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Dissertao
apresentada
ao
Programa de Ps-Graduao em
Antropologia
da
Universidade
Federal Fluminense, como requisito
parcial para obteno do Grau de
Doutor em Antropologia
AGRADECIMENTOS
Em primeiro lugar, aos meus pais, Joo e Isla, pelo apoio e amor incondicionais. Para
ser mais justo, obrigado por tudo, absolutamente tudo.
Aos meus irmos, Roberto, Ivan e Maria Alice, pelo amor compartilhado em famlia.
Ao meu orientador, Roberto Kant de Lima, pelas orientaes preciosas e pelo exemplo
de combatividade profissional.
Aos professores Michel Misse, Marco Antonio da Silva Mello e Simoni Lahud Guedes,
pelas importantes orientaes dadas no Exame de Qualificao.
s amigas Ktia Sento Mello e Brgida Rinoldi, que compartilharam comigo as alegrias
e angstias do processo de elaborao da tese.
juza Maria Anglica, figura mpar, que tornou possvel este trabalho.
Aos meus informantes, sem os quais nada disso existiria.
Aos colegas do NUFEP, pelo ambiente profissional estimulante.
Ao professor Geraldo Prado, pelas aulas dadas no Mestrado em Direito e pelas
orientaes jurdicas imprescindveis.
professora Georgina, pelo apoio e ensinamentos de vida.
Ao meu bom e querido amigo Adrian Sgarbi.
querida amiga Guiomar Lemos.
Mrcia, pelo carinho, companheirismo, paixo, apoio, enfim, por tudo o que cabe na
palavra amor.
SUMRIO
INTRODUO
O CASO /5
O ACONTECIMENTO (NA MDIA) /5
O ACONTECIMENTO (NOS AUTOS DO INQURITO POLICIAL) /8
PROBLEMATIZAO /11
METODOLOGIA /15
INTRODUO
O CASO
No mbito das prticas judicirias criminais brasileiras, o presente trabalho
objetiva descrever e analisar a lgica de construo da verdade no tribunal do jri.
Partindo do estudo do processo criminal relativo ao evento que ficou conhecido
como caso do nibus 1741, procurei dar indicaes de algumas especificidades da
cultura jurdica brasileira.
Apresentarei, inicialmente, o caso do nibus 174, na forma como foi
veiculado por um importante meio de comunicao (Folha on line) e pela maneira como
foi incorporado, por meios dos termos de declaraes, aos autos do inqurito policial.
A partir da, veremos como os atores judicirios (promotores, advogados, juzes, etc)
constroem o evento por meio da linguagem e do sistema de classificao jurdicos,
operando, assim, um complexo processo de jurisdicizao do fato e de produo da
verdade jurdica.
Crime de homicdio, de grande repercusso, que ocorreu na cidade do Rio de Janeiro, em junho de 2000.
12/06/2000 - 16 hs 34.
ELE TEM PACTO COM O DIABO, ESCREVE REFM EM VIDRO DE
NIBUS SEQESTRADO.
12/06/2000 - 17 hs 43
LADRO ATIRA EM NIBUS, MULHER GRITA QUE UMA REFM
MORREU; PM NO CONFIRMA.
12/06/2000 - 18 hs 54.
NO HOUVE MORTE DE REFM EM SEQESTRO DE NIBUS NO RIO;
LADRO PODE TER SIDO BALEADO.
12/06/2000 - 22 hs 06.
SEQESTRADOR DE NIBUS MORRE NO RIO.
12/06/2000 - 22 hs 25.
REFM MORRE NO HOSPITAL DEPOIS DE LEVAR TRS TIROS.
13/06/2000 - 12 hs 42.
SEQESTRADOR ERA FORAGIDO DA POLCIA.
13/06/2000 - 12 hs 55.
LAUDO DE HOSPITAL CONFIRMA QUE REFM TOMOU TRS TIROS.
13/06/2000 - 15 hs 35.
GAROTINHO DEMITE COMANDANTE DA PM.
13/06/2000 - 15 hs 55.
GAROTINHO DIZ QUE SEQESTRADOR FOI ASFIXIADO POR POLICIAIS.
13/06/2000 - 22 hs 31.
AMIGOS DE REFM MORTA EM SEQESTRO PROTESTAM NA FRENTE
DO IML DO RIO.
14/06/2000 - 10 hs 56.
CORPO DE VTIMA DO SEQESTRO NO RIO VELADO EM FORTALEZA.
14/06/2000 - 19 hs 26.
COMISSO FEDERAL DE DIREITOS HUMANOS IR AO RIO DISCUTIR
SEQESTRO DO NIBUS.
16/06/2000 11 hs 34.
CORONEL DO BOPE EST DEPONDO NA 15 DP DO RIO.
19/06/2000 12 hs 10.
COMANDANTE EXONERA CORONEL QUE LIDEROU OPERAO NO RIO.
13/07/2000 13 hs 53.
JUSTIA DO RIO AUTORIZA ENTERRO DE SEQESTRADOR DO NIBUS
174.
7
14/07/2000 13 hs 50.
SEQESTRADOR DO NIBUS ENTERRADO COMO INDIGENTE NO RIO.
09/08/2000 19 hs 51.
CINCO PMs SO INDICIADOS COMO ASSASSINOS DO SEQESTRADOR
DO NIBUS NO RIO.
10/08/2000 19 hs 29.
PROMOTORA DECIDIR SOBRE DENNCIA DE POLICIAIS DO CASO DE
SEQESTRO DE NIBUS NO RIO NA SEGUNDA.
15/08/2000 20 hs 00.
JUSTIA DO RJ REJEITA DENNCIA CONTRA DOIS DOS SETE
ACUSADOS NO CASO 174.
18/08/2000 10 hs 02.
POLICIAIS DO SEQESTRO DE NIBUS NO RIO DEPEM HOJE.
TERMO DE DECLARAES
Nome: 3 Sargento PMERJ Reginaldo Martins Rutiliano.
(...)
Inquirido disse:
que hoje, cerca de 14:15 horas, quando em patrulhamento, quando foi solicitado por
populares, os quais informavam que um nibus da linha 174 estava sendo assaltado;
que os mesmos, tambm, informaram que o nibus havia seguido em direo ao
Humait, pela rua Jardim Botnico; que conseguiram interceptar o nibus do lado
direito em direo ao Humait, em frente ao nmero 391, tendo de um lado o Parque
Laje e do outro o Clube Militar; que o declarante fez sinalizao com o farol e o nibus
parou; que o declarante entrou pela porta dianteira e seu colega Sargento Nascimento
pela porta traseira e a um homem levantou-se, sacou um revlver da cintura e
primeiro apontou para o declarante e, em seguida, tomou uma mulher como refm e
apontou o revlver engatilhado para sua cabea; que como o declarante estava mais
prximo do criminoso resolveu descer, temeroso que o mesmo causasse mal maior
refm; que seu colega continuou dentro do nibus tentando dialogar a fim de evitar
danos maiores aos refns; que quando o declarante saltou, no sabendo se por ordem
do criminoso ou por reflexo, fechou a porta dianteira e saltou pela janela; que o
cobrador o declarante no viu, nem mesmo do lado de fora; que o declarante acionou
reforos e auxlios; que at o presente momento, o declarante no sabe dizer quantos
refns ficaram dentro do nibus; que quando chegaram os reforos e auxlios, o
criminoso fez um disparo no pra-brisa do nibus; que foram liberados dois homens
que eram mantidos como refns, entre um e outro cerca de duas horas; que tais refns
foram trazidos para esta D.P.; que esclarece acima onde disse cerca de duas horas,
para dizer com intervalo de duas horas entre um e outro; que cerca de quinze minutos
que liberou o segundo refm, o mesmo liberou outra refm, a qual em estado de choque
foi levada para o Hospital Miguel Couto; que at o presente momento, cerca de 18:30
horas, o criminoso permanece com cerca de quatro refns, tendo feito mais um disparo
de arma de fogo, no sabendo dizer se feriu um dos refns; que ao que se pode notar
so mantidos trs mulheres e um homem, este de muletas, mas tal informe no
preciso, podendo existir mais refns, j que o criminoso ordenou que todos ficassem
deitados no cho; que o criminoso, a cada instante, troca de refm, o qual mantm
agarrado em seu corpo; que um dos dois que foram liberados como sendo refns, temse a suspeita que seja parceiro do criminoso que se mantm dentro do coletivo. E mais
no, DIGO, coletivo, aguardando-se que os refns ou um dos refns o reconhea ou
no. E mais no disse. E nada mais havendo, mandou a autoridade encerrar o presente,
que lido e achado conforme assina com o declarante.
(...)
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PROBLEMATIZAO
O tribunal do jri, conforme j destacou Kant de Lima2, uma das lgicas de
produo da verdade presentes no sistema jurdico brasileiro. O Cdigo de Processo
Penal brasileiro (CPP) regula trs formas de produo da verdade: o inqurito policial, o
processo judicial e o tribunal do jri. O inqurito policial, segundo a doutrina jurdica,
um procedimento administrativo, logo, no judicial, que objetiva a apurao do crime e
de seu autor. O inqurito judicial (ou processo judicial, como denominado pelos
denominados operadores do direito), segundo a doutrina jurdica, inicia-se com a
formalizao da acusao denncia por parte do promotor de justia, e segue com
uma srie de procedimentos legais (interrogatrio do acusado, depoimento das
testemunhas etc) at o desfecho com a sentena do juiz, momento no qual, esta
autoridade judicial, aps ter feito uma avaliao das provas produzidas no processo
criminal, toma uma deciso: absolve ou condena o ru. Com esse ato, temos a
enunciao da verdade jurdica realizada por um tcnico do direito. Essa deciso
judicial , segundo o ordenamento jurdico brasileiro, pautada pelos princpios da
motivao racional, da fundamentao (jurdica) das decises judiciais e do livre
convencimento (as provas podem ser apreciadas livremente pelo juiz; no h um
critrio legal de hierarquia entre as provas). Finalmente, ns temos o tribunal do jri.
Trata-se de uma forma de produo da verdade jurdica com duas fases (em
conformidade com o ordenamento jurdico). A primeira inicia-se com a denncia do
promotor de justia, e termina com a sentena de pronncia. A deciso de
pronncia , segundo a doutrina jurdica, um juzo de valor, realizado pelo magistrado,
quanto existncia de indcios e/ou provas de que o acusado tenha cometido o crime
objeto da acusao formal do promotor. Estando o juiz convencido da existncia desses
indcios e/ou provas, ele pronuncia o ru, ou seja, ele (o magistrado) toma uma deciso
que envia o acusado para julgamento pelo tribunal do jri ou jri popular.
Essa definio de jri popular refere-se a uma crena na qual o tribunal do jri
uma instituio democrtica e popular, como disse um promotor para os jurados
durante um dos julgamentos que acompanhei: o tribunal do jri o povo julgando.
Neste sentido, temos uma nfase na ideologia legal brasileira, segundo a qual o jri
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uma instituio popular e, como diz a prpria Constituio Federal: todo poder emana
do povo (artigo 1, pargrafo nico). Roberto Kant de Lima3 j chamou a ateno para
o fato desse mito da representatividade popular do jri no resistir a uma anlise do
processo de seleo de jurados no Brasil, como terei, posteriormente, oportunidade de
demonstrar.
A segunda fase dos procedimentos legais do tribunal do jri inicia-se com o
denominado libelo crime acusatrio. Trata-se de uma pea processual feita pelo
promotor que expe de modo articulado a acusao que ser feita em plenrio, perante
os jurados, podendo indicar at o mximo de cinco testemunhas. Aps esse
procedimento, temos o plenrio do jri onde o ru ser julgado pelos sete jurados
selecionados por sorteio.
Aps a seleo dos sete jurados4, o juiz interroga o ru e, em seguida, ouve as
testemunhas de acusao e de defesa. Esse procedimento seguido pela leitura do libelo
e de um relatrio feito pelo juiz das peas mais importantes do processo penal. Feita a
leitura do relatrio, para os jurados terem uma compreenso do processo, inicia-se os
debates orais entre a acusao e a defesa. Os debates esto previstos na lei (CPP) da
seguinte forma: o promotor de justia expe os fatos, ou seja, a sua verso dos fatos
e sustenta sua tese jurdica, durante at duas horas. Depois fala o defensor do acusado,
tambm por at duas horas, dando a sua verso dos fatos e sustentando sua tese
jurdica. possvel que ocorra, ainda, uma rplica por parte do promotor (durao de
at 30 minutos), seguida de uma trplica por parte do defensor (durao de at 30
minutos). Findos os debates, o juiz l os quesitos de julgamento, por ele elaborado, para
os jurados. Os quesitos so perguntas elaboradas aos jurados, por meio de questionrio,
as quais sero por eles respondidas, secretamente, na forma de sim ou no, na
denominada sala secreta. Nesta sala, o juiz submete os quesitos, um a um, votao
dos jurados, sendo vencedor o quesito que obtiver a maioria dos votos. De acordo com
essa votao, o ru ser absolvido ou condenado. Por fim, o juiz l, em plenrio, com
todos de p, a sentena condenatria ou absolutria. Os procedimentos legais do
tribunal do jri sero, posteriormente, retomados e analisados de forma pormenorizada.
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METODOLOGIA
Tendo por base que o objeto desta pesquisa a descrio e anlise da lgica de
produo da verdade no tribunal do jri, concentrei o trabalho de campo no IV Tribunal
do Jri da Comarca da Capital (cidade do Rio de Janeiro). Mas a pesquisa de campo no
se restringiu apenas a esse tribunal, pois tive oportunidade, de forma menos freqente,
de acompanhar algumas prticas sociais presentes em outros tribunais do jri.
O estudo de caso que me proponho desenvolver (nibus 174) traz a vantagem
(sobre outras metodologias) de pesquisar em detalhes os aspectos de uma dada realidade
social que de outra forma no poderia alcanar.
Como o presente trabalho encontra-se estruturado em torno de um estudo de
caso, pretendo restringir a pesquisa ao crime de homicdio (que representa a quase
totalidade, conforme entrevistas com juzes e promotores, dos casos levados
julgamento pelo tribunal do jri).
O mtodo de estudo de caso caracteriza-se por um tipo de anlise que considera
qualquer unidade social como um todo. Pode-se estudar um indivduo, uma famlia,
uma associao, uma instituio etc.
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Apelao. Termo originado do latim appelatio, que utilizado no mesmo sentido originrio: recurso
interposto de um juiz inferior para superior. Mantm, ainda, a apelao a mesma significao: designa um
dos recursos de que se pode utilizar a pessoa prejudicada pela sentena, a fim de que, subindo a ao
superior instncia, e, conhecendo esta de seu mrito, pronuncie um nova sentena, confirmando ou
modificando, a que se proferiu na jurisdio de grau inferior (Silva, 2002, p.69).
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Estas frases so recorrentes nas prticas discursivas da defesa, conforme pude observar.
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Com o objetivo de definir o que prova, o jurista Julio Fabbrini Mirabete diz o
seguinte: A fim de decidir o processo penal, com a condenao do acusado, preciso
que o juiz esteja convencido de que so verdadeiros determinados fatos e a apurao
deles feita durante a instruo. Essa demonstrao a respeito da veracidade ou
falsidade da imputao, que deve gerar no juiz a convico de que necessita para o seu
pronunciamento o que constitui a prova (Mirabete, 2003, p.453).
Segundo Moacyr Amaral Santos,
Destina-se a prova a levar o juiz ao conhecimento da verdade dos fatos da causa.
Esse conhecimento ele obtm atravs dos meios de prova. Costuma-se, assim,
conceituar prova, no sentido objetivo, como os meios destinados a fornecer ao juiz o
conhecimento da verdade dos fatos deduzidos em juzo.
Mas a prova, no sentido subjetivo, aquela que se forma no esprito do juiz, seu
principal destinatrio, quanto verdade dos fatos. A prova, ento, consiste na
convico que as provas produzidas no processo geram no esprito do juiz quanto
existncia ou inexistncia dos fatos.
Esta, a prova no sentido subjetivo, se forma do conhecimento e ponderao das provas
no sentido objetivo, que transplantam os fatos para o processo (Amaral Santos, 1991,
p.329).
Conforme podemos observar, a prova no discurso jurdico apresentada: a)
como um conjunto de atos praticados pelos atores judicirios com o objetivo de formar
a convico da autoridade judiciria acerca da existncia ou inexistncia de um fato ou
da veracidade ou falsidade de uma afirmao; meio utilizado pelos atores judicirios
para demonstrar a verdade dos fatos; b) aquilo que se forma no esprito do juiz, seu
principal destinatrio, quanto verdade dos fatos; c) s prova aquilo que submetido
ao contraditrio. Talvez essas formas de delimitar conceitualmente o que prova no
sejam excludentes, mas complementares. De qualquer forma interessante pensar que
dos promotores e juzes indagados acerca do significado de prova, nenhum deles
apresentou uma definio especfica, mas quase todos afirmaram que para algo ser
considerado uma prova necessita estar submetido lgica do contraditrio.
O campo jurdico brasileiro ao dividir o processo de construo da verdade
judiciria criminal em dois inquritos o inqurito policial e o inqurito judicial
possibilitou: a) a produo de uma hierarquia, dizendo: as declaraes afirmadas na fase
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objetiva descobrir a verdade dos fatos, a verdade real, a figura do juiz, nesse
contexto, torna-se absolutamente central. Pois, afinal, como representante imparcial
do Estado na persecuo penal, o juiz pode, de ofcio, produzir as provas necessrias
para formar o seu convencimento acerca da verdade do crime. De acordo com os atores
do campo, o juiz utiliza os seus poderes instrutrios para realizar uma operao de
reconstituio histrica dos fatos delituosos.
Retomemos, ento, questo da prova.
Refletindo sobre as diversas utilizaes do vocbulo prova, Gustavo H. R.
Ivahy Badar expe em sua obra:
Do ponto de vista jurdico, o vocbulo prova possui diferentes acepes,
podendo ser usado como sinnimo da atividade probatria, como resultado da prova e
como meio de prova. (...)
Num primeiro sentido, a prova se identifica com a atividade probatria, isto ,
com a produo dos meios e atos praticados no processo visando a convencer o juiz
sobre a veracidade ou a falsidade de uma alegao sobre um fato. a ao de provar o
conjunto de atos praticados pelas partes e pelo juiz para verificao da veracidade de
uma afirmao de fato. (...)
Noutra acepo, prova o resultado da atividade probatria, identificando-se
com o convencimento que os meios de prova levaram ao juiz sobre a existncia ou no
de um determinado fato. (...)
Por fim, tambm possvel identificar a prova com o meio de prova em si
mesmo. Fala-se, por exemplo, em prova testemunhal ou prova por indcios.
Aps analisar as diversas acepes do vocbulo prova, de se destacar que o
objeto da prova sempre a alegao de um fato e no o fato em si mesmo. (...) Os
fatos debatidos no processo so enunciados sobre os fatos do mundo real (Badar,
2003, p.157-159).
Seja a categoria prova utilizada como um conjunto de atos praticados pelos
atores judicirios com o objetivo de formar a convico da autoridade judiciria acerca
da existncia ou inexistncia de um fato ou da
Trata-se de uma observao do prof. Kant de Lima que eu concordo plenamente. Nos dizeres desse
mestre, h uma hierarquia de saberes supostos ou seja, no demonstrados entre os profissionais do
direito. Neste sentido, o delegado sabe conhecimentos jurdicos menos que o promotor; este sabe
menos que o juiz; este sabe menos que o desembargador; e este sabe menos que os ministros dos tribunais
superiores.
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Contraditrio e ampla defesa perfazem uma mesma garantia processual, pois no pode existir ampla
defesa sem contraditrio e vice-versa (Carvalho, 2004, p.131).
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os seus saberes numa linguagem que possa ser instrumentalizada pelo rgo responsvel
pela acusao formal (Ministrio Pblico). O processo de escriturao ou de produo
do texto policial precisa entrar na ordem do discurso judicial para que possa produzir
os seus efeitos sociais. E o ingresso nessa ordem discursiva pressupe a ao de uma
converso lingstica. O discurso policial endereado para o representante do
Ministrio Pblico, este o seu destinatrio imediato.
Outro aspecto relevante na dimenso da escriturao o processo de
transcrio da oralidade feito pela polcia. Como o produto do trabalho policial um
conjunto de textos autos do inqurito , a produo desse documento requer a
transcrio do oral, ou seja, a converso para o papel das informaes obtidas
oralmente. Ento, nos autos do inqurito policial teremos a transcrio das declaraes
do acusado e das testemunhas. Sendo que essa transcrio no se d pelos mecanismos
da literalidade, ou seja, o que transcrito no exatamente o que foi dito pelo indiciado
ou pelas testemunhas, mas a interpretao dada pelo policial que colheu as declaraes.
O discurso que materializado nos autos do inqurito policial o discurso da
autoridade policial ou de quem a substitui no ato de tomar as declaraes. O discurso
materializado nos autos efeito de interpretao da autoridade. Em que condies essas
declaraes so obtidas, e as tcnicas policiais utilizadas no so objeto desta pesquisa,
por isso, no sero abordadas15 neste trabalho.
Se o inqurito policial, via de regra, est na base da acusao realizada pelo
promotor, a questo que se coloca a seguinte: como feita essa acusao formal
denominada juridicamente de denncia?
Para essa temtica consultar: Kant de Lima. A Polcia da Cidade do Rio de Janeiro: seus dilemas e
paradoxos. Rio de Janeiro: Forense, 1995.
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A questo da mentira nas prticas judicirias ser tratada, pormenorizadamente, ainda neste captulo.
Bourdieu, 1996.
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reconhecida como tal, precisa respeitar as regras litrgicas do papel que chamada a
desempenhar.
De acordo com o sistema jurdico, o promotor de justia possui a atribuio
institucional, entre outras, de promover a ao penal. A denominada ao penal
pblica18 inicia-se com a denncia do promotor, ou seja, com uma acusao formal que
possui a sua estrutura narrativa previamente estabelecida pelas regras procedimentais do
Cdigo de Processo Penal, conforme j vimos.
O promotor de justia, no processo penal, desempenha duas funes bsicas: a)
de titular da ao penal e, nesta condio, expe ao juiz de direito a pretenso punitiva;
b) de fiscal19 da correta aplicao da lei. Mirabete20, em sua obra intitulada Processo
Penal, expe: No mbito criminal, portanto, precipuamente cabe-lhe a persecutio
criminis21; o Ministrio Pblico o titular da pretenso punitiva do Estado quando esta
levada a juzo. O Estado-Administrao como sujeito ativo da pretenso punitiva tem
no Ministrio Pblico o rgo a que delega as funes destinadas a tornar efetivo o
direito de punir (...) (Mirabete, 1993, p.319).
O que relevante destacar, nesse momento, a questo de os promotores de
justia se auto-intitularem como representantes do interesse pblico e como
representantes da sociedade. Conforme j disse, durante praticamente todos os
julgamentos no tribunal do jri dos quais participei como observador, os promotores
disseram para os jurados que eles promotores no eram rgos de acusao, mas de
justia. Ns somos promotores de justia. Promovemos a justia. E mais, disseram
tambm: somos representantes da sociedade; do interesse pblico.
Entretanto, o promotor de justia, como responsvel por dar efetividade ao
direito de punir do Estado, por meio da denominada persecuo penal, produz o
seu discurso de uma especfica posio enunciativa. Para o senso comum, para as
representaes sociais que circulam e constituem as concepes que as pessoas possuem
dos mais variados papis sociais, o papel do promotor o de acusador, daquele que
busca obter a condenao do ru por meio de seus argumentos.
18
aquela promovida pelo Ministrio Pblico. Em regra, toda ao penal pblica. Este tipo de ao
distingui-se da denominada ao penal privada, que de iniciativa da vtima.
19
Denominado, tambm, de custos legis.
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Trata-se de uma das obras mais utilizadas pelos profissionais do direito.
21
O mesmo que persecuo criminal.
31
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Foi recorrente na fala dos promotores entrevistados, que o Ministrio Pblico tem um papel de tutelar o
interesse pblico; de defender o interesse da sociedade, uma vez que, essa sociedade, no Brasil, pouco
organizada.
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E, para que eu no possa ser censurado, depois, de ignorncia, o que ele deve
fazer :
- Exrdio23: simples, que desperta a ateno.
- Exposio: clara sincera.
- Argumentao: cerrada psicolgica.
- Perorao24: vibrante, enrgica ou incisiva.
Agora, preciso ter bem presente que o promotor expe, convence, persuade,
mas no obrigado a tremer a voz (Cordeiro Guerra, 1998, p.18).
Na revista jurdica do Ministrio Pblico de Santa Catarina, encontrei um artigo
de um promotor intitulado A atuao de um promotor de justia no tribunal do jri. O
autor procura orientar os colegas menos experientes sobre como atuar no tribunal do
jri. Diz ele que o promotor deve demonstrar segurana e certeza sobre os fatos e as
provas do processo. E que deve olhar firmemente nos olhos dos jurados e pedir a
condenao (Tramontin, 2003, p.59).
