so as seuintes4
68 -/iibilidade de cumprimento das decis%es da Comisso e da Corte, com a adoo pelos -stados de leislao interna relativa : implementao
das decis%es internacionais em matria de direitos humanosW 668 $reviso de san%es aos -stados que de forma reiterada e sistem"tica, descumprir
decis%es internacionaisW 6668 ;ma maior democrati#ao do sistema, permitindo o acesso direto do indiv!duo : Corte 6nteramericana, hoje restrito
apenas : Comisso e aos -stados membrosW e 6S8 6nstituio de funcionamento permanente da Comisso e da Corte, com recursos financeiros,
tcnicos e administrativos suficientes, pois a justiciali#ao do sistema aumentar" o universos de casos submetidos : Corte 6nteramericana.
TERCEIRA PARTE
( 'I'TEMA I1TER1ACI(1AL DE PR(TE56( D(' DIREIT(' H0MA1(' E A REDEFI1I56( DA CIDADA1IA 1( !RA'IL
CAPT0L( .III ( E'TAD( !RA'ILEIR( E ( 'I'TEMA I1TER1ACI(1AL DE PR(TE56( D(' DIREIT(' H0MA1('
*esta terceira parte do livro, busca+se avaliar o modo como o -stado brasileiro se relaciona com o &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos e
como este Eltimo pode contribuir para o reforo do sistema de proteo de direitos no $a!s. 0er" analisada a forma que o Brasil se abre :s normas
de &ireito 6nternacional de &ireitos 'umanos e como os instrumentos internacionais de proteo aos direitos humanos so incorporados pela
ordem interna nacional e nela repercutem, sendo utili#ados pelos mais diversos atores sociais.
a9 A a,enda internacional do !rasil a %artir da democrati+ao e a a-irmao dos direitos >umanos como tema ,lo)al:
$ara o estudo da posio do Brasil diante dos tratados internacionais de proteo aos direitos humanos, haver" uma concentrao no per!odo de
democrati#ao, deflarado no Brasil em <=>B e que teve a Constituio de <=>> como o rande marco jur!dico. , processo de democrati#ao
no implicou apenas mudanas no mbito interno, mas tambm na aenda internacional do Brasil. -ssas mudanas contribu!ram para a reinsero
do pa!s no conte/to internacional. -sses fatores implicaram um avano sinificativo no mbito do reconhecimento das obria%es
internacionalmente reconhecidas.
Ao lono do processo de democrati#ao o Brasil passou a aderir a importantes instrumentos internacionais de direitos humanos, aceitando
e/pressamente a leitimidade das preocupa%es internacionais e dispondo+se a um di"loo com as instncias internacionais sobre o cumprimento
conferido pelo pa!s :s obria%es internacionalmente assumidas. ;ma outra vertente do processo de democrati#ao foi a crescente participao e
mobili#ao da sociedade civil e de orani#a%es no overnamentais no debate sobre a proteo dos direitos humanos.
, fim da 1uerra Fria contribuiu para o processo de disseminao do tema de proteo aos direitos humanos como tema lobal. Com a 1uerra
Fria, as denEncias sobre ocorr)ncia de viola%es de direitos humanos eram escondidas sob o arumento de que as denEncias tinham por finalidade
deteriorar a imaem positiva que cada bloco oferecia de si mesmo e, assim, proporcionar vantaens pol!ticas ao lado advers"rio. Com e/ceo
dos casos mais ritantes, como o da ^frica do 0ul, os problemas de direitos humanos, conquanto denunciados, tendiam a ofuscar+se dentro das
rivalidades estraticas das duas superpot)ncias.
$ode+se afirmar que o final da polari#ao sinificou uma seunda revoluo no &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos. 0e a 0eunda
1uerra 2undial sinificou a primeira revoluo no processo de internacionali#ao dos direitos humanos, impulsionando a criao de .ros de
monitoramento internacional, bem como a elaborao de tratados de proteo aos direitos humanos, o fim da 1uerra Fria sinificou a seunda
revoluo, consolidando e reafirmando os direitos humanos como tema lobal, passando assim a ser preocupao le!tima da comunidade
internacional. A afirmao dos direitos humanos como tema lobal vem ainda a acenar para a relao de interdepend)ncia e/istente entre a
democracia, desenvolvimento e direitos humanos. A pr.pria &eclarao de Siena recomendou que se d) prioridade : adoo de medidas
nacionais e internacionais para promover a democracia, o desenvolvimento e os direitos humanos. F nesse cen"rio que o processo de
democrati#ao do Brasil se conjua com o processo de afirmao dos direitos humanos como tema lobal, que se desenha a reinsero do Brasil
no plano do sistema d proteo internacional dos direitos humanos.
)9 ( !rasil e os tratados internacionais de direitos >umanos
&esde o processo de democrati#ao do pa!s e, em particular, da Constituio de <=>>, o Brasil tem adotado importantes medidas em prol da
incorporao de instrumentos internacionais voltados : proteo dos direitos humanos. , marco inicial do processo de incorporao do &ireitos
6nternacional dos &ireitos 'umanos pelo direito brasileiro foi a ratificao, em <O de fevereiro de <=>R, da Conveno sobre a -liminao de
todas as formas de &iscriminao contra a 2ulher. &epois desse v"rios outros se seuiram. A partir da Constituio de <=>>, que trou/e
importantes inova%es jur!dicas, principalmente no que tane ao primado da preval)ncia dos direitos humanos como princ!pio orientador das
rela%es internacionais, a incorporao de tratados internacionais de proteo aos direitos humanos no Brasil se intensificou. -m <==D foram
ratificados o $acto 6nternacional de &ireitos Civis e $ol!ticos, bem como o $acto 6nternacional dos &ireitos -conImicos, 0ociais e Culturais, o
que reala o car"ter indivis!vel e inter+relacionado dos direitos humanos e sua relao com a democracia e o desenvolvimento.
Alm das inova%es constitucionais, a necessidade do Brasil de reorani#ar a sua aenda internacional de forma mais condi#ente com as
transforma%es internas decorrentes do processo de democrati#ao, foram de suma importncia para a ratificao pelo estado brasileiro dos
tratados internacionais de direitos humanos. Conjua+se com esse esforo o objetivo de compor uma imaem mais positiva do -stado brasileiro
no cen"rio internacional, como pa!s respeitador dos direitos humanos. Adicione+se, ainda, que a adeso do Brasil aos tratados internacionais de
direitos humanos simboli#a o seu aceite para com a idia contempornea de lobali#ao dos direitos humanos, bem como para com a idia da
leitimidade das preocupa%es da comunidade internacional no tocante : matria. $or fim, de acrescer o elevado rau de universalidade desses
instrumentos, que contam com sinificativa adeso dos -stados interantes da ordem internacional.
-nfati#e+se que a reinsero do Brasil na sistem"tica internacional de proteo aos direitos humanos vem a redimensionar o pr.prio alcance do
termo 5cidadania9, haja vista que, alm dos direitos e arantias asseurados pela Constituio, no mbito nacional, os indiv!duos passam a ser
titulares de direitos asseurados internacionalmente. Assim, o universo de direitos fundamentais se e/pande e se completa, a partir da conjuao
dos sistemas nacional e internacional de proteo aos direitos humanos. -m ra#o dessa interao, o Brasil assume, perante a comunidade
internacional, a obriao de manter o -stado &emocr"tico de &ireito e de proteer, ainda que em situao de emer)ncia, um nEcleo de direitos
b"sicos. Aceita, ainda, que essas obria%es sejam fiscali#adas pela comunidade internacional mediante o monitoramento efetuado pelo .ro de
superviso internacional.
