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DIREITO PENAL III ESTUDO PARA PROVA

GRECO, Rogrio. Curso de direito penal, parte especial, V.II. 10 Ed.


I INTRODUO AOS CRIMES CONTRA A PESSOA
O cdigo penal, no Ttulo I, cuidou dos crimes contra a pessoa. No capitulo IDos crimes contra a vida; Capitulo II- Das leses corporais; Capitulo III- Da
periclitao da vida e da sade; Capitulo IV- Da rixa; Capitulo V- Dos crimes
contra a honra; Capitulo VI- Dos crimes contra a liberdade individual; Seo
I- Dos crimes contra a liberdade pessoal; Seo II- Dos crimes contra a
inviolabilidade de domiclio; Seo III- Dos crimes contra a inviolabilidade de
correspondncia; Seo IV- Dos crimes contra a inviolabilidade dos
segredos.

1.1. HOMICDIO
Matar algum, art. 121/CP. Recluso de 6 a 20 anos.
Homicdio Simples: Caput do art. 121. Pena de 6 a 20 anos.
Homicdio Privilegiado: ss. 1. Causa especial de reduo da pena
(minorante). Se o agente comete o crime impelido por: 1. motivo de
relevante valor social ou moral 2. Domnio de violenta emoo, em
seguida a injusta provocao da vitima.
Consequncia: O juiz pode reduzir a pena de 1/6 a 1/3.
Homicdio Qualificado: ss. 2. Pena de 12 a 30 anos.

1.1.2. Classificao doutrinria


Crime comum; de forma livre; pode ser cometido dolosa ou culposamente;
comissiva ou omissivamente; de dano; material; instantneo de efeitos
permanentes; no transeunte; monossubjetivo; plurissubsistente;
1.1.3. Sujeito ativo e sujeito passivo
Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Sujeito passivo da mesma forma. O
ser vivo, nascido de mulher. A morte de um homem produzida por outro
homem.
A lei de segurana nacional (7170/83) especializou o homicdio no que
diz respeito ao seu sujeito passivo, cominando pena de recluso, de 15 a 30
anos, nas hipteses de serem vitimas de homicdio: (1) Presidente da
Repblica (2) Presidente do Senado Federal (3) Presidente da Cmara dos
Deputados (4) Presidente do Supremo Tribunal Federal.
1.1.4 Objeto material e bem juridicamente protegido
1

Objeto material a pessoa contra a qual recai a conduta. O Bem


juridicamente protegido a vida.
O direito vida no absoluto, pois a Constituio Federal, mesmo que
excepcionalmente, permitiu a pena de morte, nos casos de guerra
declarada, nos termos do seu art. 84, XIX.
A proteo da vida se d do inicio do parto at a morte da vtima. Uma vez
iniciado o trabalho de parto, com a dilatao do colo do tero ou com o
rompimento da membrana amnitica, sendo o parto normal, ou a partir das
incises das camadas abdominais, no parto cesariana, at a morte do ser
humano, que ocorre com a morte enceflica, nos termos do art. 3 da lei
9434/97.
No que diz respeito possibilidade de ocorrncia do delito de homicdio
ainda havendo vida intra-uterina, mesmo depois de j ter sido iniciado o
parto, h divergncia em nossa doutrina. O autor se posiciona no sentido de
no haver necessidade de vida extra-uterina para que se possa falar em
homicdio. O inicio do parto encerra a possibilidade de pratica do delito de
aborto, dando inicio ao raciocnio dos crimes de homicdio e infanticdio. A
inviabilidade do feto de permanecer vivo depois do rompimento do cordo
umbilical no afasta a ocorrncia do delito de homicdio. Se algum, por
exemplo, vier a causar a morte de um feto anencfalo, ainda assim
responder pelo crime de homicdio.
A vida se extingue com a morte enceflica. Lei 9434/97, art. 3.
1.1.5. Elemento subjetivo
O elemento subjetivo o dolo, vontade livre e consciente de matar algum.
1.1.6. Modalidades comissiva e omissiva
A redao do art. 121 prev um comportamento comissivo, que poder ser
praticado via omisso, em virtude da posio de garante ocupada pelo
agente.
1.1.7. Meios de execuo
Delito de forma livre, pode ser praticado mediante diversos meios: 1.
Diretos 2. Indiretos 3. Materiais 4. Morais.
Direto: disparo de arma de fogo.
Indireto: ataque de animais aulados pelo dono, loucos estimulados.
Materiais: meios mecnicos, qumicos, patolgicos.
Morais: o susto, o medo, a emoo violenta.
1.1.8. Consumao e tentativa

A consumao se d com a morte. Cabe tentativa.


Apesar da possibilidade de o resultado morte ocorrer at mesmo dias,
meses aps a pratica da conduta levada a efeito, para fins de aplicao
lei penal, considera-se praticado o crime, nos termos do art. 4/CP,
momento da ao ou da omisso, ainda que outro seja o momento
resultado.

ou
da
no
do

HOMICDIO PRIVILEGIADO
O ss. 1 do art. 121/CP. uma causa especial de diminuio de pena, uma
minorante. Devendo ser levada em considerao na terceira fase da
aplicao da pena. Embora a lei fale em pode o juiz, no se trata de
faculdade do julgador, mas direito subjetivo do agente em ver diminuda sua
pena.
Motivo de relevante valor social ou moral
Caso o motivo no seja relevante, no goze de certa importncia, coletiva
ou individual, mesmo que tenha valor social ou moral, no poder servir
como causa de diminuio. Relevante valor social aquele que atende aos
interesses da coletividade. Por exemplo, a morte de um traidor da ptria.
Relevante valor moral aquele que, embora importante, considerado
levando-se em conta os interesses do agente. Um motivo egoisticamente
considerado, a exemplo do pai que mata o estuprador de sua filha. As
hipteses de eutansia tambm se amoldam primeira parte do ss. 1.
Sob domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta
provocao da vtima
So vrios os elementos que devem se fazer presentes para que o agente
possa ter o direito subjetivo de ver diminuda sua pena:
a) quando a lei usa a expresso sob o domnio, isso significa que o agente
deve estar completamente dominado pela situao. Caso somente agiu
influenciado, a hiptese ser de atenuao, em virtude da existncia da
circunstancia prevista na alnea c, do inc. III, do art. 65/CP.
b) emoo um estado de nimo ou de conscincia caracterizado por viva
excitao do sentimento.
c) a expresso logo em seguida denota relao de imediatidade, de
proximidade com a provocao injusta a que foi submetido o agente. O que
a lei busca evitar que o agente que, provocado injustamente, possa ficar
ruminando a sua vingana. No elimina, contudo, a hiptese daquele que,
injustamente provocado, vai at a sua casa em busca do instrumento do
crime, para com ele produzir o resultado. Devemos entender logo em
seguida utilizando um critrio de razoabilidade.
d) injusta provocao, permite a reduo da pena, diferente da injusta
agresso, que conduzir ao completo afastamento da infrao penal
3

(legtima defesa). A injusta provocao deve ser apreciada objetivamente,


segundo a opinio geral.

HOMICDIO QUALIFICADO
No ss. 2, do art. 121/CP. As qualificadoras esto divididas em quatro
grupos. Pena de 12 a 30 anos.
Os quatro grupos so: 1. Motivos 2. Meios 3. Modos 4. Fins.
Motivos: Inc. I e II, art. 121. Paga ou promessa de recompensa, ou outro
motivo torpe, e o motivo ftil.
Meios: Inc. III,art. 121. Emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura
ou qualquer outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo
comum.
Modos: Inc. IV, art. 121. Traio, emboscada ou mediante a dissimulao ou
outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido.
Fins: Inc. V, art. 121. Quando for levado a efeito para assegurar a execuo,
a ocultao, a impunidade ou a vantagem de outro crime.

O ss. 2, do art. 121/CP prev uma modalidade de tipo derivado


qualificado. Todas as qualificadoras devem ser consideradas como
circunstancias, e no como elementares do tipo. Dessa forma,
embora duas pessoas possam, agindo em concurso, ter causado a
morte de algum, uma delas poder ter praticado o delito impelida
por um motivo ftil, no comunicvel ao coparticipante, enquanto o
outro poder responder pela infrao penal com a reduo de pena
relativa ao ss. 1 do mencionado artigo, visto ter agido impelido
por um motivo de relevante valor moral.

Mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo


torpe; motivo ftil
Tanto a paga quanto a promessa de recompensa so consideradas motivo
torpe. Torpe o motivo abjeto, que causa repugnncia, nojo, sensao de
repulsa, pelo fato praticado. A paga o valor ou qualquer outra vantagem,
tenha ou no natureza patrimonial, recebida antecipadamente, para que o
agente leva a efeito a conduta. Na promessa de recompensa, existe uma
promessa de pagamento futuro. Na promessa de recompensa, o agente
responder por esse delito mesmo que no a receba aps o cometimento do
crime e ainda que o mandante no tivesse a inteno, desde o inicio, de
cumpri-la.
4

O autor entende que o mandante no deve responder pelo homicdio


qualificado pelo simples fato de ter prometido vantagem para que algum o
praticasse.
O motivo ftil aquele insignificante, que faz com que o comportamento do
agente seja desproporcional. O crime sem motivo no configura motivo ftil,
no incidindo, neste caso, a qualificadora, assim entende o autor.
Com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro
meio insidioso ou cruel, ou que possa resultar perigo comum
O item 38 da exposio de motivos ao cdigo penal traduz o que vem a ser
meio insidioso ou cruel, dizendo ser aquele o meio dissimulado na sua
eficincia malfica, e este, o cruel, o que aumenta inutilmente o sofrimento
da vitima, ou revela uma brutalidade fora do comum ou em contraste com o
mais elementar sentimento de piedade. Perigo comum significa que o meio
utilizado pelo agente, alem de causar dano vitima, traz perigo para outras
pessoas.
Veneno: a) toda substancia que, atuando qumica ou biologicamente sobre o
organismo, lesa a integridade corporal ou a sade do individuo ou lhe
produz a morte b) toda substancia, que, introduzida, por absoro, no
sangue, capaz de afetar seriamente a sade ou destruir a vida c) uma
substancia qumica definida que, introduzida no organismo, age, at a dose
txica, proporcionalmente massa e ocasiona desordens, podendo
acarretar a morte.
Para que se possa falar na qualificadora do veneno, o agente h que
empreg-lo por meio insidioso, ou seja, sem que a vitima perceba que faz a
sua ingesto, assim se depreende da interpretao do inc. III, do ss. 2.
Caso o veneno seja ministrado de forma forada, o agente responde pelo
homicdio, agora qualificado pela frmula genrica do meio cruel.
Insidioso, meio utilizado pelo agente sem que a vitima dele tome
conhecimento; cruel, aquele que causa um sofrimento excessivo,
desnecessrio vitima enquanto viva. Esquartejar a vtima ainda viva se
configura em meio cruel; esquartej-la aps a sua morte j no induz a
ocorrncia da qualificadora.
traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro
recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido
Trair significa enganar, ser infiel, ao do agente que colhe a vitima por trs,
desprevenida. O ataque sbito, pela frente, pode constituir surpresa, mas
no traio. Pelas costas diferente de nas costas. Pelas costas configura a
traio. O golpe pode ter sido nas costas e no configurar traio.
Dissimular tem o significado de ocultar a inteno homicida, passar-se por
amigo, conselheiro, dando falsas mostras de amizade.

Dificultar diminuir a possibilidade de defesa da vtima, tornar impossvel


eliminar completamente esta possibilidade. A exemplo em que a vtima
morta enquanto dormia.
Para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou a
vantagem de outro crime
Toda vez que for aplicada esta qualificadora, o homicdio deve ter relao
com outro crime, havendo a chamada conexo.
A conexo pode ser:
Teleolgica- quando se leva em considerao o fim em virtude do qual
praticado o homicdio. Esta ser considerada quando o homicdio cometido
com o fim de assegurar a execuo de outro crime. Por exemplo, matar o
vigilante da agencia bancria no dia anterior pratica do crime de roubo.
Consequencial- conexo em que o homicdio praticado com a finalidade de
assegurar a ocultao ou a vantagem de outro crime.
Ocultao quando o agente quer manter desconhecida a infrao penal
praticada. Impunidade quando a infrao penal conhecida, mas sua
autoria ainda se encontra ignorada.
Quanto vantagem de outro crime, o propsito do agente garantir a
fruio de qualquer vantagem, patrimonial ou no, direta ou indireta,
resultante de outro crime.
COMPETENCIA PARA O JULGAMENTO DO HOMICDIO DOLOSO
Na Constituio Federal, art. 5, XXXVIII, fica claro a competncia do
Tribunal do Jri para julgar os crimes dolosos contra a vida, destacando-se
dentre eles o homicdio- em todas as suas modalidades.
No compete ao Tribunal do Jri julgar o crime de latrocnio. Vide smula
603/STF.

HOMICDIO CULPOSO
Previso no ss. 3, art. 121/CP.
A inobservncia de um dever objetivo de cuidado. Negligncia, imprudncia
e impercia.
Aferio da previsibilidade do agente. Se o fato escapar totalmente sua
previsibilidade, o resultado no lhe pode ser atribudo, mas ao caso fortuito
ou fora maior.
AUMENTO DE PENA

O ss.4 do art. 121/CP prev aumento de 1/3 da pena nas seguintes


hipteses:
1. Homicdio culposo - a) se o crime resulta de inobservncia de regra
tcnica de profisso, arte ou ofcio b) se o agente deixa de prestar imediato
socorro vitima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato, ou foge
para evitar a priso em flagrante.
2. Homicdio doloso a) se o crime cometido contra pessoa menor de 14
anos ou maior de 60 anos.
O substancial aumento de pena, ponto 1.a., se deve ao fato de que o
agente, mesmo tendo os conhecimentos das tcnicas exigidas ao exerccio
da sua profisso, arte ou ofcio, no os utiliza por leviandade.
PERDO JUDICIAL
No se dirige a toda e qualquer infrao penal, somente quelas
previamente determinadas pela lei. A smula 18 do STJ posiciona-se
afirmando: a sentena concessiva do perdo judicial declaratria da
extino da punibilidade, no subsistindo qualquer efeito condenatrio.
Damsio de Jesus vai dizer que o perdo judicial um direito penal publico
subjetivo de liberdade. No favor concedido pelo juiz.
Rogrio Greco entende que pode ser tanto como um direito subjetivo do
acusado ou como faculdade do julgador. Isso dependendo da hiptese e das
pessoas envolvidas.