Promotores, advogados e defensores pblicos, durante o julgamento no tribunal
do jri, utilizam becas de cor preta. As becas tm como complemento faixas, cujas cores
so representativas das respectivas corporaes desses profissionais, denominadas
cores institucionais. Neste sentido temos: a) faixa vermelha, utilizada pelos
promotores; b) verde, utilizada pelos defensores pblicos; c) preta, utilizada pelos
advogados25.
Em relao s denominadas cores institucionais, o promotor J disse: veja, a cor
institucional do representante do Ministrio Pblico que atua na primeira instncia26
23
As aspas so minhas.
Essa tipologia da estrutura do discurso judicirio, especfica do tribunal do jri, vou desenvolver em
captulo prprio, mas desde j quero esclarecer que: a) exrdio, indica comeo, introduo, prembulo de
exposio oral ou escrita; b) perorao, designa o eplogo ou a parte final de um pequeno discurso ou
orao (SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. Rio de Janeiro: 2002). A perorao, no tribunal do
jri, a parte final do discurso dos debatedores, embora no possa ser considerada a parte final de um
pequeno discurso, pois, afinal, defesa tcnica e acusao podem falar por mais de duas horas cada.
24
25
Segundo um livreto produzido pela Associao dos Magistrados do Estado do Rio de Janeiro, intitulado
Programa Conhecendo o Judicirio: a beca de cor preta e compe-se de uma batina justa, abotoada
frente por pequenos botes, descendo at os ps, tendo cintura uma larga faixa, tambm preta, que passa
por uma grande fivela, faixa essa toda em pregas longitudinais. A batina tem mangas compridas,
terminando em punhos de renda branca. Da gola da beca pende uma gravata de renda branca. Tem como
complemento a faixa vermelha, utilizada pelos promotores; verde, utilizada pelos defensores pblicos; e
preta, utilizada pelos advogados (Programa Conhecendo o Judicirio. AMAERJ: 2004, p.6).
26
Instncia, neste sentido, o grau de jurisdio ou hierarquia judiciria, determinado pela evidncia do
juzo, em que se instituiu ou se instaurou quando se assinala, numericamente, para determinar a mesma
graduao, e indicar a ordem ou hierarquia do estdio em que se movimenta a causa. Neste sentido, ento,
34
vermelha. Afinal, ele atua como parte interessada. Agora, quando o promotor de justia
promovido na carreira e sobe para a segunda instncia, ele passa a utilizar a faixa de
cor branca, o que uma indicao de que no segundo grau de jurisdio o
representante do Ministrio Pblico realmente uma figura que tem uma atuao
imparcial.
Essa questo da parcialidade/imparcialidade do representante do Ministrio
Pblico constitui-se numa problemtica obrigatria27 do campo jurdico, e pretendo
refletir sobre ela posteriormente.
Segundo o artigo 24 do Cdigo de Processo Penal: Nos crimes de ao pblica,
est ser promovida por denncia do Ministrio Pblico(...) Cabe, ento, a essa
instituio imputar a prtica de um crime a algum e buscar, em juzo, a aplicao da lei
penal.
Cabe ao Ministrio Pblico provocar a atividade jurisdicional, para que seja
apreciada uma pretenso punitiva deduzida na acusao que objeto da denncia
(Mirabete, 2003, p.650). Vamos ver, ento, como feita a denncia.
evidenciam-se a primeira e a segunda instncias. A primeira instncia determinada pelo juzo em que se
iniciou a demanda, ou onde foi proposta a ao. A primeira instncia pressupe a existncia de outra
instncia de hierarquia mais elevada, e para a qual se poder recorrer, quando se pretenda anular ou
modificar deciso dada pelo juiz da primeira instncia. Mas nela, na primeira, que se processar todo
feito at sua deciso final e execuo da sentena que ali for proferida (Silva, 2002, p.437).
27
Segundo Bourdieu (1992, p.207), as problemticas obrigatrias consubstanciam-se nos conjuntos de
questes obrigatrias que definem o campo cultural de uma poca.
28
O contraditrio pode ser definido como o meio ou instrumento tcnico para a efetivao da ampla
defesa, e consiste praticamente em: poder contrariar a acusao; poder requerer a produo de provas que
devem, se pertinentes, obrigatoriamente ser produzidas; acompanhar a produo das provas, fazendo, no
caso de testemunhas, as perguntas pertinentes que entender cabveis; falar sempre depois da acusao;
manifestar-se sempre em todos os atos e termos processuais aos quais devem estar presentes; e recorrer
quando inconformado (GRECO FILHO, Vicente. Manual de Processo Penal, p. 74).
35
29
Estou trabalhando com o conceito de dialogicidade (princpio dialgico) de Bakhtin (1992, 1999). Para
este autor a dialogicidade implica: a) no dilogo entre interlocutores; b) no dilogo entre discursos. E
aqui, poderamos pensar, por exemplo, que uma pea processual de contestao, est dialogando com a
pea processual que deu incio ao processo. E a sentena construda tendo por base o conjunto dos
elementos que fizeram parte de um dado processo civil ou criminal, neste sentido, a construo da
sentena se d por meio da dialogicidade com os demais discursos que foram produzidos (e
materializados nos autos) durante o ritual judicirio.
30
Todos os promotores de justia desta pesquisa so integrantes do Ministrio Pblico do Estado do Rio
de Janeiro, com mais de 05 (cinco) anos de experincia profissional.
31
Greco Filho, Vicente. Manual de Processo Penal. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 129.
32
STF, 1 Turma. Hbeas Corpus 73.271-2/SP, relator Min. Celso de Mello, DJU, 4 out., 1996, p.37100.
36
por suporte uma necessria base emprica, a fim de que o exerccio desse grave poderdever no se transforme em instrumento de injusta persecuo estatal.
Segundo Ada Pelegrini Grinover e outros autores33, Toda pretenso prende-se a
algum fato, ou fatos, em que se fundamenta. (...) As afirmaes de fato feitas pelo
autor podem corresponder ou no verdade. E a elas ordinariamente se contrapem as
afirmaes de fato feitas pelo ru em sentido oposto, as quais, por sua vez, tambm
podem ou no ser verdadeiras.
O que pode ou no ser considerado verdadeiro ou falso so as alegaes sobre
fatos, conforme ficou claro desse discurso da Ada Grinover. Neste mesmo sentido,
Fernando Capez, em sua obra, dispe que prova o conjunto de atos praticados pelas
partes, pelo juiz (...) e por terceiros (p. ex., peritos), destinados a levar ao magistrado a
convico acerca da existncia ou inexistncia de um fato, da falsidade ou veracidade de
uma afirmao. Trata-se, portanto, de todo e qualquer meio de percepo empregado
pelo homem com a finalidade de comprovar a verdade de uma alegao (Capez, 2001,
p.246).
Pela anlise das proposies desses juristas consagrados pelo campo jurdico e,
nesse sentido, considerados como porta-vozes autorizados desse campo, podemos
concluir que h uma polissemia acerca do sentido do conceito de fato. Ora o fato
percebido pelos atores operadores do direito como um fato concreto, emprico, ora o
fato objeto da prova compreendido como elemento lingstico.
importante inserir a fala do promotor no contexto da posio enunciativa34
que ele ocupa no campo jurdico. Em outras palavras, o promotor produz o seu discurso
de um espao simblico determinado. Ele promotor de justia pertence a uma
instituio, o Ministrio Pblico, e o seu discurso um discurso institucional. O
promotor, no exerccio de sua profisso, desempenha um papel social. E quando esse
profissional do direito ingressa por concurso pblico na instituio Ministrio Pblico,
ele j tem uma boa compreenso do papel a desempenhar. E isso se deve ao processo de
socializao nos saberes tericos e prticos do campo jurdico que se d desde os
primeiros anos de faculdade e de estgio profissional.
33
34
37
Segundo o direito processual criminal, caso o promotor entenda que no h provas e indcios nos autos
do inqurito policial que possam fundamentar a apresentao de uma denncia, ele pode requerer ao juiz
o arquivamento desse inqurito. Nesse caso - ausncia de provas -, ele tambm poder devolver os autos
do inqurito polcia, determinando novas diligncia e investigaes objetivando a obteno de
elementos probatrios.
36
Em relao ao significado das categorias prova e indcio, vamos nos restringir, neste texto,
compreenso que os promotores entrevistados possuem dela e com isso, no estamos querendo dizer, de
antemo, que juzes e advogados tenham ou no uma compreenso diferente sobre essas categorias; tratase apenas de uma estratgia textual.
38
esposa tirando a roupa e depois comea a tirar o suti e joga-o em direo porta e o
suti fica preso na maaneta, cobrindo o buraco da fechadura. A, eu lhe pergunto,
existe prova de adultrio? No! H indcios. H prova de que eles entraram juntos no
motel, mas o que ocorreu no quarto uma inferncia lgica dos fatos. Voc tem alguma
dvida de que ocorreu um adultrio no motel? Num processo criminal onde h dois
depoimentos contraditrios de duas testemunhas, ns temos duas provas. Cabe ao
profissional fazer uma apreciao dessas provas para formar o seu convencimento.
Duas semanas depois, esse promotor disse acerca da questo das provas:
Ns, promotores, valoramos a prova de forma subjetiva. Por exemplo, se o ru
diz que tem um libi, ns achamos que esse libi falso. Logo, para mim, essa prova
no tem valor.
O promotor C, durante uma entrevista37, disse:
O indcio que convence um promotor pode no convencer o outro. Isso uma
questo subjetiva. Muita coisa que denunciada como tentativa de homicdio, no
tentativa. Pode ser uma desistncia voluntria38 ou uma leso corporal. Na prtica dos
promotores, em geral, deu tiro e no matou tentativa de homicdio.
Continuando a conversa ele acrescentou: o processo penal feito para
condenar. A finalidade do processo penal a condenao justa.
Em conversa informal com o promotor D, esse me disse: muito fcil
acrescentar uma qualificadora; qualquer promotor com um pouco de criatividade pode
fazer isso.
Durante uma entrevista39, o promotor F disse: Se h nos autos do processo dois
depoimentos divergentes, ns temos duas provas. O indcio tratado legalmente pelo
Cdigo de Processo penal como uma prova. Mas o indcio uma prova fraca, precria.
Aps esta colocao perguntei: e os fatos no processo? Como so interpretados pelos
promotores? O promotor F disse: Se no inqurito policial de um crime de homicdio
vem relatado que houve uma discusso entre o acusado e a vtima, eu, na elaborao da
denncia, alego que houve motivo ftil. Eu distoro os fatos. Eu no sei, na verdade, se
o motivo foi ftil. Alegando motivo ftil, eu chamo para o caso a aplicao da Lei dos
Crimes Hediondos. mais fcil encher a mo na denncia, incluindo qualificadoras que
37
39
no esto claras do que ter que aditar durante o processo. (...) Os promotores, de um
modo geral, distorcem os fatos para prejudicar os rus; principalmente, no tribunal do
jri, onde os promotores so muito vaidosos. Isso uma violao da Constituio
Federal. A Constituio diz que ns somos fiscais da lei. Quando o ru bandido40, os
promotores costumam colocar tudo o que podem na conta do ru. E isso no direito
penal do fato. (...) Para o direito penal do fato, a pessoa tem que ser punida pelo que ela
fez e no pelo que ela , pela sua pessoa.
A respeito dessa classificao que divide o direito penal em: a) direito penal do
fato e, b) direito penal do autor, o professor Geraldo Prado41 disse: o direito penal do
autor de ndole subjetiva. Ele baseado num prognstico de periculosidade do
acusado. Este representa um risco para a sociedade. O direito penal do autor um
direito de neutralizao das pessoas e dos grupos que so considerados perigosos para a
sociedade. Esse direito foi utilizado, historicamente, por regimes autoritrios, como o da
antiga Unio Sovitica e o da Alemanha nazista. Por sua vez, o direito penal do fato tem
o seu foco na conduta do agente. A sano est vinculada reprovabilidade da
conduta.
Foi dito que o trabalho do promotor compreende, inicialmente, a valorao das
provas e indcios produzidos pelo discurso policial materializado no inqurito policial.
Neste sentido, a instituio policial responsvel pela seleo do que ser ou no
apreciado na fase do inqurito judicial. A questo que se coloca aqui, e que no ser
aprofundada, pois, no se trata do objeto do presente trabalho, a seguinte: se a funo
do inqurito policial apurar os fatos do crime , como esses fatos so apurados pela
polcia judiciria?
Segundo estudos j realizados, as prticas policiais de produo de provas e
indcios sobre autoria e materialidade esto mergulhadas numa tradio inquisitorial na
qual o suspeito considerado o culpado at que se prove o contrrio invertendo, assim,
nas prticas judicirias, o princpio constitucional da presuno de inocncia42.
Partindo de uma lgica inquisitorial de apurao dos fatos, onde o suspeito
mero objeto de investigao, no possuindo, nessa fase inqurito policial direito ao
40
Percebemos, em linhas gerais, que h uma classificao dos rus em bandidos ou vagabundos e
trabalhadores. Sendo os trabalhadores pessoas de bem que, por alguma fatalidade, envolveram-se com a
prtica de um crime.
41
Trata-se de um professor que teve um papel importante em minha formao. Esses esclarecimentos
foram obtidos durante uma aula ministrada por esse professor no curso de Mestrado em Direito da
Universidade Estcio de S, em outubro de 2004.
42
Neste sentido: Kant de Lima, 1995; Figueira, 2005.
40
41
palavras, a sua posio enunciativa uma perspectiva estrutural que governa a sua
fala, e mais, que governa a sua interpretao dos discursos produzidos no mbito
das prticas judicirias de produo da verdade.
A formao do convencimento do promotor encontra-se integralmente
mergulhada no habitus institucional do Ministrio Pblico que forma e conforma o
olhar desse profissional. Da decorre a acusao contnua feita pelos advogados com os
quais conversamos, de que os promotores de justia, com raras excees, so
acusadores sistemticos.
42
no
contexto de uma rede dialgica. A dialogicidade (Bakhtin, 1999 e 1992) est no centro
da trama judiciria. O promotor produz seu discurso com o objetivo de convencer o
juiz da existncia de provas e/ou indcios suficientes para fundamentar uma
acusao formal.
A narrativa do fato criminoso na denncia tem como pressuposto a interpretao
dada pelo promotor do discurso policial sobre o crime e a sua autoria. Ento, quando os
promotores narram ou expem os fatos criminosos, eles esto narrando aquilo que
interpretaram do discurso policial. Neste sentido, os denominados fatos narrados no
existem enquanto dados empricos, mas apenas como discursos e interpretao de
discursos no mbito de uma rede dialgica que produz mltiplos sentidos ou no
mnimo tem essa potencialidade. Os denominados fatos no campo das prticas
judicirias so enunciados sobre fatos. E aqui cabe, novamente, a questo sobre o que os
promotores compreendem por fato no contexto de suas prticas profissionais. A esse
respeito, apresentaremos a seguir trs discursos de promotores produzidos em situaes
diferentes. Acompanhando o julgamento pelo tribunal do jri do processo criminal que
ficou conhecido como caso do nibus 174, observei a seguinte fala, em plenrio, do
promotor: eu preciso do fato. Sem o fato eu no posso sustentar minha tese. O
promotor alegou que s poderia sustentar sua tese jurdica homicdio privilegiado se
os rus alegassem que mataram a vtima no estado psquico de violenta emoo, na
medida em que a violenta emoo uma causa de diminuio de pena. No meio dos
debates orais entre acusao e defesa, o promotor requereu ao juiz presidente do tribunal
do jri que os rus fossem interrogados novamente, para que pudessem reconhecer que
agiram sob o estado de violenta emoo e, dessa forma, o promotor pudesse sustentar
sua tese. O juiz acatou o pedido do promotor. Os rus foram interrogados novamente e,
por orientao do advogado, negaram o fato de terem agido mediante violenta emoo.
E o julgamento continuou at o final com a absolvio dos rus. O promotor A, por sua
vez, em conversa informal disse: os fatos esto ali, nos autos, e eu os interpreto. Na
dvida eu solicito a condenao. O promotor B, em seu gabinete, em conversa com a
me de uma vtima de homicdio, disse para ela: minha senhora, a opinio das pessoas
no me interessa. Eu trabalho com fatos. A partir dos discursos dos promotores acima
43
Autoridade enunciativa o ator social detentor do poder simblico de dizer o direito, de enunciar a
verdade jurdica de determinado caso submetido apreciao judicial.
46
Autoridade interpretativa o ator social que est institucionalmente autorizado, pelas regras do campo
jurdico, a produzir o prprio discurso nos autos dos inquritos policial e judicial. So os atores que
possuem voz prpria; que possuem o poder de falar nos autos. Os demais atores sociais no tm voz, ou
seja, no produzem discursos materializveis nos autos. Seus discursos so interpretados por uma
autoridade autorizada e se convertem naquilo que o interprete autorizado interpretou e materializou
nos autos.
44
sobre o que pode ou no ser interpretado como prova. H um senso comum jurdico
sobre as fronteiras cognitivas acerca daquilo que pode ou no ser afirmado como uma
prova no discurso judicirio47.
Na rede discursiva de um processo penal, esto presentes, via de regra, provas
contraditrias. Como o caso, por exemplo, da materializao nos autos, seja do
inqurito policial ou do inqurito judicial, de depoimentos incompatveis: um afirmando
a existncia de um fato e o outro negado a existncia do mesmo fato. Segundo o
promotor B, estamos diante de duas provas: uma que afirma a existncia do fato e a
outra que o nega, conforme j foi dito. Ora, se h duas provas incompatveis nos autos
do inqurito, cabe autoridade enunciativa decidir, com base no principio da livre
apreciao das provas, qual delas escolher para fundamentar sua deciso. Com esse
argumento, fica claro o componente de subjetividade na valorao do que seja ou no
prova da veracidade do enunciado sobre um fato; e tambm da subjetividade da
valorao probatria do conjunto de enunciados que foram considerados como prova
por parte da autoridade interpretativa.
No julgamento dos acusados, no plenrio do tribunal do jri, em razo da categoria prova assumir
novos significados, essas fronteiras so, muitas vezes, extrapoladas conforme veremos.
45
dos juzos de valor que o promotor faz dos discursos produzidos pelos diversos atores
do drama judicirio, da percepo que possui, em termos de credibilidade, da instituio
policial e, tambm, da compreenso que possui de seu trabalho e dos mecanismos de
enfrentamento da criminalidade. O promotor , assim, restitudo sua prpria
conscincia; formando livremente a sua opinio sobre o crime.
No caso do nibus 174 - trs anos aps o julgamento -, perguntei a opinio de
trs promotores que trabalham num mesmo tribunal do jri. A pergunta foi a seguinte:
de que maneira vocs, como promotores de jri, atuariam no caso do nibus 174? O
primeiro dos promotores disse que achava que a vtima aquele jovem que seqestrou o
nibus com uma arma deveria ter morrido, como de fato aconteceu. E que, como
promotor, buscaria uma forma jurdica de absolver os rus os policiais militares. O
segundo promotor disse que pediria a condenao dos rus por homicdio doloso, mas
que entendia que eles agiram, no caso, sob violenta emoo, e por isso, sua tese seria,
provavelmente, de homicdio privilegiado48. O terceiro promotor disse que achava
que os acusados deveriam ser condenados mesmo. E que se dependesse dele, pediria a
condenao dos acusados com todas as agravantes possveis. Trs promotores
diferentes; trs juzos de valor diferentes; trs produes discursivas diferentes. Caso
fossem promotores do caso nibus 174, cada um teria, provavelmente, contado uma
histria diferente; narrado os fatos criminosos, com todas as suas circunstncias, de
forma diferente, de maneira que a narrativa dos fatos fosse adequada conseqncia
jurdica pretendida por cada um dos integrantes do Ministrio Pblico. Em outras
palavras, construir um fato, ou melhor, um artefato lingstico49, para, a partir da,
produzir uma tese jurdica adequada s intenes que esto em jogo.
Conforme o encaminhamento da pesquisa, conclui-se que um evento pode ser
juridicamente classificado em tipos penais diferentes. E isso vai depender do intrprete
e, obviamente, do processo interpretativo que o levou a enquadrar o evento numa
categoria de crime e no em outra. O que estou querendo chamar a ateno, entre outras
coisas, para a questo de que no se trata de um simples processo de verificao da
descrio ftica do evento e da sua adequao descrio normativa de um tipo penal.
48
Trata-se do homicdio no qual o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social
ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima.
hiptese de reduo de pena (Cdigo Penal, artigo 121, pargrafo primeiro).
49
Artefato: produto de trabalho mecnico, artesanal ou industrial (Nascentes, 1988). Estou utilizando a
expresso artefato lingstico para enfatizar a dimenso de constructo dos denominados fatos jurdicos,
ou seja, os chamados fatos no mbito do processo penal so, geralmente, produto de uma narrativa;
possuem uma materialidade propriamente lingstica.
46
Outros fatores esto presentes nesse processo de classificao jurdica do fato. E isso
ficou demonstrado com os discursos dos promotores acima transcritos acerca do caso do
nibus 174. Embora todos concordassem com a existncia de um crime de homicdio
doloso, cada um, de acordo com sua apreciao objetiva e subjetiva do evento,
realizou uma construo jurdica do evento mais adequada sua compreenso acerca de
qual seria a melhor deciso judicial para o caso. E nesse processo de apreciao do
delito, elementos de valorao moral da pessoa do criminoso e das circunstncias de sua
conduta - como, por exemplo, sua motivao para praticar o crime -, esto presentes na
mente do promotor de justia. E isso ficou muito claro durante as conversas
estabelecidas com esses trs promotores de justia. Um julgamento moral dos rus e
de suas condutas estava presente, em suas reflexes, sobre a melhor forma de atuar no
caso.
O argumento que se impe, nesse momento, o seguinte: os fatos que se
encontram nos autos do inqurito policial so interpretados e narrados pelo promotor,
para se adequarem tese jurdica que ele considera a mais adequada para o caso.
Poderamos falar num processo de edies sobre edies do evento interpretado como
crime. Entretanto, a palavra edio talvez no seja a mais adequada, pois poderia ser
compreendida como um mecanismo de recorte ou simplificao da realidade. Trata-se,
mais especificamente, do que aconteceu aos olhos do direito. O prprio fato, em sua
verso emprica, no simplesmente incorporado aos autos do inqurito policial por
meio dos mecanismos de investigao policial. O fato emprico quando
apropriado, pesquisado pelo policial, ingressa nos seus esquemas de interpretao e
classificao. O fato torna-se um artefato jurdico, construdo e manipulado pelos
agentes da polcia. A questo, ento, a seguinte: o que aconteceu aos olhos da
polcia? Esta uma questo importante que ficar de fora dessas reflexes por no
pertencer ao objeto de anlise desse trabalho. O que importa, nesse momento, o que os
atores fazem com o que foi dito pela polcia discurso policial na fase do inqurito
judicial. E o que transcrito para os autos do inqurito policial com o objetivo de
municiar de informaes o representante do Ministrio Pblico para a elaborao da
denncia no necessariamente correspondente ao conhecimento que os agentes da
polcia judiciria possuem do crime e de seu autor. Como nos foi dito por um policial
civil: o que vai para o papel no exatamente o que aconteceu. O fato transformase num artefato lingstico. Objeto construdo por sucessivos processos interpretativos.
O fato capturado pelas categorias e sistemas de classificao do campo jurdico. O
47
fato bruto necessita ser moldado, transformado num artefato para que possa ter
tratamento judicial; para que possa ser operacionalizado pelos operadores do direito
num campo de disputas argumentativas. Afinal, o que mais importa no exatamente o
que aconteceu fato emprico , mas o que aconteceu aos olhos do delegado, do
promotor, do advogado, do juiz, ou seja, o relevante a interpretao dada ao artefato
pelas diversas autoridades interpretativas que atuam na rede dialgica das prticas
judicirias de produo da verdade jurdica. E, com isso, descortina-se todo um campo
de disputas por atribuies de sentidos. Por exemplo, o advogado diz que no ocorreu
um determinado fato alegado pelo promotor. Ora, estamos inseridos num contexto onde
s h discursos. Neste sentido, no h empiria possvel, logo, no h fatos, mas apenas
artefatos. O caso do nibus 174 emblemtico em relao ao que argumento.
Segundo o laudo de autopsia do Instituto Mdico Legal IML , a vtima morreu em
decorrncia de uma asfixia por estrangulamento. Isto no um fato, isto um artefato,
medida que se trata da materializao nos autos do inqurito policial do discurso do
mdico perito do IML. Trata-se da interpretao do mdico em relao causa da
morte. No plenrio do tribunal do jri, o promotor que atuou nesse caso, alegou a
prtica de um homicdio doloso. E isso com base no discurso do mdico perito do IML,
entre outras provas. O advogado, por sua vez, no discordou do laudo mdico.
Reconheceu o advogado que a morte se deu por asfixia por estrangulamento, mas
alegou, em defesa dos acusados, que no houve constrio do pescoo da vtima
Sandro. Neste ponto dos debates no plenrio do tribunal do jri, a disputa por sentidos
girou em torno desse artefato: houve ou no constrio do pescoo da vtima. O
promotor disse que o argumento da defesa era uma estria da carochinha e que os
jurados no poderiam acreditar nessa verso por ser absurda. O promotor disse: o
laudo do IML absolutamente claro: morte por asfixia decorrente de estrangulamento.
