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Lewandowski
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DISTRITO FEDERAL
VOTO
QUESTES PRELIMINARES
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Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental ADPF. Medida Cautelar. 2. Ato regulamentar. Autarquia estadual.
Instituto de Desenvolvimento Econmico-Social do Par - IDESP.
Remunerao de pessoal. Vinculao do quadro de salrios ao salrio
mnimo. 3. Norma no recepcionada pela Constituio de 1988.
Afronta ao princpio federativo e ao direito social fundamental ao
salrio mnimo digno (arts. 7, inciso IV, 1 e 18 da Constituio). 4.
Medida liminar para impedir o comprometimento da ordem jurdica e
das finanas do Estado. 5. Preceito Fundamental: parmetro de
controle a indicar os preceitos fundamentais passveis de leso que
justifiquem o processo e o julgamento da argio de descumprimento.
Direitos e garantias individuais, clusulas ptreas, princpios
sensveis: sua interpretao, vinculao com outros princpios e
garantia de eternidade. Densidade normativa ou significado especfico
dos princpios fundamentais. 6. Direito pr-constitucional. Clusulas
de recepo da Constituio. Derrogao do direito pr-constitucional
em virtude de coliso entre este e a Constituio superveniente.
Direito comparado: desenvolvimento da jurisdio constitucional e
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preveno relativamente a outros processos ou julgadores.
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estabelecimentos de ensino superior no Pas, penso que cumpre ao
Supremo Tribunal Federal discutir esse relevante tema do modo mais
amplo possvel, fazendo-o, em especial, luz dos princpios e valores
sobre quais repousa a nossa Carta Magna.
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levem em considerao os resultados, as polticas universalistas
materiais, diferentemente das aes afirmativas, no tomam em conta
a posio relativa dos grupos sociais entre si. 1
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JUSTIA DISTRIBUTIVA
DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos da Teoria Geral do Estado. 25. ed. So Paulo:
205. p. 309.
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RAWLS, John. Uma Teoria da Justia. Trad. Almiro Pisetta, Lenita M. R. Esteves. So
Paulo: Martins Fontes, 1997. p. 3.
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(...) a adoo de um novo princpio de justia distributiva
possivelmente criar conflitos entre reivindicaes baseadas nos velhos
e nos novos princpios. 5
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Brasil em 1968, segundo o qual aes afirmativas so
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Artigos 16 e 335: Tratamento preferencial na questo do
emprego no setor pblico.
Artigos 330 e 332: Reserva de vagas no Lok Sabha
(Parlamento da ndia) e nas Assembleias Estaduais. 7
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questes suscitadas nestes autos.
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Registro, por outro lado, que a Carta Magna, em seu art. 208, V,
consigna que o acesso aos nveis mais elevados do ensino, da pesquisa e
da criao artstica ser efetivado segundo a capacidade de cada um.
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nica tica, devendo ser travado sob diversas perspectivas, eis que so
distintos os objetivos das polticas antidiscriminatrias.
Essa , por exemplo, a viso de Katherine Smits, segundo a qual
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SMITS, Katherine. Applying Political Theory Issues and Debates. London: Macmillan,
2009. p. 71.
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Elas devem, ao revs, ser analisadas luz do arcabouo
principiolgico sobre o qual se assenta o prprio Estado brasileiro,
desconsiderando-se os interesses contingentes e efmeros que envolvem o
debate.
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produza, ainda que aproximadamente, o mesmo ganho . 9
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DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. So Paulo: Martins Fontes, 2002. pp.
350-351.
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em considerao critrios tnico-raciais ou socioeconmicos, de modo a
assegurar que a comunidade acadmica e a prpria sociedade sejam
beneficiadas pelo pluralismo de ideias, de resto, um dos fundamentos do
Estado brasileiro, conforme dispe o art. 1, V, da Constituio.
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Nesse precedente, o STF debateu o significado jurdico do termo
racismo abrigado no art. 5, XLII, da Constituio.