Apesar de ser rande o avano decorrente das ratifica%es dos tratados internacionais de proteo aos direitos humanos, h" a necessidade de
serem tomadas mais provid)ncias a fim de uma maior efic"cia na proteo dos direitos e liberdades fundamentais dos cidados. $rimeiramente,
mister a ratificao de outros tratados internacionais que ainda se encontram pendentes, bem como a reviso de reservas e declara%es formuladas
pelo -stado brasileiro quando ratificaram determinados tratados internacionais. ;ma outra provid)ncia que deve ser tomada a reavaliao da
posio do Brasil quanto :s cl"usulas e procedimentos facultativos, que estabelecem, por e/emplo, a sistem"tica de petio individual e de
comunicao interestatal no mbito internacional. &e todo modo, com a adeso aos tr)s tratados erais de proteo aos direitos humanos, o Brasil
passou definitivamente a se inserir no sistema de proteo internacional dos direitos humanos.
c9 Pela %lena vi,Fncia dos tratados internacionais de direitos >umanos4 a reviso de reservas e declara<es restritivas@ a reavaliao da
%osio do !rasil =uanto a clusulas %rocedimentais e %rocedimentos -acultativos e outras medidas:
A plena vi)ncia dos tratados de direitos humanos requer a adoo de provid)ncias adicionais pelo Brasil, entre elas uma profunda reviso das
reservas e declara%es restritivas feitas pelo -stado brasileiro quando da ratificao de Conven%es voltadas : proteo dos direitos humanos. A
pr.pria Conveno de Siena de <==@ encoraja aos -stados a evitar ao m"/imo a formulao de reservas e, quando formul"+las, que faa da forma
mais restritiva poss!vel. Alm da eliminao das reservas, cabe ao -stado brasileiro rever determinadas declara%es feitas no sentido de restrinir
o alcance de mecanismos previstos nos tratados internacionais de direitos humanos.
;m e/emplo de uma situao em que Brasil deve rever determinada declarao a declarao que o -stado brasileiro fe# ao ratificar a
Conveno sobre a -liminao de todas as formas de &iscriminao contra a 2ulher. , Brasil declarou no estar submetido : cl"usula que
estabelece que, em caso de disputa entre dois ou mais -stados sobre a interpretao ou aplicao da Conveno, se no for solucionado mediante
neociao a questo ser" submetida : arbitraem e, se ainda assim, no se encontrar um acordo, o caso pode ser levado : Corte 6nternacional de
Hustia por qualquer dos -stados. Ao fa#er a essa declarao o Brasil est" se furtando de se submeter : Corte 6nternacional de Hustia para a
soluo do caso. 0uere+se que o -stado brasileiro modifique essa declarao, at porque uma situao anacrInica, haja vista que a Conveno
sobre a -liminao de toda as formas de &iscriminao 3acial possui dispositivo semelhante e que, por sua ve#, no foi objeto de qualquer
declarao. , Brasil aceitou a compet)ncia da Corte 6nternacional de Hustia.
?ambm merece ateno a declarao de interpretao feita pelo -stado brasileiro por ocasio da adeso : Conveno Americana de &ireitos
'umanos. $or ela o Brasil entende que o sistema de inspeo in loco da Comisso 6nternacional de &ireitos 'umanos no autom"tico, mas sim
dependente de uma e/pressa autori#ao do 1overno. , Brasil buscou, mediante a declarao feita, evitar que a Comisso tenha o direito
autom"tico de efetuar visitas ou inspe%es sem a e/pressa autori#ao do 1overno brasileiro. Acrescente+se que, dos vinte e cinco pa!ses que
ratificaram esta Conveno, o Brasil o Enico a fa#er tal declarao.
Alm da necess"ria reviso de reservas e declara%es restritivas efetuadas pelo -stado brasileiro, preciso reavaliar a posio do Brasil diante de
cl"usulas e procedimentos facultativos constantes do sistema internacional de proteo. Jembre+se que o $rorama de Ao de Siena de <==@
recomenda aos -stados+partes de tratados de direitos humanos que considerem a possibilidade de aceitar todos os procedimentos facultativos
e/istentes para a apresentao e o e/ame de comunica%es. 0endo assim, no mbito do sistema lobal das *a%es ;nidas, importante que o
Brasil ratifique o $rotocolo Facultativo relativo ao $acto 6nternacional dos &ireitos Civis e $ol!ticos, de modo a habilitar o Comit) de &ireitos
'umanos a receber e apreciar comunica%es individuais que veiculem denEncias de violao de direitos enunciados pelo $acto. F importante,
ainda, que o Brasil elabore declarao espec!fica aceitando a compet)ncia do Comit) de &ireitos 'umanos para receber e considerar o
procedimento facultativo das comunica%es interestatais, previsto pelo $acto 6nternacional de &ireitos Civis e $ol!ticos.
,utras medidas necess"rias so o reconhecimento da compet)ncia do Comit) contra a ?ortura para e/aminar tanto as peti%es individuais como
as comunica%es interestatais relativas :s Conven%es contra a ?ortura e outros ?ratamentos Cruis, &esumanos ou &eradantes, bem como
ratificar o seu $rotocolo Facultativo que institui um sistema preventivo de visitas reulares a locais de deteno, com o objetivo de prevenir a
pr"tica de tortura. , Brasil deve, ainda, enviar aos competentes .ros internacionais os relat.rios pertinentes :s medidas leislativas,
administrativas e judiciais adotadas para dar cumprimento :s obria%es relativas : proteo dos direitos humanos assumidas perante a
comunidade internacional.

3essalte+se, porm, que junho em DXXD, o Brasil ratificou o $rotocolo Facultativo : Conveno sobre a -liminao de todas as formas de
&iscriminao contra a 2ulher e acolheu a cl"usula facultativa das peti%es individuais prevista na Conveno sobre a -liminao de todas as
formas de &iscriminao 3acial. Foram dois sinificativos avanos para o monitoramento internacional dos direitos humanos.

*o mbito do sistema reional, cabo ao -stado brasileiro elaborar a declarao a fim de habilitar a Comisso 6nteramericana a e/aminar
comunica%es interestatais, em que um -stado+parte aleue que outro -stado+parte tenha violado um direito asseurado pela Conveno. -m
relao ao reconhecimento pelo Brasil da compet)ncia obriat.ria da Corte 6nteramericana de &ireitos 'umanos, que ocorreu em <==>, insta
ressaltar que foi e/atamente a deleao do Brasil que propIs a Criao da Corte na 6M Conveno 6nternacional Americana, ocorria em Boot"
no ano de <=R>. &este modo, o reconhecimento da obriatoriedade pelo Brasil foi uma e/i)ncia para que se mantivesse um m!nimo de coer)ncia
no posicionamento do Brasil. ?o relevante quanto o reconhecimento da obriatoriedade da Corte 6nteramericana, foi a aceitao pelo Brasil da
compet)ncia do ?ribunal 6nternacional Criminal $ermanente, previsto pelo -statuto de 3oma, em <==>, e ratificado pelo Brasil em DXXD.
Alm das provid)ncias supramencionadas, mister que o -stado brasileiro elabore todas as disposi%es de direito interno que sejam necess"rias
para tornar efetivos os direitos e liberdades enunciados nos tratados de que o Brasil parte. A omisso estatal viola obriao jur!dica assumida
no mbito internacional, importando em responsabili#ao do -stado. Siola ainda a pr.pria Constituio Federal, na medida em que esses direitos
e liberdades foram incorporados ao ?e/to Constitucional, por fora do art. BO, PDO da CF, devendo ter aplicabilidade imediata.