Neste momento, o promotor reconstitui a sua verso do evento, com base nos mltiplos
discursos at ento produzidos, alegando que um dos policiais militares constringiu o
pescoo da vtima levando-a a asfixia e, consequentemente, morte. O advogado
rebateu afirmando a inexistncia de constrio do pescoo do Sandro, mas, sim, que a
vtima, por estar muito agitada, foi contida pelo policial que utilizou de uma chave de
brao em torno do pescoo da vtima e que esta morreu pelo fato de ter se debatido na
tentativa de se livrar do policial, ou seja, o prprio Sandro se enforcou. O que est em
disputa na arena do processo penal no so apenas as teses jurdicas divergentes, so os
prprios fatos. O que se discute muita vezes no mbito do processo, a prpria
48
Tipicidade quer dizer, assim, a subsuno perfeita da conduta praticada pelo agente ao modelo
abstrato previsto na lei penal, isto , a um tipo penal incriminador (Greco, 2005, p.175).
49
50
lhe as leses descritas no auto de exame cadavrico de fls. 71/74, que causaram-lhe a
morte.
O crime foi praticado por motivo torpe, vingana por ter a vtima, que havia
praticado vrias condutas de terror no interior do nibus, sobrevivido aos tiros
efetuados pelo primeiro denunciado, SANTOS, impedindo que policiais do BOPE
fossem considerados heris do episdio.
O crime foi praticado com meio cruel, asfixia.
O crime foi praticado com recurso que impossibilitou a defesa da vtima que foi
completamente imobilizada para morrer.
O quarto e quinto denunciados, DIAS e DAVID, concorreram para a conduta
acima descrita porque em unio de aes e desgnios, conhecendo e comungando da
mesma motivao, seguraram a vtima para que o terceiro denunciado pudesse
elimin-la.
O sexto denunciado, MONTEIRO, concorreu para a conduta acima descrita
porque em unio de aes e desgnios, conhecendo e comungando da mesma
motivao, estava na direo do veculo e seguiu por um caminho mais longo para dar
tempo aos demais denunciados eliminarem a vtima, deixando de agir para impedir a
consumao quando lhe era possvel e devido, conhecedor de todas as circunstncias
do crime.
O stimo denunciado, SILVA, concorreu para a conduta acima descrita porque
em unio de aes e desgnios, conhecendo e comungando da mesma motivao, estava
na parte dianteira do veculo, ao lado do sexto denunciado, MONTEIRO, instigando e
estimulando com sua presena a prtica da conduta que estava sendo cometida ali,
deixando de agir para impedir a consumao quando lhe era possvel e devido,
conhecedor de todas as circunstncias do crime.
O segundo denunciado, PENTEADO, concorreu para a conduta acima descrita
porque em unio de aes e desgnios, conhecendo e comungando da mesma
motivao, ciente que o primeiro crime no havia sido consumado, incentivou os
demais denunciados a consumarem a morte da vtima, determinando a rpida sada da
viatura tal do local do incidente e vindo, inclusive, posteriormente, a tentar iludir a
responsabilidade dos demais denunciados por esta morte.
Desta forma, esto os denunciados incursos:
1) Primeiro denunciado, SANTOS, incurso nas penas do art. 121, 2, I e IV c/c art.14,
inciso II do Cdigo Penal.
2) Segundo denunciado, PENTEADO, incurso nas penas do art. 121, 2, incisos I e IV
c/c art.14, inciso II c/c art.29 e art. 121, 2, incisos, I, III e IV c/c art.29, todos do
Cdigo Penal.
3) Terceiro denunciado, SOARES, incurso nas penas do art.121, 2, incisos I e IV c/c
art.14, inciso II c/c art. 29 e art.121, 2, incisos I, III e IV, todos do Cdigo Penal.
4) Demais denunciados, DIAS, DAVID, MONTEIRO E SILVA, incursos nas penas do
art.121, 2, incisos I, III e IV c/c art.29, do Cdigo Penal.
Ante o exposto, recebida a presente, requer a citao51 dos denunciados para
responderem aos termos desta ao, sob pena de revelia52, a fim de que sejam
51
Citao (...) exprime o ato processual pelo qual se chama ou se convoca para vir a juzo a fim de
participar de todos os atos e termos da demanda intentada, a pessoa contra quem ela promovida (Silva,
2002, p.169).
51
52
no Cdigo de Processo Penal, falou da posio social de quem acusa sua atribuio
institucional; enfim, ele s pode produzir esse discurso por se tratar de uma pessoa
autorizada a faz-lo, pois est investido, por um rito de instituio55, na condio de
membro do Ministrio Pblico.
No jogo discursivo, o promotor de justia deve ocupar uma posio determinada
e formular um determinado tipo de discurso.
Nesse contexto social de produo da verdade jurdica, o acontecimento
domesticado, ou seja, ele se constitui no mbito do campo jurdico por meio das
categorias e dos sistemas de classificao e percepo que operam nesse campo social.
O fato apreendido pelas malhas de significao de um campo muito especfico e,
nesse sentido, ele resignificado no processo social de passagem pelas mltiplas
instncias de autoridades interpretativas. O fato, agora apropriado pelo olhar do campo
jurdico, converte-se em fato jurdico. O fato que interessa ao sistema de justia
criminal o fato penalmente relevante, ou seja, o fato que interpretado pelos oficiantes
do campo jurdico como transgresso a uma lei penal.
O promotor de justia, em sua narrativa dos fatos delituosos, procurou produzir
um discurso eficaz, ou seja, um discurso que respeite as condies sociais, institucionais
de produo discursiva. O respeito s regras litrgicas que formam e conformam as
prticas judicirias um indicativo de que o ator age na condio de um porta-voz
autorizado autorizado pela instituio que ele representa ao agir de determinada
forma.
No incio do texto da denncia, o promotor diz: No dia 12 de junho de 2000, no
incio da noite, na rua Jardim Botnico, (...) o primeiro acusado, SANTOS, agindo livre
e conscientemente, com vontade de matar, efetuou disparos de arma de fogo contra
SANDRO DO NASCIMENTO, no o atingindo. As caractersticas que envolvem a
ao do denunciado livre, consciente e com vontade de matar so exigncias do
direito penal brasileiro para que se possa aplicar a sano penal correspondente ao crime
de homicdio doloso. Segundo o direito penal, o agente56, para poder ser
responsabilizado criminalmente, deve ter: a) liberdade de ao que implica em
liberdade de deciso; b) conscincia da ilicitude da ao. E, para caracterizar,
especificamente, a existncia de um crime de homicdio doloso, faz-se necessria a
55
Bourdieu,1996.
Denominao dada pelo Direito Penal. Significa sujeito ativo da infrao penal. O mesmo que autor (do
delito).
56
53
57
54
55
56
58
Segundo o direito processual penal, com o recebimento da denncia pelo magistrado, tem-se o incio do
processo penal inqurito judicial , regido pelos princpios da ampla defesa e do contraditrio.
59
Prescrio, em direito penal, significa a perda do direito de punir do Estado pelo decurso do tempo.
60
CPP, artigo 43.
57
58
61
Essa questo foi aplicada em duas turmas de Antropologia, uma com 23 e a outra com 42 alunos, em
julho de 2006.
59
62
Foucault, 1996.
Habitus o sistema de disposies inconscientes que constitui o produto da interiorizao das
estruturas objetivas e que, enquanto lugar geomtrico dos determinismos objetivos (...) tende a produzir
prticas e, por estas vias, carreiras objetivamente ajustadas s estruturas objetivas (Bourdieu, 1992,
p.201/2).
63
60
A defesa em cena.
O discurso jurdico classifica a defesa em: a) defesa tcnica, exercida pelo
advogado ou defensor pblico; b) autodefesa. Defesa produzida pelo prprio acusado.
O defensor pblico um funcionrio do Estado, formado em direito, cuja funo
prestar assistncia jurdica, judicial e extrajudicial, integral e gratuita, aos necessitados
(aqueles que no podem pagar). Na rea criminal, compete ao defensor pblico
patrocinar defesa em ao criminal64.
O advogado, por sua vez, o profissional do direito inscrito nos quadros da
Ordem dos Advogados do Brasil65 (OAB), que possui o direito de postular em
qualquer rgo do Poder Judicirio. No processo judicial o advogado postula deciso
favorvel ao seu cliente.
Durante uma conversa informal, o juiz presidente do IV tribunal do jri me
disse: O advogado precisa incorporar a defesa. Se no for capaz disso, pode procurar
outra praia. O advogado tem que passar isso; as pessoas precisam acreditar nele.
Durante alguns meses fiquei com esse fragmento de discurso na cabea:
incorporar a defesa.
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65
61
66
62
67
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pela polcia como diz o senso comum. E o promotor, provavelmente, utilizar esses
dados do processo criminal anterior, ou simplesmente os dados do inqurito policial
anterior presentes na FAC para indicar ao juiz e aos jurados que o acusado j tem
antecedentes criminais; que j tem a ficha suja. No mesmo sentido, se o acusado
no tiver nenhuma inscrio anterior em sua FAC, o advogado utilizar essa informao
como mais um argumento da defesa tcnica.
O processo penal tem tambm um valor de rito de passagem, cuja funo
formalizar a desvalorizao do estatuto social do acusado (Garapon, 1999, p.113).
No plenrio do jri, por exemplo, o ru permanece todo o tempo em silncio
excetuando-se o momento do interrogatrio, no qual o discurso do acusado
completamente estruturado pelas perguntas do juiz de direito. Durante os debates entre
defesa e acusao vamos encontrar um ru totalmente submisso ordem ritual:
sentado no banco dos rus, sem dizer uma palavra, com a cabea baixa numa postura
de contrio68.
O ritual judicirio espera do acusado um comportamento de submisso e
passividade. Desconhecendo as regras litrgicas que colocam em funcionamento a
mquina judiciria, o ru deve se submeter completamente ao que lhe prescrito, sob
pena de ser advertido pela autoridade judiciria ou, no limite, retirado do recinto. Com
um mau comportamento pode obter a antipatia daqueles responsveis pelas tomadas de
decises no processo penal. O ru deve responder educadamente s perguntas que lhe
forem formuladas pelo juiz de direito; deve se exprimir com moderao; no deve
demonstrar agressividade com palavras e/ou postura corporal; se confessar o crime,
deve demonstrar arrependimento; se negar a prtica do crime, deve produzir um
discurso verossmil.
Segundo as conversas que mantive com advogados, comum a orientao no
sentido de o ru permanecer durante o julgamento de cabea baixa, como forma de
manifestar submisso, respeito e humildade. Alguns advogados, porm, no concordam
com essa orientao. Conversando com o advogado C69 acerca da postura corporal do
ru em plenrio, ele me disse:
O mais importante de tudo, o comportamento do acusado no julgamento. A
maneira de sentar; a humildade; no enfrentar os jurados com um olhar arrogante;
68
Contrio: lstima dos pecados cometidos; dor profunda e sincera de haver ofendido a Deus
(Dicionrio da Lngua Portuguesa da Academia Brasileira de Letras, 1988).
69
Entrevista concedida em 27/07/2005.
65
no baixar a cabea, no, no. O homem no precisa abaixar a cabea. Se ele defende
a tese de que ele inocente, por que abaixar a cabea como se ele fosse culpado?! O
acusado deve ter um olhar tranqilo, equilibrado, confiante, sabendo que ali esto
pessoas de bem, honestas e que iro julgar pelo processo.
Pelas minhas observaes de campo, essa orientao no a mais habitual. Na
grande maioria dos julgamentos dos quais participei na Assistncia, os acusados
permaneceram de cabea baixa.
Os rus so orientados pelos seus advogados em relao: a) postura corporal;
b) ao que deve ser dito e como ser dito em audincia. Existem advogados que
ensaiam com acusados e testemunhas o que ser dito e a forma de dizer. Afinal, como
me disse o advogado D: os rus e as testemunhas precisam ser trabalhados, ou seja,
eles necessitam ser devidamente preparados para os papis que vo desempenhar e o
advogado, como profissional do campo jurdico, conhecedor das regras implcitas e
explcitas de funcionamento desse campo social, tem a atribuio funcional de produzir
a melhor defesa possvel de seus clientes.
As testemunhas so classificadas pelo CPP em: a) testemunha de defesa; b)
testemunha de acusao. E so indicadas, como obvio, respectivamente, pela defesa
e pela acusao. Tambm pode ocorrer de o juiz requisitar a oitiva de uma determinada
pessoa que no foi arrolada pelas partes70. O requerimento para ouvir, em juzo,
determinadas pessoas na condio de testemunhas, faz parte da estratgia ritual.
Segundo o Cdigo de Processo Penal (CPP), a testemunha convocada para
depor em juzo acerca do que sabe sobre a verdade dos fatos. Dispe o artigo 203: A
testemunha far, sob palavra de honra, a promessa de dizer a verdade do que souber e
lhe for perguntado (...). Ora, a testemunha seja de defesa ou de acusao colocada
diante da autoridade judiciria para produzir um discurso. Mas no um discurso
qualquer. Espera-se, ou melhor, exige-se da testemunha que ela diga a verdade do que
sabe sobre o crime, caso contrrio, ela pode ser incriminada por falso testemunho71.
Ento, o discurso da testemunha para ser eficaz convincente precisa ter a aparncia
da verdade. Em outras palavras, o discurso precisa ser verossmil. Uma testemunha
recalcitrante, insegura do que diz, causa uma m impresso no esprito da autoridade
70
Parte toda pessoa que, com legtimo interesse, provoca demanda ou nela se defende (Silva, 2002,
p.589).
71
Cdigo Penal, artigo 342: Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade, como testemunha,
perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em
juzo arbitral.
66
judiciria. A testemunha precisa ser convincente; ela necessita ter um bom desempenho
cnico.
Durante uma entrevista com o promotor B, ele disse: Teve um julgamento em
que arrolei uma testemunha para depor no plenrio do jri. Eu achei que a testemunha
no foi bem em seu depoimento. (...) Aps o julgamento, um jurado me disse: ah,
doutor, ele falou referindo-se ao depoente , mas falou sem convico. Depois desse
episdio, eu passei, em alguns julgamentos, a chamar a testemunha de acusao em
meu gabinete e orient-la assim: voc vai olhar para os jurados, e vai olhar e apontar
para o ru e vai dizer: foi ele!.
O promotor me disse que essa orientao foi referente forma narrativa e
postura corporal, de maneira que o seu testemunho fosse mais convincente, mais
verossmil, em outras palavras, mais eficaz.
Alm da classificao legal das testemunhas (de defesa e de acusao) constatei,
tambm, que os atores judicirios possuem toda uma tipologia para classific-las.
Segundo o discurso judicirio, temos: a) testemunha presencial: aquela que
presenciou o acontecimento; b) testemunha de conduta: aquela que arrolada
apenas para falar da conduta social do acusado. Essa testemunha nada sabe sobre os
fatos da imputao criminal; c) testemunha de viveiro: aquela aliciada, mediante
paga ou no, para dizer o que pedem que ela diga; d) testemunha de plenrio, aquela
que depe no plenrio do tribunal do jri.
Alm dessas, que tive conhecimento por meio de conversas informais e
entrevistas com profissionais do direito, encontrei ainda numa obra clssica sobre prova
no processo penal a seguinte tipologia: e) testemunha arrolada: aquela cujo nome
consta de um rol ou de uma relao e indicada para ser ouvida em juzo; f)
testemunha auricular: aquela que sabe por ouvir dizer; que no presenciou o
acontecimento, mas sabe por informao de terceiro; g) testemunha certificadora:
chamada para atestar a veracidade do ato jurdico constante de um documento cuja
feitura presenciou; h) testemunha incapaz: aquela que, por razes pessoais e
fundadas na ordem pblica, est impedida, por lei, de depor; i) testemunha inidnea:
aquela que, por razes psquicas ou morais, no pode ou no quer dizer a verdade; j)
testemunha proibida: aquela que, em razo de uma profisso tem o dever de guardar
segredo daquilo que ouviu em razo de tais qualidades; l) testemunha suspeita:
aquela que tem um interesse particular na causa ou algum tipo de relacionamento com
67
Kant de Lima, Roberto. A Polcia da Cidade do Rio de Janeiro: seus dilemas e paradoxos. Rio de
Janeiro: Forense, 1995.
69
Ficou conhecido como caso do Propinoduto. Ocorreram fraudes na arrecadao estadual de tributos
no Rio de Janeiro. As fraudes contra o fisco do Rio foram descobertas durante investigao dos
promotores da Sua que obtiveram dados acerca de grandes depsitos irregulares em bancos daquele
pas. O grupo foi condenado por montar um esquema de extorso na secretaria da Fazenda do Estado do
Rio de Janeiro, bem como por evaso de divisas e lavagem de dinheiro.
70
capaz de captar o que estava sendo dito. Com isso, a discreta frase do advogado foi
veiculada em rede nacional. Eu, particularmente, soube desse evento por meio do Jornal
Nacional. A imprensa julgou moralmente o episdio como sendo uma lamentvel
atitude do advogado, que no deveria ter agido assim. Algum tempo depois desse
episdio, realizei uma entrevista com o advogado A74, e lhe perguntei o que ele pensava
sobre o acontecimento. Ele disse:
O ru pode mentir. O advogado agiu corretamente orientando o seu cliente
para alterar a prpria assinatura. uma forma de defesa do cliente. Trata-se da
garantia de no produzir prova contra si mesmo.
O juiz pediu que o acusado fornecesse padres grficos de punho para uma
futura percia. E o advogado teria chegado no ouvido de seu cliente e dito para ele
modificar a letra. Ora, o ru pode mentir. Ele no est obrigado a se auto-incriminar.
Se o ru pode se negar a fazer, ele pode fazer errado; se ele pode se negar a falar, ele
pode falar errado. E se isso for interessante para a defesa, assim deve ser feito. O
advogado diz para o cliente: no fala a verdade porque a verdade vai lhe comprometer.
A no-auto-incriminao uma garantia constitucional.
Por sua vez, indagado acerca da questo da mentira nos tribunais, o defensor
pblico C75 disse:
A, a mesma histria da mentira... Ah! Dizem: o advogado mente, o
advogado mente. Isto outro mito. Temos que estabelecer o seguinte: que a mentira faz
parte do ser humano. Eu nunca vi ser humano que no mentisse na vida. Todos
mentem. Os santos mentiram, e muito. A mentira uma coisa fantstica. A mentira tem
vrias performances. A mentira pode ir da perversidade generosidade. A mentira
pode ser: generosa, perversa, dialtica, cnica, sarcstica. s vezes, quando eu fao
conferncia, eu comeo a dar exemplos de cada uma dessas mentiras; que na verdade,
eu no digo que seja mentira; eu digo que contextualizar a realidade; que o que o
advogado faz. Mas, se quiser chamar de mentira, tudo bem.
Por que todo mundo mente e contra o advogado todo mundo se revolta!? pelo
seguinte: a mentira exerce certo fascnio nas pessoas; a mentira faz de ns um pouco
Deus, porque a gente altera a verdade; e como ela mexe com o nosso inconsciente, (...)
isso d um certo prazer ntimo no subconsciente. E, por isso, todo mundo mente. Ento,
se todo mundo mente, por que a revolta contra o advogado?! porque o advogado faz
isso, autorizado pela lei, e ainda remunerado por isso, a raiva est a. Esta raiva
freudiana.
O ru deseja esquivar-se da sano estatal. Com este objetivo, uma estratgia de
defesa comum a negativa. O ru nega que estivesse no local do crime; se no puder
negar isso, ele nega que matou; se no puder negar que matou, ele alega que matou para
defender a prpria vida legtima defesa. Tudo vai depender do que estiver constando
74
75
71
nos autos dos inquritos policial e judicial. Como disse certa vez um advogado durante
um programa na TV: O advogado trabalha com os fatos que esto no processo. Vou
ser mais claro.
Assistindo a um programa de televiso denominado OAB em debate no me
recordo a data, mas anotei alguns enunciados o advogado criminalista entrevistado
disse: O advogado criminalista no constri os fatos; ele trabalha com os fatos que
esto no processo. Esse fragmento discursivo importante para compreendermos a
lgica de atuao da chamada defesa tcnica.
Um das atribuies do defensor tcnico orientar o seu cliente sobre as
conseqncias daquilo que ele disser em juzo.
Analisando os autos do processo criminal e lembrando que os autos do
inqurito policial esto entranhados nos autos do processo criminal, numa seqncia
numrica de folhas o advogado ou defensor pblico deve, antes do interrogatrio do
acusado com o juiz de direito, orientar o seu cliente acerca da melhor estratgia
discursiva. Se o ru foi pego em flagrante cometendo o crime, a tese da negativa de
autoria ruim, pois inverossmil. O advogado/defensor pblico deve orientar o seu
cliente na construo de uma verso para os fatos favorvel aos objetivos da defesa.
A verdade, enquanto uma categoria nativa, pressupe para ser considerada
como tal que quando ela seja enunciada seja verossmil. Afinal, as histrias que se
contam no ritual judicirio, convencem e emocionam em funo da verossimilhana. O
reconhecimento de um discurso como sendo verdadeiro depende da verossimilhana. E
aqui, os componentes performativos tornam-se absolutamente fundamentais. A, eu
comeo a ter uma compreenso densa das razes pelas quais levam alguns advogados a
ensaiar com o ru (nos bastidores) o que ele deve dizer e como ele deve dizer, para
produzir um efeito de verossimilhana.
A verossimilhana, num contexto de disputas argumentativas por atribuies de
sentidos, uma das condies estruturais de produo discursiva.
Um exemplo disso o seguinte discurso do defensor pblico C76:
No Judicirio, a verdade no necessariamente um instrumento de justia; e a
verdade, nem sempre convence. Mais vale a verossimilhana do que a verdade. Porque
se ela a Justia feita pelos homens, ns estamos sempre propensos a acreditar no
76
72
Esta entrevista foi transcrita da minha dissertao de mestrado. In: Figueira, 2005, p.65.
74
verdade, quando se afirma que, com bastante freqncia, ele mesmo quem se
apresenta priso, uma vez cometido o delito. (...) na grande e esmagadora maioria
dos crimes, quer contra as pessoas, quer contra a propriedade, o criminoso comum ,
desde o momento da priso, instintivamente levado a mentir, a negar a sua culpa; e,
com esse fim, se est convencido de que no conhecido da polcia, comear por se
ocultar atrs de um nome falso e dar falsas indicaes acerca da sua identificao, ou
declarar ter estado num lugar bem afastado daquele em que foi cometido o delito, na
altura deste. Assim, com uma srie de mentiras em cadeia, iniciar sua autodefesa e
continuar a sustentar a sua inocncia, criando novas mentiras, enquanto no estiver
convencido de que, persistindo nas negativas, perante a gritante e esclarecedora
eloqncia dos fatos, acabar por prejudicar irremediavelmente a sua causa.
Sem prejuzo, porm, dos casos em que o acusado se mantm cinicamente na
negativa, no s durante os longos, repetidos e extenuantes interrogatrios do perodo
da instruo, durante os quais o juiz no ter certamente, deixado de faz-lo cair em
qualquer contradio, mas no desistir do seu sistema negatrio, nem mesmo na
audincia de discusso e julgamento. At depois de proferida a sentena, mesmo
quando ela confirmada em recurso, continuar a protestar a sua inocncia
(Batistelli, 1963, p. 29-31).
Ao tratar aqui da verdade e da mentira enquanto categorias nativas, no
estou tentando estabelecer uma interpretao maniquesta do tipo: os rus e os
advogados so mentirosos e os promotores de justia no so mentirosos. A mentira
compreendida, no contexto do ritual judicirio, como uma estratgia que est
disposio dos diversos atores no mbito das disputas argumentativas. O que deve ficar
claro, que a mentira percebida como um elemento estrutural do desempenho dos
papis de ru e de advogado, o que no vai ocorrer com o papel social de promotor de
justia.
75
mesmo est expondo apreciaes pessoais acerca dos fatos78, ou se compreender que
o discurso do depoente no tem ligao com a pesquisa judiciria da verdade que est
em andamento. Por sua vez, as perguntas do promotor e do advogado so requeridas ao
juiz, que as formular testemunha (artigo 212).
Enquanto advogado/defensor pblico e promotor possuem o direito de requerer
em juzo, pois detentores do direito de postular79, o magistrado atende ou no ao
pedido formulado.
Ora, com essa reflexo, fica evidente a posio de superioridade em relao
aos demais atores judicirios que o juiz de direito ocupa na ordem axiolgica do
campo jurdico.
Essa hierarquia se atualiza, diariamente, nas prticas sociais dos tribunais de
vrias maneiras: a) na forma de tratamento: chamar o juiz de Excelncia ou
Meritssimo; b) no olhar e na postura de submisso adotadas por muitos advogados,
que se sentem inferiorizados na presena do juiz; c) no comportamento de repreenso (e
at autoritrio) adotado por alguns juzes; d) na organizao do espao do tribunal, na
qual, muitas vezes, a cadeira do juiz fica sobre um estrado, consequentemente, num
plano mais elevado. No ritual do tribunal do jri, o juiz ritualisticamente destacado:
em sua entrada e sada do tribunal, todos os presentes devem ficar de p; sua mesa est
sempre no centro e numa posio mais elevada.