Perdo judicial no CTB


Quando no houver previso legal, fica impossibilitado o juiz de conceder
perdo judicial. O CTB no faz expressa meno ao perdo judicial.
Luiz Flvio Gomes e Damsio de Jesus se manifestam favoravelmente
concesso de perdo judicial aos arts. 302 e 303 do CTB.
Rogrio Greco segue a mesma linha dos autores, afirmando ser possvel a
aplicao do perdo judicial.

HOMICDIO PRATICADO POR MILICIA PRIVADA, SOB O PRETEXTO DE


PRESTAO DE SERVIO DE SEGURANA, OU POR GRUPO DE
EXTERMNIO
A lei 12720/12 acrescentou o ss.6 ao art. 121/CP, prevendo mais uma
causa especial de aumento de pena. Ao dizer milcia privada, est dizendo
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aquela de natureza paramilitar, uma organizao no-estatal, que atua


ilegalmente, mediante o emprego da fora, com a utilizao de armas.
Se o homicdio for praticado por um membro integrante de milcia privada,
sob o pretexto de prestao de servio de segurana, a pena dever ser
especialmente aumentada de 1/3 at a metade. Nesses casos, todos
aqueles que compem a milcia devem responder pelo delito de homicdio,
com a pena especialmente agravada, uma vez que seus integrantes atuam
em concurso de pessoas, e a execuo do crime praticada por um deles
considerada uma simples diviso de tarefas, de acordo com a teoria do
domnio funcional do fato.
HOMICDIO QUALIFICADO-PRIVILEGIADO
A doutrina majoritria, por questes de poltica criminal, se manifesta
favoravelmente pela aplicao das minorantes ao homicdio qualificado,
desde que as qualificadoras sejam de natureza objetiva, a fim de que ocorra
compatibilidade entre elas.
A presena de mais de uma qualificadora
Uma corrente entende que todas as qualificadoras devem ser analisadas no
momento da fixao da pena-base. Existindo assim a possibilidade de uma
fixao de uma pena-base maior no caso de mais qualificadoras do que
aplicaria em face da existncia de uma nica.
Em sentido contrrio, tendo em vista que todas as qualificadoras fazem
parte do elenco constante no art.61, exceo da qualificadora relativa
asfixia,tem-se entendido, de forma majoritria, que o julgador dever,
quando da fixao da pena-base, levar em considerao to somente uma
qualificadora, servindo as demais para fins de agravao da pena, no
segundo momento do critrio trifsico. Assim, seria afastada a possibilidade
do julgador fixar a pena-base em patamar muito elevado ao mnimo legal,
pois no mais poderia fundamentar sua deciso na multiplicidade de
qualificadoras. Porm, s poderia agravar em at 1/6 a pena base dada a
existncia de circunstancias agravantes, de acordo com o melhor
posicionamento doutrinrio, o que atenderia melhor aos interesses do
acusado.
Segundo o STJ: entendimento deste Tribunal Superior que, diante do
reconhecimento de mais de uma qualificadora, uma delas deve ser utilizada
para a configurao do tipo qualificado, enquanto que as outras devero ser
consideradas como circunstancias agravantes, quando previstas como tal,
ou, residualmente, como circunstancia judicial do art. 59/CP. No possvel
considerar o numero de qualificadoras como motivao para a majorao
da pena-base acima do mnimo legal, nem tampouco considerar a mesma
qualificadora que ensejou o tipo qualificado como circunstancia apta a
majorar a pena-base, sob pena de bis in idem.
Diferena entre eutansia, distansia e ortotansia
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A eutansia a prtica do homicdio piedoso, na qual o agente antecipa a


morte da vtima, acometida de uma doena incurvel.
A distansia importa em uma morte lenta, prolongada, com muito
sofrimento, a exemplo daqueles pacientes que so mantidos vivos por meio
de aparelhos, sem qualquer chance de sobrevida caso os aparelhos venham
a ser desligados.
Ortotansia a suspenso de meios medicamentosos ou artificiais de vida
de um paciente em coma irreversvel e considerado em morte enceflica,
quando h grande comprometimento da coordenao da vida vegetativa e
da vida de relao.
Transmisso dolosa do vrus HIV
O autor entende que, esta conduta dolosa se amolda ao tipo do art. 121/CP.
Consumado, se a vitima vier a falecer como conseqncia da sndrome
adquirida, ou tentado, se mesmo depois de contaminada, ainda no tiver
morrido.
O STJ entende que se houver dolo de matar, a relao sexual forada e
dirigida transmisso do HIV idnea para a caracterizao da tentativa de
homicdio.
O agente somente poder ser responsabilizado pela transmisso dolosa ou
culposa do vrus HIV.

1.2. INDUZIMENTO, INSTIGAO OU AUXLIO AO SUICDIO


Crime comum; simples; de forma livre; doloso; comissivo (omissivo quando
o agente goza do status de garantidor); de dano; material; instantneo de
efeitos permanentes.
1.2.1. Sujeito ativo e sujeito passivo
Pode ser praticado por qualquer pessoa. O sujeito passivo pode ser qualquer
pessoa, desde que a vitima tenha capacidade de discernimento, de
autodeterminao, caso contrrio, estaremos diante do delito de homicdio.
Aquele que induz um portador de doena mental a se matar responde por
homicdio. Se for um menor de 14 anos, tambm homicdio. Bem como se a
vtima estiver hipnotizada. O sujeito passivo tem que ser determinado, pode
ser tambm mais de uma pessoa ou um grupo considerado de pessoas.

1.2.2. Participao moral e participao material


A moral se d nas hipteses de induzimento ou instigao ao suicdio.
Induzir significa fazer nascer, criar a idia suicida na vtima. Instigar

demonstra que a idia de eliminar a prpria vida j existia, o agente refora,


estimula essa idia.
A material o agente auxilia materialmente, fornecendo o instrumento que
ser utilizado na execuo do autocdio, ou mesmo esclarecendo como uslo.
1.2.3. Objeto material e bem juridicamente protegido
A vida o bem juridicamente protegido, sendo que a pessoa contra a qual
dirigida a conduta do agente o objeto material do crime.
1.2.4. Elemento subjetivo
O crime elencado no art. 122/CP s pode ser praticado dolosamente.
Quando o agente atua com animus jocandi, com o intuito de brincar com a
vtima, no se configura o crime.
1.2.5. Modalidades comissiva e omissiva
A infrao deve ser realizada comissivamente. Sob a tima omissiva,
somente poderamos entender como relevante a omisso do agente que
gozasse do status de garantidor, visto no ter sido prevista expressamente
qualquer modalidade omissiva no tipo penal, a nica omisso cabvel seria a
de natureza imprpria.
1.2.6. Consumao e tentativa
Se o suicdio se consuma, a pena de 2 a 6 anos de recluso; ou de 1 a 3
anos, se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave.
Se a vitima, mesmo instigada, induzida ou auxiliada materialmente pelo
agente, no consegue produzir qualquer dano sua sade ou integridade
fsica, ou sendo as leses corporais de natureza leve, no h falar em
consumao nem tentativa, fato atpico.
Se a vtima sofre, no mnimo, leses corporais de natureza grave, e o agente
responde pelo delito, a titulo de consumao.
1.2.7 Causas de aumento de pena
O art. 122/CP, inc. I e II, preconiza que a pena ser duplicada:
1. Se o crime praticado por motivo egostico
2. Se a vtima menor ou tem diminuda, por qualquer causa, a sua
capacidade de resistncia.
So causas especiais de aumento de pena, somente no terceiro momento
do critrio trifsico da aplicao da pena que ser considerada a
majorante.

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DESTAQUES
SUICDIOS CONJUNTOS (PACTO DE MORTE)
Para que responda pelo delito do art. 122, o agente no pode ter praticado
qualquer ato de execuo caracterstico do delito de homicdio, pois, caso
contrrio, dever ser responsabilizado por esse delito.
GREVE DE FOME
Em cada caso devemos procurar saber quais so os agentes que, em razo
de sua particular condio, a exemplo do mdico, carcereiro, etc, gozam do
status de garantidor, com a finalidade de poder-lhes atribuir eventual
resultado.
TESTEMUNHAS DE JEOV
Um adepto da seita das Testemunhas de Jeov se recusa a receber
transfuso de sangue.
Se a transfuso for imprescindvel, mesmo sendo a vtima maior e capaz, tal
comportamento dever ser encarado como uma tentativa de suicdio,
podendo o mdico intervir, inclusive sem o consentimento da vtima, uma
vez que atuaria amparado pelo inciso I do art. 146/CP. Os pais daquele que
no possui capacidade para consentir so garantidores, ss.2 art. 13/CP,
tendo de levar a efeito tudo o que esteja ao alcance deles, a fim de evitar a
produo do resultado lesivo. Mesmo contra a deciso dos pais, pode o
mdico contrariar a orientao, realizando a transfuso. Entende o autor
que, se os pais se recusarem e retirarem o filho do hospital e, em razo
disso, o filho vem a falecer, respondero por homicdio.

1.3. INFANTICDIO
Uma modalidade especial de homicdio, que cometido levando-se em
considerao
determinadas
considerao
determinadas
condies
particulares do sujeito ativo, que atua influenciado pelo estado puerperal.
a) influncia do estado puerperal b) o objeto o prprio filho da parturiente
c) que seja cometido durante o parto ou, pelo menos, logo aps.
1.3.1. Classificao doutrinria
Crime prprio (somente cometido pela me, influenciada pelo estado
puerperal); simples; de forma livre; doloso, comissivo e omissivo imprprio;
de dano; material; plurissubsistente; monossubjetivo; no transeunte;
instantneo de efeitos permanentes.
1.3.2. Sob a influncia do estado puerperal
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Tem-se entendido que o estado puerperal aquele que se desenvolve aps


o parto, incluindo-se o perodo do parto e tambm o sobreparto. A
parturiente no tem que s est em estado puerperal, pois esta condio
comum em quase todas as parturientes, algumas em menor e outras em
maior grau. O que o CP requer que a parturiente atue influenciada por
esse estado puerperal. O critrio no puramente biolgico, fsico, mas
uma fuso desse critrio com outro, de natureza psicolgica, resultando em
um critrio biopsquico.
Se a parturiente, embora em estado puerperal, considerado de grau
mnimo, no atuar, por essa razo, influenciada por ele, e vier a causar a
morte de seu filho, durante ou logo aps o parto, dever responder pelo
delito de homicdio. Em sentido contrrio, se a parturiente, completamente
perturbada psicologicamente, dada a intensidade do seu estado puerperal,
provocar a morte de seu filho durante ou logo aps o parto, dever ser
tratada
como
inimputvel,
afastando
a
sua
culpabilidade
e,
consequentemente, a infrao penal.
1.3.3. Sujeito ativo e sujeito passivo
O infanticdio um delito prprio, uma vez que o tipo penal indicou tanto o
seu sujeito ativo como passivo. Assim, s a me poder ser sujeito ativo
desta infrao penal, tendo como sujeito passivo o prprio filho. Tratando-se
de crime prprio, o infanticdio admite as duas possibilidades de concurso
de pessoas, a coautoria e a participao.
No que diz respeito ao sujeito passivo, a lei penal aponta como infanticdio,
o fato de causar a morte, sob a influencia do estado puerperal, do prprio
filho. O delito pode ser praticado tanto contra o nascente, quanto contra o
neonato.
1.3.4. Limite temporal
Durante ou logo aps o parto. A expresso durante indica o momento a
partir do qual o fato deixa de ser considerado como aborto e passa a ser
entendido como infanticdio. O marco inicial o incio do parto. Com a
dilatao do colo do tero ou com as contraes uterinas j podemos
concluir pelo inicio do parto. Com o rompimento da membrana amnitica. E
com a inciso das camadas abdominais, no parto cesariana. Uma vez
iniciado o parto, j se trata de infanticdio, no aborto.
A expresso logo aps deve ser entendida luz do principio da
razoabilidade. A medicina aponta o perodo de seis a oito semanas como o
tempo de durao normal do puerprio. A parturiente somente ser
beneficiada com o reconhecimento do infanticdio se, entre o inicio do parto
e a morte do seu prprio filho houver uma relao de proximidade, a ser
analisada sob o enfoque do principio da razoabilidade.
1.3.5. Elemento subjetivo

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Somente pode ser cometido dolosamente, seja direto ou eventual. Assim, a


parturiente, durante o parto ou logo aps, dever agir finalisticamente no
sentido de produzir a morte do prprio filho, agindo com vontade livre e
consciente a esse fim.
Se a morte do nascente ou neonato decorrer da inobservncia do dever
objetivo de cuidado que era devido parturiente, dever ser
responsabilizada pelo delito de homicdio culposo.
1.3.6. Consumao e tentativa
Crime material, o delito se consuma com a morte do nascente ou do
neonato, da a necessidade de ser produzida prova no sentido de verificar
se, durante os atos de execuo, estava vivo o nascente ou neonato, caso
contrrio, estaremos diante de crime impossvel, em razo da absoluta
impropriedade do objeto.
Tratando-se de crime material, permite-se o fracionamento do iter criminis.
Podendo-se concluir pela possibilidade de tentativa.
1.3.7. Modalidades comissiva e omissiva
Pode ser praticado comissiva ou omissivamente. A parturiente realiza um
comportamento positivo. No h previso expressa da modalidade omissiva,
mas a parturiente, na qualidade de garante, pode, influenciada pelo estado
puerperal, casar a morte do prprio filho, deixando de fazer o que
necessrio sobrevivncia dele.
1.3.8. Objeto material e bem juridicamente protegido
O bem juridicamente protegido a vida do nascente ou neonato. O
nascente ou neonato so os objetos do delito em estudo. No importando
que a vitima seja vivel ou no.
1.3.9. Prova da vida
Para que a parturiente responda pelo delito de infanticdio fundamental a
comprovao de que o nascente ou neonato encontrava-se vivo. Por prova
pericial, caso no seja feita a pericial, podemos nos socorrer
subsidiariamente da prova testemunhal.
DESTAQUES
INFANTICDIO COM VIDA INTRAUTERINA
No importa se a vida seja intra ou extrauterina. O divisor de guas entre o
aborto e o infanticdio o incio do parto. Embora haja controvrsia
doutrinria e jurisprudencial.
APLICAO DO ART. 20, ss. 3 (ERRO SOBRE A PESSOA) AO DELITO
DE INFANTICDIO