A t!tulo de e/emplo, ilustrou rave caso de omisso do -stado brasileiro, caracteri#adora de violao : Conveno contra a ?ortura, ratificada
pelo Brasil em <=>=, a falta, at abril de <==U, de tipificao do crime de tortura, e/ceto quando fosse em relao : criana ou adolescente. A
ine/ist)ncia da tipificao autInoma importou em descumprimento de obriao assumida internacionalmente, alm da omisso importar, ainda,
em violao : pr.pria Constituio, que no seu art. BO, MJ666, que prev) que a lei considerar" a pr"tica de tortura como crime inafian"vel e
insuscet!vel de raa e anistia. Joo, a omisso do leislador constituiu violao tanto ao comando constitucional como : Conveno
6nternacional contra a ?ortura. , preenchimento dessa lacuna por parte do Brasil s. veio a ocorrer com o advento da Jei nO =.RBBQ=U, que definiu
o crime de tortura.
;m outro e/emplo de rave omisso estatal concernente : obriao internacional contra!da em matria de direitos humanos, atm+se :
ine/ist)ncia de normatividade nacional espec!fica em relao : preveno, combate e erradicao da viol)ncia contra a mulher. Ao ratificar a
Conveno 6nternacional para $revenir, $unir e -rradicar a Siol)ncia contra 2ulher, o Brasil assumiu que, sem demora, iria incluir em sua
leislao normas penais, civis e administrativas necess"rias para prevenir, punir e erradicar a viol)ncia contra a mulher. *o entanto, at a
presente data, no houve a elaborao de tal leislao, o que caracteri#a violao ao dispositivo internacional.
&iante desse quadro, todas as medidas apontadas mostram+se essenciais para a institucionali#ao da proteo internacional dos direitos humanos
no mbito interno brasileiro. Como j" se ressaltou, a democrati#ao implica transformao no apenas no plano interno, mas tambm no
internacional, especialmente no momento em que se intensifica o processo de lobali#ao dos direitos humanos. , binImio democracia e
direitos humanos se fa# premente na e/peri)ncia brasileira, tendo em vista que o projeto democr"tico est" absolutamente condicionado : arantia
dos direitos humanos.
CAPT0L( I3 A AD.CACIA D( DIREIT( I1TER1ACI(1AL D(' DIREIT(' H0MA1('4 CA'(' C(1TRA ( E'TAD(
!RA'ILEIR( PERA1TE A C(MI''6( I1TERAMERICA1A DE DIREIT(' H0MA1('
A9 Introduo:
*este cap!tulo se buscar" investiar o modo que a advocacia do &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos e/ercido no Brasil, quais os atores
sociais envolvidos e quais os direitos humanos violados. $ara tanto, sero apresentados os casos submetidos : apreciao da Comisso
6nteramericana de &ireitos 'umanos. -ssa opo deveu+se ao fato de que, para o Brasil, a Comisso relevante instncia internacional
competente para e/aminar peti%es individuais que denunciem viola%es aos direitos asseurados pela Conveno Americana de &ireitos
'umanos ou outro tratado do sistema interamericano. Atente+se que o Brasil, em <==>, reconheceu a compet)ncia jurisdicional da Corte
6nteramericana, o que ampliou e fortaleceu as instncias de proteo dos direitos humanos internacionalmente asseurados. ?endo em vista que o
reconhecimento da instncia jurisdicional ainda muito recente, bem como que a Corte 6nteramericana aceita apenas que a Comisso
6nteramericana e os -stados+partes podem submeter casos : ela, verifica+se, at o presente momento, um nEmero redu#ido de casos sob a
apreciao da Corte 6nteramericana.
Como j" mencionado anteriormente, o Brasil no reconhece a compet)ncia do Comit) de &ireitos 'umanos para receber peti%es individuais,
pois no ratificou o $rotocolo Facultativo dos &ireitos Civis e $ol!ticos, nem acolheu os procedimentos facultativos constantes da Conveno
contra ?ortura, de modo a reconhecer a compet)ncia do respectivo Comit) para e/aminar peti%es individuais. -mbora o Brasil, desde junho de
DXXD, tenha ratificado o $rotocolo Facultativo : Conveno sobre a -liminao de &iscriminao contra a 2ulher e acolhido o procedimento
facultativo da Conveno sobre a -liminao de todas as formas de $reconceito 3acial, at a presente data no consta qualquer caso contra o
Brasil pendente de apreciao. $or esses motivos que o estudo se concentrar" nas a%es internacionais perpetradas contra o Brasil perante a
Comisso 6nteramericana de &ireitos 'umanos, at porque, como j" abordado, o -stado membro ao ratificar a Conveno Americana aceita
automaticamente a compet)ncia da Comisso 6nteramericana para e/aminar denEncia de violao de preceito constante na Conveno,
dispensando+se qualquer declarao e/pressa por parte do -stado+parte.
As a%es internacionais concreti#am e refletem a dinmicainterada do sistema de proteo dos direitos humanos, por meio da qual os atos
internos dos -stados esto sujeitos : superviso e ao controle dos .ros internacionais de proteo, quando os a atuao do -stado se mostra
omissa ou falha na tarefa de arantir esse mesmo direito. &e acordo com o direito internacional, a responsabilidade pelas viola%es so da ;nio,
que disp%e de personalidade jur!dica na ordem internacional. *esse sentido os princ!pio federativo e a separao dos poderes no podem ser
invocados para afastar a responsabilidade da ;nio em relao : violao das obria%es assumidas no mbito internacional. 0eundo Jouis
'enLin, 5e/ce%es a esta rera podem ser feitas pelo pr.prio tratado em determinadas circunstncias9.
'" T> casos contra o Brasil pendentes de apreciao, sendo certo que desse universo, apenas dois casos apontam responsabilidade direita da
;nio, sendo um deles sobre trabalho escravo 7que j" foi objeto de soluo amistosa8 e o outro refere+se : morte de ind!ena 2acu/i em uma
deleacia em 3oraima, que na poca era territ.rio federal. *os demais casos a responsabilidade direta so dos -stados. ?odavia, parado/amente,
em face da sistem"tica at ento viente, a ;nio, ao mesmo tempo que detm a responsabilidade internacional, no respons"vel em mbito
nacional, j" que no disp%e da compet)ncia de investiar, processa e punir violao pela qual estar" internacionalmente convocada a responder.
&iante desse quadro que se infere a federali#ao dos crimes de direitos humanos.
A federali#ao dos crimes contra os direitos humanos, introdu#ida pela -C RBQDXXR, j" era vista como meta do $rorama *acional de &ireitos
'umanos desde <==T. , novo mecanismo permite ao $rocurador+1eral da 3epEblica, nas hip.teses de rave violao a direitos humanos e com a
finalidade de asseurar o cumprimento de tratados internacionais de direito humanos ratificados pelo Brasil, requerer ao 0uperior ?ribunal de
Hustia o deslocamento da compet)ncia do caso para as instncias federais, em qualquer fase do inqurito ou do processo. Com a federali#ao
dos crimes de direitos humanos cria+se um sistema mais efica# de combate : impunidade desses crimes.
$rimeiramente, a federali#ao encoraja firme atuao dos -stados, sob o risco de deslocamento de compet)ncia, alm do que, aumenta a
responsabilidade da ;nio para o efetivo combate : impunidade das raves viola%es aos direitos humanos. A federali#ao, entretanto, e/iir" a
elucidao de seus pr.prios requisitos de admissibilidade 75rave violao dos direitos humanos9, 5asseurar o devido cumprimento de
obria%es decorrentes dos tratados de direitos humanos9, entre outros8. A pr"tica permitir" que tais lacunas sejam radativamente preenchidas.