O olhar do juiz est investido da autoridade que ele representa. O juiz no pede,
manda; ele no pergunta, inquire; ele no requer, requisita. E dirige os trabalhos; d e
interdita a palavra; chama a ateno de forma repreensiva daqueles que se comportam
mal no mbito do ritual judicirio. No limite, o juiz pode determinar a priso de algum.
Por fim, o juiz exerce o poder de julgar; ele enuncia o veredicto, que ser consagrado
como a verdade oficial do Estado. Como me disse um advogado no corredor do Frum:
juiz poder.
Durante os meus cinco anos de estudo numa faculdade de direito, percebi que os
professores que exerciam, tambm, a funo de juzes de direito, eram destacados
simbolicamente. H um senso comum que circula no campo jurdico de que os juzes
so os conhecedores por excelncia do saber jurdico.
78
CPP, artigo 213: O juiz no permitir que a testemunha manifeste suas apreciaes pessoais, salvo
quando inseparvel da narrativa do fato.
79
Por direito de postular (ius postulandi) se entende o direito de agir e de falar em nome das partes no
processo. Como, no sistema brasileiro, o ius postulandi privilgio dos advogados, segue-se que a
capacidade postulatria da parte se expressa e se exterioriza pela representao atribuda a advogado para
agir e falar em seu nome no processo (Santos, 1992, p.356).
76
Ordem dos Advogados do Brasil (OAB). Instituio representante dos advogados e reguladora e
fiscalizadora do exerccio profissional da advocacia em todo o territrio nacional.
77
81
78
feita pelo Poder Judicirio , e exercendo suas novas atribuies num rgo de
instncia superior nos quadros da Magistratura, passa a ser o detentor do direito de
modificar ou invalidar os atos de autoridade judiciria juiz de direito
hierarquicamente inferior nos quadros do Poder Judicirio, produzindo um efeito de
inverso drstica.
O impacto na subjetividade desse advogado convertido em juiz to
significativo que podemos explicit-lo por meio da fala de um entrevistado (advogado):
Ele sempre conversou comigo nos corredores do Frum. Agora, que juiz, mal me
cumprimenta. Ele pensa que o que!?... (Figueira, 1998, p.96/97).
O papel de juiz.
O campo jurdico classifica o juiz em: a) juiz togado que o magistrado
profissional , tambm denominado juiz de direito; b) juzes leigos, que so os
jurados. Aqui, a expresso leigo significa a no necessidade de formao tcnica em
direito. Mais at, espera-se, segundo o discurso jurdico, que o jurado seja um cidado
comum e que o conjunto dos jurados seja representativo dos membros da sociedade82.
Segundo o sistema jurdico brasileiro, os jurados so juzes do fato (ou fatos).
A Constituio brasileira do Imprio 1824 , em seu artigo 152 dispe: os jurados
pronunciam sobre o fato e os juzes aplicam a lei. Num trocadilho, podemos dizer que
os jurados so juzes de fato em oposio aos juzes de direito e juzes do
fato, do acontecimento.
Veremos, entretanto, que alm de julgarem o fato construdo, este, por meio
da trama discursiva os jurados julgam moralmente o ru e a vtima (do crime).
Juntamente com a constituio histrica da separao dos poderes ou funes do
Estado em Executivo, Legislativo e Judicirio, coube a este uma atividade
eminentemente tcnica: interpretar e aplicar um conjunto normativo elaborado pelo
Legislativo. A idia de um Poder Judicirio enquanto rgo tcnico de aplicao da lei,
e sendo os seus protagonistas os juzes de direito profissionais dotados de
imparcialidade, consubstancia-se num mito fundador. O mito do juiz imparcial est na
base da legitimao do Poder Judicirio e na base da construo da credibilidade do
juiz. A credibilidade desse ator e do discurso por ele produzido nas prticas judicirias
82
As questes da representatividade dos jurados e do processo de seleo dos mesmos sero tratadas
posteriormente.
79
Instruo mostra-se em sentido equivalente a esclarecimento, elucidao, pois que, mesmo no sentido
processual, no outro o objetivo que se colima, quando posta em funo. Tudo, pois, que se faa ou
promova no processo, com a inteno de provar, mostrar, esclarecer, documentar, instruo (Silva,
2002, p.439).
80
81
Em uma de suas passagens, essa obra transcreve o discurso do advogado Manuel Alceu
Affonso Ferreira acerca das especificidades dos papis de juiz e de advogado. Segundo
ele:
Magistratura e Advocacia surgiram, na histria da Humanidade, concomitantemente.
Desde que se cogitou da Magistratura o Advogado existe.
A organizao de ambas as atividades essenciais distribuio da Justia tem caminho
paralelo, no curso da Histria, guardando, no entanto, suas caractersticas prprias e
essenciais. Magistratura se reservou a funo de proclamar o Direito, diante da
verdade posta na lide, sendo a imparcialidade o seu atributo indeclinvel. Advocacia
incumbe, no entrechoque das diversas faces da verdade posta na lide, auxiliar para que
o Direito e a Justia sejam proclamados.
Ao juiz impe-se a imparcialidade, sempre. O Advogado, ao contrrio, haver de ser
parcial no sentido de estar obrigado a realar, entre as vrias faces da verdade,
aquelas que so mais favorveis ao direito de seu cliente (Silva, 1993, p.114/115).
Ainda nessa obra, Dalmo Silva transcreve um discurso do ento diretor da
Escola da Magistratura do Rio de Janeiro, desembargador Cludio Viana de Lima, nos
termos seguintes:
Exige-se do juiz um comportamento adequado importncia de sua funo e altura
de sua autoridade. Uma conduta social especfica.
No possvel que se esquea que o magistrado investido de amplos e necessrios
poderes, no em ateno sua pessoa, mas em decorrncia das elevadas funes que
exercita.
(...) cumpre ver que, no exerccio dos poderes mencionados, tambm se exige um modo
de ser compatvel com as finalidades dos poderes. (...) Em conseqncia, o exerccio
das prerrogativas deve ser marcado pela prudncia (para que no se desvie ou se
desnature tal exerccio), pela tranqilidade (so poderes de que no se deve valer o
magistrado, por exemplo, em um assomo de ira), pela serenidade, enfim, que o
supremo apangio dos juzes (Silva, 1993, p.120/121).
83
segundo o direito processual penal, de meios de prova atravs dos quais o juiz busca
obter informaes que sero interpretadas como provas.
Segundo Fernando Capez, meio de prova compreende tudo quanto possa
servir, direta ou indiretamente, demonstrao da verdade que se busca no processo.
Assim, temos: a prova documental, a pericial, a testemunhal etc (Capez, 2001, p.254).
De acordo com Julio Fabbrini Mirabete,
meios de prova so as coisas ou aes utilizadas para pesquisar ou demonstrar a
verdade: depoimentos, periciais, reconhecimentos etc. Como no processo penal
brasileiro vige o princpio da verdade real, no h limitao dos meios de prova. A
busca da verdade material ou real, que preside a atividade probatria do juiz, exige
que os requisitos da prova em sentido objetivo se reduzam ao mnimo, de modo que as
partes possam utilizar-se dos meios de prova com ampla liberdade.Visando o processo
penal o interesse pblico ou social de represso ao crime, qualquer limitao prova
prejudica a obteno da verdade real e, portanto, a justa aplicao da lei. A
investigao deve ser a mais ampla possvel, j que tem como objetivo alcanar a
verdade do fato, da autoria e das circunstncias do crime. (...)
Entretanto, essa ampla liberdade de prova encontra limites alm daqueles
estabelecidos no artigo 15586 do CPP e em outros dispositivos da lei processual.
Segundo a doutrina, so tambm inadmissveis as provas que sejam incompatveis com
os princpios de respeito ao direito de defesa e dignidade da pessoa humana, os meios
cuja utilizao se opem s normas reguladoras do direito que, com carter geral,
regem a vida social de um povo (Mirabete, 1993, p.251-252).
Esses meios de prova esto previstos e regulados pelo Cdigo de Processo
Penal, no Livro I, Ttulo VII intitulado: Da Prova. Dentre esses meios destacamos,
para os objetivos desse captulo, o interrogatrio do acusado e o depoimento das
testemunhas.
O interrogatrio do ru e os depoimentos das testemunhas so rituais judicirios
delimitados pelas regras procedimentais do Cdigo de Processo Penal. Segundo as
prescries desse cdigo, cabe ao juiz de direito inquirir o ru e as testemunhas acerca
das questes vinculadas materialidade e autoria do crime sobre a verdade do crime.
So dois rituais de inquirio diferentes, cujas especificidades sero tratadas mais
adiante.
O ritual judicirio dita o comportamento dos atores sociais. Alm disso, o ritual
institui o ator num espao simblico. Os ritos de instituio (Bourdieu, 1996), que se
encontram inscritos no contexto da perspectiva mais ampla dos ritos de inquirio,
86
CPP, artigo 155: No juzo penal, somente quanto ao estado das pessoas, sero observadas as restries
prova estabelecidas na lei civil.
84
impem aos atores identidades sociais. Esses rituais instituem diferenas simblicas
entre os atores que desempenham seus papis na dinmica ritual.
A instituio de uma identidade, que tanto pode ser um ttulo de nobreza ou um
estigma (...), a imposio (...) de uma essncia social. Instituir, dar uma definio
social, uma identidade, tambm impor limites. Cabe aos nobres agir nobremente
(Bourdieu, 1996).
Este mesmo autor segue dizendo: (...) aquele que institudo sente-se intimado
a ser sua definio, altura de sua funo. O herdeiro designado (...) reconhecido e
tratado como tal por todo o grupo, a comear por sua famlia, e esse tratamento
diferente e distintivo tende a encoraj-lo a realizar sua essncia, a viver conforme sua
natureza social (Bourdieu, 1996, p.100 - 101).
O campo jurdico como os demais campos sociais possui uma ordem
axiolgica no mbito da qual os diversos atores possuem capitais simblicos
diferenciados. Esse campo coloca em jogo sistemas de diferenciaes (Foucault,1995)
e, neste sentido, as relaes de poder a travadas so delimitadas por essas assimetrias
simblicas. Uma primeira grande distino simblica no interior do campo jurdico
demarca os agentes possuidores dos no possuidores de autoridade (seja autoridade
interpretativa, seja autoridade enunciativa). A estruturao simblica desse campo
estabelece a situao objetiva de interao intersubjetiva. Os atores esto situados no
interior do campo. So conhecidos e reconhecidos como detentores de determinada
identidade social e como agentes compelidos ao desempenho de determinados papis.
O campo social estabelece as condies propriamente sociais de produo dos
discursos. As posies enunciativas explicitam o fato de que o ator fala de um
determinado locus: do locus de juiz, promotor, ru etc. Neste contexto, o juiz em
conformidade com o mito fundante do Poder Judicirio o ator imparcial do
processo penal. E sendo esse processo um instrumento do Estado que objetiva, por um
lado, a produo e a autenticao da verdade jurdica e, por outro, o exerccio do poder
de punir, que se legitima com a construo da verdade do crime, o juiz, neste contexto,
exerce uma funo primordial. Em outras palavras, como o Estado busca, por meio dos
procedimentos judicirios, reconstruir a verdade real do crime, com todas as suas
circunstncias, ele o Estado confere ao juiz (figura imparcial, segundo a crena do
campo) a funo de ser o representante principal do Estado e, consequentemente, o
maior responsvel na conduo desse processo social de construo da verdade.
85
87
No tribunal do jri, conforme veremos, quem condena ou absolve o Conselho de Sentena (composto
por sete jurados).
86
Essa semelhana entre os interrogatrios dos acusados foi, posteriormente, em plenrio, utilizada pelo
promotor de justia para insinuar que foi tudo previamente combinado entre os rus e o advogado.
87
O oficial de justia indica ao acusado Soares o local em que ele deve sentar para
que se possa dar incio ao interrogatrio.
Juiz: Eu vou interrogar primeiro o ru Soares. Peo, por gentileza, para os
demais rus sarem da sala.
Os demais rus foram conduzidos pelo oficial de justia para fora do plenrio do
tribunal do jri.
O primeiro interrogando o ru Soares encontra-se sentado em uma cadeira de
madeira que est localizada no meio do plenrio do tribunal do jri, exatamente em
frente cadeira do juiz que fica num plano mais elevado.
O ru est vestido com sua farda militar e responde s perguntas do juiz de
maneira firme e confiante. Durante todo o perodo do julgamento, o ru permaneceu
com sua cabea levantada, assim como os demais acusados89.
Aps confirmar os dados pessoais90 do ru nome, naturalidade, estado civil,
filiao, profisso, RG, data de nascimento , o juiz informa ao acusado de que ele no
est obrigado a responder s perguntas que lhe forem formuladas. E, em seguida, iniciase o interrogatrio.
Durante o interrogatrio, o juiz faz anotaes num caderno acerca das coisas que o
acusado lhe diz.
Juiz: vou-lhe fazer perguntas, mas o senhor no est obrigado a responder.
Juiz: a acusao que pesa contra o senhor verdadeira?
Ru: se a acusao verdadeira?
Juiz: com relao ao senhor ter matado o Sandro no interior da viatura.
Ru: o fato ocorreu, mas no houve vontade...
[Interrompendo a fala do ru, o juiz diz o que segue abaixo].
Juiz: o senhor pode me descrever, ento, como ocorreu? (...)
[antes que ele pudesse responder, o juiz fez outra pergunta]
Juiz: quanto tempo o senhor tem de Polcia Militar?
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afastar a agresso, eu senti que ele desmaiou na altura da Praia de Botafogo. A, eu,
particularmente, fiz massagem cardaca para reanim-lo. E no reanimou e no deu
sinais de melhora.
Juiz: o senhor s fez massagem cardaca porque o coraozinho j no batia mais, no
isso?
Ru: no ...
[o juiz interrompe novamente a fala do ru]
Juiz: eu no sei; eu no entendo nada. A gente faz massagem cardaca por qu?!
[demonstrando irritao]
Ru: acredito tambm porque ele podia estar sufocado, podia ter engolido dentadura,
essas coisas todas; a gente exercita uma massagem para reanimar o corao; que ele
podia estar com um sufocamento, de alguma forma.
Segundo o juiz A: O juiz, de um modo geral, tem a crena de que vai extrair as
informaes do ru e das testemunhas para o conhecimento dos fatos.
Conhecer para decidir, eis a regra fundamental.
O juiz de direito encarna o Estado no exerccio da funo/poder jurisdicional. E
o Processo Penal Brasileiro tem como um de seus objetivos bsicos a reconstituio
histrica do acontecimento (interpretado como crime). O Estado quer descobrir a
verdade real, a verdade dos fatos, a verdade do crime. E, neste sentido, o ordenamento
jurdico nacional instituiu o magistrado na presidncia do processo penal, e transferiu a
essa figura emblemtica a misso de ser o grande responsvel (por ser imparcial; por ter
o poder decisrio) pela busca da verdade dos fatos. Assim, o Cdigo de Processo Penal
de 1941 (em vigor) conferiu ao juiz de direito amplos poderes instrutrios, ou seja,
poderes de produo de provas: perante a omisso das partes (acusao e defesa), o juiz
deve produzir provas de ofcio. E mesmo que os fatos sejam incontroversos, o juiz deve
continuar a pesquisa da verdade (Grinover, 1999, p.78-79).
No caso dos depoimentos e interrogatrios (meios de prova), por terem uma
natureza subjetiva (em contraposio objetividade das denominadas provas
tcnicas), as informaes acerca dos fatos s pode ser obtida por meio dos discursos
dos rus e das testemunhas.
O sistema judicirio opera com a pressuposio de que o inquirido tem o
conhecimento de uma verdade. A questo que se coloca, ento, de como extrair essa
verdade de seu portador.
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tem como negar o crime, ento, melhor para ele reconhecer a prtica do delito e
construir um argumento que possa reduzir a sua pena ou produzir outro efeito jurdico
benfico para o acusado.
A credibilidade do discurso do acusado, perante o juiz100, depende, em parte, da
verossimilhana. Por vezes, o discurso falso, mas verossmil, mais eficaz do que o
discurso verdadeiro. Por outro lado, o fato do desempenho do papel social de ru estar
simbolicamente marcado pela idia de uma atuao onde a mentira um elemento
recorrente, torna a atuao cnica do acusado no ritual do interrogatrio objeto de uma
desconfiana permanente por parte do magistrado.
Antes de iniciar o interrogatrio diz o CPP o juiz assegurar o direito de
entrevista reservada do acusado com seu defensor (artigo 185, pargrafo 2o). O
objetivo dessa entrevista reservada possibilitar ao acusado receber uma orientao
jurdica de como proceder durante o ritual do interrogatrio e das possveis implicaes
do que ele disser ao juiz de direito. O advogado ou defensor pblico, conhecedores das
regras de funcionamento do campo jurdico, do orientaes estratgicas para os seus
assistidos ou clientes. No interrogatrio o ru desempenha juntamente com o juiz o
papel de protagonista. Esse ritual serve para o juiz ouvir a verso do ru acerca da
imputao que lhe feita na denncia. O advogado orienta o ru na estruturao da
histria que ele deve narrar para o juiz. E isto no significa, necessariamente, na
formulao de uma histria mentirosa, mas na construo de um discurso eficaz,
levando em conta os demais discursos j produzidos e materializados nos autos do
processo.
Segundo a tcnica jurdica, h duas grandes classificaes para as estratgias da defesa:
a) a negativa (no fui eu): o acusado nega a prtica do delito; b) as justificativas.
Estas, por sua vez, se enquadram: 1) nas excludentes de ilicitude: legtima defesa,
estado de necessidade; 2) nas atenuantes da pena.
Analisando as estratgias da defesa, o promotor de justia Cordeiro Guerra
expe:
A primeira tese a da criana quando apanhada furtando doce na compoteira.
Surpreendida, esconde as mos as costas e diz: eu no estou fazendo nada. a
negativa. Apanhada em flagrante, a reao imediata a negativa. A segunda a
justificativa. A justificativa se explica de um modo simples: primeiro, de acordo com a
lei as dirimentes: a legtima defesa, o estado de necessidade. E quando no possvel
justificar de acordo com a lei, procura-se, uma justificativa moral (...). Todo ru,
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quando diz que praticou o crime, a seguir passa a explicar por que o fez; no h um
que no o faa. Salvo os insanos. (Guerra, 1998, p.7).
nibus 174: os depoimentos das testemunhas.
Neste item, vou trabalhar com os depoimentos realizados no plenrio do jri
durante a sesso de julgamento dos acusados. Foram ouvidas quatro testemunhas (todas
da acusao). A defesa dispensou suas testemunhas, por entender que nesse caso as
imagens j estavam dizendo tudo (referindo-se s imagens veiculados pelas emissoras
de televiso).
As testemunhas ouvidas foram as seguintes: a) Tenente-coronel-PM Penteado.
Este policial militar participava, inicialmente, do caso como denunciado. Ocorre que o
juiz de direito rejeitou a denncia em relao ao Penteado por entender que sua conduta
no episdio no constituiu nenhum tipo de crime. Em razo disso, ele pode participar
desse processo criminal como testemunha; b) Major-PM Laviano; c) Mdico Edson
Luiz A. de Matos; d) Enfermeiro Arlindo R. de Freitas.
Esses depoimentos nada acrescentaram acerca da questo principal: o que se
passou dentro da viatura policial durante o percurso do local onde o nibus estava
parado (Rua Jardim Botnico) at o Hospital Souza Aguiar.
Constam nos autos do processo criminal os seguintes depoimentos:
A) Tenente-coronel-PM Penteado:
(...) que com relao ao homicdio que vitimou Sandro, o depoente tem pouco a
esclarecer, vez que preocupou-se em solucionar o problema da refm; que Sandro foi
levado para a viatura e saiu do local, permanecendo o depoente providenciando no s
a sada do nibus do local, como tambm o encaminhamento das demais pessoas
D.P.; que no foi o depoente quem determinou a conduo de Sandro pelo acusado
Capito Soares; que diante do tempo decorrido acredita que estivesse no hospital
quando chegou a primeira notcia de que Sandro havia morrido; que algum policial
militar do BOPE lhe passou tal informao por telefone, no se recordando o depoente
quem assim agiu; que s mais tarde veio saber a causa da morte de Sandro; que s no
dia seguinte que lhe foi confirmada a morte de Sandro e lhe informado que esta se
deu em razo de asfixia; que no teve contato com os acusados, pois ficou praticamente
o dia inteiro na Secretaria de Segurana, para onde os acusados se dirigiram tambm
mais tarde; que o depoente no teve contato com os acusados, os quais, por via de
conseqncia, no lhe narraram o que tinha ocorrido na viatura (...)
B) Major-PM Laviano:
(...) que o depoente foi um daqueles que participou como negociador no local, sendo
certo que a partir de um determinado momento, Sandro passou a nutrir antipatia
contra ele, depoente, chegando a ameaar as refns com a arma caso o depoente ali
continuasse; que ento o depoente resolveu se afastar e aps conversar com o Coronel
100
Penteado resolveu tambm com outros oficiais planejar um possvel assalto ttico ao
nibus; que o acusado, Capito Soares e o soldado M. Santos se apresentaram como
voluntrios para esse possvel assalto ttico; que houve certa dificuldade de
comunicao entre os policiais militares pois os mesmos no contavam com rdio; que
em dado momento, Sandro resolveu sair do nibus, o que foi at uma atitude
inesperada para o depoente e demais policiais militares que l se encontravam; que
Sandro saiu com a refm, sendo que, quando o depoente visualizou a situao, o
Capito Batista j estava no cho tentando desarmar Sandro; que o depoente se
aproximou e pode ver que Sandro ainda tentava acionar o gatilho, s que no tinha
mais munio; que o depoente conseguiu segurar a arma que Sandro portava pelo
tambor; que no local havia muita gente, sendo certo que Sandro estava muito agitado;
que o depoente ajudou a colocar Sandro na viatura, a qual foi fechada e partiu (...)
(...)
C) Mdico Edson Luiz A. de Matos:
(...) que foi o depoente quem recebeu a pessoa que estava sendo trazida pelos policiais
militares; que o depoente assistiu quando os policiais militares chegaram e colocaram
o paciente na maca; que ento o depoente constatou o bito da pessoa; que isso foi
constatado aps os exames de praxe, como ver a pupila da pessoa que est sendo
apresentada; (...) que o depoente virou o corpo que lhe foi apresentado e no viu
nenhuma leso provocada por PAF101; que no sabe qual era a causa morte; que em
mdia, uma pessoa leva uns cinco minutos para perder as foras, quando sofre
alguma constrio no pescoo, ressaltando que depende das condies fsicas de cada
um (...)
d) Enfermeiro Arlindo R. de Freitas:
(...) que o depoente estava de servio quando chegou ao Hospital Souza Aguiar a
vtima Sandro; que o depoente no presenciou o atendimento vtima, j que cuidava
de um outro paciente em outra sala; (...) que efetivamente o depoente reafirma que
havia vrios policiais militares do BOPE no corredor, quando ele foi preencher o
formulrio do bito. (...)
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Folhas 1498/1505.
103
O promotor est se referindo ao artigo 13, pargrafo 2 do Cdigo Penal, que diz: Artigo 13: O
resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se
causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Pargrafo 2. A omisso penalmente
relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:
a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a
responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco de ocorrncia
do resultado.
106
(...)
Considerando as peculiaridades do caso concreto, nenhuma ilicitude existe no
uso moderado da fora pela autoridade policial visando conter elemento que resiste a
priso em flagrante. O proceder assim encontra total amparo no ordenamento jurdico,
se tratando de hiptese de estrito cumprimento de dever legal (artigo 23, inciso III do
CP).
A ilicitude nasce a partir do momento que o uso da fora se mostra abusivo,
dirigido para outros fins que no a de mero controle do indivduo que objeto da
coero policial.
Os atos de conteno da vtima praticados pelos denunciados Flvio Do Val
Dias e Mrcio de Arajo David, isolada e objetivamente, no se mostram excessivos,
antes, pelo que se demonstra nos autos do processo, eram necessrios diante da atitude
da vtima.
(...)
O simples fato dos denunciados Flvio e Mrcio estarem na caamba da viatura
junto com o denunciado Ricardo e terem participado das manobras que pretendiam, ao
menos em princpio, a imobilizao da vtima, no permite que se aponte, nas condutas
daqueles, o dolo de participar de um homicdio.
(...)
Isto posto, considerando o que foi dito acima, opina o Ministrio Pblico:
1) Em relao ao acusado Ricardo de Souza Soares, pela sua PRONNCIA
conforme determina o artigo 408 do Cdigo de Processo Penal, devendo ser julgado
em plenrio pelo Egrgio Tribunal do Jri, como incurso nas penas do artigo 121,
pargrafo 2 incisos III e IV do Cdigo Penal.