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A parturiente, influenciada pelo estado puerperal, vai at o berrio, logo


aps o parto, e, querendo causar a morte do prprio filho, por erro, acabe
estrangulando o filho de sua colega de enfermaria, causando-lhe a morte. A
parturiente matou o filho de terceira pessoa. Considerando-se que a
parturiente almejava causar a morte do prprio filho e, por erro, acabou
matando o filho de terceiro, aplica-se a regra correspondente ao erro sobre
a pessoa, devendo ser responsabilizada por infanticdio.
CONCURSO DE PESSOAS NO DELITO DE INFANTICDIO
Para analisarmos esta possibilidade, temos que partir do pressuposto de que
o terceiro, em companhia da parturiente, que de alguma forma concorre
para a morte do recm-nascido ou nascente, conhecedor de que aquela
atua influenciada pelo estado puerperal, caso contrrio, perderia o sentido a
discusso, pois se tal fato no fosse de conhecimento do terceiro, que de
alguma forma concorreu para o resultado morte, teria ele que responder
pelo homicdio.
As hipteses so:
a) a parturiente e o terceiro executam a conduta, ambos praticam
comportamentos no sentido de causar a morte.
b) somente a parturiente executa a conduta de matar o prprio filho, com a
participao do terceiro.
c) somente o terceiro executa a conduta de matar o filho da parturiente,
contando com o auxlio desta.
A condio de parturiente e a influencia do estado puerperal so condies
de carter pessoal. A regra geral, assim, determina que no se comunicam
ao coparticipante, salvo nos casos em que se configurarem elementares do
tipo.
Por elementares, devemos considerar todos aqueles dados indispensveis
definio tpica, sem os quais o fato se torna atpico ou h, no mnimo,
desclassificao.
Todos aqueles que, juntamente com a parturiente, praticarem atos de
execuo tendentes a produzir a morte do recm-nascido ou do nascente,
se conhecerem o fato de que aquela atua influenciada pelo estado
puerperal, devero ser beneficiados com o reconhecimento do infanticdio.
Quando a prpria parturiente que, sozinha, causa a morte do recmnascido, mas com a participao do terceiro que, por exemplo, a auxilia
materialmente, ambos respondero pelo infanticdio.
Se o terceiro acede vontade da parturiente que, influenciada pelo estado
puerperal, dirige finalisticamente sua conduta no sentido de causar, durante
ou logo aps o parto, a morte do recm-nascido ou nascente, em qualquer

14

das modalidades do concurso de pessoas, dever ser responsabilizado pelo


delito de infanticdio.
APLICAO DA CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE DO ART. 61, II, e,
SEGUNDA FIGURA
Na infrao penal em estudo, a condio de filho elementar constitutiva
do delito, razo pela qual a pena no poder ser agravada no segundo
momento do critrio trifsico, caso contrrio, estaramos fazendo uso do bis
in idem.

1.4. ABORTO
Aborto provocado
(art.124)

pela

gestante

ou

com

seu

consentimento

Aborto provocado por terceiro: 1. Sem o consentimento da gestante


(art.125) 2. Com o consentimento da gestante (art. 126)
Forma qualificada (art.127)
1.4.1. Classificao doutrinria
Crime de mo prpria, quando realizado pela prpria gestante (autoaborto);
pode ser comissivo ou omissivo (desde que a omisso seja imprpria);
doloso; de dano; material; instantneo de efeitos permanentes.
1.4.2. Incio e trmino da proteo pelo tipo penal do aborto
Para fins de proteo da vida, por intermdio da lei penal, a vida s ter
relevncia aps a nidao, a implantao do vulo j fecundado no tero
materno. S podemos falar em aborto quando a gravidez for intrauterina. O
incio do parto encerra a possibilidade da realizao do aborto.
1.4.3. Aborto provocado (dolosa ou culposamente)

15

As espcies dolosas so aquelas previstas nos arts. 124, 125 e 126. No


houve previso legal para a modalidade de provocao culposa do aborto,
que considerado um indiferente penal.
1.4.4. Sujeito ativo e sujeito passivo
No art. 124, autoaborto, temos somente a gestante como sujeito ativo do
crime, sendo o ovulo fecundado, embrio ou feto, protegido em suas varias
etapas de desenvolvimento.
No art. 125, delito de aborto provocado por terceiro, sem o consentimento
da gestante, qualquer pessoa pode ser sujeito ativo, sendo o sujeito passivo
o produto da concepo e, de maneira secundria, a gestante.
No art. 126, aborto provocado por terceiro, com o consentimento da
gestante, qualquer pessoa pode ser sujeito ativo. Quanto ao sujeito passivo,
entendemos que somente o fruto da concepo goza desse status. Se a
gestante sofrer leses leves, decorrente desse aborto, no conduzem a
gestante a assumir o status de sujeito passivo, dado o seu consentimento.
Se forem graves as leses ou ocorrendo a morte da gestante, esta tambm
configurar como sujeito passivo, mesmo que secundariamente.
1.4.5. Bem juridicamente protegido e objeto material
O objeto juridicamente protegido a vida humana em desenvolvimento. O
objeto material pode ser o vulo fecundado, o embrio ou o feto.

1.4.6. Elemento subjetivo


Os crimes de autoaborto, aborto provocado por terceiro sem o
consentimento da gestante e aborto provocado por terceiro com o
consentimento da gestante somente podem ser praticados a titulo de dolo,
seja ele direto ou eventual.
No houve previso da modalidade culposa para o delito de aborto.
1.4.7. Consumao e tentativa
O delito se consuma com a efetiva morte do produto da concepo.
Fundamental a prova de que o feto estava vivo no momento da ao ou
da omisso do agente, dirigida no sentido de causar-lhe a morte. No exige
a doutrina, para fins de caracterizao, que o feto seja vivel.
perfeitamente admissvel a tentativa.
1.4.8. Modalidades comissiva e omissiva

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As condutas previstas nos arts. 124, 125 e 126 so expressamente


comissivas. Entretanto, seria possvel que o agente, que goze do status de
garantidor, cometa o crime omissivamente.
1.4.9. Causas de aumento de pena
O art. 127 anuncia a forma qualificada. Na verdade, so causas especiais de
aumento de pena, ou majorante. Somente no terceiro momento do critrio
trifsico de aplicao da pena que o julgador far incidir o aumento de um
tero, ou mesmo duplicar a pena at ento encontrada.
Essas causas de aumento de pena so: se, em conseqncia do aborto ou
dos meios empregados para provoc-lo, a gestante sofre leso corporal de
natureza grave ou morte.
A redao do art. 127/CP s ter aplicao a majorante nas hipteses de
aborto praticado por terceiro, com ou sem o consentimento da gestante.
Como a autoleso no punvel, gestante que, realizando o autoaborto,
vier a causar em si mesma leso corporal de natureza grave, no se
aplicar a causa de aumento.
Os resultados apontados no art. 127/CP leso corporal grave ou mortesomente podero ter sido produzidos culposamente tratando-se, na espcie,
de crime preterdoloso, o dolo do agente era o de produzir to somente o
aborto e, alem da morte do feto, produz leso corporal grave na gestante ou
lhe causa morte. Assim, as leses corporais graves e a morte somente
podem ser imputadas ao agente a titulo de culpa.
1.4.10. Prova da vida
Nos termos do art. 158/CPP, quando a infrao deixar vestgios, ser
indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo
supri-lo a confisso do acusado.
De acordo com o art. 167/CPP, no sendo possvel o exame de corpo de
delito, por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhal poder
suprir-lhe a falta.

1.4.11. Aborto legal


O art. 128/CP prev duas modalidades de aborto legal:
1. aborto teraputico (curativo) ou profiltico (preventivo)
2. aborto sentimental, humanitrio, tico.
O primeiro caso se trata de caso especial estado de necessidade. No
havendo outro meio de salvar a vida da gestante, faz-se necessrio a
realizao do aborto.

17

R. Greco entende que, no segundo caso, o problema no se resolve em sede


de ilicitude, mas sim, no terreno da culpabilidade, afastando-se a
reprovabilidade da conduta da gestante que pratica aborto. Da mesma
forma no visualiza a aplicao das demais causas de excludentes da
ilicitude ao inc. II do art. 128/CP. Ele entende que, no inc. II, o legislador
cuidou de uma hiptese de inexigibilidade de conduta diversa, no se
podendo exigir da gestante que sofreu a violncia sexual a manuteno da
sua gravidez, razo pela qual, optando-se pelo aborto, o fato ser tpico e
ilcito, mas deixar de ser culpvel.
DESTAQUES
Gestante que perde o filho em acidente de transito
A prpria gestante, estando na direo de seu veiculo automotor,
culposamente, colide com um poste, causando o aborto. Nesse caso, no
dever responder criminalmente, devido inexistncia de previso legal
para a modalidade culposa do aborto.
Se a gestante vitima de acidente de transito, tendo sido seu veiculo
atingido por terceiro que, agindo de forma imprudente, dirigindo em
velocidade excessiva, com ela colidiu, causando-lhe tambm o aborto. O
agente causador do aborto, embora no posse ser responsabilizado
penalmente por esse resultado, poder responder pelas leses corporais de
natureza culposa produzidas na gestante em virtude da expulso prematura
do produto da concepo. A conduta do agente se amoldaria ao art. 303 da
lei 9503/97, CTB.
Agresso mulher sabidamente grvida
Depende do elemento subjetivo com que atuava o agente. Se sua conduta
foi dirigida finalisticamente a causar leso corporal em sua esposa e desse
comportamento adveio o resultado aborto, que lhe era previsvel, ela se
amoldar ao tipo previsto no art. 129, ss.2, V, leso corporal qualificada
pelo resultado aborto.
Agora, se agredir a sua esposa pretendendo a interrupo da gravidez, ter
cometido o delito de aborto.
Se, agindo com dolo de leso, agredir uma mulher grvida que, contudo,
no vier a abortar, ao agente ser aplicada a circunstancia agravante
prevista no art. 61, II, agrava-se a pena por ter cometido o crime contra
mulher grvida.

Gestante que tenta o suicdio


Se a gestante atenta contra a prpria vida, sobreviva e tambm no consiga
interromper a gravidez, ser responsabilizada por qual infrao penal?

18

Segundo R. Greco, imputa-se gestante o delito de tentativa de aborto,


uma vez que, almejando eliminar a prpria vida, consequentemente,
produziria a morte do feto, razo pela qual, se sobreviver, no ocorrendo a
morte do feto, dever ser responsabilizada pelo conatus.
Caso haja morte do feto, responde por aborto consumado.
Desistncia voluntria e arrependimento eficaz
So perfeitamente aplicveis ao crime de aborto.
No crime de autoaborto, se a gestante inicia as manobras abortivas, mas as
interrompe durante sua execuo, teremos aqui a aplicao da desistncia
voluntria, sendo atpicos os atos por ela praticados, mesmo que venha a
produzir-lhe leses, visto no se punir a auto-leso. Se a gestante, aps ter
esgotado tudo aquilo que tinha ao seu alcance no sentido de realizar o
aborto, se arrepende de seu ato, procurando neutralizar, com algum
antdoto, a substancia ingerida, no sobrevindo o aborto, no ser
responsabilizada por qualquer delito.
No caso de terceiro que inicia os atos de execuo tendentes produo do
aborto, com o consentimento da gestante, se desiste de prosseguir, ou
impede que o resultado se produza, no dever ser responsabilizado por
qualquer infrao penal, se os atos praticados se configurarem em leses
corporais leves, passiveis de serem afastadas mediante o consentimento do
ofendido.
Havendo leses corporais graves, o consentimento no tem o condo de
afastar a ilicitude, o terceiro devendo responder pelas leses.
No caso de aborto provocado por terceiro sem o consentimento da gestante,
o agente sempre, nas hipteses de desistncia voluntria e arrependimento
eficaz, responder pelos atos j praticados.
Aborto econmico
Caso a agente, que vive numa situao completa de excluso social,
abandonada pelo Estado, que no lhe fornece meios suficientes para que
possa trabalhar e cuidar de seus filhos, engravide, mesmo com todas as
dificuldades que lhe sejam impostas, dever ainda assim, levar adiante a
gravidez. No h qualquer causa de justificao ou mesmo de exculpao
que tenha por finalidade afastar a ilicitude ou a culpabilidade daquela que
atuou impelida por motivao econmica.
Ordem judicial
A lei penal e a processual penal no prevem nenhum tipo de formalizao
judicial no sentido de obter uma ordem para que seja levada a efeito
qualquer uma das modalidades do chamado aborto legal, seja o de natureza
teraputica ou profiltica, ou o de natureza sentimental ou humanitrio. O
senhor da deciso ser o mdico. Verificando que a vida da gestante corre
19

risco, poder praticar o aborto, documentando sua deciso em pronturios,


os quais tero o condo de demonstrar que a vida da gestante corria risco
em caso de manuteno da gravidez. No caso de estupro, para que o aborto
seja realizado pelo medico, alem de no ser exigida autorizao judicial, no
h necessidade de que a gestante j tenha oferecido sua representao.
preciso que tenha, de alguma forma, trazido ao conhecimento oficial do
Estado o fato de ter sido vitima de um crime de estupro. Sua palavra,
segundo entende o autor, destituda de qualquer formalizao, no pode ser
levada em considerao. Um simples boletim de ocorrncia policial, lavrado
pela policia militar ou pela policia civil, um exame de corpo de delito feito
por rgo Oficial do Estado, como o IML, ou at mesmo a copia da inicial da
ao penal.
Se a gestante falseou a verdade, para realizar o aborto, responder pelo
crime de aborto, ao medico aplicando-se a causa de excluso da
culpabilidade correspondente ao erro de proibio indireto, pois atuou
acreditando estar amparado por uma causa de justificao, relativa ao
exerccio regular de direito.
Aborto de feto anencfalo
Uma vez diagnosticada a anencefalia, poder a gestante, se for de sua
vontade, submeter-se ao aborto, sem que tal comportamento seja
criminoso.