6mporta salientar, uma ve# mais, que o sistema de proteo internacional dos direitos humanos adicional e subsidi"rio e, nesse sentido,
pressup%e o esotamento dos recursos internos para o seu acionamento.
)9 Casos contra o Estado )rasileiro %erante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos
*este t.pico sero analisados U> casos contra o -stado brasileiro que foram admitidos pela Comisso 6nteramericana no per!odo de <=UX a DXXR.
&esse total, h" casos que j" foram apreciados pela Comisso, sendo os respectivos relat.rios publicados no relat.rio anual da Comisso, h"
aqueles N a maioria N que esto pendentes perante a comisso 6nteramericana. ,s U> casos foram classificados de acordo com o direito que foi
violado4 <8 deteno arbitr"ria, tortura e assassinato cometidos durante o reime autorit"rio militarW D8 violao dos direitos ind!enasW @8
viol)ncia ruralW R8 viol)ncia policialW B8 violao dos direitos da criana e do adolescenteW T8 viol)ncia contra a mulherW U8 discriminao racialW e
>8 viol)ncia contra defensores de direitos humanos.
"9 Casos de deteno ar)itrria@ tortura e assassinato cometidos durante o re,ime autoritrio militar
&o total dos U> casos, <X envolvem denEncias de deteno arbitr"ria e tortura cometidas durante o reime autorit"rio militar, sendo submetidas :
Comisso 6nteramericana no per!odo de <=UX a <=UR, com e/ceo do caso 5uerrilha do Arauaia9, que foi submetido no ano de <==U.
Considerando que na poca o Brasil no era sinat"rio da Conveno Americana, todas essas a%es foram fundamentadas na &eclarao
Americana dos &ireitos e &everes do 'omem. A pr"tica de deteno arbitr"ria e de tortura foi denunciada mediante peti%es encaminhadas por
indiv!duo ou rupos de indiv!duos, no se verificando qualquer caso no qual a petio foi submetida por orani#ao no overnamental.
Constata+se que nesses nove casos, as v!timas eram professores universit"rios, lideranas da 6reja Cat.lica, l!deres de trabalhadores, entre outros,
que de aluma forma apresentaram resist)ncia ao reime repressivo que perdurou de <=TR a <=>B.
&entre os casos, merece destaque o caso <T>R, acerca do qual tr)s comunica%es foram enviadas : Comisso, em <=UX, denunciando a pr"tica da
deteno ileal e de tortura nos anos de <=T= e <=UX. ,s fatos denunciados foram tr)s4 o primeiro denunciou o assassinato de um padre em 3ecife
em <=UXW o seundo tratava da deteno arbitr"ria e tortura de sete pessoas em Belo 'ori#onteW e o terceiro comunicava a e/ist)ncia de pelo
menos <D.XXX presos pol!ticos. A comunicao solicitava : Comisso uma investiao cautelosa dos fatos por ela denunciados, que apontavam :
pr"tica autorit"ria do reime militar. $or maioria de votos a Comisso aprovou a 3esoluo na qual afirmava4 5as provas coletadas nestes casos
levam : forte presuno de que o no Brasil h" srios casos de tortura, abuso e tratamento cruel de pessoas de ambos os se/os, que foram privadas
de sua liberdade9. A Comisso recomendou que o Brasil procedesse com uma investiao para que na pr./ima sesso pudessem avaliar se os
atos de tortura e abusos foram efetivamente cometidos, solicitando ainda informa%es sobre o resultado das investia%es.
-m sua resposta o overno brasileiro se limitou a considerar que as bases da presuno de violao dos direitos humanos no pa!s eram
demasiadamente fr"eis. A partir dessa resposta a Comisso decidiu publicar em seu relat.rio anual recomenda%es endereadas ao 1overno
brasileiro, reiterando que as provas coletadas no Caso <T>R levam : forte presuno de que no Brasil h" srios casos de tortura, abuso e
tratamento cruel de pessoas de ambos os se/os, que foram privadas de sua liberdade. Adicionou, ainda, que o Brasil se recusa a adotar as medidas
recomendadas pela Comisso no sentido de esclarecer se os atos de tortura e abuso foram perpetrados por militares ou autoridades policiais.
Alm do Caso <T>R, os outros oito casos foram submetidos : Comisso entre o per!odo de <=U@ a <=UR. ?odos denunciaram a pr"tica de
deten%es arbitr"rias e tortura cometidos pelo reime militar, sendo os mais contundentes o caso <U>>, referente ao assassinato de <XR pessoas em
<=U@, e o caso <>@B, que denuncia a deteno arbitr"ria de B@ pessoas pela pol!cia em <=UR. Contudo, ainda que a Comisso tenha admitido todos
os oito casos, optou por no publicar em seu relat.rio anual as respectivas conclus%es e recomenda%es. Adicione+se o caso da uerrilha do
Arauaia, ocorrida na dcada de UX e que desde <=>D familiares tentam, sem sucessos, obter informa%es sobre o desaparecimento de mais DX
v!timas.
G9 Casos de .iolao dos direitos dos %ovos ind&,enas
?ambm de rande impacto foi o caso UT<B, relativo : violao dos direitos dos povos ind!enas no Brasil, particularmente, da comunidade
`anomami, em <=>X. -ste caso se distinue dos demais por ser o primeiro caso submetido por orani#a%es no overnamentais de mbito
internacional contra o Brasil. *esta denEncia, afirmaram que os direitos dessas popula%es : vida, : liberdade, : seurana, : saEde e bem+estar, :
educao, ao reconhecimento da personalidade jur!dica e : propriedade havia sido afrontados pelo 1overno do Brasil.
, povo `anomami, com uma populao de <X.XXX a <D.XXX, viviam em terras que ocupavam o territ.rio do -stado do Ama#onas e de 3oraima.
&evido ao plano do 1overno de e/plorar economicamente a reio, os ind!enas estavam sendo impelidos a abandonarem suas terras. &iante
desse quadro, no per!odo entre <=U= e <=>R esforos foram empenhados para demarcar as terras dos `anomamis. -m <=>D, sob presso
internacional, o 1overno brasileiro declarou interdio de uma "rea de 3oraima e do Ama#onas para os povos `anomamis. -m <=>R, e/pediu+se
um decreto prevendo a definio do chamado 5$arque dos andios `anomais9, que corresponderia ao territ.rio desses !ndios. -sses fatos, no
entendimento dos peticion"rios implicaram a violao dos direitos fundamentais dos `anomamis, pois a devastao dei/ou seq(elas f!sicas e
psicol.icas, doenas e mortes com a destruio de centenas de !ndios, o que estava a levar a e/tino daquela comunidade.
A comunicao dos peticion"rios resultou no pedido de informa%es ao overno brasileiro que respondeu tecendo coment"rios sobre o estatuto
leal dos !ndios no Brasil, seus direitos civis e pol!ticos e projetos do 1overno para estender a proteo aos !ndios e suas terras. [ lu# dessas
considera%es, a Comisso 6nteramericana resolveu declarar que 5h" provas suficientes para declarar que, em face do fracasso do 1overno do
Brasil em adotar medidas tempestivas e efetivas concernentes aos !ndios `anomamis, caracteri#a+se a violao dos seuintes direitos
reconhecidos pela &eclarao Americana dos &ireitos e &everes do 'omem4 o direito : vida, : liberdade, : seurana, do direito : resid)ncia e ao
movimento, e do direito : preservao da saEde e bem+estar9. A Comisso resolveu ainda recomendar ao overno brasileiro que adotasse medidas
de proteo : vida dos `anomamis, procedesse a demarcao do 5$arque dos `anomamis9, condu#isse proramas de educao, proteo mdica
e interao social dos `anomamis e informasse a Comisso sobre as medidas adotadas em cumprimento :s recomenda%es. Alm do caso UT<B,
foi submetido : Comisso 6nteramericana o caso <<URB, que denunciou a chacina de de#esseis !ndios `anomamis em junho de <==@ em ra#o da
neli)ncia e da omisso do overno brasileiro.