2) Em relao aos denunciados Flvio Do Val Dias, Mrcio de Arajo David,
Paulo Roberto Alves Monteiro e Luiz Antnio de Lima Silva pela respectiva
IMPRONNCIA na forma do artigo 409 do Cdigo de Processo Penal, protestando
desde j pela reinstaurao do feito caso surjam novas provas, conforme autoriza o
pargrafo nico do mesmo artigo 409.
Promotor de Justia.
Inicialmente cabe esclarecer que as formas de classificao do campo jurdico
dividem os indivduos agentes que realizam a ao criminosa em: autor e partcipe.
Da o item nessas alegaes finais intitulado Da Participao. O partcipe aquele
107
agente que concorre para a realizao do crime. Dispe o artigo 29 do Cdigo Penal:
Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na
medida de sua culpabilidade. Neste sentido, o promotor separou, conforme a
classificao do campo jurdico: a) o autor do crime: Ricardo Soares; b) os partcipes:
os demais acusados.
As alegaes finais so apresentadas num momento processual em que a fase de
instruo de produo das provas chegou ao fim. Ento, disse o promotor que com
base nas provas produzidas nos autos do processo no h nada que prove ou leve a crer
que os denominados de partcipes tenham contribudo de alguma forma para a
realizao do crime de homicdio doloso perpetrado pelo ru Ricardo de Souza Soares.
Aqui temos um ponto muito interessante conforme estava dizendo a alguns
pargrafos atrs. O promotor da denncia foi um; o promotor das alegaes finais foi
outro. E como cada promotor forma a sua convico livremente acerca dos fatos do
crime, ns podemos ter interpretaes diferenciadas como efetivamente tivemos
sobre o evento interpretado como crime. O primeiro promotor o que realizou a
denncia interpretou com base nos autos do inqurito policial que os rus Dias e
David (que ajudaram a segurar a vtima) agiram com a inteno de concorrer para a
prtica do homicdio. Relembrando o que est escrito na denncia: o quarto e quinto
denunciados, Dias e David, concorreram para a conduta acima descrita porque em unio
de aes e desgnios, conhecendo e comungando da mesma motivao, seguraram a
vtima para que o terceiro denunciado pudesse elimin-la. O segundo promotor, que
realizou as alegaes finais, interpretou que o uso da fora utilizado pelos rus Dias e
David foi com a inteno, apenas, de imobilizar a vtima, e no com a inteno de
contribuir para a ao dolosa de matar Sandro. Para caracterizar o crime doloso de
homicdio, preciso caracterizar e provar, com base nas provas dos autos, a inteno do
agente.
Da mesma forma, o segundo promotor entendeu com base nas provas
constantes nos autos do processo que os rus Monteiro (motorista da viatura) e Silva
(ocupante do assento do carona) no agiram com a inteno de concorrer para o crime.
Uma vez formada a sua convico, o segundo promotor requer a pronncia do
acusado Soares, para submet-lo ao julgamento pelo tribunal do jri, e a impronncia
dos outros quatro acusados.
Ao opinar pela impronncia o promotor est pedindo ao juiz para considerar
improcedente a denncia feita em relao aos quatro acusados acima citados. Com isso,
108
eles no ficam sujeitos a nenhum tipo de sanso estatal. Havendo, porm, novas provas
contra esses acusados, o processo pode ser reinstaurado contra os rus (CPP, artigo,
409, pargrafo nico).
Vamos ver, agora, as alegaes finais da defesa104.
104
Folhas 1507/1508.
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Cabe ressaltar que essa deciso foi tomada por um juiz, e a deciso de pronncia e a presidncia do
julgamento em plenrio por outro (o presidente do tribunal do jri).
106
Sinnimo de denncia.
107
Folhas 866.
108
Conforme j vimos, a deciso de pronncia possui como requisito legal a existncia de prova da
materialidade e indcios de autoria. Segundo o discurso predominante no campo jurdico, nessa etapa dos
111
Para deixar bem claro, essa deciso do juiz de direito significa que apenas os
rus Soares, Val Dias e David sero julgados pelo tribunal do jri.
De acordo com os procedimentos legais, aps a pronncia dos acusados o
representante do Ministrio Pblico ter o prazo de cinco dias para oferecer o libelo
crime acusatrio. Trata-se de uma exposio escrita e articulada do fato criminoso e de
suas circunstncias, deduzidas uma a uma, em proposies simples e claras, bem como
do pedido de procedncia da pretenso penal. O libelo obrigatoriamente tem que estar
de acordo com a deciso de pronncia; ele elaborado tendo por base a pronncia
(Mirabete, 2003, p.1132/1133; Marrey, 2000, p.293).
Para cada um dos rus pronunciado o promotor de justia fez um libelo. Ento
vejamos o libelo do acusado Soares:
IV Tribunal do Jri da Comarca da Capital
4 Vara Criminal da Comarca da Capital.
Processo nmero 2000.001.092042-0
Ru: Ricardo de Souza Soares.
Por libelo Crime Acusatrio, diz o Ministrio Pblico, atravs desta Promotoria
de Justia, no uso de suas atribuies legais, em face de Ricardo de Souza Soares,
qualificado folhas 21, por esta e na melhor forma de direito, E.S.N109., PROVAR
que:
Srie nica:
1) No dia 12 de junho de 2000, no incio da noite, no interior da viatura policial
de numerao 59-0025, nesta comarca, o ru, constringiu o pescoo da vtima
SANDRO, provocando-lhe as leses descritas no auto de exame cadavrico de folhas
71/74.
2) Tais leses, por sua natureza e sede, foram a causa exclusiva da morte da
vtima.
procedimentos legais vige o princpio do in dubio pro societate (trata-se do par oposto do in dubio pro
reu), ou seja, na dvida, o magistrado deve enviar o ru a julgamento pelo tribunal do jri.
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E.S.N. significa: e se necessrio for.
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Na defesa prvia (ou alegaes preliminares) o acusado pode alegar qualquer fato a seu favor; pode
arrolar testemunhas. Habitualmente, a defesa prvia utilizada para o ru dizer o que pretende provar,
mas sem entrar em detalhes acerca de sua tese de defesa.
114
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Infanticdio: Matar sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo
aps (Cdigo Penal, artigo 123).
116
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Juntamente com esses privilgios concedidos aos jurados, temos tambm o foro
privilegiado por prerrogativa de funo (para pessoas que ocupam determinados cargos)
e a priso especial para uma srie de segmentos sociais portadores de diploma de nvel
superior, aos oficiais das Foras Armadas etc. Ento, na prpria estrutura normativojurdica do Estado encontramos incompatibilidades entre princpios e normas jurdicas.
Essa incoerncia no oferece um caminho para compreendermos o paradoxo que se
caracteriza pela coexistncia de uma ideologia constitucional igualitria de matriz
liberal com uma ordem social hierarquizada (Kant de Lima, 1995; Da Matta, 1997a e
1997b).
Confunde-se, no caso brasileiro, desigualdade jurdica com dessemelhana. E
isto decorrncia de um contexto histrico-cultural no qual os cidados no se
percebem como detentores de direitos e deveres universais perante o Estado e a ordem
jurdica. Em outras palavras, a cidadania possui no Brasil um status dbio. Por um lado,
h a afirmao amplamente reconhecida da igualdade de todos perante a lei, por
outro, o cidado brasileiro, no mbito de uma sociedade relacional, coloca em
funcionamento todas as suas redes de relaes ou malhas para obter uma aplicao
particularizada da lei ou simplesmente para se esquivar de cumpri-la. E isto fica muito
claro quando, no espao pblico, locus privilegiado da impessoalidade um cidado
de posio social superior coloca em funcionamento o ritual do voc sabe com quem
est falando?116 Este ritual, no contexto de uma interao entre interlocutores, introduz
a hierarquia, demarcando espaos simblicos e demandando tratamento diferenciado em
razo da posio social daquele que evoca esse ritual.
E essa idia de que cidados dessemelhantes (em razo, por exemplo, da posio
social ou da ocupao que desempenham) devem ter tratamentos jurdicos diferenciados
encontra-se arraigada na sociedade brasileira. E isso nos ajuda a compreender a
existncia sem contestaes dos privilgios garantidos por lei. Afinal, conforme nos
ensina Rui Barbosa117, a regra da igualdade consiste em tratar desigualmente os
desiguais, na medida em que se desigualam.
Conforme abordei acima, o juiz presidente do IV Tribunal do Jri me informou
que, nesse tribunal, a maioria dos jurados so funcionrios pblicos. E que
eventualmente ele solicita ao juiz da zona eleitoral para indicar alguns nomes, alm de
requisitar para outros rgos.
116
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Da Matta, 1997a.
Barbosa, 1999, p.8.
119
O ento promotor de justia Jlio Csar L. dos Santos, em sua dissertao sobre
a seleo dos jurados, obteve, acerca da insero profissional dos jurados inscritos nas
listas gerais dos III e IV tribunais do jri, os dados seguintes:
III Tribunal do Jri (universo: 441 jurados)
Origem pblica: 55,33%
Origem privada: 14,97%
Aposentados: 1,36%
No informaram: 11,11%
Estudantes: 17,23%
IV Tribunal do Jri (universo: 469 jurados)
Origem pblica: 65,46%
Origem privada: 13,01%
Aposentados: 2,77%
No informaram: 8,96%
Estudantes: 9,80%
(Santos, 2002, p.142/143).
Na dcada de 1980, Kant de Lima realizou um levantamento acerca da
composio dos jurados presente nos quatro tribunais do jri do Frum central da
comarca da capital. Segundo esse autor:
Examinando a lista oficial de jurados dos quatro principais tribunais de jri da cidade
do Rio de Janeiro entre 1977 e 1983 (cerca de 7.000 nomes), apurei que variavam
muito pouco as profisses dos jurados. Eles eram principalmente funcionrios pblicos,
bancrios e professores. Entrevistando jurados arrolados durante um ano em dois
tribunais do jri, descobri que os bancrios e os professores trabalhavam, em sua
maioria, em bancos ou escolas do Estado. A maioria possua instruo superior, e
alguns eram bacharis em direito. Certo juiz, tambm professor de uma faculdade de
direito, incluiu uma vez todos os alunos de uma de suas turmas na lista oficial de
jurados durante um ano (Kant de Lima, 1995, p.151).
Durante um dia em que estava no gabinete do juiz conversando informalmente
com um funcionrio e o juiz estava ausente por alguns momentos entrou um
advogado. Este advogado, aparentando uns quarenta e cinco anos de idade, apresentouse aos presentes no gabinete eu, um promotor e a secretria do juiz como sendo um
assessor do presidente da Ordem dos Advogados do Brasil e como sendo, tambm, um
jurado efetivo. Neste exato momento ao ouvir essas palavras eu no resisti
120
perguntei-lhe o que significava ser um jurado efetivo. Ele me respondeu: sou jurado h
vinte anos. Isso me fez pensar, inicialmente, na questo da renovao dessas listas
anuais de jurados.
Pela lei a lista de jurados deve ser renovada anualmente, mas pelo que pude
perceber, nesse e em outros tribunais do jri, essa lista no renovada anualmente. Nas
prticas judicirias, medida que essa lista comea a ficar reduzida novos jurados
ingressam na mesma por meio: a) de requisio do juiz aos rgos acima mencionados;
b) pela apresentao voluntria de indivduos querendo atuar como jurados (o jurado
voluntrio).
O denominado jurado voluntrio foi uma grande descoberta para mim.
Andando pelos corredores do frum dois jovens me abordaram fazendo a seguinte
pergunta: onde feita a inscrio para jurado voluntrio?. Fiquei decepcionado
comigo mesmo pelo fato de, aps um ano de trabalho de campo, ainda no ser capaz de
dar uma informao dessa natureza. Precisava pesquisar mais, ficar mais atento s
prticas judicirias e no ficar to preso aos debates que estavam ocorrendo no plenrio
do tribunal do jri.
No dia seguinte, perguntei ao oficial de justia o que significava jurado
voluntrio. E ele me disse: uma parte dos jurados vem at aqui para se inscrever como
jurado. H uma ficha que eles preenchem. Vrios deles so estudantes de direito.
Trata-se de uma ficha onde a pessoa interessada anota seus dados pessoais: nome
completo, profisso, local de trabalho, endereo. Os dados principais dessa ficha so
transcritos para uma ficha menor, e esta colocada dentro da grande urna onde ficam
depositadas todas as fichas dos jurados do IV Tribunal do Jri (o conjunto dessas fichas
constitui-se na lista geral de jurados). Aps fazer sua inscrio, a ficha do jurado
voluntrio s incorporada lista geral (grande urna) no exerccio seguinte, ou seja,
no outro ano.
E esse oficial de justia118 acrescentou:
J percebemos que alguns rgos pblicos para os quais enviamos ofcios
solicitando indicaes de pessoas para o tribunal do jri, tambm recebem o mesmo tipo
de ofcio de outros tribunais do jri e que acontece desses rgos indicarem as mesmas
pessoas para servirem como jurados em mais de um tribunal.
118
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123
119
Caso o promotor ou defensor considere que a oitiva de determinada testemunha ausente seria
fundamental, o juiz adia o julgamento para outra data, de forma a viabilizar o comparecimento dessa
testemunha.
120
Transcrio do discurso do juiz em plenrio, no caso do nibus 174.
124
121
125
A pauta de julgamento.
Outra questo importante diz respeito elaborao da pauta de julgamento, ou
seja, quais os processos criminais sero julgados naquele determinado ms e qual a
ordem de julgamento (quais sero julgados no incio, no meio e no final do ms).
Pelo Cdigo de Processo Penal, a elaborao da pauta de julgamento uma
atribuio do juiz de direito e que segue parmetros estipulados pelo prprio cdigo. Na
prtica, pude constatar, por meio de entrevistas e conversas informais com juzes e
funcionrios do cartrio, que a elaborao da pauta fica sob a incumbncia de pessoas
diferentes em conformidade com as prticas internas de cada tribunal (dependendo de
deciso do juiz presidente). Assim, temos duas prticas comuns: a) a elaborao da
pauta pelo prprio juiz de direito; b) a elaborao da pauta pelo cartrio.
No IV Tribunal do Jri, o prprio juiz presidente que elabora a pauta,
procurando, segundo informaes dadas por ele, seguir o prescrito na lei processual. De
acordo com o artigo 431 do CPP, na elaborao da pauta de julgamento tero
preferncia: a) os rus presos; b) dentre os presos, os mais antigos na priso; c) em
igualdade de condies, os que tiverem sido pronunciados h mais tempo.
A possibilidade de receber influncias das partes (defesa e acusao) na
elaborao da pauta de julgamento vai depender da prpria postura adotada por cada
juiz presidente de tribunal do jri.
Entrevistando um escrivo123 que j trabalhou nos quatro tribunais do jri do
Frum Central da Comarca da Capital, ele me disse que quando o cartrio elabora a
pauta de julgamento, o faz com o dedo do juiz, ou seja, o juiz diz quais processos
devem ser includos naquele ms.
Segundo declaraes obtidas durante conversas informais e entrevistas com
promotores, para a acusao interessante que os processos de absolvio sejam
colocados no incio do ms e que os de condenao sejam colocados mais para o fim do
ms. Os processos de absolvio so aqueles em que o promotor de justia, no plenrio
do jri, pede para o ru ser absolvido. Alega para os jurados que aps toda a produo
de provas no tem certeza de que o ru seja culpado e, em razo disso, (e como no
obrigado a pedir a condenao, muito pelo contrrio) pede a absolvio. Segundo os
123
Escrivo o serventurio da Justia, que se encarrega de escrever, na devida forma ou estilo forense,
os processos, mandados, atos, termos determinados pelo magistrado ou tribunal, em cujo juzo serve,
diligenciando ainda para que se executem todas as ordens emanadas dos mesmos, fazendo as citaes,
intimaes ou praticando quaisquer atos que lhe forem cometidos legalmente ou que sejam pertinentes a
suas funes (Silva, 2002, p.316).
126
promotores, essa uma estratgia para obter credibilidade junto aos jurados; para
mostrar aos jurados que o promotor no est ali s para pedir a condenao; que o
promotor no um acusador implacvel.
De acordo com minhas pesquisas, se por um lado os promotores pedem
absolvio em casos de menor importncia (que muitas vezes so aqueles em que as
chances de perder o julgamento so muito grandes) com o objetivo segundo os
prprios promotores de ganhar credibilidade junto aos jurados, por outro, eles
tambm pedem absolvio por estarem convencidos de que as provas produzidas so
dbias e/ou insuficientes para o pedido de condenao e/ou por acharem que o acusado
no merece ser condenado, o que coloca aqui uma questo de ordem moral, que
pretendo trabalhar num captulo posterior.
Segundo o promotor C124:
importante para o promotor colocar os processos de absolvio e
desclassificao para o incio do ms e deixar os jris mais importantes para o fim do
ms. Isto uma forma de construir credibilidade. Assim, os jurados percebem que o
promotor no um acusador sistemtico.
Outro fato comum nas prticas judicirias o constante pedido de adiamento por
parte de defensores privados advogados. Segundo informaes obtidas com
advogados criminalistas isso ocorre por vrios motivos (dentre eles): a) compromissos
profissionais ou pessoais assumidos anteriormente pelo advogado e que so
incompatveis com a data do julgamento; b) por problemas de sade do advogado; c)
pelo fato do processo estar muito recente e ainda muito visado pela mdia. Nesses casos,
conforme me disse o advogado E: quanto mais tempo levar para julgar o caso, melhor
para a defesa.
Para compreendermos de uma maneira mais complexa a organizao e o
funcionamento do tribunal do jri, com as peculiaridades que essa instituio adquiriu
no Brasil, proponho ao leitor um mergulho nas origens e modificaes ocorridas na
histria dessa instituio em territrio brasileiro. E isso nos ajudar a compreender: a) a
reduo progressiva da competncia do tribunal do jri. Conforme veremos, pelo
Cdigo de Processo de 1832, o tribunal do jri tinha competncia para julgar a grande
maioria dos crimes; b) as mudanas na organizao e funcionamento do tribunal do jri,
vinculadas diretamente ao contexto histrico-poltico; c) o porqu os jurados foram
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129
jurdico-normativo), com aqueles adotados pelo tribunal do jri para chegar aos seus
veredictos. Entre essas incompatibilidades, cabe destacar, conforme a doutrina jurdica,
o princpio constitucional que determina que as decises judiciais sejam fundamentadas.
Ora, como o jri decide por ntima convico, as suas decises no so fundamentadas.
Outra questo central diz respeito ao fato de os juzes togados ou de direito estarem
presos interpretao de um conjunto de princpios e normas jurdicas que regulam os
litgios submetidos aos seus julgamentos; ao passo que os jurados juzes leigos no
esto presos, em seus veredictos, letra da lei, podendo e tendo mesmo por obrigao
legal que decidir conforme suas conscincias e seus sentimentos de Justia. De acordo
com o atual Cdigo de Processo Penal (de 1941), artigo 464, os jurados so exortados
(pelo juiz) a examinar com imparcialidade a causa e a proferir a deciso de acordo com
a conscincia (dos prprios jurados) e os ditames da justia.
A sensibilidade jurdica adotada pela lgica do tribunal do jri causa um
desconforto queles socializados na interpretao e aplicao de um direito codificado.
Guilherme de S. Nucci, falando acerca das distines entre essas tradies (Civil
Law e Common Law), expe:
125
Neste ponto do texto, o autor acrescenta a nota seguinte: Saliente-se que precedentes somente so
gerados pelas decises dos juzes togados, jamais por jurados diretamente.
131
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dos jurados e a verdade das decises (Whitaker, 1930, p.83). Neste sentido, dispe o
artigo 333:
A conferncia do jri, em sua sala particular, secreta. Dois oficiais de justia por
ordem do juiz de direito sero postados porta dela, para no consentirem que saia
algum jurado, ou que algum entre, ou se comunique por qualquer maneira com os
jurados, pena de serem punidos como desobedientes.
A incomunicabilidade dos jurados garantia de independncia de suas decises
dizia respeito, como podemos observar, s pessoas no pertencentes ao Jri de
Acusao. No contexto desse jri e no interior da sala secreta, onde nem mesmo o juiz
de direito entrava, os jurados debatiam livremente sobre o processo criminal que estava
sendo julgado. Posteriormente, esse conceito de incomunicabilidade dos jurados foi
ampliado.
Com a admisso do juiz na sala secreta, (inovao de 1924, no Distrito Federa, e que
o Supremo Tribunal Federal considerou legtima e no comprometedora da instituio
do jri, outro conceito se impe, mais largo e inteligente, do princpio da
incomunicabilidade) (...).
A presena do juiz togado em todas as fases do processo, fazendo, por si s, presumir a
observncia da lei, modificou implicitamente o conceito de incomunicabilidade.
(...)
O que a lei quer do jurado que ele decida por si, sem influncias estranhas, e nisto
consiste a excelncia do jri (...).
Mas, da concluiremos que a incomunicabilidade, para ser eficiente, deveria referir-se
tambm aos jurados entre si, e ainda mesmo na sala secreta. Porque aquela mdia
dominante que se busca nos conselhos de jurados, pela maioria de votos (...), muitas
vezes prejudicada pela influncia de um deles, mais prestigioso ou mais eloqente,
impondo aos outros a sua convico ou preveno, a sua exaltao ou interesse...
A presena do juiz na sala secreta deve ter por fim no s fornecer as informaes
sobre o modo de votar, e as que convenha repetir sobre o feito das respostas ao
questionrio, (....) mas tambm moderar ou impedir, como se v agora do texto
expresso129, essa preponderncia de um sobre os demais jurados, que dantes fazia a
maledicncia annima penalizar-se do ru que no tivesse algum advogado no
Conselho. (Torres, 1939, p.133-135).
Em matria de incomunicabilidade, a grande mudana vai ocorrer com a entrada
em vigor do Decreto-Lei nmero 167, de 05 de janeiro de 1938. Por meio deste decreto,
o legislador federal tornou os jurados incomunicveis, tambm, entre si. O artigo 70
dispe: Aos jurados, quando se recolherem sala secreta ou destinada a descanso,
sero sempre entregues os autos do processo, bom como, si o pedirem, os instrumentos
do crime, devendo o juiz estar presente para evitar que se exera influncia de uns sobre
outros.
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Segundo Boris Fausto, as medidas de regresso prosseguiram aps 1840. O Conselho de Estado foi
restabelecido e o Cdigo de Processo Criminal modificado, em 1841. Todo o aparelho administrativo e
judicirio voltou s mos do governo central, com exceo dos juzes de paz. Mas estes perderam
importncia em favor da polcia.
Em cada capital de provncia havia agora um chefe de polcia nomeado pelo ministro da Justia. Foram
criados cargos de delegado e subdelegado nas parquias e municpios. Eles assumiram muitas funes
antes atribudas aos juzes de paz, inclusive as de julgar pequenas causas criminais. Passava pois a polcia,
em alguns casos, a ter atribuies no s de investigar como de processar pessoas e aplicar penas
(Fausto, 2001, p.94/95).
135
Artigo 1: Haver no municpio da Corte e em cada provncia um chefe de polcia, com os delegados
e subdelegados necessrios, os quais, sobre proposta, sero nomeados pelo Imperador ou pelos
presidentes. Todas as autoridades policiais so subordinadas ao chefe de polcia. E o artigo segundo
acrescenta: Os chefes de polcia sero escolhidos dentre os desembargadores e juzes de direito: os
delegados e subdelegados dentre quaisquer juzes e cidados: sero todos amovveis e obrigados a
aceitar (artigo 2).
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Terra-tenente: dono de terra; pessoa que manda numa localidade (Houaiss, 2001).
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137
E o artigo 29 dispe: Estas listas, sero enviadas ao juiz de direito, o qual com o promotor pblico, e
o presidente da Cmara Municipal formar uma junta de reviso, tomar conhecimento das reclamaes
que houverem, e formar a lista geral dos jurados, excluindo todos aqueles indivduos que notoriamente
forem conceituados de faltos de bom senso, integridade, e bons costumes, os que estiverem pronunciados,
e os que tiverem sofrido alguma condenao passada em julgado por crime de homicdio, furto, roubo,
banca-rota, estelionato, falsidade ou moeda falsa.
138
Dispe o artigo 54: As sentenas de pronncia nos crimes individuais proferidas pelos chefes de
polcia, juzes municipais, e as dos delegados e subdelegados, que forem confirmadas pelos juzes
municipais, sujeitam os rus acusao, e a serem julgados pelo Jri, procedendo-se na forma indicada
no artigo 254 e seguintes do Cdigo de Processo Criminal.
139
139
a denominao geralmente atribuda pessoa que chamada ao tribunal do jri, para deliberar a
respeito dos fatos, submetidos sua apreciao, opinando pela procedncia ou improcedncia. Do
resultado de sua opinio ou deliberao, acerca dos fatos que so levados ao seu conhecimento, decorre
o julgamento que lhe atribudo.
Desta forma, embora sua funo seja a de conhecer simplesmente sobre matria de fato, no deixa de ser
considerado um juiz. E para que se distinga do juiz que julga em face das leis, diz-se juiz de fato (Silva,
2002, p.463).