De acordo com o Relator do feito, Min. Maurcio Corra:
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TNICO-RACIAL
COMO
CONSCINCIA
EXCLUSO
FATOR
DE
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Os programas de ao afirmativa em sociedades em que isso ocorre,
entre as quais a nossa, so uma forma de compensar essa discriminao,
culturalmente arraigada, no raro, praticada de forma inconsciente e
sombra de um Estado complacente.
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Thomas Skidmore, a propsito, baseado em estudo histrico sobre o
tema, lembra o seguinte:
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do tema.
(...)
No entanto, independentemente desse possvel resgate da
identidade racial por parte da populao de cor preta, parda ou de
indgenas, a situao de desigualdade que sofrem os grupos
historicamente desfavorecidos subsiste. Uma srie de indicadores
revelam essas diferenas, dentre os quais: analfabetismo; analfabetismo
funcional; acesso educao; aspectos relacionados aos rendimentos;
posio na ocupao; e arranjos familiares com maior risco de
vulnerabilidade. Por se tratar de uma pesquisa por amostragem, como
j destacado, na PNAD, as categorias com menor representao no
so includas nas tabelas desagregadas por Unidade da Federao.
(...)
Quando se observam as taxas de analfabetismo, de analfabetismo
funcional e de frequncia escolar, verifica-se uma persistente diferena
entre os nveis apresentados pela populao branca, por um lado, e as
populaes preta ou parda, por outro.
A taxa de analfabetismo diminuiu na ltima dcada, passando
de 13,3%, em 1999, para 9,7%, em 2009, para o total da populao, o
que representa ainda um contingente de 14,1 milhes de analfabetos.
Apesar de avanos, tanto a populao de cor preta quanto a de cor
parda ainda tm o dobro da incidncia de analfabetismo observado na
populao branca: 13,3% dos pretos e 13,4% dos pardos, contra 5,9%
dos brancos, so analfabetos.
Outro indicador importante o analfabetismo funcional, que
engloba as pessoas de 15 anos ou mais de idade com menos de quatro
anos completos de estudo, ou seja, que no concluram a 4 srie do
ensino fundamental. Essa taxa diminuiu mais fortemente nos ltimos
dez anos, passando de 29,4%, em 1999, para 20,3%, em 2009, o que
representa ainda 29,5 milhes de pessoas. O analfabetismo funcional
concerne mais fortemente aos pretos (25,4%) e aos pardos (25,7%) do
que aos brancos (15,0%). So 2,7 milhes de pretos e 15,9 milhes de
pardos que frequentaram escola, mas tm, de forma geral, dificuldade
de exercer a plena cidadania atravs da compreenso de textos, indo
alm de uma rudimentar decodificao.
A mdia de anos de estudo uma outra maneira de se avaliar o
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(...)
A desigualdade entre brancos, pretos e pardos se exprime
tambm na observao do empoderamento, relacionado ao nmero
de pessoas em posies privilegiadas na ocupao. Na categoria de
empregadores, esto 6,1% dos brancos, 1,7% dos pretos e 2,8% dos
pardos em 2009. Ao mesmo tempo, pretos e pardos so, em maior
proporo, empregados sem carteira e representam a maioria dos
empregados domsticos (Grfico 8.8 e Tabela 8.15).
(...)
A proteo das famlias e o desenvolvimento das crianas e
adolescentes so pontos fundamentais de ateno para as polticas
pblicas. Vale destacar que famlias com pessoa de referncia de cor
preta ou parda, seja homem ou mulher, compem, em maior proporo,
casais com fi lhos menores de 14 anos. Alm disso, um tipo de famlia
considerado mais vulnervel mulher sem cnjuge com fi lhos
pequenos - tambm composto, em maior proporo, por pessoa de
referncia de cor preta, 23,3%, e parda, 25,9%, enquanto a proporo
para brancas de 17,7% (Tabela 8.14). Essas configuraes poderiam
explicar os efeitos, em termos de melhoria da situao econmica tanto
para pretos quanto para pardos na base da pirmide de rendimentos, a
partir de polticas aplicadas nos ltimos anos e que merecem
aprofundamento para combater no s a misria, mas tambm a
pobreza, e melhorar a coeso social.. 15
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aumentando a autoestima que prepara o terreno para a sua progressiva e
plena integrao social.