1.5. LESES CORPORAIS


Analisando o caput do art. 129/CP e seus pargrafos, percebe-se que o
crime de leso corporal pode ocorrer por meio de seis modalidades
diferentes:
1. Leso corporal leve, art. 129 caput.
2. Leso corporal grave, art. 129, ss 1.
3. Leso corporal gravssima, art. 129, ss 2.
4. Leso corporal seguida de morte, art. 129 ss 3.
5. Leso corporal culposa, art. 129, ss. 6.
Alm dessas, por intermdio da lei 10886, de 2004, foi introduzida outra
modalidade, a violncia domstica, qualificando o delito caso venha a ser
praticado contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro,
ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o
agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade,
conforme se verifica no ss. 9 no art. 129/CP.

20

Entende-se por outrem o ser humano vivo. Nunca uma pessoa jurdica,
animal ou coisas inanimadas. Dessa forma, exclui-se tambm os cadveres.
Luis Regis Prado entende que o objeto material do crime de leso corporal
o ser vivo, a partir do momento do inicio do parto at sua morte.
R. Greco entende que, se o elemento subjetivo do agente direciona o seu
comportamento para ofender a integridade corporal ou a sade do feto,
dever responder pelo delito de leses corporais, devendo-se comprovar
que, ao tempo da sua ao, o feto encontrava-se vivo.
Dessa forma, a proteo mediante o art. 129 tem inicio a partir do momento
em que surge uma nova vida carregada dentro do tero materno, o que
ocorre com a nidao.
A ausncia de dor ou efuso de sangue no descaracterizam as leses
corporais, devendo ser procedida como veremos, a diferena entre o delito
de leses corporais e a contraveno penal de vias de fato, sob a luz do
principio da insignificncia.
1.5.1. Classificao doutrinaria
Crime comum quanto ao sujeito ativo; de forma livre; comissivo; omissivo
imprprio; instantneo; de dano; monossubjetivo; plurissubsistente.
1.5.2. Objeto material e bem juridicamente protegido
Bens juridicamente protegidos so a integridade corporal e a sade do ser
humano. Objeto material a pessoa humana, mesmo que com vida
intrauterina.
1.5.3. Exame de corpo de delito
Sendo um crime que deixa vestgios, h necessidade de ser produzida prova
pericial, comprovando-se a natureza das leses, se leve, grave ou
gravssima.
A ausncia do exame de corpo de delito, nos crimes que deixam vestgios,
configura-se caso de nulidade, conforme determina a alnea b do inciso III do
art. 564 do CPP, que ressalva o fato de que, no sendo possvel a sua
realizao, por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhal
poder suprir-lhe a falta.
1.5.4. Elemento subjetivo
O delito de leso corporal de natureza leve somente pode ser praticado a
titulo de dolo, seja direto ou eventual. O dolo de causar leso reconhecido
pelas expresses latinas animus laedendi ou animus vulnerandi.
1.5.5. Modalidades qualificadas

21

As leses corporais qualificadas pelos seus ss. 1 e 2 podem ser


consideradas, respectivamente, grave e gravssima.
Grave a leso corporal se resulta na vtima: I incapacidade para as
ocupaes habituais por mais de 30 dias; II- perigo de vida; III- debilidade
permanente de membro, sentido ou funo; IV- acelerao do parto.
Gravssima, a que resulta em: I- incapacidade permanente para o trabalho;
II- enfermidade incurvel; III- perda ou inutilizao de membro, sentido ou
funo; IV- deformidade permanente; V- aborto.

1.5.6. Leses corporais graves


I Incapacidade para as ocupaes habituais por mais de 30 dias
Se era a finalidade do agente fazer com que a vitima ficasse impossibilitada
de exercer suas ocupaes habituais por mais de 30 dias, ou se esse
resultado adveio culposamente, isso no interfere na definio da
mencionada figura tpica.
Qualquer ocupao de natureza habitual est abrangida pelo inc. I. Assim,
aquele que fica impedido de trabalhar por um perodo superior a 30 dias se
amolda modalidade qualificada, da mesma forma aquele que deixa de
praticar suas atividades esportivas.
A doutrina faz distino entre as atividades ilcitas, que, por essa razo, no
estariam abrangidas pelo artigo, e as atividades consideradas imorais.
Imagine-se a hiptese daquele que, em virtude das agresses sofridas, no
pode praticar o crime de estelionato por mais de 30 dias. Por outro lado,
imagine a hiptese de uma mulher que, em razo das agresses sofridas,
tenha ficado impedida de se prostituir por mais de 30 dias. Neste ultimo
caso, embora considerada moralmente reprovvel pela sociedade, a
atividade praticada no ilcita, podendo incidir a qualificadora.
Para que se possa configurar a qualificadora, h necessidade de realizao
do exame de corpo de delito. Quando a vitima se submete a exame pericial,
devem os expertus concluir por um determinado diagnostico, no podendo
realizar um prognstico antevendo aquilo que com ela acontecer no futuro.
Assim, para que os peritos possam atestar que as leses corporais sofridas
pela vitima a incapacitaram para suas ocupaes habituais por mais de 30
dias, devero determinar o seu retorno, para fins de submisso a um novo
exame pericial, decorrido o perodo de 30 dias, a fim de que seja levado a
efeito o chamado exame complementar, sem o qual se torna invivel a
aplicao da mencionada qualificadora ao delito de leso corporal.
II Perigo de vida
Para que o perigo de vida qualifique o crime de leses corporais, esse
resultado no pode ter sido querido pelo agente, no pode ter agido com
22

dolo de causar perigo vitima contra a qual eram praticadas as leses


corporais. Trata-se de qualificadora de natureza culposa, sendo as leses
corporais qualificadas pelo perigo de vida um crime eminentemente
preterdoloso. Se o agente, quando agredia a vitima, atuava com dolo no
sentido de causar-lhe perigo de vida, na verdade agia com o dolo do delito
de homicdio.
O agente somente poder ser responsabilizado pela qualificadora do perigo
de vida se, embora no querendo esse resultado, lhe fosse previsvel que
seu comportamento pudesse caus-lo. Ausente a previsibilidade,
caracterstica inafastvel para que se possa atribuir culposamente um
resultado a algum, no poder incidir a qualificadora em estudo.
III Debilidade permanente de membro, sentido ou funo
Esta qualificadora permite que tal resultado possa ser atribudo ao agente a
titulo de dolo, direto ou eventual, ou mesmo culposamente, desde que tal
resultado tenha sido previsvel. Pode o agente dirigir finalisticamente sua
conduta no sentido de arrancar um dos olhos da vitima ou, mesmo sem ter
essa inteno, pode ter produzido o resultado depois de agredi-la
violentamente no rosto.
A debilidade, no sentido empregado pela lei penal, significa
enfraquecimento ou reduo da capacidade funcional. Quando se exige
debilidade permanente, para fins de configurao da qualificadora, no se
deve entender permanncia no sentido de eterno, sem possibilidade de
retorno capacidade original. A permanncia no sentido de duradouro,
mesmo que reversvel aps longo tempo.
Essa debilidade permanente deve estar ligada aos membros, sentidos ou
funes.
Os membros so divididos em superiores e inferiores. Membros superiores
so: brao, antebrao e a mo. Inferiores, a coxa, a perna e o p.
O ser humano possui cinco sentidos: viso, olfato, audio, tato e paladar.
Se em razo das leses sofridas houver debilidade em qualquer um deles,
qualifica-se o crime.
Funo a atuao especifica exercida por qualquer rgo. As principais
funes so em numero de sete: digestiva, respiratria, circulatria,
secretora, reprodutora, sensitiva e locomotor. Tratando-se de rgos duplos,
a exemplo dos rins, a perda de um deles se configura debilidade
permanente da funo renal, e no perda dessa referida funo.
IV acelerao de parto
Esta qualificadora somente pode ser atribuda ao agente a titulo de culpa,
sendo a infrao penal a leso corporal qualificada pela acelerao do parto
de natureza preterdolosa. Somente se pode classificar o comportamento
23

praticado pelo agente como leso corporal qualificada mediante acelerao


de parte se o seu dolo era to somente o de produzir leso em uma mulher
que sabidamente se encontrava grvida e que, dada sua particular condio
de gestante, veio dar a luz prematuramente ao feto.
1.5.7. Leses corporais gravssimas
I incapacidade permanente para o trabalho
Perda ou inaptido permanente para o trabalho. Esse resultado pode ter
sido produzido dolosa ou culposamente. A incapacidade diz respeito
impossibilidade permanente, de carter duradouro, para o trabalho.
Segundo R. Greco, se a vitima exercia uma atividade intelectual e, em razo
das leses sofridas, no mais poder trabalhar em atividades dessa
natureza, entendemos ser cabvel a qualificadora. Mesmo que s pudesse
depois das leses sofridas exercer atividades braais, ainda assim
deveramos entender pelas leses qualificadas.
A incapacidade deve ser permanente, duradoura, no necessariamente
perpetua.
II Enfermidade incurvel
A medicina aponta algumas doenas que so entendidas atualmente como
incurveis, como lepra, tuberculose, sfilis, epilepsia, etc.
Problema que hoje envolve muita discusso diz respeito transmisso do
vrus HIV. Imagine-se a hiptese em que o agente, querendo, efetivamente,
transmitir o vrus HIV vitima, nela aplique uma injeo contendo sangue
contaminado. Qual seria o delito imputado ao agente? O autor entende que,
mais do que uma enfermidade incurvel, a transmisso dolosa do vrus HIV
pode se amoldar modalidade tpica prevista pelo art. 121, consumado ou
tentado.
A qualificadora da enfermidade incurvel pode resultar do comportamento
doloso ou culposo do agente.
III Perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo
A qualificadora correspondente perda ou inutilizao de membro,
sentido ou funo pode ser atribuda ao agente a titulo de dolo, direto ou
eventual, ou mesmo culposamente. O que no se admite a
responsabilizao objetiva.
Comparativamente leso grave que importe em debilidade, mais do que o
simples enfraquecimento, a qualificadora em exame exige a perda, a
ablao de qualquer membro, superior ou inferior, ou mesmo sua completa
inutilizao. Isso significa que, mesmo existindo o membro, no possui ele
qualquer capacidade fsica de ser utilizado.

24

IV Deformidade permanente
Deformar significa modificar esteticamente a forma anteriormente
existente. Para que se possa aplicar a qualificadora em estudo, h
necessidade
de
que
a
deformidade
seja
aparente,
causando
constrangimento vitima perante a sociedade, como entende grande
parte dos doutrinadores.
A lei penal no exige que o dano seja visvel, que esteja ao alcance de
todos. O que se exige para que se configure a qualificadora que a
deformidade tenha certo significado, no seja um dano insignificante, quase
que desprezvel. No se deve entender a permanncia no sentido de
perpetuidade, sem possibilidade de retorno capacidade original. A melhor
ilao do inciso em estudo aquela que entende a permanncia num
sentido duradouro, mesmo que reversvel.
Poder a qualificadora ser atribuda a titulo de dolo, direto ou eventual, ou
culpa.
V Aborto
Para que o aborto qualifique as leses corporais sofridas pela vtima, tal
resultado no poder ter sido querido, direto ou eventualmente, pelo
agente, sendo, portanto, um resultado qualificador que somente poder ser
atribudo a titulo de culpa. Trata-se de crime preterdoloso. A conduta deve
ter sido dirigida finalisticamente a produzir leses corporais na vitima, cuja
gravidez era conhecida pelo agente. Contudo, o resultado aborto no estava
abrangido pelo seu dolo, direto ou eventual, sendo-lhe, entretanto,
previsvel.

1.5.8. Leso corporal seguida de morte


Crime eminentemente preterdoloso. A conduta do agente deve ter sido
finalisticamente dirigida produo das leses corporais, tendo o resultado
morte sido produzido a titulo de culpa. O agente no pode ter querido o
resultado. A morte deve ter sido previsvel para o agente, pois, caso
contrrio, somente poder ser responsabilizado pelas leses corporais
praticadas, sem a incidncia da qualificadora.
1.5.9. Leso corporal culposa
Entendeu por bem o legislador, seguindo a tradio de nossa legislao
penal, punir a leso corporal de natureza culposa. O que se exige para a
caracterizao do ss. 6 do art. 129/CP que estejam presentes todos os
requisitos necessrios configurao do delito culposo, devendo o julgador
25

realizar um trabalho de adequao figura tpica, haja vista tratar-se de


tipo penal aberto.
Caso as leses corporais de natureza culposa tenham sido produzidas pelo
agente que se encontrava na direo de seu veiculo automotor, em virtude
do principio da especialidade, ter aplicao o art. 303 do CTB.
1.5.10. Violncia domstica
A lei 10.886/2004 acrescentou os ss. ss. 9 e 10 ao art. 129/CP, criando, por
intermdio do primeiro, o delito de violncia domstica.
O ss. 9 do art. 129/CP dever ser aplicado no somente aos casos em que
a mulher for vitima de violncia domestica ou familiar, mas a todas as
pessoas, sejam do sexo masculino ou feminino, que se amoldarem s
situaes narradas pelo tipo.
No entanto, quando a mulher for vitima de violncia domestica ou familiar,
figurando como sujeito passivo do delito de leses corporais, tal fato
importar em tratamento mais severo ao autor da infrao penal.
A hiptese de violncia domstica, prevista no ss. 9 do art. 129/CP, ainda se
configura como leso corporal leve, embora qualificada. Por isso, de acordo
com a posio majoritria da doutrina, seria possvel a aplicao das penas
substitutivas previstas no art. 44 do CP. Se o sujeito passivo for mulher, tal
substituio no poder importar na aplicao de cesta bsica ou outras de
prestao pecuniria, bem como no pagamento isolado de multa.
1.5.11. Diminuio de pena
A redao contida no ss. 4, art. 129/CP, idntica quela utilizada para fins
de diminuio de pena na hiptese do delito de homicdio, considerado
privilegiado, razo pela qual doutrinariamente, as leses corporais so
reconhecidas como privilegiadas.
A reduo da pena, obrigatria, se presentes os requisitos que a autorizam,
aplicvel a todas as modalidades de leso: leve, grave, gravssima e
seguida de morte. Segundo entendimento do autor essa diminuio
tambm se estende a infrao penal do delito de violncia domstica.
ss. 4 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor
social ou moral, ou sob domnio de violenta emoo, logo em seguida a
injusta provocao da vitima, o juiz pode reduzir a pena de um sexto a um
tero.
1.5.12. Substituio da pena
No ss. 5 do art. 129/CP. O inciso I aduz que o juiz poder substituir a pena
de deteno pela de multa quando o agente, praticando uma leso corporal
leve, cometer o crime impelido por motivo de relevante valor social ou
moral, ou sob o domnio de violenta emoo, em seguida injusta
26

