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Perodo Romano

O perodo romano caracterizou-se por duas fases, a fase da conquista com a subjugao dos povos que habitavam a pennsula no intuito de extrair o mximo de riquezas possveis das terras, e a fase da Romanizao, em trs momentos diferentes: 1. A assimilao lenta da cultura romana pelos povos autctones; 2. A concesso da Latinidade; 3. A concesso da cidadania; Assimilao lenta da cultura romana pelos povos autctones: Este foi um processo lento, e que se caracterizou por 6 factores preponderantes. 1. A fixao de legionrios romanos em determinados locais, que dada a resistncia dos povos indgenas que a habitavam, se tornou num processo moroso, e que fez com que estes militares se tornassem quase como missionrios ou colonizadores, convivendo durante muito tempo com aqueles povos que acabavam por adquirir os costumes e a lngua romana, realizando transaes comerciais com os mesmos. 2. A chegada de funcionrios administrativos e colonos, que vinham atrados pela fama das riquezas daquelas terras, e em busca de um estatuto social, e que impulsionavam a convivncia diria com os povos autctones, mais uma vez fazendo-os adquirir os seus hbitos lingusticos e costumeiros. 3. A criao de estradas, que facilitou o aumento de transaes entre romanos e peninsulares, e a rpida circulao de comerciantes. 4. A superioridade da tcnica romana na construo no s de estradas como de pontes e viadutos, para os quais contavam com a ajuda dos peninsulares, que gradualmente foram aprendendo com os romanos; 5. A introduo dos sistemas romanos de administrao municipal que proporcionava o contacto dirio com as politicas romanas; 6. O culto religioso que viria a unificar as civilizaes romanas e autctones, na adorao ao imperador romano, no culto a Roma, e mais tarde na difuso do Cristianismo.

A Concesso da Latinidade (por Vespeniano) As pessoas livres classificavam-se por 3 categorias: 1. Cidados Romanos, que tinham plena capacidade jurdica perante o Ius Civille, na aplicao do Ius Connubi (Casamento / Famlia), Ius Comerci (Direito Comercial), Ius Sufraggi (Direito de votar), Ius Honori (Direito de ser eleito para cargos de magistratura) e Ius Millitari (Direito a integrar as legies romanas). 2. Peregrinos, que era exatamente o oposto dos cidados romanos, ou seja, sendo cidados livres, no tinham proteo no direito romano, isto , regiam-se pelas suas leis tradicionais, e, quanto muito poderiam ser privilegiados no uso do Ius Gentius, principalmente na relao comercial com os cidados romanos. 3. Latinos, que era uma categoria intermdia entre os cidados romanos e os peregrinos, isto , no estando totalmente desamparados do direito romano como estavam os peregrinos, poderiam fazer uso de alguma capacidade jurdica dos cidados romanos (mas no na sua totalidade). Assim os latinos tinham direitos romanos tais como o Ius Connubi, o Ius Comerci e o Ius Sufraggi. No restante regiam-se pelas suas prprias leis.

Com a concesso da latinidade, foi permitido aos cidados da pennsula adquirirem o ttulo de latinos, mas numa conceo diferente da descrita acima. Ou seja, aqueles que j tinham este ttulo, passou a chamar-se de Latinos Antigos com as caractersticas acima identificadas, e,

aos novos Latinos, passaram a chamar-se de Latinos Coloniais, que diferiam dos anteriores no facto de lhes estar vedado o Ius Connubi, ou seja, em matria de famlia e de casamento continuariam a reger-se pelas leis tradicionais peninsulares. Havia no entanto um aspecto muito importante, que a todos os Latinos era permitido o acesso Cidadania Romana, pelo simples facto de estabelecerem a sua residncia em Roma, passando assim a gozar dos direitos dos Cidados Romanos.

Perodo Germnico ou Visigtico


Estes povos tinham uma cultura muito inferior cultura Romana principalmente no aspecto jurdico, mas com o declnio do Imperio Romano, e sendo estes um povo aventureiro e destemido, acabaram por conseguir invadir e instalar-se na Pennsula. A sua hierarquia era composta por um Rei, ou um conselho de prncipes, e as administraes locais eram realizadas por assembleias populares, compostas por homens livres com capacidade de armas. A invaso deu-se em 2 fases: 1. Aliana Nesta fase os Visigodos formavam os estados como Naes, com aristocracia, e com um chefe ao servio do Imperador Romano. 2. Emancipao Os visigodos reclamaram a soberania do territrio ocupado.

Fontes de Direito Visigtico Tambm as fontes de Direito Visigtico se encontravam divididas em duas fases: 1. Fase da separao jurdica Vigorando o princpio da personalidade ou da nacionalidade do direito, ou seja, existia um ordenamento jurdico para o povo Germnico e outro para a populao romana. Este princpio o oposto do princpio da territorialidade, onde o ordenamento jurdico se aplica em todo o territrio independentemente da sua nacionalidade jurdica. 2. Fase da Unificao jurdica Apesar de se manter o princpio da personalidade ou da nacionalidade jurdica, a convivncia consuetudinria entre os dois povos, fez surgir a necessidade da criao ou da consagrao de normas jurdicas pelas quais cada um dos povos deveria reger-se: a. Leis dos Brbaros ou Leis Populares: Criadas com a participao das assembleias populares, estas leis definiam principalmente o direito e o processo penal; b. Leis Romanas dos brbaros: Eram textos que tinham vrias aplicaes, ou seja, uns destinavam-se exclusivamente ao povo Germano, outras ao Povo Romano, e outras s relaes comerciais entre os dois povos. Algumas tinham ainda uma caracterstica subsidiria. c. Capitulares Eram normas jurdicas avulsas, promulgadas pelos Reis Germnicos, e que se encontravam divididas em captulos, da o seu nome. Estas Leis tinham como fontes de direito: 1. Cdigo de Eurico Promulgado pelo Rei Eurico, sendo esta a primeira coletnea sistemtica do direito visigtico. Enquadrava-se na lei dos brbaros, e aplicava-se o princpio da territorialidade, ou seja, ara aplicada a todo o territrio Germnico.

2. Brevirio de Alarico Enquadrava-se nas leis romanas dos brbaros, e tinha como caracterstica principal a regulamentao do direito pblico e privado nas relaes entre os cidados romanos. Na verdade, este brevirio era uma representao do direito romano, com alguns comentrios para facilitar o entendimento. 3. Cdigo revisto de Levogildo trata-se duma reviso ao cdigo de Eurico, adaptando-o s novas formas de viver na pennsula, salientando-se o facto deste regular e permitir o casamento entre as duas etnias. 4. Cdigo Visigtico Foi a primeira lei aplicvel a todos os cidados da Pennsula, em termos de direito privado e pblico, e que teve como grande caracterstica o facto de fundir as correntes jurdicas romanas, germanas e cannicas. Teve 3 verses: a. Rescivindiana Apresenta uma renovao aplicvel a todos os cidados do territrio; b. Ervigiana Reviso do texto de rescevindo, suprindo e acrescentando algumas leis; c. Vulgata Eram verses no oficiais de juristas annimos.

Perodo Muulmano
A chegada dos rabes veio quebrar a unidade estadual que se viveu durante muitos anos na Pennsula, criando dois blocos diferenciados: os Cristos e os Islmicos. A doutrina Muulmana distinguia 2 tipos de cidados: 1. Os idolatras ou pagos obrigados a converter-se ao islamismo sob pena de serem liquidados. Tinham que se submeter s autoridades pagando tributos, caso contrrio seriam reduzidos a escravos; 2. Gentes do Livro Que segundo o pagamento de um tributo de capitao podiam conservar o seu credo religioso passando a chamar-se Moarabes. Estes mantinham vantagens econmicas, e regiam-se pelo direito visigtico. Fontes do Direito Muulmano Tinha uma natureza confessional, ou seja, era um sistema jurdico que apenas abrangia a comunidade de crentes que compunha o mundo islmico. Assim, o que definia o direito aplicvel no era a raa (como vimos anteriormente) mas sim o credo religioso. 1. Alcoro Conjunto de revelaes de Ala, feitas a Maom. 2. Sunna Conduta pessoal de Maom. 3. Cincia do Direito Realizado pelos Jurisconsultos muulmanos (alfaquis), atravs da analogia e do raciocnio lgico; 4. Costume Que era fonte de criao do direito muulmano; 5. Qanum Normas jurdicas emanadas da autoridade soberana 8sempre condicionadas ao peso religioso do Alcoro e da Sunna).

Reconquista Crist
Os rabes conseguiram conquistar toda a Pennsula, com excepo das regies Pirenaicas das Astrias, onde se tinham refugiado nobres, bispos e o restante de um exrcito desmantelado, que rapidamente se organizou com vista reconquista.