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distribuio, est agora cada vez mais dividido entre reivindicaes
por redistribuio, de um lado, e reivindicaes por reconhecimento do
outro. Cada vez mais, as reivindicaes por reconhecimento tendem a
predominar. 16
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FRASER, Nancy and HONNETH, Axel. Redistribution or Rocognition? A politicaphilosophical exchange. London/NewYork: Verso, 2003. pp. 7-8.
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BAUMAN, Zygmunt. Tempos Lquidos. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2007. pp. 94-97.
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das
lideranas,
sobretudo
no
mbito
poltico,
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predominantemente seu ao treinamento acadmico.
deveu-se
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O produto dessa formao da elite poltica foi de certa maneira a adoo de algumas solues
que estiveram direitamente ligadas fundao do Estado brasileiro, tais como a opo monrquica, a
manuteno da unidade da ex-colnia e a construo de um governo civil estvel. Aliada a essas
consequncias, constatava-se a ntima relao dessa elite poltica com a burocracia estatal, de tal modo
que embora existisse distino formal e institucional entre as tarefas judicirias, executivas e
legislativas, essas, em grande parte do tempo, estiveram confundidas na pessoa dos mesmos
executantes, e a carreira judiciria se tornava parte integrante do itinerrio que levava ao Congresso e
aos conselhos de governo. CARVALHO, Jos Murilo de. A Construo da Ordem: a elite poltica
imperial. Teatro de Sombras: a poltica imperial. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003. p.
197.
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narrowly tailored.
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admisso da Faculdade de Direito da Universidade de Michigan era
inconstitucional porque considerava a raa como fator de escolha, o que a
tornaria praticamente indistinguvel de um sistema de quotas.
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diferentes. (...). Esses benefcios so importantes e louvveis,
porquanto a discusso em sala de aula tanto mais viva, inspirada,
esclarecida e interessante quanto mais diversificados forem os seus
estudantes. 22
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da heterogeneidade esteja pautada pela correo de distores histricosociais que atuam como obstculo concretizao dos valores
constitucionais da igualdade substancial.
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E conclui:
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Medicina. Isso seria uma grande derrota para a harmonia e a
justia raciais. Ser que a Suprema Corte decretar que a
Constituio exige que aceitemos essa derrota? (grifos meus).
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HETERO E AUTOIDENTIFICAO
Alm de examinar a constitucionalidade das polticas de ao
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BOWEN, William G.; BOK, Derek. O Curso do Rio: um estudo sobre a ao afirmativa no
acesso universidade. Rio de Janeiro: Garamond, 2004. p. 410-411.
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afirmativa, preciso verificar tambm se os instrumentos utilizados para
a sua efetivao enquadram-se nos ditames da Carta Magna.
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Constitucional, no RMS 26.071, tendo o Relator, Min. Ayres Britto,
asseverado, por ocasio do julgamento, que
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Esses efeitos se revelam na chamada discriminao estrutural,
espelhada nas abismais desigualdades sociais entre grupos dominantes
e grupos dominados. 29
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Conhecida frmula proposta por Ruy Barbosa em sua Orao dos Moos: A regra da
igualdade no consiste seno em aquinhoar desigualdade os desiguais, na medida em que se
desigualam.
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MENEZES, Paulo Lucena de. A ao afirmativa (affirmative action) no direito norteamericano. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. pp. 153-154.
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irrazovel, afigurando-se, tambm sob esse ngulo, compatvel com os
valores e princpios da Constituio.
PARTE DISPOSITIVA
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