provocao da vtima. Por leses corporais leve devemos entender aquelas


previstas no caput do art. 129, bem como em seu ss. 9, que criou o delito
de violncia domstica.
Na hiptese de violncia domstica ou familiar contra a mulher, ficar
impossibilitada a substituio da pena privativa de liberdade pela pena de
multa aplicada isoladamente, tendo em vista a determinao expressa do
art. 17 da lei 11340/2006.
Embora o julgador tenha a discricionariedade no caso concreto, uma das
solues deve ser aplicada, ou reduz a pena privativa de liberdade prevista
no caput do art. 129 ou a substitui pela pena pecuniria. Ele no poder
deixar de lado uma das solues legais apresentadas, uma v que se cuida,
na espcie, de direito subjetivo do sentenciado, e no de mera faculdade do
julgador.
Quando ocorrer reciprocidade nas leses corporais, tambm de natureza
leve, poder ser substituda a pena. O CP ao punir as leses recprocas,
parte do pressuposto de que ambas as agresses so injustas, no caso
concreto, nenhum dos contendores atua em legtima defesa, o que
resultaria, por certo, na condenao de um e na absolvio do outro.
1.5.13. Aumento de pena
Determina o ss. 7 do art. 129/CP: Aumenta-se a pena de 1 se ocorrer
qualquer das hipteses dos ss. ss. 4 e 6 do art. 121 desse cdigo.
Com o advento da lei 10886/2004, foi acrescentado o ss. 10 ao art. 129 do
CP, assim redigido: Nos casos previstos nos ss. ss. 1 a 3 deste artigo, se
as circunstancias so as indicadas no ss. 9 deste artigo, aumenta-se a
pena em 1/3.
Assim, se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo,
cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou,
ainda , prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou
de hospitalidade, teremos de verificar a sua natureza para fins de aplicao
dos ss. ss. 9 e 10. Sendo leves as leses, desde que praticadas contra as
pessoas indicadas acima, ou nas circunstncias apontadas, ter aplicao o
ss. 9 do art. 129/CP, que prev mais uma modalidade qualificada.
No caso de terem sido consideradas graves ou gravssimas, ou ainda na
hiptese de leso corporal seguida de morte, se forem praticadas nas
circunstancias do ss. 9 do art. 129/CP, ainda dever ser aplicada ao agente
o aumento de um tero previsto pelo ss. 10 do mesmo artigo.
A lei 11340/2006, que criou mecanismos para coibir a violncia domestica e
familiar contra a mulher, fez inserir o ss. 11 ao art. 129/CP, acrescentando
mais uma causa especial de aumento de pena, dizendo: na hiptese do ss.
9 deste artigo, a pena ser aumentada de um tero se o crime for
cometido contra pessoa portadora de deficincia.
27

1.5.13. Perdo judicial


De maneira idntica ao delito de homicdio, o perdo judicial veio previsto
no ss. 8,] do art. 129/CP, que diz: aplica-se leso culposa o disposto no ss.
5 do art. 121.
1.5.14. Modalidades comissiva e omissiva
O crime de leses corporais pode ser praticado comissiva ou
omissivamente. Sendo que neste ultimo caso, dever gozar o agente do
status de garantidor, amoldando-se a qualquer das alneas previstas no ss.
2 do art. 13/CP.
1.5.15. Consumao e tentativa
Consuma-se o delito com a efetiva produo da ofensa integridade
corporal ou sade da vitima, incluindo-se, tambm, os resultados
qualificadores previstos pelos ss. ss. 1, 2 e 3, que prevem,
respectivamente, as leses graves, gravssimas e seguida de morte.
A tentativa perfeitamente admissvel na hiptese da leso corporal de
natureza leve.
Sendo graves ou gravssimas as leses, somente se admitir a tentativa nos
casos em que o delito no for classificado como preterdoloso. Assim,
portanto, no h falar em tentativa nas hipteses de leso corporal
qualificada pelo: 1. Perigo de vida 2. Acelerao do parto 3. Aborto.
Da mesma forma, no se admitir a tentativa no delito de leso corporal
seguida de morte, em face da sua natureza preterdolosa.
DESTAQUES
Principio da insignificncia, leses corporais e vias de fato
A natureza do principio conduz atipicidade do fato.
possvel a aplicao do principio da insignificncia ao delito de leso
corporal, seja ela dolosa ou culposa, visto que, embora abstratamente
considerada, a integridade corporal e a sade seja bens que meream a
proteo do Estado.
A contraveno vias de fato, prevista no art. 21 do Decreto-lei 268/41:
praticar vias de fato contra algum: pena de priso simples, de 15 dias a 3
meses, ou multa, se o fato no constitui crime.
O que distingue o delito de leso corporal da contraveno penal de vias de
fato o dolo do agente, o seu elemento subjetivo. No primeiro caso, a
finalidade do agente praticar um comportamento que venha,
efetivamente, ofender a integridade corporal ou a sade da vitima; no
segundo, embora a conduta tambm se dirija contra a vitima, no tem a
magnitude da primeira. Por exemplo, aquele que desfere um soco no rosto
28

da vitima atua com dolo do art. 129; aquele que a empurra, to somente,
pratica contraveno penal.
Consentimento do ofendido como causa supralegal de excluso da
ilicitude
Para que o consentimento do ofendido se caracterize, h requisitos
indispensveis:
1. Que o bem seja disponvel
2. Que a vitima tenha a capacidade para consentir, sendo hoje corrente
preponderante no sentido de que essa capacidade adquirida aos 18 anos
3. Que o consentimento tenha sido prvio ou, no mnimo, concomitante ao
comportamento do agente
Se a leso corporal for de natureza leve, entendemos como perfeitamente
disponvel a integridade fsica. Se for grave ou gravssima, j no ter
repercusso o consentimento.

II - DA PERICLITAO DA VIDA E DA SADE


Com relao aos chamados crimes de perigo abstrato, a simples presuno
de perigo, em face do comportamento comissivo ou omissivo do agente,
no pode conduzi-lo a uma condenao de natureza penal. Ser preciso, a
fim de se comprovar a efetiva colocao em perigo de algum bem
juridicamente protegido, que se leve a efeito essa prova no caso concreto,
razo pela qual, segundo posicionamento do autor, os crimes de perigo
abstrato devem ser reinterpretados no sentido de se exigir a efetiva
comprovao do perigo.
2.1. Momento da avaliao do perigo: ex ante ou ex post
Nos crimes de perigo abstrato, o observador dever concluir pela situao
de perigo ex ante, pela simples verificao do comportamento que est
sendo proibido ou imposto pelo tipo penal j caracteriza a situao de
perigo por ela prevista. Basta que se comprove a pratica da conduta
prevista no tipo.
Nos crimes de perigo concreto, de acordo com o principio da lesividade, a
analise dever ser realizada ex post, uma vez levado a efeito o
comportamento comissivo ou omissivo, dever o observador concluir se
com aquela ao ou omisso a vitima correu, efetivamente risco de ter
lesionado seu bem jurdico.
2.2. Consumao do crime de perigo
O crime de perigo poder ser abstrato ou concreto. Nos crimes de perigo
abstrato, sua consumao ocorre no momento em que o agente pratica, ou
29

se abstm de praticar, a conduta proibida ou imposta no tipo penal,


presumidamente perigosa. Ao contrario, nos crimes de perigo concreto,
alem da necessria comprovao da conduta do agente, dever ser
afirmado que aquele comportamento trouxe, efetivamente, perigo de dano
a um bem juridicamente protegido.
2.3. Natureza subsidiria dos crimes de perigo
A infrao penal de perigo possui natureza subsidiria ao crime de dano. A
regra determina que seja afastada a punio pela infrao penal de perigo
sempre que o dano vier a ocorrer.

2.4. PERIGO DE CONTGIO VENREO


Previsto no art. 130/CP. O ncleo expor demonstra a natureza da infrao
penal em estudo, trata-se de crime de perigo, pois no exige o dano ao bem
juridicamente tutelado, que ocorreria com a efetiva transmisso da molstia
venrea. Basta que a vtima tenha sido exposta ao perigo de contgio,
mediante a pratica de relaes sexuais ou qualquer ato de libidinagem de
molstia venrea de que o agente sabia ou pelo menos devia saber estar
contaminado, para que se caracteriza a infrao penal em exame.
2.4.1. Classificao doutrinria
Crime prprio quanto ao sujeito ativo (somente a pessoa contaminada
poder pratic-lo), comum quanto ao sujeito passivo; de forma vinculada (a
lei exige a pratica de relaes sexuais ou atos libidinosos); de perigo
concreto; doloso; comissivo; instantneo; condicionado representao.
2.4.2. Objeto material e bem juridicamente protegido
O objeto material do crime a pessoa com quem o sujeito ativo mantm
relao sexual ou pratica qualquer ato libidinoso podendo ser homem ou
mulher. O bem juridicamente protegido a vida e a sade.
2.4.3. Elemento subjetivo
O art. 130 exige que o agente, no momento do contato sexual, saiba- ou
pelo menos deva saber- que est contaminado.
Com as expresses de que sabe ou deve saber devemos entender que o
agente poder ter agido no caso concreto, com dolo direto ou mesmo com
dolo eventual.
No importando a espcie de dolo se direto ou eventual-, o agente para
que seja responsabilizado pelo caput do art. 130, no poder almejar a
transmisso da doena venrea, agindo, pois, com dolo de dano uma vez
que a infrao penal tipificada na sua modalidade fundamental prev um
delito de perigo.
30

2.4.4. Consumao e tentativa


O crime de perigo concreto consuma-se no momento em que, por meio de
relao sexual ou qualquer ato libidinoso, a vitima tenha se encontrado
numa situao de possvel contaminao da doena venrea da qual o
agente era portador.
O autor entende perfeitamente possvel a tentativa, independentemente
que se cuide, na espcie de crime de perigo.
2.4.5. Modalidade qualificada
O ss. 1 do art. 130/CP diz que se for inteno do agente transmitir a
molstia, a pena ser de recluso, de 1 a 4 anos, e multa.
O agente atua com dolo de dano, o dolo de transmitir a molstia de que
portador, produzindo leso integridade corporal ou sade da vitima.
O que se exige para a configurao da qualificadora to somente o dolo
do agente em transmitir a doena, e no a efetiva transmisso. No se
exige a efetiva contaminao para que o delito qualificado reste
consumado. Basta que o agente atue com dolo de dano.
Se a vitima se contamina, poderemos raciocinar com esse resultado de duas
formas distintas: ou entendendo-o como mero exaurimento da figura tpica
qualificada do art. 130/CP, ou desclassificando-o para o delito de leses
corporais.
2.4.6. Prova pericial
Para que se possa reconhecer o delito de perigo de contagio venreo
fundamental que se comprove, mediante prova pericial, que o agente se
encontrava, no momento da ao, contaminado por uma molstia grave.
Dessa forma ser muito difcil a configurao do mencionado tipo penal,
uma vez que o agente no poder ser obrigado a se submeter a exame
pericial, a fim de que, nele, seja apontada a doena venrea de que era
portador, uma vez que ningum obrigado a produzir provas contra si
mesmo. Se no houver contaminao da vtima, restar quase que
impossvel a condenao do agente.
DESTAQUES
Consentimento do ofendido
Poder a vitima, permitindo o ato sexual com algum que, sabidamente,
encontrava-se contaminado por uma doena venrea, com o seu
consentimento, afastar a infrao penal?
Para o autor, a integridade corporal e a sade so disponveis, desde que a
leso sofrida seja de natureza leve. Se a molstia venrea de que o agente
portador se encontra no rol daquelas que causam perturbao orgnica de
31

natureza leve, poder a vitima, sabendo dessa situao, consentir no ato


sexual, afastando, consequentemente, a ocorrncia do delito. Se a doena
venrea produz leso corporal de natureza grave, ou mesmo pode conduzir
morte, o consentimento no ser valido.
Necessidade de contato pessoal
Por relaes sexuais podemos entender qualquer tipo de coito. Qualquer
outro ato que permita aflorar a libido do agente, mesmo no havendo coito,
poder se configurar como atos de libidinagem, a exemplo daquele que,
embora no realizando penetrao, passa o pnis por entre as pernas da
vtima.

Efetiva contaminao da vtima


Caso a infrao de perigo tenha sido ineficiente no sentido de evitar a
produo do dano, ocorrendo este ultimo, ser afastada a punio pelo
perigo, que restar por ele consumida.
Segundo Damsio de Jesus, contgio venreo constitui leso corporal.
Pareceu ao legislador melhor definir o fato no capitulo dos crimes da
periclitao da vida e da sade e no no art. 129, que define o delito de
leso corporal. Assim, se h transmisso da molstia, permanece a
responsabilidade em termos de crime de perigo de contgio venreo.
Crime impossvel vitima j contaminada pela mesma doena ou,
ainda, a hiptese do agente j curado
Pode ocorrer a hipotese de crime impossvel tanto em virtude da absoluta
ineficcia do meio, como tambm devido absoluta impropriedade do
objeto.
Transmisso do vrus HIV
Embora a AIDS possa ser transmitida por relao sexual, ela no pode ser
considerada uma molstia venrea, razo pela qual, caso ocorra sua
transmisso por esse meio, o fato no se amolda ao tipo penal do ar.
130/CP.
A doutrina tenta resolver o problema da transmisso do vrus HIV sob o
enfoque do dolo do agente. Se era sua finalidade a contaminao da vitima,
almejando-lhe a morte, dever responder pela tentativa de homicdio
(enquanto esta se mantiver viva), ou pelo delito de homicdio consumado
(em ocorrendo a morte).
Morte da vtima quando era inteno do agente transmitir-lhe a
doena

32

Dever o agente responder pelo crime de leso corporal seguida de morte,


uma vez que o seu dolo era de dano, sendo-lhe imputado o resultado morte
a titulo de culpa.

2.5. PERIGO DE CONTGIO DE MOLSTIA GRAVE


O art. 131/CP narra um delito de dano. A conduta do agente dirigida
finalisticamente produo de um dano, qual seja, a transmisso da
molstia grave de que est contaminado. Entretanto, a lei penal se satisfaz
simplesmente com a exteriorizao do comportamento dirigido a esse fim,
independentemente da efetiva produo desse resultado.
Os atos para a configurao do delito so de forma livre, podendo o agente
praticar atos de qualquer natureza que possuam eficcia para a transmisso
da molstia de que est contaminado. Podem ser usados meios diretos
(contato, etc) ou indiretos (seringas, bebidas, etc).
O conceito de molstia grave deve ser fornecido pela medicina, assim como
o conceito de doena venrea. Trata-se de norma penal em branco.