Perodo da Individualizao do Direito Portugus

Decorre do ano em que D Afonso Henriques passa a intitular-se rei, at ao incio do governo de Afonso III. A autonomia do territrio no implicou autonomia do direito. Mantinha-se um sistema jurdico herdado do sistema Leones, e s aos poucos foram surgindo fontes tipicamente portuguesas. Fontes: 1- Cdigo visigtico: constitua o nico corpo de legislao geral capaz de servir de base jurdica. Mas com o tempo comeam a escassear-se as referncias deste cdigo. 2- Leis das crias ou conclios de Leo, Coiana e Oviedo: As crias eram rgos auxiliares do rei de caracter poltico e nelas que se decidiam questes militares, econmicas, jurdicas e religiosas. Das reunies extraordinrias da cria resultou a instituio das cortes. Os conclios eram rgos de natureza eclesistica. 3- Forais de terras portuguesas anteriores independncia: foral ou carta de foral era o diploma concedido pelo rei ou por um senhorio laico ou eclesistico, a determinada terra, contendo normas que disciplinavam as relaes dos povoadores ou habitantes, entre si, e destes com a entidade outorgante. 4- Costume: A formao das normas traduzia-se na prtica constante e reiterada de uma certa conduta (elemento material) acompanhada da convico da sua obrigatoriedade (elemento psicolgico). Fontes posteriores a fundao da nacionalidade: A estas fontes se deve a progressiva individualizao do sistema jurdico portugus. 1- Leis gerais das primeiras monarquias: eram disposies que se apresentavam como um conjunto de preceitos ordenados com algum mtodo e versavam sobre varias matrias: proteo da fazenda da coroa; o combate aos abusos dos funcionrios rgios; a garantia das liberdades individuais e a defesa das classes populares contra as prepotnciais dos poderosos. 2- Forais: Fontes de direito local. Uma das mais importantes e abundantes. 3- Concrdias e concordatas: acordos entre o rei e as autoridades eclesisticas em que as partes se comprometiam a reconhecer direitos e obrigaes relativos tanto ao Estado com a igreja. Se a autoridade eclesistica fosse o papa, era uma concordata. Com Afonso II proclamou-se o princpio de que as leis regias eram nulas sempre que contrariassem os direitos da santa igreja de Roma. Concluso: era um direito rudimentar, caracterizado por instituies do tipo primitivo. Estvamos perante um sistema de direitos de cultura, pois resultava de camadas jurdicas: autctones, direito romano, influncias cannicas, costumes germnicos, influencias rabes e francas, entre outros. Desenvolveram-se os contratos de explorao agrcola e de crdito que constituram os alicerces da vida econmica e social da poca medieval. Tipos: 1- A enfiteuse: contrato pelo qual se operava a repartio, entre contraentes, do domnio direto e de domnio til de um prdio. O domnio direto pertencia ao senhorio e traduzia-se na faculdade de receber do foreiro ou enfiteuta (a quem cabia o domnio til) uma penso anual (foro) em regra consistindo numa parte proporcional dos frutos que o prdio produzia. Ao enfiteuta cabia aplicar diligentemente o esforo do aproveitamento do prdio rstico e a faculdade de alienar a respetiva posio a terceiro, com ou sem direito de preferncia do senhorio.

2- A complantao: o proprietrio da terra cedia-a ao agricultor para que a fertilizasse. Decorridos os prazos estabelecidos procedia-se a diviso do prdio entre ambos, geralmente em partes iguais. 3- Compra e venda de rendas: Tinha como finalidade o crdito. o proprietrio do prdio carecido de capitais cedia a uma pessoa que deles dispusesse, em compensao de determinada soma para sempre recebida, o direito a uma prestao monetria anual imposta como encargo sobre esse prdio 4- Penhor imobilirio: Transmisso do prdio pelo proprietrio ao seu credor com objetivo de servir de garantia e de compensao da cedncia do capital, e de proporcionar o reembolso progressivo da divida, que se ia amortizando com o desfrute do prdio.

Perodo do Direito Portugus de Inspirao Romano-Cannica:


1- poca da recepo do direito romano renascido: revitalizao intensa do direito romano justinianeu. Este interesse terico e prtico pelas coletneas do corpus iuris civilis transformou-se num fenmeno que consagra o renascimento do direito romano. Este renascimento surge com a escola de Bolonha ou dos glosadores. A realidade de Portugal em termos de ordem politica, religiosa, cultural e econmica apontavam para o incremento do estudo do direito romano justinianeu. O principal instrumento de trabalho dos juristas foi a glosa. Inicialmente eram notas to breves que se inseriam entre as linhas dos manuscritos que continham as normas analisadas (glosas interlineares). Posteriormente tornaram-se mais complexas e extensas. Passaram a referir-se no apenas a um trecho ou a um preceito, mas tambm a todo o ttulo. Por isso se escreviam na margem do texto (glosas marginais). Finalidade dos Glosadores: Os glosadores estudaram o corpus iuris civilis com uma finalidade prtica: as de esclarecer normas de forma a poderem aplic-las s situaes concretas, mas nunca se desprenderam da letra dos preceitos romanos. Criaram ento a primeira dogmtica jurdica autnoma da histria universal. Apogeu e declnio da magna glosa. No ciclo ps acursiano as suas finalidades esgotaram-se. J no se estudava diretamente os textos da lei justinianeia, mas a glosa respetiva. Faziam-se glosas de glosas. Acrsio procedeu a seleo das glosas anteriores relativas a todas as partes do corpus iuris civilis, conciliando e apresentando criticamente as opinies mais credenciadas. Surge assim a magna glosas. Esta foi aplicada nos tribunais dos pases do ocidente ao lado das disposies do corpus iuris civilis. Em Portugal constituiu fonte de direito. A magna glosa termina um ciclo da cincia do direito. Os juristas desse ciclo intermdio receberam a designao de ps-acursianos ou ps-glosadores. Difuso do direito romano justinianeu e da obra dos glosadores: escola de Bolonha acorreram estudantes de mltiplas provncias. Esses estudantes eram pessoas j com alguma formao jurdica que procuravam uma especializao. Tornar-se-iam mensageiros do direito romano justinianeu. Assiste-se durante seculos criao progressiva das universidades. O estudo nestas universidades conferia aos seus estudantes o benefcio do ius ubique docendi, isto , o direito de ensinar em qualquer parte do mundo cristo. Universidade significava uma corporao de mestres e escolares. a Instituio que rene com autonomia jurdica os profissionais do estudo.

EM PORTUGAL: Os primeiros reis portugueses tiveram colaboradores que tinham conhecimentos das coletneas justinianeias. A magna glosa constituiu entre ns fonte subsidiria de direito atravs da disposio expressa das ordenaes. poca da receo do direito cannico renovado: teve significado muito valioso no sistema jurdico portugus. O direito cannico o conjunto de normas jurdicas que disciplinam matrias da competncia da igreja catlica. A estas normas chamaram-se cnones. Em sentido amplo eram todas as normas do direito cannico. Em sentido restrito eram normas emanadas dos conclios. Existiam ainda os decretos ou cartas decretais, que eram epstolas pontifcias da directa iniciativa do papa. FONTES do Direito Cannico: Haviam fontes de direito divino, e fontes de direito humano. Fontes de direito divino Eram as sagradas escrituras e a tradio, sendo que esta segunda encerrava os ensinamentos e preceitos de Jesus Cristo. Fontes de direito humano Eram constitudas pelo costume; pelos decretos ou decretais dos pontfices romanos; pelos diplomas emanados de autoridades eclesisticas; pelas concrdias ou concordatas; e pelas normas canonizadas.

Fontes de direito Portugus desde meados do Sc. XIII ate s ordenaes afonsinas:
a) Legislao geral como vontade do rei; b) Resolues rgias, que se traduziam nas respostas do rei aos agravamentos feitos pelos representantes das trs classes sociais; c) Decadncia do costume, os preceitos consuetudinrios passaram a ser interpretados como vontade do rei, porque se no as revogava, ento tacitamente aceitava-as; d) Forais e foros, codificaes que estiveram na base da vida jurdica do concelho abrangendo normas de direito politico e administrativo e normas de direito privado; e) Concrdias e concordatas; f) Direito subsidirio, para resoluo de casos omissos recorria-se a direito cannico, romano e castelhano. Surgem nesta altura coletneas gerais de leis gerais. Apenas duas chegaram ate ns: a) O livro das leis e posturas; b) As ordenaes de D. Duarte. Evoluo das instituies: 1- Penetrao das normas e da cincia dos direito romano e cannico como substituio do empirismo; 2- A influncia de novas doutrinas em matria de direito politico, como o desenvolvimento do poder real; 3- As alteraes em matria de defesa da ordem publica que esta a cargo exclusivo do estado que tem agora o ius puniendi;

4- O desenvolvimento do direito adjetivo, verificando-se a substituio da oralidade pelo uso da escrita e ao mesmo tempo a organizao do regime dos recursos; 5- O nus da prova agora vai recair sobre o queixoso e no direito criminal, h predomnio das sanes corporais em detrimento das sanes pecunirias (dinheiro = pecnia); 6- As mudanas introduzidas nas instituies familiares e sucessrias.

Algumas definies: Corpus Iuris Civilis Aps a diviso do Imprio Romano, a invaso dos brbaros destruiu o Imprio Romano do Ocidente. Os romanos do Oriente formaram o Imprio Bizantino, cujo principal imperador foi Justiniano. Este, por sua vez, agrupou e selecionou o que de mais importante havia sobre o Direito, como Constituies e pareceres dos principais jurisconsultos da poca (como Gaio, Ulpiano), realizando uma compilao nomeada Corpus Iuris Civilis. O Corpus Iuris Civilis assim a reunio das compilaes de Justiniano (Cdigo Velho, Digesto, Institutas, Cdigo Novo e Novelas). Era inicialmente denominado Corpus Iuris, mas recebeu a nova denominao para diferencilo do Corpus Ius Canoni (Direito Cannico).

Corpus Iuris Cononici o conjunto ordenado das normas jurdicas do direito cannico que regulam a organizao da Igreja Catlica Romana (de rito latino), a hierarquia do seu governo, os direitos e obrigaes dos fiis e o conjunto de sacramentos e sanes que se estabelecem pela contraveno das mesmas normas. At 1917 a Igreja Catlica era regida por um conjunto disperso e no colocado em cdigo unificado de normas jurdicas tanto espirituais como temporais. O Conclio Vaticano I fez referncia necessidade de realizar uma compilao onde se agrupassem e ordenassem essas normas, se eliminassem as que j no estavam em vigor e se codificassem as restantes com ordem e clareza. Assim o novo cdigo passou a formar um corpo nico e autntico para toda a Igreja Catlica de rito latino.