H9 Casos de violFncia rural
&os U> casos, <@ envolvem situa%es de viol)ncia rural, sendo que a maioria se encontra pendente de apreciao perante a Comisso. Como os
casos pendentes so processados em reime de confid)ncia, o estudo se limitar" a um breve relato destes casos. $rimeiramente, cabe observar que
os casos foram encaminhados : Comisso 6nteramericana por orani#a%es no overnamentais de mbito nacional e internacional.
, primeiro caso foi o do assassinato de Hoo Canuto, presidente dos 0indicato dos ?rabalhadores 3urais de 3io 2aria, no -stado do $ar". $elos
denunciantes, em ra#o da insufici)ncia da resposta overnamental no sentido de punir os culpados N a investiao criminal durou oito anos e
at o momento no houve culpados N caracteri#ando+se, assim, o esotamento dos recursos internos, cabendo : Comisso a declarao da
violao pelo -stado brasileiro de suas obria%es internacionais. -m maro de <==> a Comisso 6nteramericana aprovou o relat.rio final sobre o
caso, condenando o Brasil pela violao dos direitos : vida, : liberdade, : seurana, : interidade e : justia, com a recomendao de que o
Brasil confira maior celeridade ao processo criminal relativo ao caso, a fim de que os respons"veis sejam devidamente processados. 3ecomendou,
ainda, que seja efetuado o paamento de penso especial em favor dos familiares da v!tima, o que foi efetuado pelo -stado do $ar".
H" o caso <<D>= denuncia a tentativa de assassinato de um jovem trabalhador rural por ocasio de tentativa de fua o reime de trabalho escravo a
que estava sendo submetido em uma fa#endo no -stado do $ar", em <=>=. Considerando que at <==R no houve punio dos respons"veis,
levaram o caso : Comisso, onde foi solucionado o caso de em acordo amistoso. 'ouve o paamento de indeni#ao : v!tima e compromisso de
serem adotadas medidas para a preveno e combate do trabalho escravo no Brasil. , caso <DXTT tambm revela denEncia de trabalho escravo
em fa#endas no -stado do $ar". , caso <<RXB envolve situao de conflito no campo. 0ob a acusao de ocupao de terras e defesa dos direitos
dos demais trabalhadores rurais, cinco trabalhadores foram assassinados e dois sofreram les%es corporais, um foi seq(estrado e pelo menos quatro
fam!lias foram compelidas a fuir. Com a inefici)ncia do overno em apurar e responsabili#ar os violadores, foi levado o caso : Comisso
interamericana.
A9 Casos de violFncia %olicial
&o universo de U> casos, @R so relativos a viol)ncia policial, todos ocorridos a partir de <=>D. Como os casos ainda encontram+se pendentes, e
por isso sob o reime de confidencialidade, na h" como tecer coment"rios mais aprofundados. Cabe notar que os casos foram submetidos "
Comisso 6nteramericana por orani#a%es no overnamentais de direitos humanos. ?odos os casos so fundamentados na Conveno
Americana de &ireitos 'umanos, ratificanda pelo Brasil em <==D. -m todos os @R casos, os peticion"rios denunciaram o abuso e a viol)ncia
policial, que implica o assassinato, sem justificativa, de v!timas inocentes. &enunciam, ainda, a insufici)ncia de resposta por parte do overno
brasileiro, ou mesmo a ine/ist)ncia de qualquer resposta, em face de punio dos respons"veis pelas viola%es cometidas. -m todos os casos que
denunciam a viol)ncia cometida pela pol!cia militar o pedido o mesmo4 a condenao do -stado brasileiro a processar e punir os aentes
respons"veis pelas viola%es cometidas, bem como indeni#ar as v!timas das viola%es nos casos em que isso ainda no tenha ocorrido.
A impunidade viola o dever de arantir, por completo, o livre e/erc!cio do direito afetado. A respeito, decidiu a Corte 6nteramericana4 5se o
aparato do -stado atua de modo a que uma violao permanea impune, no restaurando : v!tima, a plenitude de seus direitos, pode+se afirmar
que o -stado est" a descumprir o dever de arantir o livre e pleno e/erc!cio de direito :s pessoas sujeitas : jurisdio. Com respeito : obriao
de investiar, deve ser assumida pelo -stado como um dever jur!dico pr.prio e no como uma simples esto de interesses particulares, que
depende da iniciativa processual da v!tima ou de seus familiares, sem que a autoridade pEblica busque efetivamente a verdade9.
Com relao ao direito : justia e : sistem"tica impunidade nos casos de viol)ncia da pol!cia militar, asseurada pelo fato de os aentes militares
serem julados por seus pares, no mbito da Hustia 2ilitar, cabe ressaltar que as press%es internacionais contribu!ram para a adoo de Jei
=.D==Q=T que transferiu para a Hustia Comum a compet)ncia para jular os crimes dolosos contra a vida cometidos por policiais militares.
-nfati#e+se que a maioria dos casos admitidos pela Comisso 6nteramericana envolve o assassinato de pessoas inocentes, por ve#es adolescentes,
em virtude do abuso e viol)ncia da pol!cia militar. *essas situa%es se reitera a denEncia de ine/ist)ncia ou insufici)ncia de medidas adotadas
pelo Brasil no sentido de processar e punir as autoridades policiais respons"veis. ,s peticion"rios querem a condenao do Brasil em ra#o da
afronta ao direito " vida, : interidade pessoal, :s arantias judiciais, asseurados pela Conveno Americana, com o fim da impunidade, para
que os respons"veis sejam investiados, processados e punidos.
B9 Casos de violao dos direitos de crianas e adolescente

*o que tane aos casos de violao dos direitos de crianas e adolescente, os que merecem relevncia cinco casos. , primeiro o da
5Candel"ria9, no qual oito crianas e adolescente foram encontrados mortos nos arredores da 6reja em julho de <==@. A petio alea que os
respons"veis so policiais militares. , seundo refere+se a solicitao de medidas de proteo : interidade f!sica e : vida de adolescente
internados em tr)s estabelecimentos do -stado do 3io de Haneiro. Apontam como irreularidades a separao dos adolescentes por critrio de
idade, compleio f!sica e ravidade da infrao, : superlotao e :s condi%es subumanas a que so submetidos, v!timas de espancamentos,
maus tratos e viol)ncia se/ual. *a mesma direo aponta o terceiro caso, diferindo apenas que o estabelecimento situado em ?aubat, em 0o
$aulo. *esses casos a Comisso 6nteramericana solicitou a adoo de medidas cautelares para proteer a vida e a interidade f!sica dos
adolescentes.
$or fim, os dois Eltimos so referentes ao caso dos 5meninos emasculados no 2araho9, em que crianas e adolescentes t)m sido v!timas de
asassinato, marcado pela viol)ncia e abuso se/ual, culminando na e/trao dos .ros enitais das v!timas, no -stado do 2aranho. *o per!odo
de <==< a DXX<, de#enove meninos, entre nove e cator#e anos, foram v!timas dessa rave violao.