2.5.1. Classificao doutrinria


Crime prprio quanto ao sujeito ativo (somente aquele que est
contaminado) e comum quando ao passivo; doloso; formal; comissivo e
tambm podendo ser comissivo por omisso; de forma livre; instantneo; de
dano.
2.5.2. Objeto material e bem juridicamente protegido
Objeto material seria a pessoa contra qual dirigida a conduta que tem por
finalidade contagi-la com a molstia grave. Bem juridicamente protegido
pelo tipo penal a integridade corporal ou a sade da vitima.
2.5.3. Elemento subjetivo
Trata-se de infrao eminentemente dolosa, cujo tipo penal exige um
especial fim de agir, a pratica de ato com o fim de transmitir a outrem
molstia grave de que est contaminado.
O autor entende que no possvel ser praticado com dolo eventual, pois a
existncia do especial fim de agir demonstra que o tipo penal somente pode
ser cometido com dolo direto.
No h possibilidade de punio a titulo de culpa, podendo o agente ser
responsabilizado, se houver o efetivo contagio da vitima, pelas leses
corporais de natureza culposa nela produzidas por meio da doena por ele
33

transmitida, ou homicdio culposo se ela, em razo da doena pela qual fora


contaminada vier a morrer.
2.5.4. Consumao e tentativa
Consuma-se o delito com a prtica dos atos destinados transmisso da
molstia grave, independentemente do fato de ter sido a vitima
contaminada ou no. Admite-se a tentativa, uma vez que podemos fracionar
o iter criminis.
2.5.5. Modalidades comissiva e omissiva
O ncleo praticar pressupe um comportamento comissivo, um fazer algo
dirigido transmisso da molstia grave.
Entretanto, pode o agente, que goze do status de garantidor, ser
responsabilizado pelo tipo penal em estudo caso a sua omisso tenha sido
levada a efeito no sentido de fazer com que o garantido viesse a contrair a
molstia grave de que est contaminado.
2.5.6. Exame de corpo de delito
O raciocnio levado a efeito quando do estudo do art. 130/CP poder ser
transportado para o delito de perigo de contgio de molstia grave.

DESTAQUES
Utilizao de objeto contaminado que no diga respeito ao agente
O agente que, embora no sendo portador de qualquer doena, se vale de
um instrumento contaminado por molstia grave, a fim de transmiti-la a
vitima, pratica o delito do art. 131/CP?
A resposta s pode ser negativa, uma vez que o tipo exige, como um dos
elementos necessrios sua configurao, que o agente esteja
contaminado por molstia grave e que atue no sentido de transmiti-la a
algum.
Se o agente utilizar um instrumento contaminado por molstia grave de
terceiro, por exemplo, poder ser responsabilizado a titulo de leses
corporais, consumadas ou tentadas, se o seu dolo era o de ofender a
integridade corporal ou a sade de outrem, podendo variar a natureza das
leses.
Crime impossvel
Pode-se raciocinar tambm com a hiptese de crime impossvel quando o
agente supe estar contaminado com molstia grave, quando na verdade
34

no portador de qualquer doena, ou ainda quando o agente tenta


transmitir vitima molstia pela qual ela tambm j estava contaminada,
desde que com o ato praticado pelo agente no tenha qualquer
possibilidade de agravar a sua situao anterior.
Vtima que morre em virtude da doena grave
Como o bem juridicamente protegido a integridade corporal ou a sade da
vitima, caso o agente atue no sentido de transmitir-lhe molstia grave com
fim de causar-lhe a morte, dever ser responsabilizado, caso esta
sobrevenha, pelo delito de homicdio. Caso a vitima sobreviva, dever o
agente responder pela tentativa de homicdio, se a doena de natureza
grave por ele transmitida tinha capacidade letal.
Se o dolo era de leso, o de ofender a integridade corporal ou a sade da
vitima, e se esta vem a morrer em decorrncia de seu organismo no
resistir molstia grave que lhe fora transmitida, o caso dever ser
resolvido como hipotese de leso corporal seguida de morte.
Transmisso do vrus HIV
A AIDS no somente uma doena incurvel, como tambm letal. Assim, no
caso de querer o agente transmitir o vrus HIV entendemos que o seu dolo
ser o de homicdio, e no o do delito tipificado no art. 131.

2.6. PERIGO PARA A VIDA OU SAUDE DE OUTREM


Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente, o que diz o
art. 132/CP. Cuida-se de um crime de perigo concreto, no qual deve ser
comprovado que o comportamento do agente trouxe, efetivamente, perigo
para o bem jurdico por ele protegido.
O crime tipificado no art. 132/CP assume as caractersticas prprias das
infraes penais de perigo. Amais poder haver dolo de dano, caso contrrio
ocorreria a desclassificao da infrao penal. No poder pretender a
produo de qualquer resultado lesivo, mas to somente criar a situao de
perigo. O crime de perigo tem natureza subsidiria, ou seja, somente ser
punido se no houver a produo de um resultado mais grave, o dano.
Para que o delito seja cometido, necessrio que seja contra pessoa ou,
pelo menos, pessoas individualizveis, pois no se cuida na espcie de
crime de perigo comum.
2.6.1. Classificao doutrinria
Crime comum quando ao sujeito ativo, como quanto ao passivo; de perigo
concreto; doloso; comissivo ou omissivo imprprio; de forma livre;
subsidirio.

35

2.6.2. Objeto material e bem juridicamente protegido


O objeto material a pessoa, ou as pessoas, contra a qual recai a conduta
praticada. Bens juridicamente protegidos so a vida e a integridade corporal
ou sade de outrem.
2.6.3. Modalidades comissiva e omissiva
O ncleo expor pressupe o comportamento comissivo, o agente faz
alguma coisa que traz perigo direto e iminente outrem. No entanto, pode
a infrao ser praticada omissivamente, desde que o agente se encontre na
posio de garantidor.
2.6.4. Consumao e tentativa
Consuma-se o delito com a pratica do comportamento que, efetivamente,
trouxe perigo para a vida ou para a sade da vitima. A tentativa
admissvel, desde que no caso concreto, se possa visualizar o fracionamento
do iter criminis, chegando-se concluso de que o agente j havia iniciado
os atos de execuo que, entretanto, foram interrompidos antes que os
bens juridicamente protegidos pelo tipo (vida e sade) tivessem sido
expostos, efetivamente, a uma situao de perigo, pois, caso contrrio, o
delito j estaria consumado.
2.6.5. Elemento subjetivo
O delito de perigo para a vida ou sade de outrem somente pode ser
praticado dolosamente, seja o dolo direto ou eventual. Se o agente,
culposamente, produz situao de perigo contra determinada vtima, se no
houver, efetivamente, a produo de um resultado lesivo originaria de seu
comportamento o fato ser um indiferente penal.
2.6.6. Causa especial de aumento de pena
Determina o pargrafo nico do art. 132/CP que a pena aumentada de 1/6
a 1/3 se a exposio da vida ou da sade de outrem a perigo decorre do
transporte de pessoas para a prestao de servios em estabelecimentos de
qualquer natureza, em desacordo com as normas legais. Quanto mais
perigoso for o transporte, quanto mais se aproximar da probabilidade de
dano s pessoas transportadas, maior ser o percentual de aumento.

DESTAQUES
Quando o agente produz perigo a um numero determinado de
pessoas
Nesses casos quando for evidenciada a colocao em perigo de grupos de
pessoas ou, pelo menos, mais de uma pessoa, a regra a ser considerada
ser a do concurso formal ou ideal de crimes.
36

Consentimento do ofendido
Se o bem jurdico que sofre perigo de leso for a integridade fsica ou a
sade da vitima, o autor entende que o seu consentimento ter o condo de
afastar a ilicitude da conduta levada a efeito pelo agente. Se o
comportamento perigoso trouxer em si a probabilidade de ocorrncia de
leso corporal de natureza grave ou gravssima, nesse caso entendemos
que o consentimento no ter a fora suficiente para afastar o delito de
perigo.
Se com a conduta perigosa do agente se concluir que houve perigo para a
vida da vitima, tambm acredita que o consentimento no poder eliminar a
infrao penal.
Possibilidade de desclassificao para o delito de leso corporal
seguida de morte
Inadmissvel o raciocnio, quando vier a ocorrer a morte da vitima,
correspondente possibilidade de se atribuir ao agente o delito de leso
corporal seguida de morte.
No art. 132, o agente no atua com dolo de dano mas, sim, com dolo de
perigo. Dessa forma, afastado o dolo inicial de dano o animus laedendi (dolo
de leso), torna-se impossivel a classificao do fato como leso corporal
seguida de morte; caso a morte ocorra em conseqncia da conduta
perigosa leva a efeito pelo agente este dever ser responsabilizado, como
afirmamos, pelo delito de homicdio culposo.
Disparo de arma de fogo em via pblica
A lei 10826/2003 criou o tipo penal de disparo de arma de fogo, dizendo, em
seu art. 15: Disparar arma de fogo ou acionar munio em lugar habitado
ou em suas adjacncias [...].

III ABANDONO DE INCAPAZ


Inscrito no art. 133/CP, o delito de abandono encontra-se no rol das
infraes penais de perigo. O agente, com a conduta de abandonar, no
poder ter por finalidade causar a morte ou mesmo leso corporal na
vitima, pois seu dolo, necessariamente, dever ser o dolo de perigo, e no o
dolo de dano. Temos de interpretar o artigo de modo que se possa visualizar
o comportamento do agente como um produtor concreto da situao de
perigo, no se poder presumir que o abandono, por si s, j se configura na
infrao penal em estudo, mas, sim, que o ato de abandonar, nas condies
em que foi levado a efeito, trouxe, efetivamente, perigo para a vida ou
sade da vtima. O abandono de incapaz dever ser entendido como um
delito de perigo concreto, a ser demonstrado caso a caso.

37

O tipo do art. 133 aduz o comportamento de abandonar pessoa que est


sob seu cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade, e, por qualquer motivo,
incapaz de defender-se dos riscos resultantes do abandono.
1.Ato de abandonar 2. Pessoa que est sob o cuidado, guarda, vigilncia ou
autoridade do agente 3. Incapaz de defender-se dos riscos resultantes do
abandono.
O ncleo abandonar pressupe o comportamento de deixar a prpria
sorte, desamparar, deixar s. A lei penal especificou aqueles que poderiam
ser responsabilizados criminalmente pelo abandono, em razo de sua
particular relao com a vitima do delito. A vitima deve ser incapaz de
defender-se dos riscos resultantes do abandono, incapacidade esta que
pode ser absoluta, relativa (ou acidental), durvel ou temporria.
Incapacidade absoluta inerente condio da vitima (crianas de tenra
idade, etc), relativa ou acidental (pelo modo, lugar ou tempo de abandono),
durvel (menores e paralticos) ou temporria (enfermidade aguda,
ebriedade, etc). H tambm necessidade de se comprovar a efetiva e
concreta situao de perigo em que se viu envolvida.
3.1. Classificao doutrinria
Crime prprio (pois o tipo penal aponta quem pode ser sujeito ativo, bem
como quem poder figurar como passivo); de perigo concreto; doloso; de
forma livre; comissivo ou omissivo imprprio; instantneo.
3.2. Objeto material e bem juridicamente protegido
Tem por finalidade proteger a vida e a sade daquele que se encontra sob
os cuidados, guarda, vigilncia ou autoridade de outrem. Objeto material do
delito a pessoa que sofre o abandono.
3.3. Consumao e tentativa
Consuma-se o delito no instante em que o abandono produz efetiva situao
de perigo concreto vitima. O perigo deve ser demonstrado caso a caso. A
pratica da conduta prevista no ncleo do tipo, ato de abandonar, quando
no se configura na hiptese de consumao, poder dar ensejo
responsabilizao penal do agente a ttulo de tentativa.
3.4. Elemento subjetivo
O dolo o elemento subjetivo exigido pelo tipo de abando de incapaz. O
agente deve dirigir finalisticamente sua conduta no sentido de abandonar
aquele que se encontrar sob seus cuidados, guarda, vigilncia ou
autoridade. No se exige, para fins de configurao do dolo referente
figura tpica, que o abandono tenha carter definitivo. No se admite a
responsabilizao do agente a titulo de culpa.
3.5. Modalidades comissiva e omissiva

38

O ncleo abandonar permite que o agente pratique o delito tanto comissiva


como omissivamente.

3.6. Modalidades qualificadas


Os ss. ss. 1 e 2 prevem as modalidades qualificadas do abandono de
incapaz.
Os pargrafos traduzem hipteses de crimes eminentemente preterdolosos.
Isso significa que o agente que criou a situao de perigo concreto para a
vida ou a sade da vitima no pode, em qualquer situao, ter querido a
produo do resultado morte ou leso corporal.
ss. 1: se do abandono resulta leso corporal de natureza grave, pena de 1
a 5 anos.
ss. 2: se resulta morte, pena de 4 a 12 anos.
3.7. Causas de aumento de pena
Os incisos I, II e III do ss. 3 do art. 133/CP elencam as seguintes
majorantes:
I se o abandono ocorre em lugar ermo.
II Se o agente ascendente ou descendente, cnjuge, irmo tutor ou
curador da vitima.
III Se a vitima maior de 60 anos.
As causas de aumento de pena apontadas so aplicadas para todas as
modalidades de abandono de incapaz. Porque foram previstas no ss. 3,
razo pela qual se aplicam a tudo aquilo que as anteceder.
A primeira causa de aumento de pena diz respeito ao fato de o abandono
ter sido levado a efeito em lugar ermo. Por lugar ermo tem-se entendido
aquele por onde passam poucas pessoas, normalmente abandonado,
deserto, tendo o abandono, realizado nessas condies, maior probabilidade
de resultar em dano para a vida ou sade da vtima. O lugar no pode ser
considerado abandonado a ponto de ningum ter acesso,ou pelo menos seja
quase impossvel que algum v at ele, pois nesse caso, o dolo do agente
seria o de causar-lhe a morte, em virtude do local de abandono.
A segunda causa especial de aumento de pena diz respeito ao fato do
agente ser ascendente, descendente, cnjuge, irmo, tutor ou curador da
vitima. H necessidade que seja demonstrada essa qualidade nos autos, por
meio dos documentos que lhe so prprios.
A ultima causa especial de aumento da pena foi inserida pelo Estatuto do
Idoso. No h problema em serem conjugadas mais de uma causa de
39

aumento de pena, como no caso da vitima ser ascendente do agente e


maior de 60 anos.
DESTAQUES
Quando do abandono sobrevm leso corporal de natureza leve
O autor entende que as leses leves no fazem parte do delito em estudo,
razo pela qual haveria concurso de crimes entre abandono de incapaz e as
leses corporais, advindas da situao do abandono. A regra do concurso
formal.