Acrsio Foi o mais importante dos glosadores. Acrsio viveu no sculo XIII, na Itlia, e enriqueceu aplicando o direito. Fez uma compilao de 95.000 glosas, mo. Criou a Magna Glosa de Acrsio, que era usada em todos os tribunais.

poca das Ordenaes Ordenaes Afonsinas


Foram elaboradas depois insistentes pedidos formulados em Cortes, no sentido de se reunir numa coletnea o direito vigente, para que evitasse as incertezas derivadas da grande disperso e confuso de normas, com graves prejuzos para a vida jurdica e a administrao da justia. Foram iniciadas no reinado de D. Joo I, continuando no curto governo de D. Duarte, mas apenas foram terminadas j no reinado de D. Afonso V, em 1446. A data da sua entrada em vigor inexata por vrios motivos. No havia na poca uma regra bsica definida sobre a forma de dar publicidade aos diplomas legais e o incio da correspondente vigncia. Alm disso, ainda no existia a imprensa, pelo que levaria bastante tempo a tirarem-se as cpias manuscritas, laboriosas e dispendiosas, necessrias difuso do texto das Ordenaes em todo pas. Acresce que se verificavam grandes desnveis de preparao tcnica entre os magistrados e demais intervenientes na vida jurdica dos centros urbanos e das localidades deles afastadas. Assim, cr-se que a efectiva generalizao deve terse operado, apenas, dobrados os meados de quatrocentos. Fontes utilizadas. Com as Ordenaes Afonsinas procurou-se sistematizar e atualizar o direito vigente. Utilizaram-se na sua elaborao as vrias espcies de fontes anteriores: a) Leis gerais; b) Resolues rgias; c) Peties ou dvidas apresentadas em Cortes ou mesmo fora destas; d) Concrdias, concordatas e bulas; e) Inquiries; f) Costumes gerais e locais; g) Estilos da Corte e dos tribunais superiores, ou seja, jurisprudncia; h) Praxes ou costumes a formados; i) Preceitos de Direito Romano e de Direito Cannico; Tcnicas legislativas Quanto tcnica legislativa empregou-se, em geral, o estilo compilatrio, isto , transcreveu-se, na ntegra, as fontes anteriores, declarando-se depois os termos em que estes preceitos eram confirmados, alterados ou afastados. Contudo, nem sempre se adoptou este sistema. Designadamente, em quase todo o livro I, utilizou-se o estilo decretrio ou legislativo.

Sistematizao e contedo As Ordenaes Afonsinas encontram-se divididas em cinco livros. Cada um dos livros compreende certo nmero de ttulos, com rubricas indicativas do seu objeto, e estes, frequentemente, acham-se subdivididos em pargrafos. Todos os livros so precedidos de um promio, que no primeiro se apresenta mais extenso, em consequncia de nele se narrar a histria da compilao.

Importncia da Obra As Ordenaes Afonsinas assumem uma posio destacada na histria do Direito Portugus. Constituem a sntese do trajecto que, desde a fundao da nacionalidade, ou mais aceleradamente, a partir de D. Afonso II, afirmou e consolidou a autonomia do sistema jurdico nacional no conjunto peninsular. Alm disso, representam o suporte da evoluo subsequente do nosso direito. As Ordenaes ulteriores nada mais fizeram do que, em momentos sucessivos, actualizar a colectnea afonsina. Transmite-nos muitas instituies jurdicas da poca que de outro modo dificilmente conheceramos.

Ordenaes Manuelinas
A vigncia das Ordenaes Afonsinas durou relativamente pouco tempo. Concludas e aprovadas pelos meados do sc. XV, logo em 1505 se tratava da sua reforma, alterando, suprimindo e acrescentando o que entendessem necessrio. Tem-se conjecturado sobre as razes que tero levado D. Manuel a determinar tal reforma. Encontra-se uma primeira condicionante na introduo da imprensa, pelos finais do sc. XV. Uma vez que se impunha levar tipografia a colectnea jurdica bsica do pas, para facilidade da sua difuso, convinha que a mesma constitusse objecto de um trabalho prvio de reviso e actualizao. Ainda se menciona outro aspecto. O de que no seria indiferente a D. Manuel, que assistiu a pontos altos da gesta dos descobrimentos, ligar o seu nome a uma reforma legislativa de vulto. S em 1521, ano da morte de D. Manuel, se verificou a edio definitiva das Ordenaes Manuelinas.

Sistematizao e contedo. Mantm-se a estrutura bsica de cinco livros, integrados por ttulos e pargrafos. Apura-se, em resumo, que no houve uma transformao radical ou profunda do Direito Portugus. Tcnica Legislativa Do ponto de vista formal, a obra marca um progresso de tcnica legislativa, que traduz, sobretudo, no facto dos preceitos se apresentem sistematicamente redigidos em estilo decretrio, ou seja, como se de normas novas sempre se tratasse.

Coleco de Leis Extravagantes de Duarte Nunes de Lio


Uma dinmica legislativa acelerada, caracterstica da poca, tece como efeito que, a breve trecho, as Ordenaes Manuelinas se vissem rodeadas por inmeros diplomas avulsos. Estes no s revogavam, alteravam ou esclareciam muitos dos seus preceitos como tambm dispunham sobre matrias inovadoras. Acrescia a multiplicidade de interpretaes vinculativas dos assentos da Casa da Suplicao. Tornava-se imperiosa a elaborao de uma colectnea que constitusse um complemento sistematizado das Ordenaes, permitindo a certeza e a segurana do Direito. A Coleco das Leis Extravagantes de Duarte Nunes de Lio no constitui uma nova Ordenao, nem to pouco, revoga as Ordenaes Manuelinas, que continuaram em vigor juntamente com esta colectnea.

Ordenaes Filipinas
A Coleco das Leis Extravagantes no passou de uma simples obra intercalar. Impunha-se uma reforma profunda das Ordenaes Manuelinas, cada vez mais urgente. At porque estas no realizaram a transformao jurdica que o seu tempo reclamava. Portanto, a elaborao de novas Ordenaes constituiu um facto natural de Filipe I, em cujo reinado, alis, se tomaram outras providncias relevantes na esfera do Direito, como por exemplo a substituio da Casa do Cvel, que funcionava em Lisboa, pela Relao do Porto, a que o monarca concedeu regimento, e a entrada em vigor de uma lei de reformulao da justia. Foram iniciadas por Filipe I, no entanto as novas ordenaes s no reinado de Filipe II, atravs da lei de 11 de Janeiro de 1603, iniciaram a sua vigncia a mais duradoura que um monumento legislativo conseguiu em Portugal. Na verdade, apenas foram revogadas com os novos cdigos na segunda metade do sc. XIX.

Sistematizao e contedo. Legislao revogada As Ordenaes Filipinas continuam o sistema tradicional de cinco livros, subdivididos em ttulos e pargrafos. Do mesmo modo, no se verificam diferenas fundamentais quanto ao contedo dos vrios livros. Apenas se procedeu reunio, num nico corpo legislativo, dos dispositivos manuelinos e dos muitos preceitos subsequentes em vigor. Introduziram-se, contudo, certas alteraes. Merece destaque uma aspecto respeitante ao Direito Subsidirio.

Os Filipismos Os compiladores filipinos tiveram, sobretudo, a preocupao de rever e ordenar o direito vigente, reduzindo-se ao mnimo as inovaes. Intentou-se uma simples actualizao das Ordenaes Manuelinas. S que o trabalho no foi realizado mediante uma reformulao adequada dos vrios preceitos, mas apenas aditando o novo ao antigo. Da subsistirem normas revogadas ou cadas em desuso, verificaram-se frequentes faltas de clareza e, at, contradies resultantes da incluso de disposies opostas a outras que no se eliminaram. A ausncia de originalidade e os restantes defeitos mencionados receberam, pelos fins do sc. XVIII, a designao de filipismos.

Legislao extravagante. Publicao e incio da vigncia da lei


Aos diplomas que as Ordenaes Filipinas no revogaram ou que, abusivamente, se continuaram a aplicar, outros se foram acrescentando. A colectnea filipina foi alterada ou complementada por um ncleo importante e extenso de diplomas legais avulsos. a chamada legislao extravagante.

Espcies de Diplomas Continuava a centralizar-se no monarca a criao do direito. Todavia, a sua vontade legislativa manifestava-se de formas diversas. Da que, paralelamente, se distinguissem vrios tipos de diplomas. - Cartas de lei e alvars: So os mais importantes desses diplomas. Apresentavam o trao comum de passar pela chancelaria rgia, embora existisse diferenas formais e de durao.

Quanto ao formulrio, as cartas de lei comeavam pelo nome prprio do monarca, ao passo que alvars continham a simples expresso Eu, el rei; alm disso, criou-se a prtica de, na assinatura, aparecer, respectivamente, ElRei ou apenas Rei. Decretos: estavam num plano menos relevante. No principiavam pelo nome do rei e, visto que, normalmente se dirigiam a um ministro ou tribunal, terminavam, via de regra, com uma expresso dirigida ao seu destinatrio. O mbito dos decretos cingia-se introduo de determinaes respeitantes a casos particulares. Cartas Rgias: Constituam verdadeiras cartas, isto , epstolas dirigidas a pessoas determinadas, que comeavam pela indicao do destinatrio, mas cujo formulrio variava consoante a sua categoria social. Tal como nos alvars, o soberano assinava somente Rei. Resolues: so os diplomas em que o monarca respondia s consultas que os tribunais lhe apresentavam, geralmente acompanhadas dos pareceres dos juzes respectivos. Embora visassem apenas o caso concreto, a tendncia era para a sua aplicao analgica, tornando-se leis gerais. Provises: Diplomas que os tribunais expediam em nome e por determinao do rei. Cabiam no conceito amplo da lei. No raro, surgiam na sequncia de um decreto ou resoluo rgia e destinavam-se a difundir o seu contedo. As provises apenas levavam a assinatura dos secretrios de Estado de que dimanavam. As que eram subscritas pelo monarca, maneira dos alvars, confundiam-se com estes, quanto ao se valor legislativo. Dava-se-lhes, ento, o nome de provises reais ou provises em forma de lei. Portarias e Avisos: Tratava-se de ordens expedidas pelos secretrios de Estado, em nome do monarca. As Portarias eram de aplicao geral, no tinham indicao da pessoa a quem se dirigiam. Continham a frmula introdutria seguinte: Manda ElRei Nosso Senhor... e levavam o selo das Armas Reais. Os Avisos eram dirigidos a um tribunal, magistrado ou corporao ou at a um simples particular.

Publicao e incio da vigncia da lei Pelos finais de 1518, providenciou-se acerca do incio da vigncia das leis: estas teriam eficcia, em todo o pas, decorridos trs meses sobre a sua publicao na chancelaria e independentemente de serem publicadas nas comarcas. O preceito transitou para as Ordenaes Manuelinas, mas reduzindo-se o prazo de vacatio a oito dias quando Corte. Entendia-se que a vigncia dos restantes diplomas comeava na data da publicao. As Ordenaes Filipinas conservaram os prazos indicados.