I9 Casos de .iolFncia contra a Mul>er
&os U> casos, @ denunciam a viol)ncia contra a mulher, apresentando como fundamento central a violao : Conveno 6nteramericana para
$revenir, $unir e -rradicar a Siol)ncia contra a 2ulher. &esses tr)s casos, dois denunciam a viol)ncia por parte de companheiros contra a
mulher, sendo certo que em um culminou com a morte da v!tima e o outro teve como conseq()ncia a parapleia da v!tima. -m ambos os casos os
autores encontram+se em liberdade, sem terem cumprido qualquer pena. H" o terceiro caso denuncia o assassinato de uma estudante em que seu
alo#, em ra#o de ser deputado estadual e encontrar+se resuardado pela imunidade parlamentar, s. poderia ser processado com a prvia licena
da Assemblia Jeislativa do -stado. Contudo, por duas ve#es a licena foi indeferida, o que resultou no envio do caso : Comisso.
-sses casos distinuem+se dos demais por denunciarem um padro espec!fico de viol)ncia que alcana as mulheres. ?rata+se da viol)ncia baseada
no )nero, capa# de causar morte, dano ou sofrimento f!sico, se/ual ou psicol.ico : mulher, seja na esfera pEblica seja na esfera privada.
3ecomenda+se, assim, que o dom!nio do privado no mais indevass"vel quando ocorre violao a direitos humanos. -mbora esse padro
espec!fico de viol)ncia seja distinto dos demais padr%es at o momento estudados 7em que os aentes estatais atuam como aentes perpetradores
na esfera pEblica8, os casos se assemelham aos demais casos na medida em que, do mesmo modo, requerem o combate : impunidade, acentuado
o dever do -stado investiar, processar e punir os aentes respons"veis.
Alm desses tr)s casos, merece meno a denEncia de discriminao contra me adotiva e seus respectivos filhos, em face da deciso definitiva
proferida pelo 0upremo ?ribunal Federal que neou direito : licena estante : me adotiva.
J9 Casos de Discriminao Racial
0. h" um Enico caso de denEncia de discriminao racial contra o Brasil. 3efere+se : discriminao racial sofrida por v!tima cujo inresso em
empreo foi recusado em virtude de ser nera. ,s peticion"rios requerem que o Brasil seja responsabili#ado pela violao do dever de arantir o
livre e pleno e/erc!cio de direitos dispostos na Conveno Americana, sem qualquer discriminao, bem como pela afronta aos direitos :
iualdade perante a lei. 3equere, ainda, que seja recomendado ao Brasil que proceda investiao na apurao dos fatos, bem como no
paamento de indeni#ao : v!tima pelos danos sofridos, tornando pEblicas as provid)ncias tomadas para prevenir futuras discrimina%es.
$9 Casos de violFncia contra de-ensores dos direitos >umanos
$ara este trabalho, defensores de direitos humanos so todos os indiv!duos, rupos e .ros da sociedade que promovem e proteem os direitos
humanos e as liberdades fundamentais universalmente reconhecidas. &estaca+se o assassinato de 1ilson *oueira Carvalho, advoado do Centro
de &ireitos 'umanos e 2em.ria $opular de *atal, por rupo de e/term!nio. 0eunda a denEncia, o advoado tinha destacada atuao em defesa
das v!timas de viol)ncia policial e atuava como assistente do 2inistrio $Eblico nos processos que e/aminavam poss!veis atua%es de rupos de
e/term!nio no interior da 0ecretaria de 0eurana $Eblica do 3io 1rande do *orte. Atente+se para o fato de que a Comisso 6nteramericana, em
janeiro de DXXB, entendeu por encaminhar o caso : Corte.
c9 Anlise dos casos limites e %ossi)ilidades da advocacia do Direito Internacional dos Direitos Humanos
$ara a an"lise do quadro de a%es internacionais, adotar+se+" como critrio a demarcao de dois per!odos na hist.ria pol!tica brasileira4 o per!odo
concernente ao reime militar viente no per!odo de <=TR a <=>B, e o outro concernente ao processo de transio democr"tica, deflarado a partir
de <=>B. As mudanas ocorridas nesta transio democr"tica implicaram mudanas na pr.pria advocacia do &ireito 6nternacional dos &ireitos
'umanos, tendo em vista que outros passaram a ser os direitos violados e outros passaram a ser os atores sociais envolvidos.
0e o objetivo avaliar o modo como a advocacia do &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos tem sido e/ercida no Brasil, primeiramente h"
que se perquirir quais os atores sociais nela envolvidos. &e pronto, ser" analisado quem so os proponentes das denEncias. Considerando+se a
demarcao dos dois distintos per!odos, observa+se que durante o reime militar, de <=TR a <=>B, =Xb das comunica%es e/aminadas foram
encaminhadas por indiv!duos ou rupos de indiv!duos. -m um Enico caso a denEncia foi encaminhada por entidades no overnamentais. H" no
seundo per!odo, relativo ao processo de democrati#ao, <XXb dos casos foram encaminhados por entidades no overnamentais de defesa dos
direitos humanos, de mbito nacional ou internacional, e, por ve#es, pela atuao conjunta dessas entidades.
-stes dados, por si s.s, ilustram a dinmica da relao entre o processo de democrati#ao do pa!s e a maior articulao e orani#ao da
sociedade civil. ?anto o processo de liberali#ao do reime autorit"rio permitiu o fortalecimento da sociedade civil, quanto as reinveno da
sociedade civil contribuiu para o processo de democrati#ao e para a radativa formao de um reime civil. ?ambm not"vel perceber, a
partir da democrati#ao, o importante papel assumido pelas orani#a%es no overnamentais no que tane : defesa e proteo dos direitos
humanos, mediante a advocacia dos instrumentos internacionais de proteo.
Ap.s a an"lise de quais so os proponentes das denEncias, passa+se a analisar, aora, quais os direitos que so violados seundo essas denEncias.
Considerando o primeiro per!odo, dos de# casos apreciados, nove denunciam a deteno arbitr"ria e tortura ocorridas durante o reime autorit"rio
militar, enquanto um caso envolve a violao dos direitos dos povos ind!enas. H" no seundo per!odo, dos T> casos analisados, @R envolvem
viol)ncia policial, <@ revelam viol)ncia rural, B referem+se : violao ao direitos da criana e adolescente, @ so denEncia contra a mulher, e um
menciona violao aos direitos da populao ind!ena, um discriminao racial e mais seis viol)ncia contra defensores de direitos humanos.
&essa estat!stica, pode+se e/trair que no primeiro per!odo, =Xb dos casos denunciaram viol)ncia policial, j" no seundo a viol)ncia policial foram
BXb dos casos. -sses dados comprova que a democrati#ao ocorrida no Brasil foi incapa# de romper em absoluto com as pr"ticas autorit"rias do
reime militar, apresentando como reminisc)ncia um padro de viol)ncia sistem"tica praticada pela pol!cia, que no conseue ser controlada pelo
aparelhamento estatal. A diferena da viol)ncia policial do primeiro per!odo para a viol)ncia policial do seundo, que no reime militar a
viol)ncia era perpetrada direita e e/plicitamente por ao do reime autorit"rio. H" no per!odo de democrati#ao, a sistem"tica viol)ncia policial
apresenta+se no mais como uma ao -statal, mas sim como uma omisso do -stado, por no ser capa# de deter os abusos de seus aentes. ?al
como no reime militar, no se verifica a punio dos respons"veis. A insufici)ncia ou at mesmo a ine/ist)ncia de respostas por parte do -stado
brasileiro fator que, a confiurar o requisito do prvio esotamento dos recursos internos, enseja a denEncia dessas viola%es de direitos perante
a Comisso 6nteramericana.
Ao dos @R casos de viol)ncia policial no per!odo de democrati#ao, observa+se que os demais @R casos so viola%es aos direitos e liberdades
fundamentais em face de rupos socialmente vulner"veis, como os povos ind!enas, a populao nera, as mulheres, as crianas e os
adolescentes.