Aplicao da majorante em razo da unio estvel


O ss. 3 do art. 133 determina o aumento em um tero da pena se o agente
ascendente ou descendente, cnjuge, irmo, tutor ou curador da vtima. O
CP no faz meno unio estvel para fins de aplicao da majorante,
sendo certo, tambm, que o CC/02 no denomina cnjuges aquele que se
encontram nessa situao, valendo-se do termo companheiros.
Inicialmente, conforme se verifica no art. 1724/CC, conclui-se que h o
dever de assistncia entre os companheiros, razo pela qual seria possvel a
configurao do delito de abandono de incapaz. Entretanto, como h
distino entre os termos cnjuge e companheiro denotando situaes
diferentes, no podemos, via analogia in malam partem, entender que na
redao do inc. II do ss. 3 do CP tambm esteja prevista essa figura. Em
decorrncia do principio da legalidade.

IV EXPOSIO OU ABANDONO DE RECM-NASCIDO


O art. 134 cria uma modalidade especial de abandono de incapaz. Pune
aquele que expe ou abandona recm-nascido para ocultar desonra prpria.
Elementos: 1. Situao de exposio ou abandono 2. Condio de recmnascido 3. Especial fim de agir com que atua o agente, ocultar desonra
prpria.
Aquele que acabou de nascer, o neonato, bem como aquele que possui
poucas horas ou mesmo alguns dias de vida. No se pode conceber como
recm-nascido aquele que, com alguns meses de vida, abandonado pela
Mao, que tinha por finalidade ocultar desonra prpria. O crime do art. 134
o crime honoris causa.
4.1. Classificao doutrinria
Crime prprio no que diz respeito ao sujeito ativo e ao sujeito passivo; de
perigo concreto; doloso; de forma livre; comissivo ou omissivo imprprio;
instantneo; monossubjetivo; plurissubsistente; transeunte.
40

4.2. Objeto material e bem juridicamente protegido


Os bens juridicamente protegidos so a vida e a sade do recm-nascido. O
objeto material o recm-nascido.
4.3. Sujeito ativo e sujeito passivo
Somente a me pode ser considerada sujeito ativo. Sujeito passivo o
recm-nascido.
4.4. Consumao e tentativa
Consuma-se o delito no momento em que a exposio ou o abandono
resultar em perigo concreto para a vida ou para a sade do recm-nascido.
Admite-se a tentativa.

4.5. Elemento subjetivo


O dolo o elemento subjetivo, devendo-se, segundo a doutrina majoritria,
apontar outro elemento subjetivo, caracterizado como especial fim de agir.
No se admite a modalidade culposa.
4.6. Modalidades comissiva e omissiva
O delito pode ser cometido comissiva ou omissivamente.
4.7. Modalidades qualificadas
Os ss. ss. 1 e 2 do art. 134 prevem as modalidades qualificadas do crime
de exposio ou abandono de recm-nascido. O ss. 1, qualifica se resulta
leso corporal grave. O ss. 2, se resulta em morte.

V OMISSO DE SOCORRO
Existe um dever maior, necessrio no somente ao convvio social, mas
manuteno da prpria sociedade em si, que o dever de solidariedade. O
fato de virarmos as costas ao nosso semelhante, que vive um momento de
perigo no criado por ns, ser objeto de reprimenda penal. o caso do
delito em questo. Est no rol dos crimes omissivos denominados prprios.
S podem praticar o delito de omisso de socorro aqueles que no gozem
do especial status de garantidor, pois este ultimo ter que responder pelo
resultado, quando devia e podia agir a fim de evit-lo, e no o fez.
No caso do art. 135, o que a lei penal est querendo que o agente faa
alguma coisa quando, no havendo risco para sua pessoa, deparar com
aquelas situaes previstas pelo tipo. A norma est mandando o agente
fazer alguma coisa.
41

O ncleo deixar est colocando no texto no sentido de no fazer algo, ou


seja, no prestar assistncia, no ajudar, quando possvel faz-lo, sem risco
pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou
ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses
casos, o socorro da autoridade pblica.
Por criana abandonada ou extraviada devemos entender aquela que, de
acordo com o art. 2 do ECA, no tenha, ainda, completado 12 anos de
idade e que tenha, por algum motivo, sido abandonada prpria sorte por
aqueles que eram responsveis, ou no caso de criana extraviada, que
tenha com eles perdido contato ou vigilncia.
Pessoa invlida toda aquele que, entregue a si mesma, no pode prover a
prpria segurana, seja isso por suas prprias condies normais ou por
acidente.
Pessoa ferida a que teve ofendida a sua integridade corporal ou sade,
seja por ao de terceiros, caso fortuito ou at mesmo por vontade prpria.
O socorro deve ser prestado imediatamente por aquele que, nas condies
em que se encontra, tenha plenas condies de faz-lo. No sendo possvel
prestar o socorro, o agente dever pedir o auxilio das autoridades
competentes.
5.1. Classificao doutrinria
Crime comum quanto ao sujeito ativo e prprio com relao ao sujeito
passivo; de perigo concreto; doloso; de forma livre; omissivo prprio;
instantneo; monossubjetivo.
5.2. Objeto material e bem juridicamente protegido
Tem como bens juridicamente protegidos a vida e a sade. Objeto material
do delito a criana abandonada ou extraviada, ou a pessoa invalida ou
ferida, ao desamparo, que se encontra na situao de grave e iminente
perigo.
5.3. Consumao e tentativa
Devemos apontar, para fins de reconhecimento da consumao do delito de
omisso de socorro, quando a inao do agente trouxe efetivo perigo para a
vida ou para a sade da vtima. No a simples omisso em socorrer, a
negativa em prestar socorro, que consuma o delito em exame, mas, sim, a
negao do socorro que importa, concretamente, em risco para a vida ou
para a sade da vtima.
No se admite a tentativa nos crimes omissivos prprios, se o sujeito se
omite, o crime j se consuma; se o sujeito no se omite, realiza ele o que
lhe foi mandado.
5.4. Elemento subjetivo
42

Somente admite a modalidade dolosa, seja dolo direto ou eventual.


5.5. Causas de aumento de pena
Determina o pargrafo nico do art. 135, que a pena seja aumentada de
metade, se da omisso resultar leso corporal grave, e triplicada, se resulta
em morte. A doutrina majoritariamente aduz que as causa de aumento de
pena s podero ser atribudas ao agente a titulo de culpa, tratando-se de
crime preterdoloso.
DESTAQUES
Agente que no socorre a vitima atropelada temendo agravar a
situao
O agente no se negou simplesmente a socorrer. Havia uma motivao
justa que permite afastar a censurabilidade de seu comportamento, sob o
argumento da inexigibilidade de conduta diversa. Mas dever,
obrigatoriamente, socorrer-se da autoridade competente, sob pena de ser
responsabilizado por omisso.
Concurso de pessoas nos delitos omissivos
A questo no pacfica, sendo que a doutrina se divide nesse ponto.
Entretanto, o autor entende, junto com Bitencourt, pela admissibilidade de
concurso de pessoas em sede de crimes omissivos, sejam eles prprios ou
mesmo imprprios.
Agente que imagina que corre risco, quando na verdade no existe
O agente no pode ser responsabilizado, aplicando-se as regras relativas ao
erro de tipo. Se o erro for escusvel, afasta-se o dolo e a culpa; sendo
inescusvel, o dolo continua a ser afastado, mantendo-se a culpa, se houver
previso legal.
Omisso de socorro no Estatuto do Idoso
Em virtude do princpio da especialidade, quando se tratar de pessoa com
idade igual ou superior a 60 anos, aplica-se o tipo penal de omisso previsto
no art. 97 do Estatuto do Idoso.
Omisso de socorro no CTB
Tambm aqui houve especializao da omisso de socorro. Previso no art.
304 do CTB. Somente ser possvel a aplicao do aludido artigo aos
condutores de veculos que no agiram com culpa no acidente em que
foram envolvidos.
Recusa da vitima em deixar-se socorrer
Se o agente verificar, no caso concreto, que se trata de criana abandonada
ou extraviada, ou pessoa invalida ou ferida, ao desamparo ou em grave e
43

iminente perigo, dera, mesmo contra a vontade expressa da vtima, prestarlhe o necessrio socorro. Isso porque os bens juridicamente tutelados so
indisponveis.

VI CONDICIONAMENTO DE ATENDIMENTO MEDICO-HOSPITALAR


EMERGENCIAL
Comportamento padro praticado por hospitais, cnicas medicas e outros
estabelecimentos de sade, a exigncia de cheque cauo, nota promissria
ou outra garantia para que algum, em situao de emergncia, pudesse
receber o socorro necessrio.
A numerao recebida pelo tipo penal em estudo, 135-A, significativa no
sentido de apontar que o condicionamento de atendimento medicohospitalar emergencial pode ser considerado uma espcie de omisso de
socorro.
Elementos: 1. O ncleo exigir 2. A entrega de cheque cauo, nota
promissria ou qualquer garantia, bem com o preenchimento prvio de
formulrios administrativos 3. Como condio para o atendimento medicohospitalar emergencial.
Entende-se que devemos compreender abrangidos pelo tipo o atendimento
mdico-hospitalar de emergncia e o de urgncia.
Embora o tipo penal no faa meno expressa, dirigido especificamente
rede privada uma vez que no possvel qualquer tipo de cobrana na
rede pblica, sob pena de incorrerem os responsveis pela cobrana
indevida, etc.
6.1. Classificao doutrinria
Crime prprio, tanto em relao ao sujeito passivo como ao ativo; de perigo
concreto; doloso; de forma vinculada; comissivo; instantneo.
6.2. Objeto material e bem juridicamente tutelado
Objeto material a pessoa de quem exigida a confeco do cheque
cauo, nota promissria ou qualquer garantia, bem como o preenchimento
prvio de formulrios administrativos, como condio para o atendimento
mdico-hospitalar
emergencial,
como
o
prprio
paciente.
Bens
juridicamente protegidos so a vida e a sade.
6.3. Sujeito ativo e sujeito passivo
Entende o autor que h um concurso de pessoas para responder pela
infrao penal. Tanto o diretor do estabelecimento que estipula essas
condies para efeitos de atendimento, ou qualquer outro gestor do local,

44

bem como o empregado que trabalha no setor de admisso de pacientes,


que cumpre as ordens emanadas da direo e no permite o atendimento.
Sujeito passivo tanto a vitima/paciente, quanto aquele de quem foi exigida
a entrega do cheque, etc...
6.4. Consumao e tentativa
O delito se consuma no instante em que a exigncia de cheque-cauo,
nota promissria ou qualquer garantia levada a efeito como condio de
atendimento. Tratando-se de crime formal, o crime se consuma mesmo que
no momento em que feita a exigncia, a vitima no tenha sua situao
agravada. No h necessidade de qualquer produo naturalstica de
resultado.
Entende o autor que no se admite a tentativa.
6.5. Elemento subjetivo
O dolo o elemento subjetivo exigido pelo tipo.
6.6. Causa especial de aumento de pena
Determina o pargrafo nico do art. 135-A que a pena seja aumentada at o
dobro se da negativa de atendimento resulta leso corporal grave, e at o
triplo, se resulta em morte. As causas de aumento previstas s podero ser
atribudas ao agente a titulo de culpa, tratando-se de crime preterdoloso.

VII MAUS TRATOS


Crime prprio, o delito de maus-tratos s pode ser cometido por quem
tenha autoridade, guarda ou exera vigilncia sobre a vtima. A finalidade
especial com que atua o agente educao, ensino, tratamento ou
custdia- se traduz na sua motivao. Um especial fim de agir. Crime de
ao mltipla, os maus-tratos podem se dar por meio de: 1. Privao da
alimentao 2. Privao dos cuidados indispensveis 3. Sujeio a trabalhos
excessivos 4. Sujeio a trabalhos inadequados 5. Abuso nos meios de
correo ou disciplina.

7.1. Classificao doutrinria


Crime prprio; de perigo concreto; doloso; de forma vinculada; comissivo ou
omissivo; instantneo, podendo ocorrer na hiptese de permanncia.

7.2. Objeto material e bem juridicamente protegido

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Os bens juridicamente tutelados so a vida e a sade. Objeto material a


pessoa contra quem dirigida a conduta perigosa praticada pelo agente.
7.3. Consumao e tentativa
Consuma-se o delito com a efetiva criao do perigo para a vida ou para a
sade do sujeito passivo, demonstrada no caso concreto. A tentativa
admitida desde que se possa visualizar o fracionamento do iter criminis.
7.4. Elemento subjetivo
Somente admite a modalidade dolosa, seja dolo direto ou eventual.
7.5. Modalidades qualificadoras
Os ss. ss. 1 e 2 do art. 136 prevem as modalidades qualificadas. Pelo ss.
1, se resulta leso corporal grave, recluso de 1 a 4 anos. Pelo ss. 2, se
resulta morte, recluso de 4 a 12 anos. So crimes preterdolosos.
7.6. Causa de aumento de pena
O ss. 3 foi acrescentado ao art. 136, pelo ECA, com a finalidade de punir
mais severamente aquele que viessem a praticar o delito em estudo contra
vitima menores de 14 anos.
DESTAQUES
Maus tratos e crime de tortura
No crime de tortura, o agente atua com dolo de dano, sua finalidade de
causar intenso sofrimento fsico ou mental vitima. No crime de maus
tratos a finalidade de agir outra.