Interpretao da lei atravs dos Assentos


O problema da interpretao da lei com sentido universalmente vinculativo para o futuro foi disciplinado por um diploma da segunda dcada do sc. XVI - Alvar de 10 de Dezembro de 1518 - a interpretao autntica da lei constitua uma faculdade do monarca. Tambm era frequente o rei presidir reunies dos tribunais e logo a decidir as dvidas interpretativas que se levantavam. D. Manuel I conferiu tais funes Casa da Suplicao, dado ter-se perdido o uso do soberano presidir a essas sesses dos tribunais superiores, em virtude da complexidade

crescente da administrao, onde se analisam vrias modalidades de assentos. Os seus dispositivos incluram-se nas Ordenaes Manuelinas e passaram s Ordenaes Filipinas. Determinou-se igualmente que, surgindo dvidas aos desembargadores da Casa da Suplicao sobre algum preceito, tais dvidas deveriam ser levadas ao regedor do mesmo tribunal. Este convocaria os desembargadores que entendesse, e com eles, fixava a interpretao que se considerasse mais adequada. O regedor da Casa da Suplicao poderia, alis, submeter a dvida a resoluo do monarca, se subsistissem dificuldades interpretativas. As solues definidas eram registadas no Livro dos Assentos e tinham fora imperativa para futuros casos idnticos. Surgem, deste modo, os assentos da Casa da Suplicao como jurisprudncia obrigatria.

Casa da Suplicao A Casa da Suplicao era o tribunal superior do Reino, que acompanhava a Corte, mas acabaria por se fixar em Lisboa. Na mesma cidade funcionava a Casa do Cvel, que constitua uma segunda instncia, competente para conhecer dos recursos das causas cveis de todo o pas.

Direito Subsidirio
As Ordenaes apresentavam-se incompletas em muitos pontos. Da que se levantasse, com frequncia, o problema da integrao das lacunas da lei, ou seja, do direito a aplicar subsidiariamente. Entende-se por Direito Subsidirio um sistema de normas jurdicas chamadas a colmatar as lacunas de outro sistema. Ser direito subsidirio geral ou especial, consoante se preencham lacunas de uma ordem jurdica na sua totalidade, ou somente de um ramo do direito ou simples instituio.

Fontes de Direito Subsidirio segundo das Ordenaes Afonsinas Somente com as Ordenaes Afonsinas se estabeleceu, entre ns, um quadro sistemtico das fontes de direito. A se mencionam as fontes de direito nacional, colocando-se no mesmo plano as leis do reino, os estilos da corte e os costumes antigamente usados. Eram estas as fontes imediatas. O legislador afonsino salienta expressamente a sua imperatividade e prevalncia. Apenas quando no se pudesse decidir o caso sub iudice com base nela se tornava lcito o recurso ao direito subsidirio. Tambm as respectivas fontes se encontram taxativamente previstas e hierarquizadas: I. Direito Romano e Direito Cannico II. Glosa de Acrsio e opinio de Brtolo III. Resoluo do monarca - Sempre que, atravs dos sucessivos elementos no se conseguisse disciplina para o caso omisso, impunha-se a consulta do rei, cuja estatuio valeria, de futuro, para todos os casos semelhantes.

Alteraes introduzidas pelas Ordenaes Manuelinas e Filipinas Os preceitos afonsinos sobre direito subsidirio passaram fundamentalmente s Ordenaes Manuelinas e depois s Ordenaes Filipinas. Contudo, sofreram ampla remodelao. Das Ordenaes Manuelinas para as Ordenaes Filipinas, verificaram-se meros retoques formais, alm de se incluir a matria no livro dedicado ao direito processual.

Esta transposio significa que o problema do direito subsidirio deixou de ser disciplinado a propsito das relaes entre a Igreja e o Estado, deslocando-se para o mbito do processo. Existem duas diferenas essenciais de contedo que separam, no mbito do direito subsidirio, as Ordenaes Manuelinas e Ordenaes Filipinas. I. Quanto aplicao dos textos de Direito Romano e de Direito Cannico. Apenas se consagra o critrio do pecado, que fornecia o nico limite prevalncia subsidiria do Direito Romano sobre o Direito Cannico, qualquer que fosse a natureza do caso omisso. II. A respeito da Glosa de Acrsio e da Opinio de Brtolo, cuja ordem de precedncia se conserva, estabelece-se o requisito de a comum opinio dos doutores no contrariar essas fontes. Relativamente a Brtolo, a restrio seria definida pelos autores que tivesses escrito depois dele.

Reforma dos Forais


Os forais tinham constitudo uma importante fonte de direito local mas com o decurso do tempo, foram-se desatualizando. As Cortes alegaram por diversas vezes as deficincias dos forais, solicitando ao monarca a sua reforma, para se por cobro s opresses de que os povos eram vtimas. Por Carta Rgia D. Afonso V determinou-se o envio Corte de todos os forais, a fim de se proceder respectiva reforma, sob pena de perderem a validade. Quando D. Manuel subiu ao trono, a obra no se encontrava efectuada, e os muncipes voltaram a pedir essa reviso. A reforma ficou concluda em 1520. Surgem assim, os forais novos ou manuelinos, por contraposies aos forais velhos, que eram os anteriores. Quanto ao contedo, os novos forais limitaram-se a regular os encargos e os tributos devidos pelos concelhos ao rei e aos donatrios das terras. Havia-se encerrado a sua carreira como estatutos poltico-concelhios.

Humanismo Jurdico
Tanto entre ns, como no estrangeiro, a cultura jurdica continuava centrada nos estudos romansticos e canonsticos. Manteve-se a subalternidade do estudo do direito ptrio, quer no mbito universitrio, quer fora dele. O Humanismo e a Renascena constituem dois fenmenos marcantes da evoluo do esprito europeu. restaurao erudita dos textos da antiguidade clssica, seguiram-se transformaes gerais nos campos das artes, cincias, cultura e da filosofia. Estiveram subjacentes motivos polticos, religiosos, sociais e econmicos. Despontam ou acentuam-se algumas das ideias e estruturas que os tempos ulteriores haveriam de prosseguir e consolidar. No mbito do humanismo renascentista inclui-se uma natural reviso da crtica da cincia do Direito. Essa nova mentalidade enforma a orientao da chamada Escola dos Juristas cultos, Escola dos Jurisconsultos Humanistas, Escola Histrico-Crtica e, ainda, Escola Cujaciana (nome que deriva de Cujcio, considerado o mais alto expoente do humanismo jurdico).

Causas do seu aparecimento. Caractersticas A ecloso desta nova directiva do pensamento jurdico prende-se a dois factos essenciais: o progresso do humanismo renascentista e a decadncia da obra dos Comentadores (verificada na segunda metade do sc. XV). Em contraste com os ideais defendidos pelos humanistas, assiste-se ao uso rotineiro do mtodo escolstico. A partir de certa altura, os Bartolistas limitam-se a amontoar nos seus escritos uma srie interminvel de questes, distines e subdistines, ao lado de uma quase exclusiva citao das opinies dos autores precedentes.

A normal impreparao e o menosprezo dos Comentadores quanto aos aspectos histricos provocaram viva censura dos espritos cultos da poca. A prpria deselegncia do seu estilo se tornava menos chocante. Desconheciam, sem suma, as bonae litterae que estavam na ordem do dia. Eis o quadro em que surgiu o humanismo jurdico quinhentista. Comeou-se a encarar-se o direito romano como uma das vrias manifestaes da cultura clssica. Foram os juristas desta escola os iniciadores do estudo crtico das fontes romanas, os primeiros que procuraram detectar as interpolaes nos textos justinianeus. O humanismo jurdico no apenas um movimento cultural dominado pela filologia e a investigao erudita das fontes que continham as normas do Direito Romano. Ele desenvolveu-se sob diversas tendncias, abrangendo o conjunto das correntes espirituais e intelectuais, mormente os impulsos racionalistas e individualistas que definem esse perodo, representando uma viragem profunda em face do pensamento dos Comentadores. Percursos e apogeu da Escola Foi com o italiano Alciato, o francs Bud e o alemo Zasio que o Humanismo Jurdico, pelos incios do sc. XVI, comeou a afirmar-se em termos de movimento europeu. A estes juristas cabe acrescentar o nome de Antnio Gouveia, natural de Beja e que cedo fez estudos em Paris. Nunca mais regressou a Portugal, passando o resto da vida como mestre de universidades francesas e italianas. Sabe-se que o ponto de partida da Escola dos Comentadores se encontra em Frana, mas que esta conheceu a sua verdadeira expresso na Itlia. A Escola Humanista teve trajecto oposto: surgiu uma primeira corrente filolgico-crtica italiana, depois continuada e desenvolvida em Frana. Foi neste pas, com destaque para a Universidade de Bourges, onde Alciato inaugurou o ensino do Direito Romano segundo a nova metodologia, que o Humanismo Jurdico conseguiu incremento decisivo. Seguir-se-ia a irradiao europeia, mais ou menos bem sucedida, destacando-se a tendncia que se caracteriza pela autonomia interpretativa do jurista em face das normas legais. Considera-se a poca de Cujcio como a do apogeu da Escola Humanista. Contraposio do Humanismo ao Bartolismo Nem mesmo na Frana o humanismo jurdico conseguiu um triunfo absoluto sobre o bartolismo. Na Itlia e na Alemanha, a orientao bartolista continuou a predominar claramente. Um pouco por toda a Europa se levantam vozes defendendo os mtodos tradicionais. Iria assistir-se, do sc. XVI ao sc. XVIII, a um debate entre o mtodo jurdico francs mos gallicus e o mtodo jurdico italiano mos italicus. Os humanistas envolveram-se demasiado na especulao pura e, por isso, construram, sobretudo, um direito terico, de tendncia erudita, enquanto os processos dos comentadores levaram a um direito prtico, quer dizer, utilizao do sistema romano com o esprito de encontrar solues para os casos concretos. O programa do mos gallicus apresentava-se no s mais difcil de executar, merc da preparao cientfica que exigia, mas tambm menos atractivo para a rotina forense. O Humanismo Jurdico cumpre, em termos gerais, um ciclo efmero. No venceu os critrios enraizados. Contudo, lanaram-se inegveis sementes que o setecentismo iluminista faria frutificar.