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Atualmente, a excees a essa regra a alterao no mrito por meio de reviso criminal. Segundo
o Dicionrio Jurdico De Plcido e Silva, a reviso criminal, revestindo a forma de um recurso especial,
em carter de rescisria, (...) entende-se o pedido de novo exame sentena condenatria, para que se lhe
altere ou modifique o dispositivo, em face de motivo legal, e se repare a injustia que nela se tenha
cometido, desde que, res judicata, contra ele no se autorize qualquer outro recurso. Desse modo, a
reviso criminal, fundada sempre em motivo indicado em lei, pressupe uma condenao passada em
julgado e a injustia de seu decisrio (Silva, 2002, p.720).
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faz parte de uma estrutura discursiva obrigatria que pode corresponder ou no aos
reais sentimentos dos atores envolvidos nessa interao discursiva.
Outra questo fundamental da ordem do discurso jurdico diz respeito
converso lingstica. O processo de produo judiciria da verdade que tem seu
incio no inqurito policial e se prolonga at a sentena do juiz de direito encontrase marcado por uma dupla converso lingstica. A primeira, conforme j vimos,
realizada pela Polcia Judiciria ao converter os saberes policiais acerca do crime e
do criminoso numa linguagem que possa ser operacionalizada na fase do inqurito
policial, ou seja, na linguagem das provas e indcios. A segunda ocorre no plenrio
do tribunal do jri, quando os atores profissionais do direito promotor e
defensor convertem seus saberes tcnico-jurdicos sobre o processo em
julgamento numa linguagem de senso comum, de forma que possam se fazer
compreender pelos jurados juzes leigos.
O sistema jurdico brasileiro, ao introduzir na administrao da Justia
indivduos que no precisam ter conhecimentos jurdicos para atuarem como julgadores
estabeleceu, consequentemente, um espao social marcado pelo senso comum. A
introduo do senso comum num campo social marcado visceralmente pelo hermetismo
tcnico-jurdico no se deu sem crticas e tenses; muito pelo contrrio, a cultura
jurdica brasileira, caracterizada por uma forte concepo legalista da interpretao e
aplicao do conjunto de normas positivadas, busca, por meios das prticas judicirias,
formar e conformar a maneira de atuar dos jurados nos tribunais do jri.
Juzes, defensores (pblicos e privados) e promotores de justia buscam ensinar
direito para os jurados; ensinar o papel institucional de cada profissional que atua no
tribunal; em ltima anlise: ensinar ao corpo de jurados a julgar em conformidade com
uma determinada sensibilidade jurdica. Trata-se de mecanismos de poder que so
operacionalizados num contexto principalmente durante o plenrio do jri que
objetivam mover os jurados adoo de critrios tcnico-jurdicos de anlise e deciso
do caso. Um exemplo disso, e que recorrente no plenrio do jri, ocorre quando o
promotor ou o defensor diz para os jurados: preciso julgar com base nas provas
produzidas nos autos do processo. Ora, mas o prprio Cdigo de Processo Penal diz
que os jurados julgam de acordo com a conscincia deles jurados e os ditames da
Justia, ou seja, com base nos sentidos de Justia decorrentes da sensibilidade jurdica
dos integrantes do Conselho de Sentena; de acordo com a sensibilidade jurdica do
senso comum que representado no tribunal do jri pelos juzes leigos.
146
Por outro lado, os profissionais do direito sabem que as questes morais relativas
ao motivo do crime e aos sujeitos morais da vtima e do acusado so fatores
fundamentais deciso do jri e, neste sentido, promotores e defensores procuram
produzir argumentos morais para persuadir (os jurados) vencer o embate contraditrio.
Ora, os jurados, de um modo em geral, esto submetidos aos efeitos de
hermetismo de um campo social em relao ao qual desconhecem as regras internas de
funcionamento, j que no possuem competncia jurdica para compreender a
complexidade das formas jurdicas de produo da verdade judicial, ficam entregues
autoridade simblica daqueles que possuem o conhecimento jurdico. Advogados, juzes
e promotores so detentores de um saber/poder que torna os seus discursos legtimos
para produzir certos efeitos de poder.
Iniciados e profanos ou no iniciados encontram-se no contexto do ritual
judicirio onde os primeiros possuem o direito/poder de falar, de ensinar o direito e de
persuadir, de comover os jurados. Por sua vez, os jurados esto sentados diante dos
demais atores juiz, ru, promotor, defensor em silncio. E assim permanecem
durante os debates orais. Nos intervalos podem falar entre si, mas no podem comentar
acerca do processo criminal que est sendo julgado (embora alguns comentrios acabem
ocorrendo, discretamente). O Conselho de Sentena foi submetido historicamente a uma
poltica de silenciamento.
De uma incomunicabilidade com pessoas estranhas ao Conselho de Sentena
conforme o Cdigo de 1832 visando evitar presses e influncia externas, a uma
incomunicabilidade que interditou o debate do caso entre os jurados147. Com isso o
jurado o foi remetido, exclusivamente, sua prpria conscincia. O jurado encontra-se
isolado, solitrio e silente.
Como os jurados no acompanham a produo das provas exceto o
interrogatrio e a inquirio de alguma testemunha em plenrio o contato que eles
tm com os denominados fatos (do acontecimento interpretado como crime) decorre
das narrativas produzidas durante os debates orais entre defesa e acusao. As provas
so apresentadas aos jurados pelos debatedores que, obviamente, possuem interesses
estratgicos num contexto de disputas argumentativas.
147
147
Neste mesmo sentido, de que os valores morais esto no centro dos debates que ocorrem no plenrio
do jri, ver: Corra, 1983; Lorea, 2003; Schritzmeyer, 2001; Adorno, 1994.
149
um verdadeiro professor. Essa prtica de ensinar direito aos jurados est presente,
tambm, no caso que estou apresentando nibus 174 , conforme veremos.
Vamos, ento, ao processo criminal do nibus 174.
149
Quando so dois ou mais rus o prazo legal de 03 (trs ) horas para a acusao e de 03 (trs) horas
para a defesa.
150
Os nomes dos promotores e do advogado so fictcios.
151
Libelo tambm denominado libelo-crime acusatrio. Nos delitos de competncia do tribunal do jri,
o ato processual de postulao da acusao. O libelo deriva da sentena de pronncia e constitui a fonte
do questionrio que os jurados respondero, para dar seu veredicto. O libelo deve ser a exposio escrita e
articulada do fato criminoso e de suas circunstncias. Diz-se exposio articulada, porque as proposies
devem ser simples e claras, apresentadas uma a uma (Inellas, 2000, p.114).
152
Significa inteno de matar.
153
O artigo 421 do CPP dispe que, recebido o libelo, o escrivo, dentro de 3 (trs) dias, entregar ao
ru, mediante recibo de seu punho ou de algum a seu rogo, a respectiva cpia, com o rol de testemunhas,
notificado o defensor para que, no prazo de 5 (cinco) dias, oferea a contrariedade (...).
150
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O texto do artigo 121, com seu pargrafo segundo e incisos, no consta da pea do libelo crime
acusatrio. Esse texto foi lido para os jurados tomarem conhecimento do significado dos dispositivos
legais expostos nessa pea de acusao.
151
152
Corpo de delito o conjunto de vestgios materiais deixados pela infrao penal (Inellas, 2000, p.49)
O poder simblico como poder de constituir o dado pela enunciao, de fazer ver e fazer crer, de
confirmar ou de transformar a viso do mundo, e deste modo, a ao sobre o mundo e, portanto, o mundo;
poder quase mgico que permite obter o equivalente daquilo que obtido pela fora; (...) graas ao efeito
de mobilizao, s se exerce se for reconhecido, quer dizer, ignorado como arbitrrio. Isto significa que o
poder simblico no reside nos sistemas simblicosem forma de uma illocutionary forme, mas que se
define numa relao determinada (...) entre os que exercem o poder e os que lhe esto sujeitos, isto , na
prpria estrutura do campo em que se reproduz e se produz a crena. O que faz o poder das palavras e das
palavras de ordem, poder de manter a ordem ou de a subverter, a crena na legitimidade das palavras e
daquele que as pronuncia, crena cuja produo no da competncia das palavras (Bourdieu, 1989,
p.14-15).
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156
termos uma noo de como o espao era muito pequeno. Ento, o que se v o Sandro
j dominado. Eu pedi, logo no comeo, para que o Bosco159 mostrasse para os senhores
uma foto, que est s folhas 145160, que um dos policiais monta cavalo no Sandro, e
vem um outro e j pega a sua arma e j coloca, assim, como se estivesse colocando na
barriga de Sandro. (...) Essas fotos da televiso elas... foi feita uma percia digitalizada
onde cada quadro analisado com pormenores e a, se eu no me engano na foto
nmero nove, a gente j pode perceber que os policiais j vo direto na direo, na
regio do pescoo de Sandro. Ento, na viso do Ministrio Pblico, quando os
policiais entram naquele carro, eles no podiam imaginar que o Marcelo tivesse errado
o tiro. Ento, eles agiram com dolo de matar sim, mas na verdade eles queriam
terminar o que eles pensavam o que outro tinha comeado. Eles queriam terminar de
matar o Sandro. E qual no foi a surpresa deles ao chegarem ao hospital e saberem
que ele tinha morrido por asfixia. E essa informao nos trazida no por eles, por
seus depoimentos em sede policial, eles omitiram isso; mas o condutor e o carona
foram muito claros: que l no hospital, o chefe da equipe mdica informou que o rapaz
morrera por asfixia.
(...)
Continuando, o Ministrio Pblico quer mostrar para os senhores o Auto de Exame
Cadavrico, que j foi lido para os senhores, de Sandro, onde foram detectados sinais
evidentes de asfixia, por um tempo superior a quatro minutos. Ento, por essa razo,
que a alegao do Capito Soares, de que matou sem querer, no convence o
Ministrio Pblico. Porque ele como instrutor, ele como um homem que diz que no
conhece o mata leo, mas isso no verdade, porque ele obrigado a conhecer.
Qualquer pessoa que tenha mnimas noes, qualquer simpatizante das artes marciais,
que eles aprendem l nesse curso (...) L, eles tem noes de krav-mag, de jiu-jitsu, de
karat, enfim, de todas as modalidades de artes marciais e bvio que ele conhece.
Isso no corresponde verdade: dizer que no conhecia esse golpe. Ento, pra ele, que
um instrutor de uso da fora, que ensina as pessoas a fazerem isso, ele jamais podia
alegar que matou Sandro sem querer, que Sandro estava se esperneando. Porque, na
verdade, senhores jurados, quando h a constrio do pescoo por essa chave de
estrangulamento, por esse golpe que vai fechar as cartidas e as jugulares, impedindo
que o sangue v para o crebro; a pessoa, antes de morrer, ela desmaia e, no momento
159
160
Oficial de Justia.
O promotor est se referindo ao Laudo de Anlise de Fitas, s folhas 687/702.
157
em que ela desmaia, o seu corpo todo se torna inerte. E ele como instrutor, como
sabedor desse diferencial, ele teria que, imediatamente, ter soltado o pescoo de
Sandro, mas, no, ele continuou constringindo, fazendo aquela presso circular que
diminui o dimetro de alguma coisa at que o Sandro efetivamente falecesse e
apresentasse esse sinais que so as subpetquias na conjuntiva, na pleura e no corao,
que so hemorragias, chamadas manchas de Tardi, em Medicina Legal, que foi a
primeira pessoa que estudou isso. Essas manchas, elas se do em decorrncia de uma
baixa do oxignio, o aumento do gs carbnico. Ento, aumenta a presso sangunea e
os vasos capilares se rompem. Mas isso um sinal interior e, como elas tinham cerca
de um milmetro, isso est comprovado que foi uma asfixia superior a quatro minutos.
Um outro aspecto que havia sinais evidentes externos de enforcamento, conforme
eu vou mostrar tambm as fotos do Auto de Exame Cadavrico. E, ainda, senhores
jurados, importante que o Ministrio Pblico vos aponte algumas coisas, alguns
comportamentos externos dos rus que levaram toda essa desconfiana, que, alis,
certeza mesmo, que todos ns temos a certeza, afinal de contas, como que se entra
vivo, dominado, desarmado, num carro com cinco PMs e se sai depois, quinze
quilmetros, morto por asfixia. E eles ainda escondem isso, porque eles foram depor,
aquele dia, na delegacia. O capito Soares, naquele dia 12 de junho, depois ele j
sabia, porque ele foi avisado no hospital, que ele tinha morrido por asfixia. Ele chega
l e depe perante o delegado e fala que deu uma chave de brao e um mata leo e se
omite quanto morte de Sandro. Isso mais um dado, mais um indcio, de que a sua
inteno, realmente, era a de matar Sandro. H um outro episdio, no processo, que eu
chamei de a farsa do gesso, porque o indivduo que estava conduzindo esse carro,
essa patamo, ele alegou que tinha quebrado o punho dele, numa possvel luta com o
Sandro, na hora de colocar ele dentro do carro. Mas isso, depois, foi constatado que
era mentira. Ele foi levado a exame de corpo delito e essa fratura, poucos dias depois,
se houvesse mesmo ocorrido, ela teria que ter sido constatada. Isso fez com que a
delegada (...), extrasse peas, para que ele fosse punido, quer na parte criminal, quer
na parte administrativa.
(...)
Promotor (Carlos): Senhores jurados, essas so as fotos do Auto de Exame Cadavrico
de Sandro, onde essas equimoses foram todas lidas para os senhores. Ns vimos aqui
158
ele est deitado marcas nas suas costas, marcas no seu brao, aqui na sua perna,
aqui essa foto mostrou o seu pescoo (...)161 Isso aqui, a mo esquerda do agressor. (...)
Esta a leso (...)162 que possivelmente levou os policiais militares que estavam dentro
do camburo a terem a certeza que ele tinha sido atingido pelo (....) Como falei para o
senhores das petquias, que so essas mini-hemorragias aqui nos olhos de Sandro, e
ns podemos not-las; marcas no seu rosto, esses pontinhos, as marcas em seu
pescoo, nas conjuntivas, nos seus olhos, nas suas mos, e aqui, essa uma foto com
(....) aberta. Isso mostra (...) depois foi achado um pedao de pau. Ele pode ter levado
uma paulada l dentro do camburo, quando as pessoas tentaram peg-lo, para levlo. E, aqui, a gente nota, realmente, uma infiltrao hemorrgica que at, depois, veio
no exame. Com relao sua laringe, ns vemos, tambm, aqui, que h uma
concentrao de sangue muito grande, uma infiltrao de sangue muito grande aqui,
que (...) essa compresso da sua cartida, da sua jugular.(...) Ento, a pergunta que eu
falei para os senhores, ela est s folhas quatrocentos e sessenta e um dos autos, ou
melhor, s folhas quinhentos e vinte e cinco, est uma consulta mdico legal feita em
cima daquele auto de exame cadavrico, onde so constatadas leses que vo da letra
A letra Q do alfabeto. Ento, a pergunta que eu considero importante, para os
senhores, a seguinte: destacando-se as leses apresentadas nas fotos 6, 7, que eu
mostrei para os senhores, a primeira que eu mostrei para os senhores, queiram os
senhores peritos legistas indicar o instrumento ou o meio que os produziram luz das
dinmicas apresentadas. A, a resposta dos peritos: pela dinmica apresentada, a mo
esquerda do agressor. Pergunta nmero cinco: qual o tempo estimado, nas asfixias
mecnicas, por constrio do pescoo, para que sejam determinadas as leses ou os
sinais encontrados no corpo do homem removido para o IAP163? Resposta: mais de
quatro minutos (s folhas quinhentos e vinte e cinco dos autos). Outras
consideraes, a critrio dos senhores peritos legistas. Resposta: a morte por
estrangulamento alcanada, quando h grande desproporo de foras entre a
vtima e o agressor, ou da multiplicidade de agressores, ou, ainda, quando a vtima no
pode, por qualquer motivo, oferecer resistncia ou defender-se.
161
Trecho ininteligvel
Idem.
163
IAP: Instituto de Medicinal Legal Afrnio Peixoto.
162
159
Pelo discurso do promotor podemos perceber que ele utilizou basicamente trs
provas tcnicas: a) o Laudo de Exame de Automvel (fls.86/97): quando ela diz: (...) e
eu vou mostrar isso aos senhores, s folhas 91, onde tm as fotos com as metragens
dessa... para ns termos uma noo de como o espao era muito pequeno. Ento, o que
se v o Sandro j dominado. s folhas 91 dos autos do processo h uma fotografia da
parte traseira da viatura policial, onde Sandro foi imobilizado pelos rus; b) Laudo de
Anlise de Fitas de Vdeo (fls.687/702). Foram analisadas, pelos peritos criminais do
Instituto de Criminalstica, trs fitas de vdeo requisitadas de emissoras de televiso;164
Essa prova pericial foi utilizada pela acusao na seguinte passagem: Eu pedi, logo no
comeo, para que o Boris mostrasse para os senhores uma foto, que est s folhas 145,
que um dos policiais monta cavalo no Sandro, e vem um outro e j pega a sua arma e
j coloca, assim, como se estivesse colocando na barriga de Sandro. (...) Essas fotos da
televiso elas... foi feita uma percia digitalizada onde cada quadro analisado com
pormenores e a, se eu no me engano na foto nmero nove, a gente j pode perceber
que os policiais j vo direto na direo, na regio do pescoo de Sandro. As imagens
gravadas pelos reprteres foram convertidas, pelos peritos, numa seqncia de fotos
digitalizadas. E o promotor est se referindo foto nmero 9, onde aparece o Capito
Soares sobre o corpo de Sandro. E essa foto possui uma legenda feita pelo perito que
diz: o policial coloca-se sobre o corpo de Sandro, indo seu joelho em direo regio
gltea de Sandro, de forma a ficar apoiado sobre o assento do banco. Os braos do
policial direcionam-se para o pescoo de Sandro (fls.693); c) Auto de Exame
Cadavrico (fls.71/76). Pea tcnica por meio da qual o mdico legista indicou a causa
da morte (asfixia por estrangulamento). Esse exame pericial feito no Instituto Mdico
Legal (dois mdicos legistas assinam o Auto de Exame Cadavrico).
O material fotogrfico presente no Auto de Exame Cadavrico foi mostrado aos
jurados, conforme foi descrito acima, juntamente com uma explicao de seu
significado.
164
Fita 1 Matria jornalstica da Rede Record de Televiso, exibida em doze de junho do corrente
(ano de 2000), correspondente a transmisso ao vivo do assalto praticado na Rua Jardim Botnico, no
interior do auto coletivo 174 (...). Fita 2 Pequeno trecho do programa jornalstico RJ-TV, exibido pela
Rede Globo de Televiso, sobre o fato alvo do inqurito policial em referncia, destacando-se o momento
em que Sandro do Nascimento e Gesa Firmino Gonalves saem do auto coletivo e a movimentao
seqencial (...). Fita 3 Matria jornalstica exibida pela TV Educativa, destacando-se a ao acontecida
aps a sada de Sandro e Gesa do interior do auto coletivo 174 e da conduo de Sandro para a viatura
policial (folhas 688).
160
A especificidade do discurso de autoridade (curso, sermo etc) reside no fato de que no basta que ele
seja compreendido (em alguns casos, ele pode inclusive no ser compreendido sem perder seu poder),
preciso que ele seja reconhecido enquanto tal para que possa exercer seu efeito prprio. Tal
reconhecimento (fazendo-se ou no acompanhar pela compreenso) somente tem lugar como se fora algo
evidente sob determinadas condies, as mesmas que definem o uso legtimo: tal uso deve ser
pronunciado pela pessoa autorizada a faz-lo, o detentor do cetro (skeptron), conhecido e reconhecido por
sua habilidade e tambm apto a produzir esta classe particular de discursos, seja sacerdote, professor,
poeta etc; deve ser pronunciado numa situao legtima, ou seja, perante receptores legtimos (...),
devendo enfim ser enunciado nas formas (sintticas, fonticas etc) legtimas (Bourdieu, 1996, p.91).
161
166
Referindo-se ao Sandro.
163
que esto sendo defendidos por um brilhante advogado. Eles no deram nenhum desses
direitos para o Sandro. Ento, ns, senhores jurados, eu vos advirto, eu os chamo para
a responsabilidade, de vossas excelncias, com relao repercusso, e um precedente
gravssimo que seria a absolvio desses homens; seria com relao ao incentivo que
isso seria, porque os senhores estariam reconhecendo, pra eles, um direito que ningum
tem no Brasil. Ento, da a gente pensar da responsabilidade, da importncia de dar
um veredito, mas um veredito justo, porque nem sempre a lei expressa. s vezes h
um confronto entre a lei escrita e a justia e, mais frente, o meu colega vai explanar
isso melhor para os senhores; mas, enfim, os senhores no podem reconhecer a eles o
direito de matar. Porque se a elite da polcia age assim, imagina os subordinados, os
cabos, enfim, a base dessa pirmide que a polcia militar.
167
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(E o advogado continua):
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Referindo-se ao Sandro.
Ininteligvel.
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Ininteligvel.
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pode dar menos do que quinze anos, a regra. Doze a trinta, mas com duas
qualificadoras, no uma, vai ter que subir, na verdade, pelo menos... vamos falar:
quinze anos. Quinze anos, sem um passado em penitenciria, e que seria, sem dvida
nenhuma, o caminho da morte desses homens que so heris urbanos, ao contrrio de
terroristas urbanos; honestos, incorruptveis, que s fizeram o bem at agora para a
sociedade, prendendo o Escadinha (...)
O advogado passa, estrategicamente, a construir o seu discurso em plenrio
tendo por base o que foi dito pelo promotor Carlos. Ele anotou, durante o discurso da
acusao, alguns trechos dos argumentos apresentados por esse promotor. Ento
vejamos.
Advogado (Rafael): O promotor Carlos (...) disse: os senhores vieram dar a sua
contribuio, ao invs de ficar nos bares reclamando.
Correto! Vieram... Vieram para dar um basta na criminalidade! (...) A criminalidade
no pode sair vencedora, hoje, aqui nessa casa. Sob pena de l fora repito eu ,
marginais, terroristas, seqestradores, estupradores (...) recebam uma mensagem:
condenamos os homens que mataram um dos nossos; numa posio duvidosa, dentro de
um camburo, depois que esse homem aterrorizou uma cidade inteira; muito mais do
que isso, um pas inteiro!
Justo! Os senhores no ficarem no bar reclamando. Vieram aqui hoje para dar um
basta. O primeiro basta. Aquilo que Maiakovski falava: no deixem arrancar a voz da
garganta. Digam hoje um no!
(...)
(lendo o papel com as transcries do discurso do promotor Carlos, disse o advogado o
que segue).
Advogado (Rafael): Erros da elite da Polcia Militar.
claro que toda instituio tm pessoas que erram. Ainda ontem eu li no jornal que um
promotor de justia matou a mulher e simulou um assalto. E foi descoberto. E
promotor de justia em So Paulo. (...) um ser humano! Factvel de erros. Todos
erram. No so mquinas! No so mquinas!
(...)
Porque o fato de ser pobre no pode permitir que um pobre faminto tenha o direito de
fazer o que esse homem fez, impunemente!
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171
171
Ininteligvel.
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para aterrorizar. Que castigo! Isso no tortura jurados?! E mais de duas horas com
aquele homem dentro do nibus. E tanto no era farsa; e tanto no era mentira, que
existiam as balas do pra-brisa, do cho, e mais ainda,... as balas que mataram Gesa.
(...)
Esqueam tudo172! Esses homens mataram um inocente. Talvez, por violenta emoo.
Vo pegar quatro anos. Vo pra casa e dizer aos filhos: (...) olha, meus filhos, ontem,
papai foi condenado h quatro anos... por violenta emoo e por caridade do
Ministrio Pblico. Para que eu no perdesse o emprego, e voc pudesse continuar na
escola, e eu pudesse pagar a merenda, e eu pudesse pagar a prestao da nossa casa,
do nosso apartamento. (...)
isso jurados?! Que comparao. Santo homem. Ser humano so esses! Esse aqui tem:
quarenta e dois anos de idade, vinte e dois de PM, sem nenhuma punio! S elogios.
Vida limpa! Prendeu o Escadinha (...)
Pausa para uma anlise.
Para facilitar a anlise desse material transcrito, vou dividi-lo da forma seguinte:
a) construo discursiva da violncia e da criminalidade; b) construo biogrfica e
acusao/defesa moral; c) produo da inteno do agente nos discursos das partes; d)
outras estratgias discursivas e no-discursivas.
a) Construo discursiva da violncia e da criminalidade.
A construo discursiva tanto da defesa quando da acusao acerca dos temas
gerais da violncia e da criminalidade se d no contexto estratgico de produo das
respectivas teses morais. No esforo de construo de justificativas morais para a
condenao (promotoria) e absolvio (defesa), no mbito de um julgamento moral,
esses temas gerais so apresentados de maneira polarizada: de um lado a violncia e a
criminalidade e de outro a sociedade vitimada. Ento vejamos.
No discurso da acusao, a violncia aparece como sendo a violncia policial.