VIII RIXA
Briga entre mais de duas pessoas, acompanhada de vias de fato ou
violncias recprocas.
8.1. Classificao doutrinria
Crime comum; de perigo concreto; doloso; de forma livre; comissivo,
tambm pode ser omissivo imprprio; instantneo.
8.2. Objeto material e bem juridicamente protegido
Os bens juridicamente protegidos so a integridade corporal e a sade, bem
como a vida. Objeto material so os prprios contendores.
8.3. Consumao e tentativa
46

Para que se consume o delito, h necessidade que os agentes iniciem os


atos de agresso, que podem se constituir em vias de fato, leses corporais,
podendo chegar at mesmo a morte. Atos de violncia.
A tentativa, conquanto difcil de configurar-se, possvel.
8.4. Elemento subjetivo
Somente pode ser praticado dolosamente. O dolo direto.
8.5. Modalidade qualificada
O pargrafo nico do art. 137, qualifica a rixa quando ocorrer a morte ou a
leso corporal grave, independentemente se este resultado se deu dolosa
ou culposamente.
DESTAQUES
Inimputveis e desconhecidos integrantes de rixa
O delito de rixa pressupe um numero mnimo de 3 pessoas que se agridem
reciprocamente. Podemos computar neste numero os contendores
inimputveis, bem como aqueles que, embora participantes do delito, no
foram identificados na fase do inqurito policial.

III - DOS CRIMES CONTRA A HONRA


A honra um bem considerado constitucionalmente inviolvel. Costuma-se
entender a honra e, consequentemente, sua agresso sob os aspectos
objeto e subjetivo.
A chamada honra objetiva diz respeito ao conceito que o sujeito acredita
que goza no seu meio social. J a honra subjetiva cuida do conceito que a
pessoa tem de si mesma, dos valores que ela se autoatribui e que so
maculados com o comportamento levado a efeito pelo agente. O CP
catalogou trs delitos contra a honra: calunia (art. 138), difamao (art.
139) e injria (art. 140). Os dois primeiros, maculam a honra objetiva do
agente, o ultimo, atinge sua honra subjetiva.
3.1. Imunidade dos senadores, deputados e vereadores
Houve uma previso da imunidade material para os deputados senadores
que, na defesa de seu mandato, podero, sem temer qualquer retaliao
civil ou penal, emitir livremente opinies e votar de acordo com a sua
conscincia.
A aludida imunidade material no permite que o parlamentar, fora de
discusses que tenham interesse de natureza poltica, agrida a honra das
demais pessoas, sem que com isso possa ser processado criminalmente.
No pode ser processado pelo chamado delito de opinio.
47

Damasio conclui pela necessidade de dois requisitos para que se reconhea


a imunidade material: 1. Que a ofensa seja cometida no exerccio do
mandato 2. Que haja nexo de necessidade entre tal exerccio e o fato
cometido.
Alm da imunidade material dos deputados e senadores, a Constituio
Federal tambm concedeu-lhes a imunidade formal.
No que diz respeito aos vereadores, a Constituio limitou a imunidade
material, resguardando a inviolabilidade por opinies, palavras e votos no
exerccio do mandato e na circunscrio do Municpio.

3.1. CALNIA
A calunia o mais grave de todos os crimes contra a honra previstos no CP.
Na narrao da conduta tpica, a lei aduz expressamente imputao falsa
de um fato definido como crime.
Elementos: 1. Imputao de um fato 2. Esse fato imputado vitima deve,
obrigatoriamente, ser falso 3. Alem de falso, o fato deve ser definido como
crime.
Qualquer imputao de atributos pejorativos pessoa da vitima que no se
consubstancie em fatos poder configurar o delito de injria, mas no o de
calnia. Alem do mais, esse fato deve ser falso, devendo o agente,
obrigatoriamente, ter o conhecimento dessa falsidade. Tambm ocorrer o
delito de calunia quando o fato em si for verdadeiro, ou seja, quando
houver, realmente, a pratica de um fato definido com crime, sendo que o
agente imputa falsamente a sua autoria vitima.
Alem de falso o fato, deve ser definido como crime. A infrao penal o
gnero, do qual so espcies os crimes e as contravenes penais.
3.1.2. Classificao doutrinria
Crime comum; formal; doloso; de forma livre; instantneo; comissivo.
3.1.3. Objeto material e bem juridicamente protegido
Bem juridicamente protegido a honra objetiva. Objeto material a pessoa
contra a qual so dirigidas as imputaes ofensivas.
3.1.4. Consumao e tentativa
A calunia se consuma quando um terceiro, que no o sujeito passivo, toma
conhecimento da imputao falsa de fato definido como crime.
Dependendo do meio pelo qual executado o delito, h possibilidade de se
reconhecer a tentativa.

48

3.1.5. Elemento subjetivo


Admite modalidade dolosa, qualquer que seja a modalidade de dolo, direto
ou eventual. No h previso da modalidade culposa.
3.1.6. Agente que propala ou divulga a calunia
Diz o ss. 1 do art. 138 que incorre na mesma pena quem, sabendo falsa a
imputao, a propala ou divulga. Nesse caso, s se admite o dolo direto.
3.1.7. Calunia contra os mortos
O ss. 2 do art. 138 diz ser punvel a calunia contra os mortos. Certo que o
morto no goza mais do status de pessoa, no se subsume ao conceito de
algum, do caput do art. 138. Contudo, sua memria merece ser
preservada, impedindo-se que tambm seus parentes sejam atingidos pela
fora da falsidade do fato definido como crime. O CP s ressalvou a
possibilidade de calunia contra os mortos, no admitindo as demais
modalidades de crime contra a honra, a difamao e a injuria.
3.1.8. Exceo da verdade
a faculdade atribuda ao suposto autor do crime de calunia de demonstrar
que, efetivamente, os fatos por ele narrados so verdadeiros, afastando-se,
portanto, a infrao penal a ele atribuda.
DESTAQUES
Pessoas desonradas e crime impossvel
No se pode adotar esse raciocnio. Tambm se tem de reconhecer a
possibilidade de crimes dessa natureza em relao a quem perdeu a estima
pblica. Ningum privado completamente da honra.
Calunia implcita ou equivoca
Quando o agente, ao atribuir a algum falsamente a pratica de um fato
definido como crime, no o faz de forma expressa.
Exceo de notoriedade
A finalidade demonstrar que, para o agente, o fato que atribua vitima
era verdadeiro, segundo foi induzido a crer. Atua, portanto, em erro de tipo,
afastando-se o dolo e, consequentemente, eliminando a infrao penal.
Presena do ofendido
No se faz necessrio. Pois o delito se consuma quando terceiro, que no a
vitima, toma conhecimento dos fatos falsos a ela atribudos, definidos como
crime.

49

Diferena entre calnia e denunciao caluniosa


A denunciao caluniosa est prevista no art. 339/CP. A primeira distino
fundamental diz respeito ao bem jurdico por eles protegido. Na calunia
protege-se a honra objetiva; na denunciao caluniosa, a correta
administrao da justia.
Consentimento do ofendido
Tem-se entendido que a honra um bem disponvel. O consentimento aqui
ser entendido como causa supralegal de excluso da ilicitude, tendo o
condo de afastar o delito de calunia.
Calunia contra o Presidente da Repblica, o Presidente do Senado,
o Presidente da Cmara e o Presidente do STF
O RT. 26 da lei de segurana nacional especializou o delito de calunia nesses
casos. Para que o fato seja definido como crime contra a Segurana
Nacional preciso que a calnia tenha conotao poltica. Se tiver
conotao pessoal o delito ser aquele previsto no art. 138/CP.
Diferena entre calnia e difamao
Na calunia, a imputao do fato deve ser falsa, ao contrario da difamao
que no exige a sua falsidade. Na calunia, alm de falso o fato, deve ser
definido como crime; na difamao, h somente a imputao de um fato
ofensivo reputao da vitima, no podendo ser um fato definido como
crime, podendo consubstanciar-se em uma contraveno penal.
Diferena entre calnia e injria
A primeira diferena reside em que na calunia, existe uma imputao de
fato e na injuria, o que se atribui vtima uma qualidade pejorativa sua
dignidade ou decoro. Com a calunia atinge-se a honra objetiva; a injuria
atinge a honra subjetiva.

3.2. DIFAMAO
Para que ocorra a difamao preciso que o agente impute fatos vitima
que sejam ofensivos sua reputao. Os fatos ofensivos reputao da
vitima no podem ser definidos como crime, um delito de menor gravidade
comparado calunia. Contudo, se tais fatos forem uma contraveno penal,
podero configurar o delito de difamao. Na difamao no se discute se
tal fato ou no verdadeiro, o que se protege aqui a honra objetiva da
vitima. Na verdade, com a difamao pune-se to somente aquilo que
popularmente chamamos de fofoca.
3.2.1. Classificao doutrinria

50

Crime comum; formal; doloso; de forma livre; comissivo; instantneo;


monossubjetivo.
3.2.2. Objeto material e bem juridicamente protegido
A honra objetiva o bem juridicamente protegido. Objeto material a
pessoa contra a qual so dirigidos os fatos ofensivos sua honra objetiva.
3.3.3. Consumao e tentativa
Tem-se por consumada a infrao quando terceiro, que no a vitima, toma
conhecimento dos fatos ofensivos reputao desta ltima.
Sobre a tentativa, aplica-se o mesmo entendimento levado a efeito ao
analisar o crime de calnia. O fundamental ser apontar os meios utilizados
na prtica do delito, o que far com que visualizemos se estamos diante de
um crime monossubsistente ou plurissubsistente. Se monossubsistente, no
admite tentativa, pois o iter criminis no pode ser fracionado.
3.3.4. Elemento subjetivo
S admite a modalidade dolosa, seja direto ou eventual.
3.3.5. Exceo da verdade
Como regra, no admitida a exceo da verdade no delito de difamao,
pois, mesmo sendo verdadeiros os fatos ofensivos reputao da vitima,
ainda assim se concluir pela tipicidade da conduta levada a efeito.
DESTAQUES
Consentimento do ofendido
Sendo a honra um bem disponvel, nada impede que a suposta vitima,
desde que capaz, consinta em ser difamada pelo agente.
Presena do ofendido
Considerando que o delito atinge a honra objetiva da vitima, no h
necessidade da presena do ofendido para a consumao do delito.
Difamador sem credibilidade
No importa configurao do delito a falta de credibilidade do agente.
Divulgao ou propagao da difamao
No houve tal previso para o delito de difamao. Mas quem propala ou
divulga uma difamao deve responder por esse delito, uma vez que tanto o
propalador quanto o divulgador so difamadores.
Agente que escreve fatos ofensivos honra da vitima em seu dirio

51

No h delito. Pois no est presente o dolo, que a vontade de ofender a


honra objetiva da vitima.
Exceo de notoriedade
No tem qualquer efeito no que diz respeito ao reconhecimento da
difamao.

3.3. INJRIA
a considerada menos grave. Entretanto, ela se transforma na mais grave
infrao penal contra a honra quando consiste na utilizao de elementos
referentes raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio de pessoa idosa
ou portadora de deficincia, sendo denominada de injria preconceituosa. O
CP trabalha com trs espcies de injria.
1. Injria simples, prevista no caput do art. 140.
2. Injuria real, consignada no ss. 2 do art. 140.
3. Injuria preconceituosa, tipificada no ss. 3 do art. 140.
Procura-se proteger a honra subjetiva da vitima. Na injuria no existe
imputao de fatos, mas, sim, de atributos pejorativos pessoa do agente.
3.3.1. Classificao doutrinria
Crime comum; doloso; formal; de forma livre; comissivo; instantneo;
monossubjetivo; unissubsistente ou plurissubsistente.
3.3.2. Objeto material e bem juridicamente tutelado
A honra subjetiva o bem juridicamente protegido. O objeto material do
delito de injuria a pessoa contra a qual dirigida a conduta praticada pelo
agente.
3.3.3. Consumao e tentativa
Consuma-se a injuria no momento em que a vitima toma conhecimento das
palavras ofensivas sua dignidade ou decoro. Entretanto, no se faz
necessria a presena da vitima no momento em que o agente profere as
palavras que so ofensivas sua honra subjetiva.
Dependendo do meio utilizado na execuo do crime, ser perfeitamente
possvel o reconhecimento da tentativa.
3.3.4. Elemento subjetivo
o dolo, direto ou eventual. H necessidade de ter o agente a inteno de
atingir a honra subjetiva da vitima, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro.
Assim, as palavras com a inteno de brincar com a vitima, mesmo que
52

essa ultima seja extremamente sensvel, no podero configurar o delito de


injria. A injuria no admite a modalidade culposa.
3.3.5. Perdo judicial
No inciso I do ss. 1 do art. 140/CP, diz-se que se a vitima da injuria tiver
provocado, de forma reprovvel, o agente, o juiz pode deixar de aplicar a
pena.
No Inciso II, h a chamada retorso imediata, que resulta no fato de que o
agente, injuriado inicialmente, no momento imediatamente seguinte
injuria sofrida, pratica outra, o juiz poder deixar de aplicar a pena.
3.3.6. Modalidades qualificadas
O art. 140/CP prev em seus ss.2 e ss.3, duas modalidades qualificadas.
A primeira delas a injuria real, ocorre quando a injuria consiste em
violncia ou vias de fato que, por sua natureza ou pelo meio empregado,
so consideradas aviltantes.
A segunda a injuria preconceituosa, diz respeito injuria praticada com a
utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou a
condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia.
Injuria real
A violncia ou vias de fato so utilizadas no com a finalidade precpua de
ofender a integridade corporal ou a sade de outrem, mas, sim, no sentido
de humilhar, desprezar, ridicularizar a vitima. A injuria real cria uma
sensao de impotncia e inferioridade diante do agente agressor. Podem
ser caracterizados como injuria real o tapa no rosto, o puxo de orelha, etc.
Injuria preconceituosa
No se deve confundir a injuria preconceituosa com os crimes resultantes
de preconceitos de raa ou cor. O crime de injria preconceituosa pune o
agente que, na pratica do delito, usa elementos ligados a raa, cor, etnia,
etc. a finalidade do agente, com a utilizao desses meios, atingir a honra
subjetiva da vitima.
DESTAQUES
Injria contra pessoa morta
No h previso expressa no CP a injuria proferida contra os mortos.
Contexto da injuria
O contexto em que a injuria cometida fundamental para sua
configurao, oportunidade em que se verificar o dolo do agente, ou seja,
a finalidade que tem de ultrajar a honra subjetiva da vitima.
53

Caracterizao
imputaes

da

injuria

mesmo

diante

da

veracidade

das

No se exige caracterizao da injuria que as imputaes ofensivas


honra subjetiva da vitima sejam falsas. As verdadeiras so punveis
tambm.

54