Literatura Jurdica Houve juristas portugueses que aceitaram com maior ou menor evidncia nos rumos do humanismo jurdico. Todavia, conclui-se que tiveram, em regra, uma aco irrelevante no quadro nacional, tanto numa perspectiva da construo cientfica, como da realidade prtica. A orientao humanista ligada corrente fililgico-crtica no transps as nossas fronteiras.

Os portugueses educados no humanismo jurdico de raiz italiana, sobretudo inspirado por Alciato, ou no regressaram ao pas ou, os que regressaram, nenhuma obra de direito escreveram entre ns. O mesmo se passou com os juristas filiados na corrente francesa continuadora da italiana. Antnio de Gouveia tornou-se um autntico estrangeiro; e quanto aos restantes portugueses que estudaram em Frana, alguns voltaram ptria, mas tiveram tambm reduzida importncia e at no faltou quem acabasse desiludido com o humanismo. Em relao orientao humanista que reivindicava fundamentalmente a liberdade e a autonomia interpretativa dos textos, reconhece-se que no conseguir uma sorte muito diversa: os seus reflexos em Portugal foram espordicos, apesar de se revestirem de sensata e realista moderao. Acentua-se o predomnio de juristas que combinaram, numa equilibrada medida, as vantagens prticas do mtodo dos Comentadores com as exigncias eruditas e, sobretudo, com os postulados hermenuticos devidos modernidade humanista. Os jurisconsultos nacionais revelaram uma enorme mestria e senso jurdico de cientistas prticos, ao conciliarem a viso dogmtica e a viso histrica. Entre outros, referem-se Manuel da Costa, Aires Pinhel e Heitor Rodrigues, acrescente-se, no mbito dos canonistas, Bartolomeu Filipe. Todos eles apenas estudaram e ensinaram aqum-Pirinus. Os principais jurisconsultos portugueses do sc. XVI aos meados do sc. XVIII, costumam sistematizar-se em trs categorias bsicas: a dos civilistas, ou seja, dos que se dedicavam ao estudo do direito romano, a dos canonistas e a dos cultores do direito ptrio, estes ltimos predominando com o avano do tempo. Observe-se, todavia, que a distino mostra, por vezes, imperfeita ou, de certo modo, artificial, pois no faltam juristas que se notabilizaram em mais do que um desses sectores. Ensino do Direito Antes de D. Joo III

O ensino jurdico no nosso pas, recua fundao do Estudo Geral dionisiano. A bula de confirmao pontifcia de 1290, alude obteno de graus acadmicos em Direito Cannico e Direito Romano. Estes incluem-se entre os domnios do ensino universitrio portugus com mais longa tradio. Todavia, a respeito do perodo que decorre at D. Joo III, no existem conhecimentos pormenorizados. D. Dinis determinou que houvesses dois docentes de Cnones e um de Leis. Mas parece que funcionou uma ctedra em cada um dos referidos ramos jurdicos. Isto porque, depois, apenas voltou a mencionar-se um nico mestre de Cnones. Alis, a Universidade encontrava-se, a princpio, composta de simples cadeiras e no de autnticas Faculdades no sentido moderno. A importncia relativa que, ao tempo, o ensino das Leis e dos Cnones possua no mbito universitrio poder entrever-se atravs das remuneraes atribudas aos respectivos professores, muito mais elevadas do que as restantes. Tanto D. Joo II como D. Manuel I procuraram melhorar o nvel dos nossos estudos superiores, chamando s ctedras da Universidade alguns professores estrangeiros de nomeada e proporcionando subsdios pecunirios aos estudantes que pretendessem deslocarse aos centros culturais de alm-fronteiras. D. Manuel, nos comeos de quinhentos, concedeu estatutos Universidade, que representam fundamentalmente uma simples codificao dos preceitos em vigor nos fins do sc. XV. Esses estatutos testemunham a existncia de trs ctedras remuneradas de Cnones e outras tantas de Leis. Mas o mesmo monarca viria a criar uma nova ctedra de Cnones a de Sexto. O corpo docente da Universidade foi exguo, ao longo deste primeiro ciclo da sua existncia, no s quanto ao mbito das matrias professadas, mas tambm a respeito do nmero de escolares. Contudo, devem ter existido, ao lado daqueles professores ordinrios, outros professores que ensinariam gratuitamente, procura de fama e na expectativa de mais tarde concorrerem com xito s ctedras vagas.

Em texto de 1431 aparecem j expressos os graus universitrios de bacharel, de licenciado e do doutor. O primeiro era conferido aos que, depois de concluda a instruo preparatria da Gramtica e da Lgica, cursavam as aulas de uma das Faculdades durante trs anos, cada um de oito meses lectivos, e seguidamente defendiam umas concluses em acto pblico. Os bacharis que desejassem licenciatura o grau acadmico mais difcil de obter estavam obrigados a uma frequncia elementar de quatro anos, antes de se submeterem aos respectivos exames. A colao do grau de doutor, um acto essencialmente solene onde as provas assumiam importncia reduzida, revestia-se de grande aparato. Os textos e os mtodos adoptados no ensino foram, sem dvida, os mesmo que, sob inspirao italiana, por toda a parte serviram de base aos estudos romansticos e canonsticos medievais. No admirar, porm, que a escola nacional estivesse ainda longe de poder rivalizar com o prestgio do ensino jurdico de certas Universidades estrangeiras, maxime transalpinas, que continuaram, durante os sculos XIV e XV, a atrair numerosos estudantes portugueses. A segunda Escolstica. Seus contributos jurdicos e polticos A especulao filosfica sobre o direito e o Estado apenas se tornou disciplina autnoma, entre ns, pelos fins XVIII. Tradicionalmente, tinha lugar em conjunto com a filosofia geral, a teologia e, inclusive, o direito cannico. Tanto no nosso pas como em Espanha, eram os telogos e os canonistas que, via de regra, se dedicavam a tais problemas. O ciclo que decorre do Renascimento ao Iluminismo apresenta-se como uma tpica fase de transio em matria de filosofia do direito e do Estado. Nele se verifica o progresso das ideias humanistas, das quais as ltimas ilaes viriam a ser tiradas pelo pensamento setecentista. Assim sucedeu com o jusracionalismo da chamada Escola do Direito Natural, que predominou, essencialmente, na Holanda, Inglaterra e Alemanha. Mas, por outro lado, aqum-Pirinus, a segunda Escolstica teve uma influncia marcante na cultura dos scs. XVI e XVII. Correspondeu necessidade de repensar a compreenso crist do homem e da convivncia humana portanto, envolvendo o Direito e o Estado em face da conjuntura do tempo, que patenteava candentes aspectos polticos, sociais e econmicos, ao lado das ideias humanistas e da reforma religiosa. Ora, a especulao teolgico-jurdica da segunda Escolstica conseguiu uma abertura ampla aos novos problemas e solues, dentro de uma coerncia firme aos postulados tomistas essenciais. Os estudos de filosofia jurdica e poltica atingiram um incremento notvel na Pennsula. Os telogos espanhis construram uma obra de grande significado. Da a corrente que se domina Escola Espanhola do Direito Natural. Tambm participaram nesse movimento vrios pensadores portugueses de vulto e, de qualquer modo, autores e ideias circularam pelos dois pases. No parece excessivo, portanto, falar-se numa Escola Peninsular de Direito Natural, que teria repercusso na Europa transpirenaica. Esta corrente caracterizou-se, antes de tudo, pela sua posio jusnaturalista. Reafirmaramse o Direito e o Estado metafsica e ontologicamente alicerados numa concepo teocntrica. E, a partir da existncia de tal ordem jurdica superior, os telogos-juristas aferem o Direito positivo. Trouxeram contributos muito relevantes para o desenvolvimento de diversos sectores, desde a teoria do Estado e a cincia jurdico-internacionalista at ateno dispensada ao direito penal e elaborao de categorias dogmticas modernas do direito privado. No plano da tica econmica, discutiram problemas como os da usura, da troca, do preo justo. Merece destaque o impulso dado para a criao do direito internacional pblico moderno. Os descobrimentos suscitaram uma multiplicidade de questes actuais, mormente a da

1. 2.

Liberdade dos mares, mare liberum Legitimidade da ocupao dos territrios descobertos ou conquistados

3.

Condio jurdica dos respectivos habitantes.

Problemas esses que no encontravam resposta satisfatria nas concepes anteriores e que levaram criao das bases tericas do direito das gentes. Os nomes mais representativos do pensamento jusnaturalista e jus-internacionalista na Pennsula foram espanhis. Recordem-se entre outros: Francisco de Vitoria, Domingos de Soto, Lus de Molina, Francisco Surez. Esta escola encontrou os seus maiores expoentes em Espanha. Mas teve, sem dvida, pensadores valiosos no nosso pas. Quanto s doutrinas polticas, importa salientar D. Jernimo Osrio. A obra deste bispo de Silves, embora no constitua um verdadeiro tratado de direito pblico ou uma construo poltica ao nvel das que redigiram os grandes telogos espanhis do tempo, revela a formao humanista slida do autor e desenvolve-se em tono da ideia de justia, decorrente da ordem racional. Acrescenta-se Joo Salgado de Arajo, cujos escritos demonstram larga erudio, posto que reduzia fora criativa no estudo da questo da legitimidade da soberania. Ainda ser de referir Antnio de Parada. Pelo que respeita ao direito internacional pblico, a grande polmica da poca centrava-se na querela sobre o exclusivo da navegao e do comrcio dos mares e dos territrios descobertos. doutrina da liberdade de navegao mare liberum, que encontrou o seu grande defensor em Hugo Grcio, opunha-se a do monoplio dos pases que abriram essas novas rotas mare clausum. Esta querela no era, obviamente, uma pura controvrsia cientfica, desligada de interesses polticos e econmicos. Vrios juristas portugueses sustentaram a posio monopolista. Assim sucedeu, por exemplo, com Antnio da Gama, Jorge Cabedo de Vasconcelos, Bento Gil, Frei Serafim de Freitas e Domingos Antunes Portugal. Serafim Freitas, quando exercia a docncia de Direito Cannico, escreveu uma resposta a Grcio. patente a diferena de esquemas mentais com que estes autores desenvolvem o seu discurso. A argumentao de Grcio apresenta-se inovadora e move-se, sobretudo, numa perspectiva filosfica. Serafim de Freitas, pelo contrrio, patenteia grande agilidade intelectual na utilizao dos seus conhecimentos slidos de Direito Romano e dos Comentadores mais notveis, em defesa da situao estabelecida. No pode esquecer-se ainda, entre os jurdico-internacionalistas, Afonso lvares Guerreiro. Deve-se-lhe um livro sobre a guerra justa e injusta, em que aborda problemas que depois seriam tambm estudados por Grcio no tratado que verdadeiramente o notabilizou.