Disse o promotor: E outra coisa que importante tambm, e que o Ministrio Pblico
ressalta: no qualquer pessoa que tem coragem de vir aqui, sentar e acusar policiais
integrantes do Batalho de Operaes Especiais. Hoje em dia, e isso notrio, at um
relatrio da ONU que diz que a polcia do Rio a que mais mata no Brasil. Ns
172
Em tom irnico.
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conhecemos diversos casos de policiais que realmente abusam de sua autoridade, que
no honram a farda que vestem e que fazem coisas horrveis. Ento, como a populao
se sente quando essas arbitrariedades vm do prprio poder constitudo?! Vai reclamar
pra quem? Com quem?.
Segundo o promotor Carlos, a sociedade vtima de policiais arbitrrios e mal
preparados. E, por sua vez, Sandro foi vtima dessa polcia violenta. Por um lado, a
violncia e os crimes praticados por maus policiais e, por outro, a sociedade vitimada e
que simbolicamente representada, no jri, pelos jurados e pela vtima (Sandro).
Segundo a defesa, Sandro representa um tipo social (bandido) que comete atos
de violncia e de criminalidade contra uma sociedade indefesa, ou melhor, que tem
como seu principal defensor os corajosos homens da polcia. Nas palavras do advogado,
esses so os nicos que sobem os morros, os nicos que enfrentam os bandidos.
Ento, sociedade vitimada (representada simbolicamente pelos jurados), se contrape
os marginais autores de crimes e violncia generalizados.
Nas prprias palavras do advogado, durante uma entrevista concedida aos
reprteres aps o julgamento do caso, temos: Ontem defendi uma tese do confronto.
De um lado a sociedade, de outro a criminalidade (Jornal Extra, 12/12/2002).
No processo de construo discursiva, acusao e defesa manipulam
representaes sociais acerca de temas do quotidiano violncia e criminalidade.
Todos sabem da violncia policial e da grande quantidade de homicdios, roubos,
estupros que fazem parte do dia-a-dia de uma grande cidade como o Rio de Janeiro.
Mas, conforme demonstrei, esses temas so tratados de forma a produzir determinados
sentidos, ou seja, no se trata de uma violncia policial de um modo em geral, mas de
uma violncia que vitimou Sandro e que atinge a todos ns e principalmente pessoas
que moram em reas pobres da cidade.
A defesa, por sua vez, procurou ao tratar desses temas gerais produzir
sentidos de polarizao simblica: a sociedade contra os marginais (representados, no
julgamento do caso do nibus 174, pelo Sandro).
Nesses jogos discursivos por meio dos quais as partes buscam produzir
determinados efeitos de sentido no contexto de um embate contraditrio a
construo biogrfica de vtima e ru (no caso, rus) um fator relevante defesa das
respectivas teses morais.
176
campo semntico para afirmar que a ao dos policiais no possui uma justificativa que
possa estar na base de um reconhecimento da ao como socialmente legtima.
Lembrando que o direito positivo tem como uma de suas funes retirar o carter de
arbitrariedade do exerccio do poder.
No caso da defesa, fazer Justia significa absolver os acusados, pois, afinal, eles
mataram um marginal perigoso e irrecupervel.
A pena de morte proibida pela Constituio Federal de 1988. O advogado sabe
disso e no poderia defender uma tese jurdica para afirmar que a ao de matar dos
policiais foi uma ao lcita conforme o direito positivo. Mas, se por um lado, o
homicdio que vitimou Sandro no tem base legal, por outro, o advogado, manipulando
emoes e categorias morais, demanda dos jurados um julgamento de conscincia. A
pergunta que ficou mais ou menos explcita a seguinte: Devem ser condenados
aqueles que ousaram matar um seqestrador, um terrorista urbano, um marginal da pior
qualidade, irrecupervel?
Por um lado, o discurso do advogado constri os policiais como heris
urbanos, por outro, apresenta o Sandro como terrorista urbano.
O confronto entre o bem e o mal evocado pelo discurso da defesa. E nesse jogo
semntico de construo de pares opostos e complementares bem e mal, honesto e
desonesto, mocinho e bandido etc o advogado procurou vincular simbolicamente os
policiais (os rus) ao bem pois, afinal, so os protetores da sociedade e a vtima
(Sandro) ao mal. Um mal de deve ser eliminado, que deve ser extirpado.
Sandro ritualisticamente institudo no espao simblico do mal, ou melhor,
num campo semntico onde uma srie de atributos negativos e estigmatizantes so
atribudos ao tipo de sujeito moral que Sandro representa: bandido, marginal. Sandro a
personificao de um tipo social estigmatizado. Nas palavras do advogado, Sandro tem
o esteretipo do criminoso; disse ele: (...) aquele homem, com aquele tipo fsico,
dentro daquele nibus. Ento, Sandro apresentado como: mau, endiabrado,
enlouquecido,
seqestrador,
terrorista
urbano,
marginal
irrecupervel,
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viram. Eu no estou criando fantasia. (...) Revlver sujo, imundo, dentro da boca. Com
o dedo no gatilho e gritando: vou matar, vou matar.
Acerca dos mecanismos de identificao, muito ilustrativo o seguinte trecho de
entrevista com o advogado C175:
Ganhar um jri questo de talento puro. Se voc conseguir botar lgica com emoo
ou emoo com lgica, fazendo com que os jurados se transfiram do banco dos rus
para a pessoa do acusado, como eu fiz no caso da Renata176. Neste caso eu disse:
jurados, levantem. Caminhem comigo de mos dadas; vamos subir at o quarto de
Renata; naquela casa, naquela noite do crime. Vamos juntos. Ns entramos no
quarto; ela passa perto do banheiro (...) e v o homem que ela ama nu; homem que a
excita, nu. Ela sabe que a nudez dele significa ter sexo. Cada casal sabe quando o
homem quer ter sexo, e quando a mulher quer ter sexo; para ela, era ele ficar nu. Ela,
ento, faz aquilo que o francs diz baixinho (...) fale-me de amor outra vez, meu amor.
(...) E ela vai para a cama; e na hora repelida... Ento, vamos ao quarto juntos...
Se voc conseguir transportar os jurados para o local do crime; para o momento do
crime e para a personalidade do acusado, voc tem chance de conseguir uma vitria,
uma reduo de pena ou alguma outra coisa qualquer. Porque o ser humano to
fraco, e to difcil julgar.
Transfira para os jurados a responsabilidade de julgar um erro humano; a
possibilidade de errarmos, e se errarmos no tem mais conserto.
A voc diz assim: vamos analisar como se fosse um filho, um pai, um marido, um
irmo. Condenem! Mas, recebam primeiro, pelo menos, a imagem da verdade.
Diante de toda essa reflexo, uma questo torna-se relevante: como colocar em
funcionamento os mecanismos de identificao tendo, por um lado, jurados recrutados
em sua maioria nos segmentos mdios da sociedade carioca (funcionrios pblicos,
profissionais liberais, estudantes universitrios) e, por outro, acusados que personificam
um tipo social completamente estigmatizado marginal, bandido? Qual a identificao
possvel dos jurados com a vtima (Sandro)? Sandro, ex-menino de rua; Sandro,
assaltante com vrias passagens pelo sistema penitencirio; Sandro, que seqestrou um
nibus e matou uma refm.
Penso que para determinados tipos de sujeito moral, por exemplo: bandido,
traficante de drogas, esse processo de identificao seja muito difcil, levando o
profissional do direito a adotar outras estratgias.
Durante uma entrevista, o Juiz Presidente do IV tribunal do Jri disse: quando o
ru da classe mdia, coisa que no freqente, a os jurados sentem o peso da
responsabilidade de julgar uma pessoa igual a eles. Isto ntido.
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Ora, o senso comum jurdico diz que a instituio do tribunal do jri existe para
assegurar o direito de o cidado ser julgado pelos seus pares.
Em relao proposio acima, gostaria de expor duas ordens de argumentos:
1) No Brasil, ir a julgamento no direito do indivduo. Existindo provas e/ou indcios
o representante do Ministrio Pblico obrigado a oferecer denncia. E o processo
criminal tem o seu andamento independentemente da vontade do acusado; 2) Como
ficou indicado acima, na Comarca da Capital na cidade do Rio de Janeiro, e talvez no
Brasil os acusados de crimes contra a vida, em sua maioria pobres, no so julgados
pelos seus pares.
A idia de marginal irrecupervel (Sandro) de certa forma reforada pelo
filme-documentrio nibus 174 que foi projetado integralmente no plenrio do jri
(atendendo aos interesses da defesa e da acusao). Esse documentrio mostra um
Sandro com diversas passagens pelo Instituto Padre Severino177 e pelo sistema prisional.
Um Sandro que cometia assaltos desde menino. Esse filme faz parte, tambm, do
processo de construo biogrfica que estou analisando. Vamos ver alguns aspectos
relevantes do filme para a presente pesquisa.
O filme nibus 174 dirigido por Jos Padilha conta duas histrias paralelas.
A primeira, a do evento que ocorreu na Rua Jardim Botnico e que parou a cidade do
Rio de Janeiro. Nessa histria, o filme recupera imagens que foram realizadas pelas
emissoras de televiso e articula com uma srie de depoimentos de pessoas que
participaram, de alguma forma, do evento (jornalista, policiais militares, pessoas
mantidas como refns). A segunda histria procura reconstituir a trajetria de vida de
Sandro, desde menino, por meio de depoimentos de colegas (de rua e de carceragem) de
familiares (uma tia materna).
A linha de partida da produo biogrfica de Sandro marcada por um trauma.
Segundo os depoimentos, Sandro ainda menino presenciou o brutal assassinato de
sua me: O Sandro tinha seis anos. A me assassinada; degolada na frente dele; no
barraco l na favela do Rato Molhado... Ento, esse menino ficou sozinho... Ele foi pra
rua. Em outra passagem do filme temos o seguinte depoimento de um colega: O
Mancha (apelido de Sandro) veio pra rua criana. Ento ele no teve tempo de ter amor
de ningum, E a nica coisa que ele aprendeu na rua foi sobreviver.
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Apelao
Criminal.
TJDF.
In:
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Grifo meu
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morder; ele esperneava. Quebrou com o p o vidro! Tentou pegar a arma do Do Val.
Segurando por baixo; a mo afastando o queixo. Aquele homem imobilizado, mas,
mesmo assim, agitado. No poderia ele ter, ele mesmo, se sufocado? E a, preciso que
o jri diga o seguinte: o jri viu esse homem constringir o pescoo de Sandro? Essa a
pergunta, aqui. No dia doze de junho de 2000, nesta comarca, Soares constringiu o
pescoo da vtima? Para que os senhores condenem preciso que os senhores saibam,
com certeza, de que ele fez a constrio. Ou seja, que ele apertou com o desejo de
matar! Meu Deus do Cu, teve todo o tempo do mundo para faz-lo. E, principalmente,
larga-lo saga da populao enfurecida. E o levaram para dentro do camburo. Claro
que no queriam matar.
Da rede discursiva que todo processo penal, os atores buscam produzir efeitos
de sentido em conformidade com suas posies enunciativas. Ento, podemos perceber
que a acusao antes de concluir que os acusados queriam terminar de matar Sandro,
contou uma histria na qual cada ao dos personagens construda tendo o seu
elemento volitivo estabelecido pela interpretao do narrador.
De acordo com a histria contada pelo promotor, os policiais no podiam
imaginar que o soldado PM Marcelo tivesse errado o tiro em Sandro. Em outras
palavras, os policiais acreditavam que Sandro estava gravemente ferido. O que os
policiais, no contexto daquele episdio dramtico, estavam acreditando e imaginando,
ganha um significado especfico na construo narrativa do promotor de justia (e na
narrativa do advogado).
Seguindo a lgica de produo discursiva do campo jurdico, o promotor
descreve determinados comportamentos externos dos policiais (rus), atribui
significados a esses comportamentos, e conclui com a afirmao da certeza quanto
vontade criminosa. Com isso, temos a dinmica do processo de construo da prova da
vontade do agente. Mas no podemos esquecer que prova um elemento de persuaso
e, neste sentido, o que para uma autoridade interpretativa produz o efeito simblico de
discurso-prova, para outra pode no produzir esse efeito. Disto deriva que as provas,
sem, outra alternativa, ou geram o convencimento e tm a eficcia e a verdadeira
natureza de prova ou no chegam a gerar o convencimento e no merecem o nome de
prova, no tendo nem a eficcia, nem a verdadeira natureza persuasiva (Malatesta,
1995, p.92).
188
O advogado, por sua vez, produz seu discurso com base nesse critrio de
decidibilidade do campo jurdico: a certeza como requisito para a deciso condenatria.
Em outras palavras, na dvida deve-se aplicar o princpio jurdico do in dubio pro reu.
Ento, articulando e atribuindo sentidos aos mltiplos discursos materializados nos
autos do processo criminal, o advogado afirma enftico: Para que os senhores
condenem preciso que os senhores saibam, com certeza, de que ele fez a constrio.
O advogado aqui com disse est chamando a ateno dos jurados para uma
regra de julgamento prevista pelo ordenamento jurdico brasileiro: na ausncia de
certeza, absolve-se. Alm do efeito persuasivo desse discurso h, tambm, a busca de
um efeito didtico. O advogado est ensinando aos jurados como julgar. Em outras
palavras, durantes as sesses de julgamento pelo tribunal do jri ocorre, habitualmente,
um processo de socializao dos juzes leigos jurados nos critrios de julgamento,
apreciao e valorao das provas que so prprios lgica de exerccio das atividades
profissionais dos denominados operadores do direito (juzes, advogados, promotores
etc). Os conceitos, princpios e procedimentos legais dos direitos penal, processual
penal e constitucional (assim como, o papel das instituies judicirias) so ensinados
aos jurados em plenrio, de forma a tentar produzir um efeito de internalizao
(utilizando, tambm, o poder simblico exercido por aqueles que detm um saberpoder) da sensibilidade jurdica prpria dos iniciados do campo jurdico, detentores de
uma competncia jurdica.
A afirmao da no inteno de matar dos acusados produzida pela defesa por
meio de uma narrativa contando uma histria que busca atribuir sentidos muito
especficos aos discursos materializados nos autos e s imagens veiculadas pela mdia.
Diz o advogado: Ser que esse homem183 poderia ter largado Sandro para ser
linchado?! No seria mais fcil, afrouxar o Sandro naquela hora; e Sandro sairia e a
multido enraivecida teria matado Sandro naquela hora. Linchando-o at a morte! E
ningum diria nada. (...). Levaram-no para dentro do camburo. Poderiam t-lo
matado l fora, e no o fizeram. Poderiam t-lo soltado, para a populao, mas no o
fizeram. Levaram-no para dentro, quase que numa proteo.
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representao que o ideal de oratria aquele que se atualiza nas sesses de julgamento
pelo denominado jri popular.
H uma representao que circula nesse campo social de que a oratria uma
arte e aquele que sabe us-la possui o dom da palavra (Rinaldi, 1999, p.60).
Segundo essa autora,
o que marca, porm, a representao da oratria que, ou como instrumento
de criao de opinies ou como expresso da verdade, vista como uma forma de
adquirir poder (que significa prestgio) entre os pares, caso aquele que dela faz uso
consiga o objetivo proposto, conforme as palavras de um promotor: a oratria um
instrumento de persuaso e de exerccio de poder. Sem ela no h como adquirir xito
num jri (transcrio de entrevista). por intermdio da oratria que o oficiante
vence ou no a causa, consegue ou no impor sua verso (Rinaldi, 1999, p.29/30).
A oratria com as suas especificidades uma forma instrumental das
relaes de poder que so travadas no plenrio do jri. A oratria visa produzir um
discurso eficaz, que leve, por sua vez, vitria.
Ento, um bom orador de jri, deve saber mover e comover. Deve saber: a)
persuadir pelos slidos argumentos articulados e pela forma clara e didtica de
apresentar as provas; b) comover pelo uso de uma eloqncia que produz uma
densidade emocional e um efeito de identificao (dos jurados com o ru ou com a
vtima), capaz de levar os jurados adoo da tese defendida. Ou, como disse o
advogado C: o jri lgica com emoo ou emoo com lgica.
No caso do nibus 174, o uso da eloqncia
encontra-se claramente
193
condenar, digo melhor, agraciar Antnio (e disse o nome por extenso) com o tempo
fixado na lei, e por ela redutvel mediante o livramento condicional. Libertaremos seu
destino. Pacificaremos o desespero da famlia, os melindres da lei e os clamores da
sociedade. (LYRA, s/d, p. 84-86).
Narrar os fatos como dizem os profissionais do direito significa contar
uma histria. Neste sentido, venho enfrentando as questes de como se conta; para
quem se conta e com que objetivo se conta.
As histrias contadas no jri so endereadas aos jurados com o objetivo de
conquist-los para as teses que esto sendo defendidas no contexto do embate
contraditrio. Ora, como o que est em julgamento a demonstrao ou no dos fatos
criminosos imputados aos acusados, por um lado e, os sujeitos morais e as respectivas
justificativas morais, por outro, as narrativas ou os discursos produzidos visam mover
a seu favor e comover, ou seja, produzir uma densidade emocional.
As formas narrativas vo se adequar aos estilos narrativos de cada promotor e
defensor. H oradores que so melhores na parte de apresentao e anlise das provas;
na exposio minuciosamente articulada e didtica das provas periciais e de suas
contradies com os depoimentos prestados. Por outro lado, h oradores que trabalham
destacadamente com as questes emocionais. Vo conduzindo os jurados, passo a
passo, a um mergulho nas emoes e nos valores sociais que compem a cena do
julgamento. A dramaticidade dos conflitos e sofrimentos emocionais das personagens e
o contexto emocional em que se deram os fatos (interpretados como crime) so
encenados no palco do jri. Os fatos cnicos so construdos performaticamente para os
jurados, principalmente e para todos os demais presentes. Trata-se de uma
dramatizao encenada perante aqueles que iro decidir o futuro dos acusados visando
uma reconstruo simblica da carga emocional e dramtica vivenciada pelas
personagens vtima e rus em suas histrias de vida e no momento do acontecimento
interpretado como crime.
Cabe lembrar que, de tudo o que foi produzido desde o registro de ocorrncia na
delegacia policial at o incio dos debates, os jurados tm acesso ao interrogatrio do
acusado em plenrio e ao depoimento de alguma testemunha e muito comum no
haver depoimentos em plenrio. No mais, os jurados ficam com os discursos do
promotor e do defensor (pblico ou privado). Da a importncia da oratria, e do
desempenho cnico.
195
4) Os usos do corpo.
O corpo utilizado para: expressar sentimentos; enfatizar os aspectos da verdade
cnica; distrair os jurados durante a fala do adversrio; enfim, os usos do corpo
enquanto o ator fala contribuem para ampliar a rede de significados produzidos pelo
discurso.
Os usos do corpo constituem-se em tcnicas corporais (Mauss, 2003). As
formas de uso do corpo no tribunal do jri, assim com a oratria, so aprendidos
principalmente durante as sesses de julgamento. muito comum encontrar estudantes
de direito assistindo aos debates que ocorrem no jri. Trata-se de uma forma de
socializao dos futuros profissionais nas tcnicas corporais e nos usos da oratria.
A gesticulao acompanha a intensidade da fala. muito freqente, por
exemplo, o promotor e o defensor iniciarem seus discursos com um tom de voz mdio e
uma gesticulao contida, passando gradualmente para uma encenao dramtica onde
uma voz que ocupa todo o espao do plenrio acompanhada por movimentos
corporais intensos e enrgicos.
Outras tcnicas corporais observadas durante o trabalho de campo: a) andar em
torno do adversrio e/ou ficar em p ao seu lado, objetivando desconcentr-lo e distrair
os jurados; b) fazer cara de deboche ou desprezo enquanto o adversrio fala, tambm
objetivando distrair os jurados e desqualificar o discurso do outro; c) olhar nos olhos de
cada um dos jurados enquanto fala.
Ao realizar uma pesquisa sobre a oratria no campo jurdico, Alessandra de
Andrade Rinaldi chama a ateno para a importncia que a postura tem nos cursos de
oratria para advogados. Segundo a autora, a postura ensinada como uma maneira
de impor a fala, com vista relao com o adversrio, demonstrando, implicitamente, a
socializao do discurso como uma forma de disputa. (...) O orador deve ter um olhar
que expresse a verdade, a segurana dos argumentos articulados, dirigido a todos
(Rinaldi, 1999, p.58).
Essa autora acrescenta ainda:
Frmulas de pronunciar um discurso, ensinadas com o fim de tornar uma fala eficaz,
revelam-se intimamente ligadas s representaes difundidas na sociedade como um
todo, com, por exemplo, essa idia do olhar. Em nossa sociedade, os olhos so vistos
como a medida da verdade ou da mentira. Um orador que pretenda ter uma fala
convincente, segundo a crena deste campo deve expressar dizer a verdade. Esses
cursos, transformando essas crenas em saberes, passam a ensin-las a fim de que o
orador produza um discurso eficaz (Rinaldi, 1999, p.58).
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5) Os acordos de bastidores.
No cheguei a presenciar nenhum desses acordos, mas durante as entrevistas e
conversas informais constatei que eles so relativamente freqentes nas prticas
judicirias, apesar de proibidos pelo ordenamento jurdico brasileiro. Trata-se de um
ajuste, de uma combinao prvia antes dos debates em plenrio realizada entre os
profissionais da defesa e da acusao com o objetivo de estabelecer as teses que sero
sustentadas durante os debates orais.
Pelo que pude constatar, um dos acordos mais freqentes aquele em que a
acusao retira, em plenrio, as qualificadoras185 e, por sua vez, a defesa reconhece a
autoria do crime e pede, tambm, para os jurados no reconhecerem as qualificadoras.
Segundo os promotores, esses acordos so feitos, via de regra, com os
defensores pblicos, pois estes trabalham no dia-a-dia junto com o promotor. E, em
relao aos advogados (defensores privados) h uma desconfiana na possibilidade de
quebra do acordo durante os debates orais. Durante uma entrevista, disse o promotor
C:
Quando eu vou fazer um jri de homicdio simples, eu denuncio com a qualificadora
para no plenrio poder fazer um acordo com a defesa, para condenar por homicdio
simples. A eu digo para o defensor: se voc pedir absolvio, eu vou sustentar a
qualificadora. A o defensor faz um acordo comigo. Eu no fao acordo com advogado
porque eu no confio, mas fao com o defensor pblico porque ele trabalha comigo. Os
promotores novos na carreira, muitas vezes no fazer acordo. O acordo uma
alternativa socialmente til, porque prtico e justo. Nunca se diz em plenrio que foi
feito um acordo.
No julgamento da acusada Paula Toms (caso da morte da atriz Daniela Perez),
a acusao e a defesa acordaram um tempo para os debates orais que no corresponde
ao estipulado na lei processual penal. Conversando com o prprio advogado que atuou
nesse caso, obtive a informao de que essa prtica no comum nos julgamentos pelo
jri. Foi um caso isolado.
185
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6) Os jogos de cena.
Os jogos de cena funcionam como: a) recurso para introduzir um elemento
surpresa; b) recurso para desestabilizar emocionalmente o adversrio e/ou para faz-lo
cair no ridculo; c) mecanismo para impactar os jurados. Dentre os jogos de cena
utilizados, tive conhecimento dos seguintes: a) a famlia do ru comparece e fica na
platia (assistncia). Ficam todos de mos dadas. Uma outra verso desse jogo
aquela em que em dado momento previamente combinado com o defensor algum
familiar pode desmaiar, ou comear a chorar e soluar descontroladamente; b) o
advogado que simula um mal-estar sbito. Foi utilizado por um advogado com o
objetivo de sair de cena e no voltar mais aps o seu cliente (o ru) no falar o que foi
previamente combinado, desestruturando toda a estratgia de defesa; c) o profissional
que pisa na toga do adversrio para este tropear e parecer ridculo (esse estratagema foi
utilizado pelo promotor F186); d) o arame no charuto. Segundo me foi narrado por um
experiente advogado, certa vez, um promotor, no tribunal do jri, estava tranquilamente
sentado e fumando um charuto, s que as cinzas no caiam. O charuto estava j no final
e as cinzas no caam, e isso desviava completamente a ateno dos jurados para o que
estava sendo dito pelo defensor. O promotor tinha, previamente, introduzido um logo
pedao de arame por dentro do charuto; e) jogar violentamente os autos no cho
(causando um grande estrondo); f) provocar uma discusso aos berros com o adversrio
(para se impor; para desestabilizar emocionalmente; para impressionar os jurados,
mostrando, por exemplo, que o advogado no se intimida com a figura do promotor).
No prximo captulo, darei continuidade anlise do caso do nibus 174 e
abordarei questes vinculadas aos critrios de decidibilidade dos jurados.
186
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187
Aps a apresentao dos argumentos da acusao (trs horas) e da defesa (tambm, por trs horas),
tivemos a rplica (da acusao) e a trplica (da defesa). Deixo de expor e apreciar a rplica e a
trplica por entender que muito pouco foi acrescentado (por meio dos discursos da partes) aos objetivos
da presente pesquisa. Advogado e promotor restringiram-se, basicamente, a reforar os argumentos
expostos anteriormente.