6mporta destacar que todos os casos apresentados : Comisso 6nteramericana, seja no primeiro ou no seundo per!odo, referem+se : violao de
direitos civis eQou pol!ticos, sendo ainda incipiente a apresentao de denEncias atinentes : violao a direitos econImicos, sociais e culturais.
Alm de se analisar quem so os proponentes e quais os direitos violados, e/aminar quem so as v!timas dessas viol)ncias. *o per!odo do reime
autorit"rio militar, em =Xb dos casos as v!timas eram l!deres da 6reja Cat.lica, estudantes, l!deres de trabalhadores, professores universit"rios,
advoados, economistas e outros profissionais, todos, em eral, interantes da classe mdia brasileira. *o seundo per!odo, relativo ao processo
de democrati#ao, >Ub dos casos e/aminados, as v!timas podem ser consideradas socialmente pobres, sem qualquer liderana destacada, o que
inclui tanto aqueles que viviam como pedreiros, vendedores, ajudantes de obras ou em outras atividades pouco rent"veis no Brasil. -/ceo
feita aos casos de viol)ncia contra defensores de direitos humanos e de contra lideranas rurais. 0e no per!odo de autoritarismo militar, aqueles
que eram acusados de oferecer resist)ncia ao reime eram torturados ou arbitrariamente detidos por ra#%es de nature#a pol!tica, no processo de
democrati#ao o padro de conflituosidade se orienta por outro critrio. *o mais pelo critrio pol!tico, mas sim pelo critrio econImico, com o
qual se conjua um componente s.cio+pol!tico. *esse sentido as v!timas, as v!timas, via de rera, no so mais dos setores da classe mdia, mas
pessoas pores, por ve#es e/clu!das socialmente e interantes de rupos sociais vulner"veis.
6mportante a observao feita por ^lvaro 3ibeiro da Costa, para quem 5A chamada viol)ncia espec!fica N cujas formas mais vis!veis podem
aparecer como homic!dios, les%es corporais, tortura, seq(estros N a que habitualmente pode chamar mais ateno. *o entanto, a viol)ncia
estrutural N a que reside na estrutura econImicas, pol!ticas, sociais, culturais, jur!dicas N parecer ser a mais perversa e a de maiores efeitos em
detrimento dos direitos humanos e da cidadania, por caracteri#ar+se pela perman)ncia, pela profundidade e e/tenso de seu alcance9.
$ela an"lise das datas das proposituras das denEncias, verifica+se que a ratificao da Conveno Americana de &ireitos 'umanos pelo Brasil
tenha estimulado a iniciativa de a%es judiciais internacionais, haja vista que, no per!odo de <=UX a <==D, apenas << casos foram impetrado contra
o Brasil. H" no per!odo de <==D a DXXR, foram TU as proposituras. &essa an"lise, constata+se que a ratificao da Conveno Americana foi um
fator que, definitivamente, estimulou e propiciou a propositura de a%es internacionais junto : Comisso 6nteramericana.
2ister analisar, aora, o impacto da litincia internacional na mudana no mbito interno. A t!tulo ilustrativo, cabe a demonstrao de seis
mudanas ocorridas por influ)ncia direta das litincias internacionais. I9 os casos de viol)ncia policial, especialmente as que denunciam a
impunidade de crimes praticados por policiais militares, foram fundamentais para a adoo da Jei =.D==Q=T, que determinou a transfer)ncia da
compet)ncia da Hustia 2ilitar para Hustia Comum para julamento de crimes dolosos contra vida praticados por policiais militaresW II9 , caso
do assassinato da estudante por deputado estadual foi de relevante importncia para a adoo da -menda Constitucional @BQDXX<m que restrine a
imunidade parlamentar no BrasilW III9 o caso envolvendo a denEncia de discriminao de me adotiva e seus respectivos filhos, em face da
deciso definitiva do 0?F que neou o direito da me adotiva de o#ar de licena maternidade, foi essencial para a aprovao da Jei <X.RD<QDXXD,
que estendeu o direito " licena maternidade :s mes de filhos adotivosW I.9 o caso 2aria $enha de 2aia Fernandes, que culminou na
condenao do Brasil por viol)ncia domstica, motivou o encaminhamento, pelo $oder -/ecutivo, ao Conresso *acional de projeto de lei
tipificando o crime de viol)ncia domstica e suerindo meios adequados de tramitao nas instncias judiciaisW .9 os casos de viol)ncia contra
defensores de direitos humanos contribu!ram para a adoo do $rorama *acional de $roteo aos &efensores de &ireitos 'umanosW e .I9 os
casos envolvendo viol)ncia rural e trabalho escravo, contribu!ram para a adoo do $rorama *acional para a -rradicao do trabalho -scravo.
$ode+se concluir que o sistema interamericano de proteo dos direitos humanos oferece importantes estratias de ao, potencialmente capa#es
de contribuir para o reforo da promoo dos direitos humanos no Brasil. Serificou+se, ainda, que os instrumentos internacionais constituem
relevante estratia de atuao para as orani#a%es no overnamentais, nacionais e internacionais, ao adicionar linuaem jur!dica ao discurso
dos direitos humanos. A e/peri)ncia revela que a ao internacional tem tambm au/iliado a publicidade das viola%es de direitos humanos, o
que oferece o risco do constranimento pol!tico e moral ao estado violador, e, nesse sentido, sure como sinificado fator para a proteo dos
direitos humanos. Ademais, ao enfrentar a publicidade e a presso internacional, o -stado praticamente compelido a apresentar justificativas :s
suas pr"ticas, vindo a contribuir para reformas internas.
-nfim, considerando a e/peri)ncia brasileira, pode+se afirmar que, com o intenso desenvolvimento das orani#a%es no overnamentais, a partir
de articuladas e competentes estratias de litincia, os instrumentos internacionais constituem poderoso mecanismos para a promoo do
efetivo fortalecimento da proteo dos direitos humanos no mbito nacional.
CAPT0L( 3 E1CERRAME1T(4 ( DIREIT( I1TER1ACI(1AL D(' DIREIT(' H0MA1(' E A REDIFI1I56( DA
CIDADA1IA 1( !RA'IL
*este Eltimo cap!tulo, com base em toda a an"lise desenvolvida, importa e/aminar a dinmica da relao entre o processo de internacionali#ao
dos direitos humanos e seu impacto e repercusso no processo de redefinio e reconstruo da cidadania no mbito brasileiro.
Como foi demonstrado, o direito internacional de direitos humanos um movimento e/tremamente recente na hist.ria, surindo no p.s+uerra,
como resposta :s atrocidades cometidas durante o na#ismo. Foi um esforo de reconstruo dos direitos humanos. *este sentido, uma das
principais preocupa%es do movimento foi converter os direitos humanos em tema de le!timo interesse da comunidade internacional, o que
implicou os processos de universali#ao e internacionali#ao desses interesses. ?ais processos levaram : normati#ao internacional de
proteo aos direitos humanos, de mbito lobal e reional, como tambm de mbito eral e espec!fico. Adotando a prima#ia da pessoa humana,
esses sistemas se complementam, interaindo como sistema nacional, a fim de proporcionar a maior efetividade na tutela e promoo de direitos
fundamentais. , sistema internacional institui mecanismos de responsabili#ao acion"veis quando o -stado se mostra falho ou omisso na tarefa
de implementar direitos fundamentais.