PERODO DA FORMAO DO DIREITO PORTUGUS MODERNO I. poca do Jusnaturalismo Racionalista

Correntes do pensamento jurdico europeu Outro perodo se inaugura na evoluo do Direito Portugus com o ciclo pombalino. As orientaes filosficas e jurdicas que marcavam os horizontes europeus e que inspiraram, em boa medida, as reformas pombalinas foram: Escola Racionalista de Direito Natural Durante os sculos XVI e XVII, a Europa conheceu duas linhas de pensamento, que se afirmaram, no s nas reas da filosofia jurdica e poltica, mas tambm a respeito do direito internacional pblico. Uma delas desenvolveu-se especialmente na Pennsula, atravs da segunda escolstica, e corresponde Escola Espanhola do Direito Natural; a outra teve o seu assento na Holanda, Inglaterra e Alemanha, costumando designar-se como Escola de Direito Natural ou Escola Racionalista de Direito Natural. Hugo Grcio geralmente considerado fundador do jusnaturalismo moderno. As suas obras mais valiosas foram: Mare Liberum, respeitante ao direito internacional pblico e de combate s posies portuguesas e espanholas em matria de monoplio da navegao e do comrcio relacionados com os territrios descobertos e De iure belli ac pacis, onde surge a construo do direito internacional pblico alicerado num direito vinculativo para todos os homens e, quanto respectiva origem, reputado racionalmente necessrio. Estava dado o primeiro passo, Grcio - ainda manifestamente influenciado pela segunda Escolstica, representou a ponte de passagem das correspondentes concepes teolgicas e filosficas para o subsequente jusnaturalismo racionalista. O novo sistema de Direito Natural seria verdadeiramente construdo pelos autores que desenvolveram os postulados nsitos na obra de Grcio, ou, pelo menos, dela decorrentes. Destacam-se Hobbes e Locke, na Inglaterra, Pufendorf e Wolff, na Alemanha. Pufendorf desempenhou um papel de relevo, no s como o primeiro grande sistematizador do Direito Natural, sendo o representante mais caracterstico da poca de transio do jusnaturalismo grociano para o Iluminismo setecentista. Com estes autores, embora oferecendo contributos diferentes, a compreenso do Direito Natural desvincula-se de pressupostos metafsico-religiosos. Chega-se ao Direito Natural Racionalista, isto , produto ou exigncia, em ltima anlise, da razo humana. Considera-se que, tal como as leis universais do mundo fsico, tambm as normas que disciplinam as relaes entre os homens e comuns a todos eles so imanentes sua prpria natureza e livremente encontradas pela razo, sem necessidade de recurso a postulados teolgicos. O Direito Natural racionalista teve uma larga influncia directa sobre a cincia jurdica positiva. Deve salientar-se que se organizaram minuciosas exposies sistemticas do Direito Natural, conseguidas por deduo exaustiva de axiomas bsicos. Tambm sob este aspecto, os jusracionalistas se distinguiram dos autores da escolstica renovada, pois preocuparam-se, sobretudo, com a enunciao de simples princpios gerais. Uso Moderno Surgiu na Alemanha, de onde passou a outros pases, uma nova metodologia do estudo e aplicao do Direito Romano, conhecida por usus modernus pandectarum. Esta orientao caracteriza-se pela confluncia de vectores prticos, racionalistas e de nacionalismo jurdico. O Usus Modernus traduz o reflexo da penetrao das ideias jusracionalistas no campo do direito. Influncia que se fez sentir em dois planos:

I.

Durante esta primeira fase, as ideias jusracionalistas s indirectamente se repercutiram na vida jurdica. Levaram de imediato ampliao do campo da actividade legislativa, conforme ao intervencionismo que marcou o Despotismo Esclarecido. O fenmeno traduziu-se num esforo de adaptao do Direito Romano, no ocorrendo, todavia, qualquer alterao no estilo de exposio e no mtodo exegtico-analtico herdada dos Comentadores. Apenas desde os finais do sc. XVII se verifica a influncia do jusracionalismo ao nvel da doutrina e da prtica do direito.

Como trao comum a ambas as fases, assinale-se que se encarava o Direito Romano com os olhos postos na realidade. Os juristas procuravam distinguir, no sistema do Corpus Iuris Civilis, o que se conservava direito vivo do que se tornara direito obsoleto. Importava separar as normas susceptveis de uso moderno, ou seja, adaptadas s exigncias do tempo, das que correspondiam a circunstncias romanas peculiares. S aquelas deveriam considerar-se aplicveis. II. Na segunda fase, tal aferio da actualidade dos preceitos romansticos beneficiou do refinamento terico da referncia ao Direito Natural Racionalista. Tinha-se tambm em conta o direito ptrio, que integrava o ordenamento vigente ao lado dessas normas susceptveis de prtica actualizada. A ateno conferida ao direito nacional e respectiva histria, incluindo o seu ensino universitrio, foi uma das maiores consequncias do Uso Moderno.

Embora o Usus Modernus e a Escola Racionalista do Direito Natural estejam intimamente ligadas no se podem confundir. A ltima consistiu numa Escola filosfica e de jurisprudncia teortica, ao passo que o primeiro consubstanciou uma orientao terico-prtica, antes de tudo, ligada disciplina da vida concreta. Quanto ao nosso pas, no parece que haja lugar a uma distino ntida das fases assinaladas ao Usus Modernus. Os seus reflexos, entre ns, apenas se sentiram de forma significativa durante a segunda delas. Da que se tenda a identificar o Usus Modernus com a penetrao do jusracionalismo no universo jurdico portugus. Jurisprudncia Elegante O sc. XVI correspondeu poca urea do humanismo jurdico francs. Porm, no sc. imediato, a escola desloca-se para a Holanda. Entre as causas explicativas do fenmeno aponta-se as lutas religiosas ocorridas em Frana. Despontou, assim, com sede holandesa, a Escola do Jurisconsultos elegantes, apesar da difuso crescente do Usus Modernus. O nome adveio da preocupao de rigor das formulaes jurdicas e dos cuidados da expresso escrita dos seus adeptos. Juristas notveis j na primeira metade do sc. XVIII, continuaram a estudar o Direito Romano dentro do mtodo histrico-crtico. Esta jurisprudncia elegante dos Pases Baixos no deixou, contudo, pelo menos na posio de alguns dos seus autores, de assumir uma orientao prtica, que combinava as finalidades do Usus Modernus com as tendncias do humanismo jurdico.

Iluminismo Uma linha de pensamento que muito influenciou as reformas efectuadas no ciclo pombalino foi o Iluminismo. Quanto generalidade da Europa, trata-se de um perodo que abrange todo o sc. XVIII. Do ponto de vista poltico, o Iluminismo desenvolveu-se sob a gide das monarquias absolutas que configuraram o Despotismo Esclarecido ou Despotismo Ilustrado, com Lus XIV e Lus XV de Frana, Frederico II da Prssia, Jos II e Leopoldo II da ustria. Entre ns, corresponde, apenas, segunda metade de setecentos, ou dizendo doutro modo, limita-se praticamente aos reinados de D. Jos I e D. Maria I. O Iluminismo foi um perodo voltado para uma compreenso antropolgica e experimentalista do mundo e da vida. No centro situa-se o Homem. Assiste-se a uma hipertrofia da razo e do racionalismo. Assim aconteceu, quer acerca das reas cientficonaturais, quer relativamente filosofia especulativa e cultura, quer nos domnios tico, social, econmico, poltico e jurdico. Verifica-se o desenvolvimento de um sistema naturalstico das cincias do esprito. Tudo, em suma, se alicera na natureza e tem a sua base na razo do indivduo humano. A respeito dos problemas da filosofia jurdica e poltica, o Iluminismo definiu novas posies teorticas. Uma vincada concepo individualista-liberal fundamenta a sua compreenso do Direito e do Estado. Na base situam-se os direito originrios e naturais do indivduo. Tiram-se as ltimas consequncias do esprito individualista que se desenvolvera desde o Renascimento e que as mais recentes concepes jusnaturalistas tinham acentuado. A esta explicao ideolgica acrescentam-se, sem dvida, condies polticas que concorreram no mesmo sentido: as lutas religiosas dos sculos XVI e XVII, que despertaram um sentimento de liberdade de conscincia, a Revoluo Inglesa de 1688, que conduziu a um governo liberal e parlamentar, assim como os aspectos econmicos que pronunciaram a revoluo industrial e o capitalismo moderno. O Iluminismo no foi um movimento de sinal homogneo. Tendo surgido na Holanda e na Inglaterra, no viria a desenvolver a mesma forma ou todos os seus traos caractersticos em outros pases a que se alargou. Produziam-se limitaes e ajustamentos, merc do ambiente e das circunstncias que encontrava ou das suas fontes inspiradoras. Em Frana, as ideias iluministas geraram o movimento cultural conhecido por Enciclopedismo Montesquieu, Voltaire, Rousseau, Diderot. Na Alemanha, relacionam-se com o Iluminismo a importante corrente literria do Classicismo e a fundao de novas Universidades. Do ponto de vista da filosofia jurdica e poltica, manifesta a influncia do jusracionalismo. O Iluminismo apresentou sinais peculiares nos pases marcadamente catlicos, como a Espanha e Portugal, mas tendo como centro de irradiao a Itlia. Tambm aqui se registaram as influncias do racionalismo e da filosofia moderna, assistindo-se renovao da actividade cientfica, a inovaes pedaggicas, a certa difuso do esprito laico, reforma das instituies sociais e polticas. De qualquer modo, o reformismo e o pedagogismo no tiveram o carcter revolucionrio, anti-histrico e irreligioso, idntico ao apresentado em Frana. Foi este Iluminismo italiano que Verney transmitiu mentalidade portuguesa.