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Promotor (Pedro): (...) Os jurados julgam com base na ntima convico, sem
necessidade de motivar as decises. Isso no quer dizer que possam dizer que o branco
preto, e que o preto branco, evidentemente que no. Por isso, existe o recurso,
quando a deciso manifestamente contrria prova dos autos. A soberania do jri,
na constituio, no vai a ponto de permitir que o jri, no Tribunal Popular, violente os
fatos, violente o Direito. Mas ele tem uma feio diferente. E isso , hoje, o que me
fascina no Tribunal do Jri. Hoje, confesso, estou muito influenciado, atravs da
atividade acadmica, por correntes de pensamento jurdico que adotam uma linha mais
crtica. Fala-se do uso alternativo do Direito188. Fala-se numa viso que busca o
sistema penal, processual penal, que garanta valores democrticos, valiosos numa
sociedade. E confesso influenciado por alguns colegas do Rio Grande do Sul, seja do
Ministrio Pblico, seja da Magistratura, que, em muitas palestras e congressos que
participvamos, diziam a questo de justia. Ns temos que buscar ter justia.
Danado que ningum sabe o que justia. Diz o Amilton Bueno de Carvalho189, que a
gente no sabe conceituar justia; a gente sente a injustia. Isso a gente sente no caso
concreto. Nas universidades no se ensina justia, se ensina Direito, como se o Direito
fosse um fim e no um instrumento para se fazer justia. E ns somos promotores de
justia. Ento, quando convidado pelo colega Pedro, a minha reflexo foi: ns
precisamos chegar a um resultado justo. Quem sabe, s vezes, apesar da lei. Se possvel
com a lei, mas, s vezes, apesar da lei. E o resultado justo, para mim, conversei
tambm com a colega, uma condenao por homicdio doloso. Isso no abrimos mo.
No podemos ser enganados e enganar os outros. O ru Ricardo Soares, com suas
mos e braos, matou, prevendo o resultado, desejando ou assumindo o risco causal. E
os rus e soldados David e Dias participaram, contriburam causalmente, com
188
Segundo Carvalho (2004a), o uso alternativo do direito possui suas razes na magistratura democrtica
italiana, no final da dcada de 1960. Neste momento, a atuao ocorre dentro do sistema positivado, no
j institudo. Consiste: a) na utilizao das contradies, ambigidades e lacunas do direito numa tica
democratizante e, b) na busca, via interpretao qualificada, diferenciada, de espaos possibilitadores do
avano das lutas populares e da democratizao cada vez mais dos efeitos da norma, atravs da crtica
constante. Aqui se busca olhar os textos diversamente do usual que centrado, como regra, na proteo
aos donos do poder real (donos do capital) ou do poder formal (que esto a servio daqueles) (p.58-59).
Em outra passagem, argumenta esse autor que a alternatividade luta para que surjam leis efetivamente
justas, comprometidas com os interesses da maioria da populao, ou seja, realmente democrticas. E
busca instrumental interpretativo que siga a mesma diretiva (da radicalizao democrtica). O que a
alternatividade no reconhece a identificao do direito to-s com a lei (p.56) (...). O que a
alternatividade busca novo paradigma, com superao do legalismo estreito, mas tendo como limites
(ou contedo racional) os princpios gerais do direito (p.57).
189
Amilton Bueno de Carvalho. Dentre as obras deste autor, gostaria de destacar: a) Direito Alternativo
na jurisprudncia. So Paulo: Acadmica, 1993; b) Lies de Direito Alternativo nmero 1. So Paulo:
Acadmica, 1991; c) Magistratura e Direito Alternativo. Rio de Janeiro: Luam, 1996; d) Direito
Alternativo em movimento. Rio de Janeiro: Luam, 1997.
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Eu quero uma deciso justa. E como chegar a essa deciso justa? Eu partilho de tudo o
que no se deve fazer em termos de manuais de processo penal, que dizem que primeiro
conhecemos os fatos; reduzimos os fatos a tipos jurdicos, para buscar uma norma que
incide sobre eles e extramos, num silogismo de lgica formal, uma concluso. Eu estou
influenciado pelo uso alternativo do Direito, que significa: ns queremos uma sentena
justa, uma deciso justa, e temos que interpretar o direito, dentro dos limites de
possibilidades de interpretao que permitam essa deciso justa.
(...)
Eu quero ousar aqui. Porque eu quero chegar a um resultado justo. E, justo, pra mim,
condenar e no botar na cadeia. Para que eles possam continuar trabalhando,
convivendo com suas famlias, que me parece, inclusive, que esto, em parte, aqui
presente. No acho justo, repito, (...) que eles percam o convvio com os seus filhos... de
repente um desastre para a famlia... presos, pagando aluguel, pagando a prestao
da casa prpria; afastado da mulher... Isso no resolve nada... A desagregao
familiar; essas crianas com o pai preso, sem profisso; perdendo, porque perder a
sua patente. Como diz o outro: no por a!. Ento, eu quero condenar; eu acho que
deve ser condenado. Eu acho que seria uma hipocrisia a gente aceitar a idia do
homicdio culposo, do acidente, sei l do que. Todo mundo sabe que no foi! Todo
mundo sabe que no foi! Eles mataram mesmo! A, temos um problema. Diz a lei:
veneno, fogo, asfixia ou outro meio insidioso ou cruel.
Eu vou ousar uma interpretao... Por que no?! (...) a teoria da argumentao. Vai
colar ou no vai colar?! razovel ou no razovel?! Os manuais no vo dizer isso.
Mas eu vou ousar dizer, porque acima de tudo eu quero uma deciso justa. Qual a
interpretao... mas foi asfixia! Est no laudo! E asfixia est aqui, no Cdigo,
homicdio qualificado, (...) e a pena de doze a trinta anos. Mas, ser que qualquer
morte mediante fogo, explosivo, asfixia, meio cruel? A lei fala: ou outro meio cruel. O
que faz o legislador: ele presume que a morte mediante fogo, veneno, explosivo ou
asfixia um meio cruel. Mas, essa presuno, a meu entendimento, nesse caso
concreto, no uma presuno absoluta. H asfixias e asfixias... vamos dizer assim.
Um corte com uma gilete, pode levar a morte por um meio cruel. Voc corta o pulso do
seu desafeto, o amarra e deixa ele se esvaindo em sangue; e ele vai morrendo
lentamente. Um meio cruel; e no foi explosivo, no foi veneno, no foi fogo. Dez tiros,
dez facadas no meio cruel, ao contrrio, no prolonga o sofrimento a vida, mas, ao
contrrio, mata mais rpido. Lgico que matar um absurdo. Mas, o que o legislador
202
perversidade (...).
A interpretao que eu proponho aos jurados, para chegar a um resultado que me
parece mais justo, esta.... Por isso, talvez, no sei. Talvez intuitivamente, o libelo
acusatrio da colega promotora e eu enfatizo de justia, coloque: meio cruel,
vrgula, asfixia. Alguns colegas disseram pra mim: o crime foi praticado por asfixia; e
se asfixia, automaticamente meio cruel. (...) Foi asfixia. Mas, neste caso, no me
parece que foi meio cruel. E o contexto que a gente tem. O drama foi aquilo tudo ali;
e ns vimos pelas imagens da televiso. Ns vamos at um pouco mais longe, para
chegarmos a uma pena de quatro anos; porque ns vamos dizer que eles estavam sob
violenta emoo, logo aps injusta provocao da vtima; perfeitamente aceitvel.
Ento, realmente, o capito o primeiro ru (...)192 matou prevendo o resultado;
dirigindo a sua conduta para causar aquele resultado. Mas, num momento de emoo,
num momento conturbado... A viatura...
192
Ininteligvel
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Ou seja, que ele apertou com o desejo de matar! Meu Deus do Cu, teve todo o tempo
do mundo para faz-lo. E, principalmente, larga-lo saga da populao enfurecida. E
o levaram para dentro do camburo. Claro que no queriam matar. O problema que
ele no constringiu. A constrio preciso... segundo o Dicionrio Aurlio... Eu tive o
cuidado de ver o verbete constrio. Apertar; s ver no Aurlio. Pode trazer o
Aurlio. Eu trouxe o Aurlio. Est aqui. Constringir que o que o Ministrio Pblico
deseja. Se os senhores disserem que ele constringiu; apertou, os senhores j esto
condenando ele. Haver outras perguntas, que o Ministrio Pblico colocou, como por
exemplo: assim agindo, finalisticamente, a ao foi dirigida para o resultado morte.
Ele tinha vontade consciente de matar Sandro? a terceira pergunta. o animus
necandi. (...) O animus necandi a vontade consciente de matar.
Se os senhores negarem o primeiro quesito: no constringiu; o que no quer dizer...
que no tenha segurado Sandro, dado um golpe em Sandro; apenas que Sandro
provocou a prpria morte, os senhores estaro absolvendo esse homem; e em seguida,
claro, arrastando esses outros dois para a absolvio, sem dvida alguma.
(...)
Jurados, a deciso dos senhores. A defesa pede que os senhores neguem o primeiro
quesito, que : naquele dia, naquela hora, ele constringiu, apertou o pescoo de
Sandro? Se os senhores disserem que ele constringiu, os senhores estaro condenandoos a uma pena mnima, a princpio, de seis anos. Claro que depois ter uma pena que
poder ser reduzida ou no, como quer o Ministrio Pblico.
(...)
Muito obrigado.
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Processo nmero 2003.001.004.189-2. Rus: Marcos Jos de Oliveira e Criscio Cirilo de Oliveira.
Conversa informal durante um intervalo do julgamento (em 14/09/2004).
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Segundo Foucault: No caso em que se puder descrever, entre certo nmero de enunciados,
semelhante sistema de disperso, e no caso em que entre os objetos, os tipos de enunciao, os conceitos,
as escolhas temticas, se puder definir uma regularidade (uma ordem, correlaes, posies e
funcionamentos, transformaes), diremos, por conveno, que se trata de uma formao discursiva
(Foucault, 2005, p.43).
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utilizado pelo ru se apresentava com outras peas a ele unidas; peas de ferro. (...)
Um redutor e uma vlvula de prospeco, pesando o conjunto todo, quatro quilos.
Quando o perito faz a apalpao do segmento craniano, percebe zonas de crepitao
ssea. Ento, vejamos jurados: ele passou o dedo na cabea da vtima e sentiu
crepitao ssea. Imaginem os senhores que pancada!!!
Segunda leso (novamente o promotor l o laudo para os jurados): na metade direita
do osso occipital tem um trao de fratura linear horizontalizado por nove centmetros e
meio de extenso, e que continua atravs de uma rea de formato circular onde a tbua
externa sofreu afundamento de fora para dentro, conforme indica o esquema em anexo,
abrangendo os ossos temporal e parietal esquerdos. Olhem aqui senhores! (exclamou o
promotor mostrando o desenho descrito no laudo).
Algum tem dvida da gravidade dessas duas leses?! Duas leses! E no uma como
disse o ru no interrogatrio. (...) O saco pericrdio expe folhetos lisos e brilhantes
(...), o endocrdio mural liso, brilhante e transparente. (...)
O que os senhores jurados pensam que o mdico est dizendo com tudo isso? que a
vtima antes de morrer sofreu! E sofreu muito!!!
(neste momento, o defensor faz um aparte para dizer que foi apenas um golpe)
Promotor (aps essa pequena interveno do defensor): Senhores jurados, o defensor
est tentando desviar a ateno da questo que estou expondo (...)
O promotor chega aqui no para mentir para os senhores. H mais de uma leso. Eu
no posso, como promotor, enganar os senhores. So vrias leses. (...)
Essa a diferena do Ministrio Pblico para a defesa (...). Eu estou comprometido
com a verdade e o defensor com a defesa do ru. Eu venho com as provas dos autos e
digo: aconteceu isso. A defesa conta a histria que quiser e os jurados acreditam no
que quiserem.
Tanto nesse caso, como no caso do nibus 174, h divergncias quanto aos
fatos, s provas e, consequentemente, quanto s teses jurdicas. Ento vejamos.
No caso dos dois operrios da construo civil temos as seguintes divergncias: a)
fatos - para a acusao foram desferidos vrios golpes; para a defesa, apenas um
golpe foi desferido; b) o laudo de exame cadavrico (prova tcnica) foi interpretado de
forma diferente pelas partes; c) a tese da defesa: legtima defesa, pois nas palavras do
defensor o ru utilizou dos meios necessrios para repelir injusta provocao; a tese da
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negar o fato (asfixia) afirmado pelo laudo de exame cadavrico, seria produzir um
argumento pouco plausvel. Ento, a produo discursiva estratgica deve estar
cuidadosamente articulada com os demais discursos para produzir os seus efeitos de
sentido e de verdade; b) quanto s teses jurdicas. A acusao defendeu a tese do
homicdio privilegiado (em razo da violenta emoo), e a defesa, por sua vez, defendeu
a tese da negativa de autoria (se o ru Soares no constringiu o pescoo da vtima,
ento, sequer houve crime, pois, provocar a prpria morte no constitui infrao penal).
A trama dos fatos e das teses constitui-se numa disputa por um resultado. A
vitria significa a correspondncia entre a tese defendida e o sentido oficial (estatal)
determinado pela deciso soberana dos jurados, que se apresenta como verdade jurdica.
Optar por um sentido (entre tantos possveis) um ato de poder (por parte dos membros
do Conselho de Sentena).
Segundo a doutrina jurdica, o processo penal, por meio de seus procedimentos
legais, busca reconstruir o fato histrico (Badar, 2003).
Os profissionais do direito falam dos fatos como entidades objetivas
(concretas), quando, na realidade, so artefatos altamente editados pela complexa
malha discursiva e procedimental que constitui um processo criminal. Assim como
os inscritores de que nos fala Bruno Latour, sem os quais a substncia obtida em
laboratrio no poderia existir, tambm o fato jurdico no existe fora do mundo
jurdico, do olhar jurdico. O fato jurdico constitudo pela linguagem e pelas formas
jurdicas prprias do campo jurdico. Refletindo acerca da produo dos fatos
cientficos, argumenta Latour que o laboratrio se singulariza pela configurao
especfica dos seus inscritores. E o que os torna to relevantes
o fato de que nenhum dos fenmenos aos quais eles se referem poderia existir sem
eles. Sem o bioteste, por exemplo, no h como dizer que uma substncia existe. O
bioteste no simples meio de obter uma substncia dada de maneira independente.
Ele constitui o processo de construo da substncia. (...) Na verdade, os fenmenos
dependem do material, eles so totalmente constitudos pelos instrumentos utilizados no
laboratrio. Construiu-se, com a ajuda dos inscritores, uma realidade artificial, da
qual os atores falam como se fosse uma entidade objetiva (Latour, 1997, p.61).
O olhar jurdico transforma os fatos do quotidiano em fatos jurdicos. E a
linguagem jurdica a metfora de um inscritor, que, neste processo de leitura do real,
por meio de categorias especficas, produz inscries nos autos do processo penal
(Figueira, 2005, p.94).
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juzes togados e de juzes leigos, esse campo social constituiu espaos simblicos
marcados por atributos socialmente reconhecidos como pertencentes a esses espaos.
Neste sentido, ocupar o espao simblico de juiz leigo significa estar institudo na
posio simblica daquele que julga com base no senso comum; que facilmente
conduzido pelos aspectos emocionais e, consequentemente, est sujeito s manipulaes
retricas de advogados e promotores. Por outro lado, ocupar o espao simblico de juiz
togado significa estar institudo na posio simblica daquele que conhece as leis e
suas tcnicas de aplicao; daquele que julga com base na tcnica jurdica, aplicando a
lei ao caso concreto. Enfim, o juiz de direito julga por meio de uma razo jurdicoinstrumental.
Ora, capturar e construir a realidade por meio dessas malhas semnticas
produtoras de efeitos de distino simblica (juiz leigo x juiz profissional; razo x
emoo; tcnica x senso comum) implica na constituio de um mecanismo redutor da
complexidade das prticas sociais quotidianas. Juiz leigo e juiz togado so figuras
estereotipadas.
Durante o trabalho de campo pude constatar que os jurados no decidem
simplesmente com a emoo. O que est em jogo no julgamento dos jurados a
operacionalizao, muitas vezes, de uma outra racionalidade para alcanar o veredicto.
Os jurados, em suas decises, levam em conta: a) as provas produzidas e apresentadas
pelas partes; b) a credibilidade da pessoa que est produzindo o discurso; c) a
credibilidade interna do discurso, ou seja, sua capacidade de produzir efeitos de
verdade; d) as biografias do ru e da vtima, para um julgamento moral dos tipos sociais
que eles representam (homem honesto, trabalhador, pai de famlia x bandido,
vagabundo, traficante); e) os motivos (justificativa moral) que levaram prtica do
crime; f) a performance ou desempenho cnico dos atores sociais. E, neste aspecto, s
vezes uma palavra dita na hora certa ou a utilizao de um jogo de cena, pode ser um
fator decisivo para a vitria no tribunal do jri.
Eu poderia dizer que, correndo o risco de simplificar as coisas, se no Judicirio
vige (como disse um promotor) o imprio da lei (lei no sentido de direito positivo), no
tribunal do jri (essa estrutura estranha tradio da civil law) vige o imprio dos
argumentos morais. No jri, a moral submete o direito (positivo).
Por outro lado, dizer, simplesmente, que o juiz togado decide tecnicamente,
no dizer tudo.
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SENTENA
Ricardo de Souza Soares, Flvio do Val Dias e Mrcio de Arajo David, devidamente
qualificados nos autos, foram pronunciados e libelados como incursos, o primeiro, nas
penas do artigo 121, pargrafo 2, incisos III e IV, do Cdigo Penal, e os demais, nas
mesmas penas, s que na forma do artigo 29, tambm do Cdigo Penal. (...)
Submetido a julgamento, por maioria de votos, ou seja, por 4 x 3 votos, os senhores
jurados, quanto ao acusado Ricardo de Souza Soares, negaram o quesito pertinente
autoria, absolvendo-o, e quanto aos rus Flvio do Val Dias e Mrcio de Arajo
David, tambm, por maioria, decidiu-se pela absolvio.
Ante o exposto, diante da deciso do Egrgio Conselho de Sentena deste Tribunal, que
declarou improcedente a pretenso punitiva estatal, ABSOLVO Ricardo de Souza
Soares, Flvio do Val Dias e Mrcio de Arajo David, o que fao com fulcro no artigo
386, IV, do Cdigo de Processo Penal. (...)
Juiz de Direito Presidente
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CONCLUSO
Finalmente, vou destacar algumas concluses importantes produzidas ao longo
desta pesquisa.
A nossa tradio cultural de produo da verdade nas prticas judicirias
criminais possui sua origem histrica no sistema de inqurito. Trata-se de uma forma de
conhecimento que substituiu o sistema medieval de provas, baseado nas declaraes
por testemunho, por lembrana, por inqurito (Foucault, 1996). O sistema de
inqurito entra no direito por meio da Igreja e, consequentemente, encontra-se
impregnado de categorias religiosas.
A imparcialidade um mito fundante do Judicirio. E num sistema de resoluo
de conflitos baseado no inqurito, ou seja, na busca da verdade do que ocorreu para a
punio dos culpados, a crena na imparcialidade da atividade jurisdicional
fundamental eficcia simblica da deciso judicial. A deciso judicial uma forma de
autenticar a verdade, pois toda a sua produo foi transpassada pela crena de que os
atores sociais institucionalizados (juzes) cumpriram todas as etapas dos trmites legais
atuando de forma desinteressada, aplicando a lei sem tomar partido pelos interesses
de qualquer das partes, ou seja, atuando de forma imparcial.
A verdade real , tambm, um mito fundante do sistema judicirio criminal
brasileiro.
O sistema opera com a crena na possibilidade de se obter, por meio do processo
penal, a reconstituio dos fatos, ou seja, a crena na obteno da verdade real. Este
princpio, enquanto crena fundante do sistema, funciona como uma dimenso
simblica de legitimao. Trata-se de um sistema em que a reconstituio da verdade ou
o mximo possvel de aproximao com o fato histrico uma questo axiolgica da
ordem do dia, relevante para a prestao jurisdicional do Estado.
A ao social do advogado e do promotor no mbito das prticas judicirias de
produo da verdade encontra-se submersa numa lgica calcada no princpio do
contraditrio. O campo jurdico e o seu respectivo ordenamento jurdico estatal
apresenta-se como uma estrutura que remete os atores advogado e promotor para um
contexto de oposio enunciativa.
224
aplicao do conjunto de normas positivadas, busca, por meios das prticas judicirias,
formar e conformar a maneira de atuar dos jurados nos tribunais do jri.
Iniciados e profanos ou no iniciados encontram-se no contexto do ritual
judicirio onde os primeiros possuem o direito/poder de falar, de ensinar o direito e de
persuadir, de comover os jurados. Por sua vez, os jurados esto sentados diante dos
demais atores juiz, ru, promotor, defensor em silncio. E assim permanecem
durante os debates orais. Nos intervalos podem falar entre si, mas no podem comentar
acerca do processo criminal que est sendo julgado (embora alguns comentrios acabem
ocorrendo, discretamente). O Conselho de Sentena foi submetido historicamente a uma
poltica de silenciamento.
De uma incomunicabilidade com pessoas estranhas ao Conselho de Sentena
conforme o Cdigo de 1832 visando evitar presses e influncia externas, a uma
incomunicabilidade que interditou o debate do caso entre os jurados207. Com isso o
jurado o foi remetido, exclusivamente, sua prpria conscincia. O jurado encontra-se
isolado, solitrio e silente.
Como os jurados no acompanham a produo das provas exceto o
interrogatrio e a inquirio de alguma testemunha em plenrio o contato que eles
tm com os denominados fatos (do acontecimento interpretado como crime) decorre
das narrativas produzidas durante os debates orais entre defesa e acusao. As provas
so apresentadas aos jurados pelos debatedores que, obviamente, possuem interesses
estratgicos num contexto de disputas argumentativas.
Nesse contexto, em que o Conselho de Sentena, habitualmente, no tm acesso
aos autos do processo, a formao de seu convencimento vai depender em grande parte
da performance de cada orador.
O desempenho cnico e a competncia cnica so fatores fundamentais deciso que
sair dos votos dos jurados na sala secreta. A competncia cnica caracteriza-se pela
aptido para utilizar e adequar as mltiplas estratgias discursivas e no-discursivas ao
contexto do embate contraditrio objetivando conquistar os jurados para a tese que est
sendo defendida.
O jri o locus privilegiado do senso comum na estrutura do Poder Judicirio
Brasileiro. Ocorre, porm, que esse senso comum que est presente nos julgamentos dos
crimes dolosos contra a vida mediado pelo direito. Em outras palavras, o senso
207
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comum dos jurados juzes leigos inserido nas formas jurdicas de construo da
verdade e, obviamente, encontra-se sujeito aos diversos mecanismos de coero
constitutivos do sistema jurdico.
Juzes, promotores, defensores (pblicos e privados) e jurados apreciam
livremente as provas no h hierarquia entre as provas e no h uma definio legal de
prova. O discurso-prova aquele considerado pela autoridade interpretativa como
sendo capaz de influir na formao da sua convico acerca da autoria, da materialidade
e de outros aspectos que estejam sendo afirmados no processo criminal.
Promotores e defensores tm conscincia do que est em jogo no tribunal do
jri. Alm de fatos e provas os jurados avaliam as justificativas morais que se
encontram na base dos pedidos de condenao e absolvio. Concomitantemente ao
julgamento dos fatos (interpretados como crime) h um julgamento moral que
realizado em cada sesso plenria. Julgamento moral das pessoas da vtima e dos rus.
Julgamento do tipo de sujeito moral que cada um representa. Ento, promotores e
defensores manipulam esteretipos e assuntos que fazem parte da rotina da cidade do
Rio de Janeiro como, por exemplo, a questo da violncia e da criminalidade. S que
esses temas gerais e comuns do quotidiano so construdos e apresentados no plenrio
do jri com o objetivo de justificar moralmente a necessidade de condenao ou
absolvio. As teses morais vo sendo produzidas desde o incio do discurso (exrdio)
da partes, antes mesmo das narrativas dos fatos. Na realidade, ao tratar, sob um
determinado enfoque estratgico, as questes da violncia e da criminalidade, a defesa e
a acusao vo preparando o esprito dos jurados, de forma que eles fiquem receptivos
posio defendida por cada uma das partes.
O fato, dentro do processo penal, de um modo geral, uma narrativa. Ento, a
questo central diz respeito s condies de produo dessa narrativa. O enunciado
ftico (ou o enunciado acerca dos fatos) se insere numa formao discursiva (Foucault,
2005). Em outras palavras, o que torna o dizer um enunciado o fato de ele ser
produzido por um sujeito em um lugar institucional, delimitado por regras que definem
as condies e as possibilidades do dizer.
Durante o trabalho de campo pude constatar que os jurados no decidem
simplesmente com a emoo. O que est em jogo no julgamento dos jurados a
operacionalizao de uma outra racionalidade para alcanar o veredicto. Os jurados, em
suas decises, levam em conta: a) as provas produzidas e apresentadas pelas partes; b) a
credibilidade da pessoa que est produzindo o discurso; c) a credibilidade interna do
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