Ao acolher o aparato internacional de proteo, bem como as obria%es internacionais dele decorrentes, o -stado passa a aceitar o
monitoramento internacional no que se refere ao modo pelo qual os direitos fundamentais so respeitados em seu territ.rio, sendo sempre a ao
internacional uma ao suplementar. As transforma%es decorrentes do movimento de internacionali#ao dos direitos humanos contribu!ram,
ainda, para o processo de democrati#ao do pr.prio cen"rio internacional, j" que, alm do -stado, novos sujeitos de direito passa a participar da
arena internacional, como os indiv!duos e as orani#a%es no overnamentais. *a medida em que uardem relao direta com os instrumentos
internacionais de direitos humanos N que lhe atribuem direitos fundamentais imediatamente aplic"veis N os indiv!duos passam a ser concebidos
como sujeitos de direito internacional. *essa condio, cabe ao sujeito o acionamento direto de mecanismos internacionais.
6mporta salientar que se fa# necess"rio democrati#ar determinados institui%es internacionais, de modo que possam prover um espao
participativo mais efica#, que permita maior atuao de indiv!duos e de entidades no overnamentais, mediante a leitimao ampliada nos
procedimentos e instncias internacionais. ;m e/emplo a pr.pria Conveno Americana que no atribui ao indiv!duo ou a entidades no
overnamentais a leitimidade para encaminhar casos : apreciao da Corte 6nteramericana de &ireitos 'umanos.
*o Brasil, a incorporao do &ireitos 6nternacional dos &ireitos 'umanos e de seus importantes instrumentos conseq()ncia do processo de
democrati#ao, iniciado em <=>B. -sse processo possibilitou a reinsero do Brasil na arena internacional de proteo dos direitos humanos,
contudo importantes medidas ainda necessitem ser tomadas para o completo alinhamento do pa!s com a plena vi)ncia dos direitos humanos.
*esse sentido, constatou+se a dinmica e a dialtica da relao entre democracia e direitos humanos, tendo em vista que, se o processo de
democrati#ao permitiu a ratificao de relevantes trtados internacionais de direitos humanos, por sua ve#, essa ratificao permitiu o
fortalecimento do processo democr"tico, por meio da ampliao e do reforo do universo de direitos fundamentais por ele asseurados. Atentou+
se, assim, para o modo pelo qual os direitos humanos internacionais inovam a ordem jur!dica brasileira, complementando e interando o elenco
dos direitos internacionalmente consarados e nele introdu#indo novos direitos, at ento no previstos pelo ordenamento jur!dico interno.
-nfati#e+se que a Constituio de <=>>, marco jur!dico da institucionali#ao dos direitos humanos e da transio democr"tica no pa!s,
ineditamente consarou o primado do respeito aos direitos humanos como paradima propunado para a ordem internacional. -sse princ!pio
invoca a abertura da ordem jur!dica brasileira aos sistema internacional de proteo dos direitos humanos e, ao mesmo tempo, e/ie nova
interpretao de princ!pios tradicionais, como a soberania nacional e a no+interveno, impondo a fle/ibili#ao e relativi#ao desses valores.
0e a preval)ncia dos direitos humanos princ!pio a reer o Brasil no cen"rio internacional, conclui+se que se admite a concepo de que os
direitos humanos tema lobal para a CFQ>>. F tema de le!tima preocupao e interesse da comunidade internacional.
, ?e/to democr"tico inova em relao :s demais constitui%es quando estabelece um reime jur!dico diferenciado aplic"vel aos tratados
internacionais de direitos humanos. $or fora do art. BO, P DO da CF, todos os tratados internacionais de direitos humanos, independentemente do
quorum de sua aprovao, so materialmente constitucionais, compondo o bloco de constitucionalidade. , quorum qualificado introdu#ido pelo P
@O do mesmo artio 7fruto da -menda Constitucional nO RBQDXXR8, ao reforar a nature#a constitucional dos tratados de direitos humanos, vem a
adicionar um lastro formalmente constitucional aos tratados ratificados, propiciando a 5constitucionali#ao formal9 dos tratados de direitos
humanos no mbito jur!dico interno. *esta hip.tese, os tratados internacionais de direitos humanos formalmente constitucionais so equiparados
:s emendas : Constituio, isto , passam a interar o ?e/to Constitucional. Conclui+se, que a Constituio de <=>> acolheu um sistema misto,
que combina reimes jur!dicos diferenciados4 um aplic"vel aos tratados internacionais de proteo aos direitos humanos e outro aplic"vel aos
tratados internacionais tradicionais.
A concluso da e/ist)ncia desse sistema diferenciado em relao aos tratados internacionais de proteo aos direitos humanos uma
conseq()ncia de uma interpretao a/iol.ica e sistem"tica da pr.pria Constituio, especialmente em face da fora e/pansiva dos valores da
dinidade humana e dos direitos fundamentais, como parmetros a/iol.icos a orientar a compensao do fenImeno constitucional. Com esse
racioc!nio se conjua o princ!pio da m"/ima efetividade das normas constitucionais, particularmente das normas concernentes a direitos e
arantias fundamentais, que ho de alcanar a maior cara de efetividade poss!vel. H" em favor da nature#a constitucional dos direitos enunciados
nos tratados internacionais, adicione+se tambm o fato de o processo de lobali#ao ter implicado a abertura da Constituio : normati#ao
internacional. ?al abertura acarreta a incorporao de preceitos ao bloco de constitucionalidade. -m suma, todos esses arumentos se reEnem no
sentido de endossar o reime constitucional privileiado, conferido aos tratados de proteo de direitos humanos.
Auanto ao impacto jur!dico do &ireito 6nternacional dos &ireitos 'umanos no &ireito brasileiro, acrescente+se que os direitos internacionais, por
fora do princ!pio da norma mais favor"vel : v!tima, que asseura a preval)ncia da norma que melhor e mais efica#mente proteja os direitos
humanos, apenas v)m a aprimorara e fortalecer, jamais a restrinir ou deliberar, o rau de proteo dos direitos consarados no plano normativo
constitucional. A sistem"tica internacional de proteo vem, ainda, a permitir a tutela, a superviso e o monitoramento de direitos por oranismos
internacionais.
-m relao : advocacia dos &ireitos 6nternacional dos &ireitos 'umanos, embora seja incipiente no Brasil, tem sido capa# de propor relevantes
a%es internacionais, invocando a ateno da comunidade internacional para a fiscali#ao e o controle de raves casos de violao de direitos
humanos. *o momento em que tais viola%es so submetidas : arena internacional, elas se tornam mais vis!veis, salientes e pEblicas. &iante da
publicidade casos de violao de direitos humanos e de press%es internacionais, o -stado se v) 5compelido9 a prover justificativas, o que tende a
implicar altera%es na pr.pria pr"tica do -stado em relao aos direitos humanos, permitindo, por ve#es, um sens!vel avano na forma pela qual
tais direitos so nacionalmente respeitados e implementados. A ao internacional constitui, portanto, importante estratia para o fortalecimento
da sistem"tica de implementao dos direitos humanos.
-m ra#o da sistem"tica de monitoramento internacional e do e/tenso universo de direitos que asseura, o &ireito 6nternacional de &ireitos
'umanos vem a instaurar o processo de redefinio do pr.prio conceito de cidadania no mbito brasileiro. , conceito de cidadania se v), assim,
ampliado, na medida em que passa a incluir no apenas direitos previstos no plano nacional, mas tambm direitos internacionalmente anunciados.
A sistem"tica internacional de accountability vem ainda a interar esse conceito renovado de cidadania tendo em vista que :s arantias nacionais
so adicionadas arantias de nature#a internacional. 'oje se pode afirmar que a reali#ao plena e no apenas parcial dos direitos da cidadania
envolve o e/erc!cio efetivo e amplo dos direitos humanos, nacional e internacional asseurados.