Humanitarismo A respeito do mbito especfico do Direito Penal e do tratamento penitencirio, h que mencionar as correntes humanitaristas derivadas do Iluminismo, que tiveram em Montesquieu e Voltaire, na Frana, e em Beccaria e Filangieri, na Itlia, os seus expoentes mais destacados. Dentro de uma linha racionalista, essas orientaes desdobram-se em dois aspectos bsicos. O contedo do Direito Penal deveria desvincular-se de todos os pressupostos religiosos, reduzindo-se funo exterior de tutela de valores ou interesses gerais necessrios vida colectiva. Afirmava-se a ideia de necessidade ou utilidade comum como critrio delimitador do Direito Penal, por oposio a uma axiologia eminentemente tico-religiosa. Por consequncia, introduziu-se uma inovao no que respeita aos fins das penas as sanes criminais passam a ter como fundamento predominante uma pura ideia de preveno e defesa da sociedade. Ou seja: a pena justificava-se no como castigo pelo facto passado, mas como meio de evitar futuras violaes da lei criminal, quer intimidando a generalidade das pessoas preveno geral, que agindo sobre o prprio delinquente, intimidando-o ou reeducando-o preveno especial. Considerava-se que a aco preventiva do Direito Penal teria de fazer-se dentro dos limites da justia e do respeito pela dignidade da pessoa humana. Neste contexto se inscrevem, por um lado, a exigncia de proporcionalidade entre a pena e a gravidade do delito, e, por outro lado, a postergao das antigas penas corporais ou infamantes e a sua substituio pela pena de priso. Partia-se do postulado da liberdade humana como primeiro de todos os bens sociais, devendo, pois, a sano criminal traduzir-se numa limitao desse mesmo valor. Relativamente ao processo penal, assinalam-se, paralelamente, novas posies. Sobre a contraposio entre os modelos acusatrio e inquisitrio, que domina a evoluo do Direito Penal adjectivo, tomando como referncia dois fenmenos jurdicos fulcrais do continente europeu o ciclo do direito comum e o das codificaes verifica-se o seguinte: do sc. XIII ao sc. XVIII, ocorre uma prevalncia sempre mais acentuada do processo oficioso em confronto com o processo baseado na iniciativa das partes; depois, a partir das transformaes subsequentes, quer dizer, desde a anlise iluminista dos problemas da justia criminal, comea uma poca que se reveste de enorme significado para o processo penal, no s no aspecto do pensamento jurdico-filosfico e poltico, mas ainda do ponto de vista da formao dos sistemas legislativos e jurisprudenciais modernos. Observa-se, em resumo, o trnsito de um processo de estrutura inquisitria para um processo de inspirao acusatria. Reformas Pombalinas respeitantes ao Direito e Cincia Jurdica As correntes acabadas de referir constituram a base orientadora das reformas pombalinas. Em Portugal, a polarizao dessas doutrinas acentuou-se atravs dos estrangeirados letrados e cientistas nacionais que, pela sua permanncia alm fronteiras, conheciam a mentalidade e os movimentos ento em voga. Entre eles destaca-se Lus Antnio Verney. As advertncias e as sugestes de Verney no encontraram eco imediato. Contudo, estiveram presentes nas grandes transformaes relativas ao Direito e cincia jurdica efectuadas sob o governo de Marqus de Pombal. Estas transformaes produziram-se em trs sectores: modificaes legislativas pontuais, actividade cientfico-prtica dos juristas e ensino do direito. Operaram-se por via legislativa alteraes substanciais de vrios institutos. Algumas delas trouxeram um processo significativo e permaneceriam. Outras, embora correspondendo aos sistemas de ideias da poca, eram completamente desligadas da nossa realidade e tradio histrica, tendo assim uma vigncia curta - como por exemplo, os diplomas que disciplinavam em moldes inteiramente novos, as matrias de sucesso testamentria, legtima e legitimria.

Mais relevantes foram as providncias tomadas nos outros dois planos: no da cincia do direito, que estava agora mais voltada para a interpretao e aplicao das normas jurdicas (Lei da Boa Razo) e o da formao dos juristas, atravs da reforma da Universidade (Novos Estatutos da Universidade).

A Lei da boa Razo: 18 de Agosto de 1769 Trata-se da Lei de 18 de Agosto de 1769, inicialmente identificada pela data, como todos os outros diplomas da poca. S no sc. XIX receberia o nome de Lei da Boa Razo. O nome justifica-se pelo apelo que nos seus preceitos se faz intensamente boa razo, isto , recta ratio jusnaturalista. Neste diploma, de objectivos amplos, quis-se, no apenas impedir irregularidades em matria de assentos e utilizao do direito subsidirio mas tambm fixar normas sobre a validade do costume e os elementos a que o intrprete podia recorrer para o preenchimento das lacunas. Cerca de trs anos aps, os Estatutos da Universidade esclareceram alguns dos aspectos da Lei da Boa Razo. So vrias as solues que consagrou:

1. Os diferendos submetidos a apreciao dos tribunais deviam ser julgados pelas leis ptrias e pelos estilos da corte (estes constituam jurisprudncia a observar em casos idnticos). Determinou-se, porm, que estes s valiam quando aprovados atravs dos assentos da Casa da Suplicao. Isto significa que os estilos perderam a eficcia autnoma que antes lhes era reconhecido; 2. Confere-se autoridade exclusiva aos assentos da Casa da Suplicao, que era o tribunal supremo do Reino. Nesse sentido, declara-se que os assentos das Relaes apenas tm valor normativo quando confirmados por aquele tribunal, tendo ficado assim esclarecida uma situao nociva certeza da aplicao do Direito, que resultava da possibilidade de existirem assentos contraditrios; 3. Em relao ao costume estatuiu-se que este s valeria se: fosse conforme a lei da boa Razo; no contrariasse a lei; tivesse mais de cem anos de existncia. O direito consuetudinrio s conservou a sua validade secundum legem e praeter legem e nunca contra legem. Na ausncia dos trs requisitos, consideravam-se os costumes abusos, cuja alegao em juzo se proibiu, no obstante todas e quaisquer disposies, ou opinies de doutores, que sejam em contrrio; 4. Quando houvesse casos omissos, ou seja, faltando direito ptrio, caberia ento o recurso ao direito subsidirio. Mas s se aplicaria o direito romano desde que este fosse conforme boa razo, que correspondia recta ratio jusnaturalista. Esta expresso assumia agora um novo significado consiste nos princpios primitivos que contm verdades essenciais, intrnsecas e inalterveis. Teria de corresponder aos princpios do direito natural e do direito das gentes. Deste modo, era fonte subsidiria ao lado do direito romano, seleccionado pelo jusracionalismo, o sistema de direito internacional resultante da mesma orientao;

5. Se a lacuna dissesse respeito a matrias polticas, econmicas, mercantis ou martimas, determinava-se o recurso directo s leis das naes crists, iluminadas e polidas. Assim, o Direito Romano era posto de lado, visto que pela sua antiguidade, se revelava de todo inadequado disciplina de tais domnios, onde enormes progressos se tinham alcanado; 6. A aplicao do Direito Cannico relegada para os tribunais eclesisticos. Este deixa portanto de contar como fonte subsidiria. Seria um erro admitir no foro temporal, conhecer os pecados que, na opinio do legislador, pertencem exclusivamente ao foro interior e espiritualidade da Igreja; 7. Tambm se proibiu que as glosas de Acrsio e as opinies de Brtolo fossem alegadas e aplicadas em juzo. A mesma soluo estava implcita a respeito da communis opinio. A justificao dada pelo legislador as imperfeies jurdicas atribudas, tanto na falta de conhecimentos histricos e lingusticos dos autores, como na ignorncia das normas fundamentais do Direito Natural e Divino. Em suma: s crticas herdadas do humanismo quinhentista, acrescentam-se as que decorriam da prpria mentalidade iluminista de setecentos.

Os novos Estatutos da Universidade Mais do que a lei da Boa Razo, a reforma pombalina dos estudos universitrios que, de um modo especial, reflecte a influncia das correntes doutrinrias europeias dos scs. XVII e XVIII. Em 1770, foi nomeada uma comisso Junta de Providncia Literria - incumbida de dar parecer sobre as causas da decadncia do ensino universitrio e sobre o critrio adequado sua reforma. Essa comisso apresentou, no ano seguinte, um relatrio circunstanciado, com ttulo de Compndio Histrico da Universidade de Coimbra, onde se faz uma implacvel crtica da organizao existente, recuperando-se as advertncias de Verney anteriormente manifestadas. Na parte que diz respeito Faculdade de Leis e Cnones, da autoria de Joo Azeredo Coutinho, as crticas dirigem-se fundamentalmente preferncia absoluta dada ao ensino de Direito Romano e do Direito Cannico, em evidente prejuzo do direito ptrio; o abuso que se fazia do mtodo bartolista e da opinio communis; o completo desprezo pelo Direito Natural e pela Histria do Direito. Os novos Estatutos da Universidade, tambm conhecidos por Estatutos Pombalinos, aprovados em 1772, apresentaram relevantes inovaes:

Incluso de matrias novas (Direito Natural, onde se fundiam o direito natural em sentido estrito, o direito pblico e universal e o direito das gentes), a histria do Direito e o ensino das instituies de direito ptrio; No obstante, o ncleo central dos cursos de Leis e de Cnones, continuou a ser constitudo, respectivamente, pelo Corpus Iuris Civilis e pelo Corpus Iuris Canonici; Inspirado pelo sistema das universidades alems, adopta-se um novo mtodo de ensino sinttico-demonstrativo-compendirio, precursor de uma nova orientao, com base na qual, se fornecia aos estudantes um conspecto geral de cada disciplina, atravs de

definies e da sistematizao das matrias numa linha de progressiva complexidade; passar-se-ia de umas proposies ou concluses s outras s depois do esclarecimento cientfico das precedentes e como sua deduo; tudo isto acompanhado de manuais adequados, inclusive sujeitos a aprovao oficial; Traaram-se, minuciosamente os novos programas das diferentes cadeiras, impondo-se aos professores a escola de jurisprudncia prefervel (no que diz respeito aos direitos romano e cannico, o tradicional mtodo escolstico ou bartolista, foi substitudo pelas directrizes histrico-crticas ou cujacianas) As tradicionais postilas (apontamentos manuscritos que circulavam entre os estudantes) foram substitudos por compndios breves, claros e ordenados organizados pelos professores.

Em suma, a reforma pombalina, revolucionou o ensino jurdico portugus, colocando-o a par dos que melhor se fazia na Europa culta. No obstante, os progresso registados, estiveram longe de corresponder aos desejos dos reformadores. Assim se compreendem algumas crticas que foram surgindo, que no abalaram o prestgio dos Estatutos Pombalinos, mantendo-se estes sem modificaes essenciais at 1836. Apenas so dignas de referncia as providncias complementares promulgadas a respeito do corpo docente e do plano de estudos. A organizao do ensino jurdico continuou a basearse na reforma josefina. Verificou-se uma importante alterao que contrariava a primazia que subsistira quanto ao Direito Romano e Direito Cannico o Direito Portugus passou a abranger duas cadeiras sinticas e uma analtica. Alm disso, criou-se uma cadeira independente de prtica judicial e ficaram a existir duas ctedras de Direito Natural, sendo a segunda delas dedicada ao estudo autnomo do Direito Pblico Universal e das Gentes. Estas disciplinas eram comuns s Faculdades de Leis e Cnones, que portanto, s se separavam relativamente ao ensino desenvolvido do Direito Romano e do Direito Cannico.

GLOSADORES
Os Glosadores tm essa denominao graas s glosas, isto , anotaes breves e comentrios dos textos feitos entre as linhas ou sua margem, que faziam codificao de Justiniano (Corpus Iuris Civilis). Tal escola iniciou-se na Itlia, em fins do sculo XII e princpio do sculo XIII (de 1100 a 1300), em Bolonha, dando origem assim primeira universidade, a de Bolonha. Entre os mais importantes Glosadores destacam-se: Irnrio (o fundador da escola) e Arcsio. A Universidade ou Escola de Bolonha no nasceu logo. Inicialmente era apenas um pequeno centro de ensino baseado nos ensinamentos de Irnrio. No entanto o seu prestgio rapidamente transps as fronteiras de Itlia, atraindo estudantes de vrios locais, dando assim origem famosa Escola de Bolonha ou dos Glosadores. A Glosa era o seu principal instrumento de trabalho, e que se traduzia num processo interpretativo (exegese) do Corpus Iuris Civilis. Inicialmente, limitava-se a pequenas notas ou esclarecimentos, que de to pequenos se faziam nas entrelinhas dos manuscritos, chamandose assim de Glosas Interlineares. No entanto, as anotaes comearam a ser cada vez maiores, havendo necessidade de as anotar nas margens dos manuscritos, a que se chamavam Glosas Marginais. No entanto as Glosas eram apenas um ponto de partida, porque a par destas escreviam-se vrios textos interpretativos, criando-se assim a primeira dogmtica de direito. importante referir ainda que os Glosadores, tinham um respeito quase sagrado para com o Corpus Iuris Civilis.

Graas aos Glosadores, o Direito Romano tornou-se acessvel aos juristas medievais, que estudaram-no pelas glosas. Assim, deve-se a eles o Direito Romano ter-se tornado a base do Direito Privado Moderno. com eles que se inicia um debate sobre aquilo que viria se constituir na responsabilidade penal das pessoas. Como defeitos, destacam-se a falta de conhecimento do latim e da histria (diziam, por exemplo, que Justiniano teria subido ao trono antes de Cristo). A Escola dos Glosadores teve o seu perodo ureo no Sc. XII. No Sc. XIII comearam a verificar-se alguns sinais de decadncia, pois estavam esgotadas as finalidades a que se tinham proposto. Nesta altura j se faziam Glosas de Glosas.

MAGNA GLOSA
A Magna Glosa da autoria de Acrsio, um dos expoentes mximos do movimento dos Glosadores, numa altura em esta escola j apresentava sinais de decadncia. Acrsio procedeu a uma seleco e compilao das Glosas anteriores relativas ao Corpus Iuris Civilis (juntando mais de 96.000 glosas), conciliando e apresentando as opinies discordantes mais credenciadas. Esta obra teve uma importncia tal, que a partir da, todas as cpias do Corpus Iuris Civilis faziam-se acompanhar da Magna Glosa, que chegou mesmo a ser Fonte de Direito Subsidirio no Direito Portugus, s sendo excludas pela Lei da Boa Razo.

ESCOLA DOS COMENTADORES


A Escola dos Comentadores surgiu no Sc. XIV, tendo como principal referncia Brtolo, e deve o seu nome porque os seus representantes utilizavam o comentrio como ferramenta de trabalho. Surgiu num perodo de decadncia dos Glosadores, e pelo prestgio que na altura tinha o mtodo escolstico que estes utilizavam. Apresentavam os seus esquemas de exegese (interpretao), acompanhados de um esforo de sintetizao muito mais perfeito do que os glosadores, procurando criar dogmtica para a soluo de problemas concretos. Faziam-se valer sobretudo das Glosas e dos seus comentrios, bem como dos costumes e do Direito Cannico, em detrimento do Corpus Iuris Civilis. Teve uma importncia muito grande, sendo invocada como Fonte de Direito Subsidirio a par dos Glosadores, e fez criar outras matrias que no tinham assento no Direito Romano, tais como o Direito Martimo e Comercial, o Direito Internacional Privado, O Direito Civil e Penal, e o Direito Processual. Em meados do Sc. XV comeou a entrar em decadncia, dado a estagnao e a mera repetio dos comentrios anteriores.

HUMANITARISMO
A corrente humanitarista defendia em especial dois aspectos relativos ao Direito Penal: 1. Que o direito penal deveria desvincular-se de todos os aspectos religiosos, reduzindose a tutelar os aspectos gerais necessrios vida em sociedade. 2. Que as penas previstas deveriam dizer respeito apenas ao futuro, e numa perspectiva de preveno geral ou especfica, ao invs da punio ou castigo. Desta forma aboliam as penas corporais, privilegiando as penas de priso.

HUMANISMO JURDICO
1. Defendiam que as normas deveriam ser aplicadas ao caso concreto, e por isso adequadas no tempo em que o mesmo ocorria, no podendo estar sujeitas a apreciaes de quem em pocas transactas deliberou que aquela lei deveria ser aplicada daquela forma. 2. Desta forma opunham-se s tendncias Bartolistas; 3. Defendiam que deveria analisar-se apenas e s a letra da lei, em detrimento dos comentrios e das glosas; 4. Criticavam o Direito Romano aplicado na Europa Medieval, muito por culpa dos comentadores e dos glosadores, dizendo que em nada se assemelhava ao direito aplicado em Roma; 5. Criticavam ainda o prprio Corpus Iuris Civilis, porque diziam que as normas ali contidas sofriam dum hiato de tempo de mais de 1000 anos, e que estariam completamente desactualizadas relativamente ao tempo actual. Para tal apresentavam 2 solues: a. Ou se eliminava por completo os textos originais da lei enquanto fonte de direito; b. Ou se aproveitava o que esta tinha de bom, e aplicavam-no na medida do possvel (esta era a soluo que prevalecia); Em Suma: Os Humanistas Jurdicos defendiam que o que se deveria interpretar era a lei, e no a interpretao desta, aplicando-a ao caso concreto, tecendo aqui fortes crticas a Brtolo e a Acrsio, dizendo que a opinio destes precedia os casos concretos, e era repleta de erros deturpando em muitos casos tanto a histria como a lngua latina.

Lei da Boa Razo


Diploma promulgado no mbito das reformas pombalinas em 1769 que modificou profundamente do Direito no nosso Pas. Este diploma teve como inspirao as correntes Iluministas, Humanistas e Humanitaristas do seu tempo. Teve como principais factores preponderantes: 1. Preponderncia do Direito Nacional sobre o Direito Romano e Cannico, que foram relegados para direito subsidirio. 2. Validao das leis passadas, futuras e provindas de outros pases, com base nos princpios da Boa Razo. 3. Fixou o Costume como fonte subsidiria, desde que no colidisse com os princpios da Boa Razo. 4. O Direito Cannico foi relegado para os tribunais eclesisticos. 5. Proibiu que fossem utilizadas em Tribunal as Glosas de Acrsio e os Comentrios de Brtolo. 6. Conferiu autoridade em matria de assentos Casa da Suplicao, que passou a ser o Tribunal Superior do Reino. (as decises dos Tribunais Cveis s teriam valor normativo quando confirmadas pela Casa da Suplicao).

OS NOVOS ESTATUTOS DA UNIVERSIDADE


No governo de Marqus de Pombal foi nomeada uma Junta de Providncia Literria, no intuito de avaliar os motivos da decadncia do ensino literrio no nosso Pas. No que diz respeito Faculdade das Leis as crticas apontavam sobretudo preferncia que era dada ao ensino dos Direitos Romano e Cannico em detrimento do Direito Ptrio, e o abuso que se fazia do mtodo Bartolista, e o completo desrespeito do Direito Natural e da Histria do Direito. Assim, foram criados os novos estatutos da universidade em 1772 que revolucionaram o ensino jurdico portugus, colocando-o a par do que melhor se fazia na Europa, fixando entre outros: 1. Incluso de novas matrias, tais como o ensino do Direito Natural e da Histria do Direito; 2. Adopo de um novo mtodo de ensino, sinttico-demonstrativo-compndiario; 3. Distribuio de novos manuais adequados, claros, e compostos por compndios breves e ordenados;