Jurisprudência Mineira - Ed.178

Jurisprudncia Mineira
rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte.
Jurisprudncia Mineira
Belo Horizonte
a. 57
v. 178
p. 1-544
julho/setembro 2006
Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Superintendente Des. Antnio Hlio Silva Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva Diretora Executiva Maria Ceclia Belo Gerente de Documentao, Pesquisa e Informao Especializada Pedro Jorge Fonseca Assessoria Jurdica Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Coordenao de Comunicao Tcnica Eliana Whately Moreira - Coordenadora urea Santiago Maria Clia da Silveira Marisa Martins Ferreira Svio Capanema Ferreira de Melo Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares
Equipe da Unidade Francisco Sales Daysilane Alvarenga Ribeiro - Diretora de Jurisprudncia e Pesquisa Maria Beatriz da Conceio Mendona - Coordenadora da Diviso de Redao Joo Dias de vila Joo Oscar de Almeida Falco Liliane Maria Boratto Maria Amlia Ribeiro Kasakoff Alexandre Silva Habib - Coordenador da Diviso de Reviso Ceclia Maria Alves Costa Luiz Gustavo Villas Boas Givisiez Mauro Teles Cardoso Myriam Goulart de Oliveira
Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8900 30180-100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.gov.br/ejef - ejef@tjmg.gov.br
*Nota:
Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da Revista.
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico: ASCOM/COVIC Diagramao: EJEF/GEDOC/COTEC -Thales Augusto Bento Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB
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JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2005 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)
ISSN 0447-1768
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Presidente
Desembargador HUGO BENGTSSON JNIOR

Primeiro Vice-Presidente
Desembargador ORLANDO ADO CARVALHO

Segundo Vice-Presidente
Desembargador ANTNIO HLIO SILVA

Terceiro Vice-Presidente
Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO

Corregedor-Geral de Justia
Desembargador RONEY OLIVEIRA Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade em 1.09.2006)
Francisco de Assis Figueiredo Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins Hugo Bengtsson Jnior Orlando Ado Carvalho Antnio Hlio Silva Cludio Renato dos Santos Costa Isalino Romualdo da Silva Lisba Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Carneiro Nilson Reis Dorival Guimares Pereira
Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim Soares Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel Fernando Brulio Ribeiro Terra Edivaldo George dos Santos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Srgio Augusto Fortes Braga Maria Elza de Campos Zettel Geraldo Augusto de Almeida Caetano Levi Lopes Luiz Audebert Delage Filho Ernane Fidlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Celso Maciel Pereira Erony da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de Lacerda Jos Edgard Penna Amorim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz
Paulo Czar Dias Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Eulina do Carmo Santos Almeida Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Roberto Borges de Oliveira Eli Lucas de Mendona Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Unias Silva Eduardo Brum Vieira Chaves William Silvestrini Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Jos de Dom Vioso Rodrigues
Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nivio Lacerda Walter Pinto da Rocha Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira Jos Antnio Braga Jos Octavio de Brito Capanema Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia
Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso
Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Francisco Figueiredo) - Horrio: 13 horas -
Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins* Eduardo Guimares Andrade Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire
Francisco de Assis Figueiredo* Nilson Reis Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes
* Presidente da Cmara
Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Nilo Schalcher Ventura) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Nilo Schalcher Ventura* Kildare Gonalves Carvalho Celso Maciel Pereira Manuel Bravo Saramago Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa
Jos Tarczio de Almeida Melo* Clio Csar Paduani Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes
Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Sexta Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Cludio Costa) - Horrio: 13 horas -
Cludio Renato dos Santos Costa Jos Francisco Bueno Dorival Guimares Pereira* Maria Elza de Campos Zettel Jos Nepomuceno da Silva
Jos Domingues Ferreira Esteves* Ernane Fidlis dos Santos Edilson Olmpio Fernandes Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos
Stima Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Isalino Lisba) - Horrio: 13 horas -
Antnio Marcos Alvim Soares* Edivaldo George dos Santos Wander Paulo Marotta Moreira Belizrio Antnio de Lacerda Helosa Helena de Ruiz Combat
Isalino Romualdo da Silva Lisba* Fernando Brulio Ribeiro Terra Silas Rodrigues Vieira Jos Edgard Penna Amorim Pereira Teresa Cristina da Cunha Peixoto
Nona Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Dcima Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alberto Vilas Boas) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Antnio de Pdua Oliveira Jos Antnio Braga
Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa* Roberto Borges de Oliveira Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Paulo Roberto Pereira da Silva Evangelina Castilho Duarte
Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alvimar de vila) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Geraldo Jos Duarte de Paula Selma Maria Marques de Souza* Fernando Caldeira Brant Jos Afrnio Vilela Marcelo Guimares Rodrigues
Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Jos Flvio de Almeida* Nilo Nvio Lacerda
Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras
Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras
Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Desembargadores
Desembargadores
Eulina do Carmo Santos Almeida* Francisco Kupidlowski Fbio Maia Viani Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia
Valdez Leite Machado* Ddimo Inocncio de Paula Elias Camilo Sobrinho Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Renato Martins Jacob
Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Jos Affonso da Costa Crtes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes
Mauro Soares de Freitas* Francisco Batista de Abreu Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes
Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 Quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Eduardo Marin da Cunha* Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira
Guilherme Luciano Baeta Nunes* Unias Silva Jos de Dom Vioso Rodrigues Elpdio Donizetti Nunes Jos Octavio de Brito Capanema
Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Desembargadores
Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcia Maria Milanez Carneiro* Srgio Augusto Fortes Braga Eduardo Brum Vieira Chaves
Reynaldo Ximenes Carneiro* Joaquim Herculano Rodrigues Jos Antonino Baa Borges Hyparco de Vasconcellos Immesi Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires
Srgio Antnio de Resende Jane Ribeiro Silva* Antnio Carlos Cruvinel Paulo Czar Dias Antnio Armando dos Anjos
Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Edelberto Santiago
Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras
Quinta Cmara Criminal Teras-feiras
Desembargadores
Desembargadores
Delmival de Almeida Campos Eli Lucas de Mendona* Ediwal Jos de Morais William Silvestrini Walter Pinto da Rocha
Alexandre Victor de Carvalho Maria Celeste Porto Teixeira* Antoninho Vieira de Brito Hlcio Valentim de Andrade Filho Pedro Coelho Vergara
Segundo Grupo de Cmaras Criminais (1 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Delmival de Almeida Campos
Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas
Desembargadores
Hugo Bengtsson Jnior

Presidente
Roney Oliveira
Orlando Ado Carvalho

Jos Domingues Ferreira Esteves Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim Soares Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel
Antnio Hlio Silva

Mrio Lcio Carreira Machado

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)
Desembargadores
Francisco de Assis Figueiredo Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins Hugo Bengtsson Jnior
Presidente
Reynaldo Ximenes Carneiro

Vice-Corregedor
Joaquim Herculano Rodrigues

Vice-Presidente e Corregedor do TRE
Mrio Lcio Carreira Machado

Orlando Ado Carvalho

Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira
Antnio Hlio Silva

Cludio Renato dos Santos Costa Isalino Romualdo da Silva Lisba Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira
Nilo Schalcher Ventura

Presidente do TRE
Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior
Comisso de Divulgao e Jurisprudncia
Desembargadores Orlando Ado Carvalho - Presidente Eduardo Guimares Andrade - 1 Cvel Caetano Levi Lopes - 2 Cvel Kildare Gonalves Carvalho - 3 Cvel Jos Carlos Moreira Diniz - 4 Cvel Maria Elza de Campos Zettel - 5 Cvel Ernane Fidlis dos Santos - 6 Cvel Antnio Marcos Alvim Soares - 7 Cvel Silas Rodrigues Vieira - 8 Cvel Osmando Almeida - 9 Cvel Paulo Roberto Pereira da Silva - 10 Cvel Jos Afrnio Vilela - 11 Cvel Geraldo Domingos Coelho - 12 Cvel Francisco Kupidlowski - 13 Cvel Helosa Helena de Ruiz Combat - 14 Cvel Jos Affonso da Costa Crtes - 15 Cvel Sebastio Pereira de Souza - 16 Cvel Antnio Lucas Pereira - 17 Cvel Srgio Augusto Fortes Braga - 1 Criminal Beatriz Pinheiro Caires - 2 Criminal Jane Ribeiro Silva - 3 Criminal Eli Lucas de Mendona - 4 Criminal Maria Celeste Porto Teixeira - 5 Criminal
SUMRIO
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Moacyr Pimenta Brant - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 Desembargador Affonso Teixeira Lages - Nota histrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
DOUTRINA Da (im)possibilidade de anulao e revogao ex officio do procedimento licitatrio e suas repercusses prticas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 SAULO VERSIANI PENNA A observncia do princpio da precauo na alterao de alquotas do imposto de importao . . . 31 SRGIO HENRIQUE CORDEIRO CALDAS FERNANDES Cumprimento da sentena condenatria no mbito das aes coletivas. Perspectivas - Lei 11.232, de 22.12.2005 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41 GILSON SOARES LEMES A importncia do instituto da fidelidade partidria na reforma poltica do Brasil . . . . . . . . . . . . . . . . 55 DES. JOS NEPOMUCENO DA SILVA
TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 357
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 469
NDICE NUMRICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 497
NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 501
Desembargador MOACYR PIMENTA BRANT
Memria do Judicirio Mineiro
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

Nota biogrfica Desembargador Moacyr Pimenta Brant Moacyr Pimenta Brant nasceu em Diamantina, Minas Gerais, em 16 de maio de 1911. Filho de Pedro Ferreira de Andrade Brant e de Etelvina Pimenta Brant, casou-se com Yolanda Rocha Brant, com quem teve 10 filhos. Realizou seus estudos primrios nas escolas: Grupo Escolar Matta Machado, em Diamantina, e Grupo Baro do Rio Branco, em Belo Horizonte, e o secundrio no Ginsio Mineiro, em Belo Horizonte. Em 1936, bacharelou-se em Direito pela Universidade de Minas Gerais. Exerceu o magistrio, sendo registrado como Professor de Histria no Ministrio da Educao. Foi professor de Economia Poltica e Estatstica no Curso Pr-Jurdico do Colgio Universitrio da Universidade de Minas Gerais, durante sua existncia de 1937 a 1945. Fundador e primeiro presidente do Centro de Estudos Brasileiros, em 1933. Promotor de Justia, atuou nas Comarcas de Dores do Indai e Pitangui, de 1937 a 1939. Ingressou na magistratura mineira em 20 de agosto de 1943, como Juiz Municipal de Uberaba. Em 8 de setembro de 1945, ingressou na magistratura vitalcia, sendo nomeado Juiz de Direito da Comarca de Caldas. Alcanou promoo por merecimento em 1951, para Diamantina, e, em 1954, para So Sebastio do Paraso, quando, nesse mesmo ano, retornou para Diamantina. Permaneceu nessa comarca at 1956, sendo depois removido para a Vara de Menores da Comarca de Belo Horizonte, onde desempenhou suas atividades por doze anos ininterruptos. Enaltecendo sua atuao como Juiz de Menores de Belo Horizonte, afirmou o Professor e Jurista Joo Franzen de Lima (1969):
O seu trabalho no Juizado de Menores de Belo Horizonte um grande exemplo, que o credencia admirao de todos e gratido dos que foram beneficiados pela sua benfica atuao - a grande massa dos menores desprotegidos.
Em 30 de maio de 1968, foi promovido por antiguidade para o cargo de Juiz do Tribunal de Alada e, em 18 de fevereiro de 1975, tambm por antiguidade ascendeu ao cargo de Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, integrando a 1 Cmara Criminal. Em sesso solene da Corte Superior em 13 de fevereiro de 1980, foi eleito Corregedor-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais para o binio 1980/1981. Durante seu exerccio, foi feita a transferncia do Frum Lafayete da Rua Gois para sua atual localizao, e foram intensificados os trabalhos para a implantao do Sistema de Controle de Processos - Siscon. Aposentou-se, a pedido, em 30 de abril de 1981.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 178, p. 13-19, julho/setembro 2006
15
Publicou vrias obras, destacando-se: Em defesa do menor, O Juizado de Menores e A Imprensa e Um ano na Corregedoria de Justia - Relatrio geral das atividades do rgo no perodo de maro de 1980 a abril de 1981. Durante sua vida jurisdicional foi agraciado com as seguintes condecoraes e medalhas: Medalha de Honra da Inconfidncia, Medalha Santos Dumont, Medalha Mello Mattos (comemorativa de centenrio do nascimento de Mello Mattos), Colar do Mrito Judicirio, conferido pelo Poder Judicirio do Estado de Minas Gerais, em 11 de agosto de 1983, Medalha Comemorativa do Sesquicentenrio de Diamantina e Medalha de Mrito Desembargador Ruy Gouthier de Vilhena, conferida pela Corregedoria do Estado de Minas Gerais em 18 de abril de 1997. Faleceu em 24 de maro de 2004.
Referncias bibliogrficas MONTEIRO, Norma de Gis; MINAS GERAIS. Dicionrio biogrfico de Minas Gerais: perodo republicano, 1889/1991. Belo Horizonte: Alemg: UFMG, Centro de Estudos Mineiros, 1994. 2 v. ISBN 858515702X (enc.) TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Ficha funcional. Arquivo de Provimento de Comarcas da Magistratura de Minas Gerais. Belo Horizonte. BRANT, Moacyr Pimenta. Em defesa do menor: Portarias e pronunciamentos do Juiz de Menores de Belo Horizonte. Belo Horizonte: Justia do Estado de Minas Gerais,1969. 2 v. ______. Belo Horizonte, 1982. 2 p. Questionrio, 19 fevereiro 1982, Arquivo da Memria do Judicirio Mineiro. Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. BRANT, Ana. Dados sobre Moacyr Pimenta Brant. Belo Horizonte, 2006. 2 p. -:::-
16
Desembargador Affonso Teixeira Lages Pouco mais de um sculo atrs, nasceu o Desembargador Affonso Teixeira Lages, um homem que, alm de ter sido magistrado, exerceu a advocacia, o magistrio, o jornalismo e - o que no sabido por muitos - foi poeta, deixando sonetos os quais foram reunidos e publicados por sua famlia. Alma cheia de f, bravo entre os bravos, num generoso ardor que no reprime, parte grilhes, alforriando escravos, desfecha golpes, castigando o crime. Vingador de injustias e de agravos, ridculo talvez, talvez sublime, que importa o julgamento dos ignavos que o chamam louco? Quem de tal se exime? Cavaleiro de estranhas aventuras! veste a melhor das tuas armaduras, pe o elmo de Mambrino, enrista a lana. Lutando, sublime ou semilouco, faz neste mundo renascer um pouco de ideal, de amor, de crena, de esperana!1 (Dom Quixote) A Memria do Judicirio Mineiro, atravs dos servios prestados Instituio pelo Desembargador Affonso Teixeira Lages, vem resgatar o que temos de mais precioso: a histria de vida das pessoas que se tornaram nossos grandes patrimnios. Conhecer as experincias vivenciadas por este homem [...] guia os sentimentos daqueles que o sucederam2 e torna-se um elo que d sentido aos acontecimentos atuais e futuros da nossa Instituio. Por isso, buscar o depoimento de pessoas que o amaram e o admiraram nos ajudar a recuperar a memria no s deste grande homem, mas tambm do Tribunal de Justia de Minas Gerais. Para muitos amigos e companheiros, narrar e tecer a histria desse clebre homem
mais que uma simples lembrana, dever que se impe conscincia de homens pblicos comprometidos com os ideais de justia, tica e liberdade, aliada a um permanente engajamento na defesa dos valores do humanismo cristo.3
Affonso Teixeira Lages nasceu na cidade de Araua, no interior do Estado de Minas Gerais, no dia 21 de agosto de 1900, tido como de elevada inteligncia, excedendo os outros dez irmos, de uma modesta famlia.
Soneto escrito pelo Desembargador Affonso Teixeira Lages. Palavras de seu filho, Dr. Joo Bosco Murta Lages, na sesso solene realizada no Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais em comemorao do centenrio de nascimento do Des. Affonso Teixeira Lages. 3 Palavras do Deputado Luiz Tadeu Leite na abertura da sesso solene realizada na Assemblia Legislativa do Estado de Minas Gerais em comemorao do centenrio de nascimento do Des. Affonso Teixeira Lages.
2 1
17
Nota histrica
Seu sobrinho, Gustavo Teixeira Lages, ao lembrar-se da memria de seu tio, rene as suas qualidades em poucas palavras, mas atravs delas conseguimos traar o seu perfil de homem:
... de memria proverbialmente admirvel, encarnava o supra-sumo da sensatez, bem notadamente do senso de ordem jurdica, sendo dotado do mais alto grau da verdadeira cultura, aliada mais autntica modstia, to decantada de todos que tinham o privilgio de aproximar-se dele. De fato, absolutamente avesso a vangloriar-se, nunca por iniciativa prpria se saberia de algo de seu desempenho de que pudesse ele, ou outra pessoa em igual situao, orgulhar-se.4
Foi Promotor de Justia em Araua no ano de 1926, ingressando na magistratura apenas no ano de 1933. Entre as diversas cidades onde residiu, na sua carreira de magistrado, Affonso Lages foi Juiz de Direito nas Comarcas de Itamarandiba, Bocaiva, Mar de Espanha, Diamantina, Tefilo Otoni. Somente em 1948 foi removido para a Capital, como Juiz de Direito da 3 Vara Criminal. Sobre sua passagem pela Comarca de Tefilo Otoni, existe o depoimento de um advogado local, conta seu sobrinho, que no poupou elogios a seu tio, dizendo que no conhecera juiz to notvel como ele. Conquistou, em 1951, a ctedra de Direito Romano da Faculdade de Direito da UFMG, atravs de concurso no qual foi aprovado em primeiro lugar. Seus alunos, mesmo depois de tantos anos, recordam, com saudade, as lies desse mestre, pela eloqncia de suas aulas. Era elogiado no s pelo saber, mas tambm porque conseguia prender a ateno de seus alunos pela maneira como transmitia e pelo estmulo que sabia comunicar aos seus alunos, at mesmo nos assuntos mais complexos. Hidelbrando Gandra lembra-se desse mestre como um daqueles que viam em seus alunos
... um prolongamento de suas famlias, queriam to bem a ns, como a seus prprios filhos, por isso, perdiam tempo em nos ensinar e orientar, no s para a vida profissional, mas para a vida com suas mil e tantas facetas.5
Em matria jurdica, alm de diversos artigos, em jornais, encontramos excelentes trabalhos em revistas, sentenas e votos, assim como a tese com que concorreu ctedra em Direito Romano da UMG: Aspectos do Direito Honorrio. Lembrado por seus alunos como o ... grande autor romanista ....6 O Professor Joaquim Carlos Salgado, seu ex-aluno, comenta em seu discurso que, se verificarmos na obra do Professor, encontraremos ... momentos importantes do Direito Romano que marcaram definitivamente e decisivamente toda trajetria da cultura ocidental.7 O Des. Jos Guido de Andrade acrescenta: ... Vrias geraes de bacharis... com ele aprenderam, alm do Direito Romano, verdadeiras lies de vida e ensinamentos morais e ticos, j que ministrava, no apenas com palavras, mas tambm com exemplos [...].8 Nomeado Desembargador, com assento na Cmara Civil do Tribunal de Justia de Minas Gerais, em 1952, tornou-se um ilustre representante da Magistratura pelas suas sentenas e votos. Affonso Lages foi lembrado com saudades por seu amigo de trabalho, Desembargador Jos Guido de Andrade, que o reverenciava no apenas pela sua magnfica e esplndida carreira de magistrado e jurista, mas tambm como estimado professor, na Casa de Afonso Pena.
4 5
Nota biogrfica escrita por seu sobrinho Gustavo Teixeira Lages. Trecho do artigo publicado na Revista do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais por Hidelbrando Gandra. 6 Palavras do Professor Joaquim Carlos Salgado na sesso solene realizada na Assemblia Legislativa do Estado de Minas Gerais em comemorao do centenrio de nascimento do Des. Affonso Teixeira Lages. 7 Ibidem. 8 Palavras do Des. Jos Guido na sesso solene realizada no Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais em comemorao do centenrio de nascimento do Des. Affonso Teixeira Lages.
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Mas seu filho, Joo Bosco Murta Lages, que, ao prestar homenagem ao seu pai, testemunha, com orgulho, os traos de sua vida simples e cristmente vivida ...10, tanto na famlia quanto na magistratura e no magistrio. Faleceu em Belo Horizonte, aos 18 de fevereiro de 1976, deixando ... esse exemplo de orgulho, de f e de constncia ....11 Exemplo de catlico que levou Dom Serafim Fernandes de Arajo, seu pastor, a firmar em sua missa de 7 dia no saber se deveramos pedir a Deus por ele ou pedir a ele que pedisse a Deus por ns.12 Resgatarmos a memria do Desembargador Affonso Teixeira Lages, atravs do compartilhamento da memria daqueles que com ele conviveram, uma forma de construirmos a base para vivermos plenamente o tempo atual e de perpetuarmos seus exemplos s geraes futuras. Referncias bibliogrficas GANDRA, Hidelbrando. Lembranas da Casa de Afonso Pena. Revista do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais, Belo Horizonte, n. 2, 2000.Disponvel em: <http://200.198.41.151:8080/tribunal_contas/2000/02/-sumario?next=17>. Acesso em 04 set. 2006. LAGES, Affonso Teixeira. Sonetos. Belo Horizonte, mar. 2003. 44 p. LAGES, Gustavo T. Affonso Teixeira Lages. Revista do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais, Belo Horizonte, n. 2, 2000.Disponvel em: <http://200.198.41.151:8080/tribunal_contas/2000/02/-sumario?next=16>. Acesso em 23 ago. 2006. MADUREIRA, Esmeralda. ALMG homenageia centenrio do Desembargador Affonso Teixeira Lages. Revista do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais, Belo Horizonte, n. 4, 2000. Disponvel em: <http://200.198.41.151:8080/tribunal_contas/2000/04/-sumario?next=17>. Acesso em 23 ago. 2006. REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO. Belo Horizonte: Universidade de Minas Gerais, ano X, out.1958/mar.1959. REVISTA JURISPRUDNCIA MINEIRA. Belo Horizonte: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, v. 070, jan./mar. 1978. p. 21. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS, Ata da 11 sesso ordinria. Minas Gerais, Belo Horizonte, 2. Cad., p. 2, 29 ago. 2000.
Ibidem. Palavras de seu filho, Dr. Joo Bosco Murta Lages, na sesso solene realizada no Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais em comemorao do centenrio de nascimento do Des. Affonso Teixeira Lages. 11 Palavras de seu filho, Dr. Joo Bosco Murta Lages, na sesso solene realizada na Assemblia Legislativa do Estado de Minas Gerais em comemorao do centenrio de nascimento do Des. Affonso Teixeira Lages. 12 Ibidem.
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Considerado um magistrado de escol, por ... sua extraordinria capacidade de trabalho, sua slida cultura e o privilegiado senso de justia de que era dotado.9 Affonso Lages converteu-se num marco na histria do Tribunal de Justia de Minas Gerais, assim como da jurisprudncia deste Tribunal, no qual jamais ser esquecido pelos seus julgados, como acentuou o Desembargador Jos Guido de Andrade.
DOUTRINA
Da (im)possibilidade de anulao e revogao ex officio do procedimento licitatrio e suas repercusses prticas Saulo Versiani Penna* Sumrio: 1 Introduo. 2 Da extino do ato administrativo. 3 Da distino entre anulao e revogao do ato administrativo. 4 Anulao: nulidade e anulabilidade do ato administrativo. 5 Anulabilidade e/ou nulidade de licitao. 6 Concluses. 7 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo verdade que muito se tem discutido sobre a possibilidade de anulao e revogao do ato administrativo pela prpria Administrao Pblica, como decorrncia do chamado princpio da autotutela, o qual compreende uma das prerrogativas atribudas Administrao, que lhe permite proceder ao controle de seus prprios atos como forma de garantir o exerccio da sua atividade de acordo com a lei e o interesse pblico. Alis, so de notrio conhecimento as Smulas 346 e 473 editadas pelo Supremo Tribunal Federal, em que se fixou o entendimento, especialmente por intermdio desta ltima, sobre a viabilidade de a Administrao anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornem ilegais [...] ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos.... Entretanto, essa prerrogativa de policiamento dos atos administrativos pela prpria Administrao encontra certas nuanas no mbito do procedimento de licitao, com repercusso prtica peculiar, demandando uma anlise mais aprofundada de cada caso concreto. Ora, o presente artigo tem exatamente o escopo de chamar a ateno para essa especificidade da licitao, uma vez que, constituda de vrios atos administrativos, no pode ser tratada de forma simplista pelo administrador pblico, ao aplicar de maneira indiscriminada o princpio da autotutela, sem maior reflexo e critrios que realmente preservem o interesse pblico. Assim, desenvolveremos breve estudo sobre a extino do ato administrativo, procederemos a uma distino terica entre anulao e revogao, bem como o que nos parece mais adequado a respeito das figuras da nulidade e anulabilidade, para, ao final, analisar as situaes de cabimento ou no da anulabilidade de licitao, principalmente daquela procedida pela prpria Administrao (ex officio). 2 Da extino do ato administrativo O ato administrativo pode ser extinto pelo cumprimento de seus efeitos, pelo desaparecimento de seu sujeito ou objeto, pela retirada ou pela renncia de seu beneficirio. Na modalidade de retirada, segundo a classificao adotada por Celso Antnio Bandeira de Mello , extingue-se por revogao, invalidao, cassao, caducidade e contraposio.
1 * Juiz de Direito Titular da 4 Vara de Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte, Especialista e Mestre em Direito Processual. Doutorando em Direito Processual. Professor de Direito em Belo Horizonte. 1
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. Malheiros. So Paulo: 1995, p. 43.
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Doutrina
Entretanto, o importante para nosso estudo a retirada do ato da ordem jurdica pela anulao e revogao, que so formas de extino do ato jurdico pela prpria Administrao Pblica. 3 Da distino entre anulao e revogao do ato administrativo Evidentemente que, para tratar da invalidao da licitao, se torna fundamental lembrar a distino terica entre anulao e revogao do ato administrativo, uma vez que, para cada uma dessas hipteses de retirada do ato do mundo jurdico, impem-se requisitos que devem ser estritamente observados pelo administrador pblico, sob pena de a sua atividade ser questionada e reprimida na esfera jurisdicional. A anulao, como se sabe, pressupe a existncia de ilegalidade, sendo, portanto, um dever o reconhecimento, pela prpria Administrao, do vcio do ato administrativo, com a sua invalidao e de seus eventuais efeitos. Ressalte-se que, como se trata de juzo de legalidade, pode ser exercido tanto pela Administrao de ofcio ou mediante provocao dos interessados quanto pelo Poder Judicirio depois de provocado. E, tendo em vista que a ilegalidade atinge o ato administrativo desde sua origem, a anulao produz efeitos ex tunc, ou seja, retroativos data de sua emisso. A revogao, por sua vez, consiste no desfazimento do ato vlido, diante de sua inconvenincia e inadequao satisfao do interesse pblico, o que implica juzo de convenincia e oportunidade, os quais so inerentes Administrao Pblica, estando, pois, contidos em seu chamado Poder Discricionrio. Por bvio que, ao contrrio da anulao, a revogao somente produz efeitos ex nunc (a partir da emisso do ato revogador), visto que o desfazimento de um ato sem mculas ou vcios, isto , vlido, deve, por isso mesmo, ter preservado os efeitos j produzidos. E exatamente pelo fato de a anulao reclamar a existncia de ilegalidade do ato, que o Poder Judicirio est inteiramente livre para reexaminar a atitude de invalidao procedida pela Administrao, o que no ocorre com a revogao, uma vez que, aqui, o poder de reviso judicial fica limitado pura legalidade do procedimento revogatrio, j que estaria tolhido o Judicirio de invadir a discricionariedade da Administrao, isto , o binmio convenincia e oportunidade, em respeito ao princpio da independncia dos Poderes proclamado na Constituio Republicana. Vale ressaltar que esse poder de reviso decorre do que foi denominado pela doutrina e jurisprudncia como Princpio da Autotutela, que nada mais do que o poder que a Administrao Pblica detm de rever seus prprios atos, quer seja quanto ao mrito, quer seja quanto legalidade, como corolrio lgico da prpria atividade administrativa do Estado ou do seu inerente poder de supremacia em relao aos particulares, que significa preservar o interesse pblico em relao ao individual ou particular. Por isso mesmo, ensina o professor Joo Antunes dos Santos Neto:
Podendo executar seus atos e decises de ofcio, ocorre, via de conseqncia, que a Administrao tambm pode rever aqueles mesmos atos e decises que colocou no mundo jurdico de forma unilateral e independente, de modo a melhor atender ao princpio da legalidade e ao interesse pblico. o que se convencionou chamar de autotutela - princpio que permite que a Administrao exera, ela prpria, o controle de seus prprios atos. E este controle, que se exerce ex officio, se faz de modo a consagrar-se a subsuno da atividade administrativa lei e ao interesse pblico, pois corolrio lgico do que restou expendido que a Administrao no poderia pautar sua conduta permitindo que atos ilegais produzissem efeitos jurdicos em face de sua submisso total juridicidade (in Da anulao ex officio do ato administrativo. Belo Horizonte: Frum, 2004. p.138).
Portanto, como sinalizado pelo ilustre professor Joo Antunes dos Santos Neto, essa prerrogativa da autotutela, concedida Administrao, encontra sua conformao de legalidade e legitimidade no interesse pblico. 22
Assim, a invalidao de determinado ato administrativo possui um escopo ou finalidade que nada mais que a garantia do interesse pblico e, por conseguinte, somente se impe na medida da configurao de sua real necessidade de natureza pblica, devendo ser repelidos os motivos de cunho puramente formalista ou de simples ritualstica. 4 Anulao: nulidade e anulabilidade do ato administrativo Questo tambm que sempre suscita dvida na prtica do administrador pblico a que importa na prerrogativa da Administrao de anulao do ato administrativo. claro que, sob um ponto de vista puramente terico e doutrinrio, a matria de fcil soluo, pois todos aqueles que lidam com os fundamentos do Direito Administrativo sabem, como j mencionado, que constitui a anulao do ato administrativo pela prpria Administrao Pblica uma decorrncia lgica do princpio do interesse pblico sobre o privado. Destarte, como conseqncia do prprio regime jurdico-administrativo de verticalidade da Administrao Pblica, em que esta, por visar o bem-estar social e o interesse pblico, se sobrepe ao individualismo, que podemos falar de autotutela e, por conseguinte, em possibilidade de anulao do ato pela Administrao Pblica. Entretanto, malgrado se adote indiscriminadamente o termo anulao para designar tanto o desfazimento do ato nulo quanto do ato anulvel, nem todo vcio enseja a nulidade de um ato administrativo, pois se admite a gradao entre mera irregularidade, anulabilidade e nulidade, segundo a natureza e a intensidade com que atinge os requisitos do ato. E, quanto a essa distino terica, que no final resultar em fundamental repercusso prtica no campo do procedimento licitatrio, o professor Maral Justen Filho nos d importante contribuio para o esclarecimento:
Em termos gerais, a nulidade consiste em um desencontro de uma conduta concreta perante um modelo normativo. O ato concreto no corresponde ao figurino legal, o que acarreta uma conseqncia, usualmente caracterizada como uma sano. Podem-se distinguir os vcios conforme a gravidade da sano. Existem trs modalidades de sanes para vcios de atos ocorridos no curso da licitao. Em uma ordem crescente de gravidade da sano, pode-se aludir primeiramente mera irregularidade. Verifica-se quando a ofensa ao dispositivo normativo seja inapta a acarretar leso a interesse pblico ou particular. Assim, por exemplo, a ausncia do nmero de ordem do edital no seu prembulo configura irregularidade. A simples irregularidade no produz reflexos sobre a validade da licitao. Em segunda ordem de cogitao, encontra-se a anulabilidade. Esse vcio ocorrer quando houver ofensa regra de tutela do interesse privado dos participantes na licitao. Enquanto tal, o vcio apenas ser pronuncivel mediante provocao do interessado (titular do interesse ofendido). No seu silncio ou omisso, a pronncia do vcio se inviabiliza, sendo acobertada por uma espcie de precluso administrativa. Em terceiro plano, h a nulidade propriamente dita. Caracteriza-se na ofensa regra que tutele o interesse pblico. Nessa tica, o vcio dever ser pronunciado de ofcio pela Administrao Pblica. Essa classificao distingue graus de importncia entre os vcios. Parte do fundamento de que as exigncias normativas podem ser distinguidas conforme o tipo de interesse tutelado normativamente, que se constituiu em objeto da ofensa. A definio do interesse tutelado depende do cotejo da norma especificamente examinada com os princpios norteadores da atividade e da licitao. Deve-se examinar se a norma orienta-se consecuo do interesse pblico ou retrata tutela de interesse privado dos licitantes (JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 9. ed. So Paulo: Dialtica, 2002, p. 440) (grifos nossos).
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Ora, como deixa claro o ilustre professor Justen Filho, no restam dvidas de que essa gradao dos vcios se faz necessria na atuao do administrador pblico diante do dilema da deciso quanto imprescindibilidade de invalidao do ato tido como defeituoso. No pode, em verdade, a Administrao Pblica, na sua prtica de preservao do bem coletivo, declarar a invalidao de atos, notadamente no mbito das licitaes, valendo-se, falsa ou equivocadamente, da prerrogativa da autotutela, pois a nulidade pressupe a existncia de leso a um bem jurdico que envolve interesse pblico, devendo ser afastada a hiptese simplista que admite a chamada anulao de ofcio compreendida apenas como discordncia do ato administrativo com um modelo normativo. Assim, jamais existir nulidade sem que exista a configurao de um dano efetivo a interesse pblico. 5 Anulabilidade e/ou nulidade de licitao E vistas as diferenas que envolvem as acepes jurdicas de mera irregularidade do ato, como a de anulabilidade e nulidade, podemos entender melhor a questo relativa possibilidade ou no de a Administrao anular de ofcio o procedimento de licitao. A licitao, como se sabe, procedimento administrativo que visa contratao de execuo de obras ou servios pblicos, por intermdio de competio entre particulares, razo pela qual, a par do interesse pblico que lhe inerente, comporta, tambm, a existncia de interesses exclusivamente privados, os quais, por isso mesmo, devem merecer tratamento diferenciado dos atos administrativos propriamente ditos2. Dessa forma, como a licitao se compe de vrios atos preparatrios do ato final visado pela Administrao, nem todo vcio do procedimento licitatrio corresponde nulidade de todo certame, mesmo porque no curso desse procedimento deparamos com os interesses exclusivamente privados, os quais, como j dito, devero receber do administrador pblico um tratamento distinto dos demais atos administrativos considerados puros. Alis, incabvel trazer a teoria das nulidades do Direito Civil para o Direito Administrativo, visto que, enquanto no primeiro a natureza do vcio que implica nulidade, anulao ou mera irregularidade, no segundo, mais importante a repercusso do vcio para o interesse pblico do que propriamente a sua natureza, especialmente quando se trata de licitao, pois ela decorre do princpio bsico do Direito Administrativo da indisponibilidade do interesse pblico. A esse respeito, expe, brilhantemente, o professor Miguel Seabra Fagundes:
... o que domina para afetar o ato administrativo mais ou menos intensamente nas suas conseqncias, deve-se insistir, a natureza e o vulto do interesse pblico atingido, ao passo que, em se tratando do ato jurdico civil, interferem o interesse pblico e o privado, ora em equilbrio, ora prevalecendo um sobre o outro, conforme se afigure mais propcio composio de convenincia em jogo. Para a catalogao das nulidades no Direito Civil, prevalece a considerao da natureza intrnseca do vcio e da gravidade dele, a priori estabelecidas, de sorte que, sejam quais forem as repercusses do anulamento em espcie, o mesmo vcio acarreta sempre a mesma conseqncia (nulidade ou anulao). No Direito Administrativo, importa menos a natureza do defeito em si do que as repercusses que a invalidez do ato, atentas s circunstncias eventuais, venha trazer ao interesse pblico, pelo que
2 Ensina a prof. Maria Sylvia Zanella Di Pietro que a licitao tem que ser definida como procedimento administrativo, isto , como uma srie de atos preparatrios do ato final objetivado pela Administrao. A licitao um procedimento integrado por atos e fatos da Administrao e atos e fatos do licitante, todos contribuindo para formar a vontade contratual (in Direito administrativo. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 299).
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um mesmo vcio pode, muita vez, acarretar conseqncias diversas (FAGUNDES, Miguel Seabra. O controle dos atos administrativos pelo Poder Judicirio. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1979, p. 56-57) (grifo nosso).
Portanto, h que se fazer a distino segundo a qual a nulidade deriva da legalidade e indisponibilidade do interesse pblico, enquanto a anulabilidade se origina de um prejuzo a um interesse concreto e disponvel do particular. Assim, a Administrao Pblica no possui ampla faculdade para anular procedimento licitatrio, estando, por outro lado, impedida de invocar, para tal intento, a convenincia e a oportunidade, motivao esta prpria do ato de revogao, que igualmente reclama a presena do interesse coletivo para sua validade. Dessarte, constituindo o vcio ofensa a interesse exclusivamente privado, no tem a Administrao a faculdade ou a discricionariedade para proceder anulao do certame de ofcio, dada a ausncia de interesse pblico que a justificaria. Por sinal, bem ponderou o Ministro Oscar Corra que, Se no se nega Administrao a faculdade de anular seus prprios atos, no se h de fazer disso o reino do arbtrio3. Por tais razes que antes de se perguntar se houve ilegalidade para proceder anulao, deve-se indagar se houve ofensa a interesse pblico, de acordo, inclusive, com o magistrio abalizado do saudoso professor Paulo Neves de Carvalho:
Uma das idias mais importantes a de que, na avaliao dos fatores da nulidade, na avaliao do ato administrativo, h de sopesar, confrontar, sempre, a situao posta por intermdio do ato que se diz viciado com a presena do interesse pblico, isto , no se invalida apenas em nome de uma desconformidade do ato administrativo com a regra legal, mas ele vai se desfazer ou no em razo da presena do interesse pblico (in Os atos administrativos em espcie: contedo, forma, revogao e anulao. Boletim de Direito Administrativo 10. So Paulo: NDJ, 1996, p. 651) (grifo nosso).
Logo, para o exerccio da autotutela na licitao, necessrio que o procedimento tenha causado ou possa causar um dano efetivo ao errio. A propsito, mesmo com relao ao ato administrativo em geral, o administrador pblico encontra limitaes no princpio da segurana jurdica, para o exerccio da prerrogativa de declarar a nulidade de seus atos, como precisamente preleciona o professor Joo Antunes dos Santos:
No se olvide, da mesma forma, que, em homenagem segurana das relaes oriundas do sistema jurdico positivo, deve-se exigir que o ato passvel do exerccio do dever de invalidao em sede de controle interno tenha causado ou possa causar algum tipo de dano. Caso contrrio, se do ato no resulte qualquer leso, ou, ao se parafrasear Lcia Valle Figueiredo, no tenha contaminado as relaes surgidas, no poder ser anulado, pois, alm de no se atender com a ao interesse superior de qualquer espcie, a ausncia de dano, bem como a necessidade de proteo de outros valores, faria com que o sistema repelisse tal proceder (SANTOS NETO, Joo Antunes dos. Da anulao ex officio do ato administrativo. Belo Horizonte: Frum, 2004, p. 166) (grifo nosso).
Comunga da mesma opinio o professor Adilson Abreu Dallari, citando, inclusive, Hely Lopes Meirelles, que acrescenta, ainda, a imprescindibilidade da observncia do devido processo legal no uso da autotutela, a saber:
No se revoga uma licitao sem a comprovada existncia de justa causa, apurada em procedimento contraditrio. (...) A justa causa para anular ou revogar a licitao deve ficar evidenciada em procedimento regular, com oportunidade de defesa. No basta a simples alegao de vcio ou de interesse
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RE 108.182, REsp 63.451.
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pblico para invalidar a licitao; necessrio que a Administrao demonstre o motivo invalidatrio. Esse direito de defesa, que antes s era assegurado expressamente nos procedimentos judiciais, est, agora, estendido tambm aos procedimentos administrativos, dentre os quais se incluem os de anulao e revogao da licitao. o que se infere do inciso LV do art. 5 da Constituio da Repblica de 1988, concebido nestes termos: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral, so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (in Aspectos jurdicos da licitao. So Paulo: Saraiva, 1992, p. 170) (grifo nosso).
Ora, nesse sentido, por implicar o procedimento administrativo de anulao da licitao repercusso na esfera de direito dos licitantes, ela deve ser precedida da oportunidade ao contraditrio e da ampla defesa, bem como dos meios e recursos a ela inerentes, conforme consagrado no art. 5, LV, da CF. A propsito, essa orientao tem sido seguida na prtica pelo eg. Tribunal de Justia mineiro:
Constitucional e administrativo - Mandado de segurana - Procedimento licitatrio - Comisso de licitao - Reviso de vcios - Possibilidade - Ampla defesa e contraditrio - Observncia - Garantia constitucional - Devido processo legal - Violao - Concesso da segurana - Manuteno Inteligncia do 5 do art. 43 c/c art. 49 da Lei 8.666/1993 e art. 5, LV, da Constituio da Repblica. - Embora possa a Comisso de Licitao, a qualquer tempo, rever vcios ocorridos no procedimento licitatrio, sob o esclio da defesa do interesse pblico, em qualquer caso, deve ser garantido aos interessados o exerccio da ampla defesa e do contraditrio, sob pena de violao da garantia constitucional do devido processo legal (TJMG - AC/Reexame Necessrio n 1.0525.04.055485-5/001 - Relator Des. Dorival Guimares Pereira) (grifo nosso). Administrativo - Assistncia judiciria - Art. 4 da Lei 1.060/50 - Art. 105 do CPC - Mandado de segurana - Ao civil pblica - Ritos processuais dspares - Impossibilidade de continncia - Anulao de processo de licitao - Ilegalidade - Poder de autotutela do Estado - Dever da Administrao Segurana denegada. (...) A Administrao, na faculdade de seu poder de autotutela, deve anular o processo licitatrio desde que constatado vcio da ilegalidade. Para tanto, o ato de anulao deve ser precedido de oportunidade de defesa e acompanhado de escrito e devidamente fundamentado (TJMG - AC n 000.283.350-7/00 - Relator Des. Jarbas Ladeira) (grifo nosso).
Tambm o STJ j firmou posio na mesma linha, a saber:

Direito administrativo - Licitao - Anulao - Ausncia de contraditrio - Impossibilidade. - A anulao ou revogao de processo licitatrio deve ser precedida de oportunidade de defesa, exigindo-se plena justificao, sob pena de ferimento s garantias constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Recursos providos (STJ - RO-MS 9738 - RJ - 1 T. - Rel. Min. Garcia Vieira - DJU de 07.06.1999, p. 42).
Por sinal, a Lei n 8.666/93, ao fixar as balizas do procedimento e julgamento da licitao (art. 38, IX), estabelece que o depacho de anulao ou de revogao da licitao, quando for o caso, deve ser fundamentado circunstanciadamente E o art. 49 do mesmo diploma legal vai mais longe, pois ainda exige, para a anulao, prvio parecer escrito e devidamente fundamentado. Ademais, nem sempre a utilizao fria, impensada ou sem reflexo da autotutela pelo administrador pblico, com a declarao de nulidade de licitao, mesmo diante da existncia comprovada de vcio, significaria dar cumprimento ao princpio da legalidade, pois, como j ressaltado, cumpre Administrao, na sua atividade primria, preservar o interesse pblico; portanto, somente estar legitimada a invocao da legalidade na medida da garantia da efetivao do interesse coletivo. Por isso, lembrando Weida Zancaner4 (1990), o professor Dallari esclarece:
4 O professor Dallari faz referncia monografia de Weida Zancaner intitulada: Da convalidao e da invalidao dos atos administrativos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1990, p. 180.
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Em tese, poder-se-ia supor que o princpio da legalidade imporia sempre Administrao o dever de invalidar seus atos eivados de vcios, para restaurar a ordem jurdica por ela mesma ferida. A suposio, todavia, no procede, pois a restaurao da ordem tanto se faz pela fulminao de um ato viciado quanto pela correo de seu vcio. Em uma outra hiptese, a legalidade se recompe. O princpio da legalidade visa a que a ordem jurdica seja restaurada, mas no estabelece que a ordem jurdica deva ser restaurada pela extino do ato invlido.
Dessa forma, chama a ateno o prof. Dallari para a convalidao que, no seu entender, se prope obrigatria quando o ato comport-la, porque o prprio princpio da legalidade - que predica a restaurao da ordem jurdica, inclusive por convalidao -, entendido finalisticamente, demanda respeito ao capital princpio da segurana jurdica (2003:181). E o sistema da convalidao est intimamente relacionado com a satisfao do interesse pblico, visto que garante, mais do que a simples legalidade, a estabilidade das relaes j constitudas. Assim, pois, ensina Dallari:
Com efeito, a convalidao um ato que no visa apenas a restaurao do princpio da legalidade, mas tambm a estabilidade das relaes constitudas, o que nos induz a concluir que se alicera em dois princpios: o princpio da legalidade e o da segurana jurdica (DALLARI, Adilson Abreu. Aspectos jurdicos da licitao. 6. ed. atual., rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 181).
Alm disso, o professor Dallari, mais uma vez citando Weida Zancaner (1990), faz importante referncia ao princpio da legalidade, desmistificando a idia de que seria ele o nico princpio relevante da ordem jurdica vigente:
Claro est que o princpio da legalidade basilar para a atuao administrativa, mas, como se disse, encartados no ordenamento jurdico esto outros princpios que devem ser respeitados, ou por se referirem ao Direito como um todo, como, por exemplo, o princpio da segurana jurdica, ou por serem protetores do comum dos cidados, como, por exemplo, a boa-f, princpio que tambm visa proteg-lo quando de suas relaes com o Estado (DALLARI, Adilson Abreu. Aspectos jurdicos da licitao. 6. ed. atual., rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 181).
inegvel, portanto, que a invalidao da licitao possui uma relao direta com a finalidade que se pretende alcanar, de tal sorte que pressuposto para sua legitimao e eficcia no somente a constatao da existncia de vcios de pura legalidade mas tambm a anlise da presena dos princpios de segurana jurdica e boa-f, devendo toda essa avaliao jamais se afastar do principal fator de possibilidade de sua proclamao que o interesse pblico, consubstanciado na efetiva ofensa ao errio. E a jurisprudncia, na sua grande maioria, tem acompanhado esse raciocnio, isto , que no se deve declarar a nulidade de licitao, especialmente quando procedida de ofcio, sem que haja razes fundadas no interesse pblico e na probabilidade concreta de prejuzos ao errio. Vale, dessarte, para ilustrao a transcrio dos seguintes julgados:
Concorrncia pblica - Ao de anulao de ato da Comisso de Licitao - Reduo de preo aps a abertura dos envelopes - Empresa classificada em 2 lugar no certame - Admissibilidade - Reduo que no prejudicou nenhuma das empresas classificadas e atendeu ao interesse pblico - Ao julgada parcialmente procedente, reconhecendo-se a ilegalidade do ato - Recursos voluntrio e oficial Recursos providos (TJSP - AC 7.692-5 - So Paulo - 4 C. D. Pb. - Rel. Des. Aldemar Silva - j. em 17.10.1996 - v.u.) (grifo nosso). Licitao - Concorrncia - Anulao pretendida - Quebra de sigilo alegada - Fundamento em publicao jornalstica com o nome da vencedora, dias antes da abertura da proposta - Descabimento - Hiptese de matria paga de autoria desconhecida - Possibilidade de o anncio ter sido veiculado com o simples
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intuito de semear dvida na lisura do certame - Recurso no provido (TJSP - AC 138.490-1 - So Paulo - Rel. Des. Euclides de Oliveira - j. em 16.08.1991). Administrativo. Licitao. Vinculao s clusulas editalcias. Publicidade somente no jornal de grande circulao local. Ausncia de prejuzo. Prevalncia do interesse pblico. Lei 8.666/93 (art. 49). - 1. Demonstrada a suficiente abrangncia publicitria da licitao e ausente alegao objetiva de prejuzo, prevalece o interesse pblico, como chancelador da legalidade do ato, perdendo significado a irregularidade ocorrida. - 2. Recurso sem provimento (STJ - REsp 287727/CE; Recurso Especial 2000/0118834-8 - Rel. Min. Milton Luiz Pereira - DJ de 14.10.2002, p. 190). Mandado de segurana - Licitao - Declarao de nulidade - Licitante vitorioso - Interesse para pedir segurana. - A Lei n 4.717/65 condiciona a declarao de nulidade dos atos administrativos conjuno de dois requisitos: a irregularidade e a leso ao Estado. Irregularidades formais - meros pecados veniais que no comprometem o equilbrio entre os licitantes nem causam prejuzo ao estado - no conduzem declarao de nulidade. Titular de simples expectativa de direito contratao, o licitante tem interesse legtimo em obter mandado de segurana que mantenha eficaz o resultado da licitao em que obteve vitria (STJ - MS 1113/DF; Mandado de Segurana 1991/0014548-3 Rel. Min. Peanha Martins - Rel. para o acrdo: Min. Humberto Gomes de Barros - DJ de 18.05.1992, p. 6.957 - RSTJ v. 34, p. 143) (grifo nosso). - I - Se no se nega Administrao a faculdade de anular seus prprios atos, no se h de fazer disso o reino do arbtrio (STF - RE 108.182/Min. Oscar Corra). - II - A regra enunciada no Verbete n 473 da smula do STF deve ser entendida com algum temperamento: no atual estgio do direito brasileiro, a Administrao pode declarar a nulidade de seus prprios atos, desde que, alm de ilegais, eles tenham causado leso ao Estado, sejam insuscetveis de convalidao e no tenham servido de fundamento a ato posterior praticado em outro plano de competncia (STJ - RMS 407/Humberto). - III - A desconstituio de licitao pressupe a instaurao de contraditrio, em que se assegure ampla defesa aos interessados. Esta a regra proclamada pelo art. 49, 3, da Lei 8.666/93. - IV - A declarao unilateral de licitao, sem assegurar ampla defesa aos interessados, ofende o art. 49, 3, da Lei 8.666/93 (STJ - REsp 300116/SP; Recurso Especial 2001/0005309-2 - Rel. Min. Humberto Gomes de Barros - DJ de 25.02.2002, p. 222 - RSTJ, v. 154, p. 104) (grifo nosso). Administrativo - Ensino - Freqncia a aulas - Faltas - Suprimento - DL 1.044/69 - Estudante preso - Analogia - Ato administrativo - Nulidade - Smula 473, STF - Temperamentos em sua aplicao. - I - lcita a extenso, por analogia, dos benefcios assegurados pelo DL 1.044/69 a estudante que deixou de freqentar aulas por se encontrar sob priso preventiva, em razo de processo que resultou em absolvio. - II - Na avaliao da nulidade do ato administrativo, necessrio temperar a rigidez do princpio da legalidade, para que se coloque em harmonia com os cnones da estabilidade das relaes jurdicas, da boa-f e de outros valores necessrios perpetuao do Estado de Direito. - III - A regra enunciada no Verbete 473 da smula do STF deve ser entendida com algum temperamento. A Administrao pode declarar a nulidade de seus atos, mas no deve transformar esta faculdade no imprio do arbtrio (STJ - REsp 45522/SP; Recurso Especial 1994/0007668-1 - Rel. Min. Humberto Gomes de Barros - DJ de 17.10.1994, p. 27.865).
6 Concluses Como adverte Celso Antnio Bandeira de Mello5, para quem princpio a disposio expressa ou implcita, de natureza categorial em um sistema, pelo que conforma o sentido das normas implantadas em uma ordenao jurdico-positiva, e, em conseqncia, violar um princpio muito mais
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MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. So Paulo: Malheiros Editores, 1995.
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grave que transgredir uma norma. A desateno ao princpio implica ofensa no apenas a um especfico mandamento obrigatrio, mas a todo o sistema de comandos. Por conseguinte, conclui o eminente professor e jurista: o desrespeito a um princpio constitui a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme a natureza do princpio que se violou. Assim, no se pode olvidar que os princpios servem para orientar a interpretao e a aplicao de toda e qualquer norma, determinando a atuao adequada da Administrao Pblica. A prpria Lei n 8.666/93, que teve como parmetro o Decreto-lei 2.300/86, regulamenta o art. 37, XXI, da Constituio Federal e institui normas para licitaes e contratos da Administrao Pblica, fixa os princpios da licitao. Logo, o procedimento licitatrio deve ficar submetido aos princpios que regem a atividade da Administrao Pblica (art. 37 da CF), e no apenas anlise cmoda sobre a existncia de vcios para se proceder sua anulao. Ademais, embora os participantes do procedimento de licitao tenham assegurado o direito pblico subjetivo a que sejam observadas as regras formais estipuladas, isso no significa se apoiar em exigncias desnecessrias, desarrazoadas, desproporcionais ou inteis. Por isso mesmo, no se deve anular o procedimento licitatrio sob a alegao de existncia de simples omisses, irregularidades, se nenhum prejuzo for causado Administrao ou aos concorrentes. Dessarte, o ato anulatrio ou de revogao da licitao deve ser motivado em uma base real, sob pena de se transformar em atuao arbitrria. De mais a mais, o interesse pblico deve preponderar no julgamento de anulao, como em todo o curso do procedimento licitatrio, mesmo porque a proteo do bem coletivo o indicador da probidade administrativa e revela-se como um dos valores constitucionais que deve ser resguardado nos procedimentos licitatrios, no mesmo nvel da legalidade, da igualdade e da publicidade. Referncias bibliogrficas CARVALHO, Paulo Neves de. Os atos administrativos em espcie: contedo, forma, revogao e anulao. Boletim de Direito Administrativo 10. So Paulo: NDJ, 1996. DALLARI, Adilson de Abreu. Aspectos jurdicos da licitao. So Paulo: Saraiva, 1992, p. 10. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 5. ed. So Paulo: Atlas, 1995. FAGUNDES, Miguel Seabra. O controle dos atos administrativos pelo Poder Judicirio. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1979. JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. Rio de Janeiro: Aide, 1993. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. So Paulo: Malheiros Editores. SANTOS NETO, Joo Antunes dos. Da anulao ex officio do ato administrativo. Belo Horizonte: Frum, 2004. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 178, p. 21-65, julho/setembro 2006
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A OBSERVNCIA DO PRINCPIO DA PRECAUO NA ALTERAO DE ALQUOTAS DO IMPOSTO DE IMPORTAO*

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Srgio Henrique Cordeiro Caldas Fernandes** Sumrio: 1 Introduo. 2 Desenvolvimento. 2.1 O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado como direito fundamental. 2.2 O princpio da precauo como corolrio do princpio do desenvolvimento sustentvel. 2.3 O princpio da precauo no mbito da OMC. 2.4 O Direito Tributrio Ambiental. 2.5 A variao das alquotas do imposto sobre importaes segundo o princpio da precauo. 3 Concluso. 4 Bibliografia. Ns no somos os herdeiros de nossos pais, mas os devedores de nossas crianas. (Saint-Exupry) 1 Introduo Poderia o princpio da precauo ser utilizado como motivo, no sentido de causa eficiente do agir, para a alterao das alquotas do imposto sobre a importao? A pesquisa sobre referido questionamento decorre do fato de que o artigo 153, 2, da Constituio da Repblica assim como o artigo 21 do Cdigo Tributrio Nacional permitem a alterao das alquotas do imposto sobre a importao, desde que observados os limites e condies estabelecidos em lei, tendo em conta, em princpio, os objetivos da poltica cambial e de comrcio exterior . Todavia, no obstante o princpio da precauo, pelo qual se tenta evitar a ocorrncia de atividades potencialmente causadoras de riscos ambientais, estar sendo cada vez mais invocado no mbito da Organizao Mundial de Comrcio, com o escopo de restringir importaes, as decises de referido organismo caminham tmidas em relao ao entendimento de que certos objetivos no comerciais devem ser considerados como preocupaes legtimas dos Estados, podendo, inclusive, justificar medidas de proteo, como vem acontecendo na aplicao corriqueira do princpio da preveno ou poluidor-pagador e na existncia do Acordo sobre Medidas Sanitrias e Fitossanitrias (SPS). Em verdade, a OMC vem tendendo a considerar qualquer tentativa de precauo como uma nova forma disfarada de protecionismo. Por conseqncia, h que se questionar a existncia de justificativa legal, ou o embasamento extrafiscal, ainda que de lege ferenda, atravs de uma abordagem precaucionria, para a majorao de alquotas do imposto sobre a importao com o fito de restringir o comrcio de produtos potencialmente lesivos ao meio ambiente, ainda que no houvesse comprovao cientfica do perigo, sem que tal fosse considerado medida protecionista. 2 Desenvolvimento 2.1 O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado como direito fundamental Segundo Paulo Bonavides (2004, p. 294), os princpios se consolidam, na presente fase do ps-positivismo, como hegemnicos na pirmide normativa, traduzindo-se no esteio da legitimidade constitucional.
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Artigo apresentado e aprovado no Curso de Especializao em Direito Tributrio da PUC-Minas. Juiz de Direito da 1 Vara de Fazenda Pblica, Falncias e Registro Pblico da Comarca de Montes Claros/MG.
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Da mesma forma, na esteira de Dworkin, reflete o Mestre cearense que, quando da aplicao dos princpios, deve ser observada a dimenso de peso, ou importncia, ou valor. Complementando Humberto vila (2005, p. 131), os princpios, como normas imediatamente finalsticas, devem ser aplicados observando o postulado da proporcionalidade, para se evitar que o valor da promoo de um fim no seja desproporcional ao desvalor da restrio dos direitos fundamentais. Trazendo referida discusso para o mbito do Direito Tributrio, Misabel Abreu Machado Derzi, ao atualizar a obra de Aliomar Baleeiro (2006, p. 35), refere-se ao possvel balanceamento entre o peso dos interesses arrecadatrios para a sociedade contra o peso do custo social total da violao de um direito ou garantia individual, do desrespeito de um princpio constitucional, lembrando mesmo que a extrafiscalidade tambm se norteia pela generalidade dos princpios constitucionais do sistema. Portanto, a discriminao possvel quando existem princpios constitucionais em jogo, lembrando que existem vrios outros princpios constitucionais esparsos, expressos ou implcitos, que se aplicam questo tributria por fora da interpretao sistemtica, estrutural e teleolgica, que tem, de todo modo, finalidade exclusivamente pblica. De qualquer modo, bem conhecida a teoria dos direitos fundamentais de Karel Vasak, divulgada entre ns principalmente por Paulo Bonavides (2004, p. 569), pela qual elencado, entre os direitos fundamentais de terceira gerao, ou de solidariedade e fraternidade, o direito ao meio ambiente e qualidade de vida, tendo por destinatrio o gnero humano, e no o indivduo ou o grupo, com implicao universal ou, no mnimo, titularidade transindividual. Em verdade, como ensina Jorge Miranda (2000, p. 90-311), o direito ao ambiente, como direito social e, portanto, direito fundamental dentro da classificao tricotmica relativa ao contedo, um direito a prestaes positivas do Estado e da sociedade que deve ser voltado para o futuro, diante do virtual esgotamento dos recursos naturais, lembrando, ao citar Herbert Krger, que no so os direitos fundamentais que agora se movem no mbito da lei, mas a lei que deve se mover no mbito dos direitos fundamentais. Com efeito, continuando com Jorge Miranda (2000, p. 70), interesses difusos se traduzem em necessidades comuns a conjuntos mais ou menos largos e indeterminados de indivduos e que somente podem ser satisfeitas em uma perspectiva comunitria. No h quem possua um nico, genrico e indiscriminado direito proteo do meio ambiente, pois os interesses esto dispersos por toda a comunidade, e apenas a comunidade, enquanto tal, pode prosseguir, independentemente de determinao de sujeitos. Rodolfo Camargo Mancuso (2004, p. 113) completa dizendo que os interesses difusos podem ter reflexos distintos em funo do tempo e lugar, em decorrncia do incremento da intrnseca conflittualit, que tende a crescer medida que se for sofisticando a tecnologia de massa, no se condicionando a natureza difusa de referidos interesses circunstncia de serem juspositivados em determinado momento histrico. Perspectiva esta que, de todo modo, vem sendo adotada em diferentes ordenamentos jurdicos, como conseqncia da necessidade universal da preservao ambiental. Assim, v.g, Roger W. Findley e Daniel A. Farber (2004, p. 223) lembram que, no mbito norte-americano, resta previsto no National Environmental Policy Act (NEPA), 101, que deve o governo executar as responsabilidades de cada gerao como curador do ambiente para as geraes futuras, por conseqncia, como ensina Rodolfo Camargo Mancuso (2004, p. 116), dentro da teoria da penumbra, pela qual lcito extrair um interesse a partir de outro que esteja expressamente tutelado, criou-se um verdadeiro direito ao ambiente salubre ou qualidade de vida. 32
No Brasil, como no podia ser diferente, o ncleo normativo ptrio do Direito Ambiental se encontra no artigo 225 da Constituio da Repblica, como indicado por Jos Afonso da Silva (2003, 50-70), cuja elaborao foi influenciada pela Declarao de Estocolmo1, adotada pela Conferncia das Naes Unidas em 1972, sendo elencado, portanto, como direito social do homem (V - Controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente). Assim, o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado pertence a todos, incluindo a as geraes presentes e as futuras, como bem assinalado por referida Declarao (I - O homem (...) tem a solene responsabilidade de proteger e melhorar o meio ambiente para a atual e futuras geraes), cabendo ao Poder Pblico interferir no domnio privado para impedir prticas danosas ao meio ambiente e sade da populao, buscando, sempre, o desenvolvimento sustentvel. dis Milar (2005, p. 158), no mesmo diapaso, lembra que, pela conjuno do artigo 225 com o artigo 5, 2, da Constituio da Repblica, o princpio do ambiente ecologicamente equilibrado foi erigido condio de direito fundamental da pessoa humana, condicionando toda a legislao infraconstitucional. Por conseqncia, tanto a Constituio da Repblica (art. 225, 1, V) como a legislao infraconstitucional (Leis 9.605/98 e 7.347/85, entre outras) ressaltam a obrigao do Poder Pblico de intervir para manter, preservar e restaurar os recursos naturais, com o escopo de manter um ambiente ecologicamente equilibrado, inclusive para as geraes futuras. Da mesma forma, a Lei de Biossegurana, n 11.105/2005, tem como objetivo explcito a observncia do princpio da precauo para a proteo do meio ambiente2, vindo regulamentar o artigo 225 da Constituio da Repblica, mxime em relao aos organismos geneticamente modificados (OGMs), apesar das crticas a respeito da falta de critrios de concretizao do princpio da precauo e de critrios objetivos ao trabalho da Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana - CTNBio. 2.2 O princpio da precauo como corolrio do princpio do desenvolvimento sustentvel O princpio da precauo, como aponta Rdiger Wolfrum, em obra coordenada por Marcelo Varella e Ana Flvia Platiau (2004, p. 18), que j era utilizado no mbito local, como se observa pelo conceito alemo do Vorsorgeprinzip, tornou-se uma parte intrnseca da poltica ambiental internacional, mxime com sua adoo, em 1992, como princpio 15 da Declarao do Rio3, refletindo o princpio da precauo o reconhecimento de que as atividades humanas, tendo um impacto sobre o ambiente, muitas vezes tm conseqncias negativas que no podem ser completamente previsveis ou verificveis antes da ao.
1 Alexandre Kiss, em obra coordenada por Marcelo Dias Varella e Ana Flvia Barros Platiau (2004, p. 5) lembra que a Declarao de Estocolmo, de 1972, foi a primeira a formular o princpio da eqidade intergeracional, o direito das geraes futuras, pelo qual cada gerao tem o dever de beneficiar-se e desenvolver o patrimnio natural e cultural herdado das geraes precedentes, de tal forma que possa ser passado s geraes futuras em circunstncias no piores do que as recebidas, fato este, como lembra Rdiger Wolfrum, na mesma obra (2004, p. 24), que corolrio do princpio do desenvolvimento sustentvel. 2 Art. 1 Esta Lei estabelece normas de segurana e mecanismos de fiscalizao sobre a construo, o cultivo, a produo, a manipulao, o transporte, a transferncia, a importao, a exportao, o armazenamento, a pesquisa, a comercializao, o consumo, a liberao no meio ambiente e o descarte de organismos geneticamente modificados - OGM e seus derivados, tendo como diretrizes o estmulo ao avano cientfico na rea de biossegurana e biotecnologia, a proteo vida e sade humana, animal e vegetal, e a observncia do princpio da precauo para a proteo do meio ambiente. 3 Com o fim de proteger o meio ambiente, o princpio da precauo dever ser amplamente observado pelos Estados, de acordo com suas capacidades. Quando houver ameaa de danos graves ou irreversveis, a ausncia de certeza cientfica absoluta no ser utilizada como razo para o adiamento de medidas economicamente viveis para prevenir a degradao ambiental Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente e Desenvolvimento (CNUMAD) de 1992.
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David Freestone, na mesma obra, assevera que o princpio bsico da abordagem da precauo, que a distingue da abordagem de preveno4 mais tradicional, que a ao positiva para proteger o ambiente deve ser exigida antes que a prova do dano seja fornecida (2004, p. 242). Um pouco aps, completa Christine Noiville (2004, p. 319):
A ausncia de certezas cientficas no constitui uma razo para adiar a adoo de medidas que poderiam permitir a preveno de um eventual dano. Assim, o princpio autoriza, at mesmo obriga, a no esperar que um risco se confirme para retirar do mercado ou proibir a comercializao de um produto cuja segurana duvidosa.
Sendo assim, est o princpio da precauo implicitamente inserido no artigo 225 da Constituio da Repblica, como igualmente afirma em citada obra Solange Teles da Silva (2004, p. 77), o que tem sentido, na medida em que do cuidado com a proteo das geraes futuras, expresso em referido dispositivo, se extrai o princpio do desenvolvimento sustentvel, do qual corolrio o princpio da precauo. Com efeito, Kiss lembra que a preocupao com as geraes futuras tambm inerente ao conceito de desenvolvimento sustentvel (2004, p. 6). 2.3 O princpio da precauo no mbito da OMC O Acordo Geral de Tarifas Aduaneiras e Comrcio (General Agreement on Tariffs and TradeGATT), em vigor pela Lei 313, de 30.07.1948, originou a Organizao Mundial de Comrcio (OMC) em 31.12.1994, por ocasio da Rodada do Uruguai. Segundo Marie-Angle Hermitte e Virginie David, na obra coletiva coordenada por Marcelo Varella e Ana Flvia Platiau (2004, p. 99-102), a OMC, cujo objeto proibir as medidas de Estado que visam a restringir a liberdade do comrcio, restringindo as importaes, reconhece que tais medidas podem ser legtimas, caso se apiem, mxime no mbito do acordo sobre as medidas sanitrias e fitossanitrias (SPS), sobre a base de uma avaliao de riscos averiguvel, e no na incerteza terica5. Sem embargo, diplomas como o Protocolo de Cartagena sobre a preveno dos riscos biotecnolgicos, nos movimentos internacionais de OGMs (ou GMOs, como so os organismos geneticamente modificados internacionalmente conhecidos), entendem que a avaliao dos riscos deve permitir uma deciso de acordo com o conhecimento disponvel. De qualquer modo, potencial impacto negativo no meio ambiente decorrente da introduo de energias ou substncias geneticamente modificadas, no biodegradveis, persistentes, txicas e passveis de bioacumulao6 ou hormnios para o aumento da produo de carne e leite, mesmo onde no haja prova cientfica que ateste um vnculo causal entre emisses e efeitos, pode gerar restries livre circulao de produtos no mercado internacional, que, na prtica, so passveis de ser levadas ao rgo de Solues de Controvrsias (OSC) da OMC. Todavia, a discusso vem sendo travada no mbito da OMC basicamente nos termos do Acordo SPS, que permite a adoo provisria de uma medida restritiva, no campo sanitrio e fitossanitrio, como
O princpio da preveno, segundo Freestone (2004, p. 243) e elencado no princpio 2 da Declarao do Rio e princpio 21 da Declarao de Estocolmo, impe a obrigao dos Estados de prevenir os danos e riscos conhecidos e cientificamente provados. 5 Referidos autores lembram que a possibilidade de contaminao pelo vrus da Aids, atravs da transfuso de sangue, percebida em uma poca em que no havia teste, pareceu, durante um certo tempo, um risco terico (100). Da mesma forma, segundo Oliver Godard (174), no se deve olvidar o caso da Vaca Louca (ESB), quando referida molstia, que j se sabia era transmitida entre bovinos atravs de farinhas feitas a partir do reaproveitamento de restos de outros animais, foi catalogada e observada durante dez anos como uma epizootia, e no como um problema de sade pblica, apesar de existir o risco terico de afetar o homem, o que veio acontecer, como cedio, sob a forma de uma nova variao da doena Creutzfeldt-Jakob. 6 Declarao Final da Terceira Conferncia Internacional sobre Proteo do Mar do Norte, 1990.
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a quarentena, mesmo que as provas cientficas sejam insuficientes; todavia referida restrio levantada com o transcurso do prazo definido como razovel, voltando, ento, exigncia da justificativa cientfica. Em verdade, em alguns casos7, como destaca Marcelo Dias Varella (2004, p. 280), a OMC reconheceu que o princpio da precauo estaria contido no Acordo SPS, autorizando a adoo de restries sanitrias e fitossanitrias, ainda que sem provas concretas das medidas restritivas, desde que o risco fosse verificvel e houvesse provas cientficas suficientes, o que, na prtica, limita a aplicao de referido princpio a qualquer caso concreto. Essa viso restritiva bem observada, como lembram, na obra acima mencionada, Philippe Sands (2004, p. 42) e Nicolas de Sadeleer (2004, p. 68), por ocasio da invocao do princpio da precauo pela Comunidade Europia perante o rgo de Apelao da OMC, em 1998, no caso sobre a carne produzida nos Estados Unidos e no Canad com hormnios artificiais, em que os impactos sobre a sade humana eram incertos. Todavia, a OMC se esquivou de declarar o referido princpio da precauo - ou enfoque da precauo, como defendiam os americanos, que acusavam os europeus de protecionismo disfarado - entendendo que no poderia, ainda, ser tal considerado como princpio geral do direito consuetudinrio ambiental internacional, como defendia a Comunidade Europia. No obstante, como expe em referido livro Christine Noiville (2004, p. 326):
Enquanto o acordo SPS inteiramente construdo sobre esta lgica, o acordo sobre os obstculos tcnicos ao comrcio insiste mais sobre os objetivos perseguidos, sobre as circunstncias que levaram medida. A exigncia de prova cientfica parece ser ainda menor no contexto do Acordo Geral (GATT): baseado neste texto, um Estado pode teoricamente proibir a importao de um produto que considera ser potencialmente perigoso, se o tratamento severo for dado tambm aos produtos nacionais similares; sobretudo, beneficia-se de uma ltima exceo de sade pblica, permitindo-lhe restringir o livre comrcio.
Como afirma Freestone, secundado por Marcelo Dias Varella (2004, p. 292), a migrao do princpio precaucionrio entre as normas de proteo sade para o direito ambiental freqentemente observada8. Completa adiante Hlne Ruiz-Fabri (2004, p. 312) que no h por que permanecer com uma viso estritamente sanitria para a aplicao do princpio da precauo, na medida em que pode haver outros motivos para a diferena de tratamento entre situaes consideradas comparveis, j que a preocupao ultrapassa a preveno do risco sanitrio ou ecolgico a ele relacionado. Alis, o direito a um ambiente sadio deve ser observado na concepo ampla do termo sade, significando, como assevera Paulo Affonso Leme Machado (2003, p. 48), no apenas a contraposio a no ter doenas diagnosticadas no presente, mas h que se levar em conta o estado dos elementos da natureza - guas, solo, ar, flora, fauna e paisagem - para aquilatar se esses elementos esto em estado de sanidade. No se deve olvidar, ademais, como informa Hlne Ruiz-Fabri (2004, p. 298), que o GATT j admitia que existia um certo nmero de objetivos no comerciais que deveriam ser considerados preocupaes legtimas dos Estados e que podiam significar medidas de proteo, que, na prtica, impediriam a livre circulao de produtos almejada pela OMC. Asseverando Gilvan Brogini (2004, p. 12-80) que a OMC, diferentemente do GATT ou do Fundo Monetrio Internacional (FMI), privilegia a realizao da geometria varivel, possibilitando que os pases signatrios apresentem contestaes no apenas vinculadas
Austrlia - medidas que afetam a importao de salmo, 1998; e Japo - medidas que afetam produtos agrcolas, 1999. Como exemplo indicado o caso Sierra Club c. Environment Protection Agency (EPA) e General Eletric e outros, quando a Corte de Apelao do 5 Circuito dos Estados Unidos da Amrica reconheceu que a agncia ambiental e a GE deveriam demonstrar que o policlorinato bifenil, que estava atingindo o lenol fretico que dava origem a um lago freqentado pelos associados do autor, no estava a contaminar a gua.
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razo de Estado, mas abrange, tambm, as normas do direito constitucional, lembrando que os membros da OMC aderem a um acordo nico (single undertaking), que tem por escopo, basicamente, garantir a transparncia e previsibilidade no comrcio internacional, condicionando as polticas daqueles a esta inteno, com a busca da eliminao das barreiras que impedem o livre fluxo do comrcio. De toda forma, certo que o primeiro objetivo destacado no prembulo do Acordo Constitutivo da OMC (acordo-marco) se resume na busca da elevao do nvel de vida dos pases membros, o que no poderia acontecer sem o respeito ao direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado. 2.4 O Direito Tributrio Ambiental Como destaca Ricardo Lobo Torres, em obra coordenada por Heleno Taveira Trres (2005, p. 3134), vivemos hoje no Estado da Sociedade de Risco, que se caracteriza pela ambivalncia, a insegurana, a procura de novos princpios ticos e jurdicos e o redesenho do relacionamento entre as atribuies do Estado e da prpria sociedade. Entre os novos princpios adotados como norteadores das exaes necessrias, inclusive ao financiamento das garantias da segurana, esto a transparncia, a responsabilidade, a preveno, a solidariedade social e a precauo (Vorsorgeprinzip). Por conseqncia, destaca-se a incumbncia do Poder Pblico no sentido de controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente (art. 225, 1, V). Assim, a utilizao do tributo como instrumento de proteo ambiental est relacionada extrafiscalidade tributria, buscando levar o causador do dano ambiental a mudar o seu comportamento ou a adotar medidas de diminuio da atividade danosa ou da sua capacidade de contaminao. Seguindo essa toada, Alejandro C. Altamirano, em obra coordenada por James Marins (2003, p. 33-51), aps lembrar que o artigo 41 da Constituio Argentina probe o ingresso em solo portenho de material atual ou potencialmente perigoso, defende que entre os objetivos dos ecotributos est o de influir na conduta dos sujeitos passivos para que reduzam suas atitudes contaminantes, criando incentivos para a reduo da quantidade de produtos contaminantes. 2.5 A variao das alquotas do imposto sobre importaes segundo o princpio da precauo Pelo art. 153, 1, da Constituio da Repblica, est o Executivo autorizado, atendidas as condies e os limites estabelecidos na lei, a alterar a alquota9 do imposto de importao, lembrando que referido tributo tem funo predominantemente extrafiscal, servindo como importante instrumento para reduzir ou incrementar o fluxo de importaes. O Executivo no poder, como certo, inovar a ordem jurdica, estabelecendo elementos bsicos da norma de tributao, limitando-se a expedir regras para possibilitar sua operacionalidade, atendidas as condies e os limites estabelecidos em lei. Nesse sentido, explica Liziane Angelotti Meira (2002, p. 130) que
a Constituio Federal no subordinou este elemento da norma de incidncia do imposto sobre a importao ao princpio da legalidade de modo absoluto, pois autorizou o Poder Executivo a alterar - respeitados os limites legais - as alquotas desse imposto mediante ato normativo de hierarquia infralegal.
9 Alquota, nas palavras de Paulo de Barros Carvalho (2005, p. 342), matria submetida ao regime de reserva legal, integrando a estrutura da regra-modelo de incidncia. Congregada base de clculo, d a compostura numrica da dvida, produzindo o valor que pode ser exigido pelo sujeito ativo, em cumprimento da obrigao que nascera pelo acontecimento do fato tpico.
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Em regra, a Lei 3.244, de 1957, alterada pelo DL 2.162/84, apesar de anterior Constituio de 1988, considerada como o diploma normativo que estabeleceria os limites e as condies para a alterao das alquotas do imposto sobre importao, como indica Leandro Paulsen (2004, p. 34) e Leo e Ricardo Krakowiak, em obra coordenada por Yves Gandra da Silva Martins (2006, p. 580), sendo centrada a possibilidade de sua majorao ou diminuio de acordo com o adequado cumprimento dos objetivos da tarifa (art. 3, alinea a). E quais seriam os objetivos da tarifa? Na verdade, a variao das alquotas tem como objetivo a disciplina do fluxo de importao, sendo tradicionalmente entendido que as condies devem ser aquelas de natureza objetiva e econmica ou de mercado, sendo calculadas sobre o valor da alquota10 constante da Tarifa Externa Comum. Sem embargo, segundo Jos Eduardo Soares de Melo (2003, p. 61), as alquotas convencionais, que so aquelas objeto de acordos internacionais, prevalecem sobre as gerais, como a Tarifa Externa Comum. De todo modo, Alfredo Augusto Becker (2002, p. 408) j dizia que o fato que condiciona a variao da alquota no a base de clculo, mas sim a natureza da coisa importada, pela qualidade econmica do importador ou da natureza do negcio jurdico mediante o qual a coisa foi introduzida na zona aduaneira. Por outro lado, em relao aos acordos internacionais, ainda que se entenda, na esteira de Luciano Amaro (2005, p. 181-183), que a eficcia dos tratados e sua insero no ordenamento jurdico nacional, seja por converso ou por incorporao automtica11, questo de natureza constitucional, no havendo grande utilidade na previso do artigo 98 do Cdigo Tributrio Nacional, pois o tratado, ainda que atuando como norma especial, teria o nvel hierrquico da lei ordinria federal; faz-se mister observar as lies de Betina Treiger Grupenmacher, citada por Jos Eduardo Soares de Melo (2003, p. 33-35), no sentido de que, embora pela anlise dos artigos 5, 2, 49, I, e 84, VIII, da Constituio da Repblica, a viabilidade eficacial das normas dos tratados constitua diretriz do nosso sistema jurdico, observa-se, em regra, o sistema dualista com temperamentos, com a incorporao automtica ao direito nacional, aps a ratificao, dos tratados que disponham sobre os direitos e garantias individuais. Assim, os tratados ratificados pelo Brasil a respeito da proteo do meio ambiente deveriam servir como balizadores das condies que autorizariam o Executivo a proceder variao das alquotas do imposto de importao. Adequadamente, Roberto de Campos Andrade, em obra coordenada por Alberto do Amaral Jnior (2005, p. 338), afirma que:
O princpio do desenvolvimento sustentvel representa uma evoluo do direito ao desenvolvimento, reconhecido como direito humano essencial de todos a uma qualidade de vida que permita a realizao e concretizao dos demais direitos humanos, consagrados na Declarao Universal dos Direitos do Homem (1948) referentes dignidade da pessoa humana. A proteo do meio ambiente insere-se na evoluo deste reconhecido direito humano ao desenvolvimento, ao acrescer-lhe o especial atributo da sustentabilidade. O primeiro princpio da smula dos princpios legais propostos para a proteo ambiental e o desenvolvimento sustentvel, adotados pelo grupo de especialistas em Direito Ambiental, da Comisso das Naes Unidas para o Meio Ambiente e Desenvolvimento (CNMAD), assim declara: Direito Humano Fundamental 1. Todos os seres humanos tm o direito fundamental a um meio ambiente adequado a sua sade e bem-estar.
10 No caso, a alquota ad valorem, ou seja, que se calcula em medida percentual sobre o valor da mercadoria, diferente da alquota especfica, que aplicada em relao ao tipo e qualidade da mercadoria importada. 11 Regra dualista de Triepel, pela qual haveria a necessidade de lei interna que reproduza os preceitos dos tratados internacionais, e monista de Kelsen, pela qual existiria apenas uma nica ordem jurdica externa e interna.
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Doutrina
Por outro lado, o prprio art. 48 da Lei 3.244, de 1957, assim dispe:
Enquanto for indispensvel conjugar a Tarifa com medidas de controle cambial, objetivando selecionar as importaes em funo das exigncias do desenvolvimento econmico do pas, as mercadorias sero agrupadas em duas categorias: geral e especial. 1 - Sero includos na categoria geral as matrias-primas, os equipamentos e outros bens de produo, assim como os bens de consumo genrico, para os quais no haja suprimento satisfatrio no mercado interno. 2 - Sero includos na categoria especial os bens de consumo restrito e outros bens de qualquer natureza, cujo suprimento ao mercado interno seja satisfatrio.
Portanto, para se entender que a Lei 3.244, de 1957, foi recepcionada pelo nosso atual ordenamento constitucional, assim acontecendo com qualquer lei que venha a suced-la, h que se observar que os critrios relativos ao desenvolvimento econmico do Pas ultrapassam o critrio exclusivo de mercado12, avanando pela seara do desenvolvimento sustentvel, critrio mais amplo e que se coaduna com os ditames constitucionais. Com efeito, Ingo Wolfgang Sarlet (2004, p. 354-355) ressalta a vinculao do legislador aos direitos fundamentais, que, na sua acepo positiva, se traduz em um dever daquele de conformao e realizao dos princpios informadores veiculados pelas normas de direitos fundamentais, lembrando que a doutrina alem entendeu que o legislador possui deveres ativos de proteo, que englobam um dever de aperfeioamento (Nachbesserungspflichten) da legislao existente, no sentido de conform-la s exigncias das normas de direitos fundamentais. Nesse aspecto, no se deve perder de memria que o princpio da mxima efetividade, pelo qual deve se preferir a interpretao que reconhea maior eficcia aos direitos fundamentais, assim como o princpio da interpretao das leis em conformidade com a Constituio, que afirma que a norma deve ser interpretada de acordo com a Constituio, tem por destinatrios os prprios rgos de criao do Direito e aqueles encarregados da interpretao da lei constitucional. Oportuno dizer que os princpios, como normas imediatamente finalsticas, nas palavras de Humberto vila (2004, p. 38), estabelecem um estado ideal de coisas a ser buscado, que diz respeito a outras normas do mesmo sistema, exigindo a adoo de comportamentos cujos efeitos contribuam para a promoo gradual daquele fim. Faz-se mister observar, outrossim, que a necessidade da utilizao das alquotas do imposto de importao como instrumento extrafiscal para o desenvolvimento sustentvel, atravs da diminuio do fluxo de produtos potencialmente danosos ao meio ambiente, se torna cada vez mais atual, como se percebe, inclusive, pela atual Lei de Biossegurana, 11.105/2005, que no prev a exigncia de demonstrativo de risco para a realizao de atividades potencialmente danosas ao meio ambiente, abarcando, em tese, a importao de quaisquer produtos, o que poderia incluir organismos geneticamente modificados ou patgenos, produtos que gerem radiaes ionizantes e no ionizantes, substncias citotxicas ou mutagnicas que provoquem alteraes capazes de gerar doenas ou ms-formaes fetais, movimentos internacionais de resduos slidos, no biodegradveis, ainda que inexistisse, na atualidade, certeza cientfica de sua ao danosa. Alis, voltando a Roger W. Findley e a Daniel A. Farber (2004, p. 167), um dos possveis efeitos adversos da utilizao de organismos geneticamente modificados (OGMs) se refere introduo de
12 No se olvidando que o conceito de desenvolvimento econmico, segundo Sandroni (1999, p. 169), associe o aumento do PIB per capita melhoria do padro de vida da populao.
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organismos no nativos em um ambiente particular, sabendo-se que experincias vm demonstrando que a colocao de espcies aliengenas ou exticas em um novo ambiente pode resultar na extino das variedades nativas e na dominao do ambiente, sendo que a introduo de OGMs pode ter impacto similar, acontecendo a multiplicao e distribuio do material gentico, ou a hibridizao, com outros organismos, criando novos problemas ecolgicos. Portanto, a par da necessidade de aperfeioamento legislativo, a vinculao do intrprete aos ditames constitucionais que tem por escopo alcanar um ambiente ecologicamente equilibrado condiciona a atividade do Executivo ao alterar as alquotas do imposto de importao seleo das importaes em funo das exigncias do desenvolvimento sustentvel, o que se traduz no zelo pelo direito das futuras geraes, restringindo a circulao de produtos potencialmente lesivos ao meio ambiente, ainda que para tanto se necessite de uma mudana na postura poltica, na medida em que a OMC tem por critrio apenas aceitar restries circulao internacional de produtos se, no mbito domstico, houver igual restrio para os produtos locais. 3 Concluso O comrcio internacional, principalmente com o incremento das comunicaes e da abertura comercial provocada pelas relaes interempresariais, temperado pelas presses internas nos Estados participantes, leva necessidade de disciplina do fluxo de produtos, criando-se regras e fruns para permitir a liberdade do comrcio, assim como leva necessidade de equilbrio distributivo entre as naes que possuam diferentes graus de desenvolvimento e riqueza interna, o que justifica a criao de organismos internacionais como a Organizao Mundial de Comrcio (OMC). Todavia, da mesma forma que o fluxo comercial traz boas novas, como o acesso tecnolgico, traz tambm perigos e dvidas, como os efeitos no ambiente da presena de organismos geneticamente modificados ou patgenos, radiaes ionizantes e no ionizantes, substncias citotxicas ou mutagnicas, produtos no biodegradveis e potencialmente txicos, movimentos internacionais de lixo, devendo ser dada autonomia ao pas soberano para que, atravs de uma abordagem precaucionatria e dentro dos limites do Direito Ambiental, possa utilizar o imposto sobre a importao como forma de desestimular o comrcio de produtos potencialmente nocivos, mesmo que no haja ainda comprovao internacional unnime que justifique a criao de barreiras fitossanitrias, que, de todo modo, so provisrias. Por fim, cumpre lembrar que, no mbito brasileiro, a interpretao da legislao deve estar condicionada aos fins delineados na Constituio da Repblica, mxime como exposto no seu artigo 225, atravs da busca do desenvolvimento sustentvel, que tem como corolrio o princpio da precauo, com vistas proteo no apenas da gerao atual, mas tambm tendo em conta a responsabilidade pelo bemestar das geraes futuras, e, mesmo que no se queira conduzir de acordo com os princpios da solidariedade e da fraternidade, reconhecendo o direito ao ambiente ecologicamente equilibrado como direito fundamental, no se deve olvidar um princpio atvico que nos rege: a sobrevivncia da espcie humana. 4 Bibliografia AMARAL JNIOR, Alberto do (org). Direito internacional e desenvolvimento. Barueri/SP: Manole, 2005. AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2005. VILA, Humberto. Sistema constitucional tributrio. So Paulo: Saraiva, 2004. ______. Teoria dos princpios. So Paulo: Malheiros, 2005.
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Doutrina
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CUMPRIMENTO DA SENTENA CONDENATRIA NO MBITO DAS AES COLETIVAS. PERSPECTIVAS - LEI 11.232, DE 22.12.2005
Doutrina
Gilson Soares Lemes* Sumrio: 1 Introduo. 2 A abolio do processo de execuo dos ttulos judiciais em face do novo processo sincrtico. 3 A execuo nos interesses coletivos e difusos. 4 A execuo nos interesses individuais homogneos. 5 Execuo da obrigao por quantia certa. 5.1 Impugnao ao cumprimento da sentena. 5.2 Multa legal. 6 Execuo da obrigao de fazer e no fazer. 7 Competncia. 8 Concluses. 9 Bibliografia. 1 Introduo O legislador brasileiro, apoiado nas severas crticas sobre a morosidade da Justia, editou novo texto legal com profundas alteraes quanto ao cumprimento da sentena judicial. A modificao legislativa, embora editada sem oportunidade de debate com os meios envolvidos na aplicao do direito, vem em resposta a essas crticas e com o objetivo de facilitar a execuo dos julgados, com a implementao das novas regras legais. de grande relevncia a alterao legislativa no Cdigo de Processo Civil, embora o legislador no tenha dado maiores oportunidades ao debate sobre as modificaes, nem mesmo colhido sugestes daqueles que lidam com a matria diuturnamente, deixando muito a desejar, inclusive no uso da boa tcnica legislativa, como destaca, em excelente artigo, o ilustre Ronaldo Brtas de Carvalho Dias1, quando analisa os objetivos da reforma processual (celeridade processual e eficincia da funo jurisdicional):
H cerca de 19 anos, em despretensiosos trabalhos doutrinrios, vimos sustentando a tese de que esses objetivos jamais sero alcanados com meras alteraes do Cdigo, principalmente na forma em que esto sendo realizadas, sem debate amplo e prvio com os setores especializados da sociedade brasileira (Faculdades de Direito, Escolas Judiciais, Escolas de Advocacia da Ordem dos Advogados do Brasil, Escolas do Ministrio Pblico). (...) bvio que de nada adianta introduzir modificaes constantes no texto normativo do Cdigo de Processo Civil, visando propalada celeridade processual e eficincia e racionalidade da funo jurisdicional do Estado, mxime, ainda, se tais modificaes, alm de no submetidas ao debate amplo e prvio com setores especializados da sociedade brasileira, ainda esto repletas de impropriedades tcnicas e muitas apresentando seus contedos normativos em afronta ou sem sintonia tcnica com o processo constitucional (...).
De qualquer sorte, a alterao foi introduzida em nosso ordenamento jurdico, estando em pleno vigor, razo pela qual nos cumpre a sua aplicao, buscando-se, evidentemente, a melhor interpretao, sempre voltada para os princpios e garantias constitucionais que formam o arcabouo do processo civil moderno, na feliz denominao de Italo Andolina e Giusepe Vignera2: modelo constitucional do processo.
* Ps-graduado em Processo Civil pela Universidade Federal de Uberlndia-UFU e Juiz de Direito e Diretor do Foro da Comarca de Betim. 1 DIAS, Ronaldo Brtas Carvalho. As reformas do Cdigo de Processo Civil e o processo constitucional. In: DIAS, Ronaldo Brtas Carvalho; NEPOMUCENO, Luciana Diniz (Coords.). Processo civil reformado. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p. 218-224. 2 ANDOLINA, Italo; VIGNERA, Giuseppe. II modelo costituzionale del processo civile italiano, Corso de lezioni. Torino: G. Giappichelli Editores, 1990.
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Dessarte, com a recente alterao, o legislador tenta imprimir maior agilidade na execuo dos ttulos executivos judiciais, buscando uma gil prestao jurisdicional, com extino dos embargos do devedor, possibilitando a defesa do devedor apenas atravs do instituto da impugnao, sem efeito suspensivo, salvo nos casos em que o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao. Conforme ressalta Arruda Alvim, questes recorrveis existiro com a nova lei, mas a no-suspensividade conduzir a uma soluo sem a necessria paralisao do procedimento da execuo, propriamente dito.3 A celeridade, todavia, no pode vir em detrimento dos princpios institutivos do processo, quais sejam: a isonomia, o contraditrio e a ampla defesa, devendo ser preservadas as garantias fundamentais atravs do processo, pois, conforme j se assinalou, o processo a garantia das garantias.4 No mbito das aes coletivas, o procedimento de execuo, sem nenhuma dvida, apresenta-se muito mais intrincado se comparado ao processo individual. Como cedio, no temos ainda no Brasil a estruturao normativa necessria do processo coletivo, visando tramitao das aes coletivas, que cuidam dos interesses coletivos, difusos e individuais homogneos. Embora existam leis esparsas, v.g., o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90) e a Lei de Ao Civil Pblica (Lei 7.347/85), que alguns autores, como Ricardo Barros Leonel5, insistem em denominar de sistema integrado de leis que formam o processo coletivo, no se pode admitir exista efetivamente a estrutura normativa para o trmite das aes coletivas. Assim, se difcil, e s vezes complexo, torna-se o desenvolvimento das aes coletivas, visando aos interesses coletivos, difusos e individuais homogneos, a execuo do julgado , muitas vezes, quase impossvel, em face de aplicarmos as regras contidas no Cdigo de Processo Civil, que prev normas para o processo individual, ou com um mnimo de litisconsortes, mas no para um infindvel nmero de interessados coletivos/difusos. Como bem assevera o renomado Araken de Assis6, a dificuldade da execuo nas aes coletivas, em face da insuficiente regulamentao da matria, um dos maiores problemas evidenciado pelos dez anos de aplicao da Lei 7.347/85, referindo-se execuo da sentena no mbito da ao civil pblica. Assim, devemos buscar a aplicao da nova legislao de forma cautelosa, com interpretao lgico-sistemtica, visando aos interesses difusos/coletivos, haja vista a ausncia de normatividade prpria para o processo coletivo, notadamente no mbito da execuo dos julgados. 2 A abolio do processo de execuo dos ttulos judiciais em face do novo processo sincrtico Com o advento da Lei 11.232, de 22 de dezembro de 2005, o processo de execuo dos ttulos judiciais perdeu sua autonomia, passando a ter novo contedo normativo, com denominao de cumprimento da sentena, no prosseguimento do processo de cognio, ficando, assim, agregado a este, embora em fases distintas dentro da estrutura normativa do procedimento.
3 ARRUDA ALVIM. Cumprimento da sentena condenatria por quantia certa. In FUX, Luiz; NERY JNIOR, Nelson; WAMBIER, Tereza Arruda Alvim (Coords.). Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006, p. 285. 4 VIEIRA, Jos Marcos Rodrigues. Da ao cvel. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 92. 5 LEONEL, Ricardo Barros. Manual de processo coletivo. So Paulo: RT, 2002, p. 147. 6 ASSIS, Araken de. Execuo na ao civil pblica. RePro, v. 82/49, 1996, p. 49.
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O elenco dos ttulos judiciais deslocou-se para o artigo 475-N do Cdigo de Processo Civil. Os atos processuais executivos, como forma adequada para se fazer cumprir o julgado, passam a integrar o processo de conhecimento, amalgamando-se neste como um verdadeiro processo sincrtico, na linguagem de alguns renomados doutrinadores7 O processo de execuo de ttulos judiciais em nosso ordenamento jurdico teve inspirao na tradio romanstica (actio iudicati), portanto tinha sua autonomia, exigindo-se a dualidade de processos para, em primeiro momento, acertar-se o direito; e, em momento posterior, buscar-se a excusso de bens como forma de satisfao do credor. Essa dualidade, s vezes criticada, permaneceu em nosso meio at agora, sendo debelada pela Lei 11.232, de 22.12.2005. A maior crtica reside no argumento da lentido no cumprimento do julgado, com atos interminveis, que prejudicam notadamente o credor, o qual, aps o acertamento do seu direito, normalmente tinha que encetar novo procedimento e este, por sua vez, poderia possibilitar a propositura, pelo executado, dos embargos do devedor, deflagrando-se outro processo de conhecimento, que normalmente conduz dilao probatria, exigindo-se o pronunciamento jurisdicional sobre as questes controvertidas. Com a alterao em destaque, o legislador buscou a eliminao do processo de execuo, erigindo-se novo procedimento para satisfazer o credor, coextensivo ao processo de conhecimento, entretanto, ainda com o princpio do contraditrio mitigado, o qual se apresenta, efetivamente, apenas na hiptese de impugnao do devedor. Alguns pases, reconhecendo a necessidade de simplificao e desjudicializao dos atos de execuo, adotaram o agente de execuo, rgo extrajudicial que cuida dos autos de execuo, com eventual interveno do magistrado, como, v.g., Portugal, Frana, Holanda, Grcia, Esccia, Alemanha e ustria. Em Portugal, como assevera Humberto Theodoro Jnior8, citando o jurista portugus Jos Lebre de Freitas, a reforma no atingiu os fins desejados, pois nem sempre a alterao legislativa suficiente para agilizar ou concretizar o direito em disputa, carecendo de aparelhamento dos rgos judicirios. Entre ns, com o advento da Lei 11.232, de 22.12.2005, vigora o processo sincrtico, fulminando a autonomia do processo de execuo de ttulos judiciais, passando o procedimento executivo a ser tratado na Seo I do Cap. VIII (Obrigaes de fazer, no fazer e de entrega de coisa) e no Cap. X (Obrigaes por quantia certa), todos do Ttulo VIII (Procedimento ordinrio) do Livro I (Processo de conhecimento) do Cdigo de Processo Civil. O primeiro procedimento, com denominao Dos requisitos e efeitos da sentena, e o segundo, intitulado Do cumprimento da sentena, embora, ainda, com referncia a atos executivos, a teor do que dispem os vrios artigos que estruturam o procedimento. Quanto aos ttulos executivos extrajudiciais, continua sua execuo regulada pelos artigos 612 a 735 do Cdigo de Processo Civil, permanecendo os privilgios da Fazenda Pblica, que ter sua dvida passiva, inclusive a judicial, executada na forma do artigo 730 do mesmo diploma legal, sem alterao das regras atuais.
7 ALVIM, J. E. Carreira. Cumprimento da sentena e fundamentos da impugnao. In: FUX, Luiz; NERY JNIOR, Nelson; WAMBIER, Tereza Arruda Alvim (coords.). Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006. 8 THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 39. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006, v. 2, p. 18, citando FREITAS, Jos Lebre de. O primeiro ano de uma reforma executiva adiada. Sub judice: justia e sociedade. Coimbra, n. 29, p. 7, out./dez. 2004, publicao maio de 2005.
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Doutrina
A execuo no processo civil brasileiro vive grave crise, porquanto, repetidas vezes, no se permite ao vencedor da demanda, que teve seu direito acertado, ver sua satisfao realizada, sendo que diariamente assistimos atuar a jurisdio, mas no conseguimos, por mais que se tente, atuar a jurissatisfao9. Tornase, por vezes, letra morta o artigo 391 do Cdigo Civil10 e o artigo 591 do Cdigo de Processo Civil11, pois no se consegue concretizar o comando contido no ato decisrio final do processo cognitivo (provimento). No se concebe possa o vencedor da demanda, aps difcil tramitao do processo de conhecimento, ficar sem a tutela estatal para a eficaz realizao de seu direito, haja vista que o processo deve ser efetivo e, como bem acentua o renomado Prof. Jos Marcos Rodrigues Vieira, deve-se entender por efetividade a aptido do processo ao desiderato de melhor servir ao direito material12. No mesmo sentido, asseverou o mestre Chiovenda13 que o processo deve dar a quem tem direito tudo aquilo e exatamente aquilo que tem o direito de obter. A crise da execuo toma contornos ainda maiores quando se depara com os atos necessrios ao cumprimento do julgado nas aes coletivas (direitos/interesses coletivos), porquanto no se tem, at o momento, uma estrutura normativa prpria, nem mesmo uma construo doutrinria mais consistente sobre o tema, como assevera o culto Prof. Vicente de Paula Maciel Jnior14:
O processo coletivo deve ser estruturado em bases diversas do processo individual, sendo fundamental o papel da legislao processual na definio dos limites de atuao dos legitimados para o processo, nos efeitos das decises proferidas, no modelo de execuo das decises coletivas, etc.
Assim, surgem vrias preocupaes com o advento do novo modelo de cumprimento da sentena, seja em face do contedo normativo insuficiente, notadamente no que se refere s aes coletivas, seja em face da ausncia de boa tcnica legislativa, ou at mesmo de aparato judicirio suficiente para levar a bom termo os atos necessrios ao fiel cumprimento do julgado passado em julgado. O renomado Prof. Humberto Theodoro Jnior15, a exemplo de Athos Gusmo Carneiro16, em obras recentes, demonstra otimismo com as modificaes, acreditando que os objetivos propalados sero alcanados, e a execuo ir melhorar. Em sentido contrrio, o eminente Araken de Assis17, que sempre buscou argumentos em favor de reformas processuais, em recente reviso e ampliao de sua obra, demonstra incerteza quanto ao sucesso das modificaes legislativas, no que concerne ao cumprimento da sentena. Assim, devemos aguardar o resultado efetivo da alterao quanto to falada celeridade do processo, com a pronta entrega da prestao jurisdicional. A alterao ter esse efeito imediato? E, a longo prazo, como ser o cumprimento da sentena, aps a necessria e valorosa interveno dos doutrinadores e o assentamento da jurisprudncia?
LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria geral do processo. 6. ed. So Paulo: IOB Thomson, 2005, p. 274. Dispe o artigo 301 do Cdigo Civil: Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do devedor. 11 O artigo 591 do CPC, por sua vez, dispe: O devedor responde, para cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas na lei. 12 VIEIRA, Jos Marcos Rodrigues. A ordinariedade reformada. Boletim Tcnico. Escola de Advocacia-OAB/MG. Belo Horizonte, v. 3, trimestral, p. 104, dez. 1996. 13 CHIOVENDA,Giuseppe. Dallazione nascente dal contratto preliminares. Saggi di direitto processulae civiele. Milano: Giuffr, 1993, v. 1, p. 110. 14 MACIEL JNIOR, Vicente de Paula. Teoria do direito coletivo: direito ou interesse (difuso, coletivo e individual homogneo)? - Disponvel em: Revista Eletrnica Virtuajus, Ano 3, n 1, jul./2004, p. 57. 15 THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 39. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. II, 2006. 16 CARNEIRO, Athos Gusmo. Nova execuo. Aonde vamos? Vamos melhorar. Revista de Processo, v. 123. 17 ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006.
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Vivencia-se na vida forense que a simples alterao da nomenclatura dos institutos, sua maquiagem ou mesmo inverso no enquadramento dentro da estruturao tcnica do Cdigo de Processo Civil no trazem nenhuma celeridade, efetividade ou segurana s partes, sem que se busque aparelhar os rgos de jurisdio com recursos materiais, servidores qualificados e espao fsico, para enfrentar as dificuldades da funo jurisdicional. 3 A execuo nos interesses coletivos e difusos Os interesses metaindividuais, ou seja, aqueles interesses transindividuais, de natureza indivisvel, de que so titulares pessoas indeterminadas ou grupos, categoria ou classes de pessoas, bem como os interesses homogneos de indivduos, decorrentes de origem comum, podero ser defendidos junto Justia atravs de defesa coletiva, como, tambm, podero ter a conseqente execuo coletiva. Verifica-se, diuturnamente, o uso indiscriminado da terminologia sobre os chamados interesses metaindividuais, fato que acaba confundindo os interessados no assunto, dificultando a aprendizagem da matria. O Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90), em seu artigo 81, pargrafo nico, define o que sejam direitos ou interesses coletivos, difusos e individuais homogneos.18 Contudo, sobre o tema, disserta com maestria o ilustrado Prof. Vicente de Paula Maciel Jnior19:
Consideramos diferentes, portanto, os termos interesses coletivos e interesses difusos. Acrescentaremos ao termo interesse coletivo a expresso lato sensu, quando quisermos dizer interesse geral, o gnero que comporta subdivises em vrias espcies. O interesse coletivo stricto sensu tem para ns o significado de interesse prprio de uma coletividade determinada, como a famlia, a sociedade, as associaes, sindicatos, etc. Interesses difusos so os fragmentados, que dizem respeito a todos e a cada um, restando, no entanto, indeterminados quanto ao sujeito.
Doutrina
No mesmo sentido, o ensinamento de Patrcia Miranda Pizzol20, para quem os direitos coletivos lato sensu esto conceituados no artigo 81, pargrafo nico, do CDC, compreendendo trs espcies: direito difuso, direito coletivo stricto sensu e direito individual homogneo. Assim, no se pode confundir interesses coletivos, em sentido amplo, com a expresso direito coletivo stricto sensu, que exprime a idia de interesses relativos a grupos, categorias ou classes. De qualquer sorte, havendo a demanda coletiva, podero os interessados, vencedores do litgio, propor a execuo coletiva ou, se preferirem, podero aviar execuo individual, dentro das possibilidades do que foi decidido. Nessa espcie de litgio, normalmente, as sentenas restringem-se condenao em indenizao ou em preceitos cominatrios com obrigaes de fazer e no fazer.
18 I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum. (Cdigo de Defesa do Consumidor, Art. 81, P. nico - Lei 8.078/90). 19 MACIEL JNIOR, Vicente de Paula. Teoria do direito coletivo: direito ou interesse (difuso, coletivo e individual homogneo)? - Disponvel em , Revista Eletrnica Virtuajus, Ano 3, n 1, jul./2004, p. 57. 20 PIZZOL, Patrcia Miranda. A tutela antecipada nas aes coletivas como instrumento de acesso Justia. In FUX, Luiz; NERY JUNIOR, Nelson; WAMBIER, Tereza Arruda Alvim. (Coords.). Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006, p. 93.
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Os legitimados ativos para a proposio da ao coletiva, em defesa dos interesses difusos, evidentemente visam muito mais recuperao dos danos causados, principalmente natureza, como ao ar puro, aos rios, fauna e flora, etc., do que efetivamente condenao em dinheiro. Entretanto, muitas vezes, pelo no-cumprimento das obrigaes de fazer e no fazer ou pelo retardamento no cumprimento da deciso ou ainda pela impossibilidade de se recuperar o que foi lesado, impe-se a condenao em dinheiro, que deve ser proporcional ao dano causado e possibilidade do responsvel. Assim, surge a necessidade da execuo do julgado que imps a sano. No havendo ainda a estruturao peculiar e necessria para a execuo dos julgados coletivos, atinentes aos interesses coletivos lato sensu, deve ser aplicada a lei especfica que fundamentou a ao principal, quando traga em seu texto normas nesse sentido, com concorrncia do Cdigo de Processo Civil. Portanto, so de grande relevncia para o processo coletivo o estudo e a efetiva aplicao das alteraes introduzidas na lei processual, as quais iro refletir tambm na execuo das sentenas que decidiram as aes versando sobre os interesses coletivos. 4 A execuo nos interesses individuais homogneos Os interesses individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum, conforme dispe o artigo 81, pargrafo nico, do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90), na verdade no so interesses coletivos na essncia, como o prprio nome indica, so individuais e, dessa forma, deveriam ser defendidos na Justia. Entretanto, em face dos interesses decorrerem de um fato comum, ou de uma mesma origem, recomenda-se a defesa conjunta para facilitao dos prejudicados, que tero, com certeza, maiores vantagens com a propositura da demanda coletiva, o que se far atravs de um substituto processual, que tenha legitimidade para tal mister. Sem dvida, a demanda coletiva mais proveitosa para os lesados, haja vista que, por vezes, o prejuzo de cada interessado mnimo, sendo que no compensaria intentar, individualmente, qualquer medida judicial contra o causador do dano. A ao coletiva, no caso, representa economia processual, efetividade do processo, e evita eventual conflito nas decises a serem proferidas em distintos juzos. Aqui, ao contrrio dos interesses difusos, temos interessados determinados ou determinveis que foram lesados, sendo divisvel o objeto do litgio, que versa essencialmente sobre direito individual, todavia, demandado de forma coletiva. Com o pronunciamento estatal, atravs do provimento final, reconhecendo o direito dos interessados lesados, surge, ento, a necessidade de se liquidar o julgado e, a seguir, execut-lo, agora na forma do cumprimento de sentena previsto no Cdigo de Processo Civil, aplicando-se, outrossim, evidentemente, todas as normas relativas execuo contidas na legislao especfica que reconhece o direito em litgio. A liquidao, que fixar o quantum debeatur em favor de cada um dos lesados, bem como a execuo podero ser propostas tanto pelo legitimado ativo que props a demanda como pela vtima, individualmente, ou por seus sucessores. 46
A execuo ter prosseguimento, como cumprimento da sentena, nos prprios autos, quando promovida no mesmo juzo da condenao, ou nos autos de liquidao, notadamente quando esta for efetivada individualmente, em outro juzo. De qualquer modo, mesmo que o interessado lesado tenha que interpor o pedido executivo em outro juzo, em face da comodidade da execuo ou pela proximidade dos bens do devedor, conforme veremos adiante, as normas de cumprimento da sentena, previstas no Cdigo de Processo Civil, para a execuo de quantia certa, sero adequadas ao procedimento e, com certeza, mais proveitosas ao exeqente. Portanto, em que pese se tratar de direitos individuais, a defesa conjunta proveitosa para os prejudicados, e a execuo, seja coletiva, seja individual, fica vinculada s alteraes introduzidas no Cdigo de Processo Civil e suas influncias na execuo das sentenas que decidiram estas aes versando sobre os interesses individuais homogneos. 5 Execuo da obrigao por quantia certa nas aes coletivas A execuo por quantia certa nas condenaes fixadas nas aes coletivas, at que tenhamos a estrutura normativa prpria e adequada para o trmite dessas demandas e para a execuo de seus julgados, dever ser efetivada na forma do cumprimento da sentena, prevista nos artigos 475-I a 475-R do Cdigo de Processo Civil, aplicando-se, subsidiariamente, as demais disposies desse mesmo diploma legal, em concorrncia com as normas legais especficas, contidas na legislao aplicvel espcie, atinente ao mrito do pedido acolhido. O exeqente poder requerer o cumprimento da sentena passada em julgado, execuo definitiva, ou da sentena contra a qual foi interposto recurso recebido apenas no efeito devolutivo, execuo provisria, sendo que no ltimo caso devero ser observadas as normas contidas no artigo 475-O do Cdigo de Processo Civil. No que concerne prestao de cauo, prevista no artigo 475-O, inciso III, do CPC, verifica-se, normalmente, a impossibilidade de ser prestada pelas entidades habilitadas a propor as aes coletivas; portanto, dever o magistrado flexibilizar tal norma, evitando que o devedor possa dilapidar o seu patrimnio sem cumprir a determinao da Justia de indenizar os danos causados. Evidentemente que casos de alienao de valiosas propriedades ou mesmo de levantamento de valores devero ser analisados com critrio, impedindo-se qualquer irreversibilidade em caso de sucesso do recurso interposto, entretanto tolhendo-se eventuais tentativas de se furtar ao cumprimento do julgado favorvel aos interessados coletivamente. No sendo lquida a sentena proferida, os interessados devero providenciar sua liquidao para apurar o valor devido, atravs de arbitramento, se este for o caso, com nomeao de perito pelo juiz. Poder ser feita a liquidao, outrossim, por artigos, quando for necessrio alegar e provar fato novo, que no restou demonstrado suficientemente na cognio. Por fim, se a liquidao depender apenas de clculo aritmtico, devero elaborar memria discriminada e atualizada do dbito, instruindo-se o pedido com a mesma. Conforme o artigo 475-H do Cdigo de Processo Civil, o recurso cabvel contra deciso que julga a liquidao o agravo de instrumento, porquanto se trata de deciso interlocutria. Entretanto, admite-se a apelao no caso do julgamento da liquidao por artigos, processada autonomamente (artigo 475-A, 2), por razes de economia21.
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ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 135.
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Doutrina
Se na sentena houver parte lquida e parte ilquida, podero os interessados executar imediatamente aquela parte e liquidar esta em autos apartados, a teor do que dispe o artigo 475-I, 2, do Cdigo de Processo Civil. No se pode olvidar que, conforme dispe o artigo 13 da Lei 7.347/85, em havendo condenao em dinheiro, seja pela indenizao dos danos materiais ou morais causados, seja em decorrncia de multa liminar ou prevista na sentena, os valores revertero em favor do Fundo de Defesa de Direitos Difusos (Lei 9.008, de 21.03.95), que foi regulamentado pelo Dec. 1.306, de 09.11.94. Restrio quanto a essa destinao deve ser estabelecida quanto aos danos ao errio, oportunidade em que os valores relativos condenao devem ser alocados para a Fazenda Pblica lesada, bem como quando a indenizao seja direcionada para ressarcir os interessados coletivos. Quanto determinao de arquivamento dos autos, no caso de inrcia do vencedor da demanda, aps o prazo de seis meses, prevista no artigo 475-J, 5, da Lei Adjetiva Civil, verifica-se que no h como ser aplicada s demandas coletivas, por fora do disposto no artigo 15 da Lei 7.347/85. Assim, se decorridos sessenta dias do trnsito em julgado da sentena condenatria, sem que a associao autora lhe promova a execuo, dever faz-lo o representante do Ministrio Pblico, facultada igual iniciativa aos demais legitimados. Fica evidenciado, em face da incoerncia dos dispositivos acima citados, que no se pode simplesmente recepcionar a legislao do processo individual no bojo do processo coletivo, sem uma anlise criteriosa, porquanto aquelas normas no foram elaboradas com viso para o procedimento coletivo, o qual, como j acima assinalado, carece de normas prprias para se desenvolver de maneira uniforme e adequada. 5.1 Impugnao ao cumprimento da sentena A alterao legislativa inovou tambm quanto forma de defesa do devedor, em substituio aos embargos execuo; trouxe a figura da impugnao, a qual dever ser apresentada no prazo de quinze dias, a contar da intimao da penhora, na pessoa do advogado, a teor do que dispe o artigo 475-J, 1, do Cdigo de Processo Civil. Como se sabe, a execuo no um processo dialtico, sua ndole no se mostra voltada para o contraditrio,22 todavia possvel que existam irregularidades ou nulidades do ttulo executivo ou mesmo direitos materiais oponveis ao do credor, os quais podero ser alegados pelo devedor. Dessa forma, a impugnao ter cabimento nas hipteses elencadas no artigo 475-L do Cdigo de Processo Civil e dever ser apresentada dentro dos prprios autos, sendo que no ter efeito suspensivo, podendo, todavia, o magistrado atribuir-lhe tal efeito, desde que relevantes os fundamentos da defesa e que o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao. Se no for concedido o efeito suspensivo, a impugnao dever ser instruda e decidida em autos apartados.
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THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 39. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006, v. II, p. 376.
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Registre-se que, em que pese possa o magistrado imprimir o efeito suspensivo na impugnao, poder o exeqente requerer o prosseguimento da execuo, prestando cauo suficiente e idnea, arbitrada pelo prprio juiz. Apresentada a impugnao, dever ser intimado o credor para que tenha oportunidade de se manifestar, embora seja omissa a legislao quanto a esse aspecto. O insigne professor Humberto Theodoro assinala que o prazo para o credor se manifestar dever ser fixado pelo juiz, nos termos do artigo 177 do CPC, ou de cinco dias, a teor do artigo 185 do mesmo Codex.23 Todavia, ousamos discordar do ilustre processualista, haja vista que o prazo do credor dever ser anlogo quele fixado para a resposta nos embargos, que sobrevivem em outras execues, v.g., nos ttulos executivos extrajudiciais, qual seja: de 10 (dez) dias. Quanto deciso que resolve a impugnao, recorrvel mediante agravo de instrumento, salvo se extinguir a execuo, quando, ento, o recurso cabvel ser a apelao (artigo 475-M, 3, do CPC). Verifica-se, a toda evidncia, que o legislador quis dar maior celeridade execuo, extinguindo a figura dos embargos do devedor, no que se refere execuo de ttulo judicial por quantia certa; todavia, a nova figura assemelha-se aos prprios embargos. , sem dvida, analogicamente aos embargos, ao prpria, incidental e adequada para refutar o ttulo judicial eivado de nulidades, inexigvel ou com valor excessivo, ou para se argumentar a ilegitimidade de parte, vcios da penhora ou da avaliao, e ainda as causas impeditivas, modificativas ou extintivas da obrigao em destaque. Como bem destacado pelo eminente Araken de Assis, a impugnao representa uma ao de oposio execuo ou, consoante modelo espanhol, um incidente declarativo dentro del proceso mismo de ejecucin.24 Assim, temos, no novo modelo de impugnao, uma forma de defesa incidental que se assemelha aos embargos do devedor, com oportunidade de defesa, nos limites das hipteses relacionadas no artigo 475-L do Cdigo de Processo Civil. A impugnao, portanto, vem em substituio aos conhecidos embargos do devedor, todavia, a princpio, apenas com uma nova roupagem, apresentando poucas modificaes, que, por si s, no sero suficientes para dar agilidade execuo do julgado. Ressalte-se que a exceo de pr-executividade, to utilizada no sistema anterior, no restou prejudicada, mesmo porque no era tratada dentro da legislao processual, mas aceita como forma de defesa sumria, nos casos de falta de condies da ao executiva ou nulidades do ttulo executivo que fundava a execuo. 5.2 Multa legal - Art. 475-J do CPC Como forma de evitar os atos processuais de execuo e forar o devedor a cumprir espontaneamente a deciso do processo de conhecimento, j passada em julgado, que o condenou ao
THEODORO JNIOR, Humberto. As vias de execuo do Cdigo de Processo Civil Brasileiro reformado. In DIAS, Ronaldo Brets Carvalho; NEPOMUCENO, Luciana Diniz (coords.). Processo civil reformado. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p. 218/224. 24 ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 314, com referncia a Montero Aroca-Flors Mates, El proceso de ejecucin, p. 314.
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pagamento de quantia certa ou fixada em liquidao, estabeleceu-se, no artigo 475-J do Cdigo de Processo Civil, a multa de 10% (dez por cento) sobre o montante da condenao, caso ele (devedor) no efetue o pagamento devido no prazo de 15 (quinze) dias. Assim, a imposio legal um reforo aos meios coercitivos empregveis para abreviar o cumprimento da sentena referente s obrigaes por quantia certa.25 A multa legal no tem relao direta com o mrito do pedido, mas sim com o atraso no efetivo pagamento, portanto poder perfeitamente ser cumulvel com qualquer outra imposio contida na deciso passada em julgado. Cuida-se de medida coercitiva, com o objetivo de evitar que o devedor protele o pagamento devido, cumprindo a deciso passada em julgado no prazo mximo de 10 (dez) dias. No mencionado artigo, em mais uma falha do legislador, deixou de constar o dies a quo para a contagem do prazo fixado para o pagamento, deixando transparecer que, com o trnsito em julgado da deciso ou com o julgamento da liquidao, automaticamente, estaria em curso o prazo para o devedor cumprir a obrigao contida no decisum. Entretanto, entendemos que assim no pode ser, porquanto o devedor deve ter cincia de que houve o trnsito, que o processo foi devolvido do Tribunal, se for o caso, at mesmo para o clculo do dbito, ou que houve o julgamento definitivo da liquidao, com a fixao do quantum devido. S ento, a partir desse momento, estaria em curso o prazo de 15 (quinze) dias para efetuar o pagamento, sob pena de se fazer incidir a referida multa legal de 10% (dez por cento). Deve ser ressaltado que, se o devedor efetuar espontaneamente o pagamento parcial, sem necessidade de atos executivos, a multa dever incidir apenas sobre o remanescente do dbito, ficando isento da inciso sobre o valor pago. Por derradeiro, registre-se que a multa ora estabelecida em 10% (dez por cento) fixa, assim no ter aumento aps a passagem do 15 (dcimo quinto) dia, diferentemente do que ocorre com as astreintes, em que o acrscimo se conta dia a dia. 6 Execuo da obrigao de fazer e no fazer nas aes coletivas De maneira semelhante execuo por quantia certa, a execuo que tenha por objeto o cumprimento de obrigaes de fazer e no fazer, fixadas nas aes coletivas, at que tenhamos a estrutura normativa prpria para as demandas coletivas e para a execuo de seus julgados, dever ser processada em conformidade com as normas especficas da lei aplicvel espcie em litgio em concorrncia com o artigo 461 do Cdigo de Processo Civil, aplicando-se, subsidiariamente, as demais disposies desse mesmo diploma legal. Nesse caso, o magistrado deve conceder a tutela especfica da obrigao ou a cessao da atividade nociva, at mesmo de forma antecipada, e, ao final da demanda, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao adimplemento. Dever o juiz, em caso de fundamento relevante, at mesmo de ofcio, fixar multa diria que se mostre compatvel com a obrigao, para forar o seu cumprimento especfico.
25 THEODORO JNIOR, Humberto. As vias de execuo do Cdigo de Processo Civil Brasileiro reformado. In DIAS, Ronaldo Brets Carvalho; NEPOMUCENO, Luciana Diniz (coords.). Processo civil reformado. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p. 218/224.
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Para fins de tutela especfica ou obteno de resultado prtico equivalente, poder, ainda, o magistrado determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial, conforme dispe o artigo 460, 5, do CPC. O ilustre Luiz Guilherme Marinoni26 traz exemplo que bem elucida as medidas acima citadas, podendo o magistrado usar inclusive da fungibilidade para aplicar tutela inibitria diversa daquela contida na condenao, como, v.g., ao invs de interditar empresa com reiterada emisso de poluentes, determinar a instalao de filtros, que resolvem o problema ambiental e evita o fechamento da empresa, com eventuais prejuzos sociais. Diferentemente do que ocorre na execuo para cumprimento das obrigaes por quantia certa, na execuo das obrigaes de fazer e no fazer, o legislador no colocou disposio do executado o instituto da impugnao, como pea de defesa incidental. Dessarte, dever o executado, quando intimado para cumprir a obrigao, apresentar sua petio, independentemente de segurana do juzo, levando ao conhecimento do magistrado suas alegaes, buscando, inclusive, por analogia, o reconhecimento de situaes legitimantes para se impugnar a execuo (artigo 475-L do CPC) e at da concesso do efeito suspensivo (artigo 475-M do CPC). Como bem assinalou Lisboa Neiva: a falta de disciplina especfica em relao s execues de fazer, de no-fazer e de entrega de coisa no impede a aplicao da impugnao, como instrumento de resistncia do executado.27 Por fim, ressalte-se que quanto s multas dirias (astreintes) aplicadas nessa espcie de execuo, com finalidade de coibir abusos ou para obrigar o requerido a cumprir determinada obrigao relativa aos direitos difusos, tambm haver reverso dos valores para o Fundo de Defesa de Direitos Difusos (Lei 9.008, de 21.03.95). Restrio seja feita, contudo, quanto indenizao pelos danos causados ao errio, oportunidade em que os valores relativos condenao devem ser alocados para a Fazenda Pblica lesada. 7 Competncia A competncia para a execuo dos julgados coletivos ser do juzo da condenao, quando coletiva a execuo, ou da liquidao de sentena ou da ao condenatria, no caso de execuo individual.28 Portanto, por fora desse contedo normativo, a execuo coletiva deve ser ajuizada no mesmo foro do processo de conhecimento, sem o benefcio estabelecido em favor da execuo individual, que poder ser proposta no foro da liquidao. Dessa forma, por fora interpretativa, pode a liquidao individual ser aviada em juzo diverso, que poder ser o do domiclio do exeqente, para facilitar a defesa do lesado. Em face das alteraes nas regras legais da execuo por quantia certa, hodiernamente, denominado cumprimento de sentena, verifica-se que de grande importncia o artigo 475-P do Cdigo de Processo Civil, que permite, por meio de seu pargrafo nico, que o exeqente opte pela execuo no juzo onde se encontrem bens sujeitos expropriao ou pelo atual domiclio do executado.
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MARINONI, Luis Guilherme. Tutela inibitria (individual e coletiva). So Paulo: RT, 1998, p. 124. NEIVA, Jos Antnio Lisba. Algumas questes envolvendo a Lei 11.232/2005. RePro 139/153, 2006. 28 Em conformidade com o artigo 98, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor - Lei 8.078/90.
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Doutrina
A norma foi estabelecida, evidentemente, em favor do exeqente, que poder optar por outro juzo para executar a deciso judicial, onde ter maiores facilidades na penhora e efetiva expropriao do bem, para satisfao de seu crdito. Dessarte, os interessados coletivos ou individuais tero, da mesma forma, essa possibilidade para buscarem, o quanto antes, a satisfao do seu direito j reconhecido no processo de cognio. 8 Concluses Da breve exposio contida neste artigo, podemos tirar algumas concluses sobre a nova alterao legislativa a respeito do cumprimento da sentena condenatria, inclusive com influncia no trmite do julgado das aes coletivas, bem como as perspectivas junto aos operadores do direito, notadamente quanto celeridade processual: 1) A nova legislao, embora construda sob severas crticas, e as perspectivas dessas alteraes legislativas so de grande relevncia para todos os jurisdicionados, que vivem apreensivos ante a insegurana jurdica na busca de seus direitos, sendo, ainda, de maior relevncia, para o Processo Civil, a busca da construo do Estado Democrtico de Direito. 2) A execuo no processo civil brasileiro vive grave crise, pois no se permite ao vencedor da demanda, que teve seu direito acertado, ver sua satisfao realizada, pois no se consegue concretizar o comando contido no ato decisrio final do processo cognitivo (provimento). 3) Considerando-se a importncia do procedimento de cumprimento da sentena, em face da necessidade de efetividade da prestao jurisdicional, necessrio dar condies ao Estado-Juiz, atravs de aparato judicirio mnimo, para a concretizao dos atos de execuo de forma gil, com a necessria segurana jurdica. 4) A execuo nas aes coletivas, embora possua regras prprias na legislao material especfica, ser afetada pelas recentes alteraes do Cdigo de Processo Civil, sendo que a perspectiva no sentido de que os lesados tenham maiores facilidades, em princpio, no cumprimento do julgado que reconhece a leso aos seus direitos coletivos. 5) A propalada celeridade, todavia, no pode vir em detrimento dos princpios institutivos do processo: isonomia, contraditrio e ampla defesa, devendo ser preservadas as garantias fundamentais por meio do modelo constitucional do processo. 9 Referncias ALVIM, J. E. Arruda. Cumprimento da sentena condenatria por quantia certa. In: FUX, Luiz; NERY JUNIOR, Nelson; WAMBIER, Tereza Arruda Alvim (coords.). Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006. ANDOLINA, Italo; VIGNERA, Giuseppe. II modelo costituzionale del processo civile italiano, Corso de lezioni. Torino: G. Giappichelli Editores, 1990. ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006. ______. Execuo na ao civil pblica. Revista de Processo, v. 82. p. 49, 1996. 52
CHIOVENDA, Giuseppe. Dallazione nascente dal contratto preliminares. Saggi di direitto processulae civiele. Milano: Giuffr, v. 1, 1993. DIAS, Ronaldo Brtas Carvalho. As reformas do Cdigo de Processo Civil e o processo constitucional. In: DIAS, Ronaldo Brtas Carvalho; NEPOMUCENO, Luciana Diniz (coords.). Processo civil reformado. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. FAZZALARI, Elio. Instituies de direito processual. Trad. Elaine Nassif. 8.ed. Campinas: Bookseller, 2006. GONALVES, Aroldo Plnio. Tcnica processual e teoria do processo. Rio de Janeiro: Aide Editora, 2001. LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria geral do processo. 6. ed. So Paulo: IOB Thomson, 2005. LEONEL, Ricardo Barros. Manual de processo coletivo. So Paulo: RT, 2002. MACIEL JNIOR, Vicente de Paula. Teoria do direito coletivo: direito ou interesse (difuso, coletivo e individual homogneo)? - Disponvel em: Revista Eletrnica Virtuajus, Ano 3, n 1, jul./2004. MARINONI, Luis Guilherme. Tutela inibitria (individual e coletiva). So Paulo: RT, 1998. NEIVA, Jos Antnio Lisba. Algumas questes envolvendo a Lei 11.232/2005. RePro, v. 139, 2006. PIZZOL, Patrcia Miranda. A tutela antecipada nas aes coletivas como instrumento de acesso Justia. In: FUX, Luiz; NERY JUNIOR, Nelson; WAMBIER, Tereza Arruda Alvim (coords.). Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 39. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 2, 2006, ______. As vias de execuo do Cdigo de Processo Civil Brasileiro reformado. In: DIAS, Ronaldo Brtas Carvalho; NEPOMUCENO, Luciana Diniz (coords.). Processo civil reformado. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p. 218-224. VIEIRA, Jos Marcos Rodrigues. A condenao civil e o cumprimento da sentena. In: DIAS, Ronaldo Brtas Carvalho; NEPOMUCENO, Luciana Diniz (coords.). Processo civil reformado. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. ______. Da ao cvel. Belo Horizonte: Del Rey, 2002. -:::Doutrina
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A IMPORTNCIA DO INSTITUTO DA FIDELIDADE PARTIDRIA NA REFORMA POLTICA DO BRASIL Des. Jos Nepomuceno da Silva*
Doutrina
Sumrio: 1 Conceito jurdico de fidelidade e de infidelidade. 2 A fidelidade partidria nas Constituies brasileiras. 3 A Lei dos Partidos Polticos e a fidelidade partidria. 4 Da infidelidade partidria na eleio indireta para Presidente e Vice-Presidente da Repblica. 5 Dos mandatos dos agentes polticos e da fidelidade partidria. 6 A infidelidade partidria vista pelo Poder Judicirio. 7 A reforma poltica e os projetos de lei sobre fidelidade partidria. 8 Sugestes para a reforma poltica. 1 Conceito jurdico de fidelidade e de infidelidade. No atual momento da vida nacional, em que a reforma poltica se tornou fundamental e absolutamente urgente, emergem questes cruciais: possvel uma democracia estvel e definitivamente instalada em nosso Pas sem partidos polticos fortes? como assegurar a existncia de partidos polticos fortes, sem um mnimo de fidelidade partidria? Comecemos pelos conceitos jurdicos. De Plcido e Silva, na obra Vocabulrio jurdico (Rio de Janeiro: Forense, 1991), d o seguinte conceito de fidelidade:
Derivado do latim fidelitas (fidelidade, lealdade), no conceito jurdico, entende-se a observncia exata e leal de todos os deveres ou obrigaes assumidos ou impostos pela prpria lei. , assim, o cumprimento ou a execuo de todos os deveres atribudos a pessoa, em virtude de encargo, de contrato ou de qualquer outra obrigao. (...) Ope-se infidelidade que falta de cumprimento da obrigao ou do dever imposto. (obra citada, v. 2, p. 291).
Na mesma obra (v. 2, p. 466), De Plcido e Silva define como infiel, na linguagem jurdica,
... toda pessoa que transgrediu ou violou o dever de fidelidade a que era obrigado. E, assim, conduz igualmente o sentido de desonesto, desleal.
Quanto fidelidade partidria, Said Farhart, no Dicionrio parlamentar e poltico - O processo poltico e legislativo no Brasil (Editora Fundao Petrpolis, p. 423), diz que:
Consiste na adeso intelectual do membro do partido - filiado ou representante eleito, no Governo, no Congresso, nas assemblias legislativas estaduais ou nas cmaras municipais - filosofia do partido, sua concepo de sociedade e dos mtodos, caminhos e meios para realizar suas idias a esse respeito.
J em relao infidelidade partidria, retornando obra de De Plcido e Silva, atualizada por Geraldo Magela Alves, de acordo com a Constituio Federal de l988 (Forense, 1991, v. V, p.123), conceituada como: ... o ato poltico que no respeita as diretrizes partidrias da sua agremiao ou abandona o partido sem justificativa.
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Desembargador do Tribunal de Justia de Minas Gerais.
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2 A fidelidade partidria nas Constituies brasileiras Talvez pelo fato de at o final da dcada de 60, do sculo passado, o nmero de mudanas de partido, pelo menos quantitativamente, no ser muito expressivo, o certo que tanto a Constituio do Imprio como as Constituies da Repblica de 1891, 1934, 1937 e 1946 no cogitaram da fidelidade partidria nos respectivos textos. A Constituio Federal de 24 de janeiro de 1967 inovou ao se referir, no inciso V do art. 149, ao instituto da disciplina partidria. Foi, porm, a Emenda Constitucional n 1, de 17 de outubro de 1969, Constituio Federal de 1967, que deu status constitucional ao instituto da fidelidade partidria, ao transformar o art. 149 em art. 152, acrescido de pargrafo nico, esse com a seguinte e draconiana redao:
Perder o mandato no Senado Federal, na Cmara dos Deputados, nas Assemblias Legislativas e nas Cmaras Municipais quem, por atitudes ou pelo voto, se opuser s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo partidria ou deixar o partido sob cuja legenda foi eleito.
A Emenda Constitucional n 11, de 13 de outubro de 1978, Constituio de 1967 manteve, no texto da Constituio, o instituto da fidelidade partidria, com uma pequena abertura somente para aqueles que se desligassem do partido pelo qual foram eleitos para participar da constituio de novo partido poltico, a saber:
Perder o mandato no Senado Federal, na Cmara dos Deputados, nas Assemblias Legislativas e nas Cmaras Municipais quem, por atitudes ou pelo voto, se opuser s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo partidria ou deixar o Partido sob cuja legenda foi eleito, salvo se para participar, como fundador, da constituio de novo Partido.
Os maiores exemplos, em Minas Gerais, da utilizao da ressalva constitucional foram o Senador Tancredo Neves e o Deputado Magalhes Pinto, que deixaram os partidos sob cuja legenda se elegeram, para participar, como fundadores, da constituio de um novo partido, o ento PP Partido Popular. Graas ressalva do texto constitucional, no perderam os respectivos mandatos de Senador e Deputado Federal. Porm, com a Emenda Constitucional n 25, de 15 de maio de 1985, Constituio Federal de 1967, o instituto da fidelidade partidria e a sano prevista no pargrafo nico do art. 152 da referida Carta foram, pura e simplesmente, retirados do texto constitucional. O instituto da fidelidade partidria volta a figurar no texto constitucional com a promulgao da atual Constituio da Repblica, de 5 de outubro de 1988, que estabelece no 1 do art. 17:
assegurado aos partidos polticos autonomia para definir sua estrutura interna, organizao e funcionamento, devendo seus estatutos estabelecer normas de fidelidade e disciplina partidria.
Como se observa, a Constituio de 1988 no prev qualquer sano decorrente da infidelidade partidria, remetendo a matria para os estatutos dos respectivos partidos, excluda a possibilidade de perda do mandato em razo da infidelidade partidria: ou seja, a Constituio Federal em vigor no obriga a permanncia do agente poltico (do Poder Legislativo ou do Poder Executivo) no partido sob cuja legenda foi eleito, nem prev qualquer medida para desestimular a troca de partidos. 56
A conseqncia do conhecimento de todos: a cada legislatura assistimos a um verdadeiro festival de troca de partidos, por um nmero altssimo de agentes polticos (do Legislativo e do Executivo), em flagrante desrespeito vontade popular e ao resultado das urnas. No mnimo, tal prtica poderia ou deveria ser coibida atravs do instituto jurdico do recall (chamar de volta), existente no Direito Eleitoral dos Estados Unidos da Amrica e inexistente no Brasil, atravs do qual se concede ao eleitorado a oportunidade de destituir (chamar de volta) o eleito cujo comportamento for considerado inadequado. A Histria Poltica brasileira registra um caso exemplar de fidelidade partidria. O Deputado Mrio Martins (pai do jornalista Flanklin Martins), eleito Deputado Federal pela UDN (Unio Democrtica Nacional), passou a divergir da atuao do Partido pelo qual fora eleito. Concluso: desligou-se do partido e renunciou ao mandato. o prprio Deputado Mrio Martins que afirma:
... eu tambm passara por transformaes polticas importantes nos anos anteriores. Sistematicamente, vinha adotando diferentes posies das que predominavam em meu partido. No concordava com a oposio furiosa a Juscelino. Apoiara a mudana da Capital para Braslia. Opusera-me escolha de Jnio como candidato da UDN ao Palcio do Planalto. Batera-me pelo fim da poltica externa de alinhamento automtico com os Estados Unidos e de apoio ao colonialismo, enquanto a UDN, apesar do prestgio de Arinos, era favorvel sua manuteno. No plano social, influenciado pelas novas posies da Igreja, a partir da ascenso de Joo XXIII ao trono de So Pedro, considerava cada vez mais urgente a realizao de reformas que eliminassem a misria e melhorassem as condies de vida degradantes de tantos brasileiros (cf. MARTINS, Mrio. Valeu a pena. Ed. Nova Fronteira, p. 183).
Apesar de apelos de colegas de Parlamento e de vrias e respeitveis manifestaes de especialistas em Direito Eleitoral demonstrando que, pela legislao brasileira, o parlamentar pode se desligar do partido sob cuja legenda se elegeu e continuar Deputado Federal, o Deputado Mrio Martins assim definiu sua posio no episdio:
Para mim tudo se resumiu convico de que os mandatos pertencem aos partidos, e no s pessoas. A UDN elegera seis deputados pelo Rio e com seis deputados cariocas deveria permanecer. Minha deliberao de deixar o partido no poderia prevalecer sobre a deliberao dos eleitores que tinham determinado aquela composio na representao poltica de meu Estado (ob. cit., p. 186).
3 A Lei dos Partidos Polticos e a fidelidade partidria A Lei 9.096/95, de 19 de setembro de 1995, dispe sobre os partidos polticos e regulamenta dispositivos da Constituio Federal. O art. 15 da referida lei estabelece que o estatuto do partido deve conter, entre outras, normas sobre
fidelidade e disciplina partidria, processo para apurao das infraes e aplicao das penalidades, assegurado amplo direito de defesa (cf. inciso V do art. 15 da Lei 9.096/95).
O captulo V do diploma legal acima referido cuida da fidelidade e da disciplina partidria, no qual se inclui o art. 23, que estabelece:
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Doutrina
A responsabilidade por violao dos deveres partidrios deve ser apurada e punida pelo rgo competente, na conformidade do que disponha o estatuto de cada partido.
Por sua vez, o art. 24 da Lei 9.096/95 estabelece que:

Na Casa Legislativa, o integrante da bancada do partido deve subordinar sua ao parlamentar aos princpios doutrinrios e programticos e s diretrizes estabelecidas pelos rgos de direo partidrios, na forma do estatuto.
a consagrao, na Lei dos Partidos Polticos, do instituto da fidelidade partidria. Quanto s sanes decorrentes da infidelidade partidria, o art. 26 da Lei 9.096/95 estabelece:
O estatuto do partido pode estabelecer, alm das medidas disciplinares bsicas de carter partidrio, normas sobre penalidades, inclusive com desligamento temporrio da bancada, suspenso do direito de voto nas reunies internas ou perda de todas as prerrogativas, cargos e funes que exera em decorrncia da representao e da proporo partidria, na respectiva Casa Legislativa, ao parlamentar que se opuser, pela atitude ou pelo voto, s diretrizes estabelecidas pelos rgos partidrios.
Cumpre ressaltar que no h mais, no Direito brasileiro, a sano de perda do mandato decorrente da infidelidade partidria. Os casos de perda de mandato esto previstos no art. 55 da Constituio da Repblica, e os mesmos no podem ser ampliados por lei infraconstitucional ou pelo estatuto dos partidos polticos. A pena mxima que o estatuto do partido poltico pode estabelecer, mesmo no caso de flagrante infidelidade partidria, a desfiliao ou a expulso. Isso importa em dizer que, no Brasil, o mandato voltou a pertencer ao candidato eleito, e no ao partido poltico sob cuja legenda se elegeu, embora, contraditoriamente, o inciso V do 3 do art. 14 da Constituio Federal estabelea como condio de elegibilidade a filiao partidria, e o art. 18 da Lei 9.096/95 disponha, de forma mais enftica ainda, que:
Para concorrer a cargo eletivo, o eleitor dever estar filiado ao respectivo partido pelo menos um ano antes da data fixada para as eleies, majoritrias ou proporcionais.
4 Da infidelidade partidria na eleio indireta para Presidente e Vice-Presidente da Repblica O art. 81 e respectivo 1 da Constituio da Repblica estabelecem que:
Vagando os cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica, far-se- eleio noventa dias aps a ltima vaga. 1 - Ocorrendo a vacncia nos ltimos dois anos do perodo presidencial, a eleio para ambos os cargos ser feita trinta dias depois da ltima vaga, pelo Congresso Nacional, na forma da lei.
Como se observa, o 1 do art. 81 da Constituio Federal prev, para a hiptese que especifica, eleio indireta para os cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica. do conhecimento de todos que, entre os objetivos dos partidos polticos, certamente o principal objetivo a conquista do poder, para colocar em prtica seus princpios doutrinrios, programas e mtodos de administrar a coisa pblica. 58
A conquista do poder, na forma da lei, , inegavelmente, o fato mais relevante na vida de um partido poltico. Da a pergunta inevitvel: admissvel infidelidade partidria na eleio indireta para Presidente e Vice-Presidente da Repblica? A matria foi objeto de deliberao pelo egrgio Tribunal Superior Eleitoral quando do processo eleitoral que resultou na eleio indireta dos candidatos Tancredo Neves e Jos Sarney, respectivamente, para os cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica. Com efeito, em resposta consulta formulada pelo Deputado Federal Norton Macedo Correia, o egrgio Tribunal Superior Eleitoral, atravs da Resoluo n 12.017, de 27 de novembro de 1984, Processo n 6.988, consagrou o seguinte entendimento:
1) No prevalecem para o Colgio Eleitoral as disposies relativas a fidelidade partidria... 2) No pode Partido Poltico fixar, como diretriz partidria, a ser observada por parlamentar a ele filiado, membro do Colgio Eleitoral, a obrigao de voto em favor de determinado candidato. 3) Em decorrncia da liberdade do sufrgio, vlido voto de membro de Colgio Eleitoral dado a candidato registrado por outro Partido Poltico.
Doutrina
oportuno lembrar que a deciso do egrgio Tribunal Superior Eleitoral foi proferida quando ainda estava em vigor o pargrafo nico do art. 152 da Emenda Constitucional n 1 Constituio de 1967, j transcrito, que estabelecia:
Perder o mandato no Senado Federal, na Cmara dos Deputados (...) quem, por atitudes ou pelo voto, se opuser s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo partidria ou deixar o partido sob cuja legenda foi eleito.
Atualmente, por mais forte razo, visto que no mais existe no Direito Brasileiro a previso de perda de mandato em razo da infidelidade partidria, no caso de eleio indireta para Presidente ou Vice-Presidente da Repblica, pode o membro do Congresso Nacional, pertencente a um partido que tem candidato prprio, votar em candidato registrado por outro partido, sem qualquer risco continuidade do mandato. 5 Dos mandatos dos agentes polticos e da fidelidade partidria A questo fundamental para a aplicao do instituto da fidelidade partidria a definio da natureza jurdica dos mandatos dos agentes polticos: facultativo ou imperativo. Como se sabe, a questo nuclear para a distino entre essas duas modalidades de mandato vincula-se forma da execuo da representao. No mandato facultativo, fica a cargo do mandatrio a escolha da forma e dos meios para o cumprimento ou execuo do mesmo. No mandato imperativo, o mandante quem fixa a forma, os meios e os modos da execuo e do cumprimento do mandato. Na tradio brasileira, o mandato dos agentes polticos no imperativo, e sim facultativo.
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Isso importa em dizer que o Presidente da Repblica, embora titular de um mandato, no est legalmente obrigado a cumprir os compromissos assumidos nas praas pblicas ou, modernamente, nos palanques eletrnicos, nem est obrigado a governar de acordo com os princpios doutrinrios, com o programa, ou de acordo com diretrizes estabelecidas pela direo do partido poltico sob cuja legenda se elegeu. Da mesma forma, os membros do Congresso Nacional no esto obrigados a votar conforme os princpios doutrinrios o programa do partido sob cuja legenda se elegeram, ou de acordo com as diretrizes fixadas pelos rgos de direo partidria, ainda que legitimamente estabelecidas. Manoel Gonalves Ferreira Filho - na obra Comentrios Constituio Brasileira, 3. ed., p. 583, a propsito do pargrafo nico do art. 152 da Emenda Constitucional n 1 Constituio de 1967 observara que, tal como colocada:
A exigncia de fidelidade partidria transforma, em profundidade, o mandato representativo. Na sua concepo clssica, este era livre. O representante no estava preso a eventuais instrues de seus eleitores nem tinha conta a lhes prestar. Devia seguir a razo, guiando-se pelo bem geral. certo que essa situao jurdica no exclua a vinculao poltica a partidos, mas desta retirava a possibilidade de qualquer sano, salvo sano moral. Hoje, pelo texto acima, o representante est preso ao partido, do qual serviria de porta-voz.
Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena - no trabalho Infidelidade partidria e colgio eleitoral. ADV Advocacia Dinmica, Selees Jurdicas, out./84 - ressalta:
evidente que, nos regimes totalitrios, sobretudo nos unipartidrios, a concepo cerrada e unicelular da representao partidria absorve qualquer forma de atomismo representativo ou de procedimento de acordo com as convices e a conscincia do parlamentar, para objetivar-se, linearmente, no chamado mandato imperativo.
Eis a questo: como encontrar o justo equilbrio entre a ao governamental e/ou o voto de acordo com as convices e a conscincia com um mnimo de fidelidade aos princpios doutrinrios, ao programa do partido sob cuja legenda o agente poltico se elegeu, ou s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo partidria? Se a Constituio e as leis eleitorais exigem filiao partidria como condio de elegibilidade, o mandato no pertenceria ao partido, de modo que a fidelidade aos princpios doutrinrios, ao programa do partido e s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo partidria no seria mera conseqncia? Ao contrrio, razovel que, uma vez eleito, o agente poltico seja um mero porta-voz do partido sob cuja legenda se elegeu, ou um mero cumpridor de diretrizes estabelecidas pelos rgos de direo partidria, compostos, muitas vezes, por cidados que jamais se candidataram a qualquer cargo de representao popular? O mandato vinculativo, representado pela fidelidade partidria, levado s ltimas conseqncias, viola a liberdade do agente poltico e o impede de agir e de votar de acordo com suas convices e conscincia. A total falta de compromisso com os princpios doutrinrios e com o programa do partido sob cuja legenda o candidato se elegeu gera o enfraquecimento ou at mesmo a desmoralizao dos partidos, a ponto de se afirmar que no Brasil os programas dos partidos so peas meramente formais, na grande maioria desconhecidos at dos prprios filiados, destinados apenas a atender s exigncias da legislao eleitoral, por ocasio do registro do partido poltico perante o Tribunal Superior Eleitoral. 60
O justo equilbrio entre a liberdade de o agente poltico agir e votar de acordo com suas convices e com sua conscincia e um mnimo de fidelidade partidria, a nosso ver, pode ser alcanado com as seguintes medidas: I - o afastamento voluntrio do agente poltico do partido sob cuja legenda se elegeu importa na perda do mandato. Tal medida se aplicaria tanto aos agentes polticos do Poder Legislativo quanto aos agentes polticos do Poder Executivo; II - os atos de governo, as atitudes e votos contrrios aos princpios doutrinrios, ao programa do partido, ou s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo partidria sero apurados e punidos pelos rgos partidrios competentes, na conformidade do que estabelecer o estatuto de cada partido, com a observao de que a pena mxima, no mbito partidrio, seria a desfiliao ou a expulso; III - ao eleitorado seria assegurado, sempre, o uso do instituto da destituio (recall - chamar de volta), devidamente regulamentado atravs de lei complementar federal, prevendo a perda do mandato do agente poltico cujo comportamento for considerado inadequado. 6 A infidelidade partidria vista pelo Poder Judicirio A par da deciso do egrgio Tribunal Superior Eleitoral, j mencionada e comentada, que consagrou o entendimento segundo o qual no prevalecem para o Colgio Eleitoral as disposies relativas fidelidade partidria, vrias outras e igualmente respeitveis decises judiciais tambm consagraram a nenhuma repercusso da infidelidade partidria sobre os mandatos dos agentes polticos. Citemos algumas dessas decises: 1 - STF - MS - 20.927 - Relator Ministro Moreira Alves - DJ de 15.04.94:
Em que pese o princpio da representao proporcional e a representao parlamentar federal por intermdio dos partidos polticos, no perde a condio de suplente o candidato diplomado pela Justia Eleitoral que, posteriormente, se desvincula do partido ou aliana partidria pelo qual se elegeu. A inaplicabilidade do princpio da fidelidade partidria aos parlamentares empossados se estende, no silncio da Constituio e da lei, aos respectivos suplentes.
2 - STF - MS - 23.405 - Relator Ministro Gilmar Mendes - DJ de 23.04.04:

Possibilidade de perda de mandato parlamentar. Princpio da fidelidade partidria. Inaplicabilidade. Hiptese no colocada entre as causas de perda de mandato a que alude o art. 55 da Constituio.
3 - TSE - Jurisprudncia - Classe do Processo - Consulta - N do processo 2/95 - N da deciso 1.326 - Data da deciso: 17.10.1995:
Por no mais existir a obrigatoriedade da fidelidade partidria, possvel a um cidado eleito por um partido transferir-se para outro e usar o seu direito de ascenso ao cargo, assumindo a vaga que ficou para o prprio partido, embora a ele no seja mais filiado.
4 - TSE - Classe do Processo REsp - N do processo 8.535 - N da deciso 11.075 - Data da deciso: 03.04.1990:
Revogadas pela Carta de 1988 as normas infraconstitucionais dispondo sobre a perda de mandato por infidelidade partidria (REsp n 15.135), carece o recurso de pressuposto para sua admissibilidade.
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Doutrina
5 - TSE - Classe do Processo REsp - N do processo 8.527 - N da deciso 10.998 - Data da deciso: 31.10.1989:
Filiao partidria. Situao do filiado eleito por partido e que posteriormente cancela essa filiao. Manuteno do mandato. Questo discutida no MS n 20.916 do STF.
6 - TSE - Classe do Processo CTA - N do processo 9.848 - N da deciso 15.135 - Data da deciso: 21.03.1989:
Vereador. Eleio por determinada legenda. Ingresso em outro partido. No h perda de mandato.
7 - TSE - Classe do Processo RD - N do processo 3.090 - N da deciso 21.970 - Data da deciso: 20.09.1997:
Recurso contra diplomao. Conhecimento. Candidato que se desfiliou de partido poltico para filiar-se em outro partido, logo aps a eleio. Vigncia da Lei n 9.096, a qual no possui nenhuma previso legal de sano para perda de mandato eletivo em funo da mudana de partido. Improvimento do recurso.
8 - TSE - Classe do Processo MS - N do processo 356/99 - N da deciso 765 - Data da deciso: 30.11.99:
Mandado de segurana. Primeiro suplente no diplomado. Candidato mais votado deve ser diplomado, no importando a atual filiao partidria.
9 - TSE - Classe do Processo Consulta - N do Processo 11/93 - N da deciso 193 - Data da deciso: 14.03.1994:
Consulta. Suplente de vereador que, eleito por um partido, deseja se filiar a outro. No-ocorrncia da perda da vaga adquirida por meio da legenda anterior. No h mais perda do mandato representativo por ato de infidelidade partidria no sistema constitucional de 1988.
10 - TSE - Classe do Processo Consulta - N do processo 80/92 - N da deciso 2.026 - Data da deciso: 06.08.1992:
Consulta. Suplente de vereador que deixa a agremiao partidria no perde a condio de suplente. Nova viso constitucional decorrente da entrada em vigor da Constituio de l988. Consulente. Presidente da Cmara Municipal. Reconhecimento da legitimidade da parte para se dirigir ao Tribunal. Conheceram da consulta e responderam-na negativamente.
11 - TSE - Classe do Processo Consulta - N do processo 90/92 - N da deciso 1.587 - Data da deciso: 03.08.1992: Consulta. Matria eleitoral. Legitimidade do consulente. Afastamento de vereador em busca de reeleio e preenchimento de vaga, quando seu titular muda de sigla partidria. O afastamento desnecessrio, pois, quanto a ele a lei silente. Infidelidade partidria no gera perda de mandato (inaplicabilidade do art. 112, inciso I, do Cdigo Eleitoral). 7 A reforma poltica e os projetos de lei sobre fidelidade partidria Quem se dispuser a pesquisar sobre projetos de lei que cuidam da fidelidade partidria encontrar dezenas de proposies sobre a matria. 62
No entanto, a proposta de reforma poltica, recentemente aprovada pela Comisso Especial de Reforma Poltica, criada no incio de 2003, e pela Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania e em condies de ser votada pelo Plenrio da Cmara dos Deputados, no trata da matria. Cuida de financiamento pblico de campanha, de voto em lista partidria fechada, de proibio de coligaes em eleies proporcionais; e nada, absolutamente nada, sobre fidelidade partidria. O Projeto de Lei do Senado n 275/2005, aprovado na segunda quinzena de agosto e prestes a ser encaminhado Cmara dos Deputados, com o objetivo de ser aprovado at um ano antes do prximo pleito eleitoral, cuida do financiamento eleitoral, de doaes, da divulgao de pesquisas eleitorais, da proibio de distribuio ... de camisetas, bons, canetas, chaveiros, brindes e afins, assim como de qualquer outro bem que possa proporcionar vantagens ou utilidades ao eleitor...; e nada, absolutamente nada, sobre fidelidade partidria. Ressalte-se que o eminente Ministro do Supremo Tribunal Federal Carlos Velloso, que tambm o atual Presidente do Tribunal Superior Eleitoral, em memorvel participao no programa Roda Viva, da TV Cultura de So Paulo, do dia 29 de agosto ltimo, ainda que rapidamente (o tema a rigor no foi abordado), no perdeu a oportunidade para destacar que a questo da fidelidade partidria ... bsica, fundamental... em qualquer reforma poltica que se pretenda fazer no Brasil. Pela importncia do tema, vamos registrar as principais proposies sobre fidelidade partidria. 1 - PEC - 242/2000. Autor: Deputado Mauro Benevides - PMDB/CE. Ementa: D nova redao aos arts. 17 e 55 da Constituio Federal, que dispem sobre fidelidade partidria, promovendo a perda do cargo eletivo nas hipteses de o ocupante deixar o partido pelo qual foi eleito e de grave violao da disciplina. 2 - PEC - 143/1999. Autor: Deputado Freire Junior - PMDB/TO. Ementa: Dispe sobre a fidelidade partidria. Explicao: Estabelecendo que perder o mandato o parlamentar que se filiar a partido poltico diverso daquele pelo qual foi eleito; alterando a nova Constituio Federal. 3 - PEC - 27/1999. Autor: Deputado Cesar Bandeira - PFL/MA. Ementa: Estabelece perda de mandato para os membros do Poder Legislativo federal, estadual e municipal que trocarem de partido, alterando os arts. 17 e 55. Explicao: alterando a nova Constituio Federal. 4 - PEC - 24/1999. Autor: Deputado Euncio Oliveira - PMDB/CE. Ementa: Acrescenta pargrafos ao art. 17 e altera o art. 55 da Constituio Federal, dispondo sobre fidelidade partidria. Explicao: estabelecendo que perder o mandato aquele que descumprir deciso partidria tomada em conveno ou deixar o partido sob cuja legenda foi eleito, alterando a nova Constituio Federal. 5 - PEC - 499/1997. Autor: Deputado Franco Montoro - PSDB/SP. Ementa: Introduz o princpio da fidelidade partidria no ordenamento jurdico brasileiro. Explicao: Acrescentando pargrafo primeiro ao artigo 17, alterando a nova Constituio Federal. 6 - PEC - 283/1995. Autor: Deputado Telmo Kirst - PPR/RS. Ementa: Altera o artigo 14 da Constituio Federal, recriando a fidelidade partidria, adota o voto distrital e estabelece a coincidncia geral das eleies a partir do ano de 2002. Explicao: Alterando a nova Constituio Federal. 7 - PEC - 166/1995. Autor: Deputado Mendona Filho - PFL/PE. Ementa: Acrescenta pargrafo ao artigo 14 da Constituio Federal. Explicao: Por desmembramento da PEC 29/95, determinando
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Doutrina
que so inelegveis por dois anos os detentores de mandato eletivo que se desfiliarem voluntariamente de partido poltico, salvo nos casos de fuso, incorporao ou extino, alterando a nova Constituio Federal. 8 - PEC - 137/ 1995. Autor: Deputado Helio Rosas - PMDB/SP. Ementa: Dispe sobre fidelidade partidria, acrescentando pargrafos ao artigo 17 da Constituio Federal. Explicao: Instituindo a perda de mandato no Senado Federal, na Cmara dos Deputados, nas Assemblias Legislativas, na Cmara Legislativa do Distrito Federal e nas Cmaras Municipais do parlamentar que se opuser aos princpios fundamentais do estatuto partidrio e que deixar o partido pelo qual foi eleito, exceto se for fundador de novo partido, alterando a nova Constituio Federal. 9 - PEC - 85/1995. Autor: Deputado Adylson Motta - PPR/RS. Ementa: Dispe sobre fidelidade partidria. Explicao: Determinando que o deputado federal ou senador que se filiar a partido poltico diverso daquele pelo qual foi eleito perder o mandato, alterando a nova Constituio Federal. 10 - PEC - 60/1995. Autor: Deputado Silvio Torres - PSDB/SP. Ementa: Acrescenta inciso ao artigo 55 da Constituio Federal, punindo o parlamentar que se filiar a partido poltico distinto daquele por cuja legenda se elegeu. 11 - PEC - 42/1995. Autora: Deputado Rita Camata - PMDB/ES. Ementa: D nova redao ao artigo 55 da Constituio Federal. Explicao: Estabelecendo que perder o mandato o deputado ou senador que se desfiliar voluntariamente do partido poltico sob cuja legenda foi eleito, alterando dispositivos da nova Constituio Federal. 12 - PL - 107/1991. Autor: Deputado Adylson Motta - PDS/RS.Ementa: Estabelece normas de domicilio eleitoral, de fidelidade partidria e d outras providncias. Explicao: Visando a introduzir na Legislao Eleitoral o domiclio eleitoral e a filiao partidria por prazo nunca inferior a 02 anos e o restabelecimento da fidelidade partidria. 13 - PLP - 127/1989. Autor: Deputado Jorge Arbage - PDS/PA. Ementa: Altera o artigo primeiro da Lei Complementar 5, de 29 de abril de 1970 - Lei de Inelegibilidades, e d outras providncias. Explicao: Dispondo sobre a inelegibilidade do titular dos cargos de Presidente da Repblica e Vice, Governador de Estado e Vice, Prefeito de Municpio e Vice; Senador, Deputado Federal, Deputado Estadual e Vereador que deixar o partido poltico por cuja legenda partidria tenha sido eleito. 14 - PL - 3.166/1997. Autor: Deputado Nilson Gibson - PSB/PE. Ementa: Altera a legislao eleitoral e partidria. Explicao: Fixando critrios para constituio do Fundo Partidrio, proibindo a doao a partidos polticos e exigindo fidelidade partidria dos filiados. A no-aprovao, at a presente data, de nenhuma das dezenas e dezenas de proposies que cuidam da fidelidade partidria confirma a observao de Said Farhart de que:
Os conceitos de fidelidade partidria e seu corolrio disciplina partidria so daqueles sobre os quais os polticos brasileiros gostam mais de falar e menos, muito menos, de praticar... (cf. ob. cit., p. 423), ou - afirmamos ns - menos, muito menos, de deliberar sobre a matria.
8 Sugestes para a reforma poltica De todo o exposto, chegamos s seguintes concluses: a) a reforma poltica absolutamente necessria e urgente no atual momento da vida nacional: b) para se manter uma Democracia estvel e definitivamente implantada em nosso Pas, fundamental a existncia de partidos polticos fortes e respeitados: 64
c) impossvel a existncia de partidos polticos fortes sem um mnimo de fidelidade partidria; d) urge encontrar o justo equilbrio entre a liberdade de o agente poltico agir e votar de acordo com suas convices e com a sua conscincia com um mnimo de fidelidade partidria, ou seja, um mnimo de fidelidade aos princpios doutrinrios, ao programa do partido e s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo do partido sob cuja legenda o agente poltico se elegeu. A nosso ver, esse justo equilbrio pode ser alcanado com a introduo no Direito Constitucional e Eleitoral brasileiros, pelo menos, dos seguintes preceitos: I - o afastamento voluntrio do agente poltico do partido sob cuja legenda se elegeu importaria na perda do mandato, sano que alcanaria tanto os agentes polticos do Poder Legislativo quanto os agentes polticos do Poder Executivo; II - os atos de Governo e/ou as atitudes e votos contrrios aos princpios doutrinrios, ao programa do partido ou s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo do partido sob cuja legenda o agente poltico se elegeu, sero apurados e punidos pelos rgos partidrios competentes, de conformidade com o que estabelecer o estatuto de cada partido, assegurada, sempre, a ampla defesa e tendo como pena mxima, no mbito partidrio, a desfiliao ou a expulso; III - aos eleitores seria assegurado, sempre, o uso do instituto da destituio (recall - chamar de volta), devidamente regulamentado atravs de lei complementar federal, com previso de perda do mandato para o agente poltico cujo comportamento for considerado inadequado. -:::Doutrina
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TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS

JURISPRUDNCIA CVEL EXECUO - PENHORA - USUFRUTO DE EMPRESA - DIREITO REAL TEMPORRIO ART. 716 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL Ementa: Usufruto de empresa. Constrio judicial. Insuficincia. Possibilidade. Inteligncia do art. 716 do CPC. Sentena confirmada. - O usufruto de imvel ou empresa consiste num ato forado de expropriao executiva, em que se constitui direito real temporrio sobre o bem penhorado em favor do credor, a fim de que este possa receber seu crdito atravs de vendas que vier a auferir, sendo a finalidade do instituto realizar a execuo segundo o princpio da menor onerosidade para o devedor, a teor do art. 620 do CPC, preservando-lhe, quanto possvel, a propriedade ou o domnio sobre a empresa. APELAO CVEL N 1.0637.05.030867-4/002 - Comarca de So Loureno - Apelante: Hotis Primus S.A. - Apelada: Comercial de Frutas e Legumes Dois Irmos Ltda. - Relator: Des. ANTNIO DE PDUA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de julho de 2006. Antnio de Pdua - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio de Pdua - Trata-se de recurso de apelao interposto por Hotis Primus S.A., nos autos da ao de execuo movida por Comercial de Frutas e Legumes Dois Irmos Ltda., perante o Juzo da Comarca de So Loureno, inconformado o executado com os termos da r. deciso de f. 26/27, que concedeu ao exeqente o usufruto da empresa executada, nos termos dos arts. 716 a 729 do CPC, ante a falta de bens para serem penhorados. Em suas razes recursais de f. 28/35, o apelante, aps traar uma sntese dos principais acontecimentos do processo, argiu, a ttulo de preliminar, a nulidade da sentena, por cerceamento de defesa, sem, contudo, especificar em que o mesmo consiste. E, quanto ao mrito, aduz que no se pode confundir penhora de renda diria com usufruto da empresa e que a apelante passa por grave crise financeira, com sucessivas alteraes do seu quadro diretivo, motivo pelo qual vem sofrendo execues como a presente. O recurso foi respondido pela apelada (f. 86/88), em cujas contra-razes postula, em preliminar, o no-conhecimento do recurso pela sua impropriedade, batendo-se, quanto ao mrito, pelo seu desprovimento. O preparo se acha comprovado f. 36. Preliminar: no-conhecimento do recurso. A preliminar de no-conhecimento do recurso, por inadequao, levantada nas contra-razes pelo apelado, no procede. Com efeito, a deciso que concede usufruto de imvel ou de empresa, nos termos dos arts. 716 e seguintes do CPC, no obstante o seu carter aparentemente interlocutrio, 67
TJMG - Jurisprudncia Cvel
configura-se, na verdade, sentena, consoante expressa disposio do art. 718 do mesmo Digesto Processual. Somente deve ser atacada por agravo de instrumento a deciso que indefere a constituio do usufruto, porque esta, sim, de natureza interlocutria. Rejeito a preliminar. Mrito. Conheo da apelao, presentes suas condies de admissibilidade. Quanto ao mrito, cumpre anotar a opinio de Humberto Theodoro Jnior, a respeito do tema, como segue:
Quando a penhora recair sobre o imvel ou empresa (estabelecimentos comerciais, industriais e agrcolas), prev o Cdigo a possibilidade de substituir a alienao forada pela instituio de usufruto em favor do credor (art. 716), que durar at que os rendimentos auferidos sejam suficientes para resgatar o principal, juros, custas e honorrios advocatcios (art. 717). Consiste, portanto, o usufruto forado num ato de expropriao executiva em que se institui direito real temporrio sobre o bem penhorado em favor do credor, a fim de que este possa receber seu crdito atravs das rendas que vier a auferir. (...) A finalidade do instituto realizar a execuo segundo o princpio da menor onerosidade para o devedor (art. 620), preservando-lhe, quanto possvel, a propriedade ou domnio sobre a empresa (Curso de direito processual civil, 16. ed., Rio de Janeiro: Forense, v. II, p. 255).
credor, e s possvel na fase de execuo (in Revista dos Tribunais, v. 467, p. 200).
No presente caso, importa registrar que o apelante, na condio de executado, foi regularmente citado para os termos da execuo, quedando-se silente. A seguir, ante a falta de outros bens a serem penhorados, conforme certificou o oficial de justia encarregado da diligncia, f. 17, e atendendo ao pleito da apelada, formulado f. 22, o MM. Juiz de primeiro grau houve por bem conceder o usufruto da executada, na ordem de 20% dos rendimentos brutos dirios, nomeando administrador o Sr. Jos Felizardo de Mello. O usufruto da empresa tem por finalidade realizar a execuo segundo o princpio da menor onerosidade para o devedor, conforme disposio do art. 620 do CPC, preservandolhe, quanto possvel, a propriedade ou domiclio sobre a empresa, da a inocorrncia de qualquer ilegalidade consubstanciada na deciso hostilizada. Como se observa da leitura atenta dos autos, a empresa apelante no fez qualquer prova no sentido de que a concesso do usufruto, nos moldes em que ela se deu, desatende ao princpio traado pelo art. 620 do CPC, limitando-se a alegaes divorciadas da realidade processual e, por conseqncia, incapazes de convencer este Colegiado do proclamado desacerto da r. sentena objurgada. vista do exposto, nego provimento apelao. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Antnio Braga e Osmando Almeida. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Dessarte, a prova da ineficincia da penhora anterior para a satisfao do dbito que se executa autoriza a penhora de empresa. importante ressaltar que
a constituio de usufruto no se equipara penhora, mas ao pagamento, pelo devedor ao
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AO ANULATRIA - TTULO DE CRDITO - AUTONOMIA - PORTADOR DE BOA-F EXCEO PESSOAL - INOPONIBILIDADE - ART. 896 DO CDIGO CIVIL/2002 - LITIGNCIA DE M-F - NO-CARACTERIZAO Ementa: Ao anulatria de ttulo de crdito. Pretenso de discutir a origem da dvida. Impossibilidade. Princpio da abstrao. Alegao de descumprimento contratual. Inoponibilidade de excees ao adquirente de boa-f. No-caracterizao de litigncia de mf. Ausncia de dolo. - Pelo princpio da autonomia cartular, quem de boa-f adquirir ttulo de outrem, ainda que transferido por possuidor ilegtimo, ter direito autnomo. Logo, contra ele no podero ser opostas as excees que o emitente tinha contra o credor originrio do ttulo. O prprio ttulo suficiente para que o beneficirio se valha dos direitos nele contidos. - No h que se inquirir a origem do ttulo de crdito com o terceiro adquirente, j que, pelo princpio da abstrao, quando o ttulo posto em circulao, o que in casu se verificou, desvincula-se da relao que lhe deu origem. - A condenao nas penas previstas nos arts. 17 e 18 do CPC requer esteja caracterizado o dolo da parte em omitir fatos essenciais ao julgamento da causa ou em falsear a verdade de tais fatos. A recorrente, ao narrar os fatos na petio inicial, apenas exerceu seu direito, constitucionalmente garantido, de movimentar a jurisdio, na busca do reconhecimento judicial de direito que acreditava possuir. APELAO CVEL N 1.0701.04.069853-5/001 - Comarca de Uberaba - Apelante: Erilene Engenharia Teleinformatica Ltda. - Apelado: Antnio Srgio de Oliveira Marquez - Relator: Des. WAGNER WILSON Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2006. Wagner Wilson - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Wagner Wilson - Conheo do recurso, porquanto presentes os requisitos de sua admissibilidade. Recurso de apelao interposto por Erilene Engenharia Teleinformtica Ltda. em face de Antnio Srgio de Oliveira Marquez contra sentena do Juzo da 3 Vara Cvel da Comarca de Uberaba, que julgou improcedentes os pedidos Sustentou que o terceiro no poderia ter negociado o cheque-cauo emitido com o recorrido, j que no cumpriu satisfatoriamente o servio pactuado, razo pela qual foi a cambial sustada junto instituio financeira. Afirmou o recorrente que o recorrido no poderia ter protestado o cheque, j que no houve qualquer relao comercial entre eles, tendo o cheque circulado indevidamente. 69 constantes da ao principal de anulao de ttulo de crdito e da cautelar de sustao de protesto. Pretende a recorrente desconstituir ttulo de crdito por ela emitido e protestado pelo beneficirio por falta de pagamento. Alega ter emitido tal cheque a terceiro estranho lide, qual seja: empresa Arruda Construtora Ltda., em garantia de pagamento por prestao de servio de teleinformtica.
Requereu, em medida cautelar, a suspenso do protesto cambirio e, em ao principal, a desconstituio do ttulo de crdito que deu ensejo ao referido protesto. Examinando os autos, entendo no merecer reparo a deciso proferida pelo Juzo a quo. No art. 887 do Cdigo Civil, esto consagrados os princpios basilares do Direito Cambirio: cartularidade, literalidade e autonomia. Pelo princpio da autonomia cartular, quem de boa-f adquirir ttulo de outrem, ainda que transferido por possuidor ilegtimo, ter direito autnomo, diverso daquele do transmitente. Logo, contra ele no poder ser oposta alegao de falta de titularidade por quem emitiu o ttulo, como pretende a recorrente. Isso porque atributo importante dos ttulos de crdito a sua negociabilidade, insculpida no art. 893 do Cdigo Civil. Por ser de grande importncia atividade econmica, a cambial suscetvel de transferncia ou cesso, mediante endosso ou simples tradio, caso seja ao portador, implicando a transferncia de todos os direitos que lhe forem inerentes. O prprio ttulo suficiente para que o beneficirio se valha dos direitos nele contidos. Caso passe de um beneficirio para outro, mediante circulao no mercado, ter-se- uma sub-rogao total de direitos, qual o devedor no poder se opor, porque a possibilidade de cesso da crtula direito do credor e da prpria essncia do Direito Cambirio. A irresignao da recorrente no sentido de que tal cheque, por ter sido dado em cauo em face do contrato de prestao de servio firmado com a empresa Arruda Construes Ltda., no poderia ter sido transferido e protestado pelo recorrido por falta de pagamento no merece acolhimento. Tal exceo no pode ser oposta ao recorrido, por tratar-se de adquirente de boa-f do ttulo. Ainda quanto alegao de no ter o recorrente realizado transao comercial com o 70
recorrido, como se o mesmo no fizesse jus ao direito contido na crtula, vale lembrar o comando do art. 896 do Cdigo Civil, que estabelece que o ttulo de crdito no pode ser reivindicado do portador que o adquiriu de boaf e na conformidade das normas disciplinadoras da circulao. Ademais, pelo que se observa do cheque acostado f. 63 dos autos, o mesmo no fora transferido ao recorrido por endosso, como afirmou a recorrente. Pelo que pude constatar ao analis-lo, o ttulo foi preenchido mecanicamente e emitido de forma nominal pessoa de Antnio Srgio de Oliveira Marquez, ora recorrido, sendo ele o credor originrio do crdito constante da crtula, e no a empresa Arruda Construes Ltda., como afirmou a recorrente. Tambm no h que se questionar sobre a regularidade dos aceites opostos nas duplicatas que teriam dado origem ao cheque emitido, uma vez que, pelo princpio da abstrao, posto o ttulo em circulao, este se desvincula da relao que lhe deu origem. Tal desvinculao no ocorreria entre os sujeitos que participaram do negcio jurdico originrio se o ttulo no tivesse ainda circulado. Nesse caso, o recorrido no poderia argir o princpio da abstrao, e o recorrente, ento, poderia alegar contra aquele todas as excees cabveis ao negcio jurdico celebrado. Em que pese haver hipteses que autorizem o no-pagamento de cheque emitido, tais excees so oponveis to-somente quele com quem se contratou, responsvel pelo descumprimento contratual, mas no ao terceiro adquirente de boa-f. Nesse particular, oportuno trazer colao as lies de Fbio Ulhoa Coelho:
A abstrao, ento, somente se verifica se o ttulo circula. Em outros termos, s quando transferido para terceiros de boa-f, opera-se o desligamento entre o documento cambial e a relao em que teve origem. A conseqncia disso a impossibilidade de o devedor exonerar-se de suas obrigaes cambirias, perante
terceiros de boa-f, em razo de irregularidades, nulidades ou vcios de qualquer ordem que contaminem a relao fundamental. E ele no se exonera exatamente porque o ttulo perdeu seus vnculos com tal relao (in Curso de direito comercial. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, v. I, p. 377).
No entendo ter sido esta a conduta da recorrente, ao narrar os fatos na petio inicial. Apenas exerceu direito constitucionalmente garantido de movimentar a jurisdio, na busca do reconhecimento judicial de direito que acreditava possuir, valendo-se do Judicirio para alcanar propsitos lcitos. No vislumbro na conduta da recorrente o intuito de alterar deliberadamente a verdade dos fatos, nem de usar o processo para conseguir objetivo ilegal ou discutir lide temerria, como faz crer o recorrido.
Assim, no h como prosperar a pretenso da recorrente de desconstituir o cheque por ela emitido, restando cabvel o protesto realizado pelo recorrido, diante da falta de pagamento da quantia nele fixada, devendo, ainda, ser julgado improcedente o pedido cautelar de sustao de protesto, em face da ausncia de plausibilidade jurdica do pedido. Multa por litigncia de m-f. Pugnou o recorrido pela condenao da recorrente no pagamento de multa por litigncia de m-f e da indenizao prevista no art. 18 do CPC, ao argumento de ter a mesma falseado a verdade nos autos. A condenao nas penas previstas nos arts. 17 e 18 do CPC requer esteja caracterizado o dolo da parte em omitir fatos essenciais ao julgamento da causa ou em falsear a verdade de tais fatos. -:::-
Em face das consideraes acima, nego provimento ao recurso de apelao interposto da sentena, que julgou improcedentes os pedidos constantes da ao principal e cautelar de sustao de protesto, bem como ao pedido do recorrido no pagamento de multa por litigncia de m-f. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Affonso da Costa Crtes e Mota e Silva. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
PRESTAO DE CONTAS - EX-SNDICO - CONDOMNIO - INTERESSE PROCESSUAL ART. 914 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL Ementa: Ao de prestao de contas. Ex-sndico. Requisitos exigidos. Dever de prest-las. Reconhecimento. Pedido procedente. - O dever de prestar contas cabe a todo aquele que administra bens de terceiro. E aquele que tem seus bens administrados por outro tem o direito de exigi-las. APELAO CVEL N 1.0024.05.731699-4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Geraldo Wagner Vieira Franzen de Lima - Apelado: Condomnio Super Building Valente - Relator: Des. UNIAS SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DA PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO 71
Belo Horizonte, 3 de agosto de 2006. Unias Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Unias Silva - Trata-se de recurso de apelao aviado contra deciso proferida pelo MM. Julgador de primeiro grau que, nos autos da ao de prestao de contas ajuizada por Condomnio Super Building Valente em face de Geraldo Wagner Vieira Franzen de Lima, rejeitou as preliminares e julgou procedente o pedido inicial, condenando o ru a prestar as contas pedidas, referentes ao exerccio de 2003, no prazo de 48 horas, sob pena de no lhe ser lcito impugnar as que o autor apresentar, nos termos do artigo 915, 2, do CPC. Inconformado, apela o ru atravs das razes recursais de f. 169/177-TJ. Inicialmente reitera a preliminar de carncia de ao por falta de interesse processual. Argumenta que os apontamentos dos valores descritos na exordial se referem ao ano de 2002, e no ao ano de 2003, sendo, portanto, inepta a inicial. No mrito, pugna, em sntese, pelo provimento do recurso para que, reformando-se o decisum recorrido, seja julgado improcedente o pleito exordial. Sendo este o relato necessrio, passo a decidir. Presentes os pressupostos de admissibilidade do recurso, dele conheo. Da preliminar de carncia de ao. Falta de interesse processual. Tenho que a presente preliminar, na verdade, confunde-se com o mrito do recurso propriamente e com ele ser analisado. Desta feita, no conheo da preliminar. Do mrito propriamente dito. 72
Como cedio, o interesse de agir faz-se presente em todas as situaes em que o autor se v compelido a buscar a prestao jurisdicional do Estado, em razo da negativa de um terceiro. Vale dizer, se por outros meios no obteve o pleiteado, cabe parte buscar do Estado a prestao jurisdicional necessria para obter xito em sua pretenso. Neste caso, seria a prestao de contas devida pelo sndico. De fato, do que consta dos autos, por diversas vezes, o condomnio apelado buscou explicaes a respeito das contas e dos dados financeiros referentes ao ano de 2003, no obtendo qualquer xito, seja pelas evasivas do sndico, seja pela omisso propriamente dita. De acordo com a Lei de Condomnios n 4.591/64, o sndico no pode negar aos condminos a consulta e exame da documentao da administrao, pois a cota condominial reflete um rateio de despesas, e todos os que colaboraram para tal tm o direito de conhecer os documentos pertinentes administrao condominial. Analisando o feito, pois, vislumbra-se a real necessidade de o apelante prestar contas de todos os atos enquanto representante do condomnio, administrador que da coisa comum, de interesse, portanto, de terceiros. Citando o digno Professor Humberto Theodoro Jnior, a propsito:
Consiste a prestao de contas no relacionamento e na documentao comprobatria de todas as receitas e de todas as despesas referentes a uma administrao de bens, valores ou interesses de outrem, realizada por fora de relao jurdica emergente da lei ou do contrato. Seu objetivo liquidar dito relacionamento jurdico existente entre as partes no seu aspecto econmico de tal modo que, afinal, se determine, com exatido, a existncia ou no de um saldo fixando, no caso positivo, o seu montante, com efeito de condenao judicial contra a parte que se qualifica como devedora (in Curso de direito processual civil, 18. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1999, v. III, p. 97).
Com efeito, todos aqueles que tm ou tiveram bens alheios sob a sua administrao devem prestar contas, para que se possa fixar o saldo credor, ou at mesma a inexistncia de saldo. Dessa forma, como os bens do condomnio ficaram sob a administrao do ora apelante, este deve prest-las, nos termos do artigo 914, verbis:
A ao de prestao de contas competir a quem tiver: I - o direito de exigi-las; II - a obrigao de prest-las.
de todos os pagamentos (in Curso de direito processual civil, 18. ed., Rio Janeiro: Forense, 1999, v. III, p. 97).
Nesse sentido, j decidiu o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:

A prestao de contas devida pelo mandante acerca dos valores percebidos no exerccio da funo. A apresentao das contas por parte do procurador dever ser feita com um mnimo de rigor tcnico contbil e demonstrar o repasse dos valores aos outorgantes. Contudo, se o requerido assim no proceder, o juiz dever determinar que o autor preste as contas. Litigncia de m-f no acolhida. Recurso improvido (TJRS - APC 70000941856 - 15 C.Cv. - Rel. Des. Ricardo Raupp Ruschel - j. em 16.08.2000).
Nem sequer merece guarida a assertiva do apelante de que teria prestado contas quando requisitado, visto que no existem nos autos quaisquer provas de tal alegao. Pelo contrrio. As contas no foram prestadas, sendo que a prpria ata referida pelo recorrente f. 41 confirma a ausncia do livro-caixa devidamente escriturado concedendo ao ento sndico o prazo de 45 dias para regularizar toda a movimentao do condomnio e prestar contas. Certo que, de acordo com o acervo probatrio apresentado aos autos, conclui-se que o apelante, at o presente momento, no apresentou as contas devidas, no bastando a simples entrega de documentos para eximi-lo da sua obrigao. Notadamente quando se verifica existir forma prpria de proceder, sendo tal prestao devida a todos os condminos, e no s aos conselheiros. Nesse sentido, o ensinamento do mestre Humberto Theodoro Jnior:
Essa forma mercantil ou contbil exige a organizao das diversas parcelas que compem as contas em colunas distintas para dbito e crdito, fazendo-se todo o lanamento por meio de histrico que indique e esclarea a origem de todos os recebimentos e o destino
Com efeito, no se pode administrar o patrimnio alheio da forma como bem entender o sndico. H que ter os registros de entrada e de recursos, recibos de pagamento, oramentos, enfim, documentao hbil para se comprovar a movimentao dos recursos. Enfim, os argumentos trazidos anlise nesta fase processual so frgeis e inconsistentes, no estando aptos a modificar a sentena expendida. Por todo o exposto, no conheo da preliminar e nego provimento ao recurso de apelao, mantendo, em seus exatos termos, a sentena hostilizada. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores D. Vioso Rodrigues e Mota e Silva. Smula - NO CONHECERAM DA PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
TUTELA ANTECIPADA - REQUISITOS - CONCURSO PBLICO - POLCIA MILITAR CANDIDATO - TATUAGEM - RESOLUO - EXAME MDICO REPROVAO - INADMISSIBILIDADE
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Ementa: Ao ordinria. Tutela antecipada. Verossimilhana das alegaes. Receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Requisitos demonstrados. - Para o deferimento do pedido de antecipao de tutela devem estar reunidos nos autos elementos probatrios que evidenciem a veracidade do direito alegado, formando um juzo mximo e seguro de probabilidade aceitao do requerimento e o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. - No se afigura razovel que, atravs de resoluo, que no pode ampliar a lei, a qual exige a realizao de exame mdico para aferir capacidade fsica, possa candidato ser eliminado de concurso para a Polcia Militar pelo fato de possuir tatuagem. AGRAVO N 1.0024.06.990438-1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Estado de Minas Gerais - Agravado: Marcus Vincius Incio dos Santos - Relatora: Des. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 20 de julho de 2006. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Conheo do recurso, por estarem reunidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. Trata-se de agravo de instrumento interposto pelo Estado de Minas Gerais nos autos da ao ordinria que lhe move Marcus Vincius Incio dos Santos, pretendendo reformar a douta deciso de primeiro grau (f. 86/89), que deferiu o pedido de tutela antecipada. Sustenta o agravante que no existe prova inequvoca de verossimilhana do alegado, na medida em que no restou demonstrado que a tatuagem que o recorrido possui no aparece quando em trajes de educao fsica ou com uniforme da Polcia Militar, alm de existir previso no edital e na lei de que ser realizado exame mdico para aferir capacidade 74 e sanidade fsicas e que, no comprovado o alegado, no h que se falar em periculum in mora, pendente o direito de comprovao (f. 09), requerendo o provimento do recurso. Contraminuta s f. 104/113. Informaes s f. 115/116. Revelam os autos que Marcus Vincius Incio dos Santos ajuizou ao ordinria com pedido de concesso de liminar de antecipao de tutela inaudita altera parte em face do Estado de Minas Gerais, alegando que prestou provas para o concurso pblico para ingresso no Curso de Formao de Soldados de 1 Classe da Polcia Militar de Minas Gerais e foi eliminado na segunda fase, considerado inapto no exame clnico, devido existncia de uma tatuagem (f. 03), o que afronta os princpios da razoabilidade, motivao, finalidade, igualdade e acesso a cargos pblicos, ressaltando que se encontra em boas condies fsicas e de sade, sendo que a existncia de uma pequena tatuagem situada em seu bceps direito no o desabona, ou o impede de exercer a funo de militar, e, conseqentemente, encontra-se apto para realizar os exames complementares de sade (f. 12) e que no foi avaliado por uma junta mdica, mas por apenas um mdico, que deu seu veredicto pessoal e subjetivo. Requereu, por isso, a concesso, liminarmente e com toda urgncia, da antecipao de
tutela inaudita altera parte, determinando imediatamente que o autor d continuidade s demais etapas do concurso e, aprovado nas etapas seguintes do concurso para o Curso Tcnico em Segurana Pblica/2006, possa matricular-se, freqentar, formar e ser promovido, em igualdade de condies com os demais aprovados, at julgamento do mrito (f. 15), pedido deferido em primeiro grau, sob o fundamento de que a existncia de tatuagem em local visvel como fato limitativo no se apresenta razovel pela Administrao, mormente quando se trata de desenho fixado na pele, o que no compromete a capacidade fsica do impetrante (f. 88), motivando a presente irresignao. A respeito da irresignao apresentada, consigna o artigo 273 do Cdigo de Processo Civil:
O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio.
definitiva. Neste caso, se existem motivos maiores para se crer e motivos para no se crer, o fato ser simplesmente possvel; se os motivos para se crer so maiores, o fato j ser provvel; se todos os motivos so para se crer, sem nenhum para no se crer, o fato ser de probabilidade mxima. Verossimilhana, pois, e prova inequvoca so conceitos que se completam exatamente para informar que a antecipao da tutela s pode ocorrer na hiptese de juzo de mxima probabilidade, a certeza, ainda que provisria, revelada por fundamentao ftica, onde presentes esto apenas motivos positivos de crena (Novos perfis do processo civil brasileiro, p. 30).
Nesse sentido as decises dos tribunais do Pas:

Segundo estipula o inciso I do artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, a tutela antecipada, alm da existncia da prova inequvoca, que, evidentemente, deve ser prova escrita, s pode ser concedida se houver fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (Agravo de Instrumento n 465.442, TASP, Rel. Juiz Pereira Calas, 5 Cmara Cvel, Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CD-ROM n 08).
Desse dispositivo legal, infere-se que so pressupostos essenciais antecipao da tutela jurisdicional a verossimilhana do direito alegado, bem como a existncia de prova expressa no que concerne aos requisitos estabelecidos nos incisos I e II da mencionada norma adjetiva. Pontifica Ernane Fidlis dos Santos que:
As condies gerais da antecipao, na lei brasileira, so a existncia de prova inequvoca e convencimento do juiz da verossimilhana da alegao, isto , da procedncia do que se pede. Quanto ao aspecto lgico, parece haver contradio porque, se verossimilhana no o que verdadeiro, mas o que parece ser verdadeiro (vero = verdade, similhana = semelhante, parecido), no h como considerar-se em tal conseqncia a infecciosidade da prova. (...) verossimilhana conceito puramente objetivo, servindo apenas para indicar o que, em dado momento, apenas parecido com a verdade, na impossibilidade de ser considerada
Assim, h de se considerar que a segurana do ordenamento jurdico exige, de modo inafastvel, o respeito s condies que foram erigidas pela legislao processual civil como requisitos bsicos concesso da tutela antecipada, sendo tal procedimento conditio sine qua non para a eficcia do instrumento processual em tese. segurana da outorga dessa medida, ensina Carreira Alvim que dever haver
de um lado, postulaes responsveis e, de outro, o exerccio de uma jurisdio igualmente responsvel. Sim, porque as modernas conquistas processuais, ante a ausncia de informaes sobre a fisionomia dos novos institutos, so muitas vezes deturpadas, na prtica, pela sua m utilizao pelos advogados das partes, quando no permanecem no papel, por no encontrarem juzes dispostos a aplic-los (A antecipao de tutela na reforma processual, p. 22-23).
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Concluso bvia a de que, para o deferimento do pedido de antecipao de tutela, mister que se esteja em face de elementos probatrios que evidenciem a veracidade do direito alegado, formando um juzo mximo e seguro de probabilidade aceitao da proposio aviada. No caso em anlise, o recorrido foi eliminado do concurso pelo fato de possuir tatuagem, constando do edital do concurso, s f. 30/43, que os exames de sanidade fsica e mental sero realizados nos termos da Resoluo n 3.692/02 (f. 36), havendo no anexo G, grupo XI, concernente a doenas e alteraes da pele, subcutneo e anexos, item 9, a considerao de tatuagem em locais visveis, estando o candidato em qualquer tipo de uniforme, conforme previsto no RUIPM-R123, em qualquer parte do corpo (f. 53). A Lei Complementar n 50/98, que alterou a Lei n 5.301/69, foi editada em conformidade com o artigo 37, inciso I, da Constituio Federal de 1988, dispondo em seu artigo 5, item III, alnea a, os requisitos exigidos para a carreira de policial militar, constando do pargrafo nico o exame mdico, verbis:
Art. 5 - O ingresso na Polcia Militar ser feito: I - no quadro de Oficiais de Polcia, no posto inicial da carreira, atravs de Curso de Formao de Oficiais, no qual sero matriculados candidatos aprovados em exame vestibular, obedecido o Regulamento do Departamento de Instruo (RDI); II - nos quadros de Oficiais de Polcia-Sade, Polcia-Engenharia e Polcia-Tcnica, no posto inicial da carreira e mediante concurso pblico de ttulos e de provas, de acordo com legislao prpria; (Vide Lei Complementar n 41, de 09.01.1996.) III - no quadro de Praas: a) de acordo com normas regulamentares prprias, satisfeitas, entre outras, as seguintes exigncias: 1 - ser brasileiro; 2 - estar quite com o Servio Militar; 3 - ter idade compreendida entre 18 e 30 anos; 4 - ter idoneidade moral e poltico-social; 5 - ter sanidade fsica e mental; 6 - possuir 2 grau completo e ser aprovado em exame de escolaridade. (Item com redao dada pelo art. 2 da Lei Complementar n 50, de 13.01.1998.)
(Vide item 6 da alnea a do inciso III do art. 5 da Lei Complementar n 62, de 19.12.2001.) 7 - ter altura mnima de 1,60 metros; 8 - ser solteiro, exceto se especialista ou artfice; b) em face de aprovao nos exames vestibulares ao Curso de Formao de Sargentos (CFS), de acordo com o RDI; IV - nos quadros de funcionrio civil: de acordo com lei prpria. Pargrafo nico - O preenchimento dos requisitos previstos nos nmeros 5 e 6 da alnea a do inciso III ser comprovado por meio de exames mdico-laboratoriais, psicolgicos e de capacitao intelectual e fsica, perante a Junta Militar de Sade e a Comisso de Avaliadores, integrada por oficiais Psiclogos.
In casu, o agravado foi considerado inapto, em exames preliminares de sade, em razo de possuir tatuagem, atravs de relatrio firmado por apenas uma mdica (f. 53). A despeito da possibilidade da interposio de recurso (f. 63/67), o autor teve seu pedido indeferido, por deciso da Diretoria de Recursos Humanos (f. 69/70). Certo que consta da Lei n 5.301/69 a realizao de exame para verificar a capacitao fsica do candidato, realizada por uma junta mdica, que visa constatar exatamente as possibilidades fsicas da parte para exercer a funo de policial militar. Contudo, a Resoluo n 3.692/02 fez constar a impossibilidade de o candidato ser portador de tatuagem, considerando-a, portanto, uma doena incapacitante. O poder regulamentar dado s resolues to-somente poderia prever a forma de realizao de exames, e no criar direitos e obrigaes, como ocorreu no caso em espeque, fazendo da tatuagem uma doena incapacitante para aqueles que pretendem ser policiais. Nesse sentido, tenho que a Resoluo n 3.692/02 extrapolou os limites da lei, no se podendo considerar que o fato de o candidato possuir tatuagem o bastante para elimin-lo do certame e que o impede de exercer as funes de um policial, j que no deteria capacidade fsica para tanto, o que, a meu ver, no pode prevalecer.
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Inexistem dvidas de que deve ocorrer a apurao fsica e mental do candidato a policial militar, mas dentro das disposies legais e utilizando-se dos mtodos cientficos e objetivos para a avaliao, alm do dever de ser realizado por uma junta mdica, o que tambm no restou respeitado na espcie. No h dvida de que a Resoluo n 3.692/02 desrespeitou os limites da Lei n 5.301/69, na medida em que criou hiptese de contra-indicao, sem a devida apurao da capacidade fsica e mental do candidato e, por ser ato administrativo inferior lei, no pode contrari-la, podendo apenas esclarec-la. Ademais, no menos certo que a resoluo estabeleceu critrios de desigualdade e discriminatrios, consoante ensina Hely Lopes Meirelles:
A administrao livre para estabelecer as bases do concurso e os critrios de julgamento, desde que o faa com igualdade para todos os candidatos (Direito administrativo brasileiro, 15. ed., Ed. RT, p. 371).
Mandado de segurana. Candidato ao cargo de policial militar. Sanidade fsica. Inaptido pela presena de tatuagem. Resoluo que exorbita a lei. Segurana concedida. - A Resoluo n 3.692/02 extrapola as exigncias legais ao estabelecer restrio compulsria e no imposta pela lei, sem conceder ao candidato a oportunidade de realizar os exames necessrios comprovao de sua capacitao fsica, como na hiptese (Processo n 1.0000.00.346.158-9/000 (1), Rel. Des. Geraldo Augusto, p. em 29.08.2003). Anulatria c/c antecipao de tutela. Concurso para ingresso na Polcia Militar. Exame mdico. Legalidade da exigncia. Inaptido. Candidato que apresenta tatuagem e cicatriz resultante de cirurgia. Critrio desarrazoado para reprovao. Prova de aprovao em exame anterior. Sentena reformada. Recurso provido (Processo n 1.0000.00.344664-8/000 (1), Rel. Des. Jos Francisco Bueno, p. em 10.10.2003). Concurso pblico. Candidato portador de tatuagem. Eliminao do certame. Ilegalidade. Fazer da tatuagem uma doena incapacitante capaz de, por si s, excluir o candidato do certame, como pretendido pela Resoluo n 112/03, extrapola em muito os objetivos da Lei n 5.301/69, que somente pretende que o candidato a cargos na PMMG tenha capacidade fsica para o regular exerccio de suas funes (Processo n 1.0024.04.373264-3/002 (1), Rel. Des. Duarte de Paula, p. em 20.01.2006). Mandado de segurana. Concurso pblico. Inaptido nos exames mdicos preliminares. Tatuagem de pequeno porte. Impossibilidade. Princpios da razoabilidade e proporcionalidade. Motivo que no inviabiliza o exerccio da funo. Presente o direito lquido e certo decorrente das provas produzidas nos autos, deve ser mantida a sentena que concedeu a segurana pleiteada. ... a Administrao, ao atuar no exerccio de discrio, ter de obedecer a critrios aceitveis do ponto de vista racional, em sintonia com o senso normal de pessoas equilibradas e respeitosas das finalidades que presidiram a outorga da competncia exercida. ... as competncias administrativas s podem ser validamente exercidas na extenso e intensidade proporcionais ao que seja realmente demandado para cumprimento da finalidade de interesse pblico a que esto atreladas (Processo n 1.0024.04.371224-9/001 (1), Rel. Des. Gouva Rios, p. em 24.06.2005).
Dessa feita, entendo demonstrado o requisito da verossimilhana das alegaes, estando o dano de difcil e incerta reparao inserto no fato de o recorrido no estar a participar das fases posteriores do concurso, podendo eventual sentena no possuir qualquer eficcia. Nesse sentido, tem se pronunciado este TJMG:
Apelao cvel. Mandado de segurana. Concurso pblico para admisso na Polcia Militar. Exame mdico. Reprovao. Tatuagem. Resoluo que extrapola a lei. Sentena mantida. - A Resoluo n 3.692/02 desrespeita os limites da Lei 5.301/69, estabelecendo como hiptese de contra-indicao o simples fato de possuir tatuagem em local visvel, sem a devida apurao pela junta militar de sade da capacidade fsica e mental do candidato, por meio de exames prprios previstos no pargrafo nico do artigo 5 da referida lei (Processo n 1.0024.03.185837-6/001 (1), Rel. Des. Edlson Fernandes, p. em 1.04.2005).
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Constitucional e administrativo. Mandado de segurana. Concurso pblico. Candidato. Direito de participao. Eliminao. Tatuagem. Princpios da razoabilidade e proporcionalidade. Igualdade de condies a todos. Concesso da segurana. Manuteno. Inteligncia do art. 37, caput e inciso I, da Constituio da Repblica e Resoluo 3.692/2002. - Deve ser assegurado ao candidato o direito de participar das demais etapas do Concurso Pblico para o Curso de Formao de Soldados do Corpo de Bombeiros de Minas Gerais, se eliminado, to-somente, por possuir tatuagem, tendo em vista que a realizao do certame deve-se pautar pelo cumprimento dos princpios da razoabilidade e proporcionalidade, alm da igualdade de condies a todos que a ele se submetem, nos termos do mandamento constitucional (Processo n 1.0024.04.383382-1/001 (1), Rel. Des. Dorival Guimares Pereira, p. em 05.04.2005).
Isso posto, inexistem motivos para a modificao da deciso primeva. Mediante tais consideraes, nego provimento ao recurso, para manter a douta deciso de primeiro grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Isalino Lisba e Fernando Brulio. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-
AO DE COBRANA - TAXA DE CONDOMNIO - PROPRIETRIO - PROMITENTE COMPRADOR - LEGITIMIDADE PASSIVA - MORA EX RE Ementa: Ao de cobrana. Taxas condominiais. Legitimidade passiva concorrente entre proprietrio e promitente compradora, aplicao dos arts. 9 e 12 da Lei n 4.591/1964. Recurso provido. - O condmino a quem a lei impe o dever de concorrer nas despesas do condomnio o proprietrio, promitente comprador, cessionrio ou promitente cessionrio, conforme a conjugao dos arts. 9 e 12 da Lei 4.591/1964. Dessa forma, o condomnio tem a faculdade de dirigir a ao de cobrana de taxas condominiais tanto contra aquele em nome de quem est o imvel transcrito no Cartrio do Registro de Imveis como contra aquele que veio a adquirir o imvel, a qualquer ttulo, enquanto no for levado a registro o ato translatcio da propriedade, isso em conseqncia da legitimidade concorrente ex legis. - A obrigao de arcar com as taxas condominiais decorrente de disposio legal, sendo devida, independentemente da realizao de assemblia, conforme disposio do art. 1.336, CC/2002 e art. 12 da Lei 4.591/64. - A mora, em casos desse jaez, decorre do simples vencimento da obrigao, operando-se ex re, ou seja, independentemente de comunicao da inadimplncia, como se extrai do art. 397 do CC/2002. APELAO CVEL N 1.0024.04.319357-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Condomnio Edifcio Franco Tower - Apelada: Construtora Franco Ltda. - Relator: Des. MAURO SOARES DE FREITAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos 78 e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 30 de agosto de 2006. Mauro Soares de Freitas - Relator.
Notas taquigrficas O Sr. Des. Mauro Soares de Freitas Conhece-se do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Revelam os autos que Condomnio do Edifcio Franco Tower ajuizou ao de cobrana contra Construtora Franco Ltda., informando estar a requerida inadimplente com as taxas condominiais desde outubro de 2003, motivo pelo qual solicitou sua condenao ao pagamento da quantia de R$ 1.180,84 (mil cento e oitenta reais e oitenta e quatro centavos). Citada, alegou a r ter alienado o imvel, h mais de 10 (dez) anos, sendo parte ilegtima para figurar no feito, solicitando a extino da demanda ou sua improcedncia. O Magistrado de primeiro grau entendeu por reconhecer a ilegitimidade passiva da r, extinguindo o feito, sem anlise do mrito, fato que ensejou o manejo deste recurso. Pois bem. A conjugao dos arts. 9 e 12, ambos da Lei 4.591/1964, permite concluir que o condmino a quem a lei impe o dever de contribuir com as despesas do condomnio o proprietrio, promitente comprador, cessionrio ou promitente cessionrio dos direitos pertencentes aquisio das unidades autnomas. Isso porque a obrigao do condmino, de concorrer com as despesas do condomnio, propter rem, tal como definido no pargrafo nico do art. 860 do Cdigo Civil, c/c art. 12 da Lei 4.591/1964, no havendo que se cogitar de eventual distino entre encargos do imvel e despesa corrente do uso do imvel. A razo simples: no prprio imvel integrante do condomnio reside a garantia do pagamento do dbito pelas cotas de rateio, podendo, inclusive, chegar a ser expropriado para a satisfao do dbito condominial. Dessa forma, induvidoso que a Lei 4.591/64 confere ao condomnio a faculdade de dirigir a ao de cobrana de taxas condominiais
tanto contra aquele em nome de quem o imvel est registrado no ofcio imobilirio quanto contra o promitente comprador, o cessionrio ou promitente cessionrio do imvel. Portanto, a legitimidade concorrente. Alis, a jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia vem-se firmando pela legitimidade passiva concorrente entre as figuras descritas nos arts. 9 e 12, ambos da Lei 4.591/1964, por serem todos considerados como condminos para fins de quitao das despesas condominiais, incluindo, a, o proprietrio do imvel e o promitente comprador. Confira-se:
Condomnio. Despesas. Ao de cobrana. Legitimidade passiva. - A ao de cobrana de quotas condominiais pode ser proposta tanto contra o proprietrio como contra o promissrio comprador, pois o interesse prevalente o da coletividade de receber os recursos para o pagamento de despesas indispensveis e inadiveis, podendo o credor escolher - entre aqueles que tenham uma relao jurdica vinculada ao imvel (proprietrio, possuidor, promissrio comprador, etc.) - o que mais prontamente poder cumprir com a obrigao, ressalvado a este o direito regressivo contra quem entenda responsvel. Ao promovida contra o proprietrio. Recurso conhecido, mas improvido (STJ, REsp n 194.481/SP, j. em 04.02.1999, 4 Turma, Rel. Ruy Rosado de Aguiar, publ. em 22.03.1999, p. 216).
Assim que, analisando os autos, verifica-se ter o apelante optado por ajuizar a ao de cobrana contra a proprietria, uma vez que o imvel continua registrado em seu nome. Dessarte, diante das consideraes supra, adota-se citado entendimento, permitindo ao condomnio a propositura da demanda contra aquele em cujo nome o imvel est inscrito no registro imobilirio, enquanto no for levado a registro o ato translatcio de domnio que atribua a outrem aquele ttulo, ressaltando-se, por oportuno, que a legitimidade passiva, nesses casos, concorrente entre o proprietrio do imvel e o promitente comprador ou cessionrio. Portanto, ao ajuizar a ao de cobrana contra o apelado, o condomnio f-lo de forma 79
correta, sendo o recorrido parte legtima para figurar no plo passivo. Elucidado citado ponto, impende proceder ao julgamento da lide, em decorrncia da autorizao prevista no art. 515, 3, do CPC. Assim, uma vez atendidos os requisitos processuais para o manejo da demanda, compete o exame das alegaes da r, de improcedncia do pleito exordial, em razo da ausncia de certeza, liquidez e exigibilidade das taxas condominiais, uma vez que no convocada para as assemblias que aprovaram a cobrana, no tendo ocorrido, sequer, sua constituio em mora, em relao aos dbitos objeto da presente. No que concerne argida irregularidade da cobrana das taxas condominiais, esclarece-se que mencionada obrigao decorrente de disposio legal, sendo devida, independentemente da realizao de assemblia, estabelecendo as normas referentes ao tema que: Art. 1.336 do CC/2002:
So deveres do condmino: I - contribuir para as despesas do condomnio, na proporo de sua frao ideal.
o. Despesas extraordinrias. Aprovao das contas demonstrada. Dbito comprovado. Inquestionvel a legitimidade passiva do condmino, proprietrio do imvel no perodo do inadimplemento, para responder pela cobrana de taxas condominiais, porquanto as despesas de condomnio constituem uma obrigao propter rem. A obrigao do pagamento de taxas condominiais ordinrias decorre da lei, independendo de deliberao da assemblia para aprovar gastos mensais. Quanto s extraordinrias, aprovadas as contas do sndico pela assemblia geral, no h se cogitar da extino do processo (Apelao Cvel n 1.0024.04. 412673-8/001, Rel. Des. Tarcsio Martins Costa, j. em 24.01.2006).
Relativamente alegao de ausncia de constituio em mora, melhor sorte no socorre a r. Isso porque a mora, em casos desse jaez, decorre do simples vencimento da obrigao, operando-se ex re, ou seja, independentemente de comunicao da inadimplncia, como disposto no art. 397 do CC/2002, sendo nesse norte o prevalente entendimento deste Sodalcio, verbis:
Apelao cvel. Edifcio em condomnio. Despesas condominiais. Inadimplncia. Constituio em mora. - O proprietrio de imvel em edifcio de condomnio obrigado a manter-se em dia com suas obrigaes condominiais, em relao s quais a mora ocorre ex re (Apelao Cvel n 467.136-9, Rel. Des. Luciano Pinto, j. em 1.10.2004). Ao de cobrana. Taxas condominiais. Mora ex re. Rateio. Dever do condmino. Taxa de gua. Discusso em ao prpria. Prova do pagamento. nus do devedor. Honorrios advocatcios. Fixao. Art. 20, 3, do CPC. Correo monetria e juros de mora. Incidncia. Vencimento da obrigao. - Se a conveno de condomnio prev prazo para o adimplemento da obrigao, desnecessria a prvia constituio em mora do devedor (mora ex re), conforme art. 397 do Cdigo Civil de 2002 (Apelao Cvel n 469.621-1, Rel. Des. Afrnio Vilela, j. em 20.10.2004).
Art. 12 da Lei 4.591/64:

Cada condmino concorrer nas despesas do condomnio, recolhendo, nos prazos previstos na conveno, a quota-parte que lhe couber em rateio.
Desse modo, no h falar em inexigibilidade das despesas, uma vez que esse dever do condmino subsiste, ainda que no convocado o proprietrio ou no presente assemblia, ou, at mesmo, quando esta no tenha sido realizada para a aprovao dos valores, porquanto, ressaltese, ser conseqncia da aplicao clara da lei. Nesse sentido, deciso deste Tribunal, como segue:
Ao de cobrana. Taxas condominiais. Legitimidade passiva do proprietrio. Despesas ordinrias. Desnecessidade de aprova-
Com tais subsdios, d-se provimento ao recurso, para reformar a deciso de primeiro grau, julgando-se procedente o pedido inicial,
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com a condenao da r ao pagamento do valor de R$ 1.180,84 (mil cento e oitenta reais e oitenta e quatro centavos), a ser devidamente acrescido de juros de 1% (um por cento) ao ms e correo monetria, nos ndices da Corregedoria-Geral de Justia, desde a citao. Ficam invertidos os nus sucumbenciais e encarregada a apelada das custas recursais, -:::-
aplicando-se aos honorrios os mesmos ndices de correo acima. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Batista de Abreu e Jos Amancio. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
EMBARGOS DO DEVEDOR - PENHORA - IMVEL EM CONSTRUO BEM DE FAMLIA - IMPENHORABILIDADE Ementa: Processual civil. Embargos execuo. Penhora. Imvel em construo, destinado residncia da entidade familiar. Lei 8.009/90. Impenhorabilidade. Bem de famlia. Caracterizao. - Conforme orientao emanada do colendo Superior Tribunal de Justia, o imvel residencial prprio do casal ou da entidade familiar, ainda que em construo, impenhorvel, visto que destinado moradia do ncleo familiar, estando acobertado pelo benefcio concedido pela Lei 8.009/90, na medida em que o devedor pretende nele residir com sua famlia, aps a concluso das obras e findo o contrato trabalhista em vigor. AGRAVO N 1.0439.03.019335-3/001 - Comarca de Muria - Agravantes: Jos Antnio da Silva e outra - Agravado: Altair Rodrigues de Oliveira Jnior - Relator: Des. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO Belo Horizonte, 9 de agosto de 2006. Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Flvio de Almeida Concedo aos agravantes os benefcios da Lei n 1.060/50, para os fins deste recurso, razo pela qual dele conheo, porquanto presentes os demais requisitos de sua admissibilidade. Jos Antnio da Silva e Efigncia Beatriz de Matos Silva interpem recurso de agravo de instrumento contra a deciso de f. 09, que foi integrada pela deciso de f. 13-TJ, proferidas pela MM. Juza da 3 Vara Cvel da Comarca de Muria, que, nos autos da ao de execuo de sentena que lhes move Altair Rodrigues de Oliveira Jnior, rejeitou a argio de impenhorabilidade levantada pelos agravantes, determinando o prosseguimento da execuo. Em suas razes, f. 02/08, os agravantes aduzem que a deciso recorrida se encontra equivocada, estando devidamente caracterizada a impenhorabilidade do bem conforme jurisprudncia dominante que colacionam, segundo a qual o escopo da lei proteger a entidade familiar, atribuindo definio ao bem de famlia de forma a ser considerado como tal o nico bem imvel que lhes pertence, com o intuito no s de lhe assegurar moradia, mas tambm subsistncia. Afirmam que o fato de o casal no residir no imvel no pode constituir bice ao reconhecimento de sua impenhorabilidade, pois, alm de estar inacabada a casa edificada no terreno, a 81
famlia ali no reside devido imposio do empregador, que condicionou a concesso do emprego transferncia de residncia do casal para o local de trabalho, o qual fica a cerca de 20 km (vinte quilmetros) de distncia do imvel que o casal est construindo. Aduzem que, na hiptese de cessar o vnculo empregatcio, estariam completamente desamparados, pois contam somente com o imvel onde aplicam suas economias, para nele residirem quando concluda a obra. Pretendem, assim, a reforma da deciso, com o reconhecimento da impenhorabilidade do nico bem que lhes pertence, nos termos da Lei 8.009/90. A deciso recorrida consigna:
Em diligncias realizadas por Oficiais de Justia desta Comarca, constatou que o executado e sua famlia no residem no imvel penhorado, mas sim residem de forma gratuita, num imvel situado na Fazenda onde so trabalhadores. Lado outro, o artigo 5 da Lei 8.009/90 prescreve que, para se caracterizar um imvel como residencial e impenhorvel por fora da dita lei, o mesmo deve ser o nico a servir de residncia permanente para o casal ou a entidade familiar, situao completamente diversa da constante dos autos, no logrando os executados produzirem prova cabal da alegada impenhorabilidade (f. 10 -TJ - sic).
art. 1, ressalvadas as hipteses elencadas em seu art. 3, impedir a constrio judicial do imvel residencial prprio do casal ou da entidade familiar. J o art. 5 do mesmo diploma estabelece que, para efeitos de impenhorabilidade, h de ser considerado como residncia um nico imvel utilizado pelo casal ou pela entidade familiar para fins de moradia permanente. Contudo, se analisarmos o fato de que o art. 1 no garante a impenhorabilidade somente do imvel, estendendo-a s construes, benfeitorias, mveis e tudo mais que guarnea a casa (desde que quitados), teremos, num contexto teleolgico, que a lei busca garantir a entidade familiar, assegurando-lhe o direito moradia e subsistncia, resguardando aquele bem contra as dvidas de qualquer natureza a que responda seu proprietrio, sem fazer meno de que o privilgio no se aplicaria na hiptese de estar o imvel em construo. Portanto, onde a lei no restringe, no dado ao intrprete faz-lo, impondo-se a concluso de que o fato de estar a edificao inacabada, sem condies de ser habitada no momento, no implica necessariamente o afastamento da proteo legal. Infere-se dos autos que o casal no reside no imvel por dois motivos relevantes, sendo o primeiro deles o fato de que a casa se encontra em construo e o segundo, a condio imposta pelo patro para a concesso do emprego, segundo a qual o casal deveria residir em sua propriedade, de forma gratuita, o que impossibilitou a resistncia dos agravantes, visto que necessitavam dos rendimentos correspondentes, para fazer frente s despesas normais, concluso da obra e, por que no dizer, honrar compromissos que jamais sero cumpridos sem a fonte de renda necessria. Tem-se, dessa forma, que, se mantida a penhora efetivada sobre o imvel, os prejuzos advindos do ato alcanaro a todos os membros da entidade familiar, colidindo frontalmente com o escopo da Lei 8.009/90.
De uma leitura atenta dos presentes autos, verifica-se que o cerne da questo consiste na aferio acerca da impenhorabilidade do nico imvel dos agravantes, o qual se encontra em fase de construo, no sendo utilizado atualmente por seus proprietrios como residncia, uma vez que residem gratuitamente na fazenda em que trabalham. Ora, resta ento perquirir se o referido bem goza ou no do benefcio da Lei 8.009/90, visto que a deciso agravada considerou que o fato de no residirem no imvel afastaria a aplicao do privilgio legal. Cumpre inicialmente destacar que a finalidade social da referida lei, nos termos de seu 82
No mesmo sentido, a jurisprudncia do STJ:

Processual civil. Recurso especial. Ao de execuo. Penhora. Imvel destinado residncia do casal ou da entidade familiar ainda em construo. Impenhorabilidade. - O imvel residencial prprio do casal ou da entidade familiar destinado moradia permanente impenhorvel. Dessa forma, o nico imvel residencial, ainda que em construo, encontra-se protegido pelo benefcio concedido pela Lei 8.009/90, na medida em que o devedor e sua famlia pretendem nele residir permanentemente aps a concluso das obras. Precedentes (REsp 507048/MG; Terceira Turma; Relatora Ministra Nancy Andrighi; DJ de 30.06.03, p. 249). Processual civil. Execuo. Penhora. Imvel destinado residncia, em construo. Lei 8009/90. Impenhorabilidade. Precedentes. O imvel residencial, prprio do casal, impenhorvel. Demonstrado que o imvel em construo tem finalidade residencial e que a executada no possui outro, residindo em apartamento alugado, faz jus ao benefcio da Lei 8.009/90. Recurso conhecido e provido (REsp 96.046, Relator Ministro Peanha Martins, DJ de 28.06.99).
Bem de famlia. Imvel locado. - Se o nico bem residencial do casal ou da entidade familiar est locado, servindo como fonte de renda para a subsistncia da famlia, que passa a morar em prdio alugado, nem por isso aquele bem perde a sua destinao mediata, que continua sendo a de garantia moradia familiar (REsp 98958; Relator Ministro Ruy Rosado de Aguiar; DJ de 16.12.96).
Execuo. Bem de famlia. Indicao penhora. - O fato de o executado oferecer penhora o bem imvel destinado residncia da famlia no o desqualifica como tal, nem impede o executado de vir alegar a incidncia da Lei n 8.009/90. Avaliao. Renovao. Inexistncia de disparidade entre os valores que justificasse a medida excepcional de nova avaliao (art. 683, III, do CPC). Recurso conhecido em parte e provido para excluir da penhora o bem de famlia (REsp 201537/PR; Relator Ministro Ruy Rosado de Aguiar; DJ de 02.08.99, p. 192).
Assim, no vejo como acolher os fundamentos da deciso recorrida, visto que a residncia atual da entidade familiar questo contingencial, estando atrelada ao contrato de trabalho subjacente, podendo deixar de existir a qualquer tempo, hiptese em que a entidade familiar estar desamparada. Ademais, na esteira de entendimentos esposados, inclusive, pelo mesmo Superior Tribunal de Justia, a alegao de que os agravantes no residem no imvel como fundamento para a manuteno da penhora falece de sustentao jurdica, tendo aquele Sodalcio afastado a constrio que recaa sobre o nico imvel residencial da entidade familiar, estando ele locado a terceiros, ao argumento de que assim o bem serviria de fonte de renda para a subsistncia da famlia, seno vejamos: -:::-
Assim, tem-se que a deciso recorrida no merece prosperar, assistindo integral razo aos ora agravantes. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso, para determinar o levantamento da penhora incidente sobre o imvel residencial de propriedade dos agravantes, por se tratar de bem impenhorvel. Custas, pelo agravado. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Nilo Lacerda e Alvimar de vila. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Nem mesmo se analisarmos o fato sob o enfoque de que os agravantes teriam oferecido o bem penhora, ao mencionar sua existncia com o oficial de justia, tem-se que tal argumento no resiste diante de deciso expressa em sentido contrrio, emanada do STJ:
NUNCIAO DE OBRA NOVA - CONSTRUO IRREGULAR - CDIGO DE OBRAS DO MUNICPIO - INOBSERVNCIA - DIREITO DE PROPRIEDADE - RESTRIO - LEGITIMIDADE PASSIVA - PROVA - CERCEAMENTO DE DEFESA - NO-OCORRNCIA Ementa: Nunciao de obra nova. Legitimidade passiva. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Direito de propriedade. Restries. Normas municipais. Construo irregular. - O exame da legitimidade das partes deve ser desvinculado do direito material litigioso. - O juiz o destinatrio das provas, devendo analis-las a fim de que julgue a lide segundo seu livre convencimento motivado. - O absolutismo do direito de propriedade foi atenuado pelas restries oriundas das normas de vizinhana e das limitaes impostas pelos regulamentos administrativos. - O proprietrio de imvel deve obedecer ao disposto no Cdigo de Obras do Municpio. A inobservncia das normas existentes no Cdigo de Obras do Municpio viabiliza o manejo e o acolhimento das pretenses deduzidas na ao de nunciao de obra nova. Recurso conhecido, preliminares rejeitadas, sendo o mesmo desprovido. APELAO CVEL N 1.0287.03.014641-2/001 - Comarca de Guaxup - Apelante: Csar Carreira de Souza - Apelado: Municpio de Guaxup - Relatora: Des. ALBERGARIA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2006. Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Albergaria Costa - Trata-se de recurso de apelao movido por Csar Carreira de Souza contra a sentena que ratificou a liminar deferida f. 98 e julgou procedentes os pedidos da ao de nunciao de obra nova proposta pelo Municpio de Guaxup/MG, determinando, conseqentemente, a demolio da obra iniciada, no prazo de 30 (trinta) dias, pois a construo no foi licenciada pelo Municpio. Inconformado com o desate final da contenda, argiu o apelante, preliminarmente, a sua 84 ilegitimidade passiva ad causam, visto que a referida construo seria de responsabilidade de seu pai, Jos de Souza Cruz, bem como a nulidade da sentena, por cerceamento de defesa. No mrito, defendeu a existncia de autorizao expressa do Municpio de Guaxup permitindo a construo do imvel, a qual foi cancelada por questes meramente polticas. Aduziu que inexiste previso legal para a demolio da edificao, pleiteando, pois, o desprovimento do recurso. Contra-razes do apelado, s f. 150/153, pelo desprovimento do recurso. Manifestao da douta Procuradoria de Justia f. 162-TJ, deixando de emitir parecer, com base na Recomendao n 01/2001 do Conselho Superior do Ministrio Pblico. o relatrio. Conhecido o recurso, uma vez que presentes os pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade.
Questes preliminares. 1. Da ilegitimidade passiva ad causam. O apelante defendeu a sua ilegitimidade passiva ad causam, ao argumento de que seu genitor, Jos de Souza Cruz, proprietrio do imvel, seria o responsvel pela obra objeto da presente demanda. Contudo, pela autonomia do direito de ao, as questes atinentes relao jurdicomaterial no podem interferir no exame da legitimidade das partes, devendo esta ser encarada sob o prisma exclusivamente processual, decorrente da titularidade dos interesses em conflito. Certo que o legitimado passivo aquele que integra a lide como possvel obrigado, mesmo que no faa parte da relao jurdica material. Rejeito, pois, a preliminar. 2. Do cerceamento de defesa. Argiu o apelante a nulidade da sentena por cerceamento de defesa, porquanto a ausncia do seu advogado em audincia no impediria a oitiva das testemunhas arroladas. Analisando o caso em apreo, mas cuidando para no adentrar no exame da controvrsia em si mesma, verifica-se que o Juiz, utilizando-se do livre convencimento motivado, consagrado no artigo 131 do CPC, apreciou a prova contida nos autos, considerando os fatos e circunstncias existentes na instruo processual, a fim de buscar a verdade real dentro dos autos, que o escopo mximo da jurisdio. Assim, constatando-se a suficincia das provas carreadas nos autos, despicienda a oitiva de testemunhas, inexistindo, portanto, cerceamento de defesa no presente caso, especialmente porque o Julgador primevo examinou todo o caderno probatrio e decidiu, fundamentadamente, a lide. Rejeito, pois, essa preliminar.
Questes de mrito. Verifica-se dos autos que o Municpio de Guaxup ajuizou a presente ao de nunciao de obra nova, alegando que o apelante estaria edificando irregularmente um imvel localizado na Avenida Felipe Elias Zeitune, n 341, naquele Municpio, tendo em vista que a obra foi executada sem licena de construo, que expedida depois de prvia aprovao de projeto pela Administrao. O Juiz de primeiro grau confirmou a liminar de embargo da obra e condenou o ru demolio da obra iniciada, no prazo de 30 (trinta) dias, motivando o presente inconformismo recursal. A propriedade o ente medular do direito das coisas, pois se constitui no mais amplo dos institutos dessa natureza, tratando-se de um direito real que recai diretamente sobre um bem imvel ou mvel prprio, cujo titular pode usar, gozar, dispor e ainda reivindicar a coisa. Muitos dizem que a propriedade um direito absoluto, exclusivo e perptuo, consistindo o absolutismo na idia de que o proprietrio exerce sobre o que seu o poder jurdico total, usando e desfrutando do bem da maneira que lhe convier. Contudo, no h como negar que a evoluo das noes jurdicas civilsticas, renegando o individualismo exacerbado e dando maior nfase ao social, fizeram com que esse carter absoluto viesse a ser mitigado, levando acentuao das restries ou limitaes ao direito de propriedade, inspiradas nos direitos dos vizinhos e principalmente na supremacia do interesse pblico. Assim, pode-se afirmar que o carter absoluto da propriedade no pode mais ser encarado como no passado, pois existem limitaes de ordem pblica e privada que devem ser levadas em conta, predominando em nossos dias a idia da relatividade desse direito. Para que se chegue a essa concluso, basta a leitura do art. 1.299 do Cdigo Civil de
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2002, aplicado no caso em tela por ser o diploma legal j em vigor na poca dos fatos que ensejaram a propositura desta ao, que expressamente prev limitaes ao direito de construir, estribadas nos direitos dos vizinhos e nos regulamentos administrativos. Referidas limitaes, que so classificadas pela doutrina como urbansticas, podem emanar de qualquer dos entes federativos, sendo que ao Municpio foi outorgada pela Constituio Federal a competncia para promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo urbano (art. 30, VIII, CF/88). No caso em questo, a Lei Municipal n 662/75, que criou o Cdigo de Obras do Municpio de Guaxup, na legtima competncia que a Constituio Federal lhe deferiu, impe requisitos para a construo em permetro urbano, sendo que a inobservncia do que nela estiver contido conduz irregularidade da obra ou construo. Dentre os requisitos legais, merece trazer colao os artigos 8 e 9, respectivamente, in verbis:
Art. 8. Nenhuma obra ou demolio de obra se far na cidade e vilas do Municpio sem prvia licena da Prefeitura e sem que sejam observadas as disposies do presente cdigo. Art.9. Dependem de prvia aprovao, pela Prefeitura, os projetos das respectivas obras, a licena de construo, demolio, reforma, modificao ou acrscimo de edifcios ou de suas dependncias, gradis ou balaustradas, estes ltimos no alinhamento do logradouro pblico.
Ora, dever da Municipalidade, visando a resguardar os princpios da supremacia do interesse pblico sobre o privado e da legalidade, propor esta demanda, a fim de impedir que o particular construa em contraveno da lei, do regulamento ou de postura (inc. III, art. 934 do CPC), sendo legtimo o pedido constante na inicial de demolio da obra iniciada irregularmente (inc. I, art. 936 do CPC). Nessas limitaes ou restries, lembrando que na doutrina como um todo no existe uniformidade na utilizao dos termos, tm-se como questo de alta relevncia as incidentes sobre o direito de construir, sendo importante a lio de Arnaldo Rizzardo sobre o assunto (Direito das coisas, vol. II, 1991, p. 708):
Seguramente, nos direitos de vizinhana, este um dos assuntos mais importantes, pela sua constncia de incidncia prtica. Na construo em seu terreno, ao proprietrio cumpre a observncia de uma srie de exigncias legais, sobretudo de ordem pblica, social e administrativa. Algumas delas correspondem a verdadeiras restries ao direito de propriedade. Predominam na regulamentao das edificaes as posturas municipais, em geral consubstanciadas em cdigo de obras, enquanto o atendimento s normas civis circunscreve-se mais aos beirais, goteiras, janelas, distncia entre a janela e o prdio vizinho, etc.
Ao construir em seu terreno, o proprietrio, alm de observar e respeitar os direitos de seus vizinhos, deve atentar para as normas pblicas, normalmente municipais, que dispem sobre o assunto, sendo que inexiste a ampla e irrestrita liberdade de construir, como pretendeu o apelante. Portanto, por concluso lgica, h que se afirmar que a construo em questo irregular, porquanto no observou as limitaes administrativas previstas no Cdigo de Obras da comarca de origem, as quais so de ordem pblica e se integram ao ordenamento jurdico, fazendo com que a Municipalidade exija o fiel cumprimento das posturas municipais. Dessarte, a pretenso deduzida na nunciatria deve realmente ser acolhida, pois os prejuzos
Tais restries administrativas devem ser observadas por todos os muncipes, sendo certo que, no caso em julgamento, o apelante iniciou a obra sem a licena correspondente, conforme se extrai da documentao acostada f. 107, que informa o cancelamento da aprovao do projeto de edificao no imvel objeto desta demanda. 86
advindos da obra realizada pelo apelante so inquestionveis, sendo realmente necessrio o embargo definitivo da obra, com a conseqente demolio da obra iniciada em contraveno da lei municipal, porquanto no houve aprovao do projeto e, conseqentemente, no foi concedida a licena para construir. Isso porque, como discorrido acima, as limitaes administrativas existem justamente para a garantia da coletividade, impondo no caso restries que no podem ser renegadas ou descumpridas, lembrando que h uma verdadeira integrao dessas normas administrativas na legislao civil, tolhendo inclusive o direito de construo. -:::-
Isso posto, nego provimento ao presente recurso, mantendo inclume a sentena recorrida. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a exigibilidade, por fora do art.12 da Lei n 1.060/50. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Schalcher Ventura e Kildare Carvalho. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.
COMPRA E VENDA - VECULO - ENTREGA FUTURA - VENDEDOR - INADIMPLEMENTO DEVOLUO DAS PARCELAS PAGAS - CORREO MONETRIA Ementa: Direito civil. Compra e venda de veculo. Entrega futura. Inadimplncia da parte vendedora. Devoluo das parcelas pagas devidamente corrigidas. Previso contratual. - Incide correo monetria nos valores das parcelas pagas no contrato de compra e venda de veculo para entrega futura, uma vez que houve adimplemento total do comprador, sem a devida contraprestao da parte vendedora. APELAO CVEL N 1.0040.05.032233-4/001 - Comarca de Arax - Apelante: Imbiara Veiculos Ltda. - Apelado: Sebastio Guimares - Relator: Des. ADILSON LAMOUNIER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 6 de julho de 2006. Adilson Lamounier - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Adilson Lamounier - Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de apelao cvel, interposta por Imbiara Veculos Ltda. contra a sentena de f. 72/74, que julgou procedente a ao ordinria ajuizada por Sebastio Guimares em face da apelante e determinou o reembolso ao apelado do valor de R$ 55.248,15 (cinqenta e cinco mil duzentos e quarenta e oito reais e quinze centavos), correspondente ao valor da causa, apurado na planilha de atualizao do crdito de f. 31. O valor exigido foi devidamente corrigido e corresponde devoluo das trinta e trs parcelas pagas pelo apelado em razo de contrato de compra e venda, com entrega futura, de um veculo da marca Ford, modelo Hobby 1.0 cpia f. 12/17. 87
A apelante foi condenada, ainda, ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados estes em 15% do valor da causa. Em suas razes de recurso (f. 75/81), alega a apelante que o Juzo a quo fixou o valor da condenao de modo exacerbado, pois esta havia contestado os pedidos como um todo, inclusive os valores, e que no apresentara contravalores aos pleiteados na inicial, em razo de no haver dispositivo legal que a obrigasse a tal procedimento na fase de conhecimento. Alega, ainda, que o quantum debeatur deve ser apurado por ocasio da liquidao da sentena. Pugna, ao final, pela reviso do julgado, a fim de apurar o valor devido apenas na fase da liquidao da sentena. Contra-razes apresentadas s f. 84/88. Alega o apelado, em sntese, que a 6 clusula contratual estabelece que o contratante desistente dever ser indenizado nos valores pagos, corrigidos monetariamente, com juros de 1% ao ms. Aduz, ainda, que houve enriquecimento ilcito por parte da apelante. O recurso no merece provimento. Restou comprovado nos autos que o apelado cumpriu criteriosamente o avenado no contrato de compra e venda de um veculo modelo Ford, Hobby 1.0, pois pagou, alm das 33 (trinta e trs) parcelas, referentes aquisio do bem, outras 05 (cinco) exigidas pela apelante, que no estavam previstas no contrato, sendo que o ltimo pagamento se deu em 22.02.1999. Assim, teria a apelante o prazo de 40 (quarenta) dias, aps o pagamento da ltima parcela, ou seja, at final de maro de 1999, para entregar o veculo (clusula 4). Entretanto, tal fato no ocorreu, o que ensejou a presente ao. Com respaldo na clusula 6 do contrato de f. 12/17, o apelado elaborou planilha de clculo de f. 31 com o ndice de correo e juros contratuais de 1% ao ms. 88
Apesar de ter-se insurgido contra o referido valor, a apelante no apresentou nova planilha contrapondo os valores apresentados, atendo-se apenas a alegar que o valor era exacerbado, pois um carro similar custa atualmente em torno de R$ 20.000,00 (vinte mil reais). Estabelece o art. 261 do Cdigo de Processo Civil que, no prazo da contestao, cabe ao ru impugnar o valor da causa trazido pelo autor. No o fazendo, presume-se aceito o valor atribudo causa na inicial. Assim, caso entendesse que o clculo elaborado no correspondia realidade, seria necessrio que apresentasse outro valor, fundamentando a sua impugnao, mas tal fato no ocorreu. Esse o entendimento do Superior Tribunal de Justia, consubstanciado no voto da lavra da eminente Ministra Nancy Andrighi, transcrito a seguir: (STJ. 3. Turma. REsp 301706/SP. Rel. Ministra Nancy Andrighi. DJ de 25.06.2001, p.174. RSTJ 148/373):
Direito processual civil. Limites da lide. Julgamento ultra petita. Despesas condominiais. Litigncia de m-f. Reexame de provas. - I. A inicial e a contestao fixam os limites da controvrsia. Segundo o princpio da eventualidade, toda a matria de defesa deve ser argida na contestao. Integram o objeto da defesa as afirmaes contidas na inicial e na documentao que a acompanha. Havendo equvoco expresso na petio inicial quanto atualizao monetria do quantum debeatur, no se exime o devedor de impugnar os valores originrios descritos na documentao anexa. Se deixa de faz-lo com o intuito de beneficiar-se da cobrana que lhe feita a menor, revela malcia incompatvel com a lealdade processual que deve imbuir o esprito das partes no processo. II - (...) Omissis. - V - Recurso provido, na parte do conhecimento.
O clculo elaborado pelo apelado baseiase nos ndices previstos no contrato, portanto
inegvel o seu direito restituio dos valores pagos devidamente corrigidos. No caso em tela, a sentena proferida pelo ilustre Juiz a quo no estipulou valores aleatrios como faz crer o apelante. Simplesmente arbitrou o valor legalmente exigido pelo apelado e no impugnado pelo apelante no momento oportuno. Ademais, ao promitente vendedor inadimplente cabe arcar com todo o nus do descumprimento do contrato. Assim, a determinao de restituio dos valores pagos com a atualizao monetria nada acresce ao patrimnio daquele que cumpriu integralmente com a sua obrigao no contrato, to-somente assegura o valor aquisitivo da moeda. -:::-
Com efeito, o apelado cumpriu integralmente seu nus contratual no incio de 1999. Aps decorridos mais de sete anos, no recebeu o bem adquirido. Portanto, no cabe agora parte devedora alegar que os valores pagos so exorbitantes apenas sob o argumento de que o valor de bem similar bem menor. Com tais razes, nego provimento apelao, para confirmar a r. sentena recorrida por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Eulina do Carmo Almeida e Francisco Kupidlowski. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
EMBARGOS DO DEVEDOR - NOVA PENHORA - REDISCUSSO DO VALOR DA DVIDA PRECLUSO - COISA JULGADA - AUSNCIA DE INTERESSE PROCESSUAL - EXTINO DO PROCESSO - LITIGNCIA DE M-F - MULTA - FIXAO Ementa: Segundos embargos execuo. Admissibilidade apenas para atacar nova penhora. Rediscusso do quantum debeatur. Precluso. Procedimento inadequado. Coisa julgada. Acolhimento da preliminar de falta de interesse de agir e de ausncia de pressupostos processuais, suscitada de ofcio. Apelao principal prejudicada. Apelo adesivo. Litigncia de m-f demonstrada. Impossibilidade de cumulao de multas com a mesma funo. Provimento parcial. - Admite-se a oposio de segundos embargos de devedor caso seja realizada nova penhora ou reforo de constrio, apenas sendo possvel discutir, em tal demanda, o ato constritivo. No se pode, destarte, voltar a questionar o valor exeqendo nos novos embargos, j se tendo operado, a respeito, a coisa julgada. - Verificando-se que a embargante utilizou os novos embargos de devedor para alegar, novamente, excesso de execuo, constata-se a ausncia de interesse de agir, assim como a inadequao do procedimento eleito, pois, entendendo que a deciso dos primeiros embargos no fora devidamente cumprida, deveria manifestar sua irresignao por meio de simples petio, nos autos da execuo. Demais disso, verifica-se que a questo suscitada na exordial se encontra abrangida pela coisa julgada. - Decidindo-se pela extino do processo dos embargos execuo, sem julgamento do mrito, resta evidentemente prejudicada a apelao principal, na qual se pretendia o acolhimento da pretenso inicial. - Constatando-se que a requerente vem agindo com improbidade, tendo utilizado os embargos de devedor para tentar evitar a satisfao completa do crdito do exeqente, inclusive suscitando
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alegao j acobertada pela coisa julgada e tentando induzir o julgador em erro, deve-lhe ser aplicada a multa prevista no art. 601 do CPC. invivel a cumulao de tal penalidade com a estabelecida nos arts. 17 e seguintes do mesmo diploma legal, sob pena de configurao de bis in idem. APELAO CVEL N 1.0024.04.501526-0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Rede Ferroviria Federal S.A. - Apelante adesivo: Jos Finelli - Apelados: os mesmos - Relator: Des. EDUARDO MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER A PRELIMINAR DE FALTA DE INTERESSE DE AGIR E DE AUSNCIA DE PRESSUPOSTOS DE REGULAR CONSTITUIO E DESENVOLVIMENTO DO PROCESSO, SUSCITADA DE OFCIO, DECLARAR PREJUDICADO O APELO PRINCIPAL E DAR PARCIAL PROVIMENTO APELAO ADESIVA. Belo Horizonte, 10 de agosto de 2006. Eduardo Marin da Cunha - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Eduardo Marin da Cunha Conheo de ambos os recursos, visto que prprios, tempestivos, regularmente processados e preparados. Suscito, de ofcio, a preliminar de falta de interesse de agir e de ausncia de pressupostos de regular constituio e desenvolvimento do processo. Sobre o interesse de agir, interessante colacionar as lies de Jos Frederico Marques:
Se a ao um direito subjetivo, nela se encontra um interesse juridicamente protegido, o qual nada mais que o interesse de obter a tutela jurisdicional do Estado mediante o julgamento da pretenso deduzida em juzo. (...) Para que haja interesse de agir, necessrio que o autor formule uma pretenso adequada satisfao do interesse contido no direito subjetivo material. O interesse processual, portanto, se traduz em pedido idneo a provocar a atuao jurisdicional do Estado (Instituies de direito processual civil. Campinas: Millenium, 2000, v. II, p. 23-24).
No caso dos autos, tal condio da ao se encontra evidentemente ausente, j que a autora formulou seu pedido de forma inidnea, para fazer valer sua pretenso de reduzir o quantum exeqendo. Isso porque, somente quando da realizao da primeira penhora, era possvel opor embargos de devedor, alegando excesso de execuo, o que foi efetivamente feito, no se podendo apresentar novamente esse tipo de alegao, nos novos embargos. O STJ j reconheceu que, em segundos embargos execuo, como no presente caso, somente se podem apontar vcios referentes nova constrio, no mais se podendo discutir o valor pleiteado:
Processual civil. Recurso especial. Dissdio jurisprudencial. Comprovao. Reexame fticoprobatrio. Embargos do devedor. Extino do processo sem julgamento de mrito. Ampliao da penhora. Vcio formal superveniente. (...) - cabvel a oposio de novos embargos do devedor quando determinada a ampliao da penhora, desde que fundamentados em vcios formais supervenientes a tal ato. Recurso especial no conhecido (STJ, REsp n 234.160/SC, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, Rel. p/ acrdo Min. Nancy Andrighi, j. em 17.10.02, DJ de 31.03.03, p. 215, RSTJ 174/301).
No mesmo sentido, o posicionamento desta Corte:

Embargos do devedor. Segunda penhora. Oposio de novos embargos. Alegao de excesso de penhora e de execuo. Litigncia de m-f. Inocorrncia. - No lcito ao devedor, em caso de reforo de penhora ou de nova penhora, aviar novos embargos para discutir
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matrias j alegadas ou que deveriam ter sido argidas naqueles primeiros, reconhecendo-se apenas a possibilidade de apreciao de aspectos formais e materiais da nova penhora. (...) (TJMG, 12 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 497.103-9, Rel. Des. Saldanha da Fonseca, j. em 18.05.05). Segundos embargos execuo. Admissibilidade apenas para atacar nova penhora. Rediscusso do quantum debeatur. Precluso. Sentena confirmada. - Admite-se a oposio de segundos embargos de devedor caso seja realizada nova penhora ou reforo de constrio, apenas sendo possvel discutir, em tal demanda, o ato constritivo. No se pode, destarte, voltar a questionar o valor exeqendo nos novos embargos, j se tendo operado, a respeito, a precluso. Se a executada entende que a deciso dos primeiros embargos no foi devidamente observada pela exeqente, ao realizar o novo clculo do valor devido, dever demonstrar sua irresignao por meio de simples petio, nos autos da ao executiva. (...) (TJMG, 17 Cm. Cvel, Apelao Cvel n 516.610-3, Rel. Des. Eduardo Marin da Cunha, j. em 4.8.05).
transitada em julgado, mas, apenas, buscando corrigir erro material, nota-se que, por meio do presente feito, pretendia a requerente rever o valor exeqendo, contestando a forma de elaborao da planilha de f. 34, dos autos dos primeiros embargos de devedor, em apenso. Ora, na Apelao Cvel n 400.599-0, oposta contra a sentena proferida nesse feito, restou decidido que o clculo contido na planilha acima referida se encontrava correto, determinando-se o prosseguimento da execuo, por tal valor. Desse modo, no h dvida de que o exame da pretenso da requerente encontra bice tambm na coisa julgada. Hlio Tornaghi explica que a ausncia de configurao de coisa julgada, acerca da questo discutida na exordial, pressuposto negativo de validade processual:
Os pressupostos atuam positiva ou negativamente. Assim, p. ex., para que surja uma relao processual, necessria a demanda da parte (ne procedat iudex ex officio) - pressuposto positivo -, mas tambm se exige que o mesmo litgio no penda de deciso em outro juzo, isto , que no haja litispendncia - pressuposto negativo. (...) Pressupostos de validez ou desenvolvimento so aqueles cuja falta vicia a relao processual sem a impedir de nascer. Referem-se s partes (legitimatio ad processum, isto , capacidade); ao juiz (competncia e insuspeio); ao objeto: originalidade (isto , nem litispendncia nem coisa julgada) (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, So Paulo: RT, 1975, v. II, p. 334-335).
J tendo sido opostos embargos de devedor, nos quais se discutiu o valor da execuo, no se pode admitir o ajuizamento de novos embargos execuo, com tal objetivo. Se a executada realmente entendesse que a deciso proferida nos primeiros embargos, relativa ao clculo do quantum debeatur, no fora devidamente cumprida pela exeqente, ao efetuar o novo clculo, deveria expressar sua irresignao por meio de simples petio, nos autos da execuo. Desse modo, constata-se que se encontra ausente, tambm, pressuposto fundamental de constituio regular do processo, qual seja, a adequao do procedimento eleito, pois, como se acabou de demonstrar, no aceitvel a oposio de novos embargos de devedor, aps o reforo de penhora, com o objetivo de rediscutir o valor do dbito. Demais disso, existe, ainda, outro bice admissibilidade do presente feito, qual seja, a existncia de coisa julgada acerca da questo suscitada na petio inicial. Embora a autora apelante haja tentado criar a impresso de que no estaria afrontando deciso anterior, j
Vale registrar, tambm, o magistrio de Moniz de Arago acerca dos pressupostos processuais:
Vistos ainda sob o ngulo objetivo, mas extrinsecamente relao processual, dizem respeito prpria formao desta e se referem necessidade de no existirem bices legais, entre os quais e alm de outros, a cujo respeito tambm no h uniformidade, so comumente considerados o compromisso, a coisa julgada e a litispendncia (...) (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1974, v. II, p. 425).
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Em vista do exposto, acolho a preliminar de falta de interesse de agir e de ausncia de pressupostos de constituio e regular desenvolvimento do processo, suscitada de ofcio, declarando extinto o processo, sem julgamento de mrito, por fora do disposto no art. 267, IV e VI, do CPC. Em vista do acolhimento da preliminar suscitada de ofcio, restaram prejudicados os demais pedidos formulados na apelao principal, atravs dos quais pretendia a autora a procedncia do pedido inicial, com a conseqente reduo do quantum exeqendo. Apelao adesiva. Diferentemente do que se verificou, no tocante ao apelo principal, o recurso adesivo no restou prejudicado, pois, neste, o ru pleiteou, apenas, a aplicao autora de multas por litigncia de m-f, em virtude de sua insistncia em rediscutir questo j abrangida pela coisa julgada. No caso em julgamento, evidente a improbidade da atuao da requerente, que no apenas se valeu dos segundos embargos de devedor para discutir questo que no envolve irregularidade na segunda constrio, mas tambm tentou submeter novamente a julgamento questo j definitivamente decidida, quando da apreciao dos primeiros embargos execuo, cujo acrdo h muito transitou em julgado. A esse respeito, ainda mais relevante observar que as alegaes contidas na exordial do presente feito objetivavam, flagrantemente, induzir o Julgador em erro, pois, interpretando falsamente os clculos contidos f. 34 dos Autos n 0024.02.799715-4, disse que os juros eram de apenas R$ 6.796,40, sustentando que a contadoria teria, equivocadamente, somado o valor devido, novamente, com a diferena a ser paga, j corrigida. Porm, examinando-se a referida planilha, nota-se que, em verdade, os juros devidos, sozinhos, atingiam R$ 21.899,51, de modo que, realmente, como j foi decidido por esta Corte, devida a soma de tal quantia ao valor principal da dvida, j corrigido. Em face de tais consideraes, no h como restar dvida de que deve ser imposta 92
autora multa por litigncia de m-f. Porm, diversamente do que pretende o ru, no possvel cumular a penalidade prevista pelos arts. 17 e seguintes com a estabelecida nos arts. 600 e seguintes do CPC, o que configuraria inaceitvel bis in idem, devendo incidir, apenas, a multa imposta em norma especial. Assim ensinam Theotonio Negro e Jos Roberto F. Gouva, comentando o art. 18 do Cdigo de Processo Civil:
A multa prevista neste artigo uma sano punitiva. Para que ela possa ser aplicada conjuntamente com outras sanes, necessrio que elas exeram funes distintas (p. ex., coercitiva ou reparatria). Um mesmo comportamento no pode ser sancionado mais de uma vez com a mesma finalidade. So tambm punitivas as sanes previstas nos arts. 14, pargrafo nico, 161, 196, 233, 538, pargrafo nico, 557, 2, e 601, caput; logo, no podem ser impostas cumulativamente. Em cada caso concreto, deve ser aplicada a multa mais especfica. Dado o carter genrico da multa prevista no art. 18, sua efetiva incidncia fica prejudicada nas situaes em que tambm exista suporte material para a aplicao de punio prevista nos artigos arrolados anteriormente. (...) (Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 38. ed. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 139).
Dessarte, em virtude da evidente m-f da autora, que utilizou indevidamente os presentes embargos execuo, na tentativa de impedir a plena satisfao do crdito do exeqente, chegando a suscitar questo j abrangida pela coisa julgada e buscando induzir o Julgador a errnea interpretao de dados constantes de planilha produzida pela contadoria, aplico-lhe multa correspondente a 5% do valor atualizado do dbito exeqendo, nos termos do art. 601 c/c art. 600, II, do CPC, multa essa que dever reverter-se em proveito do credor, exigvel na prpria execuo. Com tais razes de decidir, acolho a preliminar de falta de interesse de agir e de ausncia de pressupostos de constituio e regular desenvolvimento do processo, suscitada de ofcio, declarando extinto o processo dos embargos execuo, sem julgamento de mrito, por fora do disposto no art. 267, IV e VI, do CPC. Julgo prejudicada a apelao principal e dou parcial provimento ao apelo adesivo, impondo autora multa
correspondente a 5% do valor atualizado do dbito objeto da execuo, nos termos do art. 601 c/c art. 600, II, do CPC, penalidade que dever ser revertida em proveito do credor, sendo exigvel na prpria execuo. Mantenho a condenao da requerente a arcar com as custas e honorrios sucumbenciais de 15% sobre o valor da causa. A apelante principal dever arcar com 80% das custas recursais, ficando os 20% restantes a cargo do recorrente adesivo, cuja exigibilidade suspendo, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. -:::-
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Irmar Ferreira Campos e Luciano Pinto. Smula - ACOLHERAM A PRELIMINAR DE FALTA DE INTERESSE DE AGIR E DE AUSNCIA DE PRESSUPOSTOS DE REGULAR CONSTITUIO E DESENVOLVIMENTO DO PROCESSO, SUSCITADA DE OFCIO, DECLARARAM PREJUDICADO O APELO PRINCIPAL E DERAM PARCIAL PROVIMENTO APELAO ADESIVA.
INDENIZAO - DANO MORAL - VECULO - DEFEITO DE FABRICAO - FORNECEDOR RESPONSABILIDADE OBJETIVA - CONCESSIONRIA - PRESTAO DE SERVIO ASSISTNCIA TCNICA - SOLIDARIEDADE - NO-CONFIGURAO - VALOR - CRITRIO DE FIXAO - HONORRIOS DE ADVOGADO - ART. 20, 3, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL Ementa: Apelao. Indenizao. Automvel novo. Vcio na qualidade. Produto imprprio. Responsabilidade do fabricante. Dever de indenizar. Dano moral. Vendedor. Excludente de responsabilidade. Prestadora de servio. Inexistncia do defeito. Honorrios advocatcios. - A responsabilidade do fabricante e a do fornecedor esto expressamente previstas, respectivamente, nos arts. 12 e 18 da Lei 8.078/90, e a regular prestao de assistncia tcnica no os exime da obrigao de reparar os danos morais causados consumidora, quando presentes seus requisitos, porque sua aferio no est vinculada aos atos de garantia do veculo ou forma de exerc-la. - O dano moral caracteriza-se pelos aborrecimentos e frustrao enfrentados pela aquisio de carro novo com vcio de fbrica, ainda que no tenha sido violado o dever anexo de segurana. - Estando identificado o fabricante (art. 13, inc. I, do CDC) e tendo sido correto o servio de assistncia tcnica prestada (art. 14, 3, I), no h que se falar em solidariedade pelo defeito oriundo da montagem do bem. - A valorao dos servios advocatcios prestados ao apelado deve ser mantida porque em harmonia com as alneas do 3 do artigo 20 do Cdigo de Processo Civil, sem exceder o percentual mximo previsto no caput do aludido pargrafo. - O valor da indenizao deve ser mantido quando compatvel com o dano moral sofrido e se revela condizente com a situao ftica, a gravidade objetiva do dano, seu efeito lesivo, as condies sociais e econmicas da vtima e do ofensor, observados os critrios de proporcionalidade e razoabilidade. APELAO CVEL N 1.0672.04.152035-0/001 - Comarca de Sete Lagoas - Apelantes: 1) Renault do Brasil S.A., 2) Carmo Veculos Ltda. - Apelante adesiva: Valria de Ftima Alencar Apeladas: as mesmas - Relator: Des. AFRNIO VILELA
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO, NEGAR PROVIMENTO APELAO ADESIVA. DAR PROVIMENTO SEGUNDA APELAO. Belo Horizonte, 23 de agosto de 2006. Afrnio Vilela - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral pela primeira apelante o Dr. Joo Paulo Santos da Costa Cruz. O Sr. Des. Afrnio Vilela - Tratam os autos de ao ajuizada por Valria de Ftima Alencar em desfavor de Renault do Brasil S.A. e Carmo Veculos Ltda., por meio da qual alega que adquiriu um automvel Renault Clio 1.0 16V em meados de 2001 e, devido ocorrncia de defeito de fabricao no veculo, o pedido consiste na condenao das rs ao pagamento de indenizao equivalente a 150 (cento e cinqenta) salrios mnimos pelos danos moral e material. O MM. Juiz sentenciante julgou parcialmente procedente o pedido e condenou, solidariamente, as rs, a ttulo de danos morais, ao pagamento de indenizao no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), acrescido de juros e correo monetria a partir da citao, alm das custas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em 15% (quinze por cento). Extinguiu o processo em relao ao pedido de indenizao por dano material, por vcio de inpcia, e deixou de aplicar o princpio da sucumbncia. I - Da primeira apelao. A Renault do Brasil S.A. argumenta que o veculo no apresenta vcio de qualidade ou defeito decorrentes de fabricao e no interferem na sua utilizao, alm de ter solucionado os eventuais inconvenientes constatados, repa94
rando-os, sem qualquer nus. Assim, no pode ser responsabilizada pelos fatos narrados e supostos danos morais, que so inexistentes, os quais deveriam ser provados, e no presumidos, porque se apresentam meramente como dissabores. Pelo princpio da eventualidade, requer o afastamento da condenao pelo dano moral, ou a reduo deste valor, atualizado a partir da sentena at o efetivo pagamento, e dos honorrios advocatcios ao mnimo legal. Prequestiona a aplicao dos arts. 186 e 884 do CC, art. 1 da Lei 6.205/75, art. 3 da Lei 7789/89, art. 20, 3, do CPC e arts. 5, V e X, e 7 da CF. Em contra-razes, Valria de Ftima Alencar requer a negativa de provimento ao recurso. Presentes os pressupostos de admissibilidade. Conheo do recurso. A primeira tese cinge-se em verificar se o alegado defeito ou vcio no veculo adquirido pela apelada de fabricao, e a segunda, dela dependente, consiste em aferir se esse fato lhe ocasionou dano moral passvel de indenizao pela apelante. Conquanto a tese sobre a inexistncia de defeito ou vcio do produto no tenha sido suscitada pela apelante no curso do processo, no se trata de inovao recursal porque est implcita em suas razes de defesa e compreende o prprio cerne da demanda. Dessa forma, possvel sua apreciao em sede recursal. Decido. A responsabilidade do fabricante e a do fornecedor esto expressamente previstas, respectivamente, nos arts. 12 e 18 da Lei 8.078/90, in verbis:
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos,
bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos. Art.18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. (...) 6 So imprprios ao uso e consumo: (...) III - os produtos que, por qualquer motivo, se revelem inadequados ao fim a que se destinam.
rana, especialmente porque aquele no foi detectado e solucionado nos primeiros exames, como restaram sobejamente comprovados, no se tratando de mero dissabor, consoante muito bem verificou o Magistrado sentenciante:
... o que se v dos autos no mero transtorno ou dissabor, e sim uma efetiva frustrao da autora com a aquisio de um veculo novo, com garantia, que usava para seu trabalho, indo e vindo diariamente do trabalho que realizava como enfermeira no vizinho Municpio de Caetanpolis. (...) apostando a requerente em uma marca famosa, e sendo vtima da incompetncia da fabricante, que pe no mercado bem avariado e tem imensa dificuldade em constatar o defeito, com idas e vindas a concessionrias e oficinas (f. 226-227).
No caso em exame, a r. sentena da lavra do MM. Juiz Geraldo David Camargo no merece reparos, porquanto restou provado o vcio de qualidade do motor do veculo em apreo, inadequado ao seu fim, ao provocar o elevado consumo de leo durante a queimada de combustvel, tanto que foi autorizado o reparo sem nus para a apelada, ipsis litteris:
Constatamos que o leo do motor estava escorrendo pelos retentores de vlvulas do cabeote para dentro da cmara de combusto onde era consumido no momento da queimada de combustvel. Este diagnstico foi enviado para a montadora para anlise e foi autorizada a reparao do motor sem custo para o cliente, pois seu veculo no estava no perodo de garantia e esta avaria comeou a menos de um ano de uso (f. 100).
Dessa feita, no h que se falar em inexistncia de dano moral a ser ressarcido pela apelante. guisa de esclarecimento, registro que inaplicvel ao caso a regra geral inserta no art. 186 do Cdigo Civil de 2002, porque h previso da responsabilidade objetiva da apelante na lei especial que regula as relaes de consumo. O pedido de minorao do valor arbitrado a ttulo de danos morais, fixado em R$ 10.000,00 (dez mil reais), tambm no prospera, porque compatvel com o dano moral sofrido, e se revela condizente com as circunstncias fticas, a gravidade objetiva do dano, seu efeito lesivo, as condies sociais e econmicas da vtima e do ofensor e os critrios de proporcionalidade e razoabilidade, sem implicar enriquecimento sem causa do ofendido, mas com o intuito de inibir o ofensor prtica de futuras ofensas. Desnecessrio discorrer sobre as mencionadas disposies normativas das Leis Federais nos 6.205/75 e 7.789/89, porque somente houve remisso ao salrio mnimo, porque, dessa forma, foi requerido na inicial. Porm, o valor da indenizao foi fixado em pecnia, no violando os preceitos normativos que regem a espcie. Mantenho a fixao dos honorrios advocatcios arbitrados em 15% (quinze por cento) 95
No obstante o vcio tenha sido sanado pela Carmo Veculos Ltda., a responsabilidade da apelante, como fabricante e fornecedora do veculo, persiste, porque a regular prestao de assistncia tcnica no a exime da reparao dos danos provenientes do ato ilcito - defeito no motor -, especialmente porque a aferio do dano moral no est vinculada aos atos de garantia do veculo ou forma de exerc-la. O dano moral caracteriza-se pelos aborrecimentos e frustrao enfrentados pela apelada ao adquirir um carro novo com vcio de fbrica, ainda que no tenha sido violado o dever anexo de segu-
sobre o valor da condenao porque est em harmonia com as alneas do 3 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil, sem exceder o percentual mximo previsto no caput do aludido pargrafo. Dessarte, no merece reparos a sentena monocrtica quanto ao reconhecimento do dano moral e ao valor da indenizao correspondente, bem como ao arbitramento da verba sucumbencial. Entretanto, verifico que o r. decisum merece reparos to-somente em relao ao termo inicial da atualizao monetria para que incida a partir da prolao da sentena. II - Da apelao adesiva. Valria de Ftima Alencar pede a reforma parcial da sentena, para majorar o valor da indenizao arbitrada pelo dano moral, fixando-o conforme requerido na inicial, e salienta que o montante arbitrado no abrange sequer a diferena apurada na revenda do veculo, reduo do valor venal devido ao defeito apresentado. Nas contra-razes, a Renault do Brasil S.A. pugna pela negativa de provimento ao recurso, para que seja afastada a condenao pelo dano moral, ou reduzido. E Carmo Veculos Ltda. requer a reforma da sentena, para que os pedidos sejam julgados improcedentes, condenando a apelada ao pagamento dos nus sucumbenciais, ou a reduo do valor da indenizao com sua atualizao a partir da sentena. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Como decidi na apelao principal, deve ser mantida a sentena quanto ao valor arbitrado a ttulo de indenizao por dano moral porque condizente com os princpios da razoabilidade e proporcionalidade. Ademais, entendo que a diminuio do valor venal do automvel da apelante adesiva matria afeta ao dano material. Dessa forma, nego provimento apelao adesiva. 96
III - Da segunda apelao. Irresignada, Carmo Veculos Ltda. afirma que no foi acionada pela apelada poca em que o alegado defeito teria aparecido, tampouco para fazer a 1 reviso do veculo, e aquele somente foi descoberto e sanado ao ser procurada, e, mesmo depois de expirada a garantia, solicitou montadora Renault que arcasse com as despesas, alm de lhe emprestar um automvel at que o seu fosse consertado. Ressalta que no pode ser responsabilizada, solidariamente, com a primeira apelante, conforme o disposto nos arts. 14, 3, I, 18, 1, e 21, todos do CDC, uma vez que os defeitos foram sanados, alm de no se caracterizarem como vcio de qualidade. Por fim, requer o provimento do recurso para que a sentena seja reformada, decretando a inexistncia de sua culpa ou a minorao do valor da indenizao. A Renault do Brasil S.A. apresentou contrarazes, pugnando pela excluso da condenao ou a reduo do valor da indenizao, ou, ainda, a manuteno da sentena com a negativa de provimento ao recurso (f. 328/337). Presentes os pressupostos de admissibilidade. Conheo do recurso. Conforme decidi na primeira apelao, patente o vcio de qualidade do produto, cuja responsabilidade pelos danos respectivos da Renault. Dessa feita, a controvrsia na apelao cinge-se em decidir se a apelante, concessionria e oficina autorizada desta fabricante, solidariamente responsvel pelo dano moral ocasionado autora/apelada, Valria de Ftima Alencar. Decido. Depreende-se dos autos que a incluso desta apelante no plo passivo desta ao tem como causa a negligncia em verificar o alegado defeito e/ou vcio no veculo, porque o procedimento adotado era simplista e teve que se deslocar a Belo Horizonte na tentativa de solucion-lo.
Nesse caso, a responsabilidade solidria desta apelante estaria vinculada a duas situaes distintas: como comerciante e como prestadora de servio de assistncia tcnica da Renault. Na primeira situao, como vendedora do automvel apelada, no poderia ser solidariamente responsvel porque o caso no se amolda entre as hipteses enumeradas no art. 13 da Lei 8.078/90, devido perfeita identificao do fabricante e do vcio do produto, in verbis:
O comerciante igualmente responsvel, nos termos do artigo anterior, quando: I - o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser identificados; II - o produto for fornecido sem identificao clara do seu fabricante, produtor, construtor ou importador; III - no conservar adequadamente os produtos perecveis.
Dessa forma, no pode ser penalizada pelo atraso no conserto porque a assistncia tcnica foi regular e sem nus para a consumidora/apelada. Portanto, como o defeito no foi da prestao do servio de assistncia tcnica, e sim de fabricao, mantenho to-somente a responsabilidade da Renault quanto ao vcio do produto e o conseqente dever de reparar o dano moral consumidora, razo pela qual o pedido deve ser julgado improcedente em relao segunda apelante - Carmo Veculos Ltda. Com esses fundamentos, dou parcial provimento primeira apelao to-somente para fixar o termo inicial da atualizao monetria a partir da prolao da sentena. Nego provimento apelao adesiva e dou provimento segunda apelao para julgar improcedente o pedido em relao Carmo Veculos Ltda. Mantenho a condenao dos nus sucumbenciais arbitrados na sentena em relao Renault do Brasil S.A. em relao autora. E condeno esta parte ao pagamento da integralidade das custas processuais e recursais em relao Carmo Veculos Ltda., bem como ao pagamento de honorrios advocatcios arbitrados em R$ 600,00 (seiscentos reais) ao procurador desta parte, nos termos do 4 do art. 20 do CPC, ex lege. O Sr. Des. Marcelo Rodrigues - Na condio de Revisor, tive acesso aos autos e, no caso em questo, no que diz respeito ao julgamento do recurso de apelao interposto pela Renault, que contesta a deciso proferida pelo Juzo de Sete Lagoas, basicamente na condenao que sofreu para indenizao por dano moral da consumidora de um veculo de sua fabricao, ora apelada e tambm apelante, Valria de Ftima Alencar. Segundo o senso comum, o consumidor que adquire um automvel zero quilmetro faz essa aquisio com uma expectativa legtima de poder usufruir esse bem de consumo por um perodo razovel de tempo, sem que, com isso, esteja submetido ao constrangimento de que 97
De outro lado, como prestadora do servio de assistncia tcnica, tambm no vislumbro os requisitos necessrios manuteno de sua condenao, notadamente porque, ao ser acionada pela autora, o problema foi resolvido ao ser identificado, amoldando-se o caso exceo prevista no inciso I do 3 do art. 14 daquela lei, ipsis litteris:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. (...) 3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste.
No caderno probatrio, verifico que a autora/apelada somente contactou a apelante sobre o possvel defeito relacionado baixa de leo do motor, em 23.12.02 (f. 77) e 31.03.03 (f. 80), vindo a solucion-lo em 20.05.03 (f. 83), na primeira oportunidade que lhe foi dada para aferi-lo, conforme consta no documento de f. 91, tanto que solicitou autorizao fabricante para prestar-lhe os servios como se ainda estivesse em garantia.
esse veculo venha a apresentar falhas na sua utilizao, ou defeitos na sua fabricao. No caso dos autos, essa expectativa legtima da consumidora Valria de Ftima Alencar veio a se tornar frustrada porque o veculo por ela adquirido na concessionria autorizada do fabricante, um veculo modelo Clio, de uma fabricante de automveis que agrega sua imagem, em campanhas publicitrias vultosas, em todos os meios de comunicao, a idia no de simples fabricante, mas, sim, e at mesmo, de um inovador e criador de automveis, onde emprega tecnologia de ponta, at mesmo utilizada na Frmula 1, verificou-se que, no caso concreto, esse veculo tinha um problema crnico no seu motor, que a pea fundamental de um automvel, que consistia no desgaste precoce e prematuro do leo lubrificante desse motor. E esse inconveniente, essa falha mecnica, veio se repetindo de maneira assdua, o que obrigou aquela consumidora a gastar boa parte de seu tempo disponvel para tentar solucionar o problema, levando e buscando seu carro a concessionrias da fabricante, at mesmo aqui, na cidade de Belo Horizonte, j que ela mora, a ora apelada, em Sete Lagoas, durante um perodo de tempo por demais prolongado. Entendo que a frustrao da expectativa dessa consumidora, ao adquirir um veculo novo e que, to cedo, to precocemente, revelou-se imprprio para o fim a que se destinava, no ocasionou um simples inconveniente ou aborrecimento daqueles que ns poderamos alegar serem comuns do cotidiano; entendo que no. No caso dos autos, esse problema no veculo por ela adquirido trouxe, efetivamente, mais do que um inconveniente e, sim, um dano, que indenizvel, no aspecto moral, j que, no aspecto material, os autos nos do notcia de que a soluo do problema veio a ser alcanada, embora com algum retardamento; de forma que considero, no caso concreto, devida essa indenizao a ttulo de dano moral; considero que o valor arbitrado na sentena de primeiro grau est correto e adequado s circunstncias que permeiam esta lide e acompanho o voto proferido pelo eminente Relator. -:::98
H um aspecto, no entanto, no recurso da Renault, que merece provimento parcial e que diz respeito ao termo inicial de incidncia da correo monetria, relativamente ao valor dessa indenizao, que deve ocorrer a partir da prolao da sentena, conforme salientado pelo eminente Desembargador Afrnio Vilela. Conseqentemente, a apelao adesiva interposta pela consumidora Valria de Ftima Alencar, buscando majorar o valor dessa indenizao, deve tambm ser desprovida, pelos mesmos fundamentos j alinhados. E, no tocante apelao interposta pela concessionria de veculos da fabricante Renault, no caso, a Carmo Veculos Ltda., ficou comprovado, efetivamente, que a mesma no teve responsabilidade na fabricao e, portanto, na ocorrncia do defeito, que gerou a indenizao por dano moral, razo pela qual deve tambm ser dado provimento a essa segunda apelao, com o objetivo de julgar improcedente o pedido formulado em relao concessionria de veculos. De forma que estou aderindo ao voto proferido pelo eminente Relator. A Sr. Des. Selma Marques - Na qualidade de Desembargadora Vogal, pedi os autos, a eles tive acesso e outra soluo no encontrei, seno aquela j demonstrada, e muito bem esclarecida, no apenas pelo eminente Relator, como, tambm, pelo no menos eminente Revisor, que traduziram com fidelidade o que se encontra nos autos. Com esses fundamentos, seguindo a mesma linha de raciocnio dos votos que ao meu precederam, dou parcial provimento primeira apelao, que da Renault, nego provimento adesiva, que de Valria, e dou provimento segunda apelao, para julgar improcedente o pedido em relao a Carmo Veculos Ltda. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO, NEGARAM PROVIMENTO APELAO ADESIVA. DERAM PROVIMENTO SEGUNDA APELAO.
INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - ADVOGADO - PRESTAO DE SERVIO OBRIGAO DE MEIO - AUSNCIA DE CULPA - ERRO INESCUSVEL NO-CARACTERIZAO - COMPETNCIA JURISDICIONAL JUSTIA COMUM - VOTO VENCIDO Ementa: Apelao. Pedido de indenizao promovido contra advogado. Competncia da Justia Comum estadual. Ao de indenizao promovida por ex-cliente em face de advogado. Dolo ou culpa do causdico no caracterizados. Erro inescusvel ou grosseiro. Inexistncia. Indenizao indevida. - No caso concreto, em que o pedido corrresponde ao recebimento de indenizao para reparao de danos morais e patrimoniais e a causa de pedir reside no dano decorrente da prestao dos servios advocatcios, a competncia da Justia Comum estadual, uma vez que a pretenso jurdica posta em juzo no se embasou em normas do direito do trabalho. - Nos termos do art. 32 da Lei 8.906/1994, o advogado responsvel apenas pelos atos profissionais praticados com dolo ou culpa. O erro cometido pelo causdico s importa na obrigao do profissional de indenizar o cliente no caso de erro inescusvel e grosseiro, uma vez que o advogado assume perante o seu cliente uma obrigao de meio, e no de resultado, motivo pelo qual no se vincula obteno dos fins colimados pelo mandante. - V.v.: - Aps a promulgao da Emenda Constitucional n 45/2004, compete Justia do Trabalho processar e julgar as aes de indenizao por danos morais ou patrimoniais decorrentes da relao de trabalho, nos termos do art. 114, VI, da CR/88. O contrato de mandato nada mais do que um contrato de atividade, direcionado prestao de servios intelectuais, enraizando, portanto, uma relao de trabalho entre as partes contratantes. A relao jurdica estabelecida entre advogado e cliente no se encontra albergada pelo CDC, consoante j restou decidido pelo colendo Superior Tribunal de Justia, pois que regida por legislao especial, alm de inexistir fornecimento de servios advocatcios no mercado de consumo. A determinao da competncia da Justia do Trabalho no importa que dependa a soluo do dissdio de questes de natureza civil, sendo certo que o art. 114 da CR/88 no traz, em seu bojo, nada que impea a aplicabilidade do Cdigo Civil pela Justia Especializada. (Des. Ddimo Inocncio de Paula) APELAO CVEL N 1.0518.02.025398-6/001 - Comarca de Poos de Caldas - Apelante: Saulo Gonalves Luciano - Apelado: Maurcio Carneiro Nogueira da Silva em causa prpria - Relator: Des. DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINAR SUSCITADA DE OFCIO PELO RELATOR E, NO MRITO, NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 20 de julho de 2006. Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Ddimo Inocncio de Paula Trata-se de recurso de apelao manejado por Saulo Gonalves Luciano contra sentena de f. 171/182, proferida pelo douto Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Poos de Caldas/MG, que, nos autos da ao de indenizao ajuizada pelo apelante, julgou improcedente o pedido formulado na inicial. Pretende o recorrente a reforma da r. sentena monocrtica, argumentando, em apertada 99
sntese, que contratou os servios profissionais do apelado com o escopo de receber na Justia o prmio que havia ganhado em um bingo promovido pela Rede Manchete de Televiso e pelo cantor Marcelo Costa. Afirma que o causdico ingressou em juzo com uma ao de cumprimento de obrigao de dar coisa incerta em face de Acconcia e Cia. Ltda. (Casa Paratodos) e seu proprietrio, Antnio Acconcia, por entender que os mesmos eram partes legtimas para figurar no plo passivo da demanda, uma vez que a cartela premiada havia sido vendida ao apelante na calada daquele estabelecimento. Todavia, tal no foi o entendimento do Magistrado que julgou a causa, que acolheu a tese de ilegitimidade passiva levantada pelos rus. Por tais razes, o recorrente ajuizou a presente ao de indenizao, argumentando que seu direito restou frustrado por culpa exclusiva do apelado, que deveria ter ajuizado a aludida ao em face da Rede Manchete de Televiso e do cantor Marcelo Costa, e no contra Acconcia e Cia. Ltda. (Casa Paratodos) e seu proprietrio. Por fim, sustenta que o apelado tentou us-lo para se vingar de Antnio Acconcia, uma vez que a Casa Paratodos concorrente comercial da Casa Carneiro, que pertence a parentes do requerido. Contra-razes s f. 191/197. , em suma, o relatrio. Levanto, de ofcio, preliminar de incompetncia absoluta desta Justia Estadual para processar e julgar a presente lide. Versam os autos sobre ao ordinria de indenizao proposta por ex-cliente em face de advogado, atribuindo-lhe culpa pelo insucesso no patrocnio de uma ao de cumprimento de obrigao de dar, que restou extinta sem julgamento de mrito, tendo em vista o acolhimento de preliminar de ilegitimidade passiva ad causam. 100
Inarredvel, pois, o fato de ter a presente controvrsia se originado de um contrato de prestao de servios firmado entre as partes, uma vez que o ponto da discrdia se cinge a perquirir se o advogado ru deve ou no ser responsabilizado pelo fato de ter demandado em juzo contra partes que foram consideradas ilegtimas para figurar no plo passivo daquele feito. Dessarte, no vejo como afastar a aplicabilidade do art. 114 da Constituio da Repblica no caso em apreo, seja pelo teor de seu inciso I, seja pela redao do inciso VI:
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I - as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; (...) VI - as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho.
Como cedio, a Emenda Constituio de n 45 inseriu na rbita de competncia da Justia do Trabalho todas as demandas oriundas da relao de trabalho, como si ocorrer no caso em tela. Apenas por amor ao debate e com vistas a extirpar qualquer dvida que porventura possa vir a surgir, reputo imprescindvel aclarar o significado da expresso relao de trabalho. Para tanto, recorro mais prestigiada doutrina acerca do assunto:
A primeira expresso (relao de trabalho) tem carter genrico: refere-se a todas as relaes jurdicas caracterizadas por terem sua prestao essencial centrada em uma obrigao de fazer consubstanciada em labor humano. Refere-se, pois, a toda modalidade de contratao de trabalho humano modernamente admissvel. A relao de trabalho englobaria, desse modo, a relao de emprego, a relao de trabalho autnomo, a relao de trabalho eventual, de trabalho avulso e outras modalidades de pactuao de prestao de labor (como trabalho de estgio, etc.). Traduz, portanto, o gnero a que se acomodam todas as formas de pactuao de prestao de trabalho existentes no mundo
jurdico atual (DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 3. ed., So Paulo: LTr, 2004). Relao de trabalho aquela que diz respeito, repise-se, a toda e qualquer atividade humana em que haja prestao de trabalho, como a relao de trabalho: autnoma, eventual, de empreitada, avulso, cooperado, domstico, de representao comercial, temporrio, sob a forma de estgio, etc. H, pois, a relao de trabalho pela presena de trs elementos: o prestador do servio, o trabalho (subordinado ou no) e o tomador do servio (LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho 3. ed., So Paulo: LTr, 2005).
E nem se argumente que mister que as relaes de trabalho (que no sejam relaes de emprego) se submetam aos ditames da CLT para que atraiam a competncia da Justia do Trabalho, uma vez que o texto constitucional no traz qualquer bice para que aquela Justia Especializada aplique a legislao civil. Demais disso, vale esclarecer que a relao jurdica estabelecida entre o advogado e o seu cliente no se encontra albergada pelo CDC, primeiro porque a relao advogadocliente regida por legislao especial (Lei 8.906/1994) e segundo porque no h fornecimento de servio de advocacia no mercado de consumo, sendo inclusive vedado ao advogado captar causas ou se utilizar de agenciador (arts. 31, 1 e 34, III e V, da Lei 8.906/94). No sentido da inaplicabilidade do CDC prestao de servios advocatcios j decidiu o Superior Tribunal de Justia:
Processo civil. Ao de conhecimento proposta por detentor de ttulo executivo. Admissibilidade. Prestao de servios advocatcios. Inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor. - O detentor de ttulo executivo extrajudicial tem interesse para cobr-lo pela via ordinria, o que enseja at situao menos gravosa para o devedor, pois dispensada a penhora, alm de sua defesa poder ser exercida com maior amplitude. - No h relao de consumo nos servios prestados por advogados, seja por incidncia de norma especfica, no caso a Lei n 8.906/94, seja por no ser atividade fornecida no mercado de consumo. - As prerrogativas e obrigaes impostas aos advogados - como, v. g., a necessidade de manter sua independncia em qualquer circunstncia e a vedao captao de causas ou utilizao de agenciador (arts. 31, 1, e 34, III e IV, da Lei n 8.906/94) - evidenciam natureza incompatvel com a atividade de consumo (STJ - REsp 532377/RJ, 4 Turma, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, DJU de 13.10.2003).
Sendo assim, podemos encarar a expresso relao de trabalho como sendo um vnculo que se estabelece entre a pessoa que executa um determinado tipo de trabalho - que no precisa ser, necessariamente, um trabalho subordinado - e aquele que se beneficia desse labor, definio essa, alis, unssona na doutrina ptria. Neste tempo, uma vez que a presente lide se originou de um contrato de prestao de servios entabulado entre as partes, que nada mais do que uma relao de trabalho, e uma vez que o art. 114, VI, da CR/88 expresso no sentido de que compete Justia do Trabalho processar e julgar as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho, no vejo qualquer fundamentao legal capaz de justificar a competncia desta Justia Estadual Comum para processar e julgar a presente demanda, pois a regra constitucional de extrema clareza, sendo certo que, no caso em tela, a relao-base do direito, isto , aquela que fez originar o pretenso direito do autor, encontra-se enraizada em uma ntida relao de trabalho, sem embargo da essncia cvel que guardam as aes indenizatrias. Vale esclarecer que o contrato de mandato nada mais do que um contrato de atividade, cuja prestao de servio direcionada para criaes intelectuais, o que no afasta a abrangncia da expresso relao de trabalho e, tampouco, a aplicabilidade do art. 114 da Carta Magna.
Ressalte-se, ainda, que a regra aqui invocada de aplicabilidade imediata, porquanto desnecessria a edio de qualquer outra lei 101
para sua regulamentao, j que seus elementos esto explcitos no texto, fazendo-se desnecessrio qualquer esmiuamento da hiptese legal, mormente tendo em vista a norma inserta no artigo 10 da referida emenda constitucional, que dispe que entra ela em vigor na data de sua publicao. No que tange ao alargamento da competncia da Justia do Trabalho, vale conferir o magistrio da Procuradora-Geral do Trabalho, Sandra Lia Simon:
De todo modo, uma primeira concluso se impe: a Justia do Trabalho deixa ser a Justia apenas do Direito do Trabalho, ou da relao de emprego, ou, como se queira, da relao de trabalho subordinado. Pode-se vislumbrar, desde j, o desafio que tero a doutrina e a jurisprudncia para delimitar a extenso da expresso relao de trabalho. No que diz respeito ao setor privado, tero de ser dirimidos pela Justia do Trabalho, independentemente do seu objeto especfico, os conflitos que emergirem de todos os contratos aptos a ensejarem uma relao de trabalho, como, apenas exemplificativamente, os de prestao de servio e mesmo de empreitada (sem qualquer dvida, pelo menos, quanto empreitada de lavor), regidos pelos arts. 593 a 626 do Cdigo Civil (SIMON, Sandra Lia. A ampliao da competncia da Justia do Trabalho e o Ministrio Pblico do Trabalho, in Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005).
(...) Discusses em torno dos valores combinados e pagos, bem como a execuo ou no dos servios e a sua perfeio, alm dos direitos de tais trabalhadores, estaro presentes nas atividades do magistrado do trabalho (apud CARA, Alpio Roberto Figueiredo. A reforma do Judicirio e a competncia da Justia do Trabalho, in Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005).
Trago a lume, tambm, a ttulo de ilustrao, os apontamentos do Juiz do Trabalho Cludio Mascarenhas Brando, no sentido de que
a Justia Especializada deixa de ser a justia do trabalho na adjetivao que tradicionalmente se lhe dava, no sentido de corresponder justia que envolve o labor de natureza subordinada, para significar, desta feita, a justia dos trabalhos, isto , das variadas formas de trabalho independentemente do direito material aplicvel (Relao de trabalho: enfim, o paradoxo superado, in Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 55).
Compartilha do mesmo entendimento o Juiz do Trabalho Grijalbo Fernandes Coutinho:

Havendo relao de trabalho, seja de empregado ou no, os seus contornos sero apreciados pelo juiz do trabalho. Para esses casos, evidentemente, aplicar a Constituio e a legislao civil comum, considerando que as normas da CLT regulamentam o pacto entre empregado e empregador. Como conseqncia, a Justia do Trabalho passa a ser o segmento do Poder Judicirio responsvel pela anlise de todos os conflitos decorrentes da relao de trabalho em sentido amplo. Os trabalhadores autnomos, de um modo geral, bem como os respectivos tomadores de servio, tero as suas controvrsias conciliadas e julgadas pela Justia do Trabalho.
E nem se argumente que a nova competncia da Justia do Trabalho s pode ser reconhecida em relao aos processos ajuizados a partir da entrada em vigor da Emenda Constitucional n 45, tampouco que, pelo princpio da aplicao da lei processual no tempo, aqueles feitos j iniciados quando da edio da aludida emenda devessem continuar a tramitar perante a Justia Estadual, ou que a essa assista competncia residual para o julgamento dos processos que sob sua jurisdio j iniciaram seu trmite. Por fim, vale ressaltar que os Tribunais Regionais do Trabalho vm reconhecendo a competncia da Justia Especializada para processar e julgar aes de cobrana de honorrios advocatcios, tendo em vista a relao de trabalho existente entre advogado e cliente, o que tambm atrai a competncia daquela Justia para processar e julgar aes de indenizao promovidas pelo cliente em face de seu advogado:
Ementa: Ao de cobrana de honorrios advocatcios. Relao de trabalho. Competncia da Justia do Trabalho. - Evidenciada
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que a natureza jurdica da relao estabelecida entre as partes de trabalho, esta Justia Especializada tem competncia para processar e julgar a ao de cobrana de honorrios advocatcios. Vale ressaltar: a relao de trabalho no de resultado, e o risco da demanda do cliente; na relao de emprego o risco do negcio do empregador, havendo similitude em ambos os casos; e, na relao de consumo, o resultado e o risco so do prestador, o que no se verifica na hiptese dos autos (TRT 3 Regio - RO 01762-2005-042-03-00-1, 4 Turma, Rel. Juiz Caio L. de A. Vieira de Melo, j. em 26.04.2006). Ementa: Cobrana de honorrios advocatcios. Competncia da Justia do Trabalho. Quando, todavia, o profissional liberal atua como pessoa fsica, obrigando-se a prestar servios a determinada pessoa fsica ou jurdica, em tpico contrato de atividade, o litgio da oriundo da Justia Laboral, visto que estamos diante de uma relao de trabalho, em que figura como prestador de servios o profissional liberal, pessoa fsica, e como tomador de servios, uma outra pessoa fsica ou jurdica. Os litgios da oriundos sero da competncia da Justia do Trabalho, ou seja, tanto a ao de cobrana dos honorrios contratados e no honrados pelo tomador de servio como a ao de ressarcimento de dano que o tomador de servio tenha contra o prestador de servios, que fugiu das especificaes tcnicas ajustadas (Juiz Jlio Bernardo do Carmo - Revista LTr 69-01/48 usque 55) (TRT 3 Regio - RO 00970-2005043-03-00-0, 6 Turma, Rel. Juza Emlia Facchini, j. em 12.12.2005). Honorrios advocatcios. Ao de cobrana. Competncia material da Justia do Trabalho. - A relao jurdica estabelecida entre o advogado e o seu cliente tem natureza trabalhista, no se encontrando abrangida pelo conceito de vnculo de consumo disciplinado pela Lei n 8.078/90, j que no se trata do fornecimento de servio no mercado de consumo ( 2 do art. 3 do CDC), bem como por se tratar de relao disciplinada por norma especfica (Lei n 8.906/94). Descaracterizada a relao de consumo, impe-se o reconhecimento da competncia material da Justia do Trabalho para apreciao e julgamento do presente feito, na forma do inciso I do art. 114 da CF (TRT da 10 Regio, RO 01290-2005018-10-00-5, 1 Turma, j. em 21.06.2006).
Nesse mesmo sentido j decidiu este Tribunal de Justia:

Agravo interno. Agravo de instrumento. Prestao de servios advocatcios. Competncia da Justia do Trabalho. Recurso improvido. - Incompetncia da Justia Comum para apreciar demanda versando sobre contrato de prestao de servios advocatcios, em virtude do disposto no inciso I do art. 114 da Constituio Federal, includo pela EC n 45/2004, segundo o qual competente a Justia do Trabalho para julgar todas as demandas envolvendo relao de trabalho, categoria em que se inclui, indubitavelmente, a prestao dessa espcie de servios (TJMG - Ap. Cvel n 1.0672.04.149016-6/002, 17 Cmara Cvel, Rel. Des. Marin da Cunha, j. em 27.10.2005). Contrato de honorrios advocatcios. Relao de trabalho. Competncia. Justia Especializada. - A demanda envolvendo contrato de honorrios advocatcios, decorrente da relao de trabalho prestada pelo advogado ao seu cliente, deve ser julgada pela Justia Especializada, visto que esta competente para julgar as demandas envolvendo relao de trabalho, em virtude do disposto no art. 114, inciso I, da Constituio Federal, includo pela EC 45/2004 (TJMG - Ap. Cvel n 2.0000.00.501794-1/000, 17 Cmara Cvel, Rel. Irmar Ferreira Campos, j. em 11.8.2005).
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Relao de trabalho. Competncia. Emenda Constitucional n 45. - Cabe Justia Laboral apreciar e julgar o feito, por fora da nova redao do art. 114 da CF, alterada por fora da Emenda n 45, de 31 de dezembro de 2004. O art. 114 passou a vigorar com a seguinte redao: Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I - as aes oriundas da relao de trabalho (...) IX - outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. Com base neste dispositivo, surgiram diferentes correntes acerca da competncia da Justia Laboral para julgar execuo de honorrios advocatcios, diante das diversas relaes de trabalho existentes, sendo que nos filiamos quela que entende tratar-se de uma relao de prestao por servio executado, e portanto de trabalho, sendo esta especializada competente (TRT da 19 Regio - AP 00191-2005-007- 19-003/2005 - Ac. Tribunal Pleno - Relator Juiz Jos Ablio - DOE/AL 10.1.2006).
Civil. Apelao. Cobrana prestao de servios advocatcios. Direito decorrente do trabalho. Julgamento pela Justia Comum. Cassao da sentena. Competncia da Justia do Trabalho. Emenda Constitucional 45. - A competncia para julgar aes decorrentes de direitos do trabalho da Justia do Trabalho, conforme nova redao do art. 114 da CF/88, dada pela Emenda Constitucional 45, de 08.12.2004, sendo irrelevante a existncia ou no de vnculo empregatcio (TJMG - Ap. Cvel n 2.0000.00.517468-3/000, 17 Cmara Cvel, Rel. Mrcia De Paoli Balbino, j. em 18.8.2005).
At o advento da Emenda Constitucional n 45/2004, estavam afetas ao julgamento da Justia do Trabalho as causas que evidenciassem o vnculo empregatcio, isto , aquelas decorrentes de um contrato de trabalho, cujas caractersticas bsicas so: subordinao, pessoalidade, noeventualidade e remunerao. Com a edio da referida norma, houve significativa ampliao da competncia da Justia do Trabalho, que passou a julgar todos os conflitos envolvendo as relaes de trabalho, ou seja, aquelas aes envolvendo a atividade prestada por uma pessoa fsica a um tomador de servio. In casu, verifico que o apelante pleiteia indenizao decorrente do contrato de prestao de servios advocatcios firmado com o apelado, atribuindo a este culpa pelo insucesso no patrocnio de uma ao de cumprimento de obrigao de dar, que restou extinta sem julgamento de mrito, tendo em vista o acolhimento de preliminar de ilegitimidade passiva ad causam. Assim, tem-se que a natureza do pleito no tem ndole trabalhista, j que a pretenso autoral no no sentido de que lhe seja reconhecido vnculo empregatcio ou o recebimento de verbas trabalhistas. Ao contrrio, busca o recebimento de importncia decorrente de um alegado vcio na prestao de servios. Consoante entendimento do STJ, a competncia se define em funo da natureza jurdica da pretenso demarcada pela causa de pedir e pelo pedido. Vejamos:
Conflito negativo de competncia. Indenizao. Contrato de prestao de servios. 1. Verifica-se da petio inicial e da causa de pedir que a natureza do pleito no tem ndole trabalhista. Os autos tratam de ao de indenizao, no estando em discusso qualquer obrigao de ndole trabalhista ou de vnculo empregatcio, mas, essencialmente, pedido relacionado indenizao decorrente de resciso de contrato de prestao de servios, o qual, por si s, no caracteriza relao de trabalho para efeito de definir a
Por fim, no podemos deslembrar que a matria sobre a qual versa a quaestio relativa incompetncia absoluta, que pressuposto de validade da prpria deciso proferida na lide, sendo certo que ao magistrado dado reconhec-la a qualquer momento e em qualquer grau de jurisdio, ainda que ex officio, consoante o artigo 267, 3, do CPC. Com tais razes, reconhecendo de ofcio a incompetncia absoluta da Justia Estadual para o julgamento do presente feito, determino sejam os autos remetidos douta Justia do Trabalho da 3 Regio, para que ali sejam regularmente processados e julgados. O Sr. Des. Elias Camilo - Peo vnia ao ilustre Desembargador Relator para divergir do posicionamento por ele adotado no presente feito, pois entendo que a competncia para julgamento de causas relacionadas prestao de servios advocatcios da Justia Comum, mesmo aps a Emenda Constitucional n 45/2004. Conquanto a EC n 45/2004 tenha ampliado a competncia da Justia Trabalhista para julgar no apenas as demandas decorrentes da relao de emprego, mas, inclusive, das relaes de trabalho, tenho que o caso em tela no traz elementos capazes de indicar quaisquer das hipteses. Oportuno destacar que relao de trabalho e relao de emprego so terminologias que no se confundem, mormente em se cuidando de critrio de fixao de competncia. 104
competncia em favor da Justia do Trabalho aps a Emenda Constitucional n 45. 2. Hiptese em que h simples pedido de compensao por ter deixado o autor de ser empregado, passando a ser prestador de servio. O dano teria ocorrido, ento, quando prestador de servios para a r, ausente qualquer pedido de ndole trabalhista. 3. Conflito conhecido para declarar competente o Juzo da 2 Vara Cvel de Araatuba/SP (STJ, CC 51.937-SP, 2 Seo, Rel. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 19.12.2005). Conflito de competncia. Ao de cobrana. Prestao de servios. Redao de matrias jornalsticas. Freelancer. Justia Comum Estadual. 1. A Segunda Seo desta Corte tem entendimento pacificado no sentido de que o pedido e a causa de pedir definem a natureza da lide. Assim, na espcie, no se verifica a pretenso autoral de lhe ser reconhecido vnculo empregatcio ou o recebimento de verbas trabalhistas. Ao contrrio, busca o recebimento da importncia correspondente pelos servios prestados. 2. Conflito conhecido para declarar competente o Juzo de Direito do Juizado Especial Cvel de Joinville - SC, suscitado (STJ, CC 46.562-SC, 2 Seo, Relator Ministro Fernando Gonalves, DJ de 05.10.2005). Conflito negativo de competncia. Indenizao. Contrato de prestao de servios artsticos. Cdigo Civil. Descumprimento de clusulas constantes do contrato. Pedido e causa de pedir que no se qualificam como trabalhistas. I - A competncia para o julgamento da causa define-se em funo da natureza jurdica da questo controvertida, demarcada pelo pedido e pela causa de pedir. II - O pedido relativo ao cumprimento de clusulas constantes do contrato de prestao de servios, no se referindo a inicial, em nenhum momento, a verbas contempladas pela CLT, deve ser apreciado pela Justia Comum, pois a pretenso no se qualifica como trabalhista; ao contrrio, decorre de relao civil entre as partes. Conflito conhecido, declarando-se competente o Juzo suscitado (STJ, CC 40.564-SE, 2 Seo, Relator Ministro Castro Filho, DJ de 25.04.2005).
indenizao para reparao de danos morais e patrimoniais, e a causa de pedir reside no dano decorrente da prestao dos servios advocatcios, foroso concluir pela competncia da Justia Comum Estadual para apreciar a presente causa, uma vez que a pretenso jurdica posta em juzo no se embasou em normas do direito do trabalho. luz do exposto, rejeito a preliminar reconhecida de ofcio pelo ilustre Relator, entendendo ser da Justia Estadual a competncia para o julgamento do presente feito. A Sr. Des. Helosa Combat - Trata-se de apelao cvel interposta por Saulo Gonalves Luciano contra a r. sentena de f. 171/182 do MM. Juiz da Vara nica da Comarca de Poos de Caldas, proferida nos autos da ao de indenizao, que julgou improcedente o pedido inicial. O apelante, em sua pea recursal, pugna pela reforma da sentena monocrtica, argumentando que contratou os servios profissionais do apelado com escopo de receber na Justia o prmio que havia ganhado em um bingo promovido pela Rede Manchete de Televiso e pelo cantor Marcelo Costa. O eminente Desembargador Relator est a levantar, de ofcio, a preliminar de incompetncia absoluta da Justia Estadual para processar e julgar a presente lide, determinando a remessa dos autos Justia do Trabalho. Peo respeitosa vnia ao ilustre Relator para discordar do seu voto. A relao do profissional liberal, como o caso do advogado com o seu cliente, se exerce dentro do contexto do diploma consumerista. Afinal, se assim no fosse, por certo que no teria o Cdigo um dispositivo especial reservado ao referido profissional, conforme o pargrafo 4 de seu art. 14. Os servios prestados pelos profissionais liberais inserem-se na regulamentao do diploma consumerista, encerrando, portanto, tpica relao de consumo. 105
Dessa forma, se no caso presente se tem que o pedido corresponde ao recebimento de
Nesse sentido:
Ementa: Embargos declaratrios. Pretenso de rediscusso do julgado e efeitos infringentes. Impossibilidade. Prequestionamento. Inteligncia do art. 535 do CPC. Prestao de servios advocatcios. Profissional liberal. Incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor. - No tm lugar os embargos declaratrios quando, a pretexto de esclarecer inexistente situao de afronta a lei especial, so opostos com o ntido objetivo de infringir o julgado e, dessa forma, obter um indevido reexame da causa. - Mesmo para fins de prequestionamento, devem os embargos respeitar os limites traados no art. 535 do CPC. - Incidem as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor nas relaes individuais travadas entre profissional liberal, enquanto prestador de servios, e um particular, na condio de consumidor final (TJMG - Recurso: Apelao - Relator: Elias Camilo - rg. Julgador: 14 Cmara Cvel).
Competncia. Conflito negativo. Justia Trabalhista e Justia Estadual. Ao de cobrana. Honorrios. Fundo constitudo por advogados empregados. - Existentes duas relaes de direito material distintas entre as partes - contrato de trabalho e contrato de mandato, tendo natureza civil as causas de pedir e os pedidos, e dispondo o Estatuto da Advocacia acerca, tanto do direito de crdito dos advogados em face dos vencidos, quanto do direito aos honorrios aps o pagamento, a competncia para julgar a demanda da Justia Comum Estadual. - Conflito conhecido e declarada a competncia do juzo suscitado (STJ - Conflito de Competncia - Relator: Ministro Castro Filho - S2 Segunda Seo - DJU de 10.09.2003). Honorrios de advogado. Cobrana. Objeto do processo. - Determina-se a competncia pelo objeto do processo, em termos de causa de pedir e pedido. Matria de natureza cvel, da a competncia do juiz estadual. Conflito conhecido e declarada a competncia do suscitado (STJ - Conflito de Competncia Relator: Ministro Nilson Naves - S2 - Segunda Seo - DJU de 09.09.1998). Processual civil. Conflito de competncia. Definio da causa. - Compete Justia Estadual processar e julgar causa relacionada com cobrana de honorrios profissionais, sem alegao de relao de emprego (STJ Conflito de Competncia - Relator: Ministro Dias Trindade - S2 - Segunda Seo - DJU de 27.10.1993).
O profissional liberal um verdadeiro fornecedor de servios, estando caracterizado por seu conhecimento tcnico e especializado de acordo com sua atividade. Desse modo, no se h de encontrar maiores dificuldades para se inserir o referido profissional na definio de fornecedor que nos d o artigo 3 do Cdigo do Consumidor. Portanto, no caso concreto, a lide decorre de relao consumerista de natureza civil, sendo competente para apreciar a causa a Justia Comum Estadual, no havendo qualquer razo para a remessa do feito Justia do Trabalho, inaplicvel ao caso o art. 114, VI, da Constituio Federal, com a redao dada pela EC 45/2004. Mesmo que se entenda inaplicvel o CDC relao entre advogado e cliente, como no caso, obrigacional, no de natureza trabalhista. Dessa forma, a competncia para conhecer e julgar a ao de indenizao contra advogado contratado da Justia Estadual. Mutatis mutandis, este tambm o entendimento do Superior Tribunal de Justia: 106
Nesses termos, reiterando vnia ao ilustre Relator, rejeito a preliminar de incompetncia da Justia Estadual. O Sr. Des. Ddimo Inocncio de Paula Vencido na preliminar, passo ao deslinde do mrito. Cuida a espcie de recurso de apelao interposto por Saulo Gonalves Luciano contra sentena prolatada pelo Juzo da 3 Vara Cvel da Comarca de Poos de Caldas, que julgou improcedente a ao de indenizao por danos materiais e morais por ele proposta em face de seu ex-causdico Maurcio Carneiro Nogueira da Silva.
Em suas razes recursais, bate o apelante pela reforma do decisum, ao argumento de que contratou os servios profissionais do apelado para receber os prmios que havia ganhado em um bingo. Todavia, seu direito restou frustrado por culpa do requerido, que ajuizou a demanda contra partes ilegtimas para figurarem no plo passivo daquele feito. Pois bem. Como cedio, os profissionais liberais, dentre eles os advogados, assumem uma obrigao de meio perante os seus clientes, comprometendo-se a se portarem de maneira diligente e a se utilizarem de todos os meios tcnicos e cientficos para alcanar o desiderato do mandatrio, no se vinculando, porm, obteno dos fins colimados pelo cliente. nesse sentido a doutrina de Carlos Roberto Gonalves:
A responsabilidade do advogado se assemelha do mdico, pois no assume ele a obrigao de sair vitorioso na causa. So obrigaes de meio as decorrentes do exerccio da advocacia, e no de resultado. Suas obrigaes contratuais, de modo geral, consistem em defender as partes em juzo e dar-lhes conselhos profissionais. O que lhes cumpre representar o cliente em juzo, defendendo pela melhor forma possvel os interesses que lhes confiou. Se as obrigaes de meio so executadas proficientemente, no se lhe pode imputar nenhuma responsabilidade pelo insucesso da causa (Responsabilidade civil. So Paulo: Saraiva, 1988, p. 126).
Tem-se, pois, que os advogados somente podem ser responsabilizados se agirem com dolo ou culpa no patrocnio de determinada demanda, gerando prejuzos ao seu mandatrio, conforme dispe o art. 32 da Lei 8.906/1994: Art. 32. O advogado responsvel pelos atos que, no exerccio profissional, pratica com dolo ou culpa. In casu, tenho que carecem os autos de provas insofismveis da culpa ou dolo do apelado. Ora, ao contrrio do que afirma o autor, no vislumbro qualquer indcio de que o causdico agiu com vingana ao ajuizar a demanda contra Antnio Acconcia e Casa Paratodos, posteriormente declaradas ilegtimas por este Tribunal de Justia. O s fato de Antnio Acconcia ser proprietrio de estabelecimento comercial concorrente da Casa Carneiro, de propriedade de parentes do requerido, no nos permite aferir que houve vingana por parte do causdico ao ajuizar a demanda em face de Aconccia e Cia. Ltda. e seu proprietrio. Como j ressaltado alhures, sustentandose a finalidade ressarcitria no patrocnio infiel da causa, de se observar que, se o mandatrio se portou com infidelidade, deixando de prestar devidamente o servio contratado, devem existir provas cabais de sua culpa ou dolo, o que no se verifica no caso em tela. A meu sentir, no cabe ao Judicirio exarar parecer crtico ao trabalho desenvolvido por qualquer advogado, de modo que o erro cometido pelo causdico e capaz de implicar a sua condenao por danos materiais ou morais deve ser erro grosseiro, fruto da ignorncia do advogado, ante a sua manifesta incompetncia ou negligncia, o que no se mostra configurado no caso sob julgamento. Ora, ao que tudo indica, a cartela premiada foi adquirida pelo autor na Casa Paratodos, local onde eram realizados os mais variados tipos de sorteios e rifas, conforme esclarecido pela prova testemunhal produzida. 107
Realmente, tenho que no h como se exigir do advogado a obteno de determinado provimento judicial, uma vez que as pretenses das partes so apreciadas e julgadas pelo Poder Judicirio, que, aplicando a lei ao caso concreto e analisando a matria ftica posta nos autos, d o justo desate controvrsia que lhe submetida. No demais lembrar que no existem frmulas mgicas no Direito capazes de conduzir a pretenso das partes procedncia ou improcedncia, uma vez que o magistrado livre para decidir a lide e formar o seu convencimento.
Por tais razes que o requerido dirigiu a pretenso do autor em face da Casa Paratodos e seu proprietrio, no havendo, pois, que se falar em erro grosseiro ou ignorncia do causdico. Dessarte, ante a inexistncia de culpa ou dolo do requerido e tendo em vista que o erro cometido no pode ser considerado erro grosseiro ou inescusvel, tenho que a sentena recorrida merece subsistir. Com tais razes, nego provimento ao recurso. -:::-
Custas, pelo apelante, suspensas por fora do art. 12 da Lei 1.060/50. O Sr. Des. Elias Camilo - De acordo. A Sr. Des. Helosa Combat - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR SUSCITADA DE OFCIO PELO RELATOR E, NO MRITO, NEGARAM PROVIMENTO.
INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - HOSPITAL - PRESTAO DE SERVIO RESPONSABILIDADE OBJETIVA - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - NEXO CAUSAL NUS DA PROVA - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Ao de indenizao. Hospital. Responsabilidade objetiva. Art. 14 do CDC. Nexo causal. Comprovao. nus. Autor. - A responsabilidade do hospital, por fato danoso decorrente dos servios prestados, de carter objetivo, persistindo, todavia, para o requerente da ao de indenizao a obrigao de comprovar a existncia dos danos, assim como o nexo causal entre estes e o servio prestado, porquanto tais fatos se caracterizam constitutivos do seu direito. APELAO CVEL N 1.0024.05.740134-1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Centro Medicina Reprodutiva S/C Ltda. - Apelada: Maria Regina da Silva Rafael - Relator: Des. SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS AGRAVOS RETIDOS, REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de outubro de 2006. Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Frederico de Andrade Gabrich. 108 O Sr. Des. Saldanha da Fonseca - Ouvi com ateno a manifestao do ilustre advogado da tribuna. Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 132/142, que, nos autos da ao de indenizao proposta por Maria Regina da Silva Rafael em face de Centro de Medicina Reprodutiva S/C Ltda., julgou procedente o pedido. f. 149, foram rejeitados os embargos de declarao de f. 145/147. Em suas razes recursais (f. 153/166), o apelante requer, preliminarmente, o conhecimento e provimento dos agravos retidos interpostos na audincia de instruo e julgamento bem como a anulao da sentena, por cerceamento de defesa. No mrito, sustenta em
resumo que inexiste prova de ato ilcito ou de dano moral indenizvel. A apelada apresentou contra-razes s f. 169/173, pugnando pelo desprovimento do recurso. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Agravos retidos. Ab initio, conheo dos agravos retidos aviados em audincia, j que o apelante pediu expressamente a sua apreciao em conformidade com o que dispe o 1 do artigo 523 do Cdigo de Processo Civil. Nada obstante, tenho que razo no assiste ao recorrente. que o indeferimento de perguntas impertinentes tem suporte no art. 130 do Cdigo de Processo Civil e no configura ofensa aos princpios da ampla defesa e do devido processo legal. Ademais, como bem asseverou a Juza de origem:
a parte no obrigada a saber qual a tcnica em que trabalha seu advogado, tampouco saber se o documento que trazido em sua pasta diz respeito a este feito ou no e como ele foi obtido.
O Sr. Des. Domingos Coelho - Acompanho o eminente Relator, mesmo porque essa matria estaria prejudicada, porque, em relao ao julgamento de mrito, sou favorvel a no se declarar nulidade se, no mrito, vier a acolher a tese da agravante. Eu cito o art. 249, 2, do CPC, segundo o qual, quando a deciso de mrito for a favor da parte a quem aproveita a declarao de nulidade, o juiz no a pronunciar. O Sr. Des. Jos Flvio de Almeida Tambm nego provimento aos agravos retidos e entendo que, se houvesse deferimento de exibio desse documento em audincia em poder do advogado - na pasta do advogado -, seria at um ato muito mais grave e arbitrrio do que qualquer outra coisa. A parte no est obrigada a saber de documento, como est no voto do Relator. O Sr. Des. Saldanha da Fonseca - Sr. Presidente, se Vossa Excelncia me permite, caberia ainda acrescentar o fato de que a parte no obrigada a fazer prova contra ela, se fosse o caso. Preliminar. No caso em tela, no h que se falar em cerceamento de defesa, diante da inrcia do prprio apelante. Verifica-se dos autos que o requerido requereu a produo de prova pericial (f. 100), tendo a MM. Juza primeva proferido deciso indeferindo tal prova, por entender ser a mesma desnecessria soluo da lide (f. 103), ficando a parte silente a esse respeito. O artigo 473 do Cdigo de Processo Civil assim dispe: defeso parte discutir, no curso do processo, as questes j decididas, a cujo respeito se operou a precluso. Segundo lio de Manoel Caetano Ferreira Filho:
As decises proferidas no curso do processo (interlocutrias), quer atinentes ao mrito, quer atinentes s questes processuais, no fazem coisa julgada, nem mesmo no sentido formal.
Lado outro, tenho que irrepreensvel a deciso que no acolheu o pedido de exibio do documento, portado em audincia pelo procurador da parte adversa, por absoluta ausncia de previso legal. Outrossim, a testemunha arrolada pela recorrente foi categrica ao afirmar que o contrato de prestao de servios mdicos e termo de consentimento foram devolvidos clnica mdica em dia posterior ao recebimento dos embries, o que contradiz com a tese, agora, sustentada pela apelante. Com tais consideraes, nego provimento aos agravos retidos.
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Em relao s decises interlocutrias, o que se produz a precluso, que as torna imutveis no mesmo processo em que foram proferidas. (A precluso no direito processual civil. Curitiba: Ed. Juru, 1991, p. 73).
circunstncias, o consumidor lesado dever comprovar o dano e o nexo de causalidade, porquanto constituem fatos constitutivos do seu direito (AC n 372078-3 - Rel. Des. Manuel Saramago - data do julgamento: 07.11.2002).
Bem por isso, a alegao de cerceamento de defesa em razo do indeferimento da percia no prospera quando a deciso interlocutria transitou irrecorrida. Competia ao apelante aviar ao seu tempo prprio o competente agravo como forma de ver produzida a prova pretendida e, no o fazendo, oportunamente, deixou operar a precluso. Outrossim, vale ressaltar que o instituto da precluso, que se dirige em princpio s partes, pode vincular igualmente o magistrado, exatamente na hiptese em que, cuidando-se de direito disponvel, a parte se acomoda ao anterior pronunciamento desfavorvel sobre a mesma questo. Rejeito, portanto, a preliminar. O Sr. Des. Domingos Coelho - De acordo. O Sr. Des. Jos Flvio de Almeida - De acordo. O Sr. Des. Saldanha da Fonseca - Mrito. Relativamente responsabilidade dos hospitais, casas de sade e similares, a melhor doutrina e a jurisprudncia a tm como objetiva, j que, ao admitir o paciente, estabelece-se entre as partes um contrato de prestao de servio, amparada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, nos termos dos arts. 2 e 3, 2, e 14 do CDC. A propsito, veja-se o seguinte julgado deste eg. TJMG:
Indenizao. Internao. Hospital. Relao. Consumo. Caracterizao. Responsabilidade objetiva. Nexo causal. Comprovao. nus. Autor. - A prestao de servio hospitalar est tipificada nas disposies dos arts. 2 e 3, 2, do CDC, como relao de consumo, razo por que a sua responsabilidade objetiva, nos termos do art. 14 do CDC, no se havendo de perquirir a culpa do estabelecimento. Em tais
de se dizer, entretanto, que o hospital assume com o paciente obrigao de meio, consistente em fornecer servios mdicos. A obrigao de meio, e no de resultado, uma vez que no se obriga a curar efetivamente o doente, seno a propiciar o melhor servio/tcnicas a seu alcance. Afastada a discusso sobre a conduta culposa do nosocmio, persiste para o requerente da ao indenizatria a obrigao de comprovar a existncia dos danos, assim como o nexo causal entre estes e o servio prestado, porquanto tais fatos se caracterizam constitutivos do seu direito. In casu, no obstante o esforo de argumentao da autora, no restou comprovado o nexo causal entre os alegados danos moral e material e o servio prestado pelo Centro de Medicina Reprodutiva. que a casa de sade apelante, muito embora no tenha comprovado a entrega do termo de consentimento para fertilizao in vitro, demonstrou o cumprimento do servio mdico, em verdade, nunca negado pela apelada. Aqui, revela notar que o pedido formulado pela autora, em sua exordial, no teve como causa de pedir o fato de no ter sido devidamente informada acerca da probabilidade de insucesso da tcnica despendida, afirmando, inclusive, em seu depoimento pessoal, que, depois da consulta e das informaes sobre seu estado, foi informada pelo seu referido mdico que a gravidez era possvel (f. 123). Ora, ser possvel, mesmo com expectativa otimista, no significa dizer certeza absoluta. Da leitura atenta da inicial, verifica-se que a insatisfao da autora se ateve, em verdade, ao tratamento a ela dispensado durante o procedimento mdico, que intitulou de negligente, haja vista que o Dr. Marcos e sua equipe da clnica
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r, jamais tiveram a cautela de constatar se a autora estava tendo um quadro clnico estvel, se estava necessitando de algum apoio clnico e ainda que no teve um acompanhamento por parte dos mdicos da clnica r com dedicao, zelo e responsabilidade, pois durante todo o tratamento apresentava dores insuportveis que eram totalmente ignoradas. Assim, no vejo como possa subsistir a r. sentena objurgada, apenas pelo fato de no constar dos autos consentimento escrito da paciente para realizao da fertilizao, pois a causa de pedir da presente demanda, repita-se, no foi a informao insuficiente ou inadequada do servio prestado, mas sim a m prestao do servio. Nesse diapaso, com relao aos pedidos da autora, passo a analis-los individualmente. Primeiro, entendo que a indenizao por danos materiais no devida, j que no restou comprovado que o procedimento realizado pelo apelante foi mal prestado, nus que incumbia autora (art. 333, I, do CPC). Ademais, o tratamento de fertilizao nunca foi negado; da inexiste falar em devoluo dos valores pagos, at porque a gravidez no o objeto do referido contrato. Quanto aos danos morais, ressalta-se que no vislumbrei a ocorrncia dos mesmos no caso em comento. Como cedio, o dano moral decorre de situaes especiais, que causam imensa dor e angstia ou vexame, no de aborrecimentos do cotidiano, que acontecem quando vemos frustradas as nossas expectativas. Decerto que o tratamento de fertilizao causa dor paciente, mas que a ele se submete por livre e espontnea vontade, sendo certo, ainda, que a apelada poderia ter interrompido o uso dos medicamentos. Em verdade, tenho que os fatos narrados pela autora nada mais evidenciam que sua decepo pelo insucesso na fertilizao proposta, de todo compreensvel, no podendo, todavia, -:::-
ser vistos como caracterizadores do ilcito civil denunciado. Ainda que lamentvel, a causa da frustrao experimentada pela demandante no pode ser transferida para os mdicos que a assistiram, que empregaram as tcnicas disponveis ao caso clnico apresentado. Nesse passo, em que pesem os parcos argumentos lanados na pea exordial, com a devida vnia da i. Juza de primeiro grau, tenho que so eles insubsistentes diante do conjunto probatrio dos autos, no tendo a autora conseguido comprovar a culpa e, tampouco, o nexo de causalidade entre os danos apontados e a conduta do Centro de Medicina Reprodutiva ou de seu corpo clnico, requisitos essenciais para caracterizao do dever de indenizar. Com tais razes, dou provimento apelao, para julgar improcedentes os pedidos formulados na inicial. Condeno a autora no pagamento das custas processuais, j consideradas as recursais, e honorrios advocatcios, que fixo em R$ 2.000,00, restando suspensa sua exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. O Sr. Des. Domingos Coelho - Sr. Presidente, eu ouvi com ateno as palavras do ilustre advogado Dr. Frederico de Andrade Gabrich. Com relao ao mrito, eu estou acompanhando o Relator. Na verdade, o que se depreende dos autos a decepo da apelada em no conseguir o seu intento, que era possvel, mas que no se concretizou, no havendo comprovao de qualquer negligncia da apelante. Eu estou acompanhando, ento, o eminente Relator. O Sr. Des. Jos Flvio de Almeida - Eu acompanho os votos que me precederam e, tambm, dou provimento apelao. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS AGRAVOS RETIDOS, REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO.
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AO ANULATRIA - DUPLICATA SEM CAUSA - COMPROVANTE DE ENTREGA DE MERCADORIA - AUSNCIA - ENDOSSO - BANCO - PROTESTO DE TTULO - NEGLIGNCIA RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - INDENIZAO - DENUNCIAO DA LIDE DIREITO DE REGRESSO Ementa: Ao anulatria de cambial. Duplicata mercantil sem lastro. Cautelar de sustao do protesto. Danos caracterizados. Responsabilidade do endossatrio. Direito de regresso contra o endossante. - Revela-se abusivo o protesto por falta de aceite e de pagamento de duplicata emitida sem lastro jurdico. - Respondem por perdas e danos o sacador e o banco que, atravs de endosso, recebeu duplicata no aceita e destituda de lastro em negcio mercantil subjacente para cobrana, visto que desacompanhada de respectivo comprovante de entrega de mercadoria, enviando-a, aps o seu vencimento, indevidamente a protesto. - Em face do princpio da autonomia do endosso, de se resguardar o direito de regresso ao endossatrio em face do endossante, subsistindo o vnculo no ttulo anulado para os precisos limites desta responsabilidade. APELAO CVEL N 1.0702.99.050143-0/001 (EM CONEXO COM A APELAO CVEL N 1.0702.99.058791-8/001) - Comarca de Uberlndia - Apelante: Banco Nossa Caixa S.A. - Apelada: Gama e Mello Distribuidora de Materiais de Construo Ltda. - Relator: Des. DUARTE DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 30 de agosto de 2006. Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Duarte de Paula - Insurge-se o Banco Nossa Caixa S.A. contra a r. sentena que, nos autos da ao cautelar de sustao de protesto movida por Gama e Mello Distribuidora de Materiais de Construo e Eltrico Ltda. em face de Suzan Bril Indstria e Comrcio de Produtos e outro, julgou procedentes a lide principal e a secundria. Aduz o recorrente, preliminarmente, sua ilegitimidade passiva, por no haver restado comprovado que enviou o ttulo sub judice para 112 cobrana ou que lhe ordenou o protesto. No mrito, sustenta que a autora no demonstrou a inexistncia do negcio jurdico subjacente, ou seja, da ausncia da compra e venda. Conheo dos recursos, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. No que toca preliminar de ilegitimidade passiva do recorrente, no merece prosperar. que, apesar de negar a existncia de qualquer relao jurdica com o Banco Ita S.A., sucessor do Banco Bemge S.A., aparece no instrumento de protesto, que goza de f pblica, na condio de cedente da duplicata o apelante (f. 64), sendo, portanto, parte legtima para garantir o pagamento da indenizao ao banco endossante, com o qual deve haver transacionado, no caso de este vir a ser responsabilizado por protesto indevido, provada a nulidade do ttulo, mas resguardando-lhe o direito de regresso, em face do princpio da autonomia do endosso contra o endossante, como haver de se assegurar idntico direito contra o sacador, emitente da duplicata.
Dito isso, rejeito a preliminar. Passando anlise do mrito, de se salientar que, como de elementar sabena, em todo contrato de compra e venda mercantil, com prazo no inferior a trinta dias, deve o vendedor extrair a respectiva fatura para apresentao ao comprador, podendo, nesse momento, extrair uma duplicata para circulao com efeito comercial. E, realizada a venda a prazo, extrada a fatura e dessa emitida a duplicata, necessrio se faz que o comprador a assine, com o que se consuma o aceite, para que se torne lquida e exeqvel a obrigao de pagar o seu valor, na importncia relativa s mercadorias correspondentes s discriminadas na fatura, cuja exatido deve ser reconhecida pelo comprador. Pode o comprador deixar de aceitar a duplicata se presentes algumas das hipteses previstas no art. 8 da Lei n 5.474/68. Se, contudo, a recusa no tiver fundamento legal, a fim de manter os seus direitos contra os obrigados no ttulo, o portador dever atestar a recusa atravs do protesto por falta de aceite. In casu, apontada a duplicata mercantil n 6208 ao argumento de negativa injustificada de aceite e falta de pagamento, interpe a suposta compradora ao cautelar de sustao de protesto, ofertando cauo, medida acolhida liminarmente para levantar os efeitos do ato, vindo posteriormente com ao anulatria, alegando no ocorrer causa debendi a justificar a emisso da dita duplicata, que seria fria. Nesse contexto, cabia r o nus de provar a existncia de relao jurdica havida entre as partes, conforme se extrai da lio de Orlando de Assis Corra:
Se a declaratria for o que chamamos de negativa, isto , se o autor quiser provar que no existe relao jurdica, basta dizer que ela no existe, apresentando, se tiver, provas de sua inexistncia, o que nem sempre ser possvel; ao ru, entretanto, que contestar, caber o nus principal, invertendo-se a a situao; dever comprovar a existncia da relao (Ao declaratria e incidente de falsidade - teoria e prtica. Rio de Janeiro: Ed. Aide, 1989, p. 53).
E, ainda, de Celso Agrcola Barbi:

Com a ao declaratria negativa, verificou-se que nem sempre o autor afirma ter um direito, porque nela, pelo contrrio, o autor no afirma direito algum, e apenas pretende que se declare a inexistncia de um direito do ru. Assim, a distribuio do nus da prova no pode ter como referncia a posio processual de autor ou de ru, mas sim a natureza do fato jurdico colocado pela parte como base de sua alegao. Desse modo, na ao declaratria negativa da existncia de um dbito, o autor no tem o nus de provar a inexistncia do fato constitutivo do aludido dbito. O ru, pretenso credor, que dever provar esse fato. Ao autor, nesse caso, incumbir provar o fato impeditivo, modificativo ou extintivo do mesmo dbito, que porventura tenha alegado na inicial (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1988, v. 1, p. 80).
Na hiptese, porm, o sacador no contestou qualquer dos pedidos, nem apresentou qualquer resistncia ao pedido principal, tornando-se revel, no tendo sido comprovada a relao jurdica embasadora do ttulo de crdito, donde se conclui pela sua inexistncia, pelo que dvidas no restam quanto nulidade da duplicata e, conseqentemente, quanto ilegalidade do protesto, presentes os requisitos da cautelar, o fumus boni juris e o periculum in mora, necessrios ao acolhimento da medida preventiva. Superada essa questo, em face de haver ocorrido em ambos os processos denunciado da lide, escorando-se a lide secundria em eventual direito de regresso dos endossatrios contra os endossantes, passo anlise da responsabilidade pelo protesto indevido, por ser certo o abalo que este ato pode acarretar ao sacado, denegrindo a sua imagem. No que toca ao endossatrio, tem-se que, mesmo que tenha recebido o ttulo atravs de endosso-mandato, deve responder, solidariamente com o sacador, pelos danos causados em virtude do protesto indevido. que, quando o banco se torna endossatrio de duplicata sem aceite e deixa de exigir 113
a cpia da fatura para comprovar a entrega da mercadoria ou da prestao do servio, negligencia e falta com a acuidade que deve ter em no investigar a origem lcita da transao motivadora da crtula, que possui natureza causal, no h como deixar de responsabiliz-lo pelas conseqncias que o protesto indevido poder trazer para a pessoa do pseudodevedor. Assim, ao receber uma duplicata sem aceite para cobrana, o endossatrio deve, sempre, exigir os documentos fiscais que acobertam o negcio jurdico-mercantil que lhe deu causa e o comprovante da efetiva entrega das mercadorias. Caso contrrio, agindo a instituio financeira de maneira negligente, culposa, atrai para si a responsabilidade indenizatria. Nesse sentido, o colendo Superior Tribunal de Justia:
Duplicata. Protesto. Duplicata sem causa. Desconto bancrio. - O banco endossatrio responde pelo encaminhamento a protesto de duplicata sem causa, ressalvado seu direito de regresso contra a endossante. Procedncia das aes de anulao do ttulo e da sustao do protesto promovidas contra a emitente e o endossatrio, que recebeu o ttulo em operao de desconto, condenados solidariamente os rus nas despesas e honorrios do patrono da autora. Recurso conhecido e provido (REsp n 193.635/MG, Rel. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJU de 29.03.99, p. 186).
E, ainda, o extinto egrgio Tribunal de Alada de Minas Gerais:

Duplicata simulada. Protesto. Responsabilidade solidria. - Responde a instituio bancria solidariamente com o emitente de duplicata fria, pela sucumbncia decorrente da ao anulatria correspondente (Apelao Cvel n 415.924-6, Rel. Juiz Alberto Aluzio Pacheco de Andrade, j. em 17.08.04). Ao declaratria. Medida cautelar de sustao de protesto. Duplicata sem causa. Legitimidade do banco endossatrio para estar no plo passivo das lides instaladas. Direito de regresso. - O banco endossatrio responde pelo encaminhamento a protesto de duplicata sem causa, ressalvado seu direito de regresso contra a endossante. - A duplicata no aceita pode ser levada a protesto, porm nenhum banco pode desconhecer que, sendo um ttulo causal, exige a comprovao da existncia de uma operao mercantil, de que teria originado, ou da prestao de um servio, que lhe seja correspondente, na situao em que ela se encontre desprovida de aceite. - Age negligentemente o banco que, mesmo no tendo participado da relao jurdica inicial, no procura se garantir da certeza de que vlido o ttulo que almeja ver protestado, cabendo-lhe, por via de conseqncia, arcar com as responsabilidades da decorrentes (Apelao Cvel n 387201-5, Rel. Juza Beatriz Pinheiro Caires, j. em 15.05.03).
Este egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais:

Duplicata sem causa. Endosso. Protesto. Responsabilidade do estabelecimento bancrio que recebeu o ttulo como endossatrio. Indenizao por danos morais bem arbitrada. Apelo improvido. - Tratando-se de duplicata sem causa, recebida pelo banco como endossatrio, e, anulada a mesma pela referida mcula, ocorre responsabilidade do banco, pois, atravs de seus prepostos, agiu com inegvel desdia na confeco do endosso, visto que a duplicata ttulo de crdito preso sua causa, tornando-se necessria a exigncia de comprovao de entrega ou prestao dos servios que a motivaram (Apelao Cvel n 1.0024.02.750198-0, Rel. Des. Francisco Kupidlowski, j. em 16.02.06).
Agiu, portanto, a MM. Juza a quo com inegvel acerto, ao tornar definitiva a cautelar de sustao de protesto, como para decretar a ineficcia da duplicata e condenar o sacador (Suzan Bril) e o ru, Bemge, solidariamente, ao pagamento de seis mil reais, quantia suficiente para proporcionar vtima uma satisfao econmica na justa medida do abalo sofrido, sem lhe gerar enriquecimento sem causa, e produzir no causador do mal, em contrapartida, impacto patrimonial bastante para dissuadi-lo de igual e novo atentado dignidade das pessoas, no havendo falar, assim, em reduo da condenao, que atingiu as finalidades da pena. Vale ressaltar que o simples fato de haver agido de boa-f no retira do endossatrio a
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responsabilidade pelo pagamento solidrio das custas e dos honorrios advocatcios, haja vista haver sucumbido na totalidade de seu pleito. Por fim, no que toca ao recorrente, endossante (Nossa Caixa), no possui responsabilidade direta junto ao autor, haja vista no haver realizado o protesto nem ser o emitente da duplicata fria. Porm, encontra-se obrigado a ressarcir o endossatrio Bemge pelos prejuzos suportados com a condenao. que os ttulos cambiais, apesar de viciados na origem, so formalmente vlidos e perfeitos quanto obrigao criada entre o endossante e o endossatrio, em face do princpio da autonomia do endosso, sem o que restaria inexigvel o regresso, que deve ser resguardado. S persiste, portanto, a obrigao entre o endossante e o endossatrio em virtude do mencionado princpio da autonomia do endosso, que torna subsistente a vinculao contida no ttulo para os precisos limites dessa responsabilidade. A respeito do vnculo autnomo, solidrio e abstrato, que se volta como regresso, que assume o endossante, leciona o saudoso Pontes de Miranda:
Com a declarao unilateral de vontade, que o endosso, assume o endossante da duplicata mercantil vinculao autnoma, solidria e abstrata, de regresso, pelo pagamento. Tal vin-
culao inconfundvel com a vinculao do aceitante, que principal. No direito cambirio brasileiro, reputa-se no escrita a clusula que probe outros endossos e a que exclui ou restringe a responsabilidade do endossante para com o endossatrio, como a que diz sem garantia e sem obrigao. D-se o mesmo no que se refere ao endossante e ao endossatrio da duplicata mercantil: a vinculao do endossante, includo o vendedor-criador do ttulo, autnoma, solidria e abstrata... (Tratado de direito cambirio, Ed. Bookseller, v. 3, p. 261).
Pelo exposto, nego provimento ao recurso, mantendo in totum a r. sentena recorrida. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Selma Marques e Fernando Caldeira Brant. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
PROCESSO CIVIL - LAUDO PERICIAL - JUNTADA - PROVA EMPRESTADA VALORAO - PRINCPIO DO LIVRE CONVENCIMENTO Ementa: Prova emprestada. Juntada aos autos. Possibilidade. Substituio da percia. Inadmissibilidade. - O laudo pericial realizado em outra ao no tem a fora de prova pericial por no ter sido dado parte que daquela no participou oportunidade de formular quesitos, pedir esclarecimentos e indicar assistente tcnico. - O laudo pericial realizado em ao diversa pode ser juntado aos autos como prova emprestada, cabendo ao juiz, por ocasio da sentena e dentro de seu livre convencimento, dar ao mesmo o valor que entender devido. AGRAVO N 1.0145.05.224509-2/001 - Comarca de Juiz de Fora - Agravante: Telemar Norte e Leste S.A. - Agravada: Mariluce de Assis Oliveira - Relator: Des. MAURLIO GABRIEL
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Sendo assim, deve ser mantida a r. sentena tambm no que toca condenao da denunciada no pagamento da indenizao a cargo do denunciante, assegurando-lhe, como ressalvou a ilustre Magistrada em sua r. sentena, em contrapartida, o direito de regresso contra a r e sacadora do ttulo anulado, Suzan Bril Indstria e Comrcio de Produtos.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO, COM RECOMENDAO. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2006. Maurlio Gabriel - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Maurlio Gabriel - Cuida-se de agravo interposto pela Telemar Norte e Leste S.A. por no se conformar com a deciso prolatada nos autos da ao de repetio de indbito contra ela ajuizada por Mariluce de Assis Oliveira e que indeferiu a substituio da prova pericial pela prova emprestada, sob o fundamento de que o laudo acostado no demonstrou a realidade da conta telefnica da requerente. Sustenta a agravante ser, na espcie, indispensvel a produo de prova pericial a ser efetivada por um perito em engenharia de telecomunicaes para demonstrar a regularidade do sistema de telefonia que utiliza, e este se mostra adequado s determinaes da Anatel, do Ministrio das Comunicaes e do prprio contrato de concesso. Alega que, em homenagem aos princpios da economia e da celeridade processual, desistiu da produo da percia e requereu a juntada da prova emprestada, representada por percia j realizada em processo idntico, em que foi analisado o sistema de telefonia, respeitando-se o devido contraditrio. Afirma ser essencial a juntada da prova emprestada, sob pena de serem afrontados os preceitos constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Argumenta, ainda, que o documento pode ser juntado em qualquer fase do processo. 116
Ao final, bate-se pela cassao da deciso recorrida, a fim de determinar a juntada do laudo pericial como prova emprestada. Postula, tambm, a antecipao da tutela recursal, determinando a juntada do laudo pericial como prova emprestada, ou que sejam suspensos os efeitos da deciso agravada. Em deciso monocrtica, foi concedido apenas o efeito suspensivo solicitado. O agravado, embora intimado, no apresentou sua contraminuta. O ilustre Juiz singular prestou as informaes requisitadas. Conheo do recurso por estarem presentes os requisitos de sua admissibilidade. Insurge-se a agravante contra a deciso que, aps homologar o seu pedido de desistncia da realizao da prova tcnica, indeferiu a sua pretenso em substitu-la por prova emprestada consistente em laudo pericial elaborado em outro processo que, a seu ver, seria idntico a este. Em sua clssica obra Prova judiciria no cvel e comercial (5. ed., Saraiva, v. 1, p. 351), Moacyr Amaral Santos, amparando-se em Bentham, define a prova emprestada como a que j foi feita juridicamente, mas em outra causa, da qual se extrai para aplic-la causa em questo, e ensina ser ela sempre admissvel, porquanto uma pea de instruo, que, quando maior efeito no tenha, trar consigo valor argumental que servir de subsdio na formao do convencimento. Dessa forma, no se v qualquer bice juntada do citado laudo aos autos da ao em questo, devendo o Juiz, todavia, dar ao mesmo o valor que entender devido, dentro de seu livre e motivado convencimento. Entretanto, correta apresenta-se a deciso ao deixar consignado que a prova emprestada no poderia ser tida como substituta da prova pericial, ou seja, com o mesmo valor
desta, por ter sido realizada sem que fosse dado agravada o direito de formular quesitos, indicar assistente tcnico, solicitar esclarecimentos e acompanhar a sua realizao. Evidentemente, tais atos, que integram a prova pericial, no podem ser substitudos pela mera inquirio em audincia do tcnico que subscreveu a prova emprestada. Com tais consideraes, nego provimento ao agravo, recomendando, entretanto, que o -:::-
referido documento permanea nos autos, devendo o Juiz, por ocasio da sentena, dar a ela o valor que entender devido. Custas, pela agravante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Wagner Wilson e Bitencourt Marcondes. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO, COM RECOMENDAO.
DIVRCIO CONSENSUAL - CASAL DOMICILIADO NO EXTERIOR - SEPARAO DE FATO COMPETNCIA JURISDICIONAL - AUTORIDADE JUDICIRIA ESTRANGEIRA - ARTS. 88, III, E 89 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - INAPLICABILIDADE Ementa: Processual civil. Internacional privado. Divrcio direto consensual. Legalidade. - Na hiptese que envolve matria de competncia relativa internacional, sendo as partes domiciliadas fora do territrio nacional, onde ocorreu a separao, resta que a demanda pertinente ao divrcio consensual deve ser solucionada perante a autoridade judiciria estrangeira. APELAO CVEL N 1.0024.05.871036-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: E.L.S. e outra - Relator: Des. FRANCISCO FIGUEIREDO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2006. - Francisco Figueiredo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Francisco Figueiredo - Conheo do recurso, visto que prprio, tempestivo e regularmente processado. Reagem E.L.S. e M.L.S. contra a sentena de f. 24, que, nos autos da ao de divrcio direto consensual por eles proposta, julgou extinto o processo, sem julgamento do mrito, nos termos do art. 267, IV, do CPC, ao fundamento de que a autoridade judiciria brasileira seria incompetente para julgar a matria, j que as partes no so domiciliadas no Brasil. Em suas razes recursais e com esteio no art. 88, III, do CPC, sustenta o casal que a Justia brasileira competente para julgar e processar a matria, uma vez que, embora residam em outro pas, a separao de fato do casal ocorreu no Brasil. Ademais, aduzem que sua permanncia no exterior no definitiva, o que robustece ainda mais a competncia jurisdicional brasileira. No entanto, compulsando-se os autos, verifica-se que ambos os cnjuges, ora apelantes, embora tenham contrado matrimnio no Brasil, mantm residncia fixa nos Estados Unidos da Amrica, conforme se infere dos instrumentos de procurao anexados, o que tambm sinaliza que a separao teve lugar em 117
territrio americano, donde, realmente, fica excluda a competncia da Justia brasileira, tal como concluiu a sentena. De fato, deve-se observar se a hiptese dos autos se encontra prevista nos arts. 88 e 89 do Cdigo de Processo Civil, que dizem respeito competncia internacional. Estabelecem os artigos citados:
Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando: I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil; II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao; III - a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil. Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra: I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil; II - proceder a inventrio a partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor de herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.
Alis, a ao de divrcio ajuizada tem por fundamento a separao do casal por mais de dois anos, sem qualquer possibilidade de restaurao da vida em comum. E, segundo consta dos autos, tal separao, decididamente, somente pode ter ocorrido nos Estados Unidos. dizer, o fundamento da ao de divrcio a separao de fato, ocorrida nos Estados Unidos, e no o casamento, este sim realizado no Brasil. Inaplicvel, portanto, o art. 88, III, do CPC. Sendo assim, no existindo nenhuma disposio legal que defina a competncia da Justia brasileira para conhecer do pedido, o divrcio pretendido pelos requerentes no deve ser processado e julgado no Brasil. Diante de tais consideraes e com a vnia da douta Procuradoria de Justia, confirmo a sentena e nego provimento apelao. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Nilson Reis e Caetano Levi Lopes. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Como se verifica da anlise dos autos, nenhuma das situaes previstas nos artigos transcritos se mostra aplicvel espcie.
INDENIZAO - DANO MORAL - VIOLAO DE SEPULTURA - ILEGALIDADE - PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO - ATO DE PREPOSTO - RESPONSABILIDADE OBJETIVA - VALOR - CRITRIO DE FIXAO Ementa: Ao de indenizao por danos morais. Violao de sepultura. Ordens da Administrao Pblica. Ato ilegal. Restos mortais. Exposio ao tempo. Indenizao devida. Valor. Reduo. - As pessoas jurdicas de direito pblico interno respondem objetivamente pelos danos que causarem a terceiros. - O valor fixado a ttulo de dano moral deve obedecer s circunstncias de cada caso, observando-se os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. REEXAME NECESSRIO N 1.0090.05.008897-1/001 - Comarca de Brumadinho - Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara da Comarca de Brumadinho - Autores: Fernando da Silva Menezes e outros, herdeiros de Custdia Maria de Faria - Ru: Municpio de Brumadinho - Relator: Des. ANTNIO SRVULO 118
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR EM PARTE A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 1 de agosto de 2006. Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio Srvulo - Trata-se de ao de indenizao por danos morais proposta por Fernando da Silva Menezes e outros, em face do Municpio de Brumadinho, que, por ordem da Administrao Pblica, o nico coveiro do cemitrio municipal violou a sepultura em que se encontravam os restos mortais de sua genitora, Sr. C.M.F., colocando-os expostos ao tempo, acarretando dor e sofrimento aos seus familiares, assim como a toda a populao local. Deferidos os benefcios da assistncia judiciria gratuita aos autores, f. 60. Devidamente citado, o ru no se manifestou, decretada a revelia f. 65. O Ministrio Pblico manifestou-se pela desnecessidade de sua interveno no feito. Pugnaram os autores pelo julgamento antecipado do feito f. 66. A r. sentena de f. 67/69 julgou procedente o pedido inicial, condenando o Municpio de Brumadinho ao pagamento de 20 (vinte) salrios mnimos vigentes e corrigidos monetariamente a cada um dos autores, totalizando 120 (cento e vinte) salrios mnimos, mais honorrios de sucumbncia em 10% sobre o valor da condenao. Conheo da remessa obrigatria. Inexistem recursos voluntrios.
O Municpio ru no se defendeu nos autos e no apresentou recurso voluntrio; e, por no guardar implicaes relativas a direitos indisponveis (art. 320, II), sero reputados verdadeiros os fatos afirmados pelo autor, conforme o disposto no art. 319 do Cdigo de Processo Civil, desde que sejam compatveis com o conjunto probatrio. O art. 37, 6, da Constituio Federal dispe:
Art. 37 - A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...) 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
O dispositivo legal transcrito encerra, no que diz respeito s pessoas jurdicas de direito pblico interno, a teoria da responsabilidade objetiva, que, em linhas gerais, impe ao Estado o dever de indenizar terceiros, independentemente da existncia de culpa de seus agentes na prtica do evento danoso. Sobre a matria, leciona Maria Sylvia Zanella Di Pietro:
Quando se trata de dano causado a terceiros, aplica-se a norma do artigo 37, 6, da Constituio Federal, em decorrncia da qual o Estado responde objetivamente, ou seja, independentemente de culpa ou dolo... (Direito administrativo, 18. ed., Atlas, p. 533).
Diante das normas legais transcritas, assim como da lio da Professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro, entende-se que, para caracterizar a responsabilidade de indenizar por parte do Estado, basta apresentar os seguintes requisitos: 1 - qualidade de agente pblico na prtica do ato; 119
2 - evento danoso e 3 - nexo de causalidade material. Ao estudo dos autos, torna-se fcil delinear a qualidade de agente do coveiro, sendo a conduta danosa praticada por funcionrio do cemitrio pblico municipal, no exerccio das atribuies referentes ao seu cargo. As provas trazidas aos autos, as fotografias de f. 26/30, o boletim de ocorrncia realizado pela Polcia Militar, de f. 31/32, a moo de repdio aprovada pela Cmara Municipal de Brumadinho, de f. 33, e a nota de esclarecimento de f. 35 confirmam a ocorrncia do evento danoso assim como o nexo de causalidade material. Por fim, de comum saber que o ato praticado, a violao da sepultura e o descaso com os restos mortais da esposa e me dos autores, os quais foram largados ao tempo, trazem tona diversos tipos de sentimentos. Tamanho foi o repdio e a indignao da sociedade que a Administrao Pblica viu ser necessrio se desculpar publicamente pelo fato ocorrido. Por isso que a sentena deve ser mantida nesse sentido. O pedido indenizatrio exige, como se sabe, a caracterizao da ao ou omisso, dolosa ou culposa, do agente, alm do nexo causal entre o comportamento danoso e a alegada leso. Na hiptese especfica do dano moral, para que incida o dever de indenizar, o sofrimento fsico ou espiritual deve ser decorrente de uma ao ilcita voluntria, comissiva ou omissiva, imputvel ao agente responsvel pelos danos causados vtima, pois que o dano moral constitui o prejuzo decorrente da dor trazida a essa pessoa, em razo de atos que, indevidamente, ofendem seus sentimentos de honra e dignidade, provocando mgoa e atribulaes na esfera interna pertinente sensibilidade moral. Conforme anota Rui Stoco: 120
A causao de dano moral independe de prova, ou melhor, comprovada a ofensa moral, o direito indenizao desta decorre, sendo dela presumido. Desse modo a responsabilizao do ofensor origina-se do fato da violao do neminem laedere. Significa, em resumo, que o dever de reparar corolrio da verificao do evento danoso, dispensvel ou mesmo insofismvel a prova do prejuzo (Responsabilidade civil, 4. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 722).
Aguiar Dias, com a maestria que lhe peculiar, assim o define:

... no dinheiro, nem coisa comercialmente reduzida a dinheiro, mas a dor, o espanto, a emoo, a vergonha, a injria fsica ou moral, em geral, uma dolorosa sensao experimentada pela pessoa, atribudo palavra dor o mais largo significado (Da responsabilidade civil, 2/721).
Na espcie, de acordo com o que foi acima exposto, dvida no h da prtica do Municpio, atravs de seu preposto, de ato ilcito doloso, consistente no constrangimento impingido aos autores, quando viram os restos mortais de sua esposa e me violados em sua sepultura e expostos ao tempo sem qualquer proteo ou cuidado. Inquestionvel, outrossim, o nexo causal entre a conduta do preposto do Municpio de Brumadinho e o dano experimentado pelos autores da ao. Passemos, pois, ao valor da indenizao. A tarefa de quantificar a indenizao por danos morais difcil e rdua, pois, ao mesmo tempo em que no se admite a fixao de quantia irrisria e que no atinja os fins almejados, tornando incuo e vazio o instituto, inconcebvel que essa forma de indenizao venha a se tornar uma indstria, uma forma de ganho fcil de dinheiro. Dessa forma, o magistrado deve ser prudente, comedido, calcado no bom senso e nas particularidades do caso concreto posto em juzo, no se admitindo a fixao de frmulas genricas e prvias para a fixao do quantum. Somente com o exame concreto e efetivo de
todos os dados que formam a demanda, aliado necessria razoabilidade, ao prudente arbtrio do julgador e s circunstncias que de algum modo interferem na quantificao da indenizao, que se alcanar o valor a ser atribudo ao dano moral. Segundo o entendimento de Caio Mrio da Silva Pereira:
A vtima de uma leso a algum daqueles direitos sem cunho patrimonial efetivo, mas ofendida em um bem jurdico que em certos casos pode ser mesmo mais valioso do que os integrantes de seu patrimnio, deve receber uma soma que lhe compense a dor ou o sofrimento, a ser arbitrada pelo juiz, atendendo s circunstncias de cada caso, e tendo em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. Nem to grande que se converta em fonte de enriquecimento, nem to pequena que se torne inexpressiva. Mas, se certo que a situao econmica do ofensor um dos elementos de quantificao, no pode ser levada ela ao extremo de se defender que as suas ms condies o eximam do dever ressarcitrio. Como proclama Santos Britz, o fato patrimonial s um entre vrios que se h de levar em conta. Esta situao de ser ponderada, como tambm a existncia de um seguro de responsabilidade, posto no seja este um elemento decisivo (in Responsabilidade civil, p. 60).
sofrida pelo ofendido, sendo que somente a prova dos autos pode fornecer tais elementos. No caso em exame, tenho que o valor fixado no primeiro grau de jurisdio, data venia, foi exacerbado, especialmente se feito um paralelo entre a extenso do dano, que no foi elevada, e a situao financeira do apelado, que no das mais abastadas, uma vez que est a litigar sob o plio da justia gratuita. Observados esses parmetros, alm do grau de culpa da apelante, reduzo o valor da indenizao para o correspondente a dez salrios mnimos para cada autor, que converto para a quantia fixa de R$ 3.500,00 (trs mil e quinhentos reais), que ser corrigida a partir da publicao do acrdo, mantidos os demais termos da sentena. Diante do exposto, em reexame necessrio, reformo parcialmente a sentena, apenas para reduzir o valor da indenizao, devida a cada um dos autores, para o importe de R$ 3.500,00 (trs mil e quinhentos reais), a serem corrigidos pelos ndices adotados pela CJMG, a partir da publicao do acrdo, mantendo, quanto ao mais, a sentena de primeiro grau. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Domingues Ferreira Esteves e Edilson Fernandes. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM EM PARTE A SENTENA. -:::-
Assim, deve o magistrado, ao fixar a verba indenizatria por danos morais, atentar para os elementos especficos do caso e levar em conta a situao econmica das partes, a extenso, a natureza e a gravidade da leso
AO REVISIONAL DE CONTRATO - FINANCIAMENTO HABITACIONAL - SFH AMORTIZAO - TABELA PRICE - INAPLICABILIDADE - CONTRATO ANTERIOR LEI 8.177/91 - SALDO DEVEDOR - REAJUSTE - TR - SUBSTITUIO PELO INPC - PRESTAO MENSAL - VARIAO DO SALRIO MNIMO Ementa: Apelao cvel. SFH. Reviso contratual. TR. INPC. Sistema de amortizao francs. Hamburgus. Substituio. - Afigura-se mais consentnea ao ordenamento ptrio a adoo do sistema hamburgus de amortizao, em vez do francs, j que este, alm de no se adequar aos fins do SFH, gera um dbito impagvel pelo muturio.
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- Tratando-se de contrato anterior Lei n 8.177/91, de se substituir a aplicao da TR pelo INPC/IBGE, ndice que melhor reflete a variao da inflao, consoante tranqila jurisprudncia. - As determinaes contidas na sentena vergastada (observncia do PES/CP mediante vinculao do reajustes das prestaes mensais variao do salrio mnimo, reajuste do saldo devedor pelo INPC/IBGE, aplicao da taxa de juros de 3,0% ao ano, impossibilidade de utilizao da Tabela Price) devem ser aplicadas, incontestavelmente, durante todo o curso do contrato, restando bvio, portanto, que tais disposies incidem tanto em relao s prestaes vencidas como s vincendas. APELAO CVEL N 1.0024.00.079043-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Lapa Incorporaes Empreendimentos Imobilirios Servios S.A., primeira; Marco Antnio de Almeida e outro, segundos - Apelados: os mesmos - Relator: Des. DOMINGOS COELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS RECURSOS. Belo Horizonte, 16 de agosto de 2006. Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Domingos Coelho - Recursos prprios, tempestivos e regularmente preparados. Cuidam os autos de ao ordinria de reviso contratual de financiamento habitacional que Marco Antnio de Almeida e outro ajuizaram em face de Lapa Incorporaes Empreendimentos Imobilirios Servios S.A., em que pleiteiam a reviso de um contrato de mtuo celebrado com a incorporadora e vinculado ao Sistema Financeiro de Habitao. Irresignadas, ambas as partes apelam, aduzindo-se no primeiro recurso interposto pela r sobre a possibilidade de utilizao da TR como ndice de correo nos contratos do sistema financeiro habitacional e possibilidade da aplicao da Tabela Price como forma de amortizao do dbito. No segundo recurso, interposto pelos autores, alega-se sobre a necessidade de escla122 recimento acerca do termo inicial para reajuste do saldo devedor; se as disposies da sentena vergastada se aplicam a todas as parcelas, vencidas e vincendas; reconhecimento da sucumbncia exclusiva com conseqente reduo dos honorrios fixados e, por fim, que a taxa de administrao, bem como o valor do seguro mensal devem ser revistos, tendo em vista o deferimento de aplicao do PES/CP (variao do salrio mnimo). Foram apresentadas as respectivas contra-razes (f. 742/748) e (f. 750/756). Presentes os pressupostos de admissibilidade recursais, passo ao exame do mrito dos apelos. 1 - Do sistema de amortizao do saldo devedor. Quanto aplicao da Tabela Price, muito se tem discutido sobre sua legalidade, tendo a jurisprudncia se firmado no sentido de no admiti-la, por implicar contagem de juros sobre juros. De fato, pelo sistema da Tabela Price, a base de clculo sobre a qual incidem os juros se constitui do saldo devedor acrescido dos juros acumulados at o perodo anterior, sem que tenha havido a amortizao da prestao paga, ou seja, trata-se de capitalizao composta. Considerando que esse critrio de capitalizao configura o anatocismo, vedado em nosso ordenamento jurdico, no h que se
falar em utilizao da Tabela Price, devendo ser decotados do montante devido os juros compostos aplicados. Vale conferir os julgados deste Tribunal:
Ao ordinria. Contrato de financiamento habitacional. Possibilidade de apreciao pelo Judicirio. (...) Tabela Price. Ilegalidade. (...) O uso da denominada Tabela Price implica a contagem de juros sobre juros, visto ser um tipo de metodologia de clculo que se utiliza de juros compostos e, se a prpria capitalizao de juros ou anatocismo vedada no nosso ordenamento jurdico, no h razes para se adotar este sistema de amortizao (TAMG, 3 Cm. Cv., Ap. Cv. n 338066-5, Rel. Juiz Edilson Fernandes, j. em 27.06.97). Apelao cvel. Ao ordinria com pedido de liminar. Reviso contratual. Cdigo de Defesa do Consumidor. Contrato de adeso. (...) Aplicao da Tabela Price. Amortizao. Ilegalidade. (...) 5 - ilegal o uso da Tabela Price, no somente porque por aquele mtodo ou sistema so cobrados juros de forma composta (juros sobre juros), mas tambm porque viola o princpio da transparncia insculpido no Codecon (TAMG, 2 Cm. Cv., Ap. Cv. n 335.711-3, Rel. Juiz Batista Franco, j. em 20.11.01). Ao declaratria de nulidade contratual. SFH. Tabela Price. Ilegalidade na sua utilizao (...). - Vedada a capitalizao dos juros nos contratos de financiamento pelo SFH, a utilizao da Tabela Price ilegal, no s porque utiliza o sistema de juros compostos, mas tambm porque no d ao muturio o prvio conhecimento do que deve pagar, violando dessa forma o princpio da transparncia insculpido no CDC, e ao qual se submetem as instituies financeiras, cujas atividades se incluem no conceito de servios, por disposio expressa contida no seu 2 do artigo 3 (Lei 8.078/90) (TAMG, 7 Cm. Cv., Ap. Cv. n 346.370-9, Rel. Juiz Antnio Carlos Cruvinel, j. em 22.11.01).
Mantenho, em relao a este ponto, a sentena primeva. 2 - Substituio da Taxa Referencial pelo INPC/IBGE. Quanto utilizao da Taxa Referencial, tambm entendo que no merece reparos a deciso vergastada. Gize-se, antes de mais nada, que incontroversa nos autos a pactuao da atualizao monetria pela Taxa Referencial, o que ainda decorre da simples leitura do contrato celebrado entre as partes. A questo est, destarte, em ver-se se perante o ordenamento jurdico vlida tal pactuao ou se, antes, ela ilegal, como asseverado pela sentena recorrenda. Registro que at h bem pouco tempo vinha entendendo ser tal ndice inadmissvel como fator de atualizao monetria, porquanto a TR no considera a variao dos preos pretritos, consubstanciando coeficiente remuneratrio do capital, motivo por que no poderia em tese ser utilizada sob pena de enriquecimento sem causa do credor. No entanto, melhor analisando a matria, atento pouca disparidade de tal taxa com aquela referente aos preos do consumidor que, muitas vezes, at mais onerosa ao consumidor -, ao princpio pacta sunt servanda e ao recente posicionamento do colendo Superior Tribunal de Justia, que o Tribunal Superior que detm competncia para definir, em ltima instncia, a questo, reconsiderei meu posicionamento para admitir a pactuao da Taxa Refencial como fator de atualizao nos contratos posteriores Lei 8.177/91. Vale, a respeito, transcrever a Smula 295 do colendo Superior Tribunal de Justia: A Taxa Referencial (TR) indexador vlido para contratos posteriores Lei n 8.177/91, desde que pactuada. Contudo, na esteira desse entendimento, perfilho os argumentos expendidos no decisum 123
Em face disso, para evitar essas distores, deve-se primeiro amortizar a prestao paga do montante da dvida, devendo-se, somente aps isso, corrigir o saldo remanescente.
vergastado, tendo em vista que o presente pacto no se encontra abraado pelas normas mencionadas na aludida Lei n 8.177/91, pois firmado em 1.06.1989, devendo, pois, ser a TR substituda pelo INPC/IBGE conforme bem mencionado pelo d. Juiz sentenciante, verbis:
... Na espcie, tratando-se de contrato anterior aos diplomas aludidos, de se substituir a aplicao da TR pelo INPC/IBGE, ndice que melhor reflete a variao da inflao, consoante tranqila jurisprudncia... (f. 653).
No que concerne ao fato de que a taxa de seguros e administrao deve acompanhar o reajuste das prestaes, tenho que a questo j est mais do que esclarecida, mormente considerando que o prprio apelado, f. 746, admite que o reajuste dos seguros acompanhar o valor do reajuste das prestaes, que, como outrora consignado, dever ser feito pelo salrio mnimo. 5 - Honorrios sucumbenciais. No tocante ao inconformismo acerca dos honorrios advocatcios, no merece correo a douta sentena, por inexistir, nos presentes autos, bice aplicao do 4 do art. 20 do CPC, visto a sua fixao dentro dos parmetros legais, razo pela qual deve prevalecer. Em razo do exposto, nego provimento aos recursos e mantenho in totum, pelos seus prprios e jurdicos fundamentos, a bem-lanada deciso primeva. Custas recursais, meio a meio. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Flvio de Almeida e Alvimar de vila. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS. -:::-
3 - Determinaes contidas na sentena primeva - aplicao durante todo o curso do contrato. No que tange aos argumentos expendidos no segundo apelo, tenho que as determinaes contidas na sentena vergastada (observncia do PES/CP mediante vinculao dos reajustes das prestaes mensais variao do salrio mnimo; reajuste do saldo devedor pelo INPC/IBGE; aplicao da taxa de juros de 3,0% ao ano; impossibilidade de utilizao da Tabela Price), devem ser aplicadas, incontestavelmente, durante todo o curso do contrato, restando, bvio, portanto, que tais disposies incidem tanto em relao s prestaes vencidas como s vincendas. 4 - Taxa de administrao e valor do seguro mensal.
DESPEJO POR FALTA DE PAGAMENTO - COBRANA - ALUGUEL - CONTRATO DE LOCAO - INADIMPLEMENTO - RESCISO CONTRATUAL - MULTA MORATRIA - MULTA COMPENSATRIA - CUMULAO - PACTA SUNT SERVANDA Ementa: Apelao cvel. Despejo por falta de pagamento c/c com cobrana de aluguis. Multa compensatria cumulada com multa moratria. Possibilidade. Aplicao do princpio pacta sunt servanda. - De acordo com a legislao vigente, possvel a cumulao de multa moratria com multa compensatria nos contratos de locao, pois, enquanto a primeira visa punir a impontualidade do locatrio em relao aos encargos locatcios, a segunda busca indenizar o locador pelas perdas e danos decorrentes da desocupao prematura do imvel, razo pela qual no h falar em bis in idem. 124
- Base do direito contratual, o princpio da fora obrigatria dos contratos garante a segurana jurdica das relaes, de modo que eventuais prejuzos sofridos por um dos contratantes no constitui motivo para se furtar sua obrigatoriedade. APELAO CVEL N 1.0145.05.247752-1/001 - Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Henrique Bussoni Tassari - Apelados: Teresinha Maria do Rosrio Silva Azevedo e outro - Relatora: Des. SELMA MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO AGRAVO RETIDO E DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 20 de setembro de 2006. - Selma Marques - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Selma Marques - Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 57/59, que julgou parcialmente procedente o pedido formulado pelo autor na ao de despejo por falta de pagamento cumulado com cobrana de aluguis, condenando os rus, de forma solidria, ao pagamento dos aluguis e encargos em atraso, inclusive IPTU e condomnio, bem como daqueles vencidos no decorrer da lide at a data da entrega das chaves, excluindo o valor referente multa rescisria, por ser inacumulvel com multa moratria. Embargos de declarao f. 91, no conhecidos f. 93. Insurge-se o autor, f. 62/89, buscando a reforma do decisum, ao argumento de ser possvel a cumulao da multa moratria com a multa compensatria prevista no contrato de locao em virtude da resciso antecipada do contrato, j que possuem naturezas distintas, incidindo sobre fatos e fundamentos diversos, sendo que a multa indenizatria encontra previso no art. 4 da Lei 8.245/91. Por fim, caso mantida a sentena, pleiteia a reduo dos honorrios advocatcios fixados. Conheo do recurso, presentes seus pressupostos de admissibilidade. Inicialmente, deixo de analisar o agravo retido, aviado pelos rus apelados, j que no observado o disposto no art. 523 do CPC. Isso porque, muito embora o agravo retido seja o recurso cabvel contra as decises proferidas aps a sentena, s pode ser conhecido quando a parte requerer expressamente sua apreciao pelo Tribunal nas razes ou na resposta de apelao, o que no ocorreu no presente caso, j que aviado aps a apresentao das contra-razes. Cinge-se a controvrsia possibilidade de cumulao de multa compensatria e multa moratria nos contratos de locao. Primeiramente, cumpre ressaltar meu entendimento de que s relaes locatcias, reguladas por legislao especfica, no se aplica a legislao consumerista, j que inexistente a relao de consumo entre locador e locatrio. Assim, tenho que o contrato de locao em exame faz lei entre as partes, j que a fora obrigatria dos contratos a base do direito contratual. Entender de forma diversa estimular a inadimplncia, mormente no caso especfico em que a relao locatcia tem fim no residencial.
Fonte de obrigaes, tamanha a fora vinculante do contrato que se traduz, faticamente, dizendo-se que tem fora de lei entre as partes. O contrato deve ser executado tal como se suas clusulas fossem disposies legais para os que o estipularam. Quem assume obrigao contratual tem de honrar a palavra empenhada
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e se conduzir pelo modo a que se comprometeu (GOMES, Orlando. Contratos. 12. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1990, p. 178).
Sob esse prisma, afastar a multa compensatria livremente acordada pelas partes constitui medida contrria ao princpio da autonomia da vontade que rege os contratos.
A idia tradicional de contrato v na vontade dos contratantes a fora criadora da relao jurdica obrigacional, de sorte que nesse terreno prevalece como sistema geral a liberdade de contratar como expresso do que se convencionou chamar autonomia da vontade, (THEODORO JR., Humberto. O contrato e seus princpios. Editora Aide, p. 15).
ausncia de cumprimento da prestao no prazo avenado, e da rescisria, respaldada no descumprimento integral da obrigao principal, por possurem naturezas diversificadas e em razo do disposto no artigo 411 do Cdigo Civil de 2002 (Apelao Cvel n 423.806-8, Rel. Des. Helosa Combat, extinto TAMG, em 04.03.2004).
A legislao vigente, sobretudo o art. 4 da Lei 8.245/91, no veda a cumulao de multa moratria com multa compensatria nos contratos de locao, pois, enquanto a primeira visa punir a impontualidade do locatrio em relao aos encargos locatcios, a segunda busca indenizar o locador pelas perdas e danos decorrentes da desocupao prematura do imvel, razo pela qual no h falar em bis in idem, j que incidentes sobre fatos geradores diversos. Nessa linha de entendimento:
Locao. Multa compensatria e multa moratria. Cumulao. Possibilidade. Fatos geradores distintos. - So cumulveis os juros moratrios e a multa compensatria, proporcionalizada como pr-fixao de perdas e danos pela desocupao do imvel antes do trmino do contrato, por no incidirem sobre um mesmo fato gerador (2 TACSP, 2 Cm., Ap. n 561651-00/0, tendo como Relator o eminente Juiz Andreatta Rizzo e julg. em 22.11.99). Locao. Cobrana de aluguis. Cumulao de multa compensatria e moratria. Possibilidade. Cobrana da obrigao principal. Impossibilidade de se pleitear o pagamento da multa rescisria. Bis in idem. - possvel a cobrana cumulada da multa moratria, baseada na
Importante registrar ter o contrato de locao no residencial objeto da presente demanda sido firmado por um perodo de 24 meses (1.04.2005 a 31.03.2007), tendo o locatrio deixado de cumprir sua obrigao, tornando-se inadimplente, aps o pagamento de um nico ms de aluguel, razo pela qual a multa devida em sua integralidade. Isso porque, ao se aplicar a clusula que estabelece a chamada multa compensatria pela resciso de contrato de locao, deve ser levado em conta o tempo remanescente de contrato, a fim de assegurar a proporcionalidade entre o valor da pena e o prejuzo decorrente do rompimento da avena, nos termos do art. 413 do CC/02. Mediante tais consideraes, no conheo do agravo retido e dou provimento ao apelo para reformar a sentena de primeiro grau e julgar totalmente procedente a cobrana dos aluguis e encargos, condenando os rus ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que fixo em R$ 1.000,00 (mil reais), suspenso o pagamento, por litigarem sob o plio da justia gratuita. Custas recursais, pelos apelados, suspenso o pagamento, por estarem amparados pelo benefcio da assistncia judiciria. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Fernando Caldeira Brant e Afrnio Vilela. Smula - NO CONHECERAM DO AGRAVO RETIDO E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-
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AO ANULATRIA - PARTILHA JUDICIAL - IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO EXTINO DO PROCESSO - AO RESCISRIA - ART. 1.030 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL Ementa: Ao anulatria. Partilha realizada judicialmente. Impossibilidade jurdica do pedido. Exegese do art. 1.030 do CPC. Processo extinto sem julgamento do mrito. Legalidade. Sentena mantida. Recurso desprovido. APELAO CVEL N 1.0384.98.004426-5/001 - Comarca de Leopoldina - Apelante: Antnio Luiz do Rosrio Lacerda - Apelados: Zely Ladeira Lacerda e outros, herdeiros de Honrio Lacerda Filho - Relator: Des. ISALINO LISBA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de agosto de 2006. Isalino Lisba - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Isalino Lisba - Conheo da apelao. Cuida-se de ao anulatria de partilha, movida por Antnio Luiz do Rosrio Lacerda em face de Zely Ladeira Lacerda e outros, cujo processo foi extinto sem julgamento do mrito, por impossibilidade jurdica do pedido. Sem preliminares a enfrentar, fico em dizer que a respeitvel sentena analisou com preciso a questo posta nos autos, no estando a merecer a reforma suplicada. Pretende o apelante desta feita a anulao da partilha ao argumento de que seu quinho foi pago em espcie, e no por meio dos bens imveis deixados pelo de cujus. Analisando detidamente os autos, denota-se que o apelante teve sua paternidade reconhecida durante o transcurso do inventrio de seu finado genitor. Por determinao judicial em sede de ao cautelar, foi-lhe reservado o quinho devido, bem como saiu vencedor anteriormente em recurso de apelao por ele interposto, tendo esta instncia revisora reformado, nestes autos, deciso homologatria de partilha e determinado nova avaliao dos bens, advindo da partilha judicial, julgada por sentena, tendo o apelante recebido em espcie seu quinho, por via de alvar judicial. Assim, mediante o litgio havido, a nova partilha ocorrida nos autos foi eminentemente de cunho judicial, rescindvel nos termos do art. 1.030 do Estatuto Formal, e no por meio de pedido anulatrio conforme estabelecido no art. 1.029 do mesmo codex. Conferindo-se a melhor doutrina e jurisprudncia ptrias, in CPC Comentado, Nelson Nery, p. 1.180/1.181, tem-se que
A partilha, uma vez feita e julgada, s anulvel pelos vcios e defeitos, que invalidam, em geral, os negcios jurdicos (CCB, 2.027, caput), havendo previso de prazo decadencial de 01 (um) ano para o exerccio dessa ao de anulao da partilha (CCB, 2.027, pargrafo nico). A sentena simplesmente homologatria no precisa ser desconstituda pela rescisria (CPC, 486). Contudo, se foram julgadas controvrsias judiciais no processo de inventrio (CPC, 984) e a respeito desse ponto ocorrerem as hipteses do CPC, 485, cabe rescisria. Somente a partilha amigvel, suscetvel de mera homologao, objeto de ao de anulao, ao passo que a partilha judicial, julgada por sentena, passvel de ao rescisria (RT 721/99).
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Permite-se rescisria contra a sentena de partilha que pe fim em inventrio, se, durante seu processamento, houve deciso dirimindo controvrsia judicial posta pelos herdeiros (RTJ 113/273).
meio de ao anulatria, eleita pelo recorrente, incorrendo, pois, na impossibilidade jurdica acolhida na respeitvel sentena monocrtica. Ao deduzido, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Fernando Brulio e Silas Vieira. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-
Venia data, o processo mostra-se eivado de inmeras controvrsias promovidas pelo apelante, que se encontra representado por procurador diverso dos demais herdeiros, as quais foram decididas durante seu longo trmite, culminando com decretao da partilha judicial (f. 212), sendo passvel de resciso conforme preceitua o art. 1.030 do CPC, e no por
INDENIZAO - DANO MORAL - CHEQUE SEM FUNDOS - DEVOLUO - BANCO NEGLIGNCIA - CONTA CORRENTE - DEPSITO - VALOR NO CREDITADO QUANTUM INDENIZATRIO - CRITRIO DE FIXAO Ementa: Indenizao. Cheque depositado. Valor no creditado que gerou saldo devedor e devoluo de cheque. Dano moral. Valor da indenizao. - A negligncia resultante do no-creditamento de valor constante em cheque depositado pelo correntista sujeita a instituio bancria a pagar ao lesado indenizao por dano moral, para ressarcir os prejuzos da decorrentes, tal como saldo devedor que gerou devoluo de cheque de sua emisso, em face do inquestionvel prejuzo ao conceito e ao crdito do correntista, constituindo injusta violao sua honra e imagem. - Embora a avaliao dos danos morais para fins indenizatrios seja das tarefas mais difceis impostas ao magistrado, cumpre-lhe atentar, em cada caso, para as condies da vtima e do ofensor, o grau de dolo ou culpa presente na espcie, bem como os prejuzos morais sofridos, tendo em conta a dupla finalidade da condenao, qual seja a de desestimular o causador do dano prtica futura de atos semelhantes e a de compensar a vtima pelo sofrimento indevidamente imposto. APELAO CVEL N 1.0512.04.018008-9/001 - Comarca de Pirapora - Apelante: Euler Geraldo Nunes Silva - Apelado: Banco do Brasil S.A. - Relator: Des. OTVIO PORTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL A AMBOS OS RECURSOS. 128 Belo Horizonte, 20 de setembro de 2006. - Otvio Portes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Otvio Portes - Conhece-se dos apelos, visto que reunidos os pressupostos extrnsecos e intrnsecos de sua admissibilidade.
Trata-se de ao de indenizao por danos morais ajuizada por Euler Geraldo Nunes Silva em face de Banco do Brasil S.A., sob o argumento de que depositara cheque em sua conta corrente no valor de R$ 282,00 (duzentos e oitenta e dois reais), no dia 19.12.2003, referente 2 parcela do 13 salrio, no tendo a instituio financeira creditado referido valor na conta, apesar de debitado da conta da empresa pagadora no mesmo dia do depsito, o que gerou saldo negativo e devoluo de cheque de sua emisso, causando-lhe aborrecimentos, vergonha e constrangimento, pelo que requer indenizao por danos morais no valor de 200 (duzentos) salrios mnimos. O MM. Juiz a quo (f. 73/76) julgou parcialmente procedente o pedido, sob o fundamento de que ter cheque devolvido por insuficincia de fundos, sem culpa, certamente trouxe ao autor sentimentos de frustrao e reflexos negativos sua vida (f. 75), condenando o ru no pagamento de danos morais equivalentes a 10 (dez) vezes o valor do cheque devolvido indevidamente (R$ 100,00) e no ressarcimento das taxas cobradas pela devoluo do cheque, tudo corrigido da data da devoluo do cheque, alm das custas processuais e honorrios de advogado, fixados em 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao. Inconformado, apela Euler Geraldo Nunes Silva (f. 80/84), requerendo to-somente a majorao dos danos morais, sob o argumento de que o valor fixado pelo MM. Juiz no cobe a prtica futura de atos semelhantes pela instituio financeira r. Tambm inconformado, apela Banco do Brasil S.A. (f. 85/90), aduzindo, preliminarmente, julgamento extra petita, diante da condenao devoluo de taxas bancrias, j que no houve pedido nesse sentido e que tais taxas no foram cobradas do correntista, sustentando, no mrito, que o autor, ao emitir o cheque de R$ 100,00 (cem reais), devolvido por insuficincia de fundos, sabia da pendncia em sua conta corrente, pois acompanhava toda a movimentao atravs de extratos bancrios, o que permitiria avisar ao seu credor a fim de que
aguardasse a regularizao do problema, sendo os depoimentos do autor totalmente contraditrios, levando a crer que a situao foi armada a fim de produzir o dano moral alegado na inicial, no tendo havido devoluo do cheque atravs do sistema de compensao, pelo que indevidas as condenaes em danos morais e materiais, estando a merecer reparos a r. deciso de primeiro grau. Contra-razes recursais de Euler Geraldo Nunes Silva s f. 96/100 e do Banco do Brasil S.A. s f. 101/104. Apreciar-se- num s contexto o inconformismo suscitado pelas partes em suas razes recursais, j que esto a pretender, cada um a seu modo, a reviso de todas as questes colocadas na r. sentena do Juzo singular. Constitui ponto incontroverso nestes autos o equvoco do banco ao deixar de creditar na conta do autor o valor referente ao cheque depositado, fato esse que, por no ter sido contestado, no depende de outras provas, ex vi do art. 334 do Cdigo de Processo Civil, instalando-se divergncia no tocante ocorrncia, ou no, de danos morais e nos valores a serem ressarcidos. O banco quer fazer crer que os danos morais alegados foram forados pelo autor, que, tendo conhecimento do equvoco ocorrido com sua conta corrente, emitiu cheque que sabia no possuir fundos e que seria devolvido por falta de proviso, o que, entretanto, no passa de conjectura, j que no h nos autos nenhuma prova no sentido de que o autor agira de m-f a fim de armar situao que provocasse os danos morais alegados na inicial. Lado outro, constitui dever de toda instituio bancria averiguar a regularidade dos depsitos, retiradas e pagamentos efetuados por seus clientes, sendo certo que, in casu, o requerido admite o equvoco de no creditar o valor do cheque depositado na conta corrente do requerente, podendo-se observar da prova dos autos que a demora na soluo do problema apresentado pelo cliente, ocorrido por culpa exclusiva de funcionrio do banco, gerou saldo 129
negativo e a conseqente devoluo de cheque por insuficincia de fundos, o que, sem dvida, lhe causou prejuzos de ordem moral. Ictus oculi e sem nenhum esforo intelectual, denota-se que houve erro de funcionrio do banco no momento de creditar valor de cheque depositado na conta corrente do cliente, resultando clara a culpa da instituio financeira, que, erroneamente, descurou de conferir o depsito efetuado, como seria imperioso, tendo em vista o trabalho que realiza, negligncia essa que sujeita o ru a pagar ao lesado a indenizao pelos danos que lhe causou. Releva anotar que constitui princpio geral de direito, informador de toda a teoria da responsabilidade, o dever de indenizar por quem causa indevidamente dano a outrem. Tal princpio tem nsita em si a idia de violao da lei, pelo que se exige, para a caracterizao da obrigao de ressarcir, a prova da ao ilcita que viola direito do sujeito lesado. Com base nesse princpio e na desdia do ru que objetiva o autor ressarcimento, a ttulo de danos morais, sustentando a ocorrncia de prejuzos advindos de devoluo de cheque de sua emisso, por falta de fundos, sendo que sua conta ficara desprovida por desdia da instituio financeira, que no creditou valor depositado em tempo hbil, como seria de se esperar. O dano moral incide em caso de se causar sofrimento fsico ou espiritual injustificadamente a outrem, acarretando-lhe prejuzo que advm da dor imputada pessoa da vtima, com a prtica de atos que ofendem seus sentimentos de honra e dignidade, provocando mgoa e atribulaes na esfera interna pertinente sensibilidade moral. O eminente doutrinador Rui Stoco lembra o magistrio de Dalmartello ao enumerar os pressupostos do dano moral:
Em sua obra Dammi morali contrattuali, Dalmartello enuncia os elementos caracterizadores do dano moral, segundo sua viso, como a privao ou diminuio daqueles bens que tm um valor precpuo na vida do homem e que so a paz, a tranqilidade de
esprito, a liberdade individual, a integridade fsica, a honra e os demais sagrados afetos, classificando-os em dano que afeta a parte social do patrimnio moral (honra, reputao, etc.); dano que molesta a parte afetiva do patrimnio moral (dor, tristeza, saudade, etc.); dano moral que provoca direta ou indiretamente dano patrimonial (cicatriz deformante, etc.) e dano moral puro (dor, tristeza, etc.) (in Rivista di Diritto Civile, 1933, p. 55) (Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial, p. 458).
A propsito, o doutrinador Jos Eduardo Callegari Cenci faz as seguintes consideraes:

Dano moral, define Wlson Melo da Silva, como aquele que diz respeito s leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural no jurdica - em seu patrimnio de valores exclusivamente ideais, vale dizer, no econmicos. Na conformidade desta doutrina, o dano moral teria como pressuposto ontolgico a dor, vale dizer, o sofrimento moral ou mesmo fsico inferido vtima por atos ilcitos, em face de dadas circunstncias, ainda mesmo que por ocasio do descumprimento do contratualmente avenado... Dano moral , em sntese, o sofrimento experimentado por algum, no corpo ou no esprito, ocasionado por outrem, direta ou indiretamente derivado de ato ilcito (RT 683/46, grifo nosso).
No resta a menor dvida de que o autor, ao tomar conhecimento de pagamento que fizera, por meio de cheque, e no fora aperfeioado, em virtude de a agncia sacada informar que no havia a devida proviso em sua conta corrente, foi tomado por inquietaes, pudor, angstia, desgosto e profunda dor interna, consolidando, assim, um efetivo e real dano moral. A propsito, o Supremo Tribunal Federal deixou assentado que:
Dano moral puro. Restituio indevida de cheque, com a nota sem fundo, a despeito de haver proviso suficiente deste. Cabimento da indenizao, a ttulo de dano moral, no sendo exigvel comprovao de reflexo patrimonial do prejuzo. Recurso extraordinrio de que no se conhece por no estar caracterizada a negativa de vigncia do art. 159 do Cdigo Civil e do art. 333 do CPC,
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tampouco o alegado dissdio jurisprudencial (RTJ 119/433 - Rel. Ministro Octvio Gallotti).
Nesse mesmo sentido, em voto relatado pelo douto Juiz Clio Csar Paduani, decidiu o extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais:
O protesto de cheque, objeto de furto, devidamente sustado pelo titular da conta junto ao banco sacado, confere a ele direito indenizao por dano moral, porquanto prejudica o conceito e o crdito do cidado no meio comercial, constituindo injusta agresso sua honra e imagem (RJTAMG 56-57/206-207).
sria dificuldade ao julgador em razo de inexistirem parmetros e limites certos fixados na legislao em vigor, o que exige o prudente arbtrio e ateno a cada caso em particular. Adotando-se orientao doutrinria devese, nesse mister, levar em conta a dupla finalidade da condenao, qual seja a de punir o causador do dano, de forma a desestimul-lo prtica futura de atos semelhantes e a de compensar a vtima pela humilhao e dor indevidamente impostas, evitando, sempre, que o ressarcimento se transforme numa fonte de enriquecimento injustificado ou que seja inexpressivo ao ponto de no retribuir o mal causado pela ofensa. O mestre civilista Caio Mrio da Silva ensina que:
O problema de sua reparao deve ser posto em termos de que a reparao do dano moral, a par do carter punitivo imposto ao agente, tem de assumir sentido compensatrio. Sem a noo de equivalncia, que prpria da indenizao do dano material, corresponder funo compensatria pelo que tiver sofrido. Somente assumindo uma concepo desta ordem que se compreender que o direito positivo estabelece o princpio da reparao do dano moral. A isso de se acrescer que, na reparao do dano moral, insere-se uma atitude de solidariedade vtima (Aguiar Dias). A vtima de uma leso a algum daqueles direitos sem cunho patrimonial efetivo, mas ofendida em um bem jurdico que em certos casos pode ser mesmo mais valioso do que os integrantes de seu patrimnio, deve receber uma soma que lhe compense a dor ou o sofrimento, a ser arbitrada pelo juiz, atendendo s circunstncias de cada caso e tendo em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. Nem to grande que se converta em fonte de enriquecimento, nem to pequena que se torne inexpressiva (Responsabilidade civil, n 49, p. 67).
Outro no o posicionamento proclamado pelos demais tribunais:

Indenizao. Responsabilidade civil. Estabelecimento bancrio. Dano moral. Ocorrncia. Cheque indevidamente devolvido. Desnecessidade de comprovao do reflexo material. Recusa, ademais, em fornecer carta de retratao. Verba devida - Art. 5, inc. X, da CF - Recurso provido (RJTJSP 123/161).
A propsito, o professor Rubens Limongi Frana colaciona as seguintes decises jurisprudenciais:

No preciso, em nosso entender, que o fato desabonador e desmerecido tenha chegado ao conhecimento de um grande nmero de pessoas, mesmo porque a idoneidade moral de algum no medida pelo nmero de amigos ou conhecidos que possa ter. Basta a simples devoluo de um cheque provido de fundos com a anotao negativa para que haja ofensa e, em conseqncia, dano moral... Todo e qualquer dano causado a algum, ou ao seu patrimnio, deve ser indenizado, de tal obrigao no se excluindo o mais importante deles, que o dano moral, que deve automaticamente ser levado em conta... Muito importante o juiz na matria, pois a equilibrada fixao do quantum da indenizao muito depende de sua ponderao e critrio (Revista dos Tribunais 631/35-36).
Os pretrios nacionais tm entendido que:

A indenizao por dano moral arbitrvel mediante estimativa prudencial que leve em conta a necessidade de, com a quantia, satisfazer a dor da vtima e dissuadir, de igual e novo atentado, o autor da ofensa (Revista dos Tribunais 706/67).
No que concerne ao inconformismo do autor sobre o valor fixado de dano moral, cedio que esse arbitramento tem apresentado
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luz de tais ponderaes, tem-se que o arbitramento do montante indenizatrio deve ter por parmetro, dentre outros aspectos, as condies da vtima e do ofensor, o grau de dolo ou culpa presente na espcie, bem como os prejuzos morais sofridos pela vtima. Nesse sentido a orientao unnime dos tribunais do Pas:
Para a fixao do dano moral, o julgador pode usar de certo arbtrio, devendo, porm, levar em conta as condies pessoais do ofendido e do ofensor (RJTJRS 127/411).
mento das taxas cobradas pela devoluo do cheque do autor, assiste razo a este litigante, j que, alm de no haver pedido nesse sentido, no h prova nos autos de que tenha sido cobrada qualquer taxa pela devoluo do ttulo, o que se verifica do extrato de f. 14. Entretanto, tal reconhecimento no implica nulidade da sentena, j que possvel sua adequao, sem prejuzo s partes. Mediante tais consideraes, d-se parcial provimento a ambos os recursos, tosomente para majorar a verba indenizatria por danos morais, fixando-a no montante correspondente a 50 vezes o valor do cheque devolvido, que perfaz a quantia de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), corrigida a partir da data da devoluo do cheque at o efetivo recebimento da verba indenizatria, excluindo da condenao a indenizao por danos materiais, correspondente taxa cobrada pela devoluo do cheque, j que no pedida, nem tampouco demonstrada, mantendo, no mais, a r. sentena singular, pelos motivos explicitados in retro. Custas processuais e honorrios advocatcios, pelo requerido, nos termos do pargrafo nico do art. 21 do Cdigo de Processo Civil. Custas recursais, 30% pelo primeiro apelante e 70% pelo segundo, sendo que o autor se encontra amparado pela justia gratuita, devendo-se, assim, observar o art. 12 da Lei 1.060/51. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Batista de Abreu e Jos Amancio. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL A AMBOS OS RECURSOS. -:::-
No caso dos autos, exsurge claro que a vtima, um simples funcionrio de farmcia, se encontra em situao economicamente inferior em relao ao agente, o Banco do Brasil S.A., necessitando permanecer com credibilidade comercial e financeira no meio social e profissional, o que foi afetado pela atitude negligente do requerido, que, irresponsavelmente, deixou de creditar numerrio em sua conta corrente, depois de efetuado regular depsito, ocasionando os danos morais descritos in retro. Tendo em vista todos os aspectos apontados in retro, entende-se ser apto para fins indenizatrios o montante correspondente a 50 (cinqenta) vezes o valor do cheque devolvido de R$ 100,00 (cem reais), que perfaz a quantia de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), devidamente corrigida a partir da data da devoluo do cheque at o efetivo recebimento da verba indenizatria, no configurando essa importncia uma premiao, nem mesmo uma importncia insuficiente para promover a pretendida reparao civil. No que tange pretenso recursal invocada pelo banco, no sentido de que o julgamento foi extra petita, diante da condenao em ressarci-
INDENIZAO - DANO MORAL - ESTABELECIMENTO COMERCIAL - CONSTRANGIMENTO DE CLIENTE - ATO ILCITO - VALOR - CRITRIO DE FIXAO Ementa: Dano moral. Acusao de furto. Abordagem. Constrangimentos configurados. Valor da indenizao. 132
- A infundada acusao de furto em estabelecimento comercial, com abordagem do cliente de forma acintosa, configura ato ilcito indenizvel, diante dos constrangimentos provocados. - A indenizao deve ser fixada em valor suficiente para advertir o causador do dano e para compensar os transtornos suportados pelo lesado, sem constituir enriquecimento para um e encargo excessivo para outro. Apelao provida. APELAO CVEL N 1.0686.04.133531-2/001 - Comarca de Tefilo Otoni - Apelante: Jhonnathan Rodrigues Temeiro, assistido pela me - Apelado: Simes Supermercado Padaria Ltda. - Relatora: Des. EVANGELINA CASTILHO DUARTE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de agosto de 2006. Evangelina Castilho Duarte - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Evangelina Castilho Duarte Tratam os autos de indenizao por danos morais, ao argumento de que o apelante, em 21 de junho de 2004, ao sair do estabelecimento do apelado, foi abordado por um funcionrio que, frente de diversas pessoas, o acusou de furto de um par de chinelos Havaianas, com base em informao prestada por uma cliente. O apelante alegou que, embora tenha afirmado que adquiriu a mercadoria em outro estabelecimento, foi forado a exibi-la ao funcionrio, sofrendo constrangimento que resultou em dano moral, que deve ser indenizado. Pretende a condenao do apelado ao pagamento de indenizao por danos morais, no valor de R$ 7.800,00, equivalente a 36 salrios mnimos. A r. deciso de primeiro grau julgou improcedente o pedido, por ausncia de provas, isentando o apelante do pagamento de custas, com amparo no art. 10, II, Lei Estadual 14.939/2003, condenando-o ao pagamento de honorrios de advogado, de 10% sobre o valor da causa, com suspenso da exigibilidade, na forma do art. 12 da Lei 1.060/50. O apelante pretende a reforma da deciso recorrida, alegando que a prova produzida demonstra suas alegaes e o constrangimento caracterizado pela abordagem desmotivada do segurana do apelado, pois a mercadoria foi adquirida em outro estabelecimento comercial, conforme documento de f. 13. Ressalta que a ausncia de testemunhas no resulta no afastamento do ato abusivo e lesivo ao recorrente. Alega que tal categoria de dano moral no se exterioriza no mundo material, pois produzido nos sentimentos ntimos da vtima, concluindo que so suficientes para lhe conferir o direito indenizao. A r. deciso recorrida, f. 61/65, foi publicada em 15 de setembro de 2005, vindo a apelao em 30 de setembro, dentro do prazo recursal, desacompanhada do preparo, por estar o apelante amparado pela justia gratuita. Esto presentes os requisitos para conhecimento do recurso. Afirma o apelante ter sofrido danos morais em virtude de abordagem por funcionrio do apelado, por suspeita de furto de um par de chinelos, na presena de vrias pessoas. 133
O apelado admite a abordagem, sustentando que o fez no ptio externo do seu estabelecimento e de forma discreta, por suspeita de furto da mercadoria, pois havia um par de chinelos velhos debaixo da bicicleta do autor. Embora o apelado procure justificar sua conduta, no a negou, confirmando o contido no boletim de ocorrncia de f. 10, esclarecendo que abordou o apelante para conferir o cdigo de barras do par de chinelos por ele usado. Assim, tem-se que est confirmada a acusao de furto, quando foi solicitado ao apelante que retirasse seus chinelos para conferncia da origem da mercadoria. A inexistncia da subtrao restou comprovada, uma vez que o documento de f. 13, emitido em nome da representante legal do apelante, no foi objeto de impugnao, comprovando que o par de chinelos usado pelo apelante foi adquirido em outro estabelecimento comercial. A despeito de ter o apelado afirmado que abordou o apelante, aps denncia de uma cliente, no o comprovou, tambm no comprovando que existisse fundada suspeita do furto. A testemunha arrolada pelo apelado, f. 43, fiscal da loja e responsvel pela abordagem, no negou seu procedimento, somente ressaltando a discrio da conduta. Mesmo que o fato no tenha sido presenciado por terceiros, como a abordagem foi indevida, sem qualquer fundamento, deve-se concluir que houve ato ilcito cometido pelo apelado, causando constrangimento e ofensa ao apelante. Saliente-se, ainda, que o apelante contava menos de 18 anos ao tempo dos fatos, impondose maior respeito ao adolescente, nos termos do Estatuto da Criana e Adolescente, observando-se a repercusso psicolgica que a acusao pode produzir na sua personalidade. Deve-se, portanto, considerar configurado o dano moral indenizvel. 134
A fixao do valor h de ser suficiente para compensar o constrangimento suportado pelo apelante e bastante para advertir o apelado para que atue com maior respeito aos consumidores. Assim decidem os tribunais:
Indenizao. Dano moral. Arbitramento que deve ser realizado com moderao. Hiptese em que o quantum deve ser proporcional ao grau de culpa, ao nvel socioeconmico e ao porte da empresa recorrida. Necessidade de o magistrado se orientar pelos critrios de razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do bom senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de cada caso. Ementa oficial: - Na fixao da indenizao por danos morais, recomendvel que o arbitramento seja feito com moderao, proporcionalmente ao grau de culpa, ao nvel socioeconmico dos autores, e, ainda, ao porte da empresa recorrida, orientando-se o juiz pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do bom senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de cada caso (Ap. 2000.51.10.000340-9 - 5 T. do TFR - 2 Regio - j. em 18.03.2003 Rel. Des. Federal Vera Lcia Lima - DJU de 28.05.2003 - RT 816/387).
Assim, tem-se por suficiente o valor de R$ 5.000,00, que ser acrescido de juros de 1% ao ms e correo monetria pelos ndices da tabela da Corregedoria-Geral de Justia, desde 22 de junho de 2004, nos termos da Smula 43, STJ. Diante do exposto, dou provimento ao recurso apresentado por Jhonathan Rodrigues Temeiro, para julgar procedente seu pedido, condenando Simes Supermercado e Padaria Ltda. ao pagamento da indenizao por danos morais no valor de R$ 5.000,00, acrescido de juros de 1% ao ms e correo monetria pelos ndices da tabela da Corregedoria-Geral de Justia, desde 22 de junho de 2004, nos termos da Smula 43, STJ, custas e honorrios advocatcios ao patrono do apelante, arbitrados em 20% sobre o valor da condenao.
Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Alberto Vilas Boas e Alberto Aluzio Pacheco de Andrade. -:::-
Smula - DERAM PROVIMENTO.
INDENIZAO - DANO MORAL - AO PROPOSTA NO JUIZADO ESPECIAL CVEL - JUSTIA COMUM - INCOMPETNCIA ABSOLUTA - PRINCPIO DO JUIZ NATURAL Ementa: Apelao cvel. Ao inicialmente proposta junto a Juizado Especial. Pedido de remessa Justia Comum. Incompetncia absoluta. - O princpio do juiz natural e a falta de previso legal no Cdigo de Processo Civil e na Lei 9.099/95 deixam claro que no possvel a reopo unilateral pela Justia Comum em ao proposta em Juizado Especial. APELAO CVEL N 1.0647.04.044732-6/001 - Comarca de So Sebastio do Paraso Apelante: Antonino Jos Amorim - Apelado: Carlos Carmo Andrade Melles - Relator: Des. JOS OCTVIO DE BRITO CAPANEMA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DECLINAR A COMPETNCIA PARA O JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE SO SEBASTIO DO PARASO, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 22 de agosto de 2006. Jos Octvio de Brito Capanema - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Octvio de Brito Capanema - Cuida-se de apelao cvel proposta por Antonino Jos Amorim em face da sentena de f. 90/95-TJ, que julgou procedente pedido formulado em ao por danos morais para o condenar ao pagamento de R$ 6.000,00 (seis mil reais). Suscitada pelo apelante questo relacionada competncia do Juiz sentenciante, cabe a este Magistrado apreciar a conturbada situao criada nos autos. A presente ao foi inicialmente proposta perante o Juizado Especial Cvel da Comarca de So Sebastio do Paraso. Citado regularmente o ru, ora apelante, foi realizada a audincia de conciliao, e, posteriormente, foram formulados seguidos pedidos de suspenso do processo. Por fim, foi apresentada petio para, ipsis litteris,
requerer se digne o desaforar deste Juizado para a Justia Comum desta cidade e Comarca o feito acima epigrafado, por entender ali se obter com maior agilidade a prova pericial to esperada no presente feito, ou seja, a degravao da fita que instrui e embasa o presente feito.
Trata-se, com efeito, de pretenso cuja apreciao deve ser tomada luz do princpio da estabilizao da demanda, consagrado no art. 264 do CPC, e do juiz natural, previsto no art. 5, Llll, da Constituio da Repblica. Antes disso, contudo, deve-se ponderar, tambm, sobre a afirmada precluso, sustentada pela deciso de f. 51/52-TJ. Ora, o juiz natural, princpio constitucionalmente previsto, trata de questo inegavelmente atingida pelo art. 267, IV, do CPC. pressuposto subjetivo de desenvolvimento vlido e 135
regular do processo. O 3 do mesmo artigo estabelece que tal questo (de ordem pblica) deve ser conhecida de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio. Tambm o art. 113 do mesmo Cdigo determina que a incompetncia absoluta deve ser declarada de ofcio e pode ser alegada em qualquer tempo ou grau de jurisdio. Logo, no resta dvida sobre a possibilidade de se pronunciar, nesta segunda instncia, sobre eventual incompetncia absoluta desta Justia Comum, sendo certo que a Lei 9.099/95 no criou mais um procedimento especfico, mas novos rgos judicirios cuja jurisdio considerada supletiva, isto , independente. Cabe, contudo, ante o posicionamento hoje triunfante de que opo do autor a escolha pelo procedimento previsto na Lei 9.099/95, verificar se, uma vez proposta a ao perante aquele rgo, poderia haver simples e unilateral reopo. A resposta questo somente pode ser negativa. Primeiro, porque no h previso para o desaforamento da ao proposta perante o Juizado Especial Cvel. A Lei 9.099/95 prev, no seu art. 51, III, que, mesmo quando for reconhecida a incompetncia territorial (que seria relativa), dever ser extinto o processo sem julgamento do mrito. Alis, a regra absoluta que se tira da referida lei que, impossibilitado o prosseguimento da ao, deve ser ela extinta, como ocorre, verbi gratia, quando no h bens passveis de penhora ou quando for inadmissvel o procedimento institudo por esta lei ou seu prosseguimento aps a conciliao (art. 51, II). de clareza solar que a livre opo somente existe at a propositura da ao. Aps, torna-se prevento o juiz, deixando de existir a competncia in abstracto anterior, passando-se a observar o contido na Lei 9.099/95. Nela no h -:::-
qualquer previso, como dito, que possibilite a remessa dos autos Justia Comum. E, como se sabe, o princpio do juiz natural conduz ao direito a um julgamento realizado por um juzo imparcial e cuja competncia seja fixada pelas normas estabelecidas em lei. A autoridade competente, mencionada pelo art. 5, LIII, da Constituio da Repblica, no pode ser aquela que a parte escolhe, que seja de sua convenincia. A possibilidade de opo pelo Juizado Especial (que muitos dizem ser inconstitucional) atpica e, no existindo previso legal para a livre e unilateral remessa feita nestes autos, h inequvoca incompetncia absoluta desta Justia Comum. Por fim, esclareo que presente deciso no se aplica a possibilidade prevista pelos arts. 115 e seguintes do CPC, por no ter o Magistrado subscritor da deciso de f. 34-TJ se pronunciado quanto sua incompetncia. Ele apenas atendeu a requerimento formulado nos autos, sem qualquer declarao caracterizadora de hiptese semelhante ao previsto no art. 115, l, do CPC. Com tais consideraes, reconhecendo a incompetncia absoluta desta Justia Comum, declaro nulos todos os atos decisrios posteriores remessa dos autos determinada f. 34-TJ, nos termos do art. 113, 2, do CPC, e determino a remessa dos mesmos ao Juizado Especial Cvel da Comarca de So Sebastio do Paraso. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Guilherme Luciano Baeta Nunes e Unias Silva. Smula - DECLINARAM A COMPETNCIA PARA O JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE SO SEBASTIO DO PARASO, UNANIMIDADE.
RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANO MORAL - MORTE - ERRO MDICO AUSNCIA DE CULPA - OBRIGAO DE MEIO - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO 136
Ementa: Ao de indenizao por dano moral. Erro mdico. Ausncia de culpa. Atividade-meio. Responsabilidade afastada. Deciso mantida. Recurso improvido. - A responsabilidade objetiva do prestador de servios, estabelecida no Cdigo de Defesa do Consumidor, aplicvel s relaes entre pacientes e mdicos e/ou hospitais, no regra absoluta, podendo ser afastada por prova que exclua a evitabilidade do dano, comprovado o dever de cuidado ao qual est obrigado o profissional mdico e a entidade hospitalar - Inteligncia do art. 14, 1, II, da Lei n 8.078/90. - No obstante os hospitais serem caracterizados como prestadores de servios, nos moldes do Estatuto Consumerista, a natureza de tais servios impede que se desconsidere o fator culpa na aferio de responsabilidade, tendo em vista as peculiaridades da relao existente entre pacientes e mdicos e/ou hospitais, atividade de meio, e no de resultados, na qual se exige dos prestadores unicamente a utilizao dos recursos disponveis para o tratamento do paciente. APELAO CVEL N 1.0024.04.408011-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Elza Maria Hausener e outra - Apeladas: Helena de Souza Paiva Canabrava e Santa Casa de Misericrdia de Belo Horizonte - Relator: Des. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 9 de agosto de 2006. Sebastio Pereira de Souza - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Sebastio Pereira de Souza Conheo do apelo porque regular e tempestivamente aviado; presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade. O caso o seguinte: as apelantes Elza Maria Hausemer e Cristina Elvira da Silva ajuizaram ao de indenizao por erro mdico em face das apeladas, Santa Casa de Misericrdia de Belo Horizonte e Helena Souza de Paiva, sustentando que a Sr. Maria Elvira de Oliveira Silva, respectivamente me e av das apelantes, veio a falecer em razo de complicaes clnicas advindas de curetagem uterina realizada, no estabelecimento hospitalar da primeira apelada, pela segunda, causando-lhes danos de ordem moral e material. A r. sentena primeira, ao fundamento de que as provas constantes dos autos so insuficientes para se concluir pela culpa das apeladas, julgou improcedente o pedido inicial, razo pela qual as apelantes interpem o presente recurso. Em suas razes recursais, alegam as apelantes, em sntese, que o mdico perito do Ministrio Pblico constatou que houve uma perfurao no organismo da paciente que ocasionou o incio do processo infeccioso, restando evidentes os erros cometidos pela profissional que a atendeu. Ressaltam que o caso de responsabilidade objetiva, estando presentes todos os requisitos configuradores da obrigao de indenizar. Afirmam que o dever do mdico no est adstrito apenas ao procedimento, estendendo-se a momentos ulteriores em que o paciente possa vir a ter necessidade de seus cuidados. Pois bem. Em primeiro lugar, cumpre ressaltar que a responsabilidade objetiva do prestador de servios estabelecida no Cdigo de Defesa do Consumidor, aplicvel s relaes entre pacientes e mdicos e/ou hospitais, no regra absoluta, podendo ser afastada por prova que exclua a evitabilidade do dano, comprovado o dever de cuidado ao qual est obrigado o profissional mdico e a entidade hospitalar inteligncia do art. 14, 1, II, da Lei n 8.078/90, que dispe, in verbis: 137
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. 1 O servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I - o modo de seu fornecimento; II - o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III - a poca em que foi fornecido.
No existem evidncias de ausncia de dever de cuidado no que concerne ao amparo dispensado paciente. Ela foi acometida de uma complicao da curetagem que a leso de ala, evoluiu, de forma insidiosa, feito o diagnstico, encaminhada para a cirurgia apresentou agravamento do quadro e bito.
Respondendo aos quesitos apresentados esclareceu ainda: A tcnica mdica foi correta quanto curetagem realizada? Sim, a perfurao uma complicao do procedimento, no podendo assim atribuir a esse evento um carter de m tcnica. O procedimento mdico foi correto? O procedimento estava indicado para o caso em tela, uma vez que se tratava de uma paciente idosa, com sangramento uterino e risco aumentado de apresentar cncer, que necessitava de curetagem. Houve omisso dos deveres de prudncia? No, uma vez que a mdica reavaliou a paciente, pedindo inclusive exames complementares. Houve impercia? No, pois a perfurao uterina uma complicao relatada na literatura mundial. Frise-se ainda que as apelantes peticionaram requerendo a desistncia da produo de prova pericial, no tendo produzido prova testemunhal. Por tais razes, no vislumbro como responsabilizar as apeladas pelos danos suportados pelas apelantes. Com efeito, pode-se afirmar que, no havendo provas da ocorrncia de negligncia, imprudncia ou impercia, tem-se por afastada a responsabilidade. Com esses fundamentos, conheo do recurso, mas nego-lhe provimento, para manter a r. deciso objurgada pelos seus prprios e jurdicos fundamentos e mais os que ora se acrescentam. Custas recursais, pelas apelantes, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50.
O que se infere, portanto, que, nada obstante os hospitais serem caracterizados como prestadores de servios, nos moldes do Estatuto Consumerista, a natureza de tais servios impede que se desconsidere o fator culpa na aferio de responsabilidade, tendo em vista as peculiaridades da relao existente entre pacientes e mdicos e/ou hospitais, atividade de meio, e no de resultados, na qual se exige unicamente a utilizao dos recursos disponveis para o tratamento do paciente. O mau resultado em procedimento mdico de tal natureza, quando oriundo do risco provvel e inevitvel do mesmo, no pode ser atribudo ao mdico, tampouco ao hospital, sem que reste inequvoca a conduta comissiva ou omissiva dos mesmos. Assim, no caso vertente, a fim de se constatar a responsabilizao das apeladas, imprescindvel a perquirio da culpa ou comportamento ilcito das mesmas, alm do dano e do nexo de causalidade entre a conduta perpetrada e o abalo imposto ao ofendido. No entanto, restara no comprovado o comportamento culposo das apeladas, como se demonstrar a seguir. Analisando o parecer tcnico elaborado pelo Dr. Alexandre Resende Fraga, por ocasio do procedimento administrativo instaurado para investigao do bito da Sr. Maria Elvira de Oliveira Silva, constata-se que no existe nenhuma comprovao de que os profissionais que atenderam me e av das apelantes tenham agido com qualquer modalidade de culpa. Veja a concluso do il. perito: 138
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Mauro Soares de Freitas e Batista de Abreu. -:::-
Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
EXECUO FISCAL - EMBARGOS DO DEVEDOR - PESSOA JURDICA - BEM IMVEL CAPITAL SOCIAL - INTEGRALIZAO - ITBI - IMUNIDADE TRIBUTRIA ART. 156, 2, I, DA CONSTITUIO FEDERAL Ementa: ITBI. Integralizao de capital. Incorporao ao patrimnio de pessoa jurdica. Imunidade constitucional. Art. 156, 2, iniciso I, da CF/88. Reconhecimento. Recurso provido. - No incide o ITBI, em decorrncia de imunidade constitucional, sobre a transao de bem imvel que comprovadamente se efetivou pela incorporao deste ao patrimnio de pessoa jurdica em realizao de capital, sobretudo quando se infere que a incorporadora no se enquadra na exceo prevista na parte final do inciso I do 2 do art. 156 da CF/88. APELAO CVEL N 1.0024.04.504333-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Raimundo Lessa de Moura - Apelada: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte - Relator: Des. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 4 de julho de 2006. Jos Domingues Ferreira Esteves - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Raimundo Lessa Moura, em face da r. sentena de f. 46/49, da lavra do MM. Juiz de Direito da 5 Vara Municipal desta Capital, que veio a julgar improcedentes os embargos do devedor que ops contra execuo fiscal aforada pela Fazenda Pblica em seu desfavor, pelo qual pretende o reconhecimento da imunidade do ITBI, incidente sobre imvel objeto de integralizao de capital. Para tanto, em seu arrazoado recursal de f. 50/51, o apelante alega que a prpria Fazenda comprovou que o imvel objeto do crdito exeqendo o mesmo objeto da integralizao do capital, fato que atrai a incidncia da imunidade, estabelecida pelo art. 156, 2, inciso I, da CF/88, pelo que pugnou pelo provimento de seu recurso. Sendo este o breve relato, conheo do recurso, visto que prprio e tempestivo. O d. Magistrado, para afastar o reconhecimento da imunidade constitucional, entendeu que o embargante, no nus que lhe cabia, deixou de apresentar provas robustas que pudessem atestar que o imvel gerador do crdito exeqendo se refere ao mesmo que, de fato, foi incorporado ao patrimnio da empresa Alnea Distribuidora de Materiais Didticos Ltda. Todavia, ao minucioso exame dos autos, verifica-se, sem qualquer margem de dvida, que o imvel objeto da CDA est inserido no rol daqueles que foram integralizados ao patrimnio da pessoa jurdica, cujo apelante integra os quadros societrios. que, pelo documento de f. 11, produzido pela prpria Fazenda Pblica, h expressa meno de que o imvel de ndice Cadastral n 139
007.003.020.074, objeto da CDA, refere-se ao apartamento n 1.205, localizado na Rua Antnio de Albuquerque, n 335. Nesse rumo, demonstrando o apelante, por meio de alterao contratual devidamente registrada na Jucemg, ex vi de f. 19, que a transmisso do bem, gerador do ITBI, decorreu de sua efetiva incorporao ao patrimnio de pessoa jurdica em realizao de capital, a imunidade constitucional estabelecida pelo inciso I do 2 do art. 156 deve, por certo, ser reconhecida. Nos termos do dispositivo supracitado, no incidir ITBI sobre a transmisso de bens de pessoa jurdica em realizao de capital, salvo se, neste caso, a atividade preponderante do adquirente for compra e venda desses bens, locao de bens imveis ou arrendamento mercantil. Sendo assim, no se enquadrando a empresa incorporadora na exceo do mencionado dispositivo, a operao autuada, por certo, est imune, sendo, portanto, inconstitucional a cobrana sob crivo. Nesse mesmo sentido:
Ementa: Tributrio. ITBI. Caso de transmisso de bens imveis para incorporao ao patrimnio de pessoa jurdica em pagamento de
capital nela subscrito. Sentena concessiva de ordem de segurana postulada com vistas obteno de certido declaratria da imunidade. Confirmao em reexame oficial. Direito assegurado pelos arts. 156, 2, I, da CF e 36, I, do CTN (AC N 000.225.710-3, Des. Rel. Lcio Urbano, DJ de 08.03.2002).
Assim, diante do sistema constitucionaltributrio vigente, no se pode conceber que recaia sobre a transao realizada pelo apelante a exao fiscal questionada, de modo que, a meu juzo, deve a tese recursal ser prestigiada. Por tais consideraes, dou provimento ao recurso, para, reformando a sentena primria, cancelar a CDA executada, diante do reconhecimento, na espcie, da imunidade constitucional do ITBI, dando, assim, total provimento aos embargos do devedor. Por conseqncia, inverto os nus da sucumbncia arbitrados pela instncia monocrtica. Custas, pelo apelado, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Ernane Fidlis e Edilson Fernandes. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-
AO DE COBRANA - HONORRIOS DE ADVOGADO - DEFENSOR DATIVO - CONDIO DA AO - INTERESSE PROCESSUAL - EXAURIMENTO DA VIA ADMINISTRATIVA DESNECESSIDADE - PRINCPIO DA MORALIDADE - PROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Ao de cobrana. Honorrios advocatcios. Profissional nomeado como defensor dativo. Exaurimento da via administrativa. Desnecessidade. Valores devidos e fixados judicialmente. Aplicao do princpio do no-locupletamento custa alheia. Moralidade. Recurso improvido. - No h que se falar em ausncia de condio da ao, que residiria na falta do interesse de agir, decorrente da simples ausncia de exaurimento da via administrativa, j que, conforme reiteradamente decidido e j consolidado na jurisprudncia, tal questo prescinde de prvio requerimento, na via administrativa, o que no pressuposto indispensvel ao pleito judicial. - Os valores buscados a ttulo de honorrios advocatcios, referentes aos servios profissionais prestados pelo advogado a pessoas carentes, ante a inexistncia de defensor pblico local e atendendo nomeao judicial, so devidos, tambm por aplicao das doutrinas do 140
no-locupletamento custa alheia e da obrigao natural, que evoluram para o princpio da moralidade administrativa (TJMG - Apelao Cvel n 1.0084.04.911.225-7/001 - Rel. Des. Geraldo Augusto). APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.05.698018-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 7 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Roberto Montezi Evangelista - Relator: Des. ALVIM SOARES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de julho de 2006. Alvim Soares - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelado, o Dr. Elmo Antnio Fortes. O Sr. Des. Alvim Soares - Recurso de que se conhece, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Cuida-se de ao de cobrana ajuizada por Roberto Montezi Evangelista em face do Estado de Minas Gerais, objetivando o recebimento da importncia de R$ 6.000,00, concernentes aos honorrios advocatcios arbitrados nas vrias aes em que funcionou como defensor dativo em processos judiciais; juntou documentos. Citado, o Estado ru contestou o feito s f. 18/24-TJ, argindo preliminar de ausncia de pressuposto especfico instaurao do processo; sustentou que o requerente no comprovou ter utilizado a via adequada para a cobrana de seus crditos, visto que a Lei n 13.166/99 determina a forma de cobrana administrativa para os casos em comento; que no h nos autos prova de que as nomeaes para a atuao da requerente se deram por causas justificveis; aludiu, ainda, que o defensor dativo no poder receber verba honorria em quantia superior ao subsdio dos Defensores Pblicos; pugnou pela improcedncia do pedido exordial; juntou documentos. A deciso guerreada encontra-se lastreada s f. 44/49-TJ, julgando procedente o pedido vestibular. Irresignado com a sentena, o Estado de Minas Gerais, s f. 50/59-TJ, interps recurso de apelao, buscando a reforma do decisum, alegando as mesmas razes anteriormente apresentadas; recurso contra-arrazoado s f. 61/66-TJ, pela manuteno do decidido planicialmente. Data venia, as razes apresentadas pelo apelante no tisnam, nem de leve, a bem-lanada sentena, que, com minudncia e detida ateno, dera o exato desate lide. No h falar na falta do interesse de agir do apelado, decorrente da simples ausncia de exaurimento da via administrativa, visto que, conforme j consolidado na jurisprudncia deste Tribunal, tal questo prescinde do prvio requerimento na via administrativa e que no pressuposto indispensvel ao pleito judicial. Logo, o fato de o apelado no ter requerido o pagamento dos honorrios advocatcios na via administrativa no atenta contra o princpio da legalidade nem lhe retira o direito de postullo na via judicial. Constatam-se nos autos diversas certides expedidas pela Secretaria do Juzo da Comarca de Santos Dumont e que gozam de f pblica, dando notcia das diversas nomeaes do apelado para funcionar em diversos processos como defensor dativo, bem como dos valores certos dos honorrios advocatcios fixados naquelas oportunidades; assim, a alegao de que as nomeaes no se justificam ou de que 141
inexiste prova de que os patrocinados fossem realmente pobres no sentido legal cai por terra. Os valores buscados a ttulo de honorrios advocatcios no aludem fixao relativa a um nico processo, mas aos servios profissionais prestados pelo apelado a pessoas carentes, em 03 (trs) feitos, ante a inexistncia de defensor pblico local e atendendo nomeao judicial. Ora, se o apelado, efetivamente, exerceu com presteza tal munus, o Estado no pode esquivar-se de proceder aos pagamentos dos valores devidos, em respeito ao princpio da moralidade administrativa; o art. 272 da Constituio do Estado de Minas Gerais prev a responsabilidade do Estado pelo pagamento de honorrios ao advogado quando o juiz da causa o designa e o nomeia para a funo de defensor dativo; ademais inconcebvel, de acordo com o ordenamento jurdico ptrio, exigir que o advogado, profissional de direito, atue sem receber por seu trabalho. Esse o entendimento deste Tribunal:
Civil. Ao de arbitramento de honorrios. Advogado que atuou como defensor dativo. Interesse de agir. Existncia. Acolhimento do pedido. Inteligncia dos arts. 5, LXXIV, e 133, ambos da Constituio da Repblica, art. 272 da Constituio Estadual, art. 22 da Lei 8.906/94 e art. 20, 4, do CPC. - possuidor de interesse de agir o advogado que atuou em feitos na defesa de interesses de necessitados na condio de defensor dativo nomeado pelo juiz. O arbitramento se far mediante apreciao eqitativa do magistrado, nos termos do Estatuto Processual Civil (Ap. n 1.0220.03.900033-0 - Rel. Des. Dorival Guimares Pereira).
Defensor dativo. Ausncia de defensor pblico na comarca. Honorrios advocatcios. Responsabilidade do Estado. - So devidos pelo Estado de Minas Gerais honorrios advocatcios ao defensor dativo nomeado pelo juiz para defender interesse de ru pobre na comarca onde no h defensor pblico (Ap. n 1.0084.04.911.271-1 - Rel. Des. Maria Elza). Ao de cobrana. Honorrios. Advogado dativo. Interesse de agir. Pagamento devido. Comprovado o trnsito em julgado das sentenas proferidas nas causas em que o autor atuou como advogado dativo para patrocinar o interesse de pessoas carentes e comprovada a ausncia de pagamento dos honorrios que foram arbitrados nas respectivas aes judiciais, presente o interesse de agir, ressaltando-se que a ausncia de requerimento na via administrativa no pode constituir entrave anlise do pedido do autor. Se o juiz da comarca nomeou o apelado como advogado dativo, ante a ausncia de defensor pblico, fixando os honorrios advocatcios nos respectivos processos, resta ao Estado de Minas Gerais o pagamento dos valores. Recurso desprovido (Ap. n 1.0084.04.911303-2/001 - Rel. Des. Eduardo Andrade).
Isso colocado, nego provimento ao recurso interposto para manter inclume a deciso monocrtica guerreada, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos De acordo. O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - SEQESTRORELMPAGO - VECULO - ESTACIONAMENTO - CONTRATO DE DEPSITO ESTABELECIMENTO DE ENSINO - CULPA IN VIGILANDO - CASO FORTUITO - NOOCORRNCIA - PROVA - TESTEMUNHA - BOLETIM DE OCORRNCIA - QUANTUM INDENIZATRIO - CRITRIO DE FIXAO - SUCUMBNCIA RECPROCA - NOCONFIGURAO - SMULA 326 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA 142
Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Seqestro-relmpago. Veculo dentro de estacionamento de universidade. Contrato de depsito. Culpa in vigilando. Fortuito externo. Inocorrncia. Responsabilidade. Danos materiais. Solicitao de providncias junto Polcia Civil. Depoimento testemunhal e boletim de ocorrncia. Provas capazes de ensejar o pedido. Indenizao devida. Quantum indenizatrio fixado na sentena. Mantido. Reduo em relao ao pleito inicial. Sucumbncia recproca. Inexistncia nos termos da Smula 326 do STJ. - H contrato de depsito quando o veculo deixado no estacionamento das dependncias de universidade e o aluno se beneficia desse servio. - Existe responsabilidade da instituio de ensino em indenizar o aluno pelo seqestro-relmpago iniciado nesse estacionamento, notadamente porque faltou com o dever de diligncia que lhe competia, qual seja guarda e vigilncia dos veculos e integridade fsica e segurana dos discentes, tendo agido com inegvel culpa in vigilando. - No h que se falar em ocorrncia de fortuito externo quando o fato comum, previsvel e de provvel acontecimento diante das circunstncias em que ocorre. - So provas da ocorrncia de danos materiais, capazes de ensejar o pedido de indenizao, a solicitao de providncias junto Polcia Civil, o depoimento testemunhal e o boletim de ocorrncia, cabendo ao ru fazer outras provas desconstitutivas do direito invocado. - A fixao do quantum indenizatrio constitui tarefa rdua para o julgador, que deve pautar-se pelos critrios da proporcionalidade e da razoabilidade, sendo indevida sua reduo quando fixado conforme esses parmetros. - Nos termos da Smula 326 do STJ, na ao de indenizao por dano moral, a condenao em valor inferior ao pleiteado no configura sucumbncia recproca. APELAO CVEL N 1.0024.05.692154-7/001 (em conexo com a Apelao Cvel n 1.0024.05.769027-3/001) - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: PUC - Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais - Apelado: Gustavo de Arajo Lamon - Relator: Des. MARCELO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 2 de agosto de 2006. Marcelo Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral pelo apelado a Dr. Lizza Bethnico Arago. O Sr. Des. Marcelo Rodrigues - Cuida-se de recurso de apelao, interposto por PUC Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais contra a r. sentena de f. 151/155, que, nos autos da ao de indenizao por danos materiais e morais que lhe move Gustavo de Arajo Lamon, julgou parcialmente procedentes os pedidos para condenar a apelante a pagar ao apelado a quantia de R$15.000,00 (quinze mil reais) a ttulo de danos morais, alm da reposio dos danos materiais efetivamente comprovados nos autos, com valor a ser apurado em liquidao de sentena. Condenou a recorrente ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 10% sobre o valor da condenao. 143
Recurso prprio, tempestivo e preparado (f. 171). Dele conheo. Colhe-se dos autos que o apelado, em 08.11.2004, foi vtima de seqestro-relmpago quando adentrava o seu carro, estacionado nas dependncias da instituio apelante. Diante do constrangimento e abalo psquico sofridos enquanto permaneceu sob coao da dupla de meliantes, ajuizou ao de indenizao por danos morais contra a apelada e pelo roubo de objetos que portava, conforme descrio f. 31, pleiteou indenizao por danos materiais no valor de R$10.034,20. O MM. Juiz julgou parcialmente procedentes os pedidos, tendo em vista a inviabilidade de se condenar a r reposio de documentao pessoal (tales de cheques, cartes de crdito, carteira de motorista e outros) e a impossibilidade de individuao das perdas financeiras decorrentes do desapossamento. Condenou a requerida ao pagamento de indenizao por danos morais na importncia de R$ 15.000,00, danos materiais a serem apurados em liquidao de sentena e custas processuais e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor da condenao. Contra essa deciso que se insurge a apelante, ao fundamento primordial de excludente de responsabilidade por ocorrncia de fortuito externo. Na eventualidade de condenao, pugna pela reduo do quantum para R$2.000,00 e arbitramento de nus sucumbenciais nos termos do art. 21, pargrafo nico, do CPC. Passo a decidir. A recorrente afirma que no lhe pode ser imputada responsabilidade pelos fatos ocorridos, porque inexiste contrato de depsito entre as partes, visto que no auferia lucro com o oferecimento do estacionamento aos alunos, mas apenas tinha o intuito de aumentar a comodidade deles. No pairam dvidas de que os alunos da PUC utilizam o estacionamento da universi144
dade. Dessa forma, a relao jurdica estabelecida no se restringe ao contrato de ensino, abarcando todas as relaes dele oriundas. Portanto, o estacionamento disponibilizado pela universidade aos seus alunos configura o contrato de depsito. Pelas prprias afirmaes da recorrente, depreende-se que o estacionamento era dotado de servio de vigilncia, mas esta era precria, visto que inexistia controle de entrada e sada de transeuntes, notadamente pessoas que residem nas proximidades e outros que no mantm vnculo com a instituio. Existe o dever de guarda e vigilncia de veculos estacionados nas dependncias de um estabelecimento, seja ele comercial ou de ensino. Tambm deve a instituio zelar pela integridade fsica e segurana de seus alunos enquanto estiverem dentro das reas pertencentes a ela. Evidencia-se a responsabilidade de indenizao ao usurio do estacionamento da universidade pelos danos sofridos, notadamente porque a instituio no foi diligente no dever que lhe competia, agindo com inegvel culpa in vigilando. Como bem asseverou o MM. Juiz, a forma como o estacionamento vigiado propicia a previsibilidade da ocorrncia de aes delitivas:
Alis, na prpria contestao, a r acaba por admitir a sua negligncia, ao ressaltar o livre acesso de moradores da regio rea destinada ao estacionamento de veculos, sem exercer sobre estes fiscalizao rigorosa e permanente, afigurando-se-lhe previsvel, portanto, a prtica de aes delitivas por toda sorte de vadios e desocupados, aos quais no se faz obstado o perpasse ao interior da instituio de ensino (f. 152).
Conquanto se refira a furto de veculo, oportuna a jurisprudncia do STJ, no sentido de afastar a tese levantada pela apelante quanto ao fortuito externo, visto que ela facilitou a ao delitiva:
O furto, como evento previsvel, comporta medidas preventivas colimando evit-lo. No as tendo tomado a responsvel pela guarda do
veculo furtado, facilitou a atuao do criminoso, pelo que, comprovada a culpa da obrigada, se impe o no-reconhecimento de caso fortuito ou fora maior (REsp 9.825, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, DJ de 30.03.92).
E ainda a doutrina, segundo Fernando Noronha:

As excludentes de causalidade (e, por isso, tambm da responsabilidade), que so os fatos de terceiro e do lesado, e ainda o caso fortuito ou de fora maior, tm algumas caractersticas que so comuns a todas, como, alis, no poderia deixar de ser, uma vez que todas cabem dentro da noo ampla de caso fortuito ou de fora maior [8.4.1]. Sero essas caractersticas que fazem desses fatos acontecimentos inevitveis e isentos de qualquer forma de contribuio por parte da pessoa que figure como indigitado responsvel. Caracterstica essencial do caso fortuito ou de fora maior em sentido amplo ser ele sempre acontecimento inevitvel. Mas verdadeiramente inevitvel somente o fato estranho atividade da pessoa e que deixa esta na impossibilidade de agir, seja impedindo-a de obstar sua ocorrncia, na responsabilidade civil em sentido estrito (isto , a resultante da violao de deveres gerais de neminem laedere), seja impedindo-a de realizar a prestao, nas obrigaes negociais (isto , nascidas de contratos e de negcios jurdicos unilaterais). Essa caracterstica de inevitabilidade est bem vincada no nico preceito do Cdigo Civil que procura caracterizar o caso fortuito ou de fora maior: o pargrafo nico do art. 393. Segundo esse preceito, o caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir. [...] para que possamos considerar inevitvel o acontecimento que se pretende caracterizar como caso fortuito ou fora maior, necessrio que ele seja um fato natural ou uma ao humana que, em relao pessoa que poderia ser tida como responsvel, rena determinadas caractersticas, ou requisitos, que sintetizaremos dizendo que ele deve apresentar-se como fato externo, irresistvel e normalmente imprevisvel. [...] As caractersticas da irresistibilidade e da imprevisibilidade so importantes, mas a nosso ver no so suficientes para caracte-
Diante do exposto, foroso reconhecer que, in casu, no se operou a figura do fortuito externo como alegado pela apelante, principalmente porque o fato comum, previsvel e de provvel acontecimento diante das circunstncias em que ocorreu. A segurana dentro da instituio tem deixado a desejar, tanto que so de conhecimento pblico notcias a respeito da ocorrncia de vrios fatos de violncias dentro de suas dependncias (a ttulo de exemplo, reporto-me ao documento de f. 50). Tenho que uma das formas de evitar ocorrncias como esta seria a mudana do sistema de controle de acesso de pessoas s dependncias da instituio, notadamente no estacionamento, especificamente com uma rgida identificao e vistoria tanto na entrada quanto na sada. Acaso o carto para liberar o estacionamento tivesse foto dos usurios, certamente os porteiros achariam estranho pessoa diversa da foto do carto apresentado sair dirigindo o veculo. Se houvesse vistoria, certamente, pessoas armadas seriam impedidas de adentrar no campus universitrio. Assim, a instituio poderia tomar providncias, dentre elas acionar a Polcia. Com isso, fica afastada a alegao de imprevisibilidade de aes criminosas dentro da instituio. Provados os danos decorrentes do seqestro-relmpago iniciado no estacionamento disponibilizado pela apelante a seus alunos, resta 145
rizar o caso fortuito ou de fora maior. A elas h que acrescentar um terceiro requisito que enfatizado sobretudo na doutrina e na jurisprudncia francesa: a externidade. Se este requisito no estiver presente, no poderemos considerar o fato como sendo verdadeiramente inevitvel. que h fatos que so imprevisveis e irresistveis, mas que, devido circunstncia de estarem ligados atividade desenvolvida por uma pessoa e s acontecerem devido a ela, no podem ser considerados inevitveis: se a pessoa se abstivesse de atuar, eles no se verificariam. [...] No se pode considerar inevitvel aquilo que acontece dentro da esfera pela qual a pessoa responsvel e que certamente no aconteceria se no fosse a sua atuao (Direito das obrigaes, Saraiva, 2003, p. 623/626).
inequvoco o dever de indenizar, no merecendo reforma a r. sentena recorrida. Especificamente em relao aos danos materiais, registro que as afirmativas de ausncia de provas da existncia dos bens e do respectivo roubo no prosperam. Isso porque o boletim de ocorrncia, embora no seja realmente uma prova absoluta dos fatos nele contidos, revela-se documento dotado de presuno de veracidade, que, embora relativa, pode ser elidida por outras provas em sentido contrrio. Contudo, a recorrente no trouxe aos autos outras provas capazes de desconstituir aquela veracidade, nus que lhe competia, exclusivamente. Acrescente-se que o boletim de ocorrncia (f. 40) foi lavrado no mesmo dia da ocorrncia dos fatos, o que d credibilidade afirmao de que o furto dos objetos nele descrito realmente se consumou. H ainda o depoimento da testemunha de f. 109, que afirma que na data do evento o apelado portava telefone celular e laptop. Alm de tudo isso, no dia seguinte aos fatos, o recorrido fez pedido de providncias em relao aos objetos roubados, conforme documento de f. 42. Dessarte, diante do boletim de ocorrncia policial, que trouxe informaes coerentes com os fatos narrados e no contraposto por qualquer outra prova dos autos, alm do depoimento testemunhal, que refora o convencimento acerca dos fatos, tenho por comprovado o dano material, que deve ser indenizado como fixado na r. sentena. Evidenciado o dever de indenizar tanto moral quanto materialmente, analiso o pedido subsidirio da recorrente, concernente reduo do quantum indenizatrio pelos danos morais. A fixao do quantum indenizatrio constitui tarefa rdua para o julgador, que deve pautar-se pelos critrios da proporcionalidade e da razoabilidade, sendo indevida sua reduo quando fixado conforme esses parmetros. Diante da ausncia de critrios legais predeterminados para a fixao do valor a ser compensado, deve o magistrado orientar-se por 146
requisitos eqitativos, norteados pela razoabilidade e proporcionalidade, considerando-se as condies socioeconmicas tanto do autor do fato, quanto da vtima, de modo que no se fixe um valor to alto que constitua enriquecimento indevido desta, nem to nfimo que no desestimule aquele de novas prticas. Assim, com base em tais requisitos, entendo indevida a reduo da verba indenizatria, porquanto o valor fixado na sentena (R$15.000,00) se afigura justo e atingir os fins a que se destina. Considero o valor proporcional e razovel extenso do dano sofrido, bem como servir de desestmulo apelante a continuar a manter a forma de segurana adotada em suas dependncias, sem promover o locupletamento da vtima, ora apelado. Quanto ao pedido de arbitramento de nus sucumbenciais nos termos do art. 21, pargrafo nico, do CPC, cumpre-me ressaltar que o valor da condenao no foi reduzido. Mas, ainda que o tivesse sido, no merece acolhida a afirmao da recorrente no sentido de que se o pedido feito na inicial maior do que aquele que foi deferido, as custas devem ser repartidas. Isso porque, conforme recentssima smula do STJ:
Smula 326: Na ao de indenizao por dano moral, a condenao em montante inferior ao postulado na inicial no implica sucumbncia recproca (DJ de 07.06.2006, p. 240).
Dessa forma, no h motivos para mudana no arbitramento dos nus sucumbenciais. luz dessas consideraes, nego provimento ao recurso para manter inclume a r. sentena. Custas recursais, pelo apelante. O Sr. Des. Duarte de Paula - Tive vista dos autos e cheguei mesma concluso do ilustre Des. Relator. Mesmo porque se invocaram em favor da apelante as excludentes de fora maior e caso fortuito, que no restaram comprovadas no caderno probatrio por mim analisado.
Ademais, muito bem andou o ilustre Relator em colocar o contrato de depsito celebrado entre a apelante e seu aluno. E, em sendo o dito contrato cumprido, era dever da prestadora do servio da apelante manter ntegro o bem ali depositado, motivo pelo qual, em estando comprovada a responsabilidade civil atravs de todos os seus elementos, empresto -:::-
inteira adeso ao voto proferido pelo ilustre Relator, para negar provimento ao recurso. O Sr. Des. Fernando Caldeira Brant Ponho-me de acordo com os votos que me antecederam. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
EXECUO - SENTENA PENAL CONDENATRIA - INDENIZAO - DANO MORAL PENHORA - BEM DE FAMLIA - ART. 3, VI, DA LEI 8.009/90 - BENS ESSENCIAIS UNIDADE FAMILIAR - IMPENHORABILIDADE - PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA
Ementa: Penhora. Bens de famlia. Execuo de sentena penal condenatria. Princpios fundamentais. Dignidade da pessoa humana. Estado de indignidade. Bens essenciais manuteno da unidade familiar. Inadmissibilidade. Proteo familia. - A Lei 8.009/90, em seu art. 3, inc. VI, exclui de seu abrigo a impenhorabilidade dos bens de famlia quando se tratar de execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento e indenizao. - Acima das leis ordinrias, encontram-se os princpios fundamentais, sobre os quais se funda todo o ordenamento jurdico, destacando-se, entre os princpios balizadores da Repblica Federativa do Brasil, a dignidade da pessoa humana. - No pode prevalecer a penhora se a execuo ameaa levar o devedor ao estado de indignidade humana devido constrio de bens essenciais rotina da famlia, tais como fogo, geladeira, mesa de cozinha, sof e cama, chegando mesmo a extrapolar a responsabilidade pela obrigao ao devedor para atingir os demais membros do lar. APELAO CVEL N 1.0707.05.098925-0/001 - Comarca de Varginha - Apelante: Jos Mrcio Trolezi - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. IRMAR FERREIRA CAMPOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 03 de agosto de 2006. Irmar Ferreira Campos - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Irmar Ferreira Campos Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Inexistindo preliminares demandando anlise, passo ao exame do mrito. De imediato, faz-se necessrio destacar que a presente execuo principiou baseada em sentena penal condenatria, proferida em desfavor do embargante, atravs da qual foi condenado ao pagamento a reparar o dano causado pelo crime, salvo impossibilidade de faz-lo. Tal deciso foi objeto de execuo, sendo posteriormente liquidada a sentena (f. 82/83 dos autos em apenso), oportunidade em que o i. Magistrado de primeiro declarou lquida a sentena penal condenatria, para efeito de ressarcimento civil, na obrigao do ru de pagar esposa e ao filho da vtima a importncia de R$ 5.000,00 (cinco 147
mil reais) a ttulo de reparao de dano moral, e a penso mensal de valor correspondente ao valor do salrio mnimo, devida a partir de 29.07.97 at quando a vtima completaria 68 anos de idade, ficando o valor da penso reduzida pela metade quando o filho da vtima alcanar a maioridade, casar-se ou for emancipado. Parece oportuno registrar que o Magistrado, fundamentando sua deciso, considerou a situao econmica das partes no momento da liquidao da sentena, mostrando-se ciente da difcil situao econmica do ru. Tal deciso transitou livremente em julgado, visto que o recurso de apelao foi interposto intempestivamente. Portanto, relevante deixar claro que a presente execuo, desde ento, encontra-se lastreada na referida deciso, a qual, repita-se, transitou em julgado. Note-se que a condio expressa por ocasio da sentena penal condenatria, a possibilidade de reparao do dano, no mais existe. Repita-se, o i. Magistrado levou em considerao a condio econmica das partes no momento da liquidao da sentena, porm declarou a liquidao da sentena penal condenatria nos moldes em que a mesma passou a ser executada. Dessa forma, no lhe pode socorrer a alegao de que se encontra impossibilitado de reparar o dano, visto que o ttulo executivo judicial que ampara a execuo, desde a liquidao da sentena, no faz qualquer ressalva possibilidade ou no de o devedor reparar o dano. Dessarte, afigura-se legtima a execuo movida em desfavor do embargante. Nessa linha de raciocnio, sendo legtima a execuo, o procedimento esperado, prprio do rito executivo, a citao do devedor para indicao de bens penhora, sob pena de serem penhorados tantos bens quantos bastem para a garantia da execuo. No caso em apreo, citado o devedor, este indicou penhora diversos bens que guarnecem a sua residncia. Como se pode ver no termo de penhora (f. 112), a constrio recaiu sobre um fogo, uma geladeira, uma 148
mesa de cozinha e quatro cadeiras, um guardaroupas, uma cama de casal, um jogo de sof, uma estante de madeira e dois botijes de gs. A toda evidncia, os bens penhorados so essenciais manuteno e convvio dirio bsico de uma unidade familiar. No por outra razo que a Lei 8.009/90, ao instituir a impenhorabilidade do bem de famlia, protegeu da constrio tais espcies de bens. Todavia, a proteo conferida pela Lei 8.009/90 no ampara o embargante. Isso porque a prpria Lei 8.009/90, em seu art. 3, inc. VI, exclui de seu abrigo a execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento e indenizao, in verbis:
Art. 3. A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido: (...) VI - por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens;
Como j dito, a execuo funda-se em sentena penal condenatria. Sendo assim, cabe repetir, no se pode pretender excluir da penhora os bens constritos sob argumento de que a Lei 8.009/90 protege da constrio os bens de famlia, uma vez que se trata de execuo de sentena penal condenatria. Contudo, apesar de o embargante encontrar-se desamparado pela Lei 8.009/90, ainda assim tais bens no podem ser objeto de penhora. Isso porque, acima das leis ordinrias, encontram-se os princpios fundamentais, sobre os quais se funda todo o ordenamento jurdico. Nessa linha de raciocnio, tem-se que, entre os princpios balizadores da Repblica Federativa do Brasil, encontra-se o da dignidade da pessoa humana. Com efeito, a dignidade da pessoa humana princpio balizador da Repblica Federativa do Brasil, expressa no art. 1 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil:
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico. Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
Nesse sentido, mutatis mutandis, a orientao jurisprudencial:

Cvel. Embargos do devedor. Ttulo executivo judicial. Impenhorabilidade dos bens do fiador. Exceo prevista na Lei n 8.009, de 1990. Violao dos princpios da igualdade e da dignidade da pessoa humana. Recurso provido. A execuo no pode levar o devedor ao estado de penria e condio de indignidade humana. Se o executado o fiador e os bens penhorados so essenciais sua existncia, o inciso VII da Lei n 8.009, de 1990, inserido pela Lei n 8.245, de 1991, deve ser afastado porque sua incidncia viola o princpio constitucional da igualdade e da dignidade da pessoa humana. Os princpios do direito tm, dentre outras, a finalidade de auxiliar o intrprete da lei e esto acima destas. Se a lei viola um princpio, aplicase este. Apelao conhecida e no provida (TJMG, Ap. 470066-7, Dcima Stima Cmara Cvel, Rel. Mrcia De Paoli Balbino, j. em 1 de outubro de 2004). Alimentos. Habitabilidade mnima. Impenhorabilidade. Caso em que se indefere a penhora de um fogo e uma geladeira, mesmo se tratando de crdito alimentar, com fundamento nos princpios da dignidade humana e da habitabilidade minima. Negaram provimento. Segredo de justia (Agravo de Instrumento n 70001482249, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator Rui Portanova, j. em 23.11.2000). Embargos execuo - Julgamento antecipado da lide - Cerceamento de defesa - Inocorrncia - (...). Penhora - Caminho - Instrumento necessrio ou til profisso do devedor Inteligncia do art. 649, inc. VI, do CPC. - No pode a execuo ser utilizada como instrumento para causar a runa, a fome e o desabrigo do devedor e sua famlia, gerando situaes incompatveis com a dignidade da pessoa humana. Nesse sentido, instituiu o cdigo a impenhorabilidade de certos bens como provises de alimentos, salrios, instrumento de trabalho, penses, seguro de vida, etc. (art. 649) (Humberto Theodoro Jnior). Recurso provido. (TJSC - AC 01.000263-4 - 3 C. Cv. Rel. Des. Silveira Lenzi - j. em 29.05.2001) JCPC.649; JCPC.649.VI.
Nesse norte, a penhora dos eletrodomsticos e mveis que guarnecem a residncia atenta contra a dignidade da pessoa humana e a proteo ao ncleo familiar, atingindo no s o prprio devedor embargante, mas a todos os membros de sua famlia que habitam no mesmo lar e utilizam os bens penhorados. Seguindo-se nessa linha de pensamento, no se pode admitir a penhora de tais bens, exatamente por atentar contra a dignidade de toda a famlia do devedor. Se a Lei 8.009/90 exclui de sua tutela a impenhorabilidade dos bens de famlia quando se tratar de execuo de sentena penal condenatria, o mesmo no pode ser dito quanto ao princpio de proteo da dignidade da pessoa humana, onipresente em nosso ordenamento jurdico, o qual deve ser sempre observado. Dessarte, no pode prevalecer a penhora se a execuo ameaa levar o devedor ao estado de indignidade humana devido constrio de bens essenciais rotina da famlia, tais como fogo, geladeira, mesa de cozinha, sof e cama, chegando mesmo a extrapolar a responsabilidade pela obrigao do devedor para atingir os demais membros do lar.
Mediante o exposto, dou provimento ao recurso, para reformar a sentena objurgada, 149
A preservao da dignidade da pessoa humana um valor jurdico que deve ser buscado permanentemente, nas suas mais variadas facetas. Por certo, a proteo ao ncleo familiar, no que se inclui a proteo do lar, uma das mais relevantes e eficazes maneiras de conferir dignidade pessoa humana.
julgando parcialmente procedentes os embargos do devedor para declarar insubsistente a penhora efetivada, devendo, contudo, prosseguir a execuo em busca de bens passveis de penhora. Custas, na forma da lei. -:::-
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Mrcia De Paoli Balbino e Lucas Pereira. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
INDENIZAO - DANO MORAL - PROTESTO DE TTULO - CANCELAMENTO - CADASTRO DE INADIMPLENTES - EXCLUSO DE NOME - INTIMAO PELO CORREIO - AR - PESSOA JURDICA - DESCUMPRIMENTO - ATO ILCITO - QUANTUM INDENIZATRIO - FIXAO VALOR INFERIOR AO PLEITEADO - SUCUMBNCIA RECPROCA - NO-CONFIGURAO SMULA 326 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Ementa: Apelao cvel. Indenizao por danos morais. Ordem judicial de cancelamento de protesto e excluso do nome do consumidor dos cadastros de proteo ao crdito. Envio por meio de carta com aviso de recebimento. Validade. Danos morais devidos. Sucumbncia recproca no configurada. Recurso a que se nega provimento. - vlida a intimao judicial via correios, por meio de carta com AR, mormente quando corretamente endereada e recebida por funcionrio da empresa. - A manuteno do nome do devedor nos cadastros de proteo ao crdito, aps o pagamento do dbito, torna a inscrio indevida, e, por via de conseqncia, caracteriza a prtica de ato ilcito, a ensejar indenizao por danos morais, que, na esteira dos julgados do Superior Tribunal de Justia, existe in re ipsa, quer dizer, decorre do prprio ato, prescindindo da comprovao do prejuzo. - A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia firmou-se no sentido de que do credor que promoveu a inscrio o dever de providenciar a excluso do nome do devedor aps a realizao do pagamento do dbito, nos termos do art. 73 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - O valor da indenizao por danos morais deve ter carter dplice, tanto punitivo do agente quanto compensatrio em relao vtima, que tem direito ao recebimento de quantia que lhe compense a dor e a humilhao sofridas, e arbitrado segundo as circunstncias do caso concreto. - O estabelecimento de quantia menor que o valor sugerido no implica sucumbncia recproca, a teor do recente Verbete 326 da smula do STJ. Recurso conhecido e no provido. APELAO CVEL N 1.0702.03.063090-0/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: Banco Zogbi S.A. - Apelado: Ronaldo Ferreira de Arajo - Relator: Des. BITENCOURT MARCONDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos 150 julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 21 de setembro de 2006. - Bitencourt Marcondes - Relator.
Notas taquigrficas O Sr. Des. Bitencourt Marcondes - Tratase de recurso de apelao interposto por Banco Zogbi S.A., em face da sentena prolatada pelo MM. Juiz de Direito Antnio Coletto, da 8 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia, que julgou procedente a ao de reparao de danos morais para conden-lo ao pagamento de indenizao arbitrada em duas vezes o valor mantido indevidamente em protesto, corrigido e acrescido de juros de mora, bem como ao pagamento das verbas sucumbenciais. Alega que a sentena merece reforma, pois no foi intimado da ordem judicial a qual determinou a excluso do nome do apelado do SPC e da Serasa e o cancelamento do protesto realizado, porquanto a remessa da intimao por carta com AR no prova seu efetivo envio. Caso no seja reformada a sentena, requer a reduo do quantum indenizatrio e a fixao da sucumbncia recproca, porque o pedido inicial era indenizao de 200 salrios mnimos - R$ 48.000,00 poca - e a condenao foi de somente R$ 4.770,00. Contra-razes recursais s f. 151/160. o relatrio. Presentes os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso. 1 - Do objeto do recurso. Pleiteia o apelante a reforma da sentena, julgando-se improcedente o pedido de indenizao por danos morais, ao argumento de que no foi intimado da ordem judicial que determinou a excluso da anotao de dbito e o cancelamento de protesto, no havendo ato ilcito. Sustenta, para tanto, que: o mero envio de carta registrada com AR no possui o condo de fazer qualquer prova contra o seu contedo. Requer, caso no seja provido o recurso da forma exposta, que o valor fixado a ttulo de
indenizao seja reduzido e fixada a sucumbncia recproca. 1.1 - Da validade da intimao enviada por meio de carta com aviso de recebimento - AR. A primeira questo a ser analisada diz respeito validade ou no da intimao enviada por meio de carta com aviso de recebimento - AR, pois sustenta o apelante que no h prova de que foi cientificado quanto r. ordem judicial de cancelamento do protesto e do registro no rgo de proteo ao crdito.
De incio, de se salientar que a alegao de nulidade da intimao por carta no encontra guarida no nosso ordenamento jurdico, pois h expressa previso legal nesse sentido, conforme se depreende do art. 238 do Cdigo de Processo Civil, in verbis:
Art. 238. No dispondo a lei de outro modo, as intimaes sero feitas s partes, aos seus representantes legais e aos advogados pelo correio ou, se presentes em cartrio, diretamente pelo escrivo ou chefe de secretaria.
O Superior Tribunal de Justia, em julgados recentes, decidiu pela validade da citao de pessoa jurdica por via postal, desde que corretamente endereada e recebida, seno vejamos:
Processo civil. Agravo de instrumento. Negativa de provimento. Agravo regimental. Responsabilidade civil. Citao pelo correio. Validade. Desprovimento. - 1. No logrando a parte agravante trazer argumentos hbeis a ensejar a modificao da deciso impugnada, fica ela mantida por seus fundamentos. - 2. Na linha do entendimento das Turmas integrantes da Segunda Seo do STJ, vlida a citao de pessoa jurdica por via postal, quando implementada no endereo onde se encontra o estabelecimento do ru, sendo desnecessrio que a carta citatria seja recebida e o aviso de recebimento assinado por representante legal da empresa. - 3. Agravo regimental desprovido (Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n 608.317-SP, 4 Turma - Rel. Min. Jorge Scartezzini, pub. no DJ de 06.03.2006, p. 392).
151
Nesse sentido tambm decidiu a 13 Cmara Cvel deste Tribunal e a 5 Cmara Cvel do Tribunal gacho:
Ao cominatria. Vcio de citao. Inexistncia. Citao pelo correio. Pessoa jurdica. AR assinado pela funcionria do banco. Validade. A efetiva entrega do aviso de recebimento na sede da empresa apelante suficiente para que se repute validamente realizado o ato citatrio. O fato de o AR ter sido assinado por funcionria cujos poderes de representao no restaram evidenciados nos autos no suficiente para inquinar de nulidade a citao (Apelao Cvel 1.0701.04.095788-1/001, 13 Cmara Cvel, Rel. Des. Elpdio Donizetti, j. em 23.02.2006). Indenizao por dano moral. Exame laboratorial. Erro. Citao atravs de carta com AR. - Validade da citao feita pessoa jurdica, por meio de carta com aviso de recebimento entregue a funcionrio na sede da empresa, independentemente de possuir este poderes de representao e gerncia. - Precedentes jurisprudenciais. - Demonstrada a culpa do laboratrio que admitiu erro na digitao do resultado do exame realizado na autora, tem o dever de indenizar os danos morais causados em decorrncia da negligncia de seu preposto. - Verba indenizatria adequadamente fixada. Preliminar rejeitada. Sentena confirmada. Apelo no provido (TJRS, Apelao Cvel 70010511699, Quinta Cmara Cvel, Rel. Des. Ana Maria Nedel Scalzilli, j. em 8.09.2005).
Superada a questo alhures, passo anlise da ocorrncia ou no de danos morais, pois sustenta o apelante que o apelado j estava com o crdito abalado, alm de que a responsabilidade pelo cancelamento do protesto e dos registros era do prprio devedor, no podendo ser-lhe imputada. cedio que a inscrio do nome do devedor inadimplente nos cadastros dos rgos de proteo ao crdito se caracteriza como exerccio regular do direito do credor; entretanto, no se pode olvidar que a manuteno do registro somente possvel enquanto perdurar a inadimplncia, de forma que, quitada a dvida, a excluso do apontamento medida que se impe, sob pena de ficar configurado abuso de direito. Sem embargo, a manuteno do nome do devedor nos referidos cadastros aps o pagamento do dbito torna a inscrio indevida, e, por via de conseqncia, caracteriza a prtica de ato ilcito, a ensejar a indenizao por danos morais, que, na esteira dos julgados do Superior Tribunal de Justia, existe in re ipsa, quer dizer, decorre do prprio ato, prescindindo da comprovao do prejuzo no caso concreto. Nesse sentido:
Civil. Dano moral. Registro no cadastro de devedores da Serasa. Irrelevncia da existncia de prejuzo. - A jurisprudncia desta Corte est consolidada no sentido de que, na concepo moderna da reparao do dano moral, prevalece a orientao de que a responsabilizao do agente se opera por fora do simples fato da violao, de modo a tornar-se desnecessria a prova do prejuzo em concreto. - A existncia de vrios registros, na mesma poca, de outros dbitos dos recorrentes, no cadastro de devedores da Serasa, no afasta a presuno de existncia do dano moral, que decorre in re ipsa, vale dizer, do prprio registro de fato inexistente. - Hiptese em que as instncias locais reconheceram categoricamente que foi ilcita a conduta da recorrida de manter, indevidamente, os nomes dos recorrentes, em cadastro de devedores, mesmo aps a quitao da dvida.
Ademais, ao contrrio do alegado pelo apelante, ficou comprovado que a ordem judicial objeto da intimao em questo foi emitida no processo de busca e apreenso, sendo enviada aos correios em 16.09.02 e recebida na sede da empresa em 19.09.02 (f. 35-v.), pela mesma pessoa que recebeu as outras correspondncias enviadas ao apelante nestes autos, pois a assinatura aposta nos ARs coincide (f. 52/53-v. e 121/122-v.). Ora, diante do exposto, em que pesem as alegaes do recorrente, no h falar em invalidade da intimao. 1.2 - Do dano moral. 152
Recurso conhecido em parte e, nessa parte, parcialmente provido (STJ, REsp n 196.024/MG, 4 Turma, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, DJ de 02.08.1999).
No presente caso, no obstante a ordem determinando a excluso do nome do apelado do cadastro de proteo ao crdito em 19.09.2002, houve a quitao da dvida em junho de 2003, por meio de acordo extrajudicial; no entanto, apenas em julho de 2003 o credor, ora apelante, providenciou a excluso do registro. Assim, no h dvidas de que o nome do apelado somente foi efetivamente retirado do cadastro de inadimplentes aps o pagamento integral da dvida, o que, primeira vista, caracterizaria dano moral in re ipsa. Entretanto, o apelante alega que a responsabilidade pela retirada do nome era do devedor. Sem razo. Isso porque a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia se firmou no sentido de que do credor que promoveu a inscrio o dever de providenciar a excluso do nome do devedor aps a realizao do pagamento do dbito, nos termos do art. 73 do Cdigo de Defesa do Consumidor. (Lei n 8.078/90. Art. 73 - Deixar de corrigir imediatamente informao sobre consumidor constante de cadastro, banco de dados, fichas ou registros que sabe ou deveria saber ser inexata. Pena - deteno de 1 (um) a 6 (seis) meses ou multa). Nesse sentido:
Civil. Ao de indenizao. Inscrio no SPC. Manuteno do nome da devedora por longo perodo aps a quitao da dvida. Dano moral caracterizado. Parmetro. CDC, art. 73. - I. Cabe s entidades credoras que fazem uso dos servios de cadastro de proteo ao crdito mant-los atualizados, de sorte que, uma vez recebido o pagamento da dvida, devem providenciar, em breve espao de tempo, o cancelamento do registro negativo do devedor, sob pena de gerarem, por omisso, leso moral, passvel de indenizao.
- II. Ressarcimento, contudo, fixado em valor proporcional ao dano, a fim de evitar enriquecimento sem causa. - III. Recurso especial conhecido e provido (STJ, REsp n 432.062/MG, 4 Turma, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, DJ de 16.12.2002). Dano moral. Cadastro negativo. Art. 73 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - 1. No tem fora a argumentao que pretende impor ao devedor que quita a sua dvida o dever de solicitar seja cancelado o cadastro negativo. O dispositivo do Cdigo de Defesa do Consumidor configura como prtica infrativa Deixar de corrigir imediatamente informao sobre o consumidor constante de cadastro, banco de dados, fichas ou registros que sabe ou deveria saber ser inexata. Quitada a dvida, sabe o credor que no mais exata a anotao que providenciou, cabendo-lhe, imediatamente, cancel-la. - 2. A interveno da Corte s tem cabimento para controlar o valor do dano quando abusivo, exagerado, em desacordo com a realidade dos autos, o que no ocorre no presente feito. - 3. No protelatrio o recurso de embargos quando tem o claro fito do prequestionamento (Smula n 98 da Corte). - 4. Recurso especial conhecido e provido, em parte (STJ, REsp n 292.045/RJ, 3 Turma, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 08.10.2001).
Na realidade, o credor, quando utiliza os servios prestados pelos rgos de proteo ao crdito, torna-se solidariamente responsvel, perante o devedor, pelo funcionamento do referido servio, de modo que, verificada a existncia de falha no dever de cuidado relativamente manuteno e atualizao dos cadastros, o credor responde pelos prejuzos causados ao devedor. A propsito, vale transcrever os ensinamentos de Cludia Lima Marques:
Reclama-se do nascimento de uma indstria do dano moral no Brasil, mas no se pondera e almeja, sinceramente, modificar as prticas comerciais dos fornecedores que alimentam estes bancos e que so solidariamente responsveis, ou modificar as prticas comerciais dos prprios organizadores destes bancos pblicos e privados, tambm, solidariamente responsveis perante os consumidores
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(posio majoritria de que o protesto de ttulo sem causa gera abalo de crdito e o dever de indenizar danos materiais e morais). Trata-se de solidariedade resultante da cadeia de causalidade, ou, como explicita a doutrina argentina, de dano resultado de uma atividade ou interveno plural. Nosso alerta , pois, no sentido de tratar-se, em essncia, de uma prtica comercial perigosa, muitas vezes abusiva, regulada a contrrio pelo CDC, que impe deveres e limites possibilidade de manter, organizar e usar estes bancos de dados de consumo. Se essa prtica causar danos aos consumidores, materiais ou morais, devero estes ser ressarcidos e, mais ainda, dever a aplicao da lei consumerista ser de tal ordem que pedagogicamente modifique as prticas hoje existentes no mercado. De nada vale a lei (law in the books) se no tem efeitos prticos na vida dos consumidores (law in action) e no reequilbrio de situaes de poder (Machtpositionen) e relaes desequilibradas e mesmo ilcitas (Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 4. ed. rev. atual. ampl. So Paulo: RT, 2002, p. 692).
valorativo da pessoa na sociedade, em que repercute o fato violador; havendo-se, portanto, como tais, aqueles que atingem os aspectos mais ntimos da personalidade humana (o da intimidade e da considerao pessoal), ou o da prpria valorao da pessoa no meio em que vive e atua (o da reputao ou da considerao social) (TJMG, Apelao Cvel n 1.0000.00.335350/000, 4 Cmara Cvel, Rel. Des. Hyparco Immesi, j. em 27.11.2003).
E mais adiante conclui:

Com isso, os danos morais plasmam-se no plano ftico, como leses s esferas da personalidade humana situadas no mbito do ser como entidade pensante, reagente e atuante nas interaes sociais, ou conforme os Mazeaud, como atentados parte afetiva e parte social da personalidade.
Fixada a premissa de que a indenizao por danos morais devida, cumpre analisar a questo acerca do quantum indenizatrio e, nesse contexto, esclarecer que doutrina e jurisprudncia se inclinam no sentido de conferir indenizao por danos morais carter dplice, tanto punitivo do agente quanto compensatrio em relao vtima (PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense, 1989, p. 67). Desse modo, a vtima de leses a direitos de natureza no patrimonial deve receber uma soma que lhe compense a dor e a humilhao sofridas, e arbitrada segundo as circunstncias. No deve ser fonte de enriquecimento, nem ser inexpressiva. que os danos morais, como sabido, no resultam de diminuio patrimonial, mas de dor, de desconforto. Comenta o jurista Carlos Alberto Bittar, citado pelo Desembargador Hyparco Immesi, Relator do acrdo proferido pela Quarta Cmara Cvel, no mbito da Apelao Cvel n 1.0000.00.335350/000, verbis:
Qualificam-se como morais os danos em razo da esfera da subjetividade, ou do plano
A considerar o exposto acima e as circunstncias do caso concreto, em que a inscrio do nome do apelado foi mantida indevidamente no registro por aproximadamente dez meses, no obstante ordem judicial expressa determinando a excluso, bem como a repercusso negativa do evento danoso, tenho que o valor da indenizao fixado razovel, no cabendo sua reduo. 1.3 - Da sucumbncia recproca. Por fim, requer o apelante o arbitramento de sucumbncia recproca, ou que cada parte arque com os honorrios de seus patronos, pois foram pleiteados 200 salrios mnimos de indenizao e concedidos apenas R$ 4.770,00. cedio que o valor das indenizaes por dano moral de livre arbitramento do magistrado, sendo o valor pleiteado mera sugesto da parte lesada. Nesse sentido, a concesso da indenizao em valor menor que o sugerido no enseja sucumbncia recproca, a teor do recente Verbete n 326 do Superior Tribunal de Justia, in verbis:
Na ao de indenizao por dano moral, a condenao em montante inferior ao postulado na inicial no implica sucumbncia recproca.
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2 - Concluso. Ante o exposto, nego provimento ao recurso de apelao. Custas, ex lege. O Sr. Des. Jos Affonso da Costa Crtes - Embora tenha o posicionamento de que, na hiptese da insero negativa lcita, a obrigao da excluso nus do consumidor e, apenas em caso contrrio, de quem a providenciou, no presente caso existe uma particularidade que leva a manter a indenizao por danos morais, porque o apelante, embora tenha -:::-
ficado ciente da ordem judicial para providenciar o cancelamento das inscries negativas, desobedeceu ordem judicial, motivo pelo qual, no presente momento processual, entendo que no se pode mais discutir a responsabilidade pela retirada. Assim sendo, estou acompanhando o voto do ilustre Des. Relator. O Sr. Des. Wagner Wilson - Acompanho o eminente Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
PREVIDNCIA PRIVADA - PLANO DE SADE - COBRANA - MENSALIDADE - REAJUSTE ALTERAO DE CRITRIOS - INADMISSIBILIDADE - CLUSULA CONTRATUAL - AUSNCIA DE PREVISO - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE Ementa: Ao ordinria. Previdncia privada. Assistncia sade. Autogesto. Cdigo de defesa do consumidor. Planos de sade. Leis. Aplicao. Cobrana. Mensalidade. Critrio. Percentual. Salrio. Modificao. Faixa etria. Previso contratual. Falta. Ilegalidade. - Aplicam-se o Cdigo de Defesa do Consumidor e a Lei dos Planos de Sade s instituies de previdncia privada em regime de autogesto. - Incabvel a alterao do critrio de cobrana de percentual sobre o salrio para o critrio de faixa etria nos planos de assistncia-sade, inexistindo referida regra no contrato original. Inteligncia do art. 15 da Lei 9.656, de 3 de junho de 1998. APELAO CVEL N 2.0000.00.506139-0/000 EM CONEXO COM A APELAO CVEL N 2.0000.00.430252-1/000 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Unadir Gonalves Rodrigues e outro - Apelada: Previminas - Fundao de Seguridade Social de Minas Gerais - Relator: Des. JOS AMANCIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 23 de agosto de 2006. Jos Amancio - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Amancio - Unadir Gonalves Rodrigues e outros apelam da r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 24 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte - MG, que julgou improcedente a ao ordinria proposta contra a Previminas - Fundao de Seguridade Social de Minas Gerais, ao argumento de serem lcitas as alteraes quanto ao 155
reajuste das mensalidades do plano assistencial do qual os autores so associados. Condenou os requerentes ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios de 10% (dez por cento) sobre o valor da causa, devidamente atualizados. Aduzem os apelantes: a) terem sido surpreendidos com a alterao nos valores relativos contribuio mensal do plano de assistncia sade, quando no reajuste anterior teria sido estipulada garantia por parte da apelada de uma manuteno por trinta anos; b) estarem impossibilitados de arcar com os novos valores, por serem elevados e progressivos de acordo com a faixa etria do segurado; c) afronta ao art. 13 do Regulamento do Plano de Assistncia Sade dos Participantes Vinculados MinasCaixa, que prev o clculo das contribuies mensais com base na aplicao de percentual sobre o salrio de contribuio; d) ser vedada a instituio de planos por faixa etria, quando no houver previso no contrato inicial, nos termos do art. 15 da Lei 9.656, de 3 de junho de 1998; d) no ter sido a alterao autorizada previamente pelo Ministrio da Previdncia e Assistncia Social. Pugnam pela reforma da r. deciso hostilizada. Contra-razes s f. 389/396. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Mrito: Ab initio, faz-se necessrio registrar que a relao existente entre as partes uma relao de consumo. A propsito: 156
Aplicam-se os princpios e regras do Cdigo de Defesa do Consumidor relao jurdica existente entre a entidade de previdncia privada e seus participantes (Superior Tribunal de Justia - REsp n 306.155/MG, Terceira Turma, Rel. Ministra Nancy Andrighi).
Destaque-se, ainda, a aplicabilidade da Lei n 9.656, de 3 de junho de 1998, s instituies de previdncia privada em regime de autogesto, conforme previsto expressamente no seu artigo 1, 2, verbis: (...) incluem-se na abrangncia desta Lei as entidades ou empresas que mantm sistemas de assistncia sade pela modalidade de autogesto. Da simples leitura do art. 15 do Regulamento do Plano de Assistncia Sade dos Participantes vinculados da extinta Minas Caixa (f. 60/70), extrai-se ser o plano custeado com o recolhimento de contribuies mensais dos participantes e seus dependentes, calculadas sobre determinada porcentagem do salrio dos participantes. No art. 18 do regulamento, verifica-se a possibilidade de alterao nos percentuais definidos para o custeio, j vislumbrando a necessidade de alteraes econmicas que imponham eventuais reajustes. Esse era o teor do regulamento do plano de assistncia sade da r, quando remetida correspondncia aos autores em maio de 1999 (f. 58), comunicando-lhe sobre a necessidade das alteraes nos planos, passando a contribuio a ser calculada tendo por base percentuais incidentes sobre seus salrios de contribuio, na forma dos arts. 15 e 16, verbis:
Art. 15 - Os percentuais de contribuio dos titulares vinculados e desvinculados e seus dependentes sero os seguintes: I - titular: 5,3% (cinco inteiros e trs dcimos por cento) sobre o salrio-de-contribuio; II - dependentes: 1,6% (um inteiro e seis dcimos por cento) por dependente inscrito calculados sobre o salrio-de-contribuio do respectivo titular. Pargrafo nico. (...).
Art. 16 - Os percentuais de contribuio dos titulares assistidos e dos extraordinrios e seus dependentes sero os seguintes: I - titular: 7% (sete por cento) sobre o salriode-contribuio; II - dependentes: 2,1% (dois inteiros e um dcimo por cento) por dependente inscrito, calculados sobre o salrio-de-contribuio do respectivo titular; Pargrafo nico - O 13 salrio, bem como o abono anual da Previdncia Oficial e sua suplementao sero considerados para efeito do clculo das contribuies.
pelo rgo estatal responsvel, no caso o Conselho Nacional de Seguros Privados (CNSP) sucedido pela Agncia Nacional de Sade (ANS) nessa incumbncia. Nesse sentido, vem decidindo este Tribunal de Justia:
Plano de sade e previdncia privada. Autogesto. Lei 9.656/98. Aplicao. Regulamento do plano. Alteraes. Reflexos substanciais nas condies contratuais originais. Vedao. - A Lei 9.656/98 aplicvel aos planos de autogesto por fora do disposto em seu artigo 1, 2. Nos termos do art. 15 da referida lei, invivel a alterao de critrio de cobrana de percentual sobre o salrio para o critrio de faixa etria, quando inexistente tal previso no contrato original (TJMG Apelao Cvel n 453.669-4 em conexo com a Apelao Cvel n 453.660-1, Dcima Quinta Cmara Cvel, Rel. Desembargador Unias Silva, j. em 12 de maio de 2005). Plano de sade e previdncia privada. Autogesto. Aplicabilidade da Lei 9.656/98. Inteligncia do art. 15 da Lei 9.656/98. Regulamento do plano. Vedao alterao de critrio de percentual sobre salrio para critrio de faixa etria. Alterao da equao econmica de eficincia e da vontade racional manifestada. - Por fora do art. 15 da Lei 9.656/98, aplicvel tambm aos planos de autogesto (art. 1, 2), invivel a alterao de critrio de cobrana de percentual sobre o salrio para o critrio de faixa etria, quando inexistente previso contratual. - A alterao do critrio altera a vontade racional manifestada, porque altera a avaliao de eficincia econmica pelo aderente, sendo, por isso, provocadora da ineficincia econmica do contrato (TAMG - Apelao Cvel n 388.068-4, Terceira Cmara Cvel, Rel. Juiz Edlson Fernandes, j. em 7 de maio de 2003).
Entretanto, inadvertidamente, no dia 27 de dezembro de 2000, contrariando o que havia afirmado h menos de um ano, comunicou aos participantes a implementao de um novo sistema de cobrana das contribuies mensais, baseado na faixa etria dos segurados (f. 54 e 84). Ora, na data da modificao do critrio de clculo das mensalidades j se encontrava em vigor a Lei 9.656, de 3 de junho de 1998, que previa na redao original do seu art. 15:
facultada a variao das contraprestaes pecunirias estabelecidas nos contratos de planos e seguros de que trata esta Lei em razo da idade do consumidor, desde que sejam previstos no contrato inicial as faixas etrias e os percentuais de reajuste incidentes em cada uma delas, conforme critrios e parmetros gerais fixados pelo CNSP.
O regulamento inicial no cogitava da cobrana mensal diferenciada por meio de faixas etrias, mas apenas sobre percentuais dos salrios dos participantes, tornando ilegal a alterao efetuada a posteriori no regulamento, voltando a cobrana aos percentuais previstos no comunicado de 19 de maio de 1999, ao qual anuram os autores. Ademais, no restou comprovado terem as alteraes regulamentares sido aprovadas
Diante desse quadro, torna-se incabvel a manuteno das alteraes impostas aos autores, por no se tratar de mera alterao do percentual de cobrana, com o objetivo de resguardar a viabilidade econmica do plano, mas sim de alterao do critrio de cobrana e da essncia do contrato, vedada pela legislao aplicvel espcie. Concluso: 157
Nessa oportunidade, a apelada informou aos seus participantes que a reestruturao do sistema de contribuies, com base em clculos atuariais realizados por empresa de consultoria externa, permitiria a sobrevida do plano por pelo menos trinta anos.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso, reformando a r. sentena monocrtica, julgando procedente o pedido principal, declarando nulo o critrio de fixao das mensalidades do plano de assistncia sade com base na faixa etria, determinando a permanncia da cobrana com base em percentual sobre o salrio de contribuio previsto no regulamento de f. 60/70, at que novo percentual seja definido pelo rgo competente. Condeno a r ao pagamento de custas processuais, inclusive recursais, e dos hono-:::-
rrios advocatcios de R$ 3.000,00 (trs mil reais), corrigidos pela tabela da CorregedoriaGeral de Justia do Estado de Minas Gerais, acrescidos de juros de mora de 1%, desde a data da prolao do acrdo. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Otvio Portes e Mauro Soares de Freitas. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
MANDADO DE SEGURANA - SERVIDOR PBLICO - APOSENTADORIA - ATO ADMINISTRATIVO - ANULAO - PROVENTOS - REDUO - AMPLA DEFESA PRINCPIO DO CONTRADITRIO - INOBSERVNCIA Ementa: Constitucional e administrativo. Mandado de segurana. Servidor pblico municipal inativo. Valor dos proventos inadequados ao cargo em que ocorreu a aposentao. Supresso da importncia excedente pela Administrao Pblica. Ausncia de processo administrativo. Ato que atinge a esfera de direitos subjetivos. Ofensa ao devido processo legal e ampla defesa. Direito lquido e certo configurado. Concesso da segurana. Manuteno. Inteligncia do art. 5, LIV e LV, da Constituio da Repblica. - Se certo que todo ato nulo no gera efeito, mais correto ainda que, quando ele afeta direito subjetivo, deve ser precedido de contraditrio e ampla defesa, pois o interesse pblico somente se sobrepe sobre o privado se os direitos individuais, consagrados no texto constitucional, so preservados. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0194.05.053277-0/001 - Comarca de Coronel Fabriciano - Relator: Des. DORIVAL GUIMARES PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 10 de agosto de 2006. Dorival Guimares Pereira - Relator. 158 Notas taquigrficas O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira Trata-se de apelao interposta pelo Municpio de Coronel Fabriciano em face da sentena de f. 282/289-TJ, sujeita ao duplo grau de jurisdio, proferida nestes autos de mandado de segurana impetrado por Francisca da Conceio Dias dos Santos em face de ato praticado pelo Prefeito Municipal de Coronel Fabriciano, que concedeu, parcialmente, a segurana pleiteada, no sentido de que fossem mantido os proventos de aposentadoria da impetrante como Docente II, objetivando sua
Conheo da remessa necessria, bem como do recurso voluntrio, por atendidos os pressupostos que regem suas admissibilidades. A prefacial suscitada pela autoridade apontada como coatora, quando da apresentao de suas informaes, no sentido da inadequao da via por necessidade de dilao probatria, foi corretamente rejeitada pelo ilustre Prolator do trabalho decisrio, uma vez que vislumbro presente a comprovao, de plano, dos fatos que ensejaram a impetrao da segurana, a alicerar, em exame prvio, a existncia de direito lquido e certo. Inacolho, tambm, a preliminar. Adentrando o mrito, a questo central travada nos presentes autos a possibilidade de anular o ato administrativo que implica reduo dos proventos da impetrante, sem o devido processo legal, ou seja, em flagrante violao ao disposto no art. 5, LV, da Constituio da Repblica. Nesse sentido, a lio do saudoso Mestre Hely Lopes Meirelles, em sua preciosa obra Direito Administrativo Brasileiro. 27. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 99, segundo o qual:
Assim, segundo Ada Pellegrini Grinover, a Constituio no mais limita o contraditrio e a ampla defesa aos processos administrativos (punitivos) em que haja acusados, mas
Por outro, se certo que todo ato nulo no gera efeito, tal qual o alegado desvio de funo, mais acertado ainda que, quando ele afeta direito subjetivo, deve ser precedido do contraditrio, pois o interesse pblico somente se sobrepe sobre o privado se os direitos individuais, consagrados na Magna Carta, so preservados. Nesse sentido que vem afirmando-se a doutrina administrativista, como leciona Maria Sylvia Zanella Di Pietro, in verbis:
A anulao feita pela prpria Administrao independe de provocao do interessado uma vez que, estando vinculada ao princpio da legalidade, ela tem o poder-dever de zelar pela sua observncia. No entanto, vai-se firmando o entendimento de que a anulao do ato administrativo, quando afete interesses ou direitos de terceiros, deve ser precedida do contraditrio, por fora do art. 5, LV, da Constituio (in Direito administrativo. 14. ed. So Paulo: Atlas, 2002, p. 225).
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reforma, sustentando, para tanto, que ela no foi promovida para o mencionado cargo, portanto no pode receber os proventos de aposentadoria estranhos ao munus que exercia quando de sua inatividade, uma vez que a Lei Municipal n 2.754/1998, em seu art. 5, dispe que a passagem do docente de um cargo de atuao para outro depende de aprovao em concurso pblico, portanto se reveste de ilegalidade o ato administrativo que adequou os proventos da requerida ao cargo para o qual no prestou certame, sendo desnecessrio o processo administrativo para que seja constatada a irregularidade, porque o desvio de funo no gera direito, tudo como posto nas argumentaes desenvolvidas s f. 297/310-TJ.
estende as garantias a todos os processos administrativos, no-punitivos e punitivos, ainda que neles no haja acusados, mas simplesmente litigantes. E - arremata a renomada autora - litigantes existem sempre que, num procedimento qualquer, surja um conflito de interesses. No preciso que o conflito seja qualificado pela pretenso resistida, pois neste caso surgiro a lide e o processo jurisdicional. Basta que os partcipes do processo administrativo se anteponham face a face, numa posio contraposta.
Assim, se houve violao do devido processo legal, garantia consagrada pelo Estado Democrtico de Direito, que assegura a todos os cidados o direito ao contraditrio e ampla defesa, tanto nos processos judiciais, quanto administrativos, no pode a Administrao Pblica alicerada na existncia de ilegalidade do ato, que indevidamente determinou o pagamento de proventos impetrante correspondente a cargo diverso daquele por ela ocupado quando da sua aposentao, determinar a sua nulidade sem assegurar o exerccio ao direito de defesa da ex-servidora.
De fato, a questo atinente ilegalidade do ato administrativo que adequou os proventos da requerente ao cargo para o qual no prestou concurso pblico, contrariando o disposto no art. 5 da Lei Municipal n 2.754/1998 (f. 123/138-TJ), deve ser apurada em procedimento que permita debate das partes no exerccio do contraditrio, pois o administrador no gera negcio particular, mas, sim, interesse de toda a coletividade, cuja gesto exige respeito legalidade, transparncia e fundamentao dos atos praticados. Alis, esse o posicionamento adotado pelo colendo STJ, como se constata do aresto adiante colacionado:
Processual civil - Mandado de segurana Servidores celetistas - Empresa Brasileira de Transportes Urbanos (EBTU) - Anistia - Reintegrao - Portaria n 698/94 - Deciso judicial trnsita em julgado (MS 96.01.40577-1-DF) Anulao de ato administrativo - Ofensa a direito subjetivo - Impossibilidade - Resoluo n 08 e Portaria n 69, de 18 de maro de 1999 - Ineficcia - Situao constituda - Precedentes do STF e do STJ. - A anulao de ato administrativo cuja formalizao haja repercutido no campo de interesses individuais no prescinde da instaurao de processo administrativo, assegurado o direito ao contraditrio, ensejando a audio daqueles que tero modificada a situao j alcanada. - Presentes as circunstncias ftico-jurdicas que positivam a abusividade comportamental da Administrao em relao aos impetrantes, amparados por deciso judicial trnsita em julgado e no intimados para o devido processo administrativo, h que ser concedida a segurana para declarar os requerentes no atingidos pelos efeitos da Resoluo n 08 e Portaria n 69.
Segurana concedida (1 Seo, MS n 6.315/DF, Rel. Min. Garcia Vieira, j. em 27.10.1999, DJ de 17.12.1999, p. 313).
Contudo, como bem posto pelo digno Julgador monocrtico, o direito lquido e certo da impetrante restringe-se ausncia do devido processo legal, e no na legalidade de seu enquadramento funcional como Docente II (litteris, f. 288-TJ). que a ilegalidade e, por conseqncia, a declarao de nulidade do ato administrativo que adequou os proventos da recorrida ao cargo para o qual no prestou concurso pblico at pode subsistir, porm ela dever ser discutida em procedimento que oferea o contraditrio e a ampla defesa, no se admitindo ato administrativo contrrio s disposies constitucionais, mormente quando violado direito subjetivo, uma vez que o direito defesa garantia constitucionalmente consagrada de todo aquele que sofra qualquer tipo de restrio, nos termos do art. 5, LV, da Carta Magna. Com tais consideraes, em reexame necessrio, rejeito a preliminar e confirmo, integralmente, a sentena monocrtica, por seus prprios e jurdicos fundamentos, prejudicado o recurso voluntrio. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Maria Elza e Nepomuceno Silva. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::-
REINTEGRAO DE POSSE - ARRENDAMENTO MERCANTIL - INADIMPLEMENTO - BEM INDISPENSVEL ATIVIDADE DA EMPRESA - ARRENDATRIO DEPOSITRIO - POSSIBILIDADE Ementa: Agravo de instrumento. Reintegrao de posse. Arrendamento mercantil. Inadimplemento da arrendatria. Bens indispensveis atividade da empresa. Nomeao como depositria. Possibilidade. 160
- Sendo plausvel a justificativa apresentada pela empresa arrendatria quanto necessidade de permanncia com o bem arrendado para o desempenho de suas atividades e inexistindo demonstrao em contrrio, possvel se faz sua nomeao como depositria at soluo final da lide. AGRAVO N 1.0024.06.050112-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: All Marques Sarti, AMS Comrcio e Servios Automotivos Ltda. e outro - Agravado: Banco Sudameris Brasil S.A. Relator: Des. JOS ANTNIO BRAGA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 26 de setembro de 2006. - Jos Antnio Braga - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Antnio Braga - Cuida-se de agravo de instrumento aviado por AMS Comrcio e Servios Automotivos Ltda., tendo em vista o seu inconformismo com a deciso proferida nos autos da ao de reintegrao de posse, ajuizada por Banco Sudameris do Brasil S.A., que deferiu o pleito liminar e determinou a reintegrao do bem, objeto do contrato de arrendamento mercantil, empresa arrendadora. Alega a parte agravante, em sntese, que a entrega do grupo exaustor stickar, objeto do contrato de arrendamento mercantil, ao banco agravado, ocasionar-lhe- prejuzos irreversveis, pois inviabilizar o exerccio de suas atividades empresariais, j que o mencionado bem se encontra acoplado cmera de pintura, sendo essencial para a regular prestao de seus servios. Aduz que a mantena do bem em sua posse, durante a tramitao do processo, ao revs, no trar nenhuma espcie de dano instituio financeira agravada, ante a inutilidade do objeto em tela para as atividades desta. Assevera acerca da existncia de posicionamento jurisprudencial pacfico quanto possibilidade de permanncia dos bens alienados fiduciariamente na posse do devedor, at julgamento final da lide. Argumenta a respeito da funo social da empresa - gerao de empregos, recolhimento de tributos e movimentao da economia -, argindo a prevalncia dos interesses coletivos sobre os individuais, citando, para tanto, diversos princpios constitucionais, basilares do estado democrtico de direito. Pleiteia a concesso de efeito suspensivo, diante da presena de leso grave e de difcil reparao, buscando, ao final, sua nomeao como depositria do bem, at julgamento final do feito. Preparo regular f. 32-TJ. Concedido o efeito suspensivo vindicado, f. 37-TJ, diante do risco de leso grave e de difcil reparao. No foi apresentada contraminuta, conforme certificado f. 43-TJ. Atende o agravo ao disposto nos artigos 524 e 525 do Cdigo de Processo Civil. Conhece-se do recurso, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Ausentes preliminares, ao exame do mrito. A parte agravada ajuizou ao possessria, requerendo a reintegrao do bem, objeto do contrato de arrendamento mercantil, consoante se depreende da exordial, cuja cpia se encontra acostada s f. 12/14-TJ. perfeitamente possvel a concesso de liminar nos contratos de arrendamento mercantil, 161
quando constitudo em mora o arrendatrio atravs de notificao regular. O inadimplemento de uma prestao, em contratos dessa natureza, provoca o vencimento antecipado das demais parcelas, permitindo ao contratante credor resolver o contrato e reaver imediatamente a posse do bem. Todavia, para o deferimento da liminar de reintegrao de posse, nos termos do artigo 928 do CPC, devem estar presentes os requisitos insculpidos no artigo 927 do mesmo diploma legal, quais sejam: a posse, a turbao ou esbulho, bem como a data desses e a perda da posse. A liminar foi concedida (f. 20-TJ), por entender o Juzo singular restarem configurados os requisitos necessrios ao seu deferimento. O pedido de nomeao de depositrio do bem, at o julgamento do litgio, formulado pela parte agravante, conforme cpia de f. 23/25-TJ, foi negado (f. 30-TJ), sob o fundamento de que, entre a questo social da empresa e o contrato, deve ser atendido o contrato. In casu, apesar de a parte recorrente no ter juntado a estes autos cpia do contrato de arrendamento mercantil e de sua regular constituio em mora, certo que no nega o inadimplemento de suas obrigaes, sustentando apenas sua tese de imprescindibilidade do bem arrendado manuteno das atividades da empresa. Entende-se assistir razo parte agravante. que, apesar de no comprovada, perfeitamente plausvel a alegao de imprescindibilidade do bem manuteno das atividades da empresa. Ademais, no se vislumbram desvantagens significativas instituio agravada capazes de obstaculizarem a pretenso da parte recorrente. 162
Julga-se oportuna a transcrio de trecho do voto proferido pelo Ministro Castro Filho, no julgamento do Recurso Especial n 603.721-SP (2003/197.450-4):
... A meu sentir, deve ser prestigiada a jurisprudncia deste Tribunal citada no recurso especial, a qual admite o depsito judicial dos bens em mo do responsvel legal da empresa, que assume, inclusive, o risco de priso civil, para no prejudicar o funcionamento normal da empresa ou criar situao de prejuzo irreparvel ou de difcil reparao (no caso de destruio das instalaes). Esse aspecto foi determinante para a concesso da liminar na medida cautelar em apenso, quando frisei a ausncia de impugnao especfica da recorrida quanto indispensabilidade dos bens para o funcionamento da atividade empresarial, nos seguintes termos, verbis: Noutro aspecto, no caso, admissvel se mostra a justificativa da requerente quanto permanncia com os bens arrendados, considerando-se, ainda, que no transparecem desvantagens significativas para o requerido nesse acolhimento. Ademais, no se depara com demonstrao em contrrio, no que concerne indispensabilidade do maquinrio para a continuidade da atividade da empresa. Perfilhando idntico entendimento, confiram-se os seguintes julgados deste Tribunal: Na linha da orientao do Tribunal, a concesso de medida liminar em ao de busca e apreenso de veculo automotor no se justifica se tramita, paralelamente, ao de consignao em pagamento movida pelo devedor credora, na qual so depositadas as prestaes do mtuo. - II - Ademais, em tais circunstncias, em se tratando de bem essencial ao desempenho da atividade econmica do devedor, admite-se que o veculo fique na posse do devedor at que seja resolvida a ao de busca e apreenso (REsp n 151.008/PE, Relator Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 24.02.2003). Civil e processual civil. Confisso de dvida. Alienao fiduciria. Capitalizao dos juros. No-comprovao. Smula n 7-STJ. Ao de busca e apreenso. Mora. Possibilidade. Mquina industrial. Documento: 1205636 - Relatrio e voto - Site certificado pgina 8 de 10 Superior Tribunal de Justia. Medida liminar deferida. Bem necessrio s atividades produtivas do devedor.
Decreto-lei n 911/69, arts. 2 e 3. (...). - III. Merece tempero a concesso da medida liminar prevista no art. 3 do mesmo diploma, quando se trate de bem necessrio atividade produtiva do ru, caso do equipamento de linha de produo fiduciariamente alienado. - IV. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, parcialmente provido (REsp n 250290/SP, Relator Ministro Aldir Passarinho Jnior, DJ de 02.12.2002). Agravo no agravo de instrumento. Alienao fiduciria. Busca e apreenso. Permanncia dos bens em posse do devedor. - Em se tratando de maquinaria indispensvel atividade do devedor, porquanto meios necessrios obteno de recursos para seu sustento, bem como para o pagamento do dbito, lcito que tais bens permaneam em sua posse, enquanto se discutem questes de fundo, tanto em ao revisional ou como matria de defesa. Inexiste, no caso, ofensa ao art. 3 do Decreto-lei n 911/69 (AGA n 225.784/RS, Relatora Ministra Nancy Andrighi, DJ de 23.10.2000). Alienao fiduciria. Busca e apreenso. Bens alienados indispensveis ao funcionamento da empresa. Devedor. Depositrio judicial. Possibilidade. - I - As mquinas indispensveis atividade da empresa devedora, apreendidas
em ao de busca e apreenso, podem permanecer na posse da r, durante a tramitao do processo, fato que no enseja violao ao art. 3 do Decreto-lei 911/69. Precedentes do STJ. - II - O prequestionamento da matria requisito essencial para a admissibilidade do recurso especial. - III - Invivel o dissdio jurisprudencial, se o aresto recorrido adota entendimento consagrado neste Superior Tribunal de Justia (Smula 83/STJ). Recurso especial no conhecido (REsp n 440.700/SC, de minha relatoria, DJ de 16.06.2003). (...).
Custas, pela parte agravada. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Osmando Almeida e Pedro Bernardes. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-
TUTELA ANTECIPADA - MENOR - DIREITO SADE - ESTADO - MUNICPIO RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - MINISTRIO PBLICO - SUBSTITUIO PROCESSUAL LEGITIMIDADE ATIVA - PETIO INICIAL - INPCIA - NO-CONFIGURAO - MEDIDA CAUTELAR - PRINCPIOS DA FUNGIBILIDADE E DA INSTRUMENTALIDADE Ementa: Administrativo e constitucional. Direito individual de criana. Legitimidade ativa do Ministrio Pblico. Inteligncia do art. 201, VIII, do ECA. Medida cautelar como pedido satisfativo. Ausncia dos requisitos do art. 801, III, do CPC. Princpios jura novit curia, da instrumentalidade do processo e da fungibilidade. Inpcia afastada. Ilegitimidade passiva do municpio. Interessado domiciliado em outro municpio. Afirmao falsa. Legitimidade passiva reconhecida. Subsdio de energia eltrica para funcionamento de aparelho indispensvel vida. Desdobramento do direito sade. Dever do Estado. Responsabilidade solidria dos entes federados. Procedncia do pedido. - O Ministrio Pblico legitimado para figurar no plo ativo, como substituto processual, para defesa de interesse individual de criana, consoante o art. 201, VIII, do Estatuto da Criana e do Adolescente. - Alegada preliminar de inpcia da inicial de ao cautelar, por pleitear medida de natureza satisfativa e no cumprir o disposto no art. 801, III, do CPC, rejeita-se a preliminar com fundamento nos princpios jura novit curia, da instrumentalidade do processo e da fungibilidade, em se tratando de tutela de urgncia.
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Com tais consideraes, d-se provimento ao recurso, a fim de nomear-se o scio-gerente da parte agravante como depositrio do bem, que dever permanecer no estabelecimento da agravante at soluo final do litgio.
- Afirma-se a legitimidade passiva do Municpio ru, em ao que objetiva tutela do direito sade cujo interessado demonstre residir no territrio municipal. - O pedido de condenao do Poder Pblico a subsidiar energia eltrica destinada ao funcionamento de aparelhos dos quais depende a vida de uma criana constitui desdobramento do direito sade, devendo ser tratado dentro da regulamentao a ele pertinente. - O direito sade dever do Estado, nos termos dos arts. 196 e seguintes da Constituio Federal, figurando os trs entes pblicos federados - Unio, Estados e Municpios - como solidariamente responsveis pela sua garantia. APELAO CVEL N 1.0027.04.038059-7/001 - Comarca de Betim - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelados: Estado de Minas Gerais, Municpio de Betim, Cemig-Cia. Energtica de Minas Gerais - Relator: Des. MAURCIO BARROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de agosto de 2006. Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Maurcio Barros - Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais da r. sentena proferida nos autos da presente ao por ele ajuizada, como substituto processual de Vander Cardoso da Silva Jnior, contra o Municpio de Betim, o Estado de Minas Gerais e a Cemig - Cia. Energtica de Minas Gerais, que extinguiu o processo sem julgamento do mrito, com fulcro no art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil, ao fundamento de que a pretenso vestibular tem natureza satisfativa, extrapolando, portanto, os limites da ao cautelar (f. 66/67). Apela o Ministrio Pblico, aduzindo, em sntese, que a r. sentena deixou de observar a legislao pertinente; que no foi aberta oportunidade para a especificao de provas a produzir; que se fazia necessria audincia de instruo e julgamento; e que no teve incio o 164 prazo para ajuizamento da ao principal, uma vez que a medida liminar foi negada (f. 68/73). O Estado de Minas Gerais, como primeiro apelado, em contra-razes de recurso, sustenta o acerto da sentena, j que a pretenso cautelar no pode ter natureza satisfativa; suscita preliminares de inpcia da inicial, por no indicar a lide principal e seu fundamento, nos termos do art. 801, III, do CPC; e sustenta a ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico, que estaria defendendo direito individual disponvel. No mrito, alega inexistncia de obrigao do Estado de custear as medidas pleiteadas na inicial; que a competncia para tal custeio seria do Municpio de Betim; e que a questo deve ser tratada na Assistncia Social do Municpio, por se referir a insuficincia econmico-financeira. Pede a manuteno da deciso (f. 75/80). O Municpio de Betim, como segundo apelante, em contra-razes, argi preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico; de inpcia da inicial, ao argumento de que a tutela cautelar no pode ter carter satisfativo; e de ilegitimidade passiva do Municpio, afirmando ter o menor domiclio em Curvelo. No mrito, aduz que o fornecimento de energia eltrica e de um gerador de energia, em funo da hipossuficincia econmica do menor, tem carter assistencial, no redundando a controvrsia em um problema de sade, mas de ordem econmica; que, dentro da repartio de competncias, cabe ao Estado a responsabilidade pela prestao de servios ambulatoriais e hospitalares de alto custo, alm da
disponibilidade de medicamentos e insumos, extraindo da ser atribuio do Estado fornecer o que denominou medicamento (f. 94). Pede a confirmao da sentena (f. 81/94). Deixou a Cemig - Cia. Energtica de Minas Gerais de oferecer contra-razes (f. 95-v.). A douta Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo provimento do recurso (f. 103/108). Conheo da apelao, uma vez presentes os pressupostos para sua admisso. Cuidam os autos de ao proposta pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, como substituto processual de V.C.S.J., menor impbere, acometido de atrofia muscular espinhal progressiva, apresentando quadro de insuficincia respiratria e se encontrando traqueostomizado, dependente de ventilao mecnica, conforme relatrios mdicos de f. 27/29, objetivando a condenao dos rus/apelados a subsidiarem a energia eltrica despendida com a utilizao dos equipamentos utilizados pelo menor 24h por dia, quais sejam um respirador ST/D30, um oxmetro modelo 1000, base aquecida, alm de disponibilizarem um gerador eltrico na residncia do menor. Preliminar de inpcia da inicial: Alegam os apelados que inepta a inicial, por no indicar a lide principal e seu fundamento, nos termos do art. 801, III, do CPC, e em razo da alegada natureza satisfativa do pedido aviado em ao cautelar, que com esta seria incompatvel. Tem-se que os elementos presentes na pea exordial, no obstante ter recebido a ao a denominao de cautelar, evidenciam constituir, na verdade, genuna ao de conhecimento, com pedido de antecipao de tutela. Recorda-se que a natureza da ao no dada pelo nomem juris que ostenta, muito embora seja recomendvel que este reflita aquela. No entanto, em face do princpio jura novit curia, mister se faz que a parte proceda narrativa dos fatos e referencie os fundamentos, cumprindo ao julgador a aplicao do Direito ao caso. Tambm o
princpio da instrumentalidade do processo determina que se receba e processe adequadamente a petio inaugural, independentemente do nome ao atribudo. Interessa que o pedido possa ser examinado do modo como foi formulado. Em se tratando de tutela de urgncia, como o caso dos autos, impe-se a aplicao do princpio da fungibilidade positivado no 7 do art. 273 do CPC, por fora da Lei n 10.444/2002. Impertinente se coloca o argumento de que a hiptese legal seja o inverso do caso sob exame. Na lio de Humberto Theodoro Jnior (Curso de direito processual civil, Forense, 2006, vol. I, p. 406), deve o juiz garantir a efetividade da prestao jurisdicional:
... seu dever sempre ser o de processar os pedidos de tutela de urgncia e afastar as situaes perigosas incompatveis com a garantia de acesso Justia e de efetividade da prestao jurisdicional, seja qual for o rtulo e o caminho processual eleito pela parte. O que lhe cabe verificar se h um risco de dano grave e de difcil reparao. Havendo tal perigo, no importa se o caso de tutela cautelar ou de tutela antecipada: o afastamento da situao comprometedora da eficcia da prestao jurisdicional ter de acontecer.
Desse modo, tendo a pretenso inaugural natureza satisfativa, no constitui ao cautelar e no se lhe coloca como pressuposto processual o prescrito no art. 801, III, do CPC. Rejeito, portanto, a preliminar argida por ambos os apelados, por fundamentos diversos. Preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico: Suscitam tambm os apelados preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico, argumentando que extrapola o Parquet sua competncia neste feito, por defender interesse individual disponvel. Cumpre que se situe juridicamente a ao proposta e a pretenso deduzida, uma vez que se trata de ao de urgncia, movida para tutela do direito sade, e de uma criana, o 165
que goza, no nosso ordenamento jurdico, de prioridade absoluta, nos termos do art. 227 da Constituio Federal e de vrias leis dele concretizadoras, dentre elas a Lei n 8.069/1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente). Tem-se que o art. 201, VIII, do Estatuto da Criana e do Adolescente dispe:
Art. 201. Compete ao Ministrio Pblico: VIII - zelar pelo efetivo respeito aos direitos e garantias legais assegurados s crianas e adolescentes, promovendo as medidas judiciais e extrajudiciais cabveis.
Rejeito, portanto, tambm esta preliminar. Mrito: Trata-se de apelao em ao extinta sem julgamento do mrito, com fulcro no art. 267, VI, do CPC, sob o fundamento de inadmissibilidade de pretenso cautelar com natureza satisfativa. A impropriedade de tal argumento, especialmente em se tratando de tutela de urgncia, restou demonstrada alhures, ao se decidir sobre a preliminar de inpcia da inicial, cuja fundamentao reitero e adoto neste momento. No obstante o pleito inicial demandasse prova de situao de fato, tal prova restou demonstrada, versando o mrito recursal questo exclusivamente de direito e se encontrando o feito em condies de imediato julgamento, de modo que passo a utilizar da faculdade outorgada ao Tribunal ad quem pelo 3 do art. 515 do CPC. Pleiteia o Ministrio Pblico, em interesse do menor Vander Cardoso da Silva Jnior, nascido em 30 de maro de 2002, que sejam condenados os rus/apelados a subsidiarem a energia eltrica necessria ao funcionamento dos aparelhos que tm mantido a vida do menor. Consta dos autos que, em funo de tais aparelhos respiratrios, que permanecem ligados 24 horas por dia, o valor a ser pago pelos pais da criana, a ttulo de consumo de energia eltrica, passou de cerca de R$ 17,00 (dezessete reais), para aproximadamente R$ 94,00 (noventa e quatro reais), comprometendo a capacidade econmico-financeira da famlia (f. 11/13). Segundo o relatrio mdico de f. 26, encontra-se a criana j traqueostomizada, dependente de ventilao mecnica. O relatrio mdico de f. 28 acrescenta sofrer a criana de paralisia cerebral. Constitui tambm objeto do pedido o fornecimento de um gerador eltrico de energia, a ser instalado na residncia da criana, para garantir o funcionamento dos aparelhos que lhe garantem a respirao, em caso de interrupo do fornecimento de energia, ainda que temporariamente.
O art. 6 da mesma lei determina que, na interpretao desse diploma legal, devem ser considerados, dentre outros aspectos, os fins sociais a que ela se dirige e os direitos individuais da criana e do adolescente. Dessarte, a relevncia do interesse em causa justifica a atuao do Parquet, legitimandoo a Lei n 8.069/1990 para o plo ativo da demanda, como substituto processual do menor incapaz. Nesse sentido tem decidido esta 6 Cmara:
Administrativo. Direito sade. Pedido de fornecimento, pelo Estado, de medicamento recomendado como essencial cura de hipertenso pulmonar arterial primria. Bosetan 31,5 mg. Recomendaao mdica. Ministrio Pblico. Legitimidade. Menor. Art. 201, VIII, do ECA. Aplicao (TJMG, Apelao Cvel n 1.0470.05. 021586-7/001, Relator Des. Jos Domingues Ferreira Esteves, j. em 16.05.2006).
Rejeito, portanto, a preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico. Preliminar de ilegitimidade passiva: Argi o Municpio de Betim sua ilegitimidade passiva, argumentando ser o menor, sobre cujo interesse versa a causa, domiciliado no Municpio de Curvelo-MG. Contrariam o fundamento da preliminar suscitada os documentos de f. 10/13, que revelam residir o menor com seus pais na Rua 10 de Abril, n 158, Bairro Amazonas, em Betim, com nimo de definitividade. 166
O direito sade, nos termos tutelados nos arts. 196 e seguintes da Constituio Federal, apresenta-se como bem jurdico de responsabilidade do Estado, para cuja garantia no estabelece a Carta Constitucional da Repblica qualquer condio. Trata-se de bem jurdico maior, derivado e intrnseco ao direito vida e dignidade humana e, como tal, deve ser priorizado. Nesse sentido, as seguintes decises deste Tribunal:
Mandado de segurana. Fornecimento de medicamento. Mal de Alzheimer. Concesso. - O direito sade deve ser garantido pelo Estado de forma irrestrita, inclusive com o fornecimento de medicamentos prescritos por mdico particular, como necessrios ao tratamento da molstia de que padece a parte, constituindo violao da ordem constitucional a negativa do Estado para o tratamento de pacientes necessitados (TJMG, Recurso Cvel n 1.0699.05.044712-6/001, Relatora Des. Tereza Cristina da Cunha Peixoto, j. em 04.05.2006). Mandado de segurana. Fornecimento de medicamento. - Os servios pblicos de sade integram rede regionalizada e hierarquizada - o SUS, amparando-se no princpio da co-gesto, com a participao simultnea dos entes estatais dos trs nveis (art. 198 da CF/88). - O direito sade, constitucionalmente previsto no art. 196, integral, no podendo ser restringido (TJMG, 6 C.C., Recurso Cvel n 1.0145.05.211007-2/001, Relator Des. Ernane Fidlis, j. em 21.03.2006).
Assim, no podem se furtar nem o Estado, nem o Municpio a tomarem as medidas necessrias preservao da vida do menor Vander Cardoso da Silva Jnior, devendo-se-lhes impor que atuem na tutela do interesse em causa. Afinal, o antigo direito de acesso Justia, que evoluiu da clusula do direito ingls, do due process of law, uma vez sob influncia da doutrina norte-americana, ganhou expresso substantiva, pelo que se passou a reconhecer que o direito de acesso Justia no se resume na possibilidade de ajuizamento da ao judicial, com previso legal de um procedimento a ser observado, mas significa a existncia de previso legislativa adjetiva e de uma atuao jurisdicional que assegurem parte a utilidade do processo, em tempo hbil, com prevalncia do contedo sobre a forma, ganhando esta relevo quando se trata de assegurar aquele. Com a repercusso do Estado Democrtico de Direito, que tem por vetor a efetividade (em contraposio legalidade formal do Estado Liberal), o velho direito de acesso Justia se transformou no direito prestao jurisdicional efetiva, que se traduz no direito no apenas a uma prestao jurisdicional ao final do processo, mas a uma prestao que seja eficaz, que promova efeitos jurdicos materiais e concretos na esfera jurdica da parte. 167
Tampouco servem de contra-argumento alegaes fundadas em distribuio de competncias dentro do Sistema nico de Sade. Perante o cidado, a competncia do Estado, como uma entidade nica, sendo-lhe lcito acionar aquele que lhe estiver ou parecer mais prximo ou mais acessvel. Entre as esferas governamentais, resolve-se a questo por meio de repasses de recursos ou outras compensaes. Interessa ao Direito que seja resguardado o bem jurdico tutelado pela Constituio, cujas aes no sentido de sua proteo so por ela prpria consideradas como de relevncia pblica (art. 197). Nesse sentido, j se pronunciou o Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Agravo regimental. Ao que busca o fornecimento de medicao. Legitimidade passiva da Unio, do Estado e do Municpio. Requisitos da tutela antecipada. Reexame de prova. Smula n 07/STJ. Impossibilidade. Precedentes. - 1. (...) - 2. A CF/1988 erige a sade como um direito de todos e dever do Estado (art. 196). Da, a seguinte concluso: obrigao do Estado, no sentido genrico (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios), assegurar s pessoas desprovidas de recursos financeiros o acesso medicao necessria para a cura de suas mazelas, em especial, as mais graves. Sendo o SUS composto pela Unio, Estados e Municpios, impe-se a solidariedade dos trs entes federativos no plo passivo da demanda. (...) (STJ, AgRg no REsp 763167/SC, Primeira Turma, Relator Ministro Jos Delgado, j. em 20.10.2005).
O objeto do pedido, conquanto aparentemente se trate de fornecimento de energia eltrica subsidiada, tem-se que aqui se coloca no desdobramento do direito sade, no sentido de sua efetividade. Por outro lado, constitui tambm servio pblico, ao lado dos servios de sade, o fornecimento de energia eltrica. Contratada a concesso do servio, para operao por empresa privada, assume esta os nus decorrentes da natureza pblica do servio e da responsabilidade do Estado perante o usurio consumidor. Apropriada se mostra a incluso da Cemig no plo passivo da demanda, de sorte a facilitar o cumprimento do dever pelo Estado. Nesse sentido, condeno os apelados/ rus a subsidiarem 146 Kwh de energia eltrica para o menor Vander Cardoso da Silva Jnior, com base nos documentos de f. 08/13, condenando a Cemig - Cia. Energtica de Minas Gerais em obrigao de fazer, consistente em j enviar a conta de luz com a mensurao e correspondente iseno dos citados Kwh, cuja correspondncia em valor lhe ser restituda ou compensada com os demais rus/apelados, sua escolha, solidria que a responsabilidade destes entes pblicos neste caso. Tal providncia deve ser adotada a partir da publicao desta deciso, independentemente de seu trnsito em julgado, assumindo esta deciso o carter de liminar ex officio, com base no poder conferido ao juiz pelo art. 461, 5, do CPC, em face do interesse em causa. Para o caso de descumprimento, fixo a multa em R$ 500,00 (quinhentos reais) por dia. -:::-
Com os fundamentos declinados, dou provimento apelao, para, com fulcro no art. 515, 3, do CPC, cassar a r. sentena e julgar procedente o pedido, nos termos expostos no pargrafo antecedente, e condenar solidariamente o Estado de Minas Gerais e o Municpio de Betim a subsidiarem 146 Kwh de energia eltrica a ser utilizada para o funcionamento dos aparelhos respiratrios de que depende o menor Vander Cardoso da Silva Jnior para sobreviver, bem como para condenar a Cemig Cia. Energtica de Minas Gerais em obrigao de fazer, consistente em emitir a conta de luz relativa residncia do referido menor com a mensurao e correspondente iseno de pagamento dos 146 Kwh, que ela poder compensar com os outros apelados/rus. Condeno, ainda, solidariamente, o Municpio de Betim e o Estado de Minas Gerais a fornecerem o pleiteado gerador eltrico de energia, em modelo e capacidade suficientes para fazer funcionar os aparelhos respiratrios dos quais depende o menor beneficiado nesta ao, descritos na exordial, no prazo de 30 (trinta) dias, a contar do trnsito em julgado desta deciso, sob pena de fixao de multa pelo descumprimento, nos termos do 2 do art. 213 do ECA c/c art. 461 do CPC. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Antnio Srvulo e Ernane Fidlis. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO.
MANDADO DE SEGURANA - SERVIDOR PBLICO - APOSENTADORIA - RENNCIA - ATO UNILATERAL CONCURSO PBLICO - NOVA INVESTIDURA - CERTIDO DE TEMPO DE SERVIO ADMINISTRAO PBLICA - INDEFERIMENTO - CONCESSO DA ORDEM - VOTO VENCIDO Ementa: Administrativo. Mandado de segurana. Renncia aposentadoria. Nova investidura. Certificao do tempo de servio. Possibilidade. Ordem concedida. - Dada a unilateralidade do ato de renncia aposentadoria, no pode a Administrao Pblica impedir o seu reconhecimento, no sendo necessrio para tanto lei autorizadora. 168
- Revela-se legtimo o pedido de certificao do tempo de servio, objetivando a averbao em cargo no qual adentrou por concurso pblico. - Rejeitadas as preliminares, em reexame necessrio, confirma-se a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.05.698054-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 6 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: Marlia Figueiredo - Autoridade coatora: Superintendente da Seplag - Relator: Des. KILDARE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINARES E CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO, VENCIDA A VOGAL. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2006. Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Kildare Carvalho - Trata-se de reexame necessrio e apelao interposta contra a r. sentena proferida pelo MM. Juiz da 6 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos do mandado de segurana impetrado por Marlia Figueiredo contra ato do Diretor da Diretoria Central de Contagem de Tempo e Aposentadoria da Secretaria de Estado de Planejamento e Gesto, concedeu a ordem, reconhecendo o direito da impetrante de renunciar sua aposentadoria. O apelante suscita em preliminar a intempestividade do writ e a inexistncia do direito lquido e certo. No mrito, insiste pela impossibilidade de se operar a renncia de aposentadoria pelo servidor pblico. Pede a reforma da sentena. Conheo da remessa oficial e da apelao, presentes os pressupostos de admisso. Em relao segunda preliminar, inexistncia de direito lquido e certo, tenho por fazer a anlise juntamente com o mrito, pois com ele se confunde. Na espcie, a impetrante se insurge contra o ato do impetrado consistente no indeferimento de seu pedido de renncia aposentadoria no cargo de professor nvel 5, grau E, bem como de fornecimento de certido de contagem de tempo de servio para aposentar-se no cargo que atualmente ocupa, de inspetora escolar, nvel 6, grau B, SP 5 B. Por sua vez, o impetrado sustenta que no existe lei a amparar o direito pleiteado pela impetrante. O MM. Juiz singular julgou procedente o pedido, reconhecendo impetrante o direito renncia de sua aposentadoria. A meu aviso, sem reparos a sentena. 169 Primeiramente, tenho por manter afastada a preliminar de intempestividade do writ, porque o ato administrativo impugnado foi publicado no Dirio Oficial em 07.06.2005 (f. 12/13) e a presente ao foi ajuizada em 26.08.2005 (f. 91). Por outro lado, de se registrar que no h nos autos qualquer prova de que o pedido objeto deste mandamus tivesse sido indeferido em outros momentos pela Administrao, com a devida publicao. Logo, no h que se falar em decurso do prazo de 120 dias para a impetrao da ordem de segurana. Rejeito a preliminar.
Isso porque a renncia ato unilateral e personalssimo, que no depende da concordncia por parte da Administrao, nem mesmo de lei autorizadora. Nesse sentido, j se posicionou esta Terceira Cmara Cvel, no julgamento da Apelao n 1.0024.03.113071-9/001, Relator o em. Des. Schalcher Ventura:
Mandado de segurana. Renncia aposentadoria. Possibilidade. Direito lquido e certo a ser amparado. Provimento do recurso. - Por se tratar de direito indisponvel e personalssimo, possvel o pedido de renncia de aposentadoria do servidor pblico em um cargo, para computar tempo de servio em outro, quanto mais tendo a aposentadoria ocorrido antes de 1997.
nares, foi adiado na sesso do dia 25.05.2006, a pedido da eminente Vogal, depois de votarem Relator e Revisor, que, em reexame necessrio, confirmavam a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Com a palavra a Des. Albergaria Costa. A Sr. Des. Albergaria Costa - Sr. Presidente, Eminentes Pares. Em sesso anterior, rejeitei as preliminares suscitadas e pedi vista dos autos para um estudo mais profundo sobre a matria debatida no caso em tela. Verifica-se que o presente mandado de segurana objetivou o reconhecimento judicial do direito de a impetrante renunciar aposentadoria no cargo efetivo de professora, nvel 5, grau E, pertencente ao quadro de pessoal do magistrio do Estado de Minas Gerais, ocorrida em agosto de 1992, visando certificao do tempo de servio exercido, para fins de averbao em outro cargo estadual, de inspetora escolar, nvel 6, grau B, para o qual foi nomeada em 05.04.1994. Por outras palavras, a impetrante pretendeu, na verdade, atravs da renncia aposentadoria outrora deferida, usufruir o mesmo fato gerador na aposentadoria que lhe ser futuramente deferida no novo cargo de inspetora escolar. Sabe-se que a renncia uma forma de se colocar fim a uma relao jurdica, por vontade de uma das partes. A doutrina de Celso Antnio Bandeira de Mello (Curso de direito administrativo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 416) e Maral Justen Filho (Curso de direito administrativo. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 250) a classificam como uma das modalidades de extino dos efeitos do ato administrativo, caracterizada pela rejeio, mediante manifestao unilateral de vontade do particular, de uma situao jurdica que lhe seria favorvel. Todavia, como esse instituto pressupe a exclusiva manifestao do particular, no pode ser concebido irrestritamente, em todas as
Desse modo, mostra-se legtima a pretenso da impetrante renncia de sua aposentadoria e conseqente certificao da contagem do tempo de servio, visando averbao em cargo no qual adentrou em decorrncia de concurso pblico. Com essas consideraes, em reexame necessrio, confirmo a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. O Sr. Des. Manuel Saramago - De acordo com o Relator. A Sr. Des. Albergaria Costa - Sr. Presidente. Peo vista dos autos. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES. PEDIU VISTA A EM. VOGAL, APS VOTAREM RELATOR E REVISOR, QUE, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAVAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela apelada, a Dr. Maria Noemy Sobreira Dias. O Sr. Presidente (Des. Kildare Carvalho) O julgamento deste feito, aps rejeitarem prelimi170
relaes jurdicas de que a Administrao Pblica faz parte, tampouco naquelas em que simplesmente atuou de forma vinculada, porquanto, se certo que o interesse do particular no pode ser priorizado em detrimento do interesse pblico, mais certo ainda dizer que o interesse daquele no merecer qualquer tutela se, de alguma forma, violar os princpios norteadores da funo pblica. Tendo em vista a relevncia do tema em debate, merece ser ressaltado que, para o desempenho de suas funes e o alcance de suas finalidades, nunca dissociadas do interesse pblico, assegura-se Administrao Pblica uma posio hierarquicamente superior, de verdadeira supremacia em relao aos administrados. Por essa razo, exige-se que todos os seus atos, vinculados ou discricionrios, obedeam rigorosamente aos dispositivos constitucionais, bem como a todos os princpios expressos ou implcitos. Partindo dessas breves consideraes para a anlise do caso dos autos, conclui-se que, se, por um lado, a aposentadoria certamente um direito do servidor pblico, adquirido com o preenchimento dos requisitos constitucionais e legais autorizadores, por outro, a renncia a esse direito, resguardando to-somente o tempo de servio/contribuio, alm de representar a imposio de um interesse exclusivo do particular sobre uma situao jurdica perfeita e acabada, deferida pela Administrao Pblica enquanto cumpridora da lei e imbuda do dever de satisfazer os interesses da coletividade, tambm no encontra previso legal e manifestamente atentatria aos princpios da supremacia do interesse pblico sobre o privado, da legalidade, finalidade, impessoalidade e, em especial, da isonomia. No caso em tela, a impetrante aspira renncia da aposentadoria que lhe foi concedida, para, ato contnuo, averbar aquele mesmo tempo e obter nova aposentadoria, em cargo que lhe concederia maiores proventos. Evidente que a Administrao Pblica no poderia submeter-se ao ato unilateral de um particular que, em aparente disposio de
um direito, lhe traga novas e onerosas obrigaes, surtindo efeitos benficos somente na esfera do particular, em detrimento da finalidade pblica imposta Administrao. No demais lembrar que a Administrao e o Poder Judicirio esto sujeitos ao princpio da legalidade, segundo o qual as aes estatais devem obedecer aos comandos normativos vigentes, sendo certo que a atividade administrativa encontra na lei seu fundamento e limite de validade. Nesse mesmo sentido, merece a transcrio das lies de Jos dos Santos Carvalho Filho (Manual de direito administrativo. 15. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p.16):
O princpio da legalidade certamente a diretriz bsica da conduta dos agentes da Administrao. Significa que toda e qualquer atividade administrativa deve ser autorizada por lei. No o sendo, a atividade ilcita. (...) O princpio implica subordinao completa do administrador lei. Todos os agentes pblicos, desde o que lhe ocupe a cspide at o mais modesto deles, devem ser instrumentos de fiel e dcil realizao das finalidades normativas.
Isso apenas refora a necessidade de aquiescncia do Poder Pblico quanto extino da aposentadoria da impetrante, inclusive com a edio de lei, regulamentando a nova situao jurdica que seria criada, disciplinando, por exemplo, a fixao do lapso temporal mnimo para a nova aposentadoria do servidor, at mesmo para que seja dado tratamento isonmico em eventuais casos anlogos. Afinal, somente com previso legal, ex vi do artigo 37 da Carta Constitucional, seria possvel facultar ao servidor pblico inativo a escolha de outra situao funcional, que lhe fosse mais favorvel. Sobre a renncia, Diogo Figueiredo Moreira Neto (Curso de direito administrativo. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1990, p. 166.) preleciona, com propriedade, nos termos seguintes:
Renncia - a manifestao de vontade do contratante-administrado, visando a liberar-se das
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obrigaes, ao mesmo tempo que desiste de seus correlatos direitos. O instituto no autnomo, salvo se previsto no contrato, caso em que nele ter fundamento jurdico e importar no seu desfazimento unilateral. Se no estiver prevista, a renncia s resultar se aceita pela Administrao, o que a reduz modalidade anteriormente examinada, do distrato. A renncia, traduzida em atos ou omisses que importem em violao do contrato, ensejar a resciso, aplicada pelo Poder Pblico.
Dessa feita, conclui-se que a impetrante no trouxe prova pr-constituda de seu direito lquido e certo renncia de sua aposentadoria, pois inexiste previso legal que lhe assegure esse direito, que tem por objetivo averbar o tempo de servio no novo cargo pblico estadual. Posto isso, com a devida vnia ao eminente Desembargador Relator, em reexame necessrio, denego a ordem impetrada e, conseqentemente, julgo prejudicada a apelao. Condeno a impetrante ao pagamento das custas processuais, suspensa a exigibilidade, por fora do art. 12 da Lei n 1.060/50. Sem honorrios, nos termos das Smulas n 105 do STJ e n 512 do STF. como voto.
Logo, a aposentadoria deferida impetrante, no cargo de professora, um ato jurdico perfeito e, portanto, irreversvel unilateralmente, no caso em apreo, na medida em que ir repercutir na esfera financeira da Administrao, bem como na sua estrutura organizacional, estando, pois, condicionado anuncia estatal, na forma tratada alhures. Vale ressalvar, por fim, que impetrante seria permitida apenas a faculdade de renunciar aos proventos de sua aposentadoria, sem, contudo, reaproveitar o tempo para novas vantagens no novo cargo estadual ora exercido. -:::-
Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO, VENCIDA A VOGAL.
MEDIDA CAUTELAR - EXIBIO DE DOCUMENTO - CONTRATO BANCRIO - DISCUSSO JUDICIAL - EXTRATO DE CONTA CORRENTE - INTERESSE PROCESSUAL - CADASTRO DE INADIMPLENTES - EXCLUSO DE NOME - EFICCIA DA MEDIDA Ementa: Ao cautelar. Exibio de documentos. Alegao de que o cliente recebeu cpias. Interesse de agir presente. Cadastros de inadimplentes. Excluso do nome do devedor enquanto perdurar a discusso judicial do dbito. Meio de prevenir danos honra e imagem da parte. Documentos comuns. Utilidade para demonstrao do direito alegado na ao principal. Inadmissibilidade da recusa de apresentao. - O interesse de agir do autor da ao de exibio de documentos no afastado pela simples afirmao de que cpias dos contratos so entregues quando da assinatura pelo cliente e extratos lhe so enviados, uma vez que so notrias as dificuldades impingidas pelas instituies financeiras ao acesso de seus clientes a tais documentos. - Pendendo de julgamento definitivo a insurreio do autor quanto ao dbito existente para com o ru, fica obstada a incluso de seu nome nos cadastros de inadimplentes, justificandose a concesso da medida cautelar para prevenir que a publicidade conferida por esses servios cause graves prejuzos imagem e honra do devedor. A eficcia da medida cautelar deferida dever estender-se, unicamente, at a deciso final do processo principal, pois, em caso de procedncia do pedido declaratrio, ficar definitivamente afastada a existncia de 172
qualquer dvida, ou, noutro caso, tornar-se- incontroversa a dvida, o que tornaria legtima a incluso do nome do devedor nos cadastros de inadimplentes. - H plausibilidade da pretenso de exibio dos contratos e dos extratos firmados com a instituio financeira, por tratar-se de medida efetivamente til demonstrao pelo autor do direito alegado na ao principal. Ademais, os documentos a serem exibidos so documentos comuns s partes, sendo que, conforme dispe o art. 358 do Cdigo de Processo Civil, em seu inciso III aplicado subsidiariamente ao processo cautelar, como prev o art. 845 do mesmo diploma -, no deve ser admitida a recusa em apresent-los. APELAO CVEL N 1.0024.03.039800-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Leize Bastos Martins Pacheco - Apelado: Banco do Estado de So Paulo S.A. - Banespa - Relator: Des. ELIAS CAMILO
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de junho de 2006. Elias Camilo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Elias Camilo - Trata-se de recurso de apelao contra a sentena de f. 142/145, que julgou improcedentes os pedidos formulados na ao cautelar movida pela apelante, sob o fundamento de que o apelado tem autorizao para praticar as exorbitantes taxas de juros, pois no se submete Lei da Usura, no restando demonstrada a cobrana de encargos no previstos em lei. Afirmou o Magistrado, ainda, ser desnecessria a exibio judicial de documentos, uma vez que nenhum banco deixa de enviar ao cliente cpia de contratos, extratos de movimentao da conta e outros documentos. Opostos os embargos de declarao de f. 146/149, foram acolhidos pela deciso de f. 153, fixando-se a verba honorria em R$ 2.859,03.
Na pea recursal de f. 158/167, sustenta a apelante que o seu pedido de exibio de documentos cumpre os requisitos do art. 844, II, do CPC, sendo necessria a apresentao dos contratos e extratos de lanamentos pelo banco. Aduz que a plausibilidade de seu direito repousa na cobrana de juros capitalizados e correo monetria e no perigo da demora no dano irreparvel causado pela manuteno de seu nome nos cadastros de inadimplentes at a soluo da lide principal. Afirma, por fim, que os honorrios de advogado, na forma arbitrada, violam o art. 20, 3, do CPC, pois tal verba deve ser fixada segundo o valor atribudo causa e no impugnado pelo apelado. Arremata requerendo o provimento do recurso, para julgar procedentes os pedidos cautelares de exibio de documentos e de vedao incluso de seu nome nos cadastros de inadimplentes, ou, noutro caso, para reduzir a verba honorria. Recebido o recurso em ambos os efeitos, o apelado ofertou as contra-razes de f. 175/193, alegando, em preliminar, a falta de interesse de agir da apelante, uma vez que deveria manter em seu poder os documentos requeridos. Quanto ao mrito, requer a manuteno da sentena atacada. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Preliminar de carncia da ao: 173
Sustenta o apelado, em contra-razes, a preliminar de carncia da ao da apelante, por falta de interesse de agir, matria que deve ser apreciada, porquanto conhecvel de ofcio pelo Magistrado, nos termos do art. 267, 3, do CPC. Sobre o interesse de agir, assim ensina Humberto Theodoro Jnior:
Localiza-se o interesse processual no apenas na utilidade, mas especificamente na necessidade do processo como remdio apto aplicao do Direito objetivo no caso concreto, pois a tutela jurisdicional no jamais outorgada sem uma necessidade, como adverte Allorio. Essa necessidade se encontra naquela situao que nos leva a procurar uma soluo judicial, sob pena de, se no o fizermos, vermo-nos na contingncia de no podermos ter satisfeita uma pretenso (o direito de que nos afirmamos titulares) (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 38. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 323).
Passando adiante, deve-se ressaltar que ainda pende de julgamento definitivo a ao declaratria em apenso, principalmente quando foi anulado o processo por cerceamento do direito de defesa da ora apelante. Por isso, deve-se considerar como vlida a insurreio da apelante quanto ao dbito existente para com o apelado, o que, efetivamente, impede a incluso de seu nome nos cadastros de inadimplentes. Com efeito, enquanto no passada em julgado a deciso concernente matria controvertida na ao principal, permanece o risco de dano apelante, visto que o pronunciamento do Judicirio ainda no se reveste da segurana jurdica proporcionada pela coisa julgada. No caso, justifica-se a manuteno da medida cautelar para prevenir a incluso do nome da apelante nos cadastros negativos de acesso ao crdito, j que a publicidade conferida por esses servios, inevitavelmente, trar graves prejuzos imagem e honra do devedor. Sobre a funo do processo cautelar, valiosa a seguinte lio de Humberto Theodoro Jnior:
O que se obtm no processo cautelar, e por meio de uma medida cautelar, apenas a preveno contra o risco de dano imediato que afeta o interesse litigioso da parte e que compromete a eventual eficcia da tutela definitiva a ser alcanada no processo de mrito (Curso de direito processual civil. 36. ed., Forense, v. 2, p. 352).
Nesse ponto, cumpre afastar a alegada falta de interesse de agir do apelado, pois tal condio da ao no afastada pela simples afirmao de que cpias dos contratos so entregues quando da assinatura pelo cliente e extratos lhe so enviados, uma vez que so notrias as dificuldades impingidas pelas instituies financeiras ao acesso de seus clientes a tais documentos. Nesse sentido j tive oportunidade de decidir quando integrava a 5 Cmara Cvel do extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais:
Deve ser reconhecido o interesse de agir na ao cautelar de exibio de documentos quando notria a imposio, pelas instituies financeiras, de barreiras ao acesso dos clientes aos documentos comuns s partes, necessrios apurao do dbito ou propositura de eventual demanda (Apelao n 0388176-1, j. em 24.04.03).
Em casos semelhantes, assim pronunciou esta Corte:

Medida cautelar inominada - Incluso do nome do devedor no cadastro restritivo do crdito Impossibilidade - Dbito pendente de discusso judicial. - possvel a excluso, bem como evitar a incluso do nome do devedor nos servios de proteo ao crdito, quando se est discutindo a dvida em juzo (14 Cmara Cvel, Apelao n 473.861-4, Rel. Des. Ddimo Inocncio de Paula, j. em 09.06.05).
Resta, portanto, afastada a carncia da ao argida em contra-razes. Mrito. 174

Cautelar inominada - Dvida sub judice Devedor - Nome - Inadimplentes - Cadastro Inscrio - Impossibilidade - Fumus boni iuris - Periculum in mora - Caracterizao. Presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora, deve a ao cautelar inominada ser julgada procedente para determinar a excluso do nome do devedor do banco de dados das instituies de restrio ao crdito, assegurando, assim, a total utilidade do processo principal para a justa composio da lide, tutelando os interesses em risco (16 Cmara Cvel, Apelao n 449.745-0, Rel. Des. Jos Amancio, j. em 04.03.05).
Assim j se pronunciou o extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais em caso semelhante:

Nas medidas cautelares, como preparatrias da ao principal, no se discute o mrito da questo, que matria de debate na ao ordinria. A sentena limita-se ao reconhecimento do dever da parte de exibir o documento comum, e o interesse de agir est no desejo de obter providncia jurisdicional afeta ao interesse substancial da parte (TAMG, 6 Cmara Cvel, Relatora Juza Beatriz Pinheiro Caires, Apelao Cvel n 0314127-1, j. em 31.08.2000).
Por outro lado, no que tange exibio de documentos, tambm divirjo do posicionamento adotado pelo ilustre Juiz sentenciante. Com efeito, pretende a apelante ver exibidos os documentos teis instruo de sua ao declaratria, com respaldo no art. 844, inciso II, do CPC, que assim dispe:
Art. 844. Tem lugar, como procedimento preparatrio, a exibio judicial: (...) II - de documento prprio ou comum, em poder de co-interessado, scio, condmino, credor ou devedor; ou em poder de terceiro que o tenha em sua guarda, como inventariante, testamenteiro, depositrio ou administrador de bens alheios.
Documento comum no , assim, apenas o que pertence indistintamente a ambas as partes, mas tambm o que se refere a uma situao jurdica que envolva ambas as partes, ou uma das partes e terceiro. o caso, por exemplo, do recibo em poder do que pagou, mas que interessa tambm ao que recebeu; o da via do contrato em poder de um contraente quando o outro perdeu a sua; ou das correspondncias em poder do destinatrio nos contratos ajustados por via epistolar (THEODORO JNIOR, Humberto. Processo cautelar. 4. ed., So Paulo: Ed. Universitria de Direito, p. 293).
Conclui-se, ento, que tambm o pedido de exibio de documentos deve ser acolhido, para que sejam fornecidos apelante os contratos e extratos elencados na pea exordial, fixando-se multa diria para o caso de descumprimento pelo apelado. Com tais consideraes, rejeito a preliminar de carncia da ao alegada em contrarazes e, no mrito, dou provimento ao recurso, para julgar procedente a medida cautelar pleiteada, revalidando a liminar deferida f. 71, verso, e determinando que o apelado se abstenha de incluir o nome da apelante nos cadastros de
Ressalta-se a plausibilidade da pretenso da apelante, visto que a exibio dos contratos e dos extratos firmados com a instituio financeira uma medida efetivamente til demonstrao pelo autor do direito alegado na ao principal, restando claro seu legtimo interesse para realizao de tal procedimento.
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H de se ressalvar, no entanto, que a eficcia da medida cautelar deferida dever estenderse, unicamente, at a deciso final do processo principal, pois, em caso de procedncia do pedido declaratrio, ficar definitivamente afastada a existncia de qualquer dvida, ou, noutro caso, tornar-se- incontroversa a dvida, o que tornaria legtima a incluso do nome da apelante nos cadastros de inadimplentes.
Ademais, os documentos a serem exibidos so documentos comuns s partes, sendo que, conforme dispe o art. 358 do CPC, em seu inciso III - aplicado subsidiariamente ao processo cautelar, como prev o art. 845 do mesmo diploma -, no deve ser admitida a recusa em apresent-los. Sobre os documentos comuns a doutrina nos ensina:
inadimplentes - ou proceda sua excluso, se for o caso -, bem como apresente a documentao comum pleiteada na pea exordial. Tais medidas devero ser implementadas no prazo de 10 (dez) dias, sob pena de multa diria, que arbitro em R$ 200,00 (duzentos reais), nos termos do art. 461, 5, do CPC. Ressalvo, entretanto, que a eficcia da medida cautelar referente inscrio do nome da apelante nos cadastros de inadimplentes dever estender-se apenas at o julgamento final da ao principal em apenso. -:::-
Condeno o apelado ao pagamento das custas processuais, inclusive as recursais, bem como da verba honorria da parte adversa, que arbitro em R$ 500,00 (quinhentos reais), ex vi do art. 20, 4, do CPC. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Helosa Combat e Renato Martins Jacob. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO.
AO DECLARATRIA - CANCELAMENTO - PROTESTO DE TTULO - CHEQUE EMISSO REGULAR - CAUSA DEBENDI - ALEGAO CONTRA PORTADOR DE BOA-F - IMPOSSIBILIDADE Ementa: Cancelamento de protesto. Cheque. Emisso regular. Ttulo transferido a terceiro de boa-f. Desvinculao da causa debendi. Protesto legal. - O cheque ttulo autnomo que no se vincula causa debendi, e, por isso, o emitente no pode alegar a terceiro possuidor e credor do ttulo negcio realizado com outra pessoa que deu origem crtula. Comprovado o no-pagamento do cheque, seu protesto no se afigura ilegal. APELAO CVEL N 2.0000.00.497747-1/000 - Comarca de Vrzea da Palma - Apelante: Adelma Monteiro da Silva - Apelado: Josino Elsio da Silva - Relator: Des. FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de setembro de 2006. - Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fernando Caldeira Brant - Tratase de recurso interposto contra a r. sentena de f. 63/65, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 2 Vara da Comarca de Vrzea da Palma, nos autos da ao declaratria de cancelamento de protesto ajuizada por Adelma Monteiro da Silva em face de 176 Josino Elsio da Silva, que julgou improcedente o pedido, condenando a autora a arcar com os nus de sucumbncia. Interps apelao a autora, com razes s f. 66/68. Inicialmente, requer a apelante a concesso dos benefcios da assistncia judiciria gratuita. No mrito, sustenta, em sntese, que a mesma no devedora do apelado, que nunca existiu qualquer relao comercial entre os mesmos, que houve simplesmente emprstimo de duas folhas de cheques para o Sr. Lcio, que cunhado seu e do recorrido. Ao final, pede a reforma in totum da sentena hostilizada. Sem preparo, tendo sido o recurso recebido f. 69. Contra-razes s f. 71/84, alegando em preliminar que o recurso se encontra deserto e, no mrito, pugnando pela manuteno da sentena.
Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Justia gratuita. A priori, cumpre-me analisar o pedido de assistncia judiciria gratuita formulado pela apelante em sede recursal. Insta ressaltar que o instituto da assistncia judiciria gratuita insculpido na Lei 1.060/50 claro em seu art. 4, caput, ao dispor que a simples afirmao de carncia da parte suficiente para o juiz deferir a assistncia judiciria. Preceitua o art. 4 da Lei n 1.060/50:
Art. 4. A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia.
nunca existiu qualquer relao comercial entre os mesmos, que houve simplesmente emprstimo de duas folhas de cheque para o Sr. Lcio, que cunhado seu e do recorrido. Pois bem. Conforme noticiam os autos, a autora emprestou duas folhas de cheque ao Sr. Lcio Marques de Oliveira. Em razo de desacordo entre este ltimo e o ru, a mesma sustou os ttulos. Posteriormente, os ttulos foram protestados pelo ru, por falta de pagamento.
O objetivo desta lide exatamente o cancelamento do protesto realizado pelo no-pagamento do ttulo. Para fundamentar suas pretenses, a autora, ora apelante, afirma que no realizou qualquer negcio com o ru. Contudo, o cheque ttulo que pela simples tradio circula, quando for ao portador ou quando endossado. Para tal, basta que ocorra sua entrega a terceiro. ttulo autnomo, que no se vincula causa debendi; e, por isso, a autora no pode alegar a terceiro possuidor e credor do ttulo negcio realizado com outra pessoa, que deu origem ao cheque. A jurisprudncia pacfica:
Cheque ao portador - Investigao da causa Inexigibilidade. - No sendo um ttulo causal o cheque ao portador - uma ordem de pagamento -, confere a quem o porta o direito de exigir-lhe o valor, independentemente da investigao da causa que lhe deu origem (TACiv-RJ - Ac. unn. da 2 Cm. Reg. em 21.5.92 - Ap. 1.294 - Rel. Juiz Marlan de Moraes Marinho - Lcia Maria Nogueira Santos vs. Ivette Martins Tumolo). Cheque - Emisso - Discusso - Impossibilidade. - O cheque constitui uma ordem de pagamento vista, no se permitindo discutir acerca da causa geradora da sua emisso, porquanto contraria os princpios da autonomia e abstrao inerentes ao ttulo emitido (TJ-AL - Ac. unn. 2.59 da 2 Cm. Cv., julg em 12.8.92 - Ap. 10.072 - Arapiraca - Rel. Des. Jos Fernando Lima Souza - Sebastio Ablio de Macedo vs. Tarczio Aureliano Nunes - Advs.: Severino Viturino dos Santos e Jos Firmino de Oliveira).
Exsurge do texto constitucional: art. 5, inciso LXXIV, in verbis: O Estado prestar assistncia judiciria integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. Dessa feita, tendo a apelante demonstrado nos autos os requisitos exigidos em lei, tenho por bem deferir mesma as benesses da justia gratuita. Preliminar. Sustenta o apelado, em suas contrarazes, que o recurso no deve ser conhecido, pelo fato de encontrar-se deserto. Contudo, deve ser afastada a prefacial em comento, em face do deferimento recorrente dos benefcios da justia gratuita, conforme exposto alhures. Sendo assim, rejeito a preliminar em tela. Mrito. No mrito, sustenta a apelante, em suma, que a mesma no devedora do apelado, que
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Cheque - Emisso - Responsabilidade. - O cheque, ordem de pagamento vista, investe o seu emitente como obrigado, impingindo-lhe toda e qualquer responsabilidade decorrente do no-cumprimento da obrigao que, simplesmente, ao emiti-lo, assumiu (TJ-BA - Ac. unn. da 2 Cm. Cv., julg. em 16.9.97 - Agr. 369351/97- Itagimirim - Rel. Des. Eleonora Cajahyba; in ADCOAS 8156720).
Ento, para ter cancelado o protesto que recai sobre o ttulo, incumbia autora comprovar o pagamento do mesmo ou alguma nulidade que sobre ele recasse, no tendo cabimento o cancelamento do protesto do cheque, pois o ttulo formalmente perfeito, no recaindo sobre ele qualquer irregularidade que seja. Pelo exposto, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso para manter a sentena proferida pelo Juzo de primeiro grau, exatamente como se encontra. Custas recursais, pela apelante, suspensa a exigibilidade em face da justia gratuita ora concedida. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Osmando Almeida e Pedro Bernardes. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Outrossim, no tendo sido pago o cheque emitido pela autora, o protesto do mesmo no ilegal, estando inclusive o apelado no regular exerccio de seu direito, pretendendo o recebimento do ttulo no pago por meio das vias permitidas por lei. Assim, por ser o cheque ttulo autnomo, desvinculado do negcio que lhe deu origem, o apelado tem direito ao recebimento do valor correspondente ao ttulo, j que portador dele e, conseqentemente, credor da quantia por ele representada.
AO CIVIL PBLICA - ESTABELECIMENTO DE ENSINO SUPERIOR - MENSALIDADE ESCOLAR - REAJUSTE - ILEGALIDADE - JUSTIA ESTADUAL - COMPETNCIA - CERCEAMENTO DE DEFESA - NO-CONFIGURAO - MINISTRIO PBLICO - LEGITIMIDADE ATIVA Ementa: Ao civil pblica. Competncia. Justia Estadual. Smula 34 do STJ. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Ministrio Pblico. Legitimidade ativa. Aumento de mensalidade. Ilegalidade. - A discusso acerca da abusividade no reajuste de mensalidades de instituies de ensino superior no se insere entre os atos delegados do Poder Pblico, razo pela qual no se apresenta competente a Justia Federal. Incidncia da Smula 34 do STJ. Para que se configure cerceamento de defesa e, por conseqncia, uma grave ofensa aos princpios do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, todos assegurados pela Constituio Federal, necessrio que a prova que deixou de ser produzida se caracterize como imprescindvel para a soluo da lide. - A legitimidade ativa do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica em que se discute o valor de mensalidade escolar est sedimentada pela jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia. - Inexistentes nos autos elementos que comprovem a legalidade do percentual aplicado para reajuste do valor da mensalidade estabelecida pela faculdade, impe-se a manuteno da sentena, que entendeu pela procedncia dos pedidos formulados na petio inicial. APELAO CVEL N 1.0460.05.017233-3/001 - Comarca de Ouro Fino - Apelante: Sociedade Sul Mineira de Educao e Cultura S/C Ltda. - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. ALVIMAR DE VILA 178
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 16 de agosto de 2006. Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Alvimar de vila - Trata-se de recurso de apelao interposto por Sociedade Sul Mineira de Educao e Cultura S/C Ltda. Asmec, nos autos da ao civil pblica, movida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, contra deciso que julgou procedente o pedido inicial (f. 154/158). A apelante alega, preliminarmente, incompetncia da Justia Estadual. Ainda como preliminar, alega que houve cerceamento de defesa e a ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico. No mrito, alega que no agiu de forma abusiva e muito menos ilegal, mas, antes, praticou o aumento que as circunstncias impostas pela sua estrutura de custos assim determinavam, at como forma de preservar sua capacidade de autofinanciamento garantida pelo art. 209 da Constituio Federal e exigida pelo art. 7, inciso III, da Lei 9.394/96; que em nenhum momento o legislador constituinte imps a obrigatoriedade de prestar servios gratuitos ou insuficientemente remunerados; que a Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional determina que as entidades particulares de ensino devem ter capacidade de autofinanciamento; que em vez de um aumento equivocadamente calculado em 16,98%, o novo valor da mensalidade para este semestre retrata apenas um aumento de insignificantes 2,82%, pelo que a diferena entre o que est sendo cobrado (R$ 365,00 para pagamento at o 5 dia til) est muito prximo do pretendido pelo autor (362,00), acusando, assim, uma insignificante diferena de
R$ 3,00 (trs) reais; que os valores esto em conformidade com os praticados por outras instituies; que, em se tratando de ensino superior e no podendo contar com recursos pblicos, por ser entidade particular com fins lucrativos, sem garantia de autofinanciamento, a atividade educacional desenvolvida no ter condio de se sustentar (f. 159/175). O apelado apresenta contra-razes, s f. 178/188, pugnando pelo improvimento do recurso. Conhece-se do recurso por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Inicialmente, suscita a apelante incompetncia da Justia Estadual, por se tratar de causa envolvendo instituio de ensino superior, que indiscutivelmente exerce atividade delegada da Unio. Com efeito, tem decidido o colendo STJ, quando a lide envolve matria atinente ao poder delegado pela Unio Federal, ser de competncia da Justia Federal o julgamento do processo. De fato, esta competncia estende-se Justia Federal por fora da matria que envolve o poder delegado, ou seja, em casos como o de reprovao de alunos, o direito ao ensino propriamente dito, dentre outros. Entretanto, nos casos cuja questo envolve a discusso em torno do aumento da mensalidade, o mesmo Superior Tribunal de Justia j se manifestou pela competncia da Justia Estadual, como se v dos seguintes julgados:
Competncia. Mandado de segurana. Ensino superior. Entidade privada. Reajuste de mensalidade. - Tratando-se de mero reajuste de mensalidade, no age o impetrado como delegado do Poder Pblico. - Competncia da Justia Estadual. Precedentes do TFR e do STJ. Conflito conhecido, declarado competente o suscitante (CC 1.430/SP, DJ de 27.05.1991, p. 6.935. Segunda Seo. Relator: Ministro Barros Monteiro. Deciso em 10.04.1991. In RSTJ 33/414).
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Conflito de competncia. Ensino superior. Mensalidades. Reajuste. Competncia da Justia Estadual. Conflito improcedente. - Na linha de precedentes do Tribunal, o reajuste de mensalidades de instituies de ensino superior no se insere entre os atos delegados do Poder Pblico, razo pela qual no se apresenta competente a Justia Federal para conhecer de mandado de segurana no qual versada a matria (CC 1.390/SP. DJ de 27.05.1991, p. 6.934. Segunda Seo. Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. Deciso em 24.04.1991. In RSTJ 33/411). Estabelecimento particular de ensino superior. Reajuste de mensalidade. Competncia. - Em casos que tais, inexiste delegao do Poder Pblico, sendo de ordem estadual a competncia para processar e julgar as aes propostas. Hiptese de ao de consignao em pagamento: conflito conhecido e declarado competente o suscitante (CC 1383/SP. DJ de 25.02.1991, p. 1.450. Relator: Ministro Nilson Naves. Deciso em 14.12.1990. Segunda Seo. RSTJ 33/405).
Ainda como preliminar, a apelante alega que houve cerceamento de defesa, haja vista que no final da contestao requereu expressamente a produo de provas, sendo que o Magistrado proferiu sentena, ouvindo apenas o Ministrio Pblico, sem apreciar o requerimento de produo de provas oportunamente formulado. Para que se configure cerceamento de defesa e, por conseqncia, uma grave ofensa aos princpios do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, todos assegurados pela Constituio Federal, necessrio que a prova que deixou de ser produzida se caracterize como imprescindvel para a soluo da lide. Pela natureza da matria posta em debate, tem-se que totalmente dispensvel a produo de provas pleiteada pela apelante, pois o alegado direito do autor bem como as alegaes do ru podem ser analisados e apreciados no conjunto probatrio constante dos autos. Ressalta-se que no caso vertente as provas produzidas so de natureza documental, sendo que as partes tiveram oportunidade de junt-las por ocasio da interposio da ao e da contestao, nos termos do art. 396 do CPC. No caso dos autos, o douto Juiz sentenciante, ao prolatar sua deciso, possua o feito devidamente instrudo, uma vez que a matria de fato j havia sido esclarecida pelos documentos trazidos aos autos, a autorizar-lhe o julgamento da lide, o que fez corretamente e em ateno ao que determina o art. 330, I, do Cdigo de Processo Civil. Nesse sentido, j decidiu o Superior Tribunal de Justia: Presentes as condies que ensejam o julgamento antecipado da causa, dever do juiz, e no mera faculdade, assim proceder (STJ, 4 T., REsp 2.832-RJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, DJU de 17.9.90). este o caso dos autos, em que a produo da prova pericial seria incua ante a sua inutilidade, dado que os documentos, que deveriam ser periciados, aptos a demonstrar o aumento nos custos a ttulo de pessoal e de custeio no foram trazidos aos autos.
Dessa forma, no h mesmo razo para se entender pela competncia da Justia Federal para julgar o presente caso, visto que inexiste, no exerccio do arbitramento do valor da mensalidade pelo particular, delegao do Poder Pblico, sendo, por isso, de ordem estadual a competncia para processar e julgar. Logo, no se tratando de ato que envolve o poder delegado, no h que se falar em incompetncia do Ministrio Pblico estadual, como alega o apelante. Alis, a matria j se encontra, inclusive, sumulada naquele Superior Tribunal, verbis:
Smula n 34: Compete Justia Estadual processar e julgar causa relativa a mensalidade escolar, cobrada por estabelecimento particular de ensino (Referncia: CC 113-SP (2 S. em 25.10.89 - DJ de 04.12.89), CC 1.383-SP (2 S. em 14.12.90 - DJ de 25.02.91), CC 1.430-SP (2 S. em 10.04.91 - DJ de 27.05.91), CC 1.390-SP (2 S. 24.04.91 - DJ de 27.05.91); Segunda Seo, em 13.11.91. DJ de 21.11.91, p. 16.774. RSTJ 33/399).
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Descabida, portanto, a alegao genrica de cerceamento de defesa. O apelante teve oportunidade de instruir o processo, que foi regido com estrita observncia do princpio do devido processo legal. O julgamento antecipado da lide, por si s, no suficiente para que ocorra ofensa aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, razo pela qual se rejeita a preliminar. Sustenta ainda como preliminar a ilegitimidade ativa ad causam do Ministrio Pblico para a presente demanda. A legitimidade ativa do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica em que se discute o valor de mensalidade escolar est sedimentada pela jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia, in verbis:
Processual civil. Ministrio Pblico. Legitimidade ativa. Ao civil pblica. Mensalidades escolares. Precedentes. Recurso provido. - pacfico nesta Corte o entendimento de que o Ministrio Pblico tem legitimidade para promover ao civil pblica em que se discute acerca de cobrana de mensalidades escolares, defendendo os interesses coletivos de pais e alunos de estabelecimento de ensino. Recurso especial conhecido e provido (REsp 100.311/GO). Processual civil. Ao civil pblica. Aumento de mensalidade escolar. Ministrio Pblico. Legitimidade. - Pacfica na jurisprudncia desta Corte a orientao de que o Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica em defesa de interesses coletivos, visando a coibir aumento abusivo de mensalidade escolar (art. 81, II, do CDC) (Rel. Ministro Aldir Passarinho Junior, DJ de 5.3.2001- in Juis - Jurisprudncia Informatizada Saraiva, n 26). Mensalidades escolares. Julgamento antecipado. Legitimidade ativa do Ministrio Pblico. - 1. No viola o art. 330 do Cdigo de Processo Civil o julgamento antecipado quando a questo, sendo de direito e de fato, dispensar a prova em audincia. - 2. O Ministrio Pblico, como j est bem assentado em precedentes de ambas as Turmas que compem a Segunda Seo, tem legitimidade ativa para ajuizar ao civil pblica com o fim de impedir a cobrana abusiva
de mensalidades escolares, presente o art. 21 da Lei n 7.347/85. - 3. Recurso especial conhecido e improvido (REsp 239960/ES).
Como outra no a controvrsia jurdica deduzida, o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais parte ativa legtima para esta ao civil pblica. Com essas consideraes, rejeita-se a preliminar. Passamos ao mrito. Depreende-se dos autos que os alunos do curso de educao fsica matriculados junto instituio de ensino r tiveram suas mensalidades majoradas no incio do ano de 2005, sendo que o valor vigente no ano de 2004 era de R$ 341,08 (trezentos e quarenta e um reais e oito centavos), que passou, no incio do ano letivo de 2005, para o valor de R$ 399,00 (trezentos e noventa e nove reais), representando um aumento no percentual de 16,98%. A sentena primeva no merece retoques, porque, de acordo com os documentos juntados aos autos, o aumento da mensalidade escolar se deu de forma abusiva, haja vista que atingiu um percentual de 16%, sem que a r comprovasse o aumento de custos que justificasse o reajuste nesse patamar. A legislao que dispe sobre os valores das mensalidades, em seu art. 1, 1, da Lei 9.870/99, determina:
O valor anual ou semestral referido no caput deste artigo dever ter como base a ltima parcela da anuidade ou da semestralidade legalmente fixada no ano anterior, multiplicada pelo nmero de parcelas do perodo letivo.
Por sua vez, o 3 do mesmo artigo dispe:

Poder ser acrescido ao valor total anual de que trata o 1 montante proporcional variao de custos a ttulo de pessoal e de custeio, comprovado mediante apresentao de planilha de custo, mesmo quando esta
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variao resulte da introduo de aprimoramentos no processo dittico-pedaggico.
Com efeito, a legislao no probe que a instituio de ensino reajuste o preo da mensalidade; todavia, quando o aumento justificado pelo aumento de custos, deve haver comprovao nesse sentido, que poderia ser feita com a apresentao de planilha de custos, como exige a lei, o que no foi feito. Apesar de a apelante ter anexado aos autos o documento de f. 84, este no demonstra a razo do aumento no percentual que fora aplicado, e tambm no est de acordo com a planilha de custos exigida pelo Decreto 3.274/99, que regulamenta a Lei 9.870/99. Desse modo, havendo um aumento no percentual de 16,98%, bem superior aos ndices de inflao do perodo e sem qualquer comprovao de que foi devido ao aumento dos custos dos servios prestados, tem-se caracterizada a ilegalidade e abusividade do reajuste. Nesse passo, tem-se que cabia apelante trazer aos autos prova documental no sentido de que os aumentos foram realizados para manuteno da estrutura de custos e como forma de preservar sua capacidade de autofinanciamento, como alegado na contestao. Assim, inconcebvel um reajuste dessa proporo sem qualquer demonstrao de aumento nos gastos, sendo razovel a aplicao do INPC (6,13%), como pleiteado pelo Ministrio Pblico. -:::-
De outro lado, a entidade que firma contrato de prestao de ensino educacional se enquadra no conceito de fornecedor, assumindo, ex vi legis, a postura de prestadora de servios, ficando, assim, sujeita aos termos e condies contratuais nos limites preconizados pelo CDC, especialmente os que tratam da proteo ao consumidor. Nesse sentido, o art. 39, inciso X, do CDC veda ao fornecedor de servios, dentre outras prticas abusivas, elevar sem justa causa o preo dos produtos ou servios. Inexistentes nos autos elementos que comprovem a legalidade do reajuste da mensalidade estabelecida pela faculdade, impe-se a manuteno da sentena que julgou procedentes os pedidos formulados na petio inicial, permitindo que o reajuste seja feito no patamar de 6,13%, conforme ndice do INPC. Pelo exposto, rejeitam-se as preliminares e nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a r. sentena de 1 grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Saldanha da Fonseca e Domingos Coelho. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
INDENIZAO - DANO MORAL - CERTIDO DE NASCIMENTO - ERRO - DEMORA NA RETIFICAO - CONSTRANGIMENTO - CARTRIO DE REGISTRO CIVIL - PREPOSTO NEGLIGNCIA - IMPERCIA - OFICIAL DE REGISTRO - RESPONSABILIDADE OBJETIVA DIREITO DE REGRESSO - DANO MATERIAL - AUSNCIA DE PROVA Ementa: Apelao. Indenizao. Danos moral e material. Atos praticados por serventurio de cartrio extrajudicial. Responsabilidade objetiva. Indenizao devida. 182
- Para que haja a condenao ao pagamento de indenizao, seja pelo dano moral, seja pelo dano material, preciso que se configurem os pressupostos da responsabilidade civil, que so o dano, a culpa (em caso de responsabilidade subjetiva) e o nexo de causalidade. - Os servios notariais so exercidos em carter privado, por delegao do Poder Pblico. Assim sendo, a sua responsabilidade, que objetiva (art. 22 da Lei 8.935/94), independe de comprovao de culpa ou dolo do servidor que deu causa ao dano. - De acordo com o art. 22 da Lei 8.935/94, os notrios e oficiais de registro respondero pelos danos que eles e seus prepostos causem a terceiros, na prtica de atos prprios da serventia, assegurado aos primeiros o direito de regresso no caso de dolo ou culpa dos prepostos. - Os danos materiais no podem ser presumidos, tais como os morais, j que aqueles dependem de prova inequvoca do prejuzo. APELAO CVEL N 1.0702.04.188661-6/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: E.B.S. Apelado: Cludio Barcelos Pimentel - Relator: Des. FBIO MAIA VIANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 21 de setembro de 2006. - Fbio Maia Viani - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fbio Maia Viani - Cuida-se de apelao interposta por E.B.S. da sentena (f. 175/179), que, na ao de indenizao por dano moral e material que move em face de Cludio Barcelos Pimentel e do Cartrio de Registro Civil de Pessoas Naturais da Comarca de Uberlndia, julgou extinto o processo frente ao cartrio e julgou improcedente o pedido quanto ao outro ru. O autor alega, na apelao (f. 181/186), que, embora concedidos os benefcios da assistncia judiciria, restou condenado nas verbas de sucumbncia. Afirma que foi tratado com desdia e indiferena pela serventia demandada, uma vez que seu primeiro assento foi feito corretamente, O ru, em contra-razes (f. 187/192), defende a manuteno da sentena. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Ab initio, no merece prosperar a tese do apelante de que o beneficirio da assistncia judiciria no pode ser condenado aos nus da sucumbncia. porque a Lei 1.060/50 no se presta a desobrigar o beneficirio vencido ao pagamento das custas, j que apenas suspende a sua exigibilidade pelo prazo prescricional de 05 (cinco) anos, desde que, neste perodo, no possa adimplir o custo do processo sem prejuzo prprio ou da sua famlia. No que tange ao dano moral, para que haja a condenao ao pagamento de indenizao, seja 183 constando seu sexo como o masculino; todavia, em erro, em sua segunda certido, constou o sexo feminino, tendo o tabelio exigido ordem judicial para fazer a correo. Aduz que, diante de tal disparate, foi obrigado a ingressar com ao judicial de cunho vexatrio, fato que lhe causou abalos de natureza moral, alm de um atraso em suas atividades. Pugna pelo provimento do recurso para que sejam providos os pedidos da inicial.
pelo dano moral, seja pelo dano material, preciso que se configurem os pressupostos da responsabilidade civil, que so o dano, a culpa (em caso de responsabilidade subjetiva) e o nexo de causalidade. Consta dos autos que o apelante, notando erro de grafia na segunda via da certido de seu nascimento, mormente quanto expresso grfica de que tratava a sua pessoa como se do sexo feminino fosse, buscou a sua retificao no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Naturais da Comarca de Uberlndia, de que oficial o apelado. Na dita empreitada, foi informado pela ex-preposta da serventia (f. 170) de que deveria proceder retificao judicial do seu registro (f. 26), tendo em vista a impossibilidade de a correo se dar no prprio cartrio. Mal orientado, o apelante retornou serventia em outras oportunidades (f. 171), em torno de trs vezes (f. 170), para tentar solucionar, o quanto antes, o malsinado equvoco estampado no registro e na certido do seu nascimento. No obtendo xito, ingressou perante o Poder Judicirio, patrocinado pela Defensoria Pblica estadual, com a retificao de registro civil (f. 15), sendo obrigado a juntar declaraes e a se submeter a exame mdico para comprovar o seu sexo, no obstante ter que aguardar o deslinde do processo para ingressar no mercado de trabalho. Diante do destacado acima, a meu aviso, assiste razo ao apelante em buscar a reparao pelo dano moral superveniente da demora pela serventia em solucionar o erro grfico quanto ao sexo da sua pessoa, contido no registro e na certido de seu nascimento. Hodiernamente, como pblico e notrio, somos instados a todo instante a apresentar a certido de nascimento para obter xito numa srie, incomensurvel, de atos da vida civil. Dessa feita, uma pessoa que porta uma certido de nascimento, que tem f pblica, 184
constando equivocadamente o seu sexo, sofre constrangimentos tanto na esfera ntima quanto na social. Portanto, configurado restou o alegado dano moral, porquanto, alm de ter, em inmeras circunstncias, que apresentar uma certido de nascimento em que consta sexo oposto ao seu, foi obrigado a se submeter a um vexatrio exame mdico e a pedir declaraes a terceiros sobre o seu prprio sexo. No h aqui que se falar em prudncia exacerbada da d. Juza que presidiu o processo de retificao de registro civil, ao determinar que se procedesse ao exame mdico, bem como juntada das declaraes conforme acima referido, j que a mesma, diante das evidncias (f. 25/26), no havia como se convencer da pretenso do apelante. No mesmo norte, tambm no mister atribuir culpa ao oficial da poca do registro, Altair Pimentel de Oliveira, j que no se discute quem cometeu o erro grfico, e sim quem o responsvel pela demora na retificao. Fosse o simples erro grfico, no se discutiria a caracterizao do dano moral, uma vez que o ser humano est, a toda sorte, sujeito a erros. Lado outro, o que no se admite que uma pessoa, por ntida negligncia e impercia, perpetue no tempo um grave erro devidamente constatado. Assim, vejamos o teor do depoimento prestado pela ex-preposta da serventia (f. 170):
(...) que lembra do autor; que j o atendeu; foi informado ao autor que deveria proceder com a retificao porque no registro constava o sexo de forma errada e no era possvel solucionar no prprio cartrio.
Convergindo o acima destacado com a norma contida no art. 110 da Lei 6.015/73:
Art. 110. A correo de erros de grafia poder ser processada no prprio cartrio onde se encontrar o assentamento, mediante petio
assinada pelo interessado, ou procurador, independentemente de selos e taxas.
Temos a comprovao da impercia da expreposta da serventia, pois, conforme por ela mesma declarado, prestou informao ao apelante completamente dissociada da realidade jurdica do procedimento de retificao de erros de grafia encontrados nos assentamentos. No obstante, mesmo tendo retornado ao cartrio por diversas outras vezes, nenhuma providncia imediata, tal como a instaurao do procedimento administrativo reclamado pelo disposto no art. 110 da citada lei, foi tomada pela serventia ou pelo seu oficial, ora apelado. O processo administrativo noticiado s f. 69/76, instaurado aos 06.10.03, portanto, com mais de um ano de atraso (certido com erro de grafia data de 23.05.02 - f. 12) , demonstra a desdia da oficial da serventia para com o caso. Posto isso, h que prosperar a pretenso do autor de se ver reparado pelo dano moral suportado em razo dos acontecimentos narrados nos autos, ainda porque presentes todos os pressupostos da responsabilidade civil, se no, vejamos: Os servios notariais so exercidos em carter privado, por delegao do Poder Pblico. Assim sendo, a sua responsabilidade, que objetiva (art. 22 da Lei 8.935/94), independe de comprovao de culpa ou dolo do servidor que deu causa ao dano. De acordo com o art. 22 da Lei 8.935/94:
os notrios e oficiais de registro respondero pelos danos que eles e seus prepostos causem a terceiros, na prtica de atos prprios da serventia, assegurado aos primeiros direito de regresso no caso de dolo ou culpa dos prepostos.
cia) da preposta por prestar informao equivocada ao mesmo e, cumulativamente, a desdia (negligncia) do oficial, ora apelado, pela ausncia de pronta orientao quanto possibilidade de instaurao do procedimento administrativo de retificao de registro, impe-se a este, em face do disposto no art. 22 da Lei 8.935/94 c/c 927 do CC, a responsabilidade pela reparao do prejuzo extrapatrimonial sofrido pelo apelante. Quanto ao valor da indenizao, como prprio do dano moral, deve servir de advertncia contra a prtica de condutas similares, tanto mais exemplar quanto mais poderoso for o infrator e mais vulnervel for a vtima. Assim, hei por bem fixar o valor da indenizao em R$ 10.000,00 (dez mil reais), acrescidos de correo monetria pela tabela da Corregedoria de Justia, a partir da data deste julgamento, e juros legais, a contar da data da expedio da segunda via da certido de f. 12, qual seja, 23.05.2002, de 0,5% ao ms at a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, a partir de quando sero devidos no percentual de 1% ao ms. Noutro norte, no procede o pedido do apelante no que concerne ao ressarcimento por danos materiais, pois, quanto a estes, conforme pacfica e reiterada jurisprudncia, impe-se prova que evidencie o quantum reclamado, porque eles, ao contrrio dos danos morais, no so presumidos. E, compulsando os autos, no constatei nenhuma prova, por mais frgil que fosse, capaz de reforar a tese do apelante, nesse particular. Neste sentido a jurisprudncia de nossos tribunais ptrios:
Indenizao - Acidente de trnsito - Proprietrio do veculo - Parte legtima passiva - Culpa caracterizada - Dano material - Dano moral Admissibilidade - Fixao - Critrio - Reduo. (...) Os danos materiais no podem ser presumidos, tais como os morais, j que aqueles dependem de prova inequvoca do prejuzo (...) (TAMG - AC 0286948-7 - 3 C.Cv. - Rel. Juiz Dorival Guimares Pereira - j. em 09.02.2000).
Dessa feita, confirmado o dano moral provocado pelas situaes vexatrias vividas em decorrncia da demora na retificao do registro de nascimento do autor, em que constava que a sua pessoa era do sexo feminino, a culpa (imper-
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Civil e processual civil. Ao indenizatria. Danos morais e materiais. Inscrio indevida nos rgos de proteo ao crdito. - (...) Os danos materiais dependem de comprovao, inexistindo porm os mesmos, afasta-se a sua composio (TJDF - AC 19980110792628 - 2 Turma - Rel. Des. Carmelita Brasil - j. em 26.06.2003).
de nascimento de f. 12, qual seja 23.05.2.002, de 0,5% ao ms at a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, a partir de quando sero devidos no percentual de 1% ao ms, mantendo, no mais, a sentena combatida. Em face da sucumbncia recproca, condeno as partes ao pagamento de metade das custas processuais, inclusive recursais, e honorrios de advogado, mantendo quanto a estes o valor fixado na sentena, permitindo a compensao com fundamento na Smula 306 do STJ, suspensa a exigibilidade quanto ao autor, por ser beneficirio da assistncia judiciria (f. 43). Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Eulina do Carmo Almeida e Francisco Kupidlowski. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-
Assim, em no trazendo aos autos prova robusta e inequvoca de seu prejuzo material, de se negar a pretenso do apelante. luz de tais consideraes, dou parcial provimento apelao, para reformar a r. sentena recorrida e condenar o ru/apelado ao pagamento de indenizao por danos morais, que fixo em R$ 10.000,00 (dez mil reais), acrescidos de correo monetria pela tabela da Corregedoria de Justia, a partir da data deste julgamento, e juros legais, a contar da data da expedio da segunda via da certido
INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - FURTO - CARTO MAGNTICO COMUNICAO AO BANCO - SAQUE POR TERCEIRO - CULPA - QUANTUM INDENIZATRIO - CRITRIO DE FIXAO Ementa: Ao de indenizao. Danos morais e materiais. Carto bancrio. Reteno em caixa eletrnico. Pedido de cancelamento. Saques posteriores. Banco. Culpa configurada. Reparao limitada aos saques. Dano moral. Deciso mantida. - Se o banco admitiu ter sido comunicado sobre o furto ou clonagem do carto, responsvel por indenizar pelos dissabores e prejuzos do cliente, inclusive ressarci-lo pelos saques fraudulentamente realizados por terceiro, aps aquela comunicao, porque quem detm o domnio e gerencia o sistema de movimentao eletrnica da carteira de clientes. - Ao arbitrar a indenizao por danos morais, o julgador deve levar em conta o grau de constrangimento e as conseqncias advindas para a vtima, evitando possibilitar lucro fcil ou reduzir a reparao a valor irrisrio, que no sirva de preveno para coibir novas ocorrncias. APELAO CVEL N 1.0145.02.016820-2/001 - Comarca de Juiz de Fora - Apelantes: 1) Banco ABN Amro Real S.A; 2os) Jos Pires do Carmo e sua mulher - Apelados: os mesmos - Relator: Des. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de 186 Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO, UNANIMIDADE.
Belo Horizonte, 22 de agosto de 2006. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento a Dr. Maria Clia Junqueira de Castro, pelos segundos apelantes. O Sr. Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Cuidam os autos de duas apelaes, a primeira interposta pelo Banco ABN Amro Real S.A. (f. 407/415) e a segunda, por Jos Pires do Carmo e Ana Maira Pimentel, ambas contrariando a sentena prolatada s f. 394/399, parcialmente declarada s f. 417/418, pela qual a douta Juza sentenciante julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados na ao de indenizao para, em resumo, condenar o ru a pagar aos autores a quantia de R$ 3.000,00 (trs mil reais) a ttulo de danos morais, mais R$ 1.560,00 decorrentes dos danos materiais, e, ainda, restituir-lhes os valores referentes aos saques indevidamente efetuados nas contas dos autores. O Banco ABN Amro Real S.A. alega, em suma, que no foi considerada a previso contratual a dispor que o uso indevido do carto, at cinco dias aps a recepo da comunicao de seu furto, roubo, perda ou extravio de responsabilidade do titular; que a informao ao banco sobre a clonagem do carto do apelado ocorreu no dia 04.05.2001, s 14h36m, o que ensejou o seu imediato cancelamento a no permitir a sua utilizao; que, antes da aludida comunicao, foram efetuados saques nos dias 08.12.2000, 30.04.2001 e 1.05.2001; que o carto utilizado para a realizao dos saques foi o Real Visa Mltiplo de n 04916.7503.2347.2535, o qual, na poca dos fatos, se encontrava ativo, at porque a comunicao sobre o problema se dera mais de cinco meses depois do primeiro saque; que a utilizao do carto somente seria possvel mediante o uso de senha secreta, pessoal e intransfervel; que a utilizao fraudulenta do carto decorre da desdia do apelado que a facilitou; que a espcie no comporta o deferimento do pedido de ressarcimento dos danos materiais, tampouco os de natureza moral.
Os apelados ofertaram as contra-razes de f. 419/423, refutando a tese recursal apresentada pelo ru, pugnando, ao final, pelo noprovimento do recurso. Jos Pires do Carmo e Ana Maria Pimentel, segundos apelantes, alegam, basicamente, no que concerne ao pedido de repetio de indbito, que se impe a reforma da deciso monocrtica de forma a atender ao pedido exordial; que a recusa do banco em fornecer informaes sobre as movimentaes de transaes eletrnicas impossibilita o dimensionamento exato dos danos materiais sofridos pelos apelantes, razo pela qual deve ser condenado a promover a reparao de todos os saques consumados no perodo de junho de 2000 a julho de 2003, a serem levantados atravs de percia, conforme postulado na inicial, bem como todas as despesas de manuteno na conta; que a indenizao arbitrada a ttulo de danos morais deve ser majorada. O banco apelado ofertou as contra-razes de f. 435/438, rechaando os argumentos expendidos pelos autores. A primeira apelao encontra-se devidamente preparada, enquanto a segunda, pelo fato de os autores litigarem sob o plio da gratuidade de justia, est dispensada do aludido preparo. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo dos recursos. Emerge destes autos que Jos Pires do Carmo e Ana Maira Pimentel do Carmo, clientes do Banco ABN Amro Real S.A., sob a narrativa de que o carto bancrio da segunda autora (n 90030) ficou preso na mquina do Banco 24 horas, fato que alegam ter comunicado ao banco, mas mesmo assim foram realizados vrios saques em sua conta corrente, almejam indenizao por danos morais e materiais, sendo estes em montante a representar os valores sacados e cobrados indevidamente, por no haver indicao do n do carto, a ser apurado em percia, com restituio em dobro. Sobreveio a sentena de f. 394/399, que julgou parcialmente procedentes os pedidos, 187
com a condenao do ru no pagamento dos danos morais, estes arbitrados em R$ 3.000,00, e nos danos materiais no valor de R$ 1.560,00, alm da obrigao de restituir aos autores a repercusso dos saques objeto da lide. Da primeira apelao. A tese sustentada pelo primeiro apelante de que os saques ocorridos na conta dos apelados se deram antes do efetivo comunicado acerca da clonagem do carto dos autores, pois o contato com a central de atendimento a noticiar o evento aconteceu no dia 04.05.01, s 14h36m, o que rendeu o cancelamento do aludido carto, apresenta-se, ao meu entender, completamente contraditria e inconsistente. O aparato probatrio a desconstituir a narrativa desenvolvida pelo apelante no mbito do recurso interposto ressai dos prprios argumentos contidos na pea de contestao, em especial pelos esclarecimentos prestados f. 112, cujo parcial contedo rogo vnia para reeditar, verbo por verbo: O carto de dbito, pertencente segunda autora, de n 90030, que os autores alegam ter ficado preso em uma mquina foi devidamente cancelado sob a alegao de roubo na data de 04.06.2000 (...). Logo, inevitvel concluir que os autores, pela comunicao imediata ao banco acerca do roubo, extravio, clonagem ou reteno do carto pela mquina de autoatendimento, certamente cumpriram com sua obrigao contratual de alertar o banco sobre o fato ocorrido, de forma a ensejar o incontinente cancelamento e bloqueio do aludido carto. Evidentemente, considerando que o prprio banco admitiu ter sido comunicado sobre o roubo do carto, no de se imputar aos correntistas nenhuma responsabilidade pelos saques fraudulentamente realizados por terceiro, isso porque quem detm o domnio e gerencia o sistema de movimentao eletrnica da carteira de clientes o prprio banco, cabendo a este, data venia, toda a responsabilidade pelos danos causados aos seus correntistas. 188
Ora, se a aludida comunicao foi consumada a tempo e modo prprios, cumpria ao ora apelante, mormente pelos recursos tcnicos de que dispe, adotar todas as medidas necessrias a impedir a violao e devassa da conta corrente dos autores. No mesmo passo, tambm cabe ser dito que a alegao de que os pedidos de cancelamento dos demais cartes se deram posteriormente consumao dos saques realizados no exime a instituio bancria de sua responsabilidade. Tampouco merece prestgio a renitente imputao de comportamento desidioso aos autores, pois a prova pericial produzida, laudo acostado s f. 328/331, desfavorece por completo a tese de defesa construda pelo ru apelante. Com base na aludida prova tcnica, possvel concluir que os posteriores pedidos de cancelamento dos demais cartes, por si s, em nada ofuscam a verso dos fatos apresentados pelos autores, haja vista que, segundo o expert, alicerado nas informaes prestadas pelo gerente operacional do ru, o sistema utilizado pelo banco no permite a identificao dos cartes quando da efetivao do saque. Observo que a referida inviabilidade tcnica vem em desfavor do prprio banco, que, diante dos gigantescos investimentos na rea de informtica, no se sabe por qual razo, no dispe de um seguro sistema a identificar o carto utilizado para movimentaes financeiras. A vulnerabilidade do sistema eletrnico de movimentao bancria, realizada por via de terminal de auto-atendimento, defeito na prestao do servio e que no pode ser debitada ao consumidor. Tambm no merece xito a argumentao de que os autores, em comportamento omisso, foram negligentes e possibilitaram que terceiros tivessem conhecimento da senha a propiciar a consumao dos saques em terminais eletrnicos. A infeliz sustentao vai de encontro precisa informao objeto da resposta ao quesito de n 3, pelo experto f. 329, que, com total iseno
e clareza, consignou: Conforme informao colhida junto ao Sr. Sngelo Delana Jos, Gerente Operacional da Agncia 0177 do ru, (...) a senha foi implantada a partir de 17.07.02. Como se v, a utilizao da referida senha somente poderia ensejar controvrsia em torno de possveis saques realizados aps a data de sua implantao. Em arremate, anoto que a instituio bancria que previamente avisada do roubo, furto, extravio ou clonagem de carto bancrio, mas no toma providncia efetiva a inibir a ocorrncia de saques fraudulentos operados na conta corrente de seus clientes, impondo a estes prejuzos de natureza material e moral, deve ser responsabilizada pela reparao civil postulada em juzo. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. Da segunda apelao. O inconformismo manifestado na segunda apelao visa estender a reparao civil aos saques realizados na conta dos apelantes, no perodo de junho de 2000 a julho de 2003, bem como a repetio do indbito e a majorao da indenizao por danos morais. Sabe-se que, para o surgimento do direito reparao, faz-se necessria a presena de trs elementos: a prtica de um ilcito, o resultado danoso e o nexo causal entre um e outro. Partindo dessa realidade, considerando a detida anlise dos contornos apresentados na questo, nem mesmo diante de um esforo hercleo pode-se admitir que o banco ru seja responsabilizado por outros saques alm daqueles reconhecidamente determinados na sentena recorrida. Os prprios autores declaram, no corpo da exordial, que, a partir de novembro de 2000, o primeiro autor, em substituio sua esposa, passou a controlar os dbitos levados sua conta corrente.
Diante dessa realidade, torna-se possvel asseverar que a movimentao na conta corrente dos autores era devidamente acompanhada por eles. Merece ser realado que, ao que tudo indica, os correntistas tinham plenas condies de apontar quais seriam os eventuais saques pelos quais no se responsabilizavam, frutos da possvel utilizao de carto clonado ou extraviado, o que no foi feito. A indenizao pelos danos materiais, ao meu aviso, foi corretamente fixada pela douta Juza sentenciante, at porque, diante da impossibilidade de se vincular o saque ao uso de determinado carto, intil a realizao de uma nova percia para se apurar o impossvel. Alie-se a isso o fato de que, no processo movido perante o Juizado Especial da Comarca de Juiz de Fora, cujo trmite foi abortado pela sua complexidade, os autores fizeram pedido certo correspondente quantia de R$ 1.560,00, fator que robustece o acerto da deciso guerreada. A sentena monocrtica revela-se em sintonia com a prova produzida e deve ser mantida, at porque o pedido de repetio do indbito, em dobro, dessa feita, no tem cabimento, pois, em tese, tanto os autores quanto o ru foram vtimas de ato criminoso perpetrado por terceiro. Quanto aos danos morais, seguindo essa mesma linha de pensar, tenho que foram eles fixados em montante razovel a mitigar a ofensa que atingiu os autores. Na valorao da verba indenizatria a ttulo de danos morais, deve-se levar em conta a dupla finalidade da reparao, buscando um efeito repressivo e pedaggico e propiciando vtima uma satisfao, sem que isto represente um enriquecimento sem causa. Rui Stoco, em sua obra Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial, 3. ed., Ed. Revista dos Tribunais, 1997, p. 497, sustenta: O eventual dano moral que ainda se possa interferir, isolada ou cumulativamente, h de merecer arbitramento tarifado, atribuindo-se valor fixo e nico para compensar a ofensa moral perpetrada. 189
Da caber ao juiz a tarefa de arbitrar o valor da reparao, sem que possibilite lucro fcil para o autor, nem se reduza a reparao a valor nfimo ou simblico. A doutrina e a jurisprudncia tm procurado estabelecer parmetros para o arbitramento do valor da indenizao, traduzidos, v.g., nas circunstncias do fato, bem como nas condies do lesante e do ofendido, devendo a condenao corresponder a uma sano ao autor do fato, para que no volte a comet-lo. Tambm h de se levar em considerao que o valor da indenizao no deve ser excessivo a ponto de constituir fonte de enriquecimento do ofendido, nem apresentar-se irrisrio, visto que, segundo observa Maria Helena Diniz, verbis:
Na reparao do dano moral, o juiz determina, por eqidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, o quantum da indenizao devida, que dever corresponder leso e no ser equivalente, por ser impossvel, tal equivalncia. A reparao pecuniria do dano moral um misto de pena e satisfao compensatria. No se pode negar sua funo: penal, constituindo uma sano imposta ao
ofensor; e compensatria. sendo uma satisfao que atenue a ofensa causada, proporcionando uma vantagem ao ofendido, que poder, com a soma de dinheiro recebida, procurar atender a necessidades materiais ou ideais que repute convenientes, diminuindo, assim, seu sofrimento (A responsabilidade civil por dano moral, in Revista Literria de Direito, ano II, n 9, p. 9, jan./fev. 1996).
A deciso guerreada, tambm no que concerne ao arbitramento dos danos morais, deve permanecer inalterada. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, pelos apelantes, mas suspensa a sua exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. O Sr. Des. Unias Silva - De acordo. O Sr. Des. D. Vioso Rodrigues - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, UNANIMIDADE. -:::-
EXECUO FISCAL - PENHORA - NOMEAO DE BENS - ART. 11 DA LEI 6.830/80 - GRADAO LEGAL - RELATIVIDADE - FAZENDA PBLICA RECUSA - SUBSTITUIO - POSSIBILIDADE Ementa: Agravo de instrumento. Execuo fiscal. Nomeao de bens. Gradao legal. Relatividade. Inteligncia do art. 11 da Lei 6.830/80. Substituio. Princpio da mxima utilidade da execuo. - A gradao prevista no art. 11 da Lei de Execuo Fiscal no deve ser vista como critrio de extrema rigidez, pois no absoluta, podendo, sobretudo, a Fazenda Pblica requerer a substituio do bem nomeado por outro, desde que devidamente fundamentado seu pedido. Ademais, a finalidade primeva de uma execuo forada justamente a satisfao concreta e tambm forada de um direito de crdito, j devidamente reconhecido. - No se pode reconhecer primazia ao princpio do menor sacrifcio ao executado, previsto no art. 620 do CPC, em detrimento dos princpios da efetividade da execuo forada e do desfecho nico. Tratando a execuo de procedimento que visa ao exclusivo interesse do credor, a penhora deve recair em bens que lhe assegurem a garantia e a liquidez necessrias ao seu crdito. AGRAVO N 1.0024.06.021121-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Panificadora Mercearia Campos Sales Ltda. - Agravada: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. DRCIO LOPARDI MENDES 190
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 6 de julho de 2006. Drcio Lopardi Mendes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Drcio Lopardi Mendes - Tratase de recurso interposto contra deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte/MG, nos autos da ao de execuo fiscal interposta pela Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais em face da Panificadora Mercearia Campos Sales Ltda., que acolheu a recusa fazendria quanto aos bens oferecidos penhora. Em suas razes recursais, alega a agravante que o ilustre Magistrado simplesmente adotou, como razes de decidir, os superficiais motivos apresentados pela Fazenda estadual, violando, dessa forma, os preceitos constitucionais do art. 93, inciso IX, da Constituio da Repblica. O agravante salienta que as alegaes da Fazenda no se revelam suficientemente vlidas para recusar a nomeao dos bens dados penhora, visto que a ordem legal estabelecida para essa nomeao no tem carter rgido, absoluto, mas relativo. Acrescenta que essa deve atender ao princpio da menor onerosidade para o executado, alm da satisfao do crdito. Assevera, ainda, que a ordem legal estabelecida no art. 656 do CPC foi respeitada, pois a executada ofertou aquilo de que efetivamente podia dispor, visto que a penhora sobre o dinheiro comprometeria suas atividades comerciais; e, quanto a pedras, metais preciosos, ttulos da dvi-
da pblica ou, ainda, ttulos de crdito, a mesma no os possui. Por fim, a agravante afirma que nem sequer lhe foi solicitado elucidar a questo relacionada aos bens, o que cerceou seus direitos, em benefcio claro de interesses econmicos da agravada. Ademais, caberia agravada, ao recusar os bens, indicar outros passveis de penhora, o que no foi observado pelo ilustre Juiz a quo. Conheo do recurso, porquanto presentes seus pressupostos de admissibilidade. Primeiramente, faz-se mister analisar a ausncia de fundamentao da deciso ora combatida, alegada pela agravante, o que ensejaria a nulidade do decisum. Entretanto, razo no lhe assiste. Se no, vejamos. verdade que a Constituio da Repblica, em seu art. 93, inciso IX, exige a motivao das decises proferidas pelo Poder Judicirio, contendo as razes de fato e de direito que lhe serviram de convico para a prtica do ato. No entanto, isso no impede que tais decises sejam concisas, pois conciso no significa ausncia de fundamentao. Nesse sentido, lecionam Nelson Nery Junior e Rosa Maria Andrade Nery (in Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 7. ed. So Paulo: RT, 2003), nos comentrios ao art. 165, item 2 :
As decises interlocutrias e os despachos podem ser exteriorizados por meio de fundamentao concisa, que significa fundamentao breve, sucinta. O juiz no est autorizado a decidir sem fundamentao (CF 93, IX). Conciso e brevidade no significam ausncia de fundamentao.
Ainda nesse diapaso, manifestou-se o egrgio Superior Tribunal de Justia:

Agravo regimental. Busca e apreenso. Fundamentao concisa. Nulidade inexistente. Intimao. Pagamento. Custas. Necessidade. -
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A fundamentao concisa da deciso, desde que haja indicao clara dos motivos determinantes do julgado, no gera nulidade. Precedentes (STJ - AgRg no AgRg no Ag 506749/MG - Terceira Turma - Rel. Min. Humberto Gomes de Barros - j. em 24.05.2005, DJ de 1.07.2005, p. 512).
para o devedor, bem como o pagamento de forma mais clere e eficiente. Neste egrgio Tribunal de Justia, diversos so os julgados a esse respeito, segundo os quais:
Execuo fiscal. Penhora. Inobservncia ordem de preferncia disposta na Lei n 6.830/80. Recusa pela exeqente. Possibilidade. - A ordem de preferncia dos bens penhorveis prevista no art. 11 da Lei de Execuo Fiscal diversa daquela estabelecida no art. 655 do Cdigo de Processo Civil e no vincula a Fazenda exeqente, que a qualquer tempo pode requerer, fundamentadamente, a substituio dos bens penhorados por outros, segundo o disposto no artigo 15, inciso II, da citada lei. - Nega-se provimento ao recurso (4 CC, Agravo de Instrumento n 246.069-9, Rel. Des. Almeida Melo, j. em 22.11.01, DJ de 20.12.01). Execuo fiscal. Penhora. Bem. Recusa. Fazenda Pblica. Justificao. - A recusa da penhora sobre determinado bem deve estar justificada em provas seguras a cargo da Fazenda Pblica, no decorrendo, exclusivamente, de sua convenincia ou comodidade. - Nega-se provimento ao recurso (4 CC, Agravo de Instrumento n 227.354-8, Rel. Des. Almeida Melo, j. em 18.10.01, DJ de 31.10.01).
In casu, no h que se considerar nula a deciso por falta de fundamentao. A prpria lei autoriza a fundamentao concisa (art. 165 do CPC) nos casos de deciso interlocutria, no havendo necessidade de o magistrado elaborar motivao circunstanciada sobre as razes de seu convencimento, bastando que nela constem os elementos necessrios para sua sustentao. Rejeito, pois, a preliminar suscitada e passo anlise do mrito. No que tange recusa da Fazenda Pblica em relao aos bens nomeados penhora pelo ora agravante, imperioso ressaltar que a Lei de Execuo Fiscal, em seu art. 9, estabelece:
Em garantia da execuo, pelo valor da dvida, juros e multa de mora e encargos indicados na Certido da Dvida Ativa, o executado poder: I - efetuar depsito em dinheiro, ordem do juzo em estabelecimento oficial de crdito, que assegure atualizao monetria; II - oferecer fiana bancria; III - nomear bens penhora, observada a ordem do art. 11; ou IV - indicar penhora bens oferecidos por terceiros e aceitos pela Fazenda Pblica.
Na espcie em questo, a Fazenda Pblica rejeitou os bens nomeados penhora pelo agravante, que correspondem a mercadorias do seu estoque, sob o fundamento de que tais bens so de difcil comercializao, sem fcil valor de mercado, e, portanto, completamente desinteressantes para a quitao da dvida. Como cedio, o ordenamento jurdico ptrio adotou a regra de que o procedimento executrio tem como objetivo principal o atendimento dos interesses do credor, com vistas satisfao da obrigao devida, embora deva ocorrer do modo menos gravoso para o devedor, a teor do art. 620 do Cdigo de Processo Civil. No entanto, tratando a execuo de procedimento que visa ao exclusivo interesse do credor, como expendido alhures, a penhora deve recair em bens que lhe assegurem a garantia e a liquidez necessrias ao seu crdito.
Entretanto, o art. 11 da Lei de Execuo Fiscal, embora estabelea a ordem legal de nomeao de bens penhorveis a ser seguida pelo devedor, no vincula a Fazenda Pblica, pois esta a qualquer tempo pode requerer, fundamentadamente, a substituio dos bens penhorados por outros, segundo o disposto no art. 15, II, do referido diploma legal. Assim, imperioso esclarecer que a gradao prevista no art. 11 da LEF no absoluta, pois o objetivo precpuo a realizao da execuo da forma menos prejudicial possvel 192
In casu, no restou particularizado o estado de conservao e as condies de uso dos bens mveis oferecidos, restando duvidoso o valor a eles atribudo unilateralmente, sendo que o valor de mercado desses bens atualmente pode no corresponder queles valores apontados, tendo em vista uma depreciao natural ocasionada pelo tempo e pelo prprio mercado em virtude da evoluo tecnolgica. O credor no pode ser obrigado a aceitar a garantia quando apresentada atravs de simples relao, em que no restou informado o estado de conservao e as condies de uso, gerando desconfiana acerca da possibilidade de negociao dos bens e de satisfao do crdito. Alm do mais, os bens indicados penhora dificilmente lograriam alcanar os valores a eles atribudos. Cumpre ainda rechaar que, embora se deva observar o princpio do menor sacrifcio do devedor, como dito antes, a finalidade primeva de uma execuo forada justamente a satisfao concreta e tambm forada de um direito de crdito, j devidamente reconhecido. O notvel processualista ptrio, Cndido Rangel Dinamarco (in Execuo civil. 5. ed. So Paulo: Malheiros, p. 115), conceituou o instituto da execuo como
conjunto de atos estatais atravs de que, com ou sem o concurso da vontade do devedor (e at contra ela), invade-se seu patrimnio para, custa dele, realizar-se o resultado prtico desejado concretamente pelo direito objetivo material.
Este princpio pode ser resumido numa frase que tem servido de slogan ao moderno Direito Processual: O processo deve dar, quanto for possvel praticamente, a quem tenha um direito tudo aquilo e exatamente aquilo que ele tenha direito de conseguir. Esta afirmativa vlida para todos os tipos de processo, sendo certo que na execuo forada encontra-se um ponto sensvel do sistema, onde se pode verificar com mais acuidade a aptido do processo jurisdicional para atingir os fins que dele so esperados. A execuo forada, destinada que a satisfazer o direito de crdito do exeqente, s ser efetivada medida que se revelar capaz de assegurar ao titular daquele direito exatamente aquilo que ele tem direito de conseguir. Assim, na execuo por quantia certa, o processo de execuo s ser efetivo se for capaz de assegurar ao exeqente a soma em dinheiro a que faz jus. (...) De toda sorte, a opo do sistema processual brasileiro pela execuo especfica, em que se busca assegurar ao titular do direito precisamente aquilo a que ele tem direito. Apenas excepcionalmente se admite a execuo genrica, em que o credor levado a se contentar com um substitutivo pecunirio, em vez de receber aquilo a que faria jus conforme os ditames do direito substancial.
Portanto, entendo lcita a discordncia manifestada pelo recorrido com relao nomeao dos referidos bens, mormente porque os devedores possuem outros de mais fcil comercializao. Diante do exposto e pelos fundamentos ora aduzidos, nego provimento ao recurso, para que o credor, exercendo seu direito, nomeie bens penhora, dando prosseguimento execuo. Custas, pela agravante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Audebert Delage e Moreira Diniz. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Dentre os princpios que regulam especificamente esse tipo de atividade jurisdicional, destaca-se o princpio da efetividade da execuo forada. Ao se pronunciar sobre o referido princpio, o mestre Alexandre Freitas Cmara (in Lies de direito processual civil. 7. ed. Ed. Lumen Juris, v. 2, p. 152/153) disse, com manifesta propriedade, que:
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INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - TALO DE CHEQUES - FURTO - ASSINATURA FALSA - CORRENTISTA - NEGLIGNCIA - BANCO - CULPA CONCORRENTE - CADASTRO DE INADIMPLENTES - INSCRIO DE NOME - AUSNCIA DE PROVA - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Indenizao. Cheque furtado do talonrio. Guarda. Negligncia. Assinatura falsificada. Pagamento pela instituio financeira. Culpa concorrente. Negativao. Necessidade de prova. - Age com culpa o banco que paga o cheque sem a devida acuidade na conferncia da assinatura do cheque, devendo restituir o valor debitado indevidamente na conta corrente do cliente. - Para que se possa caracterizar a responsabilidade pela negativao do nome do correntista, necessria a prova da referida inscrio junto aos rgos de proteo ao crdito, sendo insuficiente a juntada da correspondncia de comunicao do pedido de incluso. - A guarda do talonrio de cheques de responsabilidade de seu titular; agindo este com negligncia, no tendo a diligncia necessria para evitar o furto do talo, assume o risco de restar caracterizada a culpa concorrente. - Aquele que pretende condenao em danos materiais deve demonstrar no s a ocorrncia de um dano, mas tambm o nexo de causalidade deste com a ao que o produziu. APELAO CVEL N 1.0024.05.703401-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Paulo Roberto Fernandes da Silva - Apelado: Banco Ita S.A. - Relatora: Des. EULINA DO CARMO ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2006. - Eulina do Carmo Almeida - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Eulina do Carmo Almeida Cuida a espcie de apelo interposto por Paulo Roberto Fernandes da Silva, em virtude da sentena, f. 114/120, que, nos autos da indenizatria ajuizada em desfavor do Banco Ita S.A., julgou improcedentes os pedidos formulados na inicial, nos seguintes termos:
Destarte, pelo exposto e por tudo mais que dos autos consta, julgo improcedentes os pedidos contidos na inicial, com supedneo no artigo 269, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Condeno o autor ao pagamento das custas processuais e em honorrios advocatcios, que, atento ao disposto no artigo 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, fixo em R$ 500,00 (quinhentos reais), dada a mdia complexidade da causa e zelo empregado pelos procuradores dos requisitos, ressalvando que a parte sucumbente est sob o plio da assistncia judiciria, ficando isenta do pagamento de tais verbas, nos termos da Lei n 1.060/50.
Inconformado, Paulo Roberto Fernandes da Silva recorreu, f. 141/153, sustentando a responsabilidade do banco apelado pela inscrio do seu nome nos cadastros de inadimplentes, uma vez que agiu com negligncia ao receber e descontar em sua conta corrente cheques seus furtados, com assinaturas falsificadas, fato este que lhe gerou danos materiais e morais. Contra-razes s f. 155/165. Conheo do recurso porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Paulo Roberto Fernandes da Silva ajuizou uma indenizao por danos morais e materiais contra Banco Ita S.A., pretendendo
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receber o valor de R$ 6.600,00 (seis mil e seiscentos reais), a ttulo de ressarcimento, sugerindo a quantia de 50 (cinqenta) salrios mnimos pelo abalo moral sofrido em razo da incluso indevida de seu nome no cadastro de inadimplentes. Alegou que, em julho de 2004, foi vtima de furto, f. 11/12, ocasio em que teve 02 (dois) talonrios de cheques furtados. Inmeras destas crtulas foram emitidas e apresentadas ao banco, ora recorrido, sendo alguns pagos e outros devolvidos na alnea 11 (onze), por falta de fundos, sem que houvesse a conferncia da sua assinatura, a qual foi grosseiramente falsificada, em franca atitude de negligncia. Segundo o recorrente, a situao acima narrada gerou um absoluto descontrole em sua vida financeira, obrigando-o a atrasar o pagamento do financiamento contrado no Banco Lloyds S.A. para compra de um veculo, fato que ensejou a negativao do seu nome na Serasa. O insurgente aduziu, ainda, que, para saldar estas dvidas com urgncia, vendeu em 15.09.2004 seu automvel avaliado em R$ 13.600,00 (treze mil e seiscentos reais), f. 45, por R$ 7.000,00 (sete mil reais), f. 34, preo bem inferior ao praticado no mercado. O MM. Juiz a quo julgou improcedentes os pedidos exordiais, ensejando a presente insurgncia. fato incontroverso que a instituio financeira requerida recebeu e finalizou as transaes retratadas nos cheques de f. 14/36, emitidos por terceira pessoa, sendo, portanto, responsvel pelo ressarcimento dos valores extrados da conta corrente do apelante. Cabe, contudo, ao correntista manter a guarda do talonrio de cheques, impedindo o acesso a pessoas estranhas, pois, assim no procedendo, assume os riscos decorrentes de sua prpria conduta. Da leitura do registro de fato policial juntado s f. 11/12, tem-se a narrativa do furto, litteris:
Que o representante teve dois tales de cheques furtados no interior de sua casa. Que a pessoa subtraiu, falsificou a assinatura e conseguiu junto ao banco o saque com diversos valores, de at R$ 350,00 (trezentos e cinqenta reais), no total foram 24 (vinte e quatro) folhas falsificadas pela autora. Que o fato aconteceu no perodo em que o representante se encontrava internado com problemas de sade. Que a autora foi identificada pelas microfilmagens das folhas dos cheques. Que o prejuzo material para a vtima foi de aproximadamente R$ 2.000,00 (dois mil reais), alm de constrangimentos junto a lista dos maus pagadores.
Confrontando a assinatura do suplicante em sua carteira de identidade, f. 52, e aquelas apostas nas crtulas de f. 23/36, nota-se uma semelhana, sendo, portanto, possvel inferir que a falsria teve acesso inclusive aos documentos do recorrente, pois, inegavelmente, ningum poderia adivinhar como o titular dos cheques assinava o nome, o que agrava a negligncia do correntista na guarda do talo. Dentro desse contexto, vislumbro a ocorrncia de culpa de ambas as partes. Jos Aguiar Dias in Responsabilidade civil, p. 121, leciona: A negligncia ocorre na omisso de precaues exigidas pela salvaguarda do dever a que o agente obrigado. Ora, se houve o furto dos talonrios e tendo conscincia desse fato, ao correntista caberia tomar todas as providncias para evitar que os citados cheques fossem compensados ou descontados. Todavia, o registro de fato policial juntado s f. 11/12 datado de 12.10.2004, sendo que o recorrente s veio a comunicar o ocorrido ao banco em 05.11.2004. No que se refere venda afoita do veculo, esta se deu em 15.09.2004, portanto antes mesmo de o insurgente se dirigir delegacia para 195
Enfatize-se que o prprio sucumbente assume que o furto ocorreu no interior de sua casa e identificou a pessoa como Sra. Cludia Ribeiro dos Santos, fornecendo at mesmo seu endereo, qual seja Rua Grande rsula, n 100, Urucuia, Belo Horizonte-MG.
apresentar a representao contra a falsria; assim sendo, no verifico o nexo de causalidade necessrio condenao. Na sua exordial, o insurgente alegou que o referido furto ocorreu em julho de 2004, mas somente em setembro de 2004 se deu conta dos dbitos indevidos em sua conta corrente, demonstrando a falta de cuidado com que mantinha sua vida bancria. Nem sequer buscou contato com a instituio financeira da qual era cliente para se resguardar de futuros descontos; optou por desfazer-se de um bem a preo infinitamente inferior ao seu valor real, configurando sua culpa concorrente pelo acontecido. Nessa esteira, j decidiu este Sodalcio:
Restituio - Perdas e danos e lucros cessantes - Cheque furtado do talonrio - Dever de guarda - Negligncia - Pagamento pela instituio financeira - Concorrncia de culpa - Lucros cessantes e perdas e danos Necessidade de prova. - As instituies financeiras devem dispor de mecanismos eficazes para identificar as assinaturas falsas lanadas em cheques. Reconhece-se a culpa concorrente na hiptese de o correntista no zelar pela guarda do talo de cheques, incorrendo em negligncia. Os lucros cessantes e as perdas e danos exigem prova efetiva, sob pena de indeferimento do pedido formulado nesse sentido (TJMG, Ap. 493.805-2, 14 CC, Rel. Renato Martins Jacob, j. em 19.05.2005). Indenizao - Cheque com assinatura falsificada - Cheque furtado do talonrio - Guarda - Negligncia - Culpa concorrente. - Tanto age com culpa o funcionrio do banco, pagando cheque com assinatura, cuja falsificao poderia ser detectada a olho nu, quanto o titular da conta, que no teve a diligncia necessria, na guarda do talo, permitindo que fosse furtada uma folha do talonrio, caso em que resta caracterizada a culpa concorrente (TAMG, Ap. 399.912-4, 5 CC, Rel. Armando Freire, 21.08.2003). Indenizao - Banco - Responsabilidade por falha no servio - Cheques adulterados Ausncia de prova do nexo de causalidade. - O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por
defeitos relativos prestao dos servios, mas deve o consumidor demonstrar a ocorrncia de um dano e do nexo de causalidade deste com a ao que o produziu. Para que o banco sacado responda pelo pagamento do cheque falso, falsificado ou alterado, deve ser comprovada tal falha na prestao do servio, de modo a relacion-la com o dano sofrido, j que o banco no obrigado ao exame do cheque com mincias, para efetuar o pagamento, motivo pelo qual, no havendo prova de falsificao grosseira, no h como responsabiliz-lo (TJMG, Ap. 1.0251.02.004297-3/001, 15 CC, Rel. D. Vioso Rodrigues, j. em 20.10.2005).
No presente caso, em que alegou o requerente que os cheques em questo teriam sido assinados por terceira pessoa, tratandose, portanto, de documento emitido com adulterao, regula a hiptese em apreo o disposto no art. 39, pargrafo nico, da Lei 7.357/85 Lei do Cheque, que estabelece in verbis:
Artigo 39. O sacado que paga o cheque ordem obrigado a verificar a regularidade da srie de endossos, mas no a autenticidade das assinaturas dos endossantes. A mesma obrigao incumbe ao banco apresentante dos cheques cmara de compensao. Pargrafo nico. Ressalvada a responsabilidade do apresentante, no caso da parte final deste artigo, o banco sacado responder pelo pagamento do cheque falso, falsificado ou alterado, salvo dolo ou culpa do correntista, do endossante ou do beneficirio, dos quais poder o sacado, no todo ou em parte, reaver o que pagou.
No caso sub judicie, a culpa da recorrida, caracterizada pelo pagamento das crtulas adulteradas, a obriga devoluo do valor retirado da conta corrente do insurgente, sendo certo que, assim que comunicado do furto, em 05.11.2004, o banco prontamente realizou o ressarcimento dos valores debitados, como comprovado pelo extrato de f. 46, em 09.11.2004. O peticionrio sustentou que teve seu nome inscrito nos rgos de proteo ao crdito, juntando a carta da Serasa de f. 42; entretanto, referido documento no faz prova efetiva da negativao, apenas demonstra que houve por parte do Banco Lloyds S.A. um pedido de
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incluso, sendo dado um prazo de 10 (dez) dias para que esta se efetivasse, no ficando demonstrado que o atraso no pagamento do emprstimo contratado com essa instituio financeira tenha, de fato, sido provocado pelo ato negligente do j mencionado Banco Ita S.A., ao pagar os cheques furtados, deixando o apelante sem recursos para saldar suas obrigaes. No vislumbro nos autos prova concreta da dita inscrio. O requerente no buscou provar suas alegaes, no juntou sequer um comprovante da consumao da insero de seu nome no rol dos devedores. Saliente-se que esse documento facilmente disponibilizado a qualquer cidado que, munido de seus documentos pessoais, se dirija ao balco da Serasa. Portanto, no h como imputar responsabilidade instituio financeira, j que o elemento probatrio crucial ao deslinde do feito no foi trazido ao mesmo. O Cdigo Processual Civil dispe, em seu art. 333, inciso I, que o nus da prova incumbe ao autor quanto ao fato constitutivo do seu direito. Sobre o tema, ensina Nelson Nery Junior: -:::-
... o autor precisa demonstrar em juzo a existncia do ato ou fato por ele descrito na inicial como ensejador de seu direito (in Cdigo de Processo Civil comentado. 3. ed., So Paulo: RT, 1998, p. 635).
In casu, o apelante, no comprovando o injusto sofrido e, mormente, verificada sua culpa concorrente, no h como adjudicar o provimento jurisdicional indenizatrio pretendido. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a v. sentena objurgada, inclusive no tocante s despesas processuais e aos honorrios advocatcios. Custas recursais, pelo recorrente, cuja exigibilidade fica suspensa em virtude do disposto no art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Francisco Kupidlowski e Adilson Lamounier. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
AO DECLARATRIA - NULIDADE - CLUSULA CONTRATUAL - ABUSIVIDADE - PLANO DE SADE - CONTRATO DE ADESO - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE Ementa: Contrato de plano de sade. Clusula contratual. Abusividade. Aplicao das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor. - Os planos de sade so tpicos contratos de adeso, por meio dos quais as clusulas so impostas ao contratante, geralmente mais fraco e hipossuficiente, sem que possa discutir as clusulas contratadas. - As clusulas constantes do plano de sade que restringem o seu campo de incidncia e excluem a garantia do tratamento para salvar a vida do segurado so abusivas. APELAO CVEL N 1.0112.01.000183-5/001 - Comarca de Campo Belo - Apelante: Unimed BH Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. - Apelada: Marisa Cambraia do Nascimento - Relator: Des. MOTA e SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de agosto de 2006. Mota e Silva - Relator. 197
Notas taquigrficas O Sr. Des. Mota e Silva - Trata-se de apelao interposta por Unimed BH Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. em face da sentena proferida s f. 275/292, que, nos autos da ao declaratria de nulidade de clusulas contratuais c/c indenizao por danos morais e materiais interposta por Marisa Cambraia do Nascimento, julgou parcialmente o pedido. Adoto o relatrio da sentena por ser fiel, acrescentando que a deciso hostilizada excluiu da lide o mdico Rodrigo Bacelar de Oliveira, bem como o hospital Novo Horizonte Hospitalar Ltda., e, no mrito, no acolheu o pleito de indenizao por danos morais, julgou improcedente o pedido de indenizao por danos materiais contra a Unimed Varginha Cooperativa de Trabalho Mdico e parcialmente procedente o pedido contra a Unimed BH Cooperativa de Trabalho Mdico, declarando nulas de pleno direito as clusulas descritas no item 4.2 de f. 10, condenando-a ao pagamento das despesas hospitalares de f. 51/62, bem como nas custas processuais e honorrios advocatcios de 15% (quinze por cento) sobre o valor da causa atualizado. A autora foi condenada nas custas relativas aos procedimentos em que participaram os rus excludos por ilegitimidade passiva e honorrios advocatcios de 10% (dez por cento) sobre o valor da causa atualizado, ficando suspensa a exigibilidade por estar sob o plio da assistncia judiciria. Interpostos os embargos declaratrios por Unimed BH Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. (f. 295), que foram rejeitados (f. 300/303). Em suas razes recursais (f. 304/314) alega a r Unimed BH Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda., em sntese, que o contrato firmado com a autora data de 1996 e no pode ser destinatrio das regras impostas pela Lei 9.656/98, com vigncia a partir de 1999; que o STF reconheceu que o referido diploma no pode alterar os contratos que lhe so preexistentes; que deve ser observado o contrato entre as partes, no qual a clusula 2.2 dispe que no h cobertura para molstias preexistentes 198
e est destacada, com redao simples e de fcil entendimento; que no h abusividade quanto excluso pactuada; que foram atendidos todos os dispositivos do CDC; que o relatrio mdico de f. 134 faz prova da preexistncia da doena do marido da autora. Alega ainda que, caso no seja dado provimento ao recurso de apelao, seja o reembolso efetuado de acordo com a tabela de preos praticada pela r, requerendo, ao final, a improcedncia do pedido da autora. A autora apresentou contra-razes (f. 319/323), pugnando pela manuteno do r. comando decisrio. o relatrio. Conheo do recurso porque regular e tempestivamente aviado, constatados os pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade recursal. Narram os autos que o marido da apelada, dependente de seu plano de sade contratado com a apelante, deu entrada no Hospital Humanitas em Varginha-MG em 31.08.2000, onde permaneceu no CTI, sendo autorizadas pela apelante duas dirias. Posteriormente, em carter de urgncia, foi necessria a realizao de cateterismo, este autorizado pela apelante, bem como a realizao de cirurgia cardaca, esta negada pela apelante, ao fundamento de que o conveniado era portador de molstia preexistente, ignorando o quadro de emergncia atestado pelo mdico. Aps a cirurgia, o marido da apelada permaneceu internado no CTI, onde foram realizados outros procedimentos, tais como hemodilise, sendo transferido de hospital. Em 06.10.2000 houve o falecimento do marido da apelada. A apelada ingressou com a presente ao, visando declarao de nulidade de clusulas contratuais, mais especificamente as que tratam de: foro de eleio, restrio de dias de internamento, restrio de cirurgia cardaca, limitao de procedimentos, restrio a atendimento e excluso de procedimentos ligados a patologia cardaca, visando suspenso da cobrana do
valor de R$ 50.033,42 (cinqenta mil, trinta e trs reais e quarenta e dois centavos), relativo s despesas hospitalares, bem como que o Hospital Novo Horizonte Hospitalar Ltda. se abstivesse de compensar o cheque de R$ 10.000,00 (dez mil reais) dado em garantia para o atendimento emergencial do marido da apelada. Requereu ainda indenizao por danos morais, tendo em vista o descumprimento da obrigao contratual em face da negativa de cobertura mdica. A MM. Juza a qua acolheu parcialmente o pedido inicial, declarando a responsabilidade da apelante pelo pagamento das despesas hospitalares, excluindo o valor do cheque, caso j compensado. No foi acolhido o pleito de indenizao por danos morais. Inicialmente, sobre o contrato em tela, pertinente se faz a lio de Cludia Lima Marques, in Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, 4. ed., Revista dos Tribunais, p. 403-404:
O contrato de seguro-sade estava regulado e definido pela lei especfica dos seguros, Dec.Lei 73, de 21.11.66, possuindo duas modalidades: a) os contratos envolvendo o reembolso de futuras despesas mdicas eventualmente realizadas (art. 129), contratos de seguro-sade fornecidos por companhias seguradoras, empresas bancrias e outras sociedades civis autorizadas; b) os contratos envolvendo o prpagamento de futuras e eventuais despesas mdicas (art. 135), mercado no qual operam as cooperativas e associaes mdicas. Teoricamente este contrato de seguro-sade ainda existe como possibilidade, mas nenhuma das antigas seguradoras informou ANS - Agncia Nacional de Sade Suplementar que continuaria a usar seus contratos de seguro-sade, preferindo todas, de forma unnime, passar a usar contratos de seguros de sade como regulados pela lei nova. A nova Lei 9.656, de 03.06.1998, tambm sofreu uma forte evoluo, pois, se inicialmente mantinha a distino conceitual e regulava ambos os contratos, distinguindo entre as operadoras de planos privados as fornecedoras que trabalham com pr-pagamento (art. 1, 1, I, da Lei 9.656/98, antiga verso) e as operadoras de seguros privados de assistncia sade, as fornecedoras que trabalham com reembolso (art. 1, 1, II, da Lei
9.656/98, antiga verso), passou hoje a regular somente os contratos e as operadoras de planos de sade (art. 1, I, da Lei 9.656/98). (...) Destaque-se, tambm, que o contrato de planos de sade, como hoje regulado pela lei nova e pelo CDC, apresenta muitas semelhanas com o contrato clssico de fornecimento de servios mdico-hospitalares simples, isto , aquele fechado por um consumidor que procura o mdico ou hospital na atualidade de sua doena ou acidente, e no em face de um seguro ou previso de eventual doena futura.
Com efeito, apesar de ter sido o contrato assinado em data anterior expedio da Lei 9.656/98, diante do trecho acima transcrito, dvida no h de que a espcie dos autos deve ser analisada luz do Cdigo de Defesa do Consumidor, devendo as clusulas ser interpretadas em conjunto, favoravelmente ao consumidor aderente. Nesse diapaso, e conforme vem sendo o entendimento majoritrio neste Tribunal, entendo que o contrato em questo possui caractersticas e sobretudo uma finalidade em comum: o tratamento e a segurana contra os riscos envolvendo a sade dos segurados. A propsito, ensina o festejado Mestre Orlando Gomes que esses contratos se destinam: a cobrir o risco de doena, com o pagamento de despesas hospitalares e o reembolso de honorrios mdicos, quando se fizerem necessrios (in Seguro-sade - Regime jurdico - Seguro de reembolso de despesas de assistncia mdico-hospitalar - Contrato semipblico - RDP 76/250). Outrossim, na segura lio da notvel doutrinadora consumerista Cludia Lima Marques:
O objeto principal destes contratos a transferncia (onerosa e contratual) de riscos referentes a futura necessidade de assistncia mdica ou hospitalar. A efetiva cobertura (reembolso, no caso dos seguros de reembolso) dos riscos futuros sua sade e de seus dependentes, a adequada prestao direta ou indireta dos servios de assistncia mdica (no caso dos seguros pr-pagamento ou de planos de sade semelhantes) o que objetivam os consumidores que contratam com estas empresas
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(Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, 3 ed., Ed. RT, p. 192/193).
Devendo-se ressaltar que:

Esta justamente a obrigao do fornecedor desses servios: prestar assistncia mdicohospitalar ou reembolsar os gastos com sade a expectativa legtima do consumidor, contratualmente aceita pelo fornecedor (op. cit. - p. 194).
Portanto, principalmente quando se tratar, como na espcie dos autos, de procedimento de urgncia, as regras do Cdigo de Defesa do Consumidor devero prevalecer sobre as regras gerais, devendo a seguradora apelante concentrar-se nos deveres de cuidado e cooperao oriundos do princpio da boa-f objetiva, visto que o tratamento de sade deve ser prestado ao consumidor com lealdade pelo seu parceiro contratual, razo pela qual se revela na hiptese dos autos a relevncia do fundamento da demanda. Alis, o Conselho Federal de Medicina, rgo supervisor da tica profissional em toda a Repblica e, ao mesmo tempo, julgador e disciplinador da classe mdica, cabendo-lhe zelar e trabalhar, por todos os meios ao seu alcance, pelo perfeito desempenho tcnico e tico da Medicina, atravs da Resoluo n 1.401, de 11 de novembro de 1993, resolveu que:
As empresas de seguro-sade, empresas de Medicina de Grupo, cooperativas de trabalho mdico, ou outras, que atuem sob a forma de prestao direta ou intermediao dos servios mdico-hospitalares, esto obrigadas a garantir o atendimento a todas as enfermidades relacionadas no Cdigo Internacional de Doenas da Organizao Mundial de Sade, no podendo impor restries quantitativas ou de qualquer natureza.
apelante quanto ao custeio das despesas mdicas em hospital credenciado, impondo-se o pagamento ou reembolso dos valores gastos, configurando-se abusiva tambm a clusula que limita o seu valor de acordo com a tabela da Unimed, por referir-se a uma desvantagem exagerada da segurada. O objetivo contratual comunica-se, necessariamente, com a obrigao de restabelecer ou procurar restabelecer, atravs dos meios tcnicos possveis, a sade do paciente, confrontando-se com a limitao contratual que impede o pagamento das despesas mdicas e hospitalares, na forma pleiteada. V-se, pois, que tal conduta, por ser abusiva, reprovvel e absurda, tendo em vista que se coloca em confronto com os objetivos do contrato, estabelecendo bice sua utilizao pelo usurio, ainda mais se atentarmos para o fato de que a apelada possua o plano de sade da apelante desde 1996, e as despesas hospitalares necessrias ao tratamento de seu marido ocorreram em 2000; isto , a apelada passou anos a fio efetuando o pagamento do plano de sade, e, quando necessitou utiliz-lo em carter de emergncia para o seu marido, a apelante negou a cobertura, alegando doena preexistente. Em que pesem as alegaes da apelante, da simples leitura da clusula 2.2, que exclui a cobertura de servios mdicos, na alnea u (f. 17/18), constata-se intencional omisso e generalizao quando dispe que as molstias devero ser especificadas nas condies gerais de sade indicadas em uma planilha que a apelante no acostou com a pea de defesa (f. 97/122). Ora, isto sim que m-f. O Judicirio no pode comungar com esse tipo de atitude, que coloca o consumidor em uma posio extremamente desfavorvel. Ao firmar o contrato sem exigir exames prvios, deve a apelante assumir o risco contratual, isto , se houve a dispensa do exame mdico, h de suportar os riscos de seu negcio e pagar o valor correspondente. Dito isso, mister falar que o ordenamento ptrio, atravs do Cdigo de Defesa do Consumidor, visou resguardar os direitos deste, diante
No caso dos autos, como provado, tratava-se de caso especial e de emergncia, pois a molstia diagnosticada comprometia seriamente a vida do segurado, tanto que veio a falecer de insuficincia coronariana, conforme certido de bito juntada f. 27. Portanto, tratando-se de atendimento emergencial, justifica-se a responsabilidade da 200
de sua hipossuficincia em face dos prestadores de servios, mormente quando se trata de direito sade, constitucionalmente protegido. Portanto, o recurso no merece prosperar, visto que a excluso ditada pelo contrato da apelante , sim, repito, abusiva. No pode, com a devida vnia aos entendimentos em contrrio, a conduta decorrente de referida clusula, arrimada em argumentao frgil e desprovida de credibilidade, ser abraada pelo Poder Judicirio, sob pena de se permitir que a regra de ordem pblica e o prprio sistema de defesa do consumidor verguem em razo da conveno privada, cujo interesse , a priori, mercantilista, em detrimento do bem maior: a vida. -:::-
Dessa maneira, tenho que a MM. Juza sentenciante condenou a apelante ao pagamento referente s despesas mdicas e hospitalares com acerto, porquanto detinha elementos plausveis e convincentes para tanto, diante da conclusiva prova contida nos autos. vista do exposto, nego provimento apelao da r e mantenho a sentena recorrida. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Maurlio Gabriel e Wagner Wilson. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
INDENIZAO - COMPRA E VENDA - VECULO - PRODUTO DEFEITUOSO - FORNECEDOR FABRICANTE - RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - DECADNCIA - NO-OCORRNCIA CULPA EXCLUSIVA DO CONSUMIDOR - AUSNCIA DE PROVA - ART. 18 DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR Ementa: Civil. Consumidor. Indenizao. Veculo. Pea defeituosa. Inadequao do bem. Superaquecimento do motor constante. Concessionria. Legitimidade passiva. Solidariedade. Decadncia. Obrigao de ressarcir o dano. - A concessionria de veculo , a teor do art. 18, CDC, solidria com o fabricante na obrigao de indenizar o consumidor por defeito no produto. Precedente do STJ. - No h falar em decadncia, quando o vcio no de fcil constatao, mas sim vinculado a possvel defeito na concepo de pea que compe o veculo. - A alegao de ausncia de nexo de causalidade e de culpa exclusiva do consumidor afeta ao ru, razo pela qual a insuficincia das provas implica o reconhecimento da obrigao de indenizar o consumidor que adquiriu veculo e, no obstante os sucessivos reparos, no consegue fazer uso contnuo e adequado do bem. Preliminar e prejudicial rejeitadas e apelao no provida. APELAO CVEL N 1.0105.02.061684-0/001 - Comarca de Governador Valadares - Apelante: Verona Veculos Ltda. - Apelado: Ronaldo Vieira Peres - Relator: Des. ALBERTO VILAS BOAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E A PREJUDICIAL E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de setembro de 2006. Alberto Vilas Boas - Relator. 201
Notas taquigrficas O Sr. Des. Alberto Vilas Boas - Conheo do recurso. Questo preliminar: ilegitimidade passiva. A recorrente entende que no pode ser responsabilizada civilmente, porquanto no tem a obrigao de reparar dano derivado de defeito de fabricao. A espcie em exame regida pelo art. 18, CDC, porquanto a concessionria vista como a longa manus do fabricante, na medida em que faz uso da marca do produto na regio em que atua, garantindo a assistncia em relao aos adquirentes dos produtos comercializados. O tema j foi enfrentado pelo Superior Tribunal de Justia em diversas ocasies, e sempre se afirmou que o fornecedor solidrio pelos danos experimentados pelo consumidor de veculo automotor novo:
Cdigo de Defesa do Consumidor. Compra de veculo novo com defeito. Incidncia do art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Responsabilidade solidria do fabricante e do fornecedor. Indenizao por danos materiais e morais. Precedentes da Corte. 1. Comprado veculo novo com defeito, aplicase o art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor, e no os arts. 12 e 13 do mesmo Cdigo, na linha de precedentes da Corte. Em tal cenrio, no h falar em ilegitimidade passiva do fornecedor (REsp n 554.876-RJ, 3 Turma, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 17.2.2004, ementa parcial).
Com efeito, o exame dos argumentos declinados pelo autor para obter o ressarcimento dos danos descritos na inicial revela que os sucessivos ingressos do veculo na concessionria no eram fruto de vcio aparente ou de fcil constatao. Em tese, a alegao descrita na inicial revela a existncia de defeito na concepo do produto ou de determinada pea que tornou invivel a sua utilizao ordinria. Sendo assim, no h falar em decadncia do direito de reclamar a indenizao, uma vez que aplicvel o disposto no art. 27, CDC, cujo prazo foi observado na espcie. Rejeito a prejudicial. Mrito. O apelado adquiriu da apelante, em 12 de junho de 2000, um veculo Fiat Working 1.5, sendo certo que, a partir de setembro do mesmo ano e com mais de dez mil quilmetros rodados, diversos foram os defeitos constatados e submetidos concessionria. Consoante enfatizou o autor, o bem no pode ser utilizado de forma adequada, porquanto contnuas so as panes que acometem a parte eltrica, e, assim, tem direito a obter o ressarcimento pleiteado na inicial. Por certo, o art. 12, CDC, estabelece que o fabricante responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto ou fabricao de seu produto, o que atrai, na espcie, a incidncia do art. 18, CDC, para autorizar a solidariedade com a concessionria. Dentro dessa perspectiva, a responsabilidade civil somente poder ser excluda dentro das causas do art. 12, 3, CDC, sendo certo que o apelante enfatizou ter ocorrido uso inadequado do veculo. No obstante reconhea o apelado que o automvel era parcialmente utilizado em estrada
Rejeito a preliminar. Questo prejudicial: decadncia. Sob a tica da apelante, teria o apelado decado do direito de obter a tutela ao direito patrimonial, em face de o vcio ser de fcil constatao, consoante estabelece o art. 26, II e 3, CDC. No lhe assiste razo, data venia. 202
de terra, inegvel que o bem se encontrava acometido de um defeito - aparentemente incorrigvel - no que concerne ao eletroventilador. A prova documental atesta que mltiplas foram as correes feitas pelo apelante, todas canalizadas para corrigir a aludida pea, cuja funo seria a de contribuir para evitar o superaquecimento do motor. Com efeito, o eletroventilador foi substitudo em janeiro e fevereiro de 2002 (f. 61, 63, 65 e 67), ocasio na qual se emitiu a nota fiscal em desfavor do fabricante, circunstncia que traduz, de forma bastante considervel, a existncia de algum vcio de reparao insupervel no aludido bem. O mesmo j havia ocorrido em novembro de 2001, quando a referida pea necessitou ser substituda, havendo o autor arcado com a respectiva despesa (f. 81). No admissvel, ainda, imputar ao autor uma suposta utilizao inadequada do veculo, circunstncia que excluiria o nexo causal e seria, tacitamente, a razo das constantes trocas da pea em referncia. Nesse particular, a apelante falhou gravemente, pois abdicou de produzir prova pericial que pudesse fornecer elementos de prova mais sensveis e objetivos que permitissem concluir que o superaquecimento do motor, em razo das constantes falhas no eletroventilador, ocorriam em razo da destinao severa que o apelado dava ao veculo. J que no h esta prova nos autos, no possvel formar convico em sentido contrrio, mesmo porque essa assertiva implicaria atribuir a culpa, pelo dano, ao consumidor, o que excluiria a responsabilidade civil (art. 12, 3, III, CDC). -:::-
Ao contrrio, o depoimento prestado pelo mecnico Carlos Augusto da Costa bastante significativo quanto constante pane do eletroventilador:
... que j fez alguns reparos no Fiat de propriedade do autor; (...) que o veculo queima com muita constncia o eletroventilador; que nenhum eletricista conhecido do depoente conseguiu descobrir o que leva a queimar o eletroventilador; que eles falam que pode ser um defeito na parte eltrica, mas nenhum deles conseguiu identificar com preciso ou mesmo fazer os reparos adequados (...) - (f. 183). ... que hoje o carro est parado; que ele deu defeito no meio da rua; que daqui a pouco o depoente vai busc-lo e ver o que aconteceu; que atende outros veculos da mesma marca, ano e modelo; que o nico em que o declarante observou tantos problemas justamente o de propriedade do autor - (f. 183). ... que sujeira por si s no impede o veculo de funcionar, mais ainda quando ele prprio para barro - (f. 183).
Por fim, a testemunha do ru, Carlos Wellington Guimares, afirmou que os defeitos do veculo decorriam do acmulo de barro; mas, logo adiante, alegou que no sabia dizer se o autor conduziu o veculo de maneira contrria ao que exige o manual de garantia (f. 186). A contradio evidente e serve para inutilizar o contedo do depoimento em favor da apelante. Nego provimento ao apelo. Custas, pela recorrente. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Roberto Borges de Oliveira e Alberto Aluzio Pacheco de Andrade. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E A PREJUDICIAL E NEGARAM PROVIMENTO.
MANDADO DE SEGURANA - CONCURSO PBLICO - CANDIDATO - NOMEAO - EXPECTATIVA DE DIREITO - ADMINISTRAO PBLICA - CONVENINCIA E OPORTUNIDADE - PROVIMENTO DE CARGO - CONTRATO ADMINISTRATIVO - CONCESSO DA ORDEM - INADMISSIBILIDADE
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Ementa: Concurso pblico. Candidato classificado dentro do nmero de vagas. Nomeao. Expectativa de direito. Contratao pela Administrao. Existncia de vaga e interesse da Administrao em prover ditos cargos. Prova concreta. Segurana concedida. Sentena mantida. - A aprovao em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos gera ao candidato a mera expectativa de direito nomeao, por ato sujeito aos critrios de convenincia e oportunidade. Entretanto, existindo vaga e interesse da Administrao em prover determinado cargo, no pode abster-se de seguir a ordem de classificao do concurso, e tambm no seria razovel a lotao dos ditos cargos por meio de contratos administrativos temporrios, o que evidencia a inteno de burla ao comando constitucional, passvel de ser afastada por via do mandado de segurana com a ordem de nomeao dos concursados. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.04.513689-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte Apelante: Fhemig - Fundao Hospitalar de Minas Gerais - Apelados: Daniel Becker Alves de Sousa e outro - Relator: Des. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 1 de agosto de 2006. Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Geraldo Augusto - Conhecese dos recursos necessrio e voluntrio ante a presena dos requisitos exigidos admissibilidade dos mesmos. Tratam os autos do mandado de segurana interposto por Daniel Becker Alves de Sousa e outro contra a Fundao Hospitalar de Minas Gerais, em resumo, de ver garantido o direito nomeao dos mesmos nos cargos pblicos para os quais foram aprovados em concurso pblico, visto que existe vaga e interesse da Administrao, tanto que foram chamados a ocupar os referidos cargos por via de formalizao de contratos administrativos. A sentena concedeu a segurana pretendida. 204 Houve a remessa oficial, e, irresignada, recorreu a Fhemig, pretendendo a reforma da sentena com os argumentos constantes do relatrio. Examina-se o recurso necessrio. A primeira questo posta em preliminar, sobre a nulidade do processo pela ausncia da formao do litisconsrcio passivo, de plano rejeitada, visto que referem os impetrantes a eventual direito nomeao ao cargo pblico para o qual foram habilitados em concurso pblico com fundamento de que h vaga e interesse da Administrao, tanto que j foram designados, a ttulo precrio, para o exerccio do cargo, por via de contratos administrativos. Ademais, confessado pela Fhemig que j foram contratados mais de 1.800 candidatos aprovados, o que afastaria eventual prejuzo daqueles que antecederam os impetrantes na ordem classificatria. No h pretenso de modificao da ordem classificatria no concurso, visto que o que se discute aqui o direito nomeao dos j contratados, o que afasta o alegado litisconsrcio necessrio, ou seja, a hiptese seria de mero litisconsrcio facultativo, e no obrigatrio. No fosse por isso, o concurso em questo foi homologado em 21.11.2002, pelo que eventual direito dos demais concursados e que no ajuizaram as respectivas aes judiciais j se
teria exaurido desde 21.11.2004, com o vencimento do prazo do concurso. Rejeita-se a preliminar. No mais, de plano, v-se que a Fhemig j nomeou os impetrantes para os cargos para os quais foram aprovados em concurso pblico, conforme publicao especfica e manifestao expressa nos autos. Assim, a discusso acerca da legalidade/ilegalidade do ato do impetrado que supostamente havia obstaculizado aquela pretenso teria perdido o seu objeto com o cumprimento da medida de carter satisfativo. Contudo, ainda que assim no fosse, inequvoco o direito dos impetrantes de serem nomeados para os cargos para os quais se submeteram a concurso pblico e foram aprovados, diante da prova concreta produzida e que revela, de plano, a presena da liquidez e certeza do direito invocado. De fato, conforme se sabe, a aprovao em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos gera no candidato mera expectativa de direito nomeao, que se consubstancia em ato discricionrio da Administrao, sujeito aos critrios de convenincia e oportunidade e implica gastos pblicos, submetidos programao especfica. Entretanto, existindo vaga e interesse da Administrao em prover determinado cargo, no pode abster-se de seguir a ordem de classifi-:::-
cao do concurso, e tambm no seria razovel a lotao dos ditos cargos por meio de contratos administrativos temporrios, o que evidencia a inteno de burla ao comando constitucional, passvel de ser afastada por via do mandado de segurana com a ordem de nomeao dos concursados. Na circunstncia especfica destes autos, foi o que ocorreu. Os impetrantes fizeram robusta e concreta prova de que, embora tenham sido aprovados no concurso pblico dentro do nmero de vagas existentes, no foram nomeados para os referidos cargos, preferindo a Administrao valerse de contratos administrativos para o provimento dos mesmos cargos, inclusive contratando eles prprios, o que transforma a mera expectativa de direito em direito lquido e certo nomeao, conforme se deu. Decorre da que, neste caso especfico, se encontra presente a prova do direito lquido e certo alegado pelos impetrantes. Com tais razes, no reexame necessrio, confirma-se a sentena. Prejudicado o recurso voluntrio. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Vanessa Verdolim Hudson Andrade e Armando Freire. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
AO ANULATRIA - DUPLICATA SEM CAUSA - ENDOSSO-MANDATO - PROTESTO DE TTULO BANCO - NEGLIGNCIA - RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - LEGITIMIDADE PASSIVA Ementa: Anulao de ttulo cambial. Duplicata sem lastro. Preliminar de ilegitimidade passiva do banco endossatrio. Endosso-mandato. Negligncia do banco em admitir o ttulo para cobrana. Rejeitada. Mrito. Reconhecida a falta de lastro da duplicata. Responsabilidade solidria do banco pela cobrana e protesto indevidos. Correta a condenao do banco em honorrios. Justa a proporo fixada na r. sentena a qua. Improvimento. - O endossatrio de duplicata sem causa parte legtima para figurar no plo passivo de ao que tenha por objeto a declarao de nulidade do ttulo e cancelamento de protesto.
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- Tendo sido reconhecida na r. sentena primeva a falta de causa justificadora da origem da duplicata, impe-se responsabilizar solidariamente o banco apelante pelo protesto indevido de referido ttulo, tendo sido ele negligente ao admiti-lo para cobrana. APELAO CVEL N 1.0024.03.970406-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Banco Mercantil Brasil S.A. - Apeladas: 1 Absoluta Trading Ltda., 2 Trascolai Transportes Logstica Ltda. Relatora: Des. HILDA TEIXEIRA DA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 28 de setembro de 2006. - Hilda Teixeira da Costa - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Hilda Teixeira da Costa Trata-se de ao anulatria de ttulo de crdito, proposta por Absoluta Trading Ltda. contra Banco Mercantil do Brasil S.A. e Trascolai Transportes e Logstica, tendo em vista ter ocorrido o apontamento para protesto de duplicata no valor de R$ 1.954,60 (mil novecentos e cinqenta e quatro reais e sessenta centavos), a qual, segundo a autora, no corresponde a nenhuma compra e venda mercantil ou prestao de servio realizado em seu favor. O douto Julgador monocrtico houve por bem (f. 63/67) julgar procedentes os pedidos contidos na exordial, declarando nula a duplicata e determinando que a primeira r suporte os efeitos da solidariedade, tornando, ao final, definitiva a cautelar de sustao de protesto em apenso. O banco ru apresentou o presente apelo (f. 68/76), alegando, preliminarmente, ser parte ilegtima para figurar no plo passivo da ao, uma vez que apenas fora contratado pela segunda r para efetuar a cobrana do crdito desta ltima, via endosso-mandato, no tendo relao direta com a existncia do crdito cambial. 206 No mrito, aduz que inexistem fundamentos legais capazes de conden-lo a suportar solidariamente a responsabilidade sucumbencial arbitrada na r. sentena a qua, no tendo agido com negligncia, mas simplesmente em cumprimento do dever legal assumido para com a segunda r. Alega, ainda, que, se tiver que suportar os nus de sucumbncia, haver ofensa ao art. 667 do CCB vigente. Pede, por fim, com a reforma da r. sentena a qua, a condenao em honorrios da apelada e da co-demandada Trascolai Transporte e Logstica, que foi quem deu causa presente ao. A autora apelada apresentou contrarazes (f. 80/84), tendo a segunda r deixado transcorrer in albis o prazo para resposta (vide f. 92-v.). Conheo do recurso, uma vez que presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminarmente, tenho que, mesmo em se tratando de endosso-mandato, possui a instituio bancria legitimatio ad causam para responder solidariamente pelo protesto e pelas obrigaes resultantes de seu ato, sendo que sua legitimidade decorre do constrangimento imposto ao suposto devedor com o protesto indevido, uma vez que age com culpa por no cuidar de verificar as informaes nas quais se baseiam as empresas contratantes para apontar ttulos a protesto. Nesse sentido, confira-se ementa que se transcreve da 3 Cmara Cvel do ento Tribunal de Alada de Minas Gerais, na AC n 2.0000.00. 372838-9/000(1), pub. em 19.11.2002, Rel. Des. Mauro Soares de Freitas:
Ementa: Duplicata sem aceite - Protesto indevido - Legitimidade passiva do banco - Sustao de protesto - Ao declaratria - Inexistncia da relao cambial - Sucumbncia. - A existncia de endosso-mandato condicionase existncia, no ttulo, da expresso por cobrana ou outra semelhante, e, ante a ausncia de prova dessa circunstncia, o banco endossatrio que, indevidamente, leva duplicata a protesto parte legtima para figurar no plo passivo de cautelar de sustao de protesto e de ao declaratria de nulidade da cambial. - Em se tratando de duplicata despida de aceite, inadmissvel falar-se em abstrao do ttulo, ou em autonomia do crdito, mesmo que tenha o ttulo circulado, parando em mos de terceiro de boa-f, uma vez que, nesse caso, a crtula no se desvincula do negcio subjacente, sendo o mero endosso elemento insuficiente para criar um dever cambial para a empresa que figura como sacada, caracterizando-se anmalo o comportamento da entidade bancria que envia o ttulo no aceito a protesto. - Sendo o banco parte legtima para figurar no plo passivo da relao processual que pretende a sustao do protesto e a declarao de nulidade de duplicata da qual portador, deve arcar com os nus da sucumbncia, incluindose custas processuais e verba honorria.
Ora, sendo a duplicata ttulo formal e causal, que circula pelo endosso, ela no dotada de abstrao, pois dela se indaga a origem, exigindo a lei proviso, decorrente da efetiva entrega da mercadoria ou da prestao de servio, razo pela qual o endossatrio de duplicata sem causa parte legtima para figurar no plo passivo de ao que tenha por objeto a declarao de nulidade do ttulo e cancelamento de protesto. Isso posto, no h que se falar em ilegitimidade passiva do banco apelante, rejeitandose a preliminar aventada. No mrito, tambm no tem razo o apelante, uma vez que, tendo sido reconhecida na r. sentena primeva a falta de causa justificadora da origem da duplicata, impe-se responsabilizlo pelo protesto indevido de referido ttulo, devendo ele responder solidariamente, tal como bem entendera o MM. Juiz a quo. A responsabilizao solidria do banco apelante decorre exatamente da negligncia em cobrar ttulo sem lastro, no havendo que se falar em cumprimento do dever legal assumido com a segunda r. Ora, no se cumpre dever legal sem analisar o que se est cobrando. Tambm sem acolhida o argumento do apelante de que haveria ofensa ao art. 667 do CCB em caso de condenao em sucumbncia, uma vez que esse dispositivo apenas explicita as obrigaes do mandatrio na execuo do mandato, sendo a admisso do ttulo para cobrana fato anterior obrigao assumida com o mandante, de responsabilidade do mandatrio. No h que se falar, pois, em reforma da r. sentena primeva e de condenao da autora apelada em honorrios, sendo justa, a meu ver, a proporo fixada pelo douto Julgador monocrtico, respectivamente, ao apelante e segunda r apelada, tendo sido obedecido o art. 23 do CPC, considerando-se o maior grau de culpa desta ltima. Em face do exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. 207
Vejam-se outros julgados no mesmo sentido, in verbis:

Direito processual civil e comercial. Anulatria de ttulo de crdito e cautelar de sustao de protesto. Legitimidade passiva ad causam. Endosso-mandato. Banco endossatrio (TJDF APC 20000110672368 - DF - 2 T. Cv. - Rel. Des. Waldir Lencio Junior - DJU de 20.08.2003 - p. 45). Ao de indenizao - Danos morais e materiais - Protesto indevido de duplicata paga no vencimento - Banco endossatrio - Endossomandato - Cincia do pagamento - Legitimidade passiva - O banco endossatrio, ainda que por endosso-mandato, que, advertido do pagamento da duplicata, leva o ttulo a protesto tem legitimidade passiva para ao de indenizao pelo dano experimentado pela sacada, relativamente aos efeitos do ato indevido. Recurso especial no conhecido (STJ REsp 285732 - MG - 4 T. - Rel. Min. Cesar Asfor Rocha - DJU de 12.05.2003 - p. 304).
Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Eulina do Carmo Almeida e Francisco Kupidlowski. -:::-
Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
MANDADO DE SEGURANA - PRESTAO DE SERVIO - INTERMEDIAO FORNECIMENTO DE MO-DE-OBRA - TRABALHADOR TEMPORRIO - ISS - BASE DE CLCULO - TAXA DE ADMINISTRAO - CONCESSO DA ORDEM Ementa: Tributrio. ISSQN. Mo-de-obra temporria. Incidncia do tributo. Trabalhadores recrutados. Encargos sociais. No-incidncia do referido tributo. - A agncia de emprego contribuinte do ISSQN na qualidade de prestadora de servio de arranjo de emprego para os trabalhadores agenciados. - A base de clculo do tributo, em hiptese que tal, o valor recebido como pagamento da taxa de administrao, e no valores pagos de salrios e encargos sociais daqueles que acorrem agncia em busca de trabalho. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0079.05.205890-0/001 - Comarca de Contagem - Remetente: J. D. 1 V. da Faz. Mun. da Comarca de Contagem - Apelante: Municpio de Contagem - Apelada: WCA RH Belo Horizonte Ltda. - Autoridade Coatora: Prefeito Mun. de Contagem - Relator: Des. BELIZRIO DE LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 29 de agosto de 2006. Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - Trata-se de reexame necessrio e de recurso voluntrio contra a r. sentena de f. 206/211, a qual concedeu a segurana para determinar o recolhimento do ISSQN apenas sobre o preo do servio pago ao impetrante, ou seja, a taxa de administrao de servios, no Mandado de Segurana impetrado por WCA RH Belo Horizonte Ltda. em face do Prefeito do Municpio de Contagem. 208 O recurso voluntrio interposto pelo Municpio de Contagem s f. 213/219, pugna pela reforma da r. sentena, anulando-a e reconhecendo a validade dos eventuais lanamentos dos servios de fornecimento de mode-obra temporria, com reverso da condenao em custas processuais. A apelada apresentou contra razes s f. 221/252, alegando, em preliminar, a ilegitimidade do apelante para a interposio do recurso de apelao, e, no mrito, que seja mantida a r. sentena. Concitada a opinar no feito, a douta Procuradoria-Geral de Justia emite judicioso parecer de f. 258/261, manifestando-se pela rejeio da preliminar e confirmao da r. sentena. Conheo da remessa oficial e do recurso voluntrio. Da preliminar de ilegitimidade do apelante. No merece guarida a preliminar suscitada; o Municpio a pessoa jurdica de direito
pblico que ir suportar os efeitos da deciso final, e no seu prefeito, in persona. Rejeito a preliminar. A impetrante empresa que atua na rea de fornecimento de mo-de-obra temporria e entende que deve ser tomado como base de clculo do ISS o preo do servio que presta, ou seja, a comisso ajustada entre as partes. A questo posta a julgamento meramente de direito, porquanto vinculada identificao legal da base de clculo sobre a qual incidir o ISSQN, donde os elementos constantes da inicial se mostram suficientes para a demonstrao do direito lquido e certo impetrao. de se concluir que, dos valores brutos que a apelada recebe pelos servios que lhe so solicitados, somente lhe cabe a taxa de agenciamento. As demais parcelas so salrios e contribuies sociais de terceiros, que ela, por fora de lei, recebe e fica obrigada a repassar a quem de direito (trabalhadores e sujeitos dos encargos sociais). A base de clculo do ISSQN nas atividades de intermediao de mo-de-obra integrada to-somente do valor bruto da taxa de administrao cobrada pela empresa intermediadora, excludas as importncias voltadas para o pagamento dos salrios e encargos sociais dos trabalhadores. Nesse sentido veja-se a seguinte ementa de acrdo do STJ.
Tributrio. Imposto sobe servios de qualquer natureza. ISSQN. Empresa prestadora de servios de agenciamento de mo-de-obra temporria. - 1. A empresa que agencia mode-obra temporria age como intermediria entre o contratante da mo-de-obra e o terceiro que colocado no mercado de trabalho. - 2. A intermediao implica o preo do servio que a comisso, base de clculo do fato gerador consistente nessas intermediaes. - 3. O
Como bem salientou o Procurador Geral de Justia em seu parecer de f. 258/261,

Desta forma, e tendo em vista que o servio prestado a intermediao de mo-de-obra e que o valor efetivamente recebido pela empresa o correspondente taxa de administrao, no tem sentido a incluso na base de clculo dos salrios e contribuies referentes mode-obra cedida, visto que tais encargos no compem o preo do servio.
Destarte, razo inexiste para reformar a sentena hostilizada, visto ter a mesma examinado de maneira jurdica a matria argida no referido recurso. Pelo exposto, rejeito a preliminar em reexame necessrio e confirmo a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Alvim Soares e Edivaldo George dos Santos. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
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implemento do tributo em face da remunerao efetivamente percebida conspira em prol dos princpios da legalidade, justia tributria e capacidade contributiva. - 4. O ISS incide, apenas, sobre a taxa de agenciamento, que o preo do servio pago ao agenciador, sua comisso e sua receita, excludas as importncias voltadas para o pagamento dos salrios e encargos sociais dos trabalhadores. Distino de valores pertencentes a terceiros (os empregados) e despesas, que pressupem o reembolso. Distino necessria entre receita e entrada para fins financeiro-tributrios. Precedentes do eg. STJ acerca da distino. 5. A equalizao, para fins de tributao, entre o preo do servio e a comisso induz a uma exao excessiva, lindeira vedao ao confisco. - 6. Recurso especial provido (STJ, REsp 411580/SP, DJ de 16.12.2002, Rel. Min. Luiz Fux).
AO ANULATRIA - DUPLICATA - INDENIZAO - DANO MORAL - CUMULAO DE PEDIDOS - PROTESTO DE TTULO - EXERCCIO REGULAR DE DIREITO - ENDOSSOMANDATO - BANCO - ILEGITIMIDADE PASSIVA - TESTEMUNHA - INFORMANTE VALORAO DA PROVA - IMPROCEDNCIA DOS PEDIDOS Ementa: Ao de cobrana. Agravo retido. Contradita de testemunhas. Amigos ntimos da parte. Oitiva como informantes. Cerceamento de defesa. Inexistncia. Ilegitimidade passiva ad causam. Teoria da assero. Configurada. Endosso-mandato. Duplicata. Comprovao do negcio jurdico subjacente e da entrega da mercadoria. Anulao do ttulo. Impossibilidade. Dano moral. Ato ilcito. Inocorrncia. - Inexiste cerceamento de defesa se as testemunhas arroladas pela autora, tendo afirmado possuir relao de amizade ntima com seu representante legal, so ouvidas como informantes, conforme previsto no art. 405, 4, do CPC. - A legitimidade para o feito, conforme a teoria da assero, diz respeito apenas verificao da pertinncia abstrata com o direito material controvertido. Assim, se em uma anlise preliminar do processo se verifica que o pedido do autor no deve ser dirigido ao ru em razo dos fatos e fundamentos deduzidos na inicial, no haver pertinncia subjetiva, motivo pelo qual resta configurada a ilegitimidade passiva ad causam. - A responsabilidade pelo protesto indevido do sacador endossante, tendo em vista que a instituio financeira, que recebe o ttulo e o encaminha a protesto, age como mero agente cobrador no exerccio dos poderes outorgados pelo sacador endossante. - Comprovada nos autos, pela apresentao do cheque dado em pagamento e pelos depoimentos das testemunhas, a realizao do negcio que deu lastro duplicata e a efetiva entrega da mercadoria, no se deve acolher a pretenso de anulao do ttulo. - Demonstrada a validade da duplicata, no h que se falar em indenizao por dano moral, porquanto a apresentao do ttulo a protesto constituiu exerccio regular de direito, inexistindo, portanto, ato ilcito a ensejar reparao. APELAO CVEL N 1.0145.04.156100-5/001 - Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Lagrotta & Velloso Representaes Ltda. - Apelados: Digi-Marketing Comunicao Visual Ltda., Banco do Brasil S.A. - Relator: Des. ELPIDIO DONIZETTI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E APELAO. Belo Horizonte, 20 de julho de 2006. Elpidio Donizetti - Relator. 210 Notas taquigrficas O Sr. Des. Elpidio Donizetti - Trata-se de recurso de apelao interposto sentena que, nos autos da ao anulatria de ttulo c/c indenizao por danos morais ajuizada por Lagrotta & Velloso Representaes Ltda. em face de Banco do Brasil S.A. e Digi-Marketing Comunicao Visual Ltda., julgou improcedentes os pedidos formulados na inicial. Na sentena (f. 156/159), o Juiz de primeiro grau julgou extinto o processo sem julgamento do
mrito em relao ao banco ru, ao fundamento de que este seria parte ilegtima na demanda, porquanto, ao levar as duplicatas a protesto, agiu na qualidade de mero mandatrio. Afirma que a autora no demonstrou a inexistncia da dvida e do negcio jurdico que deu lastro ao ttulo de crdito, razo pela qual no procede a pretenso de anul-lo. Sustenta, por fim, em relao indenizao por danos morais, que a autora no comprovou qualquer dano ou prejuzo que tenha suportado. Inconformada, a autora interps recurso de apelao (f. 160/167), requerendo, em preliminar, a apreciao do agravo retido, a fim de que as declaraes prestadas pelas testemunhas Jos Carlos Gonalves Portugal e Antnio Carlos de Oliveira Scheifer tenham valor probante sem qualquer restrio. No agravo, sustenta que, apesar da ligao de amizade existente com o representante legal da apelante, as duas testemunhas disseram a verdade. No mrito, a autora aduz, em sntese, que: a) o banco ru deve ser mantido no plo passivo da lide, porquanto deve ser responsabilizado pela conduta de levar a protesto o ttulo sem as cautelas devidas; b) h provas nos autos do abalo moral sofrido pela autora, consistente na negativa de financiamento de um veculo. Afirma, ainda, que as testemunhas apresentadas confirmam que o dano moral atingiu o nome da empresa; c) no h provas de que a venda foi realizada, nem tampouco da entrega da mercadoria, pelo que a apelante desconhece a forma pela qual o cheque foi parar nas mos da apelada (f. 165). Requer o provimento do recurso para que seja reformada a sentena e declaradas a inexistncia do ttulo e a nulidade do protesto feito, condenando-se os rus ao pagamento de indenizao pelos danos morais sofridos no valor de R$ 20.000,00.
Nas contra-razes (f. 170/173), a 1 apelada sustenta que: a) as testemunhas arroladas pela apelante afirmaram possuir relao de amizade ntima com o representante legal da autora h mais de 20 anos, pelo que, nos termos ao art. 405, 3, III, so suspeitas; b) restaram amplamente comprovadas as relaes comerciais entre as partes, razo pela qual o cheque de f. 78 comprova o negcio subjacente ao ttulo levado a protesto; c) no h que se falar em ato ilcito a ensejar indenizao, porquanto a autora exerceu regularmente seu direito de encaminhar o ttulo a protesto. Requer, ao final, a manuteno da sentena prolatada. O Banco do Brasil S.A. (segundo apelado) tambm apresentou contra-razes, aduzindo que deve ser mantida sua excluso do plo passivo da lide, uma vez que agiu na condio de mandatrio, cumprindo clusulas contratuais. No mrito, sustenta que no restou comprovada a inexistncia do negcio jurdico, razo pela qual o protesto regular. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. 1 - Do agravo retido. Durante a audincia de instruo e julgamento, o Magistrado de primeiro grau acolheu a contradita suscitada pela r Digi-Marketing Comunicao Visual Ltda., razo pela qual ouviu, na qualidade de informantes, duas testemunhas indicadas pela autora. Inconformada, a autora interps agravo retido, sustentando que teve seu direito ampla defesa cerceado, e que no deveria haver restrio ao valor probante dos depoimentos pelo simples fato de as testemunhas manterem relacionamento prximo com o representante legal da autora. 211
Em contraditrio, a primeira apelada aduz que, tendo as testemunhas confessado amizade ntima com o representante legal da autora por mais de 25 anos, so consideradas suspeitas, motivo pelo qual foram ouvidas como informantes, a teor do disposto no art. 405, 3, do CPC. Pois bem. Segundo disposto no Cdigo de Processo Civil, todas as pessoas podem ser testemunhas, salvo aquelas previstas no art. 405, quais sejam as incapazes, as impedidas ou as suspeitas. Sobre os suspeitos, dispe a Lei Processual:
Art. 405. (...) 3 So suspeitos: I - o condenado por crime de falso testemunho, havendo transitado em julgado a sentena; II - o que, por seus costumes, no for digno de f; III - o inimigo capital da parte, ou seu amigo ntimo; IV - o que tiver interesse no litgio.
Diante disso, constata-se que ambas as testemunhas mantm amizade duradoura com o representante legal da autora, motivo pelo qual se enquadram no conceito de amigo ntimo e, por conseguinte, testemunhas suspeitas (art. 405, 3, III, do CPC). Desse modo, agiu com acerto o Magistrado de primeiro grau ao acolher a contradita, ouvindo as testemunhas indicadas como meras informantes. Importante destacar, ainda, que, embora acolhida a contradita, as testemunhas foram ouvidas sem o compromisso legal, na forma determinada pelo art. 405, 4, do CPC. Assim, no h que se falar em cerceamento de defesa. Nesse sentido, este Tribunal j decidiu:
Indenizao. Testemunha empregada da parte. Oitiva como informante. Cerceamento de defesa afastado. Confeco de vestido de noiva. Entrega incompleta. Obrigao contratual descumprida. Responsabilidade civil configurada. Dano moral. Quantum. Critrios. I - Cabe ao juiz decidir, independentemente de contradita, se a testemunha, empregada da parte, deve ou no ser compromissada, podendo ouvi-la como mera informante, sem que reste configurado o cerceamento de defesa (Ap. 432.578-8, 2 C. Cvel, Rel. Evangelina Castilho Duarte, j. em 16.03.2004).
Todavia, a lei reconhece a possibilidade de tais pessoas serem ouvidas, cabendo ao juiz o prudente arbtrio de atribuir ao depoimento suspeito o valor que entender merecido. Nesse sentido, dispe o 4 do art. 405 do CPC: 4 Sendo estritamente necessrio, o juiz ouvir testemunhas impedidas ou suspeitas; mas os seus depoimentos sero prestados independentemente de compromisso (art. 415) e o juiz lhes atribuir o valor que possa merecer. No caso em exame, as testemunhas trazidas pela autora afirmaram em juzo manterem estreitos laos de amizade com o representante legal da empresa. A primeira testemunha, Jos Carlos Gonalves Portugal, afirmou que convive com o Sr. Edvaldo Lagrotta - representante legal da empresa - h mais de 25 anos (f. 136). J a segunda testemunha, Sr. Antnio Carlos Oliveira Schaeffer, afirmou que amigo ntimo do representante legal da autora, Sr. Edval Lagrotta Velloso, tendo relacionamento de amizade com ele h mais de 30 anos. 212
Forte em todo o exposto, deve-se negar provimento ao agravo retido. 2 - Da legitimidade passiva ad causam. Na sentena (f. 156/159), o Juiz de primeiro grau julgou extinto o processo sem julgamento do mrito em relao ao banco ru, ao fundamento de que este seria parte ilegtima na demanda, porquanto, ao levar as duplicatas a protesto, agiu na qualidade de simples mandatrio. A apelante, inconformada, sustenta que o banco ru deve ser mantido no plo passivo da relao processual, uma vez que deve ser responsabilizado pela conduta de levar a protesto o ttulo sem as cautelas devidas.
O Banco do Brasil S.A. (segundo apelado), em suas contra-razes, assevera que deve ser mantida a deciso que o excluiu do processo, uma vez que agiu na condio de simples mandatrio, em cumprimento de clusulas contratuais. Em primeiro lugar, deve-se ter em mente que a legitimidade para a causa, conforme a teoria da assero, por mim adotada, diz respeito verificao da pertinncia abstrata com o direito material controvertido. Assim, se em uma anlise preliminar do feito verifica-se que o pedido deduzido pelo autor no deve ser dirigido ao ru em razo dos fatos e fundamentos deduzidos na inicial, no h a pertinncia subjetiva, motivo pelo qual resta configurada a ilegitimidade passiva ad causam. Por outro lado, a anlise da responsabilidade ou no pelos danos alegados na inicial importa, respectivamente, na procedncia ou improcedncia do pedido em relao ao segundo apelado. Da leitura da inicial, extrai-se que a autora (apelante) pretende ser indenizada por eventuais danos morais causados pelo protesto supostamente indevido realizado pelo Banco do Brasil S.A. (segundo apelado), mandatrio das duplicatas. Ora, ao atuar como simples mandatrio fruto de endosso-mandato realizado na duplicata -, o segundo apelado no pode responder pelos eventuais danos produzidos com essa conduta. Destarte, constata-se que o Magistrado de primeiro grau agiu com acerto ao declarar o Banco do Brasil S.A. como parte ilegtima para figurar na relao processual. Sobre o endosso-mandato, vale ressaltar que consiste na outorga ao mandatrio, no caso o banco, de poderes de cobrana e recebimento do ttulo Em outras palavras, o ttulo entregue instituio financeira por meio de endossomandato, o qual se limita a outorgar poderes para a cobrana do crdito expresso no ttulo, no transferindo qualquer direito ao mandatrio, seno o de receber o valor ou praticar atos em nome do mandante. Sobre o endosso-mandato, leciona Fran Martins:
Esse chamado endosso-mandato ou endossoprocurao , na realidade, um falso endosso, pois nem transmite os direitos emergentes do ttulo nem transfere a propriedade da letra, mas simplesmente a sua posse. De fato, o detentor do ttulo por endosso-mandato recebe-o e pratica todos os atos de proprietrio do mesmo, mas o faz como simples mandatrio, representando e obrigando, neste caso, o mandante ou endossante... (MARTINS, Fran, Ttulos de Crdito, Rio de Janeiro: Forense, 1983, v. 1, p. 168).
V-se, portanto, que o banco figura como mero agente cobrador do ttulo de crdito, razo pela qual no deve ser responsabilizado pela prtica de atos em nome do mandante e em estrita observncia aos poderes que lhe foram outorgados. Assim, se o mandatrio agir dentro dos limites impostos pelo contrato celebrado com o mandante, verdadeiro titular do direito de crdito, no h que se falar em responsabilidade civil, mas sim em estrito cumprimento de um dever contratualmente estabelecido, porquanto tal fato afasta a existncia de ato ilcito e, por conseguinte, a ilegitimidade passiva, vislumbrada, repita-se, de acordo com os fatos trazidos na inicial. Diante disso, tendo em vista os fatos narrados na exordial, verifica-se a ilegitimidade passiva para a causa do Banco do Brasil S.A., razo pela qual se deve, nesse ponto, negar provimento apelao. 3 - Da declarao de nulidade da duplicata. Na sentena, entendeu o Juiz de primeiro grau que a autora no demonstrou a inexistncia da dvida e do negcio jurdico que deu lastro ao ttulo de crdito, razo pela qual no procede a pretenso de anul-lo (f. 158). Inconformada, a apelante aduz que no h provas de que a venda foi realizada, nem tampouco da entrega da mercadoria. Sustenta ainda que desconhece a forma pela qual o cheque (f. 78) foi parar nas mos da apelada (f. 165). Em contra-razes, assevera a primeira apelada que restaram amplamente comprovadas as relaes comerciais entre as partes, uma vez 213
que o cheque de f. 78 comprova o negcio subjacente ao ttulo levado a protesto. Inicialmente, cumpre destacar que, sendo a duplicata ttulo causal, sua emisso pressupe negcio mercantil subjacente, que, caso inexistente, legitima o sacado pleitear judicialmente a anulao do ttulo e do protesto efetuado. Sobre o tema, vale transcrever a lio de Wille Duarte Costa:
Para que a duplicata possa ser sacada e legitimar o vendedor como credor, preciso que a nota fiscal seja extrada e haja, sem dvida alguma, a prova da entrega e recebimento das mercadorias. No existindo a nota fiscal, no pode existir a fatura e, conseqentemente, no pode existir a duplicata mercantil. Se mesmo assim esta for emitida, sua falsidade flagrante. Desta forma, a duplicata mercantil ttulo causal. Para sua existncia preciso, no mnimo, que ocorram: 1) a emisso por quem seja comerciante; 2) a celebrao de um contrato de compra e venda pelo comerciante, como vendedor; 3) a entrega das mercadorias respectivas com a fatura e nota fiscal, ficando o comprovante de entrega em poder do vendedor comerciante (COSTA, Wille Duarte. Ttulos de Crditos, Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 386-387).
de se demonstrar fatos negativos, o que faz recair sobre o credor - no caso, a r - o nus de comprovar a relao comercial subjacente cambial emitida. A propsito, este o entendimento de Alexandre Freitas Cmara:
Parece-nos, porm, e com todo o respeito que merecem as opinies citadas, todas de grandes mestres do Direito Processual, que a distribuio do nus da prova nas aes declaratrias negativas depender do que for alegado pelo autor. Se este fundar sua pretenso na existncia de fato extintivo ou impeditivo do direito do ru (por exemplo, o autor, afirmando j ter pagado sua dvida, pede a declarao da inexistncia da obrigao), a ele (demandante) caber a incumbncia de provar os fatos alegados. Neste caso, o ru ficar at mesmo dispensado de produzir qualquer prova sobre a existncia do fato constitutivo de seu direito, eis que este ser incontroverso, no se constituindo, pois, em objeto de prova. Por outro lado, se o autor se limitar a negar a existncia do fato constitutivo (por exemplo, o autor pede a declarao da inexistncia de uma obrigao que, segundo ele, jamais existiu, embora sua existncia venha sendo alardeada pelo demandado), haver, a sim, uma inverso do nus, cabendo ao ru demonstrar a existncia do fato constitutivo do seu direito (CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil, 9. ed., Rio de Janeiro: Lumen Juris, v. 1, p. 401/402).
Assim, comprovados esses requisitos, entre eles o negcio subjacente - contrato de compra e venda -, a duplicata legtima, e o valor nela estampado constitui obrigao do sacado - devedor principal. O sistema de distribuio do nus da prova adotado por nosso legislador (art. 333 do CPC) atribui ao autor o nus de comprovar os fatos constitutivos de seu direito e, ao ru, a demonstrao dos fatos impeditivos, modificativos e extintivos do direito do autor. No entanto, nas aes declaratrias negativas de dbito, a par de entendimentos contrrios, inverte-se essa premissa, em face da dificuldade 214
No caso sob julgamento, em sendo ao declaratria negativa, uma vez que a autora pretende a declarao de nulidade da duplicata acostada nos autos, em razo da inexistncia de negcio entre as partes, cabe r (primeira apelada) comprovar, como de fato demonstrou de maneira bastante segura, a efetiva existncia do negcio jurdico - compra e venda - subjacente emisso da duplicata. Destarte, a primeira apelada apresentou f. 78 cheque emitido pela empresa apelante (autora) - posteriormente devolvido -, no exato valor do ttulo protestado, o que faz crer que fora dado em pagamento da dvida decorrente do negcio firmado.
Ademais, as testemunhas ouvidas so firmes ao noticiar as contnuas relaes comerciais entre as partes - compra e venda -, com a entrega imediata da mercadoria. Vejamos: Leonardo Fabre Pinto: ... que o depoente trabalhava como atendente; que o Sr. Edival Lagrotta comprou material da empresa em que o depoente trabalhava; que o Sr. Edival comprou por vrias vezes; que o Sr. Edival geralmente pagava em cheque; que o depoente recebia os cheques e passava para o seu patro; (...) que realmente a autora levava o material no momento da compra (f. 140). No obstante a nota fiscal no se encontrar assinada pela autora, tal fato no constitui bice ao reconhecimento da relao comercial subjacente, uma vez que ficou comprovado nos autos que era praxe entre as partes a emisso da nota fiscal aps entrega da mercadoria. Isso porque as mercadorias eram entregues imediatamente realizao da compra. Afirma a testemunha Leonardo Fabre Pinto ..que normalmente o Sr. Edival fazia suas compras no horrio de almoo e somente estavam na loja o depoente e um outro funcionrio; portanto, a nota fiscal era emitida posteriormente... (f. 140). No mesmo sentido, as declaraes de Wallace Vireque:
... que o Sr. Edival era considerado cliente, pois comprava bastante da firma; que o depoente chegou a vender mercadorias para o Sr. Edival; que normalmente o Sr. Edival pagava em cheque; que o cheque emitido pelo Sr. Edival era semelhante ao que lhe fora mostrado nesse ato pelo MM. Juiz, cuja cpia se encontra f. 83; (...) que quem emitia a nota fiscal era o (ento) patro do depoente; como o Sr. Edival sempre passava na firma para fazer suas compras na hora do almoo, horrio em que o seu patro no se encontrava na loja, a nota fiscal no lhe era entregue no momento da compra; que posteriormente o Sr. Edival passava na firma e pegava a nota fiscal; que a mercadoria era entregue ao Sr. Edival no ato da compra; ... (f. 142).
Nesse caso, ao que parece, procurandose aproveitar da situao, o representante legal da autora (apelante) no foi buscar a nota fiscal, razo pela qual o comprovante de entrega da mercadoria no foi assinado. Diante disso, do exame do conjunto probatrio, resta evidente a existncia do negcio jurdico que deu causa emisso da duplicata, motivo pelo qual improcede o pedido de anulao do referido ttulo de crdito. Destarte, agiu com acerto o Juiz sentenciante ao reconhecer a existncia do negcio jurdico subjacente duplicata protestada e julgar improcedente o pedido formulado na inicial no sentido de se anular o ttulo. Assim, deve-se negar provimento apelao. 4 - Do dano moral. O juiz sentenciante negou provimento pleiteada indenizao por danos morais, ao fundamento de que a autora no comprovou nenhum dano ou prejuzo que tenha suportado. A apelante, inconformada, sustenta que h provas nos autos do abalo moral sofrido, consistente na negativa de financiamento de um veculo. Afirma, ainda, que as testemunhas apresentadas confirmam que o dano moral atingiu o nome da empresa. A primeira apelada, por sua vez, aduz nas contra-razes que no h que se falar em ato ilcito a ensejar indenizao, porquanto a autora exerceu regularmente seu direito de encaminhar o ttulo a protesto. Segundo preceitua o art. 186 do Cdigo Civil de 2002, aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Assim, para que ocorra um ato ilcito e, conseqentemente, nasa o direito reparao, preciso que o ato praticado pela parte seja contrrio ao direito. 215
Ora, na hiptese sob exame, demonstrada a regularidade do ttulo levado a protesto e o seu no-pagamento, resta claro que inexistiu ato violador de direito por parte dos rus (apelados). Trata-se to-somente de exerccio regular de direito, nos termos dos arts. 188, I, do CC e 13, 4, da Lei 5.474/68, hiptese em que se afasta a prtica de ato ilcito e, conseqentemente, o dever de indenizar. Nesse sentido:
Ao de indenizao. Contrato de compra e venda. Atraso no pagamento. Protesto. Exerccio regular de direito. Dano moral. Ausncia. Recurso improvido. - O protesto indevido de ttulo de crdito aps a data de vencimento configura exerccio regular de direito conferido ao credor, razo pela qual no d ensejo indenizao por dano moral. - Recurso a que se nega provimento (TAMG. 5 Cmara Cvel. Ap. 461.479-5. Rel. Juiz Hlcio Valentim. j. em 24.02.2005).
Pelo exposto, tendo em vista que restou comprovada a existncia do contrato de compra e venda entre as partes, bem como o dbito, legtimo o protesto, razo pela qual no h que se falar em responsabilidade civil dos apelados. Dessa forma, deve-se tambm negar provimento apelao. Ante o exposto, nego provimento ao agravo retido e apelao, mantendo, em conseqncia, a bem lanada sentena da lavra do Juiz Maurcio Goyat Lopes. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Fabio Maia Viani e Eulina do Carmo Almeida. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E APELAO. -:::-
INDENIZAO - DANO MATERIAL - COMPRA E VENDA - VECULO - VCIO OCULTO ESPECIFICAO TCNICA - MANUAL DO PROPRIETRIO - ACESSRIO - CONSUMO DE COMBUSTVEL - MANUAL - INOBSERVNCIA - RESPONSABILIDADE DO FABRICANTE CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - DANO MORAL - NO-CONFIGURAO Ementa: Civil e Processual Civil. Apelao. Ao de reparao de danos. Compra e venda de veculo automotor. Acessrio de srie no instalado. Dano material configurado. Indenizao. Cabimento. Consumo de combustvel. Diferena entre a previso do manual e a realidade. Adequao. Necessidade. Dano moral. Inocorrncia. - Havendo previso no manual de que o modelo adquirido contm acessrio de srie e no estando este instalado no veculo, o fabricante deve ressarcir o valor ao proprietrio, porque tal item influenciou o preo pago no ato da compra. - O fabricante responsvel pelas informaes contidas no manual. Se o manual do veculo prev consumo de combustvel muito inferior ao efetivamente gasto, o fabricante deve adequar o modelo sob pena de empobrecimento sem causa do proprietrio. - Meros aborrecimentos e transtornos no constituem dano moral suscetvel de reparao civil. APELAO CVEL N 1.0261.02.010573-8/001 - Comarca de Formiga - Apelantes: 1) Volkswagen Brasil Ltda., 2) Luprcio Paulo de Oliveira - Apelados: Os mesmos - Relatora: Des. MRCIA DE PAOLI BALBINO 216
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS AGRAVOS RETIDOS, REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGAR PROVIMENTO SEGUNDA APELAO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2006. - Mrcia De Paoli Balbino - Relatora. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela primeira apelante, o Dr. Lus Alberto Cortes. A Sr. Des. Mrcia De Paoli Balbino Conheo do recurso da r porque tempestivo, prprio e por ter contado com preparo regular (f. 530). Conheo tambm do recurso do autor porque tempestivo, prprio e por ter contado com preparo regular (f. 579). I - Agravos retidos. 1) Agravo retido da r (f. 168/178): A r interps agravo retido contra a deciso do Juiz (f. 154/156), na qual rejeitou as preliminares argidas por ela em defesa e inverteu o nus da prova em relao ao dano moral. Conheo do agravo retido de f. 168/178, aviado pela r, porque nas razes de sua apelao, ela pediu expressamente a apreciao do recurso, conforme determina o art. 523, 1, do CPC. Contudo, tenho que no assiste razo r. Vejamos. 1.1) Decadncia do direito do autor: A r argiu a decadncia do direito do autor com base no art. 26, II, do CDC, que dispe:
Art. 26: O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em: (...) II - 90 (noventa) dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produto durveis. Tenho que no assiste razo r. que o autor no discute, na presente ao, vcio aparente e de fcil constatao. Pela inicial, observa-se que o autor pediu indenizao por danos materiais em decorrncia de rudo na suspenso dianteira, ausncia de itens que considera obrigatrios e pelo alto consumo de combustvel e leo. Ora, o rudo e o alto consumo de leo e combustvel apenas so observados no decorrer de uso do veculo, assim como a falta de itens de srie. Tais vcios so ocultos, sendo inaplicvel o prazo decadencial de 90 dias, previsto no artigo 26, II, do CDC. Demais disso, desde que constatados os alegados vcios, o autor procurou a concessionria da fabricante para a soluo, ajuizando a ao por no ter obtido xito, no decorrido o prazo do art. 26 do CDC. Rejeito a prejudicial de decadncia. 1.2) Carncia de ao: A r argiu preliminar de carncia de ao por falta de interesse de agir, com base no art. 18 do CDC, porque no teria sido comunicada dos supostos vcios no veculo e, conseqentemente, no lhe foi oportunizada a devida soluo. Sem razo a r. Inicialmente, vale frisar as trs condies necessrias da ao: a possibilidade jurdica do pedido, o interesse de agir e a legitimidade de parte. Nesse sentido: 217
que, embora abstrata, a ao no genrica, de modo que, para obter a tutela jurdica, indispensvel que o autor demonstre uma pretenso idnea a ser objeto da atividade jurisdicional do Estado. Vale dizer: a existncia da ao depende de alguns requisitos constitutivos que se chamam condies da ao, cuja ausncia, qualquer um deles, leva carncia de ao, e cujo exame deve ser feito em cada caso concreto, preliminarmente apreciao do mrito, em carter prejudicial. (...)
Essa necessidade se encontra naquela situao que nos leva a procurar uma soluo judicial, sob pena de, se no fizermos, vermo-nos na contingncia de no ter satisfeita uma pretenso (o direito de que nos afirmamos titulares). Vale dizer: o processo jamais ser utilizvel como simples instrumento de indagao ou consulta acadmica de uma lide, que autoriza o exerccio do direito de ao. O interesse processual, a um s tempo, haver de traduzir-se numa relao de necessidade e tambm numa relao de adequao do provimento postulado, diante do conflito de direito material trazido soluo judicial (ob. cit., p. 55-56).
Por isso mesmo,

incumbe ao juiz, antes de entrar no exame do mrito, verificar se a relao processual que se instaurou desenvolveu-se regularmente (pressupostos processuais) e se o direito de ao pode ser validamente exercido, no caso concreto (condies da ao) (...) As condies da ao so trs: 1) possibilidade jurdica do pedido; 2) interesse de agir; 3) legitimidade de parte (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil, 25 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1998, v. 1, p. 51-53).
Frise-se que o fato de haver o interesse de agir no implica a procedncia da ao. A Carta Magna garante a todos o direito de acesso ao Judicirio e prestao jurisdicional. Isso no significa o xito no pleito proposto, que s ocorre quando a parte comprova os fatos nos quais se baseia a sua pretenso, e quando esta acobertada pelo direito. No caso, o autor adquiriu um veculo fabricado pela r e, tendo supostamente apresentado defeitos, pretende indenizao pelos danos deles decorrentes, no sanados pelas concessionrias autorizadas Volkswagen. Em tese, pois, o autor tem interesse de agir, consistente na necessidade e utilidade do provimento jurisdicional pedido, em razo do direito que entende possuir, no estando ele, lado outro, obrigado ao esgotamento da via administrativa. Ademais, todas as idas e vindas do autor nas concessionrias da r (f. 36/38) dispensam a notificao, que, alis, deveria ter sido feita pelas autorizadas. No caso, o pedido possvel e previsto na legislao vigente, e a legitimidade ad causam tem respaldo no negcio jurdico de compra e venda firmado pelas partes, comprovado pelo documento de f. 18. Quanto ao interesse de agir do autor, este de ser reconhecido, tal como acima j exposto. Logo, rejeito a preliminar.
E, sendo trs as condies da ao, quais sejam a possibilidade jurdica do pedido, o interesse de agir e a legitimidade de parte, o mesmo doutrinador citado discorre acerca do interesse de agir e, por conseguinte, do interesse processual:
II - A segunda condio da ao o interesse de agir, que tambm no se confunde com o interesse substancial, ou primrio, para cuja proteo se intenta a mesma ao. O interesse de agir, que instrumental e secundrio, surge da necessidade de obter atravs do processo a proteo ao interesse substancial. Entende-se, dessa maneira, que h interesse processual se a parte sofre um prejuzo, no propondo a demanda, e da resulta que, para evitar esse prejuzo, necessita exatamente da interveno dos rgos jurisdicionais. Localiza-se o interesse processual no apenas na utilidade, mas especificamente na necessidade do processo como remdio apto aplicao do direito objetivo no caso concreto, pois a tutela jurisdicional no jamais outorgada sem uma necessidade, como adverte Allorio.
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1.3) Inpcia do pedido de danos materiais: A r sustenta que o pedido de danos materiais inepto, porque no apontados os valores pretendidos pelo autor, derivados dos itens eventualmente no instalados no veculo e em relao ao consumo de combustvel e de leo, supostamente gastos em excesso. Sem razo a r. O CDC permite a substituio total ou parcial do produto, ou a restituio do preo pago, ou ainda o abatimento proporcional do preo em razo dos itens defeituosos. O fato de o autor no ter especificado o valor de cada item ou do total do excesso de combustvel e de leo no retira a liquidez do pedido, porque importa expressa determinao do objeto da obrigao. Em tais pontos, a inicial inteligvel e propiciou ampla defesa e provas, no oferecendo dificuldade exata compreenso do direito material perseguido. Ademais, a simples determinabilidade do valor pode ser apurada mediante liquidao, se acolhida a pretenso do autor. Rejeito a preliminar. 1.4) Inpcia do pedido de danos morais: A r tambm argiu preliminar de inpcia do pedido de danos morais por falta de especificao do valor pretendido pela indenizao. Nesse ponto, mais uma vez, sem razo a r. cedio que a lei processual exige certeza ao ser deduzida a pretenso, mas no exige sempre a liquidez. Se no for possvel parte demandante determinar, de modo definitivo, as conseqncias do suposto fato danoso, lcita a formulao de pedido quantitativamente genrico, nos termos do art. 286, II, do CPC.
Esclarecendo sobre a permisso ao pedido genrico, disposto no citado art. 286 do CPC, Jos Frederico Marques (Instituies de direito processual civil, Campinas: Millennium, 1999, v. III, p. 55), aduz que:
Pedido genrico o que se ope a pedido lquido e especial. Indeterminado quantitativamente, o pedido genrico deve ser completado por ulterior liquidao. E por esse motivo o art. 286 do CPC o permite, quando no for possvel individualizar os bens demandados, nas aes individuais, ou fixar desde logo o valor da condenao ou os efeitos do fato ilcito.
Nesse sentido:
Pedido genrico - Admissibilidade - CPC, art. 286, II. - Admite-se o pedido genrico, segundo os termos do art. 286, II, do CPC, quando se sabe o an debeatur (o que devido), mas no o quantum debeatur (o quanto devido) (Moacyr Amaral dos Santos). Doutra parte, no se rejeita o requerimento genrico se, mesmo deficientemente formulado, permitir a correta compreenso de seu alcance e a ampla defesa da parte adversa (REsp n 20.923-0/SP, 1 Turma/STJ, Rel.: Min. Demcrito Reinaldo, j. em 05.08.1992, DJU de 21.09.1992, p. 15.663).
O pedido do autor, referente ao direito material de indenizao por dano moral possvel, alm de inteligvel e certo, tendo propiciado ampla defesa. Como a indenizao por dano moral deve ser arbitrada somente pelo julgador, o autor no tinha que quantific-la na inicial. Logo, no h se falar em inpcia. Rejeito a preliminar. 1.5) Impossibilidade de inverso do nus probatrio: A r tambm argiu preliminar de impossibilidade de inverso do nus probatrio, porque ausentes os requisitos exigidos no art. 6, VIII, do CDC, por isso ela pediu a reforma da deciso agravada que concedeu a inverso quanto ao dano material. 219
Sem razo a r. A relao existente entre as partes tem natureza consumerista, porque decorrente de relao de consumo, tendo o autor adquirido veculo fabricado e fornecido pela r, para seu uso e como destinatrio final do bem adquirido, conforme ensina a doutrina:
As relaes de consumo nada mais so do que relaes jurdicas por excelncia, pressupondo, por conseguinte, dois plos de interesse: o consumidor-fornecedor e a coisa, objeto desses interesses. No caso, mais precisamente, e consoante ditado pelo CDC, tal objeto consiste em produtos e servios (FILOMENO, Jos Geraldo Brito. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor - comentado pelos autores do anteprojeto. 6 ed., Forense: Rio de Janeiro, 2000, p. 42).
Logo, aplicveis, ao caso, as regras do CDC. O autor pretendeu e obteve parcialmente a inverso do nus probatrio prevista no art. 6, VIII, do CDC, quanto ao alegado dano material.
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: (...) VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficente, segundo as regras ordinrias de experincia.
julgador ao estado de non liquet, caso no fosse elaborada uma teoria de distribuio do nus da prova. Conceituando como risco que recai sobre a parte por no apresentar a prova que lhe favorece, as normas de distribuio do nus da prova so regras de julgamento utilizadas para afastar a dvida. Nesse enfoque, a Lei 8.078/90 prev a facilitao da defesa do consumidor atravs da inverso do nus da prova, adequando-se o processo universalidade da jurisdio, na medida em que o modelo tradicional se mostrou inadequado s sociedades de massa, obstando o acesso ordem jurdica efetiva e justa. Fortaleceu sua posio atravs da associao de grupos, possibilitando a defesa coletiva de seus interesses, alm de sistematizar a responsabilidade objetiva e reformular os conceitos de legitimao para agir e conferir efeitos coisa julgada secundum eventum litis. A inverso do nus da prova direito de facilitao de defesa e no pode ser determinada seno aps o oferecimento e valorao da prova, se e quando o julgador estiver em dvida. dispensvel caso forme sua convico.
A inverso do nus da prova, lado outro, prevista no Cdigo de Defesa do Consumidor, no constitui princpio absoluto, no automtica e no depende apenas da invocao da condio de consumidor, pois esse conceito no sinnimo necessrio de hipossuficincia, tampouco de verossimilhana. A inverso prevista no CDC s permitida se houver prova inequvoca da verossimilhana das alegaes da parte que a pede, ou hipossuficincia real produo de determinada prova. Nesse sentido:
(...) A inverso do nus da prova, com base no disposto no art. 6, VIII, do Cdigo do Consumidor, simples regra de julgamento e, ainda assim, para que seja levada em linha de conta, indispensvel que a sua adoo se faa com a devida fundamentao, na verossimilhana ou na hipossuficincia da parte, sempre a critrio do juiz. Fora disso, no se sustenta a deciso interlocutria que, simplesmente com base na relao de consumo entre as partes, a decreta na fase de deferimento das provas pelas quais as partes protestaram (Ag. Inst. 419.932-4/Governador Valadares, 5 CC/TAMG, Rel. Juiz Armando Freire, DJ de 16.10.2003).
A inverso do nus da prova concedida quando restam evidenciadas as alegaes do consumidor, ou quando clara sua dificuldade em conseguir determinado meio probatrio. o que ensina o doutrinador citado acima, na mesma obra, p. 129:
A prova destina-se a formar a convico do julgador, que pode estabelecer com o objeto do conhecimento uma relao de certeza ou de dvida. Diante das dificuldades prprias da reconstruo histrica, contenta-se o magistrado em alcanar no a verdade absoluta, mas a probabilidade mxima; a dvida conduziria o
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No caso, so dois os requisitos exigidos, alternativamente, pelo art. 6, VIII, do CDC para a inverso do nus probatrio: que a alegao da parte que pede a inverso seja verossmil ou que a parte seja hipossuficiente em relao prova. A verossimilhana a coerncia, a aparncia da verdade, a probabilidade, como ensina o Prof. Humberto Theodoro Jnior, em Curso de direito processual civil, 36. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2004, v. II, p. 572: Quanto verossimilhana da alegao, refere-se ao juzo de convencimento a ser feito em torno de todo o quadro ftico invocado pela parte. J a hipossuficincia a dificuldade que a parte ter em obter a prova pretendida, sem qualquer relao com a hipossuficincia econmica prevista na Lei 1.060/50, como sustenta a r f. 68. In casu, entendo que est presente o requisito alternativo da hipossuficincia tcnica do autor, de provar a alegao de defeito no veculo. Ora, a r tem muito mais capacidade de comprovar que as alegaes do autor de que h rudo na parte dianteira, consumo alegado como excessivo de combustvel e leo, maior que o previsto no manual, e ausncia de itens de srie no so verdadeiras. Sendo a r a fabricante do veculo e que melhor conhece seus elementos e funcionamento, cujos dados no so afeitos ao consumidor, inegvel a hipossuficincia tcnica do autor, o que autoriza a inverso determinada pelo MM. Juiz. Sendo assim, necessria a aplicao da inverso do nus probatrio quanto aos danos materiais. Rejeito a preliminar. Dito tudo isso, nego provimento ao agravo retido da r. 2) Agravo retido do autor (f. 160/163):
O autor aviou agravo retido contra a deciso do MM. Juiz (f. 154/156), na qual rejeitou a alegao de intempestividade da pea de defesa da r e o pedido de inverso do nus probatrio quanto ao dano moral. Em sua apelao, o autor requereu o conhecimento e julgamento do agravo retido pelo Tribunal, como determina o art. 523, 1, do CPC (f. 552/553). Conheo do agravo. Todavia, tenho que no assiste razo ao autor. Vejamos. 2.1) Intempestividade da defesa: O autor sustentou a intempestividade da pea de defesa da r, juntada s f. 51/94, mas sem razo. O prazo para a apresentao da contestao de quinze dias, contados a partir da juntada do aviso de recebimento da carta citatria, como determinam os arts. 297 e 241, I, do CPC. A propsito, oportuna a lio de Nelson Nery Jnior:
Citao pelo correio. - O prazo para a resposta se conta a partir da juntada aos autos do AR assinado pelo destinatrio (RTJ 100/449) (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor, 5. ed., p. 693).
Nesse sentido:
(...) Nos termos do art. 241, I, do CPC, se a intimao for por via postal, a contagem do prazo ser feita a partir da juntada aos autos do aviso de recebimento, excluindo-se este dia, por fora do disposto no art. 184 do mencionado diploma legal, sendo tempestiva a contestao apresentada pela r aps o trmino do prazo de quinze dias, iniciado nos termos das regras processuais pertinentes (AC 449.758-7/Belo Horizonte, 3 CC/TAMG, Rel. Juza Selma Marques, j. em 06.10.2004).
In casu, a carta citatria foi juntada em 24.07.2002 (f. 49-v.), dentro do perodo das
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frias forenses (02 a 31/07). Na ocasio, ainda vigiam as frias forenses. Nesse caso, aplicvel o disposto no art. 173, pargrafo nico:
Art. 173. Durante as frias e nos feriados no se praticaro atos processuais. Excetuam-se: (...) Pargrafo nico. O prazo para a resposta do ru s comear a correr no primeiro dia til seguinte ao feriado ou s frias.
Como a juntada foi feita no perodo de frias, considera-se que ela foi feita no 1 dia til posterior, ou seja, 1.08.2002, conforme o art. 240, pargrafo nico, do CPC. Nesse sentido:
(...) A citao pode ser feita nas frias, desde que o prazo para resposta se inicie no dia seguinte ao da reabertura dos trabalhos forenses (CPC 240) (Nelson Nery Jr., Cdigo de Processo Civil comentado, RT, 3. ed., p. 477). (AC 2.0000.00.447.267-3/000/Governador Valadares, 9 CC/TJMG, Rel. Des. Osmando Almeida, j. em 06.09.2005).
O direito do revel de produzir prova impe que todo documento trazido aos autos pelo revel ali permanea apesar da revelia. Se esta ocorreu porque o demandado simplesmente se atrasou e ofereceu sua resposta aps decorrido o prazo, os documentos trazidos com ela no devem ser desentranhados e serviro como apoio para o racional julgamento do juiz, que os considerar ao decidir. O desentranhamento seria negao do disposto no art. 322 do CPC, porque a resposta intempestiva j um ato de comparecimento, que livra o ru, da por diante, do tratamento reservado aos revis; seria uma ridcula ingenuidade fazer desentranhar os documentos, porque intempestivos, e logo em seguida permitir sua volta, porque ao revel que comparece se permite provar. (...) Sempre para permitir ao juiz uma viso menos imperfeita dos fatos relevantes, valendo-se racionalmente de todos os elementos legtimos que possam influenciar sua convico, impese que ele deixe nos autos tambm a contestao intempestiva. Desentranhar fechar deliberadamente os olhos para informaes que poderiam ajud-lo a julgar bem. Obviamente, a petio tardia que fica nos autos no produzir os efeitos processuais de uma contestao, de uma reconveno, etc., valendo somente como fonte de informaes teis. Sua permanncia no compromete em nada o efeito da revelia, ento j consumado (Instituies de direito processual civil, 4 ed., So Paulo: Malheiros, 2004, v. III, p. 544-545).
Assim, contando o prazo como determina o art. 184 do CPC, a pea de defesa da r tempestiva, porque juntada no ltimo dia do prazo, ou seja, no dia 16.08.2002 (f. 51). Lado outro, vale registrar que irrelevante se mostra a revelia alegada pelo autor, porque ela tem como conseqncia a presuno de veracidade apenas dos fatos afirmados na inicial, e no do direito material em si, no implicando procedncia direta do pedido, conforme pacfica jurisprudncia. Portanto, mesmo se intempestiva fosse, no h se falar em efeitos da revelia, porque de toda forma exigvel seria a anlise do manual do veculo e de suas condies pelo juiz, atravs de prova adequada, para formao de seu convencimento. A revelia, por si s, no enseja a procedncia do pedido. o que ensina Cndido Rangel Dinamarco: 222
Assim, rejeito a preliminar de intempestividade argida pelo autor. 2.2) Inverso do nus da prova do dano moral: O autor pugnou pela inverso do nus da prova. O MM. Juiz deferiu parcialmente o pedido quanto aos danos materiais, restando a cargo do autor a prova do dano moral. Tenho que a deciso no merece reforma porque ausentes os requisitos legais exigidos, de inverso do nus quanto ao suposto dano moral. Como j dito na anlise do agravo retido da r (item 1.5), o art. 6, VIII, do CDC exige a presena de um dos requisitos alternativos nele
descritos, quais sejam a verossimilhana da alegao e a hipossuficincia tcnica, para a inverso do nus da prova. No caso, a alegao do autor de prejuzo moral em decorrncia dos supostos problemas de rudo e gasto de combustvel do veculo adquirido por ele, de fabricao da r, no verossmil, em princpio, porque depende da anlise de outras provas para seu reconhecimento. O autor tambm no tecnicamente hipossuficiente em relao prova do dano moral, sendo capaz de comprovar o eventual desgaste psquico sofrido com os supostos defeitos do veculo, quer por depoimento pessoal ou testemunhal. Alm disso, no seria razovel exigir da r a prova negativa do dano moral, sendo que a ocorrncia de tal dano, fato positivo, que se exige do autor. Assim, no h como deferir o pedido do autor. Rejeito a preliminar. Dito isso, nego provimento ao agravo retido do autor. II - Preliminar. Nulidade da sentena: Em sua apelao, a r argiu preliminar de nulidade da sentena por negativa de prestao jurisdicional. Sem razo a r. O Cdigo de Processo Civil dita os requisitos essenciais da sentena:
Art. 458 - So requisitos essenciais da sentena: I - o relatrio, que conter os nomes das partes, a suma do pedido e da resposta do ru, bem como o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do processo;
II - os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de direito; III - o dispositivo, em que o juiz resolver as questes, que as partes lhe submeterem.
No vejo o alegado vcio na sentena. Nesse sentido:

1) (...) No h se cogitar de nulidade da sentena por ausncia de fundamentao quando declinadas as razes de decidir do magistrado a quo, bem como os motivos de sua convico na deciso, lastreados no ordenamento jurdico vigente, sendo de se lembrar que ao julgador tambm no se impe a abordagem de todos os argumentos deduzidos pelas partes no curso da demanda (AI 438.133-3/Belo Horizonte, 6 CC/TAMG, Rel. Juiz Ddimo Inocncio de Paula, DJ de 04.03.2004). 2) Ementa: Embargos execuo - Sentena Ausncia de motivao - No-ocorrncia Nulidade afastada - nus da prova - Artigo 333, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. - Tendo o magistrado analisado todas as alegaes levadas a efeito pelas partes, bem como as provas produzidas nos autos, deixando claras as razes do seu convencimento, no de se reconhecer nulidade da sentena por omisso, porquanto a conciso no decidir no constitui ausncia de prestao jurisdicional adequada. (...) (Ap. Cv. 417.879-4/Betim, 3 CC/TAMG, Rel. Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto, DJ de 12.11.2003).
Portanto, o argumento da apelante, de nulidade da sentena, no merece acatamento, visto que os fundamentos da sentena so 223
Da simples leitura da deciso de f. 478/485, verifica-se que as alegaes trazidas lide, como a existncia de danos materiais decorrentes da falta de instalao de acessrios e defeitos no veculo adquirido pelo autor, alm dos danos morais resultantes das inmeras tentativas de sanar os problemas, foram examinadas cuidadosamente pelo douto Magistrado singular, como determina o art. 458, II, do CPC, alm de no estar obrigado a analisar ponto a ponto os argumentos da parte, tendo fundamentado e motivado devidamente a sentena.
hbeis a sua concluso. A sentena possui todos os requisitos exigidos pelo art. 458 do CPC. Ademais, a exigncia constante do art. 131 do CPC resume-se na fundamentao, e no na efetiva apreciao de todos os argumentos trazidos pelas partes. Nesse sentido:
(...) O julgador no est obrigado a se ater ao fundamento indicado pela parte e, tampouco, a responder, um a um, a todos os argumentos da parte. A motivao da deciso, observada a res in judicium deducta, pode ter fundamento jurdico e legal diverso do suscitado (Ap. Cv. 425.3150/Governador Valadares, 6 CC/TAMG, Rel. Juza Beatriz Pinheiro Caires, DJ de 11.03.2004).
A relao existente entre as partes tem cunho consumerista, em que o autor figura como consumidor e a r como fornecedora/fabricante. O CDC define consumidor e fornecedor:
Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios.
Por fim, o recurso de apelao devolve ao Tribunal o conhecimento de todas as matrias impugnadas, merecendo apreciao as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha abordado em sua integralidade, conforme o art. 515 do CPC. Assim, rejeito a preliminar. III - Mrito. A) Apelao da r (f. 495/529). A r recorreu da sentena que julgou parcialmente procedente o pedido contido na inicial, condenando-a a pagar indenizao por danos materiais decorrentes da ausncia de boto recartilhado do aquecimento dos assentos esquerdo e direito, a solucionar o consumo excessivo de combustvel, adequando-o ao informado no manual do veculo, e a pagar indenizao por danos morais de R$ 3.000,00, alm dos nus de sucumbncia. Examinando tudo o que dos autos consta e os princpios de direito, tenho que assiste razo parcial apelante. Vejamos. Em 15.02.2001, o autor adquiriu um veculo fabricado pela r, conforme nota fiscal de f. 18, modelo Bora, ano de fabricao 2000, pelo valor de R$ 42.800,00. 224
Logo, a responsabilidade civil da requerida deve ser analisada sob a tica objetiva, conforme o art. 12 do CDC.
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos. 1 O produto defeituoso quando no oferece a segurana que dele legitimamente se espera, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I - sua apresentao; II - o uso e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III - a poca em que foi colocado em circulao. 2 O produto no considerado defeituoso pelo fato de outro de melhor qualidade ter sido colocado no mercado. 3 O fabricante, o construtor, o produtor ou importador s no ser responsabilizado quando provar: I - que no colocou o produto no mercado;
II - que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito inexiste; III - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
A responsabilidade objetiva se configura independentemente da culpa, como leciona Carlos Roberto Gonalves, in Responsabilidade civil, 8. ed., So Paulo: Saraiva, 2003, p. 21-22:
Nos casos de responsabilidade objetiva, no se exige prova de culpa do agente para que seja obrigado a reparar o dano. Em alguns, ela presumida pela lei. Em outros, de todo prescindvel, porque a responsabilidade se funda no risco (objetiva propriamente dita ou pura). Quando a culpa presumida, inverte-se o nus da prova. O autor da ao s precisa provar a ao ou omisso e o dano resultante da conduta do ru, porque sua culpa j presumida. Trata-se, portanto, de classificao baseada no nus da prova. objetiva porque dispensa a vtima do referido nus. Mas, como se baseia em culpa presumida, denomina-se objetiva imprpria ou impura. o caso, por exemplo, previsto no art. 936 do CC, que presume a culpa do dono do animal que venha a causar dano a outrem. Mas faculta-lhe a prova das excludentes ali mencionadas, com inverso do nus probandi. Se o ru no provar a existncia de alguma excludente, ser considerado culpado, pois sua culpa presumida. H casos em que se prescinde totalmente da prova da culpa. So as hipteses de responsabilidade independentemente de culpa. Basta que haja relao de causalidade entre a ao e o dano.
Quanto responsabilidade no Cdigo de Defesa do Consumidor, pelo fato do produto, Ada Pellegrini Grinover et alii, no Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, 5. ed., Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1998, p. 142, esclarecem quanto ao fornecedor de produtos ou servios:
Uma das consideraes mais importantes, nesta sede, diz respeito ao carter objetivo da responsabilidade do fornecedor. O esquema clssico da responsabilidade civil por danos est sujeito ao temperamento do art. 159 do Cdigo Civil/1916 fundado na configurao da culpa em sentido subjetivo. O dano causado s indenizvel quando o agente age com negligncia ou imprudncia. (...) No mbito das relaes de consumo, os lineamentos da responsabilidade objetiva foram logo acolhidos e denominados responsabilidade pelo fato do produto: no interessa investigar a conduta do fornecedor de bens ou servios sendo responsvel pela sua colocao no mercado.
Tambm trata desse assunto Caio Mrio da Silva Pereira, in Responsabilidade civil, 5. ed., Rio de Janeiro; Forense: 1994, p. 198:
Para definir a responsabilidade do fabricante, em relao direta com o consumidor, torna-se necessrio estabelecer os seus extremos, a saber: 1) o fabricante responsvel pelo dano causado por produto defeituoso; 2) considera-se, para este efeito, defeituoso todo produto que, em razo de falha na confeco, no desenho, na utilizao de matriaprima no seja adequado aos fins a que normalmente se destina; 3) o fabricante ainda responsvel pela utilizao de produtos por deficincia de informao quanto ao seu uso ou quanto aos riscos que este uso pode gerar. 4) eximir-se- o fabricante de responsabilidade no caso de demonstrar que o produto tornouse defeituoso por falhas na sua conservao e
No Brasil, no se adota a teoria do risco total. O nus da prova no caso da responsabilidade subjetiva do autor, e, no caso da responsabilidade objetiva, basta que este comprove o dano e o nexo causal com a conduta do agente, ficando a parte r com o nus da prova contrria. Pois bem. Necessria, ento, a anlise da existncia do dano, da ocorrncia de excludente de ilicitude que eventualmente afaste a culpa presumida da r e do nexo de causalidade entre o dano e a culpa presumida.
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utilizao, seja em poder de intermedirios, seja pelo prprio consumidor.
Nesse sentido o que dispe o art. 18 do CDC:

Art. 18. Os fornecedores de produtos durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas.
Nesse caso, portanto, correta a condenao da r quanto ao boto recartilhado do aquecimento apenas do assento esquerdo, do motorista. Pela mesma instruo de f. 26, o item do aquecimento do banco do acompanhante est indicado com asterisco, sendo, portanto, opcional. Ele detalhado na pgina 38 do manual, reproduzida f. 109 dos autos.
Comando de aquecimento do banco do motorista:* O assento e o encosto do banco podem ser eletricamente aquecidos, com a ignio ligada. O aquecimento ligado e regulado atravs do boto serrilhado. Para desligar o sistema, gire o mesmo boto at a posio inicial (0).
Assim sendo, sob a tica objetiva, passo anlise da condenao da apelante. Quanto ao dano material decorrente da ausncia de boto recartilhado do aquecimento dos assentos esquerdo e direito, tenho que assiste razo parcial apelante. No manual que acompanhou o veculo do apelado, os acessrios ou equipamentos indicados com asteriscos eram opcionais, conforme f. 19, ou seja, deveriam ser adquiridos separadamente, no sendo instalados em srie e em todas as verses do modelo Bora. O boto recartilhado do aquecimento do assento esquerdo tratado no item 12 do manual, enquanto o boto recartilhado do aquecimento do assento direito tratado no item 16, como destacou o autor f. 24-v. Pela instruo de utilizao de f. 26, o item do aquecimento do banco do motorista no est indicado com asterisco, fazendo-se crer se tratar de equipamento de srie, existente em todas as verses. Ele detalhado na pgina 82 do manual. Nenhuma das partes trouxe cpia da pgina 82 do manual, tendo o perito informado se tratar de item de srie, no instalado no automvel do autor (f. 271 e 273). 226
No detalhamento constou o ttulo acompanhado do asterisco, confirmando se tratar de item opcional. Embora o perito tenha informado se tratar de item de srie (f. 271 e 273), nesse caso restou claro que tal item opcional, porque o ttulo de sua descrio no manual do proprietrio foi acompanhado da indicao de asterisco. No havendo comprovao de pagamento por tal item na nota fiscal de f. 18, no h falar em dever de indenizar. Nesse caso, portanto, assiste razo apelante quanto ao boto recartilhado do aquecimento do assento direito, do acompanhante. Quanto ao segundo item do dispositivo da sentena, ou seja, a condenao da r a solucionar o consumo excessivo de combustvel, adequando-o ao informado no manual, tenho que no assiste razo apelante. O manual do proprietrio informa que o consumo de combustvel na cidade de 9,1 km/l se a transmisso for mecnica e de 7,7 km/l se a transmisso for automtica, e na estrada de 16,1 km/l se a transmisso for mecnica e de 14,5 km/l se a transmisso for automtica (f. 33). No manual, no constou o consumo mdio, sendo que a transmisso manual ou mecnica era de srie e a automtica opcional, conforme f. 98 e 115.
Na nota fiscal de f. 18, no h comprovao de pagamento por transmisso automtica, devendo ser analisada a questo do consumo de combustvel com base nos dados tcnicos do manual referentes transmisso mecnica, ou seja, 9,1 km/l na cidade e 16,1 km/l na estrada. A percia constatou, s f. 267, 272/273 e 280, o consumo excessivo de combustvel, informando que na cidade o veculo do apelado rendeu 6,8 km/l e na estrada rendeu 11,7 km/l, ou seja, bem aqum da expectativa informada no manual.
Quesito c.2: Analisando o veculo em questo, aps test-lo, pode o expert informar se o consumo do mesmo aquele indicado no manual do proprietrio ou apresenta consumo excessivo? R.: Apresenta consumo acima do especificado no manual, quer na cidade, quer na estrada. Quesito c.3: Na hiptese de apresentar consumo excessivo, qual a porcentagem de diferena constatada? R.: Na estrada? Pelo manual? 16,10 km/l (ideal/manual). Teste? 11,70 km/l. Diferena? -4,4 km/l Percentualmente? 72,67% da informao do manual. Na cidade? Pelo manual? 9,1 km/l (ideal/manual) Teste? 6,8 km/l Diferena? -2,3 km/l Percentualmente? 74,72% da informao do manual.
performance reduzida do combustvel causada pela m qualidade dos derivados de petrleo adquiridos pelo apelado, porque no manual no consta qualquer ressalva quanto a isso, trazendo de forma clara e expressa o consumo do veculo na estrada e na cidade. O perito no constatou a causa do excesso de consumo. Todavia, conforme o caput do art. 12 do CDC, o fabricante responde por informaes insuficientes e inadequadas sobre a utilizao do produto. No caso, o manual no trouxe qualquer advertncia ao apontar o consumo padro do veculo, nem atrelou o valor nele informado ao tipo e qualidade de derivado de petrleo utilizado pelo proprietrio. A apelante tambm no se desincumbiu de provar a culpa exclusiva do consumidor em relao ao alto consumo de combustvel. Nesse sentido:
Ao ordinria. Compra e venda de veculo novo. Defeitos de fabricao. Garantia do fabricante. Cdigo de Defesa do Consumidor. - 1. Eventuais defeitos de veculo novo ensejam a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. - 2. Comprovados os defeitos do veculo novo, os danos devem ser indenizados pela r, fabricante do bem respectivo. - 3. Recurso especial no conhecido, por maioria (REsp 488.225/RJ, 3 Turma/STJ, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, j. em 07.12.2004).
A r alegou em seu recurso (f. 515) que impossvel solucionar a questo do consumo excessivo de combustvel. Aqui, vale ressaltar que a condenao nesse ponto foi a seguinte:
2 - Condenar a r a solucionar o consumo excessivo de combustvel, adequando-o ao informado no manual do veculo, ou, caso assim no o faa no prazo de 30 dias, proceder ao abatimento proporcional do preo, pagando-o ao autor, o que tambm dever ser apurado em liquidao de sentena, tudo nos termos do art. 18, 1, III, do CDC.
O perito tambm analisou outras verses do modelo Bora adquirido pelo autor, colhendo dados de outros proprietrios, sendo que todos eles informaram consumo de combustvel alm do registrado no manual (f. 268). No merece acatamento a tese da apelante e de seu assistente tcnico de que a
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Ora, basta que a apelante faa os ajustes necessrios no veculo do autor, para que o consumo de combustvel seja compatvel com o indicado no manual do proprietrio. Caso isso seja tecnicamente impossvel, deve ser apurado em liquidao um desconto compatvel com o preo de um veculo, de mesma categoria, que apresente consumo de combustvel igual ao do autor. Assim, a apelante restituir a diferena apurada ao ru. Logo, nesse ponto, no assiste razo apelante. Por fim, quanto indenizao por dano moral arbitrada na sentena, tenho que assiste razo apelante. Nesse ponto, necessria a correo do erro material contido no dispositivo da sentena (f. 484), na qual constou, no item 3, a condenao da r no importe de R$ 3.000,00 por danos materiais, embora se tratasse dos danos morais apreciados na fundamentao da pea (f. 484). Ento, no item 3 do dispositivo, onde se l danos materiais, consideram-se danos morais. Dito isso, tenho que o apelante no faz jus ao recebimento de indenizao por danos morais, tratados pela doutrina da seguinte maneira:
Danos morais so leses sofridas pelas pessoas, fsicas ou jurdicas, em certos aspectos de sua personalidade, em razo de investidas injustas de outrem. So aqueles que atingem a moralidade e a afetividade da pessoa, causando-lhe constrangimentos, vexames, dores, enfim, sentimentos e sensaes negativas. Contrapem-se aos danos denominados materiais, que so prejuzos suportados no mbito patrimonial do lesado. Mas podem ambos conviver, em determinadas situaes, sempre que os atos agressivos alcancem a esfera geral da vtima, como, dentre outros, nos casos de morte de parente prximo em acidente, ataque honra alheia pela imprensa, violao imagem em publicidade, reproduo indevida de obra intelectual alheia em atividade de fim econmico, e assim por diante. Os danos morais atingem, pois, as esferas ntima e valorativa do lesado, enquanto os
materiais constituem reflexos negativos no patrimnio alheio. Mas ambos so suscetveis de gerar reparao, na rbita civil, dentro da teoria da responsabilidade civil (BITTAR, Carlos Alberto. Danos morais: critrios para a sua fixao, artigo publicado no Repertrio IOB de Jurisprudncia n 15/93, p. 293-291).
Em relao ao dano moral, compre destacar que a sua reparabilidade ou a sua ressarcibilidade pacfica na doutrina e na jurisprudncia, mormente aps o advento da Constituio Federal de 05.10.88 (art. 5, incisos V e X), estando hoje sumulada sob o n 37, pelo STJ. Como observa Aguiar Dias, citado pelo Des. Oscar Nunes do TARS:
a reparao do dano moral hoje admitida em quase todos os pases civilizados. A seu favor e com o prestgio de sua autoridade pronunciaram-se os irmo Mazeaud, afirmando que no possvel, em sociedade avanada como a nossa, tolerar o contra-senso de mandar reparar o menor dano patrimonial e deixar sem reparao o dano moral (cfr. DIAS, Aguiar. A reparao civil, tomo II, p. 737).
A frustrada expectativa de ter aquecimento no acento do motorista e de ter o veculo com gasto de combustvel menor ensejou ao autor mero dissabor sem o alcance do dano moral. Tambm a existncia de rudo j sanado no enseja dor ntima no proprietrio, nem constrangimento excessivo. Aqui vale ressaltar que tais defeitos no comprometeram a segurana do veculo. Sobre o tema ensina Pablo Stolze Gagliano, em Novo curso de direito civil, 2. ed., So Paulo: Saraiva, 2004, v. 3, p. 43:
Todavia, para que o dano seja efetivamente indenizvel, necessria a conjugao dos seguintes requisitos mnimos: a) violao de um interesse jurdico patrimonial ou extrapatrimonial de uma pessoa fsica ou jurdica - obviamente, todo dano pressupe a agresso a um bem tutelado, de natureza material ou no, pertencente a um sujeito de direito (...);
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b) certeza do dano - somente o dano certo, indenizvel. Ningum poder ser obrigado a compensar a vtima por um dano abstrato ou hipottico (...); c) subsistncia do dano - quer dizer, se o dano j foi reparado, perde-se o interesse da responsabilidade civil. O dano deve subsistir no momento de sua exigibilidade em juzo, o que significa dizer que no h como se falar em indenizao se o dano j foi reparado espontaneamente pelo lesante. Se ausentes os requisitos mencionados, no h o que indenizar.
n 378.270-1, 13 Cmara Cvel, Rel. Des. Armando Freire, j. em 27.02.2003).
Ademais, tanto o consumo excessivo de combustvel quanto o acessrio de aquecimento do banco do motorista se relacionam com o manual, que a expresso do contrato celebrado entre as partes. O STJ tem deixado claro que o mero descumprimento contratual no suficiente para configurar danos morais:
1) (...) Na linha de jurisprudncia da Corte, em cenrio como o dos autos, no cabe a indenizao por dano moral em decorrncia de inadimplemento contratual (REsp 661.421/CE, 3 Turma/STJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 21.06.2005). 2) (...) Como anotado em precedente (REsp 202.504-SP, DJ de 1.10.2001), o inadimplemento do contrato, por si s, pode acarretar danos materiais e indenizao por perdas e danos, mas, em regra, no d margem ao dano moral, que pressupe ofensa anormal personalidade. Embora a inobservncia das clusulas contratuais por uma das partes possa trazer desconforto ao outro contratante - e normalmente o traz - trata-se, em princpio, do desconforto a que todos podem estar sujeitos, pela prpria vida em sociedade (REsp 338.162/MG, 4 Turma/STJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 20.11.2001). 3) (...) O inadimplemento do contrato, por si s, pode acarretar danos materiais e indenizao por perdas e danos, mas, em regra, no d margem ao dano moral, que pressupe ofensa anormal personalidade. Embora a inobservncia das clusulas contratuais por uma das partes possa trazer desconforto ao outro contratante - e normalmente o traz -, trata-se, em princpio, do desconforto a que todos podem estar sujeitos, pela prpria vida em sociedade. Com efeito, a dificuldade financeira, ou a quebra da expectativa de receber valores contratados no tomam a dimenso de constranger a honra ou a intimidade, ressalvadas situaes excepcionais (REsp 202.564/RJ, 4 Turma/STJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 02.08.2001).
Registro apenas en passant, lado outro, que os pequenos aborrecimentos, incmodos, os desconfortos passageiros, como, por exemplo, a expectativa de ver sanados de imediato os defeitos ocultos observados pelo proprietrio, aps adquirir um carro zero, so naturais e fazem parte do fluxo natural da vida, e portanto no causam leso ao nosso patrimnio moral. Logo, no so indenizveis. Sobre o tema importante a lio de Pablo Stolze Gagliano, na obra j citada, p. 85:
Superadas, portanto, todas as objees quanto reparabilidade do dano moral, sempre importante lembrar, porm, a advertncia brilhante de Antnio Chaves, para quem propugnar pela mais ampla ressarcibilidade do dano moral no implica o reconhecimento de todo e qualquer melindre, toda suscetibilidade exacerbada, toda exaltao do amor prprio, pretensamente ferido, mais suave sombra, ao mais ligeiro roar de asas de uma borboleta, mimos, escrpulos, delicadeza excessiva, iluses insignificantes desfeitas, possibilitem sejam extradas da caixa de Pandora do Direito centenas de milhares de cruzeiros.
Nesse sentido:
(...) A simples sensao de aborrecimento e pequenos transtornos no constituem dano moral, suscetvel de reparao civil (Ac. na Ap.
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No caso em exame, no houve prova do dano moral sofrido pelo autor, e ausente o dano, no h falar em indenizao.
Tambm nesse sentido:

1) (...) No h falar em dano moral indenizvel pelo s fato do descumprimento contratual, no comprovado qualquer dano extrapatrimonial (TAMG, 4 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 382.714-7, Rel. Juiz Domingos Coelho, j. em 02.04.2003). 2) (...) Mesmo no tendo o dano moral reflexo patrimonial, necessria a comprovao efetiva de sua ocorrncia quando se pretende a indenizao, devendo o requerente lesado comprovar, no caso de descumprimento de contrato, a ofensa moral sofrida, que lhe tenha atingido em sua auto-estima, em sua dignidade e integridade pessoal, visto no se presumir to-somente a inexecuo de obrigao contratual a ocorrncia de tal dano (TAMG, 3 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 326.409-9, Rel. Juiz Duarte de Paula, j. em 14.03.2001).
os itens pedidos na inicial constantes do manual e ausentes no veculo. Inicialmente, ressalto que a apelao do autor restou prejudicada quanto ao pedido de majorao da indenizao por danos morais e quanto ao pedido de dano material referente ao boto recartilhado do assento do passageiro, porque os temas j foram tratados na anlise de mrito do recurso da r. Quanto aos demais pedidos, tenho que no assiste razo ao apelante. O boto pnico item opcional que se refere ao comando remoto de travamento da porta, descrito com asterisco no manual (f. 28 e 105). O interruptor ASR/ESP tambm est descrito como equipamento opcional, porque descrito com asterisco no manual (f. 26, 100 e 109). O mesmo ocorreu com o apoio lombar, que tambm era opcional segundo o manual do proprietrio (f. 113). O perito confirmou que esses trs acessrios/equipamentos eram opcionais (f. 271/272). Assim, no h falar em indenizao por dano material decorrente deles se no consta na nota fiscal de f. 18 a compra de tais itens, separadamente. Quanto a eventual divergncia entre as informaes contidas no manual e a realidade do tanque reserva, tenho que no assiste razo ao apelante. O manual do proprietrio informa que a capacidade do reservatrio de combustvel de 55 litros, dos quais aproximadamente 7 litros so considerados reserva (f. 120). Pelo manual, a chamada reserva tem capacidade para 7 litros de combustvel (f. 20-v.), e a luz indicadora acende-se quando o reservatrio baixar ao nvel dos 8 litros, mostrando que a partir da ser utilizado o tanque reserva (f. 27 e 117).
Nesse ponto assiste razo apelante. Assim sendo, sua apelao merece ser parcialmente provida para afastar a condenao quanto ao boto de recartilhado do assento do passageiro e quanto indenizao por danos morais. B) Apelao do autor (f. 551/559). Na inicial, o autor sustentou que o veculo por ele adquirido deveria ter os itens: boto pnico, boto recartilhado dos assentos esquerdo e direito, interruptor ASR/ESP e apoio lombar. O autor tambm sustentou divergncia entre as informaes contidas no manual e a realidade do tanque reserva e entre as informaes contidas no manual e o consumo real de combustvel. Alegou ainda consumo excessivo de leo do motor e rudo das pinas de freio. Na sentena, o MM. Juiz acatou o pedido de dano moral e de dano material, quanto ao boto recartilhado dos assentos esquerdo e direito e quanto ao consumo de combustvel. O autor recorreu, pedindo majorao da indenizao por danos morais e da indenizao por danos materiais, para que ela abranja todos 230
O perito descreveu o fato da seguinte maneira:

Na realidade, o manual informa que a reserva de combustvel de 7 litros. Entretanto, esta sinalizao repassada ao motorista atravs do painel (lmpada). Assim, o manual (...) ainda que, quando a lmpada acender, o motorista dever reabastecer o veculo; e isto ocorre quando o tanque ainda tem 8 litros de reserva (f. 285).
ditrio, e sob pena de violao ao princpio da adstrio do juiz (o juiz deve julgar nos termos do pedido tal como posto pela parte). Assim sendo, no cabe acolhimento de tal ponto, sob pena de violao ao art. 293 do CPC: Os pedidos so interpretados restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no principal os juros legais. Por fim, quanto ao rudo das pinas de freio, tenho que no assiste razo ao autor, porque j solucionado o rudo pela r/apelada. O perito informou que o veculo do apelante, adquirido em 15.02.2001, apresentou rudos at a substituio da suspenso dianteira, que ocorreu em 30.08.2002 (f. 275), s expensas da r, mesmo tendo j transcorrido o prazo de garantia (f. 286). Assim sendo, o apelante no tem mais interesse de agir quanto ao pedido de indenizao por dano material quanto ao rudo das pinas, sendo que atualmente, conforme informao pericial de f. 278, o veculo no apresenta rudo anormal. Nesse sentido:
(...) Tendo o veculo automotor apresentado defeitos e a concessionria efetuado os reparos necessrios na medida em que foram aparecendo a cada reclamao do autor, no h que se falar em danos materiais (AC 2.0000.00.487.707-4/000/Belo Horizonte, 16 CC/TJMG, Rel. Des. Jos Amancio, j. em 09.11.2005).
Ora, qualquer homem mdio capaz de entender o procedimento descrito no manual, no gerando qualquer dvida quanto capacidade de reserva do tanque, que de 7 litros. Como no aconselhvel ao condutor trafegar apenas com os ltimos litros, ou seja, com a reserva, salvo em situaes de emergncia, a lmpada acende antes do uso da reserva, para a prpria segurana do motorista. No caso, pois, no gerando o manual qualquer dvida quanto capacidade de reserva, no h se falar em indenizao. Quanto ao consumo excessivo de leo, sem razo o apelante. O manual informa que, aps um ano, se o veculo tiver rodado 15.000 km, deve ser feita a troca do leo (f. 23). Tambm informa que o consumo de leo pode atingir um litro aos 1.000 km (f. 31). O perito informou que o nvel do leo se encontrava dentro dos parmetros normais (f. 267/268 e 280).
O veculo periciado no apresentou por ocasio das diligncias periciais dados de consumo excessivo do motor; desde a substituio do crter do motor (f. 280).
Logo, o recurso do autor no merece provimento. IV - Dispositivo. Isso posto, nego provimento ao agravo retido da r, nego provimento ao agravo retido do autor, rejeito a preliminar argida pela r, dou parcial provimento apelao da r, apenas para afastar a indenizao por danos morais e para afastar a condenao por danos materiais referentes ao boto recartilhado do 231
Ademais, o autor no consignou, na inicial, nenhum pedido referente ao eventual consumo excessivo de leo, mas apenas comentou sua suspeita na pea vestibular. Ora, o pedido identifica o objeto da lide, limitando o thema decidendum, razo pela qual no pode ser implcito, sob pena de no se alcanar a defesa e o contra-
banco do passageiro, e nego provimento apelao do autor. Custas, 50% para cada parte, cada uma pagando ao advogado da parte contrria honorrios advocatcios que arbitro em R$ 3.500,00. Autorizo a compensao, conforme o art. 21 do CPC e a Smula 306 do STJ. Custas recursais, 50% para cada parte no apelo da r, e 100% para o autor no apelo do mesmo. -:::-
O Sr. Des. Lucas Pereira - De acordo. O Sr. Des. Eduardo Marin da Cunha De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS AGRAVOS RETIDOS, REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGARAM PROVIMENTO SEGUNDA APELAO.
EXECUO - PENHORA - NOMEAO DE BENS - RECUSA - ART. 655 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - GRADAO LEGAL - CARTER RELATIVO - PESSOA JURDICA DINHEIRO - DEPSITO EM CONTA CORRENTE - BLOQUEIO - POSSIBILIDADE Ementa: Execuo. Nomeao. Gradao legal do art. 655 do CPC. Carter relativo. Recusa do credor. Penhora. Pessoa jurdica. Dinheiro depositado em conta corrente bancria. Possibilidade. - A gradao legal estabelecida para a efetivao da penhora tem carter relativo, j que o objetivo realizar o pagamento do modo mais fcil e clere. Devido a essa relatividade, a ordem estabelecida, em determinadas circunstncias, pode ser alterada por fora de algumas circunstncias e levando-se em conta as peculiaridades de cada caso concreto. Justificada a recusa da nomeao de bens penhora pelo credor, nada impede que a constrio recaia em numerrio disponvel em conta corrente bancria da empresa executada, mormente quando no h prova de que haver comprometimento de suas atividades. AGRAVO N 1.0313.04.142748-2/001 - Comarca de Ipatinga - Agravante: Construtora Ourvio S.A. - Agravado: Marcelo Alves de Souza - Relator: Des. PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 4 de julho de 2006. Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Pedro Bernardes - Trata-se de agravo de instrumento interposto pela Construtora Ourvio S.A. contra deciso interlocutria (f. 232 45-TJ) proferida pelo MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Ipatinga, nos autos da ao de execuo de sentena, ali ajuizada pelo agravado Marcelo Alves de Souza em face da agravante, que deferiu o pedido do agravado para que fosse expedido ofcio ao Banco Central do Brasil, a fim de levantar todas as contas de titularidade da agravante e bloquear os valores existentes para garantir a execuo. Em suas razes recursais (f. 02/15-TJ), a agravante alega, em sntese, que nos autos da execuo de sentena foi citada para pagar o dbito ou nomear bens penhora, quando ofereceu duas mquinas Moto Scraper TS14B, modelo 17 Vot, srie T229 e T230, ano 1977, de sua
propriedade, avaliadas em R$ 142.000,00 (cento e quarenta e dois mil reais) cada; que o agravado no aceitou os bens e requereu a expedio de ofcio para o Banco Central do Brasil a fim de que fossem levantadas todas as contas de titularidade da agravante e bloqueados os valores existentes, at o montante da execuo; que o MM. Juiz a quo deferiu o pedido, mas a deciso no pode prosperar, uma vez que, segundo afirma, tal ato, alm de abusivo e ilegal, visto que viola o art. 620 do CPC, vem causando enormes e irreparveis prejuzos; que as contas foram bloqueadas justamente no dia de pagamento dos funcionrios, no podendo a empresa agravante permanecer com elas indisponveis, uma vez que tal fato est prejudicando o regular desempenho de suas atividades, decorrendo da o periculum in mora; que o bloqueio de importncias em dinheiro, atravs de ofcio ao Banco Central, medida de carter excepcional, sendo possvel somente quando todos os meios para localizao de bens do devedor estejam esgotados, o que, segundo afirma, no ocorreu; que o agravado recusou os bens oferecidos sem apresentar qualquer justificativa plausvel e, sem comprovao nos autos da inexistncia de bens da agravante para garantir a execuo ou falta de liquidez dos bens oferecidos penhora, a deciso proferida foi precipitada, uma vez que est causando prejuzos agravante, o que caracteriza o fumus boni iuris. Tece outras consideraes, cita jurisprudncias, requer a concesso do efeito suspensivo e, ao final, o provimento do recurso para determinar o desbloqueio das contas correntes de titularidade da agravante e, conseqentemente, revogar a deciso concedida na instncia primeva. O agravado, embora devidamente intimado, no apresentou contraminuta, conforme certificado pela secretaria f. 66. O recurso foi devidamente preparado (f. 57-TJ). O efeito suspensivo foi indeferido, conforme deciso de minha lavra s f. 62/63-TJ. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso.
Mrito. A agravante, conforme se depreende do presente recurso, est sendo executada pelo agravado em face da condenao sofrida em uma ao indenizatria movida por este. Citada para pagar o montante da execuo em 24 horas ou nomear bens penhora, a agravante indicou duas mquinas Moto Scraper TS14B, modelo 17VOT, srie T229 e T230, ano 1977, avaliadas em R$ 142.000,00 (cento e quarenta e dois mil reais), localizadas no Estado do Par, que, no entanto, foram recusadas pelo agravado. Visando ao recebimento da quantia em dinheiro, o agravado, intimado para indicar os bens, requereu a expedio de ofcio para o Banco Central para que fossem localizadas contas de titularidade da agravante e, em sendo encontradas, para que os numerrios fossem penhorados. O MM. Juiz a quo deferiu o pedido e, em decorrncia, foram bloqueados os valores que se encontravam disponveis nas contas localizadas, de titularidade da agravante. Inconformada com a deciso, a agravante interps o presente recurso visando ao desbloqueio das contas, uma vez que, segundo entende, o art. 620 do CPC est sendo descumprido, j que o meio utilizado o mais gravoso, visto que o bloqueio do numerrio est lhe causando inmeros transtornos e dificultando o regular desempenho de suas atividades. Pois bem. Aps examinar com acuidade as razes e os documentos apresentados, v-se que no assiste razo agravante. Embora a ordem de nomeao contida no art. 655 do CPC no seja peremptria, preciso lembrar que, em primeiro lugar, a execuo se faz no interesse do credor, e no do devedor (ainda que se busque, nos termos do art. 620 do CPC, o meio menos oneroso ao devedor). 233
Em segundo lugar, a execuo deve ser, tanto quanto possvel, efetiva e eficaz, a fim de que sejam evitados resultados incertos e duvidosos no tocante satisfao concreta do crdito em cobrana. A ordem legal tem por finalidade facilitar a execuo, uma vez que a preferncia para os bens de mais fcil converso em dinheiro. Se o devedor oferecer bens fora de ordem, o credor pode recus-los. A constrio em dinheiro obedece ordem do citado art. 655 e o bem ideal no que se refere eficcia da execuo, na medida em que dispensa avaliao, editais e praas. No caso, a devedora, depois de citada, ofereceu penhora bens mveis, localizados no Estado do Par, que no foram aceitos pelo credor. Intimado para indicar os bens, o credor, em ateno ordem estabelecida, requereu que a penhora recasse sobre saldo em conta corrente bancria, a ser localizada, o que foi deferido pelo MM. Juiz. Veja-se que, uma vez desrespeitada a gradao legal, como foi, pela agravante, a nomeao j se encontrava ineficaz, de acordo com o art. 656, I, do CPC. Desse modo, como a devedora possui crdito em conta corrente, no h impedimento legal para que a constrio recaia sobre o referido numerrio, notrio que a empresa, de grande porte, pode suportar esse nus. Alm do mais, os bens oferecidos no se encontram no foro da execuo, o que dificultar sobremaneira a prpria execuo, o que permite seja seguida com rigor a ordem legal do art. 655 do CPC, sendo perfeitamente justificvel a recusa do credor. Nesse sentido, tem-se manifestado a jurisprudncia:
Penhora. Indicao de bens em outra comarca. Recusa pelo credor e indicao de saldo bancrio em conta corrente. - Prevalece a recusa do credor de indicao de bens imveis que se encontram em localidade diversa, ante a existncia de saldo bancrio na conta corrente
do devedor, no foro da execuo. Art. 656, III, do CPC (TAMG - AGI 0328966-7 - 28.03.2001 Rel. Juiz Jarbas Ladeira. Cf. Juis, CD-ROM n 27 - 1 trimestre/2002).
Ressalte-se, ainda, que a penhora ato de apreenso de bens com a finalidade executiva e que d incio ao conjunto de medidas tendentes expropriao de bens do devedor para pagamento do credor. O principal efeito da penhora a vinculao definitiva do bem execuo. Nesse sentido, Humberto Theodoro Jnior, in Curso de Direito Processual Civil, v. 2, editora Forense, leciona:
Diz-se, outrossim, que a penhora um ato de afetao porque sua imediata conseqncia, de ordem prtica e jurdica, sujeitar os bens por ela alcanados aos fins da execuo, colocando-os disposio do rgo judicial para, custa e mediante sacrifcio desses bens, realizar o objetivo da execuo, que a funo pblica de dar satisfao ao credor.
J a respeito da alegao da agravante de que a penhora sobre o saldo bancrio de sua conta corrente significaria uma constrio mais onerosa no deve prosperar. Se se fosse considerar literalmente esse argumento, no haveria execuo, j que todos os meios executivos so onerosos para o executado. O colendo STJ j se manifestou em caso similar:
Processual civil. Execuo fiscal. Penhora. Art. 620 do CPC. - Ordem judicial determinando que sejam penhorados valores encontrados em contas bancrias, em face de no ter acolhido nomeao feita pelo executado, no maltrata o art. 620 do CPC (STJ - REsp 237238/MG - j. em 07.11.2000 - Rel. Ministro Humberto Gomes de Barros. Cf. Juis, CDROM n 27 - 1 trimestre/200l).
Do mesmo modo, este eg. Tribunal de Alada:

Agravo de instrumento. Execuo. Penhora sobre saldo depositado em conta corrente. Possibilidade. Requisio judicial para fins de penhora. - A penhora em dinheiro no viola o direito da agravante nem fere o princpio de
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que a execuo deve ser feita de forma menos gravosa ao devedor, mxime porque o art. 655 do CPC d preferncia ao dinheiro, em sua gradao dos bens a serem nomeados penhora pelo devedor (TJPR - AGI 16393 - j. em 07.02.2000 - Rel. Des. Dilmar Kessles. Cfr. Juis, CD-ROM n 27 - 1 trimestre/2001).
sa, comprometendo o seu regular funcionamento, o valor penhorado - considerando-se o porte da empresa executada, construtora atuante na regio metropolitana da Capital - dificilmente causar o impacto alegado e no provado, valores estes que, alis, nem sequer so suficientes para garantir o montante que est sendo executado. Assim, dever ser mantido o ato de constrio. Nesse sentido:
Embargos execuo - Penhora de rendimento de caixa - Admissibilidade - Litigncia de m-f no caracterizada. - A penhora de rendimento de caixa, segundo entendimento do STJ, perfeitamente admissvel, desde que incidente sobre valor que no prejudique o funcionamento da empresa. - O valor de R$ 4.000,00 que foi penhorado no representa o capital de giro da apelante, que uma empresa de porte, e por certo no prejudicar o seu funcionamento (TAMG, Apelao Cvel 345673-1, 7 Cmara Cvel, Rel. Juiz Antnio Carlos Cruvinel, j. em 14.11.2001).
Nenhuma irregularidade se evidencia, pois, na determinao judicial da penhora, ser alcanado crdito certo e determinado, depositado em conta bancria em nome da executada, tal como expressamente pleiteou o agravado. Noutro giro, caso a executada quisesse evitar o bloqueio de dinheiro existente em sua conta bancria, bastava ter indicado bem apto a garantir o juzo. Se no o fez no momento oportuno, presume-se que no possua ou no quis. O que no pode ser tolerado imputar ao credor o nus de tal conduta da devedora, a qual insiste em postergar o pagamento da dvida. Volta-se jurisprudncia:
Agravo de instrumento. Penhora de valores em saldo bancrio. Possibilidade. Gradao legal. Prejuzo atividade da empresa agravante no demonstrado. Obedincia gradao prevista no art. 655, CPC. - A execuo se desenvolve no interesse do credor. No convindo ao exeqente a alterao da ordem prevista no comando do art. 655 do CPC, prevalecer a vontade do credor como regra geral (TAMG - AGI 0279888-5 - j. em 22.06.1999 - Rel. Juiz Gouva Rios. Cf. Juis, CD-ROM n 27 - 1 trimestre/2002).
Necessrio registrar, ainda, que a penhora sobre dinheiro existente em conta corrente e at o limite do crdito exeqendo - quando h saldo para tanto - no se confunde com a penhora sobre o faturamento da empresa agravante, nada existindo a justificar, a meu sentir, a reforma da deciso. Nessas condies, entendo que o caso de negar provimento ao agravo, mantendo a penhora e o bloqueio de dinheiro em contas da executada, conforme determinado pelo MM. Juiz a quo. Com essas razes, nego provimento ao recurso. Custas, pela agravante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Antnio de Pdua e Jos Antnio Braga. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Por fim, sobre os argumentos de que a deciso recorrida estaria a comprometer a prpria existncia da empresa e frustrando os direitos de seus empregados, trata-se, data venia, de meros artifcios da defesa. Certo que se exige um cuidado maior quando se trata de penhora de numerrio de uma empresa. Porm, no presente caso, alm de inexistir prova de um possvel desfalque no patrimnio de modo a inviabilizar o funcionamento da empre-
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INDENIZAO - DANO MORAL - AGENTE POLTICO - DEPUTADO ESTADUAL DECLARAO DE BENS - PUBLICAO EM JORNAL DE GRANDE CIRCULAO QUEBRA DE SIGILO FISCAL - DIREITO INTIMIDADE - VIOLAO - NO-OCORRNCIA IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Ao de indenizao. Dano moral. Jornal de grande circulao. Publicao de dados relativos declarao de imposto de renda de deputado estadual. Inexistncia de ofensa a direito da personalidade. Dano moral ausente. Recurso desprovido - O dano moral indenizvel aquele que pressupe dor fsica e moral e se configura sempre que algum aflige outrem injustamente, em seu ntimo, causando-lhe dor, constrangimento, tristeza, angstia, no equivalendo a tanto simples transtornos e incmodos. - Em se tratando de agente poltico, ocupante de cargo eletivo, a divulgao de seus dados patrimoniais, mediante publicao em jornal de grande circulao, no configura violao ao direito intimidade e privacidade, tampouco quebra de sigilo fiscal, no havendo que se falar em indenizao por danos morais. APELAO CVEL N 1.0079.04. 158232-5/001 - Comarca de Contagem - Apelante: Washington Fernando Rodrigues - Apelado: Sempre Editora Ltda. - Relator: Des. LUCAS PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO AGRAVO RETIDO E NEGAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 20 de julho de 2006. Lucas Pereira - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela apelada, o Dr. Bernardo Benicucci Grossi. O Sr. Des. Lucas Pereira - Conheo do recurso, uma vez que prprio, tempestivo, regularmente processado e preparado. Preliminarmente, no conheo do agravo retido interposto pela apelada (f. 118), contra deciso que rejeitou a preliminar de decadncia, porquanto se omitiu aquela em requerer sua apreciao nas contra-razes, conforme dispe o art. 523, 1, do CPC. 236
E:
se a parte no requer expressamente, nas razes ou contra-razes do recurso, que seu agravo retido seja apreciado em preliminar pela instncia revisora, dele no se conhece (RJTAMG, n 82, p. 245-246).
Passo, pois, apreciao da apelao. No h preliminares a serem apreciadas. A reparabilidade ou ressarcibilidade do dano moral pacfica na doutrina e na jurisprudncia, mormente aps o advento da Constituio Federal de 05.10.88 (art. 5, incisos V e X), estando hoje sumulada sob o n 37 pelo STJ. Como observa Aguiar Dias, citado pelo Des. Oscar Gomes Nunes do TARS:
a reparao do dano moral hoje admitida em quase todos os pases civilizados. A seu favor e com o prestgio de sua autoridade, pronunciaram-se os irmos Mazeaud, afirmando que no possvel, em sociedade avanada como a nossa, tolerar o contra-senso de mandar reparar o menor dano patrimonial e deixar sem reparao o dano moral (cf. DIAS, Aguiar. A reparao civil, tomo II, p. 737).
Importante ter sempre em vista a impossibilidade de se atribuir equivalente pecunirio a bem jurdico da grandeza dos que integram o patrimnio moral, operao que resultaria em degradao daquilo que se visa a proteger (cf. voto do Min. Athos Carneiro, no REsp n 1.604/SP, RSTJ 33/521). Caio Mrio, apagando da ressarcibilidade do dano moral a influncia da indenizao, na acepo tradicional, entende que h de preponderar
um jogo duplo de noes: a - de um lado, a idia de punio ao infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia (...); b - de outro lado, proporcionar vtima uma compensao pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no o pretium doloris, porm uma ensancha de reparao da afronta... (aut. cit., Instituies de direito civil, 7. ed., Forense, v. 2, p. 235).
trazendo como manchete de capa: Patrimnio de deputado da PM cresceu 25.549% em 4 anos. E, na pgina A4 do mesmo jornal, publicou a seguinte manchete:
Lderes PMs enriquecem aps a greve - Antes de serem eleitos deputados, Sargento Rodrigues e Cabo Jlio tinham apenas linhas de telefone em seus nomes; hoje, no segundo mandato, ambos possuem imveis e recursos at para financiar a prpria campanha. (sic)
Permito-me, para maior clareza da matria, transcrever excerto da ntegra da aludida reportagem:
A evoluo do patrimnio dos deputados militares Sargento Rodrigues (PDT) e Cabo Jlio (PSC) mostra que ambos enriqueceram desde 1998, quando disputaram a primeira eleio. O patrimnio do deputado Sargento Rodrigues passou de aproximadamente R$1.500,00 para R$ 383.241, variao de 25.549%, conforme clculo do matemtico Robson Paisante Vieira. (...) Aps serem expulsos da Polcia Militar, aps a greve de 1997, os dois tinham apenas linhas de telefone em seus nomes. Com seis anos de atuao no Legislativo, eles acumulam imveis, aplicaes e investimentos. O deputado estadual Sargento Rodrigues apresentou em 1998 uma declarao ao Tribunal Regional Eleitoral (TRE-MG), na qual afirmava que tinha em seu nome uma linha de telefone residencial e uma linha de telefone celular. J em 2002, quando o parlamentar disputou a reeleio, ele apresentou Justia Eleitoral a sua declarao de imposto de renda relativa a 2001, onde foram citados imveis e aplicaes. Entre as propriedades do deputado declaradas no imposto de renda, esto um apartamento do bairro Buritis, no valor de R$ 61 mil; uma casa no bairro Santa Lcia, no valor de R$ 150 mil; uma loja em Contagem, de R$ 20 mil; um stio - que em 2001 estava financiado e no qual j haviam sido gastos R$ 23 mil naquela poca -, alm de investimentos em seis unidades de um edifcio, que totalizavam R$ 83.241, e um automvel no valor de R$ 46 mil. O valor total do patrimnio do deputado Sargento Rodrigues em 2001 era de R$ 383.241. Dos bens declarados em 2001, ele se desfez apenas do carro. Investimentos.
E acrescenta:
(...) na ausncia de um padro ou de uma contraprestao que d o correspectivo da mgoa, o que prevalece o critrio de atribuir ao juiz o arbitramento da indenizao... (Caio Mrio, ob. cit., p. 316).
Os pressupostos da obrigao de indenizar, seja relativamente ao dano contratual, seja relativamente ao dano extracontratual, so, no dizer de Antnio Lindbergh C. Montenegro:
a - o dano, tambm denominado prejuzo; b - o ato ilcito ou o risco, segundo a lei exija ou no a culpa do agente; c - um nexo de causalidade entre tais elementos. Comprovada a existncia desses requisitos em um dado caso, surge um vnculo de direito por fora do qual o prejudicado assume a posio de credor e o ofensor a de devedor, em outras palavras, a responsabilidade civil (aut. menc. Ressarcimento de dano. mbito Cultural Edies, n 2, p. 13, 1992).
No caso dos autos, entendo que o pedido exordial deve mesmo ser julgado improcedente. Conforme se extrai do exemplar do jornal O Tempo, acostado f. 76, a requerida, ora apelada, publicou matria relativa pessoa do apelante,
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A declarao do deputado mostra ainda que, em 2000, ele tinha aplicaes financeiras no valor de R$ 45.172, um saldo em conta corrente de R$ 60.712 e um saldo em poupana de R$ 2.074. Em 2000, o valor total do patrimnio do parlamentar era de 429.719. Segundo Sargento Rodrigues, o seu patrimnio fruto do seu trabalho como deputado estadual e compatvel com a sua renda no Legislativo. Estou na Assemblia de segunda a sexta-feira. Nunca faltei a uma sesso. O que recebo justo, definiu. (sic)
Art. 11. Os partidos e coligaes solicitaro Justia Eleitoral o registro de seus candidatos at as dezenove horas do dia 5 de julho do ano em que se realizarem as eleies. l. O pedido de registro deve ser instrudo com os seguintes documentos: (...) IV - declarao de bens, assinada pelo candidato.
Pois bem, sabido que a Constituio Federal de 1988, em seus arts. 5, incisos IV, IX e XIV, e 220, assegura a liberdade de expresso e de imprensa, sendo certo que tal liberdade no absoluta, possuindo limites do prprio sistema constitucional no qual est inserida, de forma a resguardar-se o direito integridade da honra e imagem dos cidados. No caso ora tratado, a r, ora apelada, baseando-se em declarao prestada pelo apelante ao TRE-MG, a qual foi instruda com cpia de sua declarao de imposto de renda, descreveu com detalhes a evoluo patrimonial daquele, sem, entretanto, afirmar que tal evoluo no guardava relao ou era incompatvel com o cargo eletivo ocupado. Registre-se, aqui, que o prprio apelante reconhece a veracidade das informaes fiscais e patrimoniais publicadas pela apelada, no havendo razes para que o pleito indenizatrio seja acolhido, uma vez que o fato de deputado estadual ter suas informaes patrimoniais trazidas a pblico, em jornal de grande circulao, por si s, no gera dano. Conforme bem ressaltou o MM. Juiz singular, tratando-se de agente poltico, ocupante de cargo eletivo, a divulgao de seus dados patrimoniais no configura violao ao direito intimidade e privacidade, tampouco quebra de sigilo fiscal. Alis, a apresentao, pelo candidato a deputado, de cpia de sua declarao de bens, decorre de expressa disposio legal, constante o art. 11, 1, IV, da Lei Federal n 9.504/97: 238
Com efeito, no processo eleitoral h preponderncia do princpio da publicidade, como prprio corolrio do Estado Democrtico de Direito, bem assim em razo do princpio da representao popular, que traz intrnseca a necessria transparncia daqueles que se lanam na gesto da coisa pblica. Pretendeu o legislador eleitoral, com a disposio antes transcrita, conferir maior transparncia atuao do homem pblico, que recebeu um mandato do povo que o elegeu, a quem deve prestar contas de forma irrestrita. Tem por fito o mencionado dispositivo, portanto, assegurar total transparncia aos que alvitram o exerccio de cargos pblicos mediante processo eleitoral, uma vez que, sem a divulgao prvia de seu patrimnio, torna-se praticamente invivel a verificao e o controle de suas alteraes no curso do mandato eletivo. Ademais, de se salientar que a prpria Constituio Federal, em seu art. 5, inciso XXXIII, assegura a todos o acesso a informaes constantes em rgos pblicos, desde que demonstrado o interesse particular ou o interesse coletivo ou geral. Diante do exposto, no h dvidas acerca da possibilidade de acesso dos cidados s declaraes de bens entregues pelos candidatos Justia Eleitoral. Em virtude da similitude com a hiptese discutida nos presentes autos, permito-me destacar a orientao do Excelso Tribunal Superior Eleitoral:
Declarao de bens. Prestao de contas de campanha. Publicidade dos dados. Possibilidade de todos os interessados obterem da Justia Eleitoral os dados da declarao de bens e prestao de contas da campanha de
qualquer candidato (RES n 21.295, Relator Ministro Fernando Neves, j. em 07.11.2002). Declarao de bens. Candidato. Fornecimento de cpia. Senador da Repblica. Invocao de sigilo. Inaplicabilidade espcie. Recurso conhecido, mas improvido (REsp n 11.710/MS, Relator Ministro Diniz de Andrada, j. em 1.09.94, in DJ de 07.10.94).
comportamentos ou padres sociais servem de referncia social, tambm ela se expe a escrutnio mais severo de sua vida privada. H, portanto, um temperamento: quanto mais pblica a vida de um indivduo, quanto mais interessado algum em representar a sociedade civil mediante mandato poltico, mais marcante o escrutnio a que fica submetido pelo Direito Eleitoral.
Do voto condutor deste ltimo decisum, da lavra do eminente Ministro Diniz de Andrada, transcrevo:
Parte o recorrente do pressuposto de que a declarao de bens fornecida por ele Justia Eleitoral por ocasio do pedido de registro est protegida por um sigilo semelhante ao sigilo bancrio ou fiscal, tendo em vista o disposto no art. 5, X, da Constituio Federal inviolabilidade da vida privada. Assim, somente em casos estritamente eleitorais, esse sigilo poderia ser quebrado, consoante jurisprudncia do Tribunal Superior Eleitoral. A legislao eleitoral no determina a instruo do requerimento de registro com declarao de bens apenas para que os rgos da Justia Eleitoral tenham acesso a elas, ou seja, por simples formalismo. A pretenso do legislador foi realmente tornar pblico o patrimnio dos candidatos, com o objetivo de proteger a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na Administrao direta ou indireta (art. 14, 9, da Constituio Federal) ou de coibir o enriquecimento ilcito no exerccio de cargos e funes pblicas (Lei n 8.429/92). Com efeito, equivocou-se o recorrente ao dizer que o fornecimento de cpia de sua declarao de bens viola a sua privacidade.
Ainda por ocasio daquele julgamento, concluiu com maestria o eminente Ministro Carlos Velloso, ento Presidente em exerccio daquele TSE:
A matria, de forma alguma, se identifica com a deciso tomada pelo Supremo Tribunal Federal no caso de quebra de sigilo bancrio. Aqui, a situao de um candidato, de um homem que se oferece ao julgamento dos cidados, que se dispe a assumir responsabilidade em relao res publica. A transparncia, portanto, no processo que conduzir assuno de tais responsabilidades, assim no processo eleitoral, condio de sua boa realizao. Exigindo a lei que os candidatos apresentem declarao de bens, como condio do registro, no se justifica que se esconda essa declarao dos cidados, dos eleitores. Essa divulgao ajuda no julgamento do candidato pelo eleitor.
Nesse sentido, no h dvidas de que a requerida, ora apelada, ao divulgar, atravs de matria jornalstica, a evoluo patrimonial do apelante, apenas cumpriu com seu dever de informao, no tendo praticado qualquer ato ilcito. Registre-se, por derradeiro, que o simples fato de no mais ser o apelante, poca da publicao, proprietrio do imvel localizado no bairro Santa Lcia, citado na aludida reportagem, no tem o condo de ensejar a pretensa reparao moral, uma vez que, como j ressaltado, a requerida se baseou em declaraes apresentadas pelo prprio apelante ao Tribunal Regional Eleitoral, nas quais constava, poca, o mencionado imvel. Em vista do exposto, no conheo do agravo retido e nego provimento apelao, confirmando a r. sentena monocrtica por seus prprios fundamentos. Custas recursais, pelo apelante. 239
Na oportunidade, asseverou ainda o Ministro Torquato Jardim:

Quem quer que se disponha representao poltica, a ordem republicana, em que a res pblica, e, em que, conseqentemente, os negcios pblicos so submetidos ao princpio magno da publicidade, h que se dispor a uma exposio mais extensa, a um escrutnio mais severo, da sua vida pblica e particular. No Direito Comparado das democracias estveis, vai-se at alm: mesmo a vida privada social, no poltica, de pessoas cujas idias,
O Sr. Des. Eduardo Marin da Cunha De acordo. A Sr. Des. Mrcia De Paoli Balbino - De acordo. -:::-
Smula - NO CONHECERAM DO AGRAVO RETIDO E NEGARAM PROVIMENTO APELAO.
INDENIZAO - DANO MORAL - COMPRA E VENDA - BEM IMVEL - LOTE - ANNCIO PUBLICITRIO - VINCULAO - PUBLICIDADE ENGANOSA - VALOR - CRITRIO DE FIXAO - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR Ementa: Ao de indenizao. Propaganda enganosa. Vinculao aquisio de bem imvel. Art. 30 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Frustrao. Danos morais. Dever de indenizar. Quantum. Razoabilidade e proporcionalidade. - A empresa que comercializa lotes responsvel pela fidedignidade das informaes prestadas em propaganda e anncio referentes aos imveis oferecidos. - devida a indenizao por danos morais quele que, em virtude de propaganda enganosa, foi ludibriado na celebrao do contrato, acreditando que os lotes oferecidos atravs das informaes publicitrias estariam providos de gua e energia eltrica. Nesse caso, o contedo da publicidade passa a integrar o contrato firmado com o consumidor, conforme determina o art. 30 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - O valor a ser pago na indenizao deve ser fixado observadas as circunstncias que envolvem o caso, de modo a no restar configurada penalidade excessiva e desproporcional para o ofensor e fator de enriquecimento ilcito para o ofendido. APELAO CVEL N 1.0024.04.328080-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: N M Barbosa Corretagens Imobil. Ltda. e outra - Apelada: Ana Paula de Lima Martins - Relator: Des. RENATO MARTINS JACOB Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de agosto de 2006. Renato Martins Jacob - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Renato Martins Jacob - Trata-se de recurso de apelao interposto por N M Barbosa Corretagens Imobilirias Ltda. e Imobiliria Santa Ins Ltda. contra a respeitvel sen240 tena de f. 84/90, que julgou parcialmente procedente o pedido constante da ao de indenizao por danos morais e materiais proposta por Ana Paula de Lima Martins, para condenar solidariamente as rs ao pagamento da importncia de R$ 8.000,00 (oito mil reais) a ttulo de dano moral, corrigida monetariamente pelos ndices da Corregedoria de Justia de Minas Gerais, desde a citao at o seu pagamento, alm de juros de 1% (um por cento) ao ms, desde o evento danoso. O douto Sentenciante condenou as empresas, ainda, ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor dado causa, devidamente corrigido quando do seu pagamento, j considerando a parte em que a autora decaiu do pedido.
Inconformadas, as apelantes se insurgem contra a condenao imposta pela respeitvel sentena, argumentando que, poca da compra do citado imvel, a apelada tinha conhecimento da inexistncia da rede de gua no local, como das reais condies da compra, no sendo justo, agora, requerer indenizao por danos materiais e morais. Reputam excessivo o valor da condenao fixado na sentena a ttulo de danos morais, argumentando que a elevada quantia colabora para o enriquecimento ilcito da apelada. Insistem no fato de que o douto Sentenciante desconsiderou o que a prpria apelada admitiu e declarou, em seu pedido inicial, que tinha conhecimento de que no loteamento no havia rede de gua na data da compra, tendo adquirido o imvel mesmo assim. Ressaltam que a apelada tomou conhecimento, tambm, atravs do contrato entabulado entre as partes, de que as empresas recorrentes firmaram contrato com a Prefeitura Municipal de Esmeraldas/MG, documento este juntado aos autos, informando que os servios referentes rede de gua seriam executados por etapas. Informam que, em 08.06.2005, conforme comunicao expressa da empresa responsvel pela execuo do sistema de abastecimento de gua, a implantao de rede de gua encontravase (cem por cento) concluda. Refutam a afirmativa de que o anncio publicitrio enganoso, afirmando que o sistema de rede de gua foi devidamente implantado, conforme previso contratual, no prazo contratado, motivo pelo qual deve ser reformada a respeitvel sentena. Acrescentam que a apelada reside no imvel de forma clandestina e irregular, em total desconformidade com o pactuado no contrato de compra e venda firmado entre as partes, alm de estar inadimplente com relao ao pagamento das prestaes pactuadas desde maro de 2003.
Por fim, pugnam pela reforma da respeitvel sentena, para que sejam julgados improcedentes os pleitos iniciais; e, se no for este o entendimento, requerem a reduo do quantum indenizatrio. Contrariedade recursal deduzida s f. 100/112, pugnando pela manuteno da sentena, sem argir preliminares. Conheo do recurso, pois que presentes os pressupostos de admissibilidade. Como se depreende dos autos, a apelante adquiriu um lote das empresas apeladas, conforme contrato de promessa de compra e venda de propriedade loteada acostado aos autos s f. 07/10, mas o referido imvel, na data da compra, no era servido de gua e luz, embora tenha sido anunciado na mdia que o mencionado loteamento j possua tais recursos. Consta, ainda, na inicial, que a autora esperou alguns meses para que pudesse mudar com sua famlia para o imvel adquirido, pois sem gua e luz restou inviabilizada a moradia naquele local. Ocorre que, aps cinco meses de espera, sem que qualquer obra fosse realizada, e impossibilitada de continuar pagando aluguel do local onde residia, a autora resolveu mudar-se para o lote adquirido, mesmo sem recurso de gua, entretanto esperando o cumprimento da promessa de instalao de rede de gua na regio. Diante dessa situao, a apelada se viu obrigada a buscar gua no poo vizinho, diariamente, o que causou grande transtorno e humilhao sua famlia, alm de se sentir ludibriada, motivo pelo qual ajuizou a presente ao indenizatria. O douto Juiz a quo julgou parcialmente procedente o pleito indenizatrio, condenando as empresas rs, solidariamente, ao pagamento de indenizao por danos morais, motivo de irresignao das apelantes. A meu ver, a respeitvel sentena no merece qualquer reparo, data venia. 241
Cumpre realar, inicialmente, que o dano moral caracterizado pela violao dos direitos inerentes personalidade do indivduo, atingindo valores internos e psicolgicos da pessoa, tais como a vida, a intimidade, a dor e a honra. Segundo preleciona o eminente Carlos Alberto Bittar:
Danos morais so leses sofridas pelas pessoas fsicas ou jurdicas, em certos aspectos da sua personalidade, em razo de investidas injustas de outrem. So aqueles que atingem a moralidade e a afetividade da pessoa, causando-lhe constrangimento, vexames, dores, enfim, sentimentos e sensaes negativas (in Caderno de Doutrina/Julho 96 - Tribuna da Magistratura, p. 33-34).
as empresas apelantes e a Prefeitura, prevendo a realizao das obras mencionadas, tenha sido levado ao conhecimento da apelada. Tambm no consta nos autos qualquer elemento informando que a apelada tenha sido cientificada do prazo estabelecido para a execuo das obras para a implantao, principalmente da rede de gua, que, at a data da propositura da ao, no havia sido realizada, motivo de transtorno e indignao da recorrida. Alis, ao contrrio do que afirmam as recorrentes, consoante se depreende do depoimento acostado s f. 76/77, prestado em 28.06.2005, o loteamento no tem gua nem asfalto, afirmando, ainda, a testemunha que, quando foi residir no loteamento, a autora ali j residia e que a autora e outros moradores ainda continuam carregando gua para suprir suas necessidades. O que se v que, aps 03 anos e 03 meses da assinatura do contrato, a apelada continua sem gua no seu imvel, devendo ser ressaltado, ademais, que se trata de necessidade bsica de qualquer pessoa, como forma de garantir at mesmo a dignidade do ser humano. Ora, como bem ponderou o ilustre Magistrado, consta da informao publicitria do terreno de loteamento que os referidos lotes estariam providos de gua e energia eltrica; e, sendo assim, o contedo da publicidade passa a integrar o contrato firmado com o consumidor, como se fosse uma clusula extra, conforme determina o art. 30 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Sobre o tema, oportuna a lio de Antnio Herman de Vasconcellos e Benjamin, in Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, comentado pelos autores do anteprojeto, 8. ed., Forense Universitria, 2004, p. 260-262:
Mais especificamente, na raiz da fora obrigatria da mensagem publicitria est o reconhecimento pelo Direito do poder de influncia desse instrumento promocional nas decises dos consumidores: a publicidade cria expectativas - legtimas - que precisam ser protegidas.
O dano moral conceituado por Savatier como qualquer sofrimento humano que no causado por perda pecuniria (apud PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade civil, Forense, 1995, p. 54). Aguiar Dias completa que o dano moral deve ser compreendido como a dor, a vergonha, a injria fsica ou moral, em geral uma dolorosa sensao experimentada pelas pessoas, atribuda palavra dor o mais largo significado (ob. cit., p. 55). Examinando detidamente os autos, v-se que a apelante foi exposta a uma situao vexatria e constrangedora, alm de ter-se sentido ludibriada. Realmente restou comprovado nos autos que a recorrida entabulou contrato de promessa de compra e venda com as apelantes, contendo, de fato, clusula expressa, informando que a realizao dos servios de rede de luz nas ruas do loteamento e a rede de gua, dentre outros servios, seriam de responsabilidade exclusiva das recorrentes, conforme contrato de execuo de obras firmado com a Prefeitura Municipal e registrado no Cartrio de Registro de Imveis de Esmeraldas - MG (f. 08/09). Entretanto, no h nos autos qualquer indcio de que o referido contrato firmado entre 242
Negar essas expectativas fazer do princpio da confiana letra morta e, a partir da, desacreditar o prprio mercado. O princpio da vinculao publicitria, portanto, uma reao direta ao potencial persuasivo das tcnicas de marketing, que transformam e ampliam, profundamente, a feio da oferta e do consentimento clssico. Nada mais normal, ento, que se lhe reconhea valor contratual. (...) Ora, diante de tal situao, que em ltima anlise caracteriza e reflete uma equao de poder (e de riscos), mais que compreensvel - mesmo exigncia de justia social - que o anunciante (pelo menos ele) seja responsabilizado por aquilo que diz ou deixa de dizer. Ademais, na medida em que a publicidade influncia - quando no determina - o comportamento contratual do consumidor, nada mais razovel que passe o Direito a lhe dar conseqncias proporcionais sua importncia ftica (econmica e cultural, mais que tudo). Ao certo, a publicidade o principal meio de informao pr-contratual, no tanto pelo ponto de vista da qualidade da informao, mas pelo nmero de pessoas a quem chega. Trazendo os anncios, comumente, elementos de informao sobre a qualidade, quantidade, preo e caractersticas do produto ou servio (ou da empresa), claro est um certo e lgico contedo de garantia na atividade publicitria.
proporcionalidade, para que o valor da indenizao se equilibre com a intensidade e a gravidade da dor sofrida, sem, no entanto, resultar em enriquecimento sem causa para a vtima. A respeito do assunto, colhe-se da doutrina:
Obtempera com exao Caio Mrio que a vtima de uma leso a algum daqueles direitos sem cunho patrimonial efetivo, mas ofendida em um bem jurdico que em certos casos pode ser mesmo mais valioso do que os integrantes de seu patrimnio, deve receber uma soma que lhe compense a dor ou o sofrimento, a ser arbitrada pelo Juiz, atendendo s circunstncias de cada caso, e tendo em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. O dano moral, que em verdade um no-dano, sob o aspecto patrimonial, fixado apenas para compensar a dor, o vexame, o abalo psicolgico, a tristeza e outros fatores anmicos, como regra deve ser arbitrado em valor fixo e nico, sempre representado por uma compensao pecuniria (STOCO, Rui. In Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial, p. 673, 675 e 813).
Nesse sentido, vem-se manifestando este Tribunal:

Apelao cvel. Ao de indenizao. Dano moral. Prova. Indenizao devida. Valor. Critrio de fixao. Razoabilidade e proporcionalidade atendidos. Recursos no providos. - Provada que a conduta antijurdica do agente causou leso ao patrimnio moral da vtima, resta caracterizado o dever de indenizar. - Para a fixao do valor da condenao por danos morais, deve-se ter como parmetros a proporcionalidade e a razoabilidade, de forma a no enriquecer ilicitamente o lesado e nem tornar a reprimenda incua para o causador do dano. - Apelaes cveis conhecidas e no providas (Apelao Cvel n 495.301-7, 17 Cmara Cvel, Rel. Des. Mrcia De Paoli Balbino, j. em 05.05.2005).
Portanto, o dano moral restou configurado pelo simples fato de as apelantes no terem cumprido na ntegra os termos da oferta veiculada atravs do anncio noticiado, sendo irrelevante o fato de haver contrato entabulado entre as empresas recorrentes e a Prefeitura para a realizao das obras. A simples frustrao em relao s condies bsicas para moradia do imvel adquirido com sacrifcio pela apelante fato suficiente para caracterizar o dano moral, mormente se foi noticiado que o imvel posto venda possua gua e luz. Assim, estando caracterizado o dano moral, passo a analisar, ento, o valor fixado a ttulo de indenizao pelo Juiz primevo, j que as recorrentes pretendem v-lo reduzido. Como cedio, a mensurao do dano moral consiste em rdua tarefa para o julgador, que deve pautar-se segundo parmetros de razoabilidade e
Na espcie, atentando para a natureza e extenso do dano, bem como para as condies pessoais das ofensoras e da ofendida, mormente a situao econmico-financeira, de modo que haja compensao pela dor sofrida, entendo que a indenizao fixada em primeira instncia, qual seja R$ 8.000,00 (oito mil reais), apresenta-se 243
adequada e justa para compensar o dissabor causado recorrida, pelo que deve ser mantida, integralmente, a bem-lanada sentena recorrida. Por fim, tambm no merece guarida a afirmao das recorrentes de que a apelada reside no imvel de forma clandestina e irregular, alm de estar inadimplente com relao ao pagamento das prestaes pactuadas. Isso porque a presente ao indenizatria no a via adequada para discusso das questes argidas, tampouco afasta das recorrentes a obrigao ao cumprimento daquilo que foi veiculado atravs do anncio publicitrio, conforme dito alhures. -:::-
Assim, por todos os ngulos, no h como dar guarida ao inconformismo em apreo. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelas apelantes. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Valdez Leite Machado e Ddimo Inocncio de Paula. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
TUTELA ANTECIPADA - CONTRATO BANCRIO - CARTO DE CRDITO - CHEQUE ESPECIAL - INADIMPLEMENTO - CONTA CORRENTE - SALRIO - CRDITO ALIMENTAR - RETENO - INADMISSIBILIDADE Ementa: Agravo de instrumento. Revisional de contrato bancrio. Carto de crdito e cheque especial. Tutela antecipada para impedir os descontos diretamente da conta do correntista. Valores elevados. Comprometimento da subsistncia. Crdito alimentar. Dano irreparvel. Deciso singular mantida. Agravo improvido. - vedado instituio financeira utilizar-se do vencimento do cliente depositado em sua conta corrente, como forma de compensar-se da dvida deste em face de contrato inadimplido, pois a remunerao, por ter carter alimentar imune a constries dessa espcie. - A reteno de elevadas quantias diretamente da conta do correntista para cobrar dbitos provenientes de contrato bancrio, comprometendo a renda destinada a sua subsistncia, acarreta visvel dano parte, motivo pelo qual foi negado provimento ao presente agravo para manter a tutela antecipada concedida na instncia primeva. Agravo a que se nega provimento. AGRAVO N 1.0024.06.062517-5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: Banco Ita S.A. e outro - Agravado: Andr Fernando de Souza - Relator: Des. FRANCISCO KUPIDLOWSKI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2006. - Francisco Kupidlowski - Relator. 244 Notas taquigrficas O Sr. Des. Francisco Kupidlowski - Pressupostos presentes, conhece-se do recurso. Contra uma deciso que na Comarca de Belo Horizonte - 20 Vara Cvel - deferiu antecipao de tutela, determinando que as pessoas jurdicas recorrentes se abstenham de proceder, na conta bancria do agravado, a descontos do saldo devedor do carto de crdito e cheque
especial, surge o presente agravo de instrumento interposto por Banco Ita S.A. e outro, que, pretendendo reforma, alega suas razes. Nisso consiste o thema decidendum. Trata-se de ao revisional promovida pelo recorrido a fim de rever as clusulas do contrato firmado com as empresas agravantes, com a alegao de que estaria sendo compelida a arcar com juros abusivos, comisso de permanncia sem especificao do ndice aplicado, alm de outros nus ilegais. Em sede de antecipao de tutela, requereu a suspenso dos descontos pertinentes aos dbitos de carto de crdito e cheque especial diretamente da sua conta corrente, em razo do comprometimento da sua subsistncia, uma vez que tais retenes se aproximavam da totalidade de seu vencimento. O Magistrado singular concedeu a antecipao de tutela, convencido dos irreparveis danos que vem sofrendo o agravado com a apropriao pela instituio dos recursos que serviriam para a sua mantena, sendo destinados quitao das parcelas contratuais. Irresignadas, as pessoas jurdicas recorrentes sustentam a impossibilidade de acatar a medida antecipatria, em razo da ausncia do preenchimento dos seus requisitos no caso em comento, j que existe autorizao do contratante, dando permisso para os descontos em conta corrente, razo pela qual desconfiguraria o juzo de verossimilhana fundado em prova inequvoca. A meu ver, no merece reparo a deciso hostilizada. Para a concesso da tutela antecipada, necessrio que os requisitos dispostos no art. 273 do CPC estejam presentes, porque o que se procura alcanar com a tutela antecipada muito mais do que a simples e provisria condenao do ru, pois so atos concretos de efetiva satis-:::-
fao do direito da parte. Assim, a prova inequvoca do direito da autora, capaz de levar o magistrado ao convencimento da verossimilhana de suas alegaes, o primeiro requisito que deve ser preenchido. Prova inequvoca aquela sobre a qual no paira mais nenhuma discusso, sendo suficiente a embasar o entendimento de que no se trata de matria controvertida a necessitar maior dilao probatria. Nesse sentido, as informaes advindas do primeiro grau, de que os extratos bancrios do recorrido tm apresentado constantemente saldo negativo, denotam a abusividade da apropriao financeira que o mesmo vem sofrendo, o que deve ser rechaado. No pode o banco valer-se do salrio do cliente depositado em sua conta corrente, como forma de compensar-se da dvida deste em face de contrato inadimplido, pois a remunerao, por ter carter alimentar, imune a constries dessa espcie. Com efeito, a antecipao de tutela deve ser mantida, j que a continuao dos descontos nos elevados patamares que vm sendo efetuados diretamente sobre a conta corrente do agravado acarreta um irreparvel dano a suas finanas, contribuindo para sua derrocada econmica, podendo vir a impor privaes a si e a sua famlia. Com o exposto, nega-se provimento ao agravo. Custas do recurso, pelos agravantes. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Adilson Lamounier e Eulina do Carmo Almeida. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO.
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MANDADO DE SEGURANA PREVENTIVO - CRDITO - ICMS - BENEFCIO FISCAL APROVEITAMENTO - RESTRIO - CONFAZ - AUSNCIA DE AUTORIZAO - LEI COMPLEMENTAR 24/75 - DECADNCIA - NO-OCORRNCIA Ementa: Mandado de segurana. ICMS. Aproveitamento de crdito de ICMS com benefcio fiscal sem aprovao do Confaz. Denegao da segurana. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.05.427804-9/000 - Comarca de Belo Horizonte Impetrantes: Supermercado Martins & Filho Ltda. e outro - Autoridade coatora: Secretrio de Estado da Fazenda de Minas Gerais - Relator: Des. AUDEBERT DELAGE Acrdo Vistos etc., acorda o 2 Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E DENEGAR A SEGURANA. Belo Horizonte, 3 de maio de 2006. Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentaes orais, pelos impetrantes e pelo Estado de Minas Gerais, os Drs. Eduardo Arrieiro Elias e Ilma Corra, respectivamente. O Sr. Des. Audebert Delage - Supermercado Martins & Filho Ltda. e Supermercado Paraminense Ltda. impetram mandado de segurana preventivo, com pedido liminar, contra possvel ato do Sr. Secretrio de Estado da Fazenda de Minas Gerais, formulando pedido no sentido de que a apontada autoridade e seus agentes se abstenham de praticar quaisquer medidas visando constituio e/ou cobrana de crditos tributrios de ICMS dos impetrantes, decorrentes das vedaes impostas pela Resoluo n 3.166/ 2001 nas operaes realizadas com contribuintes de outras unidades da Federao, inscritas ou no na referida resoluo, devendo ser reconhecido, conseqentemente, o direito apropriao integral dos crditos havidos nas operaes de aquisio com contribuintes de outras unidades da Federao, sendo os mesmos devidamente 246 A douta Procuradoria de Justia, com vista dos autos, manifestou-se, s f. 142/145, pela denegao da ordem. o relatrio. Primeiramente, vale ressaltar que o pedido acima mencionado, de converso do depsito judicial em depsito administrativo, feito pelo impetrado s f. 85/86, no pode ser apreciado no presente momento. Tal questo deveria ter sido objeto de recurso prprio quando o depsito judicial foi autorizado s f. 88/122. Dessa forma, sobre a questo recaiu o fenmeno da precluso, o que impede a restaurao de discusso a seu respeito. A Fazenda levanta, preliminarmente, a ilegitimidade passiva da autoridade coatora. Entretanto, tal preliminar deve ser rejeitada. Sendo o mandado de segurana o remdio processual de maior eficcia para coibir o arbtrio estatal, o acesso a ele no deve ser dificultado pelo excessivo rigor no exame da questo relativa responsabilidade pela prtica do ato comissivo ou atualizados. Formula, ainda, pedido de autorizao para depsito judicial dos valores de ICMS, para os fins e efeitos do inciso II do art. 151 do CTN. s f. 77/78, foi indeferido o pedido de liminar, autorizado, no entanto, o depsito judicial pretendido. A autoridade impetrada protocolizou petio s f. 85/86, requerendo a converso do depsito judicial a ser realizado em depsito administrativo e prestou informaes s f. 88/122.
omisso impugnado, principalmente em face de nossa complexa legislao de distribuio de competncias em matria fazendria. No caso, a autoridade apontada como coatora, ao prestar suas informaes, defendeu o ato impugnado, o que suficiente para superar a irregularidade eventualmente existente, razo que impe a rejeio da preliminar. Alm disso, a titularidade para responder ao mandado de segurana toca autoridade que pratica, determina ou aprova o ato criticado pelo impetrante. Com efeito, o presente mandado de segurana se dirige contra alegado ato ilegal ou abusivo, sendo certo que detm a autoridade apontada legitimidade para figurar no plo passivo da relao processual. Preliminar rejeitada. No houve, tambm, a decadncia do direito impetrao do mandado de segurana como sustentou a Fazenda Pblica estadual. O direito impetrao do mandado de segurana decai aps decorridos 120 dias da cincia pela parte interessada da ocorrncia do ato impugnado (art. 18 da Lei Federal n 4.348/1964). No entanto, no mandado de segurana preventivo, no h que se cogitar de decadncia do direito. Nesse sentido, a lio da professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro:
Se o mandado de segurana interposto preventivamente, quando haja ameaa de leso, tambm no se cogita de decadncia, porque, enquanto persistir a ameaa, h a possibilidade de impetrao (DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 14. ed., So Paulo: Atlas, 2002, p. 650).
Dessarte, no houve a decadncia do direito impetrao do mandado de segurana, j que as resolues estaduais dirigentes dos atos dos agentes administrativos fiscais ainda esto em vigor. Preliminar rejeitada. Quanto ao mais, infere-se que o Fisco mineiro alega em suas informaes, tambm preliminarmente, que inexistiria direito lquido e certo a ser amparado por mandado de segurana e que, por conseguinte, a ao deveria ser extinta. Sem razo, contudo, a Fazenda em sua argio preliminar de inexistncia de direito lquido e certo, uma vez que, ao contrrio do alegado, cabvel, no caso, a ao mandamental de natureza preventiva. Vale acrescentar que a matria ora alegada se confunde com o mrito. A impugnada Resoluo n 3.166/01 veda o aproveitamento integral de crditos nela especificados, e, como sabido, os agentes da fiscalizao esto adstritos ao cumprimento dos atos normativos emanados da Secretaria Fazendria, cuidando-se, pois, de ato de efeitos concretos que criariam para o contribuinte iminente ameaa de leso a seus direitos, justificando, portanto, o manejo preventivo do mandamus. Desse modo, diante do justo receio dos impetrantes de que ocorra ato abusivo ou ilegal por parte da autoridade, no h que se cogitar de extino da ao por inexistncia de direito lquido e certo a ser amparado por mandado de segurana. Conforme acima mencionado, alegam os impetrantes que, com a edio da Resoluo 3.166/2001, os mesmos podem ser violados no seu direito lquido e certo de se apropriarem dos crditos de ICMS que decorrem de operaes que realizaram e ainda realizam com contribuintes de determinadas unidades da Federao. Entretanto, razo no lhes assiste. No regime constitucional aplicvel ao ICMS, de acordo com o que dispe o seu art. 155, 2, XII, cabe lei complementar disciplinar o 247
O ato normativo tido como inconstitucional produz efeitos continuativos, criando, na dico do Prof. Hugo de Brito Machado (Mandado de segurana em matria tributria, 2. ed., p. 58), um estado de ameaa permanente a legitimar o uso da ao mandamental, com vistas ao desfazimento dessa situao de insegurana.
regime de compensao, sendo-lhe lcito restringir o aproveitamento de crditos, conforme se d em relao adoo, para regulamentao do regime de compensao do tributo, do sistema do crdito fsico ou financeiro, sem que tal conduta constitua ofensa ao princpio da no-cumulatividade. s normas constitucionais que impem a disciplina nacional do ICMS, por constiturem explcitas limitaes da competncia, no se pode opor, validamente, o princpio da autonomia dos Estados. O art. 8, I, da LC 24/75, que dispe sobre os convnios para a concesso de isenes sobre o ICMS, estabelece que a inobservncia dos dispositivos desta Lei acarretar, cumulativamente, a nulidade do ato e a ineficcia do crdito fiscal atribudo ao estabelecimento recebedor da mercadoria. (...). Havendo dispositivo expresso, art. 8, I, da LC 24/75, restringindo o aproveitamento de crdito em relao a mercadorias beneficiadas por atos praticados revelia do Confaz, no so abusivos os atos administrativos que determinam o estorno de crdito em relao a essas mesmas mercadorias. A eventual atuao do Fisco no sentido de restringir o aproveitamento de crditos, nos termos acima mencionados, est amparada nos dispositivos da Resoluo n 3.166, modificada pela de n 3.209, ambas de 2001. Aludidas resolues contm restries ao aproveitamento de crditos que devem perdurar por concretizarem o disposto no art. 8, I, da LC 24/75, vedando o aproveitamento, pelo estabelecimento recebedor da mercadoria, de crditos relativos a produtos alvos de benefcios fiscais concedidos revelia do Confaz. Portanto, o regime estabelecido pela citada lei complementar d fundamento s restries contidas nas resolues. No h como se afastar, conforme pretendeu a autora, a norma contida no art. 2 da Resoluo 3.166/01, que veda o aproveitamento de quaisquer crditos relativos a operaes beneficiadas com redues de base de clculo em sua origem sem amparo em convnios celebrados no mbito do Confaz. No restou configu248
rada a alegada violao ao princpio da nocumulatividade. No se pode dizer tambm que, quanto a essa exigncia, houvesse por parte da Administrao ofensa aos princpios da legalidade, anterioridade, irretroatividade ou isonomia. Na medida em que as resolues e as exigncias dela constantes esto baseadas na LC 24/75, no configuram violao ao princpio da legalidade. Quanto anterioridade, esclareo que o que deve sujeitar-se a ela a lei tributria impositiva, no os atos administrativos que lhe do concreo. O mesmo se pode dizer em relao ao princpio da irretroatividade. Ante tais consideraes, rejeito as preliminares e denego a segurana. Custas, ex lege. Sem honorrios, por fora do disposto na Smula n 512 do STF. O Sr. Des. Maciel Pereira - De acordo. O Sr. Des. Manuel Saramago - De acordo. O Sr. Des. Moreira Diniz - De acordo. O Sr. Des. Drcio Lopardi Mendes - De acordo. A Sr. Des. Albergaria Costa - Sr. Presidente. Rejeito, igualmente, as preliminares suscitadas pelo impetrado, bem como a prejudicial de mrito relativa suposta decadncia, nos termos do voto do eminente Relator. No mrito, adiro ao entendimento proferido pelo eminente Relator, por entender que a Constituio Federal de 1988 conferiu ao legislador infraconstitucional a deciso poltica de graduar o incentivo fiscal, sem que isso implique um prejuzo ao contribuinte, uma vez que incentivo um favor fiscal cujo alcance pode ser restrito, nos termos da lei. E, como a Lei Complementar n 24/75, recepcionada pela CF/88, j previa a necessidade de convnios celebrados e ratificados pelos Estados e pelo Distrito Federal (art. 1), para a concesso de crditos presumidos (inc. III) ou quaisquer outros incentivos ou favores fiscais ou financeirofiscais, concedidos com base no Imposto de Circulao de Mercadorias, dos quais resulte
reduo ou eliminao, direta ou indireta, do respectivo nus (inc. IV), sob pena de nulidade do ato de ineficcia do crdito fiscal atribudo ao estabelecimento recebedor da mercadoria (art. 8, inc. I), a Resoluo n 3.166/2001, ora impugnada, em nada inovou nos direitos e obrigaes dos contribuintes, ao admitir o crdito do ICMS correspondente entrada de mercadoria remetida por estabelecimento beneficiado por incentivos, apenas na proporo em que o imposto venha sendo efetivamente recolhido unidade da Federao de origem (art. 1). -:::-
Com tais consideraes, acompanho o eminente Relator e denego a segurana. como voto. Os Senhores Desembargadores Schalcher Ventura, Almeida Melo, Clio Csar Paduani e Kildare Carvalho - De acordo. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E DENEGARAM A SEGURANA.
Ementa: Administrativo. Trnsito. Permisso provisria para dirigir. Perodo de prova. Cometimento de infrao grave. Notificao ao condutor infrator no prprio auto de infrao. Abordagem com identificao do motorista no proprietrio do veculo. Pontuao no pronturio. Ausncia de recurso por parte do prprio condutor. Alegao de falta do devido processo legal. Inocorrncia. Perda do direito obteno da carteira de habilitao definitiva. Apelao improvida. APELAO CVEL N 1.0024.05.696322-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Mardey Andrade Silva - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relator: Des. JOS FRANCISCO BUENO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 21 de setembro de 2006. - Jos Francisco Bueno - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - Cuidase de apelao, objetivando a reforma da r. sentena de grau inferior, que julgou improcedente a pretenso deduzida pelo apelante, em ao cominatria que moveu contra o Estado de Minas Gerais, visando compelir o Detran-MG a expedir a sua carteira de habilitao definitiva. Sustenta o recorrente, em resumo, no ter ficado demonstrado, como diz reconhecer a prpria sentena hostilizada, que o mesmo tenha cometido a infrao grave que lhe foi atribuda e registrada em seu pronturio, durante o perodo de prova (vigncia da permisso provisria para dirigir), o que estaria sendo o motivo da negativa do rgo de fornecer-lhe a carteira definitiva, acrescentando que, alm disso, no teria sido notificado da autuao de infrao, frustrando-lhe o direito de defesa administrativa, sendo que a mencionada notificao fora encaminhada para a proprietria do veculo, e no para ele. Apresenta suas razes e pede provimento, para que o rgo lhe fornea a CNH definitiva, sob pena de multa diria. O recorrido defende o acerto da deciso hostilizada, pugnando por sua confirmao. 249
AO COMINATRIA - CARTEIRA NACIONAL DE HABILITAO - EXPEDIO - PERMISSO PARA DIRIGIR - CARTER PROVISRIO - PERODO DE PROVA - INFRAO GRAVE - USO DE CINTO DE SEGURANA - INOBSERVNCIA
Dispensa-se a interveno ministerial. Do necessrio, esta a exposio. Decide-se. Conheo do recurso. Com respeito, a irresignao no merece acolhimento, impondo-se a confirmao da sentena. Anoto, por oportuno, que a afirmao, constante da deciso hostilizada, de que no teria ficado provado que o recorrente cometeu a infrao constitui mero erro material, desde que o entendimento trazido pela fundamentao e coerente com a concluso no sentido contrrio, ou seja, de que, efetivamente, o autor da ao, como condutor do veculo pertencente a terceira pessoa (Dilma de Freitas Soares), foi identificado e teve seu nome lanado no auto de infrao de trnsito, quando do cometimento da infrao, como se v do documento de f. 31. A notificao da autuao, nesse caso, se fez ao condutor no prprio ato da abordagem, sendo irrelevante o posterior envio de correspondncia proprietria, cujo efeito apenas o de notific-la para o pagamento da multa. Ora, por bvio, se no tivesse havido a identificao do condutor infrator no prprio auto de infrao, na ocasio da abordagem, -:::-
no teria sido lanada a pontuao de infrao grave no pronturio dele. Assim, no h falar em ausncia do devido processo legal, porque a oportunidade de recorrer foi dada ao condutor, quando ele foi notificado, no prprio AIT. A permisso para dirigir possui o carter de provisoriedade e precariedade, somente fazendo jus carteira definitiva o condutor-permissionrio que ultrapasse o perodo de prova (um ano) sem o cometimento de infrao grave ou gravssima ou que no seja reincidente em infrao mdia (CTB, art. 148, 3). Conseqentemente, tendo o recorrente perdido o direito expedio da CNH definitiva, pelo cometimento de infrao grave (dirigir sem usar o cinto de segurana), correta se mostra a negativa do Detran em negar-se expedio do documento. O apelante, data venia, no se viu aprovado no perodo de prova. Nego provimento apelao. Isento de custas. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Dorival Guimares Pereira e Nepomuceno Silva. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
AO POPULAR - MEIO AMBIENTE - ATO LESIVO - POLUIO SONORA - ESTABELECIMENTO COMERCIAL - MUNICPIO - OMISSO - EXERCCIO DO PODER DE POLCIA - PODER JUDICIRIO - INTERVENO Ementa: Ao popular. Atos lesivos ao meio ambiente. Poluio sonora. Estabelecimento comercial. Falta de atuao do Municpio. Exerccio do poder de polcia. Interveno do Poder Judicirio. - A ao popular tem como um dos seus objetivos a anulao de ato lesivo ao meio ambiente. - A Constituio assegura a todos o direito ao meio ambiente equilibrado, porque essencial sadia qualidade de vida, impondo ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e de preserv-lo para as presentes e futuras geraes (art. 225), bem como coloca a garantia do 250
bem-estar dos habitantes das cidades como objetivo da poltica de desenvolvimento urbano, que deve ser executada pelos Municpios (art. 182, caput). - A falta de atuao do rgo executivo municipal para, no exerccio do seu poder de polcia, coibir poluio sonora emitida por estabelecimento comercial, em detrimento da preservao das condies vitais dos muncipes e do indispensvel conforto exigido pela natureza humana, determina a interveno do Poder Judicirio para assegurar o primado do interesse social. Rejeitam-se as preliminares e nega-se provimento ao recurso. APELAO CVEL N 1.0261.04.025621-4/001 - Comarca de Formiga - Apelantes: Eli de Oliveira e outro - Apelados: Francisco Leite Ferreira e outro - Relator: Des. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 21 de setembro de 2006. - Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentaes orais, pelos apelantes e pelos apelados, os Drs. Vincius Francisco de Carvalho Porto e Edgard Moreira da Silva, respectivamente. O Sr. Des. Almeida Melo - Conheo do recurso, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. A sentena de f. 318/330-TJ julgou procedente o pedido inicial desta ao popular para cassar o alvar de funcionamento concedido aos recorrentes. Confirmou, ainda, a liminar deferida na medida cautelar em apenso para, at que o Municpio, mediante controle do rudo emitido no local, regule o perodo dirio de funcionamento do estabelecimento dos apelantes, limit-lo s 22h, sob pena de multa diria de R$ 100,00. Os recorrentes suscitam preliminar de ilegitimidade passiva, ao argumento de que, aps a propositura da ao, mudaram seu endereo comercial, tendo vendido o ponto para Augusto Prado. Examino a primeira preliminar. Observo, inicialmente, que a ao popular foi proposta para coibir poluio sonora emitida pelo estabelecimento dos apelantes, alm do horrio normal de funcionamento do comrcio local, que vem perturbando o sossego dos moradores e o meio ambiente. O documento de f. 204-TJ demonstra que a licena para localizao e funcionamento do estabelecimento a que se refere o pedido desta ao popular foi deferida a Eli de Oliveira, e no h prova inequvoca de sua transferncia ou alienao a outra pessoa. Como bem decidiu o Sentenciante, alm da falta de prova do fato, a cargo dos recorrentes (CPC, art. 333, II), a deciso dada s partes originais estende os seus efeitos ao adquirente ou ao cessionrio (CPC, art. 42). Rejeito a preliminar. Em outra preliminar, os recorrentes dizem que os autores no provaram que so eleitores. A prova de que os autores so eleitores cadastrados no Municpio de Formiga est f. 10-TJ e foi reiterada s f. 240/242-TJ. Rejeito a preliminar. 251
No mrito, os apelantes sustentam que a prova produzida no sentido de que no seu estabelecimento no existem equipamentos sonoros e que o barulho provm de veculos de propriedade dos seus freqentadores. Dizem que foi demonstrado, nos depoimentos produzidos nos autos, que adotaram medidas para impedir a utilizao de aparelhos sonoros no local e que os fatos decorreram da lamentvel falta de educao do povo. Conforme anotado no exame da primeira preliminar, esta ao popular foi proposta contra os recorrentes e o Municpio de Formiga, em razo da perturbao do sossego dos moradores do local onde est instalado o comrcio dos apelantes, que vem sendo causada por poluio sonora decorrente da utilizao de equipamentos de som e da prtica de algazarras por seus freqentadores, aps as 22h. Nos termos do art. 5, LXXIII, da Constituio Federal, a ao popular tem como um dos seus objetivos a anulao de ato lesivo ao meio ambiente. A Constituio assegura a todos o direito ao meio ambiente equilibrado, porque essencial sadia qualidade de vida, impondo ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e de preserv-lo para as presentes e futuras geraes (art. 225), bem como coloca a garantia do bem-estar dos habitantes das cidades como objetivo da poltica de desenvolvimento urbano, que deve ser executada pelos Municpios (art. 182, caput). Sobre o tema da preservao do meio ambiente e do bem-estar dos cidados, o Supremo Tribunal Federal, em recente deciso, reiterou que (ADI-MC 3540/DF, Relator o Ministro Celso de Mello, DJ de 03.02.2006, p. 14):
Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado. Trata-se de um tpico direito de terceira gerao (ou de novssima dimenso), que assiste a todo o gnero humano (RTJ 158/205-206). Incumbe ao Estado e prpria coletividade a especial obrigao de defender e preservar, em benefcio das presentes e futuras geraes, esse direito de titularidade coletiva e
de carter transindividual (RTJ 164/158-161). O adimplemento desse encargo, que irrenuncivel, representa a garantia de que no se instauraro, no seio da coletividade, os graves conflitos intergeneracionais marcados pelo desrespeito ao dever de solidariedade, que a todos se impe, na proteo desse bem essencial de uso comum das pessoas em geral. A atividade econmica no pode ser exercida em desarmonia com os princpios destinados a tornar efetiva a proteo ao meio ambiente. - A incolumidade do meio ambiente no pode ser comprometida por interesses empresariais nem ficar dependente de motivaes de ndole meramente econmica, ainda mais se se tiver presente que a atividade econmica, considerada a disciplina constitucional que a rege, est subordinada, dentre outros princpios gerais, quele que privilegia a defesa do meio ambiente (CF, art. 170, VI), que traduz conceito amplo e abrangente das noes de meio ambiente natural, de meio ambiente cultural, de meio ambiente artificial (espao urbano) e de meio ambiente laboral. Os instrumentos jurdicos de carter legal e de natureza constitucional objetivam viabilizar a tutela efetiva do meio ambiente, para que no se alterem as propriedades e os atributos que lhe so inerentes, o que provocaria inaceitvel comprometimento da sade, segurana, cultura, trabalho e bem-estar da populao, alm de causar graves danos ecolgicos ao patrimnio ambiental, considerado este em seu aspecto fsico ou natural. A questo do desenvolvimento nacional (CF, art. 3, II) e a necessidade de preservao da integridade do meio ambiente (CF, art. 225): o princpio do desenvolvimento sustentvel como fator de obteno do justo equilbrio entre as exigncias da economia e as da ecologia. - O princpio do desenvolvimento sustentvel, alm de impregnado de carter eminentemente constitucional, encontra suporte legitimador em compromissos internacionais assumidos pelo Estado brasileiro e representa fator de obteno do justo equilbrio entre as exigncias da economia e as da ecologia, subordinada, no entanto, a invocao desse postulado, quando ocorrente situao de conflito entre valores constitucionais relevantes, a uma condio inafastvel, cuja observncia no comprometa nem esvazie o contedo essencial de um dos mais significativos direitos fundamentais: o direito preservao do meio ambiente, que traduz bem de uso comum da generalidade das pessoas, a ser resguardado em favor das presentes e futuras geraes...
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A tutela da qualidade ambiental, que no pode ser perturbada por poluio sonora, assegurada desde o Decreto-Lei n 3.688, de 1941, que tipifica como contraveno penal a perturbao do trabalho ou do sossego alheios, por gritaria, algazarra, exerccio de profisso incmoda ou ruidosa e abuso de instrumentos sonoros ou sinais acsticos. No entanto, percebe-se a indiferena do Poder Pblico e da maior parte dos cidados aos problemas decorrentes da poluio sonora, que constitui fonte de danos irreparveis sade e ao meio ambiente urbano. Logo, se no ocorre a necessria atuao do rgo executivo municipal para, no exerccio do seu poder de polcia, coibir abusos praticados contra a preservao das condies vitais dos seus muncipes e do indispensvel conforto exigido pela natureza humana, cabe ao Poder Judicirio intervir para assegurar o primado do interesse social. A doutrina de Direito Administrativo elucida que,
Se para o particular o poder de agir uma faculdade, para o administrador pblico uma obrigao de atuar, desde que se apresente o ensejo de exercit-lo em benefcio da comunidade. que o direito pblico ajunta ao poder do administrador o dever de administrar. A propsito, j proclamou o colendo TFR que o vocbulo poder significa dever quando se trata de atribuies de autoridades administrativas. Idntica a doutrina exposta por Carlos Maximiliano, ao sustentar que, para a autoridade, que tem a prerrogativa de se utilizar, por alvedrio prprio, da oportunidade e dos meios adequados para exercer as suas atribuies, o poder se resolve em dever. Pouco ou nenhuma liberdade sobra ao administrador pblico para deixar de praticar atos de sua competncia legal. Da por que a omisso da autoridade ou o silncio da Administrao, quando deve agir ou manifestar-se, gera responsabilidade para o agente omisso e autoriza a obteno do ato omitido por via judicial (MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 11. ed. So Paulo: RT, p. 67).
Como bem salientou a douta ProcuradoriaGeral de Justia, no parecer de f. 364/367-TJ:

Trata-se de garantir o uso da propriedade urbana em prol do bem coletivo, da segurana e do bem-estar dos cidados, bem como do equilbrio ambiental. Este um dos objetivos do Estatuto da Cidade (Lei 10.257/2001), o qual foi criado visando ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e da propriedade urbana.
que, anteriormente propositura da ao popular, os recorrentes firmaram termo de ajustamento de conduta com o Ministrio Pblico, no qual reconheceram sua responsabilidade pelo fato da poluio emitida por seu estabelecimento e freqentadores e se comprometeram a no permitir qualquer tipo de reproduo sonora no local, aps as 22h (f. 94/96-TJ). Porm, o ajuste celebrado no foi cumprido integralmente pelos apelantes, conforme se extrai dos boletins de ocorrncia policial de f. 116/141 e 211/224-TJ. Embora os recorrentes tenham providenciado a colocao de avisos de proibio da utilizao de aparelhos sonoros pelos clientes, aps as 22h (f. 98 e 99-TJ), tal medida no se revelou eficaz para evitar a poluio sonora e a perturbao do sossego dos cidados que moram na regio do estabelecimento comercial, conforme atestam os mencionados boletins e confirmam os depoimentos de f. 282, 283 e 284-TJ. Do exame das referidas peas e testemunhos, conclui-se que a poluio sonora sustada apenas mediante o acionamento reiterado da Polcia Militar, uma vez que, alm da manifesta omisso do Municpio em fiscalizar o estabelecimento e adequar seu funcionamento s condies do local onde se encontra, prximo rea residencial, os apelantes se limitaram a colocar os mencionados avisos de proibio, 253
Ficou evidente, no caso, o reconhecimento prvio, pelos apelantes, dos fatos narrados na petio inicial, relativamente poluio sonora causada pelo seu estabelecimento comercial denominado BR Mania.
mas se mantiveram coniventes com a perturbao ambiental praticada por seus clientes. Portanto, subsistem os fundamentos e o comando da deciso de primeiro grau. Nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. -:::-
O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Com o Relator. O Sr. Des. Audebert Delage - Sr. Presidente. Registro o recebimento de memorial. Ponho-me de acordo com V. Exa. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.
MANDADO DE SEGURANA - TRATAMENTO PSIQUITRICO - PACIENTE DO SUS - CUSTEIO HOSPITAL PARTICULAR - DECISO EXTRA PETITA - NULIDADE - ENCERRAMENTO DA FASE INSTRUTRIA - TRIBUNAL - APRECIAO DO MRITO - ART. 515, 3, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - APLICAO ANALGICA - DENEGAO DA ORDEM Ementa: Constitucional. Processual civil. Mandado de segurana. Sentena extra petita. Encerramento da instruo. Ferimento do mrito pela instncia ad quem. Inteligncia do art. 515, 3, do CPC. Custeio de tratamento psiquitrico em hospital particular. Via imprpria. Ausncia do direito lquido e certo. Denegao da segurana. - Caracteriza-se o julgamento extra petita quando a sentena defere a segurana para determinar ao impetrado que examine o impetrante e avalie qual o melhor tratamento a ser-lhe ministrado, enquanto o pedido inicial era para que a Administrao Pblica arcasse com a internao do requerente em hospital particular. - Verificada a nulidade da sentena de mrito pelo tribunal ad quem e estando a causa devidamente instruda, nos termos da aplicao analgica do art. 515, 3, do CPC, pode a instncia revisora julgar a demanda, dispensando o retorno dos autos ao juzo a quo, em observncia celeridade, economia da prestao jurisidiconal e especificidade do caso concreto. - O mandado de segurana no se revela a via adequada obteno do custeio de tratamento psiquitrico em hospital particular pelo Sistema nico de Sade, sobretudo se a prpria autoridade municipal indica o local e os procedimentos a serem seguidos para tratamento do caso clnico do filho da impetrante. Sentena anulada em reexame necessrio, e segurana denegada. REEXAME NECESSRIO N 1.0024.05.632778-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Autora: Magda Vilma Lima Santiago - Ru: Secretrio Municipal de Sade de Belo Horizonte - Relator: Des. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas 254 taquigrficas, unanimidade de votos, EM ANULAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, E DENEGAR A SEGURANA. Belo Horizonte, 31 de agosto de 2006. Edgard Penna Amorim - Relator.
Notas taquigrficas O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Tratase de mandado de segurana impetrado por Magda Vilma Lima Santiago em face de ato do Sr. Secretrio Municipal de Sade de Belo Horizonte, apontado como autoridade coatora, pretendendo obrigar o impetrado a arcar com o tratamento psiquitrico do seu filho, Paulo Henrique Lima Santiago, no Hospital Esprita Andr Luiz. Informa o impetrante que referido hospital exigiu o pagamento de dois cheques-cauo, no valor total de R$ 770,00, sob pena de remanejamento do paciente para outra casa de sade, e que no tem condies de arcar com tais despesas. Invoca dispositivos constitucionais acerca do direito bsico sade e, ao final, requer os benefcios da assistncia judiciria gratuita. f. 21, foi deferida a liminar e determinada a permanncia e o tratamento do paciente no hospital onde foi internado, independentemente do pagamento dos cheques emitidos em cauo. Adoto o relatrio da sentena (f. 35/38), por exato, e acrescento que o il. Juiz da 2 Vara dos Feitos da Fazenda Pblica Municipal da Comarca de Belo Horizonte concedeu parcialmente a segurana, para determinar ao impetrado que avalie o tratamento mais adequado para o caso clnico do filho do impetrado para, ento, proporcionar-lhe atendimento gratuito e em local adequado, sob sua inteira responsabilidade financeira. A sentena foi submetida ao duplo grau de jurisdio obrigatrio, no tendo havido interposio de recurso voluntrio. Parecer da d. Procuradoria de Justia s f. 55/57, da lavra do il. Procurador Ricardo Emanuel de Souza Mazzoni, opinando pela confirmao do decisum. Conheo da remessa oficial, presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminar de nulidade de sentena - vcio extra petita. Suscito, de ofcio, preliminar de nulidade da sentena por julgamento extra petita.
De fato, da anlise da petio inicial, verifica-se que a impetrante teceu consideraes sobre a necessidade de assegurar a todos os cidados o direito constitucional sade (CR/88, art. 196) e pretendeu a final a confirmao da medida liminar, a qual fora pleiteada nos seguintes termos:
(...) requer o deferimento liminar do pedido autorizativo, determinando-se, inaudita altera parte, que seja o paciente submetido interveno clnica que for necessria pelo competente mdico, pelo lapso de tempo que o estado do paciente necessitar, independentemente de compensao dos cheques exigidos em cauo (...) (f. 04).
Como se v, a pretenso da impetrante a de que se prosseguisse o tratamento psiquitrico de seu filho no Hospital Esprita Andr Luiz, onde se encontra internado, sem que lhe fosse exigido o pagamento de qualquer quantia - includos os valores dos cheques prdatados dados em cauo -, ficando todo o custeio a cargo do SUS. Ocorre que o il. Sentenciante, quando do julgamento da lide, no se ateve apreciao do pedido acima transcrito, mas concedeu em parte a segurana para determinar ao impetrado que avaliasse o tratamento adequado ao filho da impetrante e ento, gratuitamente, e no local adequado, sob sua inteira responsabilidade (financeira), manter e trat-lo (f. 38). Diante disso, dessume-se que a deciso incorreu no vcio extra petita, pois a providncia buscada pela requerente era apenas a de custeio do tratamento de seu filho no Hospital Esprita Andr Luiz, no sendo lcito ao Julgador ordenar o cumprimento de medida diversa. Houve clara ofensa ao disposto nos arts. 128 e 460 do CPC, pois o il. Juiz a quo decidiu a lide fora dos limites em que foi proposta. A propsito, assinalam a doutrina e a jurisprudncia:
Por pedido deve ser entendido o conjunto formado pela causa (ou causae) petendi e o pedido em sentido estrito. A deciso do juiz
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fica vinculada causa de pedir e ao pedido (NERY JR; Nelson. NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de Processo Civil comentado. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001, n. 2 ao art. 128, p. 583). A sentena extra petita nula, porque decide causa diferente da que foi posta em juzo (ex.: a sentena de natureza diversa da pedida ou que condena em objeto diverso do que fora demandado). O tribunal deve anul-la (RSTJ 79/100; RT 502/169; JTA 37/44; 48/67; Bol.AASP 1.027/156; RP 6/326, em 185, apud NEGRO, Theotonio. Cdigo de Processo Civil. 36. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, n. 2 ao art. 460, p. 505).
causa, de se aplicar extensivamente o art. 515, 3, do CPC. Nesse sentido, h precedente do eg. Superior Tribunal de Justia, consubstanciado no REsp n 474.796/SP, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJ de 23.06.2003. Mrito. Pretende a impetrante seja determinada a continuidade da internao de seu filho no Hospital Esprita Andr Luiz, atribuindo ao Municpio de Belo Horizonte a responsabilidade pelo custeio do tratamento psiquitrico. guisa de demonstrar seu alegado direito lquido e certo, a impetrante fez juntar receiturios mdicos da lavra de profissional da Fhemig (f. 14/15), solicitando o acolhimento do paciente em posto de sade ou no Centro de Referncia em Sade Mental Oeste (CERSAM) e recibo relativo ao pagamento de parcela da internao ao Hospital Esprita Andr Luiz, no importe de R$ 700,00 (setecentos reais). Conforme por mim ressalvado em outros julgamentos, sempre tive dvidas quanto pertinncia do veculo do mandado de segurana para obter pretenses como a deduzida nos presentes autos. Sabe-se que a via estreita do writ of mandamus exige a prova documental pr-constituda para a configurao do direito lquido e certo amparvel por esta ao constitucional. A simples positivao do direito em um texto normativo no basta para a caracterizao da liquidez e certeza do direito pleiteado pela impetrante, devendo esta, para tanto, comprovar ampla e previamente os fatos que ensejaram o pedido da concesso da segurana. Nesse sentido, as provas juntadas com a impetrao do writ devem ser exaustivas de modo que demonstrem cabalmente a ilegalidade e o abuso cometido por autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. Em sntese, necessria a prvia comprovao de que a situao ftica possa ser tutelada pelo direito subjetivo invocado pelo impetrante.
Diante do exposto, casso a sentena pelo vcio extra petita, conforme asseverado acima. Atento, ainda, aos princpios da efetividade da prestao jurisdicional e de sua economicidade, ponho-me a examinar o mrito da causa, em face da incluso do 3 no art. 515 do Cdigo de Processo Civil, promovida pela Lei n 10.352, de 26.12.2001. Com efeito, o citado dispositivo introduziu autorizativo salutar no julgamento das apelaes no mbito dos tribunais ptrios, nos seguintes termos:
Art. 515. A apelao devolver ao Tribunal o conhecimento da matria impugnada. (...) 3 Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento.
Na verdade, o novel pargrafo no dispe especificamente sobre o presente caso, j que autoriza instncia ad quem a julgar o mrito de aes encerradas por sentenas terminativas no juzo a quo. Embora no seja o caso de extino sem julgamento de mrito, a causa est devidamente instruda e teve sua nulidade decretada por erro operacional da instncia revisada. Assim, sendo o reexame necessrio, a via por meio da qual a ao em tela est se submetendo ao princpio do duplo grau de jurisdio, e, havendo regra processual que, por analogia, permita conferir celeridade e economia ao julgamento desta 256
Nessa linha, o inesquecvel Celso Agrcola Barbi, em sua clssica obra, relacionava a ampla comprovao dos fatos de forma incontestvel para o manejo do mandado de segurana como uma das condies da ao:
Como se v, o conceito de direito lquido e certo tipicamente processual, pois atende ao modo de ser de um direito subjetivo no processo; a circunstncia de um determinado direito subjetivo realmente existir no lhe d a caracterizao de liquidez e certeza; esta s lhe atribuda se os fatos em que se fundar puderem ser provados de forma incontestvel, certa, no processo. E isso normalmente s se d quando a prova for documental, pois esta adequada a uma demonstrao imediata e segura dos fatos (in Do mandado de segurana. Rio de Janeiro: Forense, 1984, p. 85).
Janeiro e Professor Adjunto da UERJ, afirma que a verificao de qualquer deficincia na prova apresentada na exordial dever ser decidida contra o impetrante:
Talvez seja lcito acrescentar que certo deve ser no apenas o fato em que se apia o direito subjetivo alegado pelo impetrante, mas todos aqueles cuja constatao se faa necessria para o acolhimento do pedido, a includos os que se relacionem com a ilegalidade da conduta do impetrado: no mandado de segurana, qualquer deficincia na prova se resolve contra o impetrante, no tendo aplicao, no writ, as regras de distribuio de nus da prova estabelecidas na lei processual (in RF 331/113).
Na mesma esteira, o em. Ministro do STJ, Slvio de Figueiredo Teixeira sustentou o seguinte:
Como decorrncia da imprescindibilidade de comprovar-se de plano o direito lquido e certo, que, como visto, pressupe fatos incontroversos, induvidosos, o mandado de segurana apresenta-se como um procedimento de natureza documental, no qual o autor dever apresentar suas provas j com a inicial (in Mandado de segurana. Apontamentos. Revista Ajuris, n 42, p. 164).
No caso dos autos, data venia da impetrante, a documentao por ela trazida no evidencia o seu direito lquido e certo de compelir a autoridade municipal a arcar com o custeio do tratamento de seu filho em hospital da rede particular. Integro o extenso rol dos que tm, na proteo do direito vida, em que se inclui a assistncia integral sade da pessoa humana, o maior dos valores, por ele propugnando assim no cotidiano de cidado e de cristo como no exerccio das funes judicantes. No duvido, outrossim, de que a Constituio da Repblica de 1988 elegeu a sade como uma das principais polticas pblicas a ser implementada e executada, indicando a forma sob a qual deve funcionar o sistema nico. No me escapa, tambm, que a garantia constitucional do mandado de segurana posta disposio do administrado para viabilizar o seu acesso Justia quando um direito lquido e certo seu for violado ou estiver sob ameaa de um ato, omissivo ou comissivo, ilegal ou abusivo de autoridade pblica. Contudo, no me convenci, ainda, de que a certeza e liquidez de um direito de algum obter do Poder Pblico o custeio de tratamento mdico em hospital particular possa ser provado, para fins de instruo de mandado de segurana, com base apenas nos documentos colacionados aos autos, em preterio aos procedimentos e condutas utilizadas na rede pblica. 257
A seu turno, Jos da Silva Pacheco tambm aponta a comprovao ftica como um aspecto relevante para a configurao do direito lquido e certo:
Lquidos so os direitos quando a sua existncia atestada sem incertezas ou sem dvidas, quando o paciente mostra que a sua posio legal evidente, sem precisar para o mostrar de diligncias e delongas probatrias. Direito certo e lquido aquele que no desperta dvidas, que est isento de obscuridades, que no precisa ser declarado com o exame de provas em dilaes, que , de si mesmo, concludente e inconcusso (in O mandado de segurana e outras aes constitucionais tpicas. So Paulo: RT, 1991).
Finalmente, Hlcio Alves de Assumpo, Procurador de Justia no Estado do Rio de
Em relao aos dispositivos constitucionais invocados pela impetrante, tais normas no devem ser entendidas de forma ampla e irrestrita, atestando inteiramente a disciplina legal da atuao do Poder Pblico. Pelo contrrio, uma anlise sistmica do referido artigo leva concluso de que, se a responsabilidade pelo atendimento sade do SUS, a definio acerca da espcie e do local do tratamento a ser ministrado dever atender a critrios tcnicos e clnicos prprios do trabalho desempenhado pelos agentes pblicos daquela rede. Assim, no razovel que o Poder Judicirio, na via estreita do mandado de segurana, conclua sobre a responsabilidade da Administrao Pblica de arcar com tratamento mdico no local indicado pela prpria impetrante, utilizando-se to-somente dos documentos de f. 14/18. Mormente porque, no caso dos autos, o prprio impetrado apresentou s f. 23/26 o procedimento a ser seguido para a internao do paciente acometido de doena psiquitrica, alm de haver adotado as devidas providncias em atendimento sentena tida por nula, consoante relatrio de mdico psiquiatra de f. 44. Com essas consideraes, mngua do direito lquido e certo da impetrante ter custeada pelo SUS a internao e o tratamento de seu filho em hospital particular, a pretenso deduzida no mandamus no subsiste. Com essas consideraes, em reexame necessrio, anulo a sentena de origem de primeiro grau e, com apoio no 3 do art. 515 do CPC, denego a segurana. -:::-
Custas pela impetrante, suspensa a exigibilidade na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50. Sem honorrios (Smulas n 105 do STJ e n 512 do STF). A Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Senhor Presidente. Ressalvando meu posicionamento quanto adequao do mandado de segurana para casos como os da espcie, com a vnia devida ao entendimento do em. Relator, no feito em anlise, no vislumbro o pretendido direito lquido e certo da impetrante de ver seu filho internado no Hospital Andr Luiz, primeiro, porque, embora me, no tem o conhecimento tcnico para determinar a conduta teraputica a ser utilizada em seu filho, e, segundo, porque, alm de o Hospital Andr Luiz no ser credenciado pelo SUS (f. 23), o impetrado trouxe a lume os procedimentos adotados pela Municipalidade em casos de pacientes portadores de doena mental (f. 23/24), tendo sido constatado, inclusive, pelo relatrio de f. 44, exarado pelo mdico psiquitrico Dr. Olympio Gonalves Jnior, em visita domiciliar, que o filho da impetrante alcolatra e que a orientao para o caso que se busque apoio psicoteraputico ambulatorial na Coordenao de Sade do Salgado Filho. Com tais consideraes, acompanho o Relator. O Sr. Des. Isalino Lisba - De acordo com o Relator. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, ANULARAM A SENTENA E DENEGARAM A SEGURANA.
REGISTRO CIVIL - RETIFICAO - CERTIDO DE CASAMENTO - PROFISSO - ALTERAO IMPOSSIBILIDADE - ERRO ESSENCIAL - NO-CONFIGURAO - SENTENA FUNDAMENTAO SUCINTA - AUSNCIA DE NULIDADE Ementa: Processual civil. Sentena sucinta. Ausncia de nulidade. Ao de retificao de registro civil. Autora qualificada como domstica em assento de seu casamento. Alegao de que sempre exerceu a profisso de trabalhadora rural. Ausncia de erro essencial no registro. Recurso improvido. - No nula a sentena fundamentada sucintamente. 258
- Somente se justifica a anulao ou alterao do registro civil, quando se constatar erro substancial na sua elaborao, o que no ocorre quando se tratar de suposto erro quanto atividade profissional exercida pela declarante, pois que absolutamente irrelevante validade do registro. APELAO CVEL N 1.0081.04.000684-3/001 - Comarca de Bonfim - Apelante: Irene Gonalves do Carmo Souza - Relator: Des. NEPOMUCENO SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2006. - Nepomuceno Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nepomuceno Silva - Trata-se de apelao (f. 48/51), interposta por Irene Gonalves do Carmo Souza em face da sentena (f. 46/47), por via da qual o MM. Juiz de Direito, na Comarca de Bonfim, o qual, entendendo inexistir qualquer subordinao jurdica da autora com um empregador rural, julgou improcedente o pedido que fez em ao de retificao, buscando alterar, na sua certido de casamento, sua profisso, ao argumento de que l constou, erroneamente, do lar, quando o correto seria trabalhadora rural. Em preliminar, a apelante alega nulidade da sentena, por suposta ausncia de fundamentao. No mrito, diz que os autos provam que ela, de fato, era lavradