UNIP - Direito - 4 semestre - Noturno - Turma: d4-W-112 - Sala: C 304 Cntia de Paula Leo Fracalanza RA: 302762-7 Regiane

e Lopes de Souza RA: 249958-4 Direito Comercial II - Prof. Pedro Maciel

1-)

Partindo da distino entre Empresa e sociedade conceitue empresrio comercial. Assim, acentua Ferri:

"A empresa um organismo econmico, isto , se assenta sobre uma organizao fundada em princpios tcnicos e leis econmicas. Objetivamente considerada, apresenta-se como uma combinao de elementos pessoais e reais, colocados em funo de um resultado econmico, e realizada em vista de um intento especulativo de uma pessoa, que se chama empresrio. Como criao de atividade organizativa do empresrio e como fruto de sua idia, a empresa necessariamente aferrada sua pessoa, dele recebendo os impulsos para seu eficiente funcionamento". O Cdigo de 1850 no definiu a sociedade comercial. O Cdigo Civil, mais tarde conceituou-a genericamente: "Celebram contrato de sociedade as pessoas que mutuamente se obrigam a combinar seus esforos ou recursos para lograr fins comuns". Basta particularizar essa definio legal, dando-lhe contedo mercantil, para termos uma noo satisfatria: "celebram sociedade comercial as pessoas que mutuamente se obrigam a combinar seus esforos ou recursos, para lograr fins comuns de natureza comercial". Ferreira Borges conceituou a sociedade: "... definida em geral, um contrato pelo qual duas ou mais pessoas convm voluntariamente em pr alguma coisa em comum para melhor negcio lcito e maior ganho com responsabilidade nas perdas". O Projeto de Cdigo Civil prope, no art. 1018, a seguinte definio legal: "Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados", esclarecendo o pargrafo nico que a atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios determinados. Impe-se a fixao do sentido jurdico das palavras que designamos para o desempenho da atividade econmica:

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- Associao - O Cdigo Comercial usou dessa expresso como sinnima da sociedade mercantil, em diversos artigos. J o Cdigo Civil designa entidade de fim no econmico, contrapondo-a sociedade civil e sociedade comercial. - Sociedade - Designa a sociedade constituda por vrias pessoas, com objetivos econmicos. - Companhia - Utilizada para nomear sociedades annimas, tambm permitido o emprego para sociedade comandita simples, para sociedades em nome coletivo. - Empresa - Na linguagem correntia sinnimo de sociedade. Mas no correto, pois empresas e sociedades so figuras jurdicas distintas. A Empresa constitui um organismo econmico que combina os fatores da natureza, capital e trabalho, para produo ou circulao de bens ou servios. O sujeito dessa atividade o empresrio (individual ou coletivo), que se constitui como sociedade comercial. Assim, a sociedade comercial d roupagem jurdica quela. A Sociedade se forma pela manifestao da vontade de duas ou mais pessoas, que se propem unir os seus esforos e cabedais para a consecuo de um fim comum. Os juristas franceses deixam entrever o duplo significado da palavra sociedade, pois tanto pode referir-se ao ato constitutivo, que lhe d substncia, como pessoa jurdica, que lhe d condio de sujeito de direito. A princpio, como observa Escarra, predominava o aspecto contratual do ato constitutivo, ao passo que hoje prevalece o da pessoa jurdica que dele surge. A noo da personalidade jurdica, que envolve a sociedade, passou ao primeiro plano. O empresrio comercial, na linguagem do direito moderno, o antigo comerciante. Portanto, as expresses so sinnimas. Mas preciso compreender que a figura do comerciante se impregnou de um profundo ressaibo exclusivista, egocntrico, resultante do individualismo que marcou historicamente o direito comercial, cujas regras eram expresso dos interesses do sistema capitalista de produo. Hoje o conceito social de empresa, como o exerccio de uma atividade organizada, destinada produo ou circulao de bens ou de servios, na qual se refletem expressivos interesses coletivos, faz com que o empresrio comercial no seja mais o empreendedor egosta, divorciado daqueles interesses gerais, mas um produtor impulsionado pela persecuo de lucro, mas consciente do que constitui uma pea importante no mecanismo da sociedade humana. No ele, enfim, um homem isolado, divorciado dos anseios gerais da coletividade em que vive.

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Nesse sentido, mais ideolgico do que cientfico ou jurdico, que se deve distinguir o empresrio moderno do comerciante antigo. Alis, o jurista francs Lyon Caen havia sutilmente percebido esse problema: "uma mistificao inconsciente, ou consciente, que tende a atenuar a acuidade das lutas sociais, e a fazer esquecer aos assalariados seus verdadeiros interesses". Assim, o empresrio, como elemento da empresa, que tem deveres e obrigaes para com a organizao produtiva, embora em posio proeminente nessa estrutura, no o reverenciamos como um suserano feudal como concebamos o antigo comerciante, senhor absoluto de seu prprio interesse. Hoje, o empresrio comercial tem em seus empregados no servos, mas colaboradores integrados todos, e com interesses bem definidos, no sucesso da empresa. O empresrio comercial o Sujeito que exercita a atividade empresarial. Desta forma, como observa Ferri, no todo ou cm parte, o capitalista que desenvolve atividade organizada e tcnica, sendo um servidor da organizao de categoria mais elevada, qual imprime o selo de sua liderana, assegurando a eficincia e o sucesso do funcionamento dos fatores organizados. Dois elementos fundamentais servem para caracterizar a figura do empresrio: a iniciativa e o risco. O poder de iniciativa pertence-lhe exclusivamente: cabe-lhe, com efeito, determinar o destino da empresa e o ritmo de sua atividade. Mas j se acentua em alguns pases, como na Frana e na Alemanha, a reduo desse poder de iniciativa do empresrio comercial, impondo-selhe, atravs da lei, a diviso desse poder de iniciativa, concedendo-se participao na direo da empresa a representantes dos empregados. Contudo, isso verdade para determinadas empresas. O empresrio pode valer-se da atuao e colaborao de outrem, mas a ele cabe a deciso, a ele compete, no caso de diversidade de perspectiva, escolher o caminho que lhe parea mais conveniente. Compensando o poder de iniciativa, os riscos so todos do empresrio comercial: goza ele das vantagens do xito e amarga, tambm, as desventuras do insucesso e da runa. Tendo o direito comercial visto a empresa como uma atividade organizada no pode, ainda, formular uma definio legal adequada. Valeu-se, como expediente, da figura do empresrio, que definida, por exemplo, no art. 2.082 do Cdigo Civil italiano: " empresrio quem exercita profissionalmente uma atividade econmica organizada para o fim de produo ou troca de bens ou de servios".

2-)

Citando as Fontes Primrias comente as condies para o exerccio da atividade comercial.

Concorrem para a qualificao de empresrio comercial individual os seguintes requisitos: capacidade; exerccio de atos de comrcio ; e profisso habitual. A prtica dos atos de comrcio e o exerccio da profisso mercantil j forma estudados. Resta analisar o problema da capacidade e habilitao, como pressupostos do exerccio dda atividade empresarial. A matria regulada pela lei civil e, portanto, constitui matria civil.

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Podem ser comerciantes no Brasil, diz o art. 1 do Cdigo comercial, "todas as pessoas que, na conformidade das leis deste Imprio, se acharem na livre administrao de suas pessoas e bens, e no forem expressamente proibidas neste Cdigo". Deste preceito destacamos trs temas: capacidade, incapacidade e proibidos de comerciar (temas tambm j estudados).

3-)

Discorra sobre registro do comrcio e da propriedade industrial.

Desde cedo, no comrcio, sentiu-se a necessidade de memorizarem-se acontecimentos da vida mercantil, atravs de registros nas corporaes dos mercadores. Existem, em nosso direito, trs espcies de registro pblico: -> Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins Anteriormente denominado Registro do Comrcio, simplesmente. So levadas a registro as declaraes de firmas mercantis individuais dos comerciantes e os atos constitutivos das sociedades comerciais. -> Registro da Propriedade Industrial So levadas a registro as declaraes de invenes, modelos de utilidade, as marcas de indstria e de comrcio, e de outros bens incorpreos. -> Registro Pblico de Proteo de Cultivares Recentemente criado pela Lei 9456/97, destinado a ter, embora em campo mais estreito, importncia correspondente alcanada pelo registro da propriedade industrial.

4-)

Quais os livros comerciais?

Para que os empresrios mantenham uma contabilidade e escriturao legal, impe-se o uso de determinados livros comerciais, cujo nmero e natureza variam conforme os sistemas adotados. As legislaes modernas instituem trs sistemas: o francs, o suo e o germnico. O sistema da lei brasileira o francs. A lei estabelece os livros necessrios ou obrigatrios, facultando-se ao empresrio ter livros acessrios, no essenciais. So os livros auxiliares, no obrigatrios.

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Embora a lei determine o modo de escritur-los - "seguir uma ordem uniforme de contabilidade", "formar anualmente um balano geral", "feito em forma mercantil", "sem intervalo em branco, nem entrelinhas, borraduras, raspaduras ou emendas" - no institui estritas regras de contabilidade. Ademais, diz o Regulamento do Decreto-lei n 486 que s podero ser usados, nos lanamentos, processos de reproduo que no prejudiquem a clareza e a nitidez da escriturao, sem borres, emendas ou rasuras. Tem-se a considerar alm dos livros comuns a qualquer atividade empresarial, outros especiais, que as leis exigem para certas empresas. Muito embora o art. 1 do Decreto-lei n 486, de 3 de maro de 1969, tenha deixado ao critrio do empresrio adotar o nmero e espcie dos livros que desejar, exige o art. 5 a obrigatoriedade do Dirio, e a Lei n 5474, de 18 de julho de 1968, que regula a duplicata de fatura, impe o uso do livro Registro de Duplicatas. Os livros comerciais so equiparados a documento pblico, para os efeitos penais. No captulo dedicado represso da falsidade documental, o Cdigo Penal dispe, no art. 297, 2, sobre a falsificao de documento pblico. Assim, quem os falsificar fica sujeito pena de recluso de dois a seis anos e ao pagamento de quinze a trinta dias multa. O Cdigo exigiu, desde 1850, dois livros obrigatrios: o Dirio e o Copiador de Cartas. Este ltimo foi abolido pelo Decreto-lei n 486/69. Deve-se acrescer o livro de Registro de Duplicatas, na medida em que se adote o regime da Lei n 5474/68 (art. 19), que reformulou em bases mercantis, e no mais fiscais, a duplicata de fatura. O Decreto-lei n 305/67 determina em seu art. 1 que "so obrigatrios..." os livros: de Registro de Aes Nominativas; de Transferncias de Aes Nominativas; de Registro de Partes Beneficirias Nominativas; de Atas de Assemblias Gerais; de Presena dos Acionistas; de Atas das Reunies da Diretoria; e de Atas e Pareceres do Conselho Fiscal. Alm desses livros, conforme a natureza da atividade a que se dedicar, so livros obrigatrios especiais: de Entrada e Sada de Mercadorias; de Balancetes Dirios e Balanos; de Registro de Despacho Martimo; e de Registro de Engajamentos de Cargas; entre outros. Os livros auxiliares ou facultativos so os livros Razo, Caixa, Contas-Correntes, Borrador, Costaneira ou Memorial, Obrigaes a Pagar e Obrigaes a Receber. Tendo em vista princpios de fiscalizao, as leis tributrias instituem os chamados livros fiscais, exigidos ao lado dos livros obrigatrios. Tambm encontramos as Fichas Contbeis, o Sistema Eletrnico de Escriturao e a Microfilmagem de Livros e Fichas Contbeis.

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5-)

O que so e quem so os "colaboradores da empresa"?

Sendo a empresa uma organizao que ajusta os fatores econmicos - natureza, capital e trabalho - para a produo ou circulao de bens ou de servios, no se pode, por isso, menosprezar o estudo da participao dos colaboradores, que integram o setor do trabalho. O que efetivamente constitui matria comercial e o que pertence ao estudo do direito do trabalho? Neste estudam-se as relaes jurdicas que decorrem do contrato de emprego e os direitos e obrigaes que dele advm para as partes; naquele, importa a anlise da posio jurdica dos colaboradores dentro da empresa comercial.. Desta forma podemos classificar os colaboradores da empresa como auxiliares dependentes e auxiliares independentes. Os primeiros prestam servios empresa sob condio de assalariados, subordinados hierarquicamente ao empresrio, trabalhando interna ou externamente; os segundos no se subordinam hierarquicamente colaborando apenas nas relaes externas (atividade autnoma).

6-)

Quais os elementos de identificao da empresa?

Com a publicao da Lei 8934/94, que regula o Registro Pblico, adota-se a expresso 'nome empresarial' para designar a firma individual, a firma ou razo social ou a denominao, com as quais se faz a identificao das empresas mercantis no pas. Os artigos 33 e 34 desta Lei dispem que a proteo ao nome empresarial decorre automaticamente do arquivamento dos atos constitutivos de firma individual e de sociedade, ou de suas alteraes. O nome empresarial obedecer aos princpios da veracidade e da novidade. vedado ao nome comercial reunir em sua expresso elementos especficos de razo social e de denominao cumulativamente. Quando a lei exigir ou permitir, basta a indicao de uma atividade, em vernculo, daquelas includas no objeto da sociedade na composio do nome comercial. So, ainda, vedados nomes que incluam, ou reproduzam, os de rgos pblicos de administrao direta, de fundaes e organismos internacionais.

7-)

Quais os elementos de exerccio da empresa?

O fundo de comrcio ou estabelecimento comercial o instrumento da atividade do empresrio. Com ele este aparelha-se para exercer sua atividade. Forma o fundo de comrcio a base fsica da empresa, constituindo um instrumento da atividade empresarial.

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Compe-se o estabelecimento comercial de elementos corpreos e incorpreos, que o empresrio une para o exerccio de sua atividade. Na categoria dos bens, por outro lado, classificado como bem mvel. No consumvel nem fungvel, malgrado a fungibilidade de muitos elementos que o integram. Sendo objeto de direito constitui propriedade do empresrio, que o seu dono, sujeito do direito.

8-)

Quais os atributos da empresa? Os atributos da empresa so o aviamento (segundo alguns autores) e a clientela.

O atributo resulta da organizao dos elementos e fatores da empresa ou fundo de comrcio, a organizao da empresa. sua aptido, sua capacidade funcional de dar lucros, aptido decorrente da qualidade e da melhor perfeio de sua organizao. O cliente a pessoa que mantm com o estabelecimento comercial relaes contnuas para a aquisio de bens ou servios. Clientela o conjunto dessas pessoas.

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Bibliografia

REQUIO, Rubens Edmundo. Curso de direito comercial. 24. Ed. rev., por Rubens Edmundo Requio, 2000. So Paulo: Ed. Saraiva, 2000. V. 1, 442 p.

REQUIO, Rubens Edmundo. Curso de direito comercial. 22. Ed. rev., por Rubens Edmundo Requio, 2000. So Paulo: Ed. Saraiva, 2000. V. 2, 646 p.

ULHOA COELHO, Fbio. Curso de direito comercial. 5. Ed. rev., 2001. So Paulo: Ed. Saraiva, 2001. V. 1, 491 p.

ULHOA COELHO, Fbio. Curso de direito comercial. 4. Ed. rev., 2001. So Paulo: Ed. Saraiva, 2001. V. 2, 488 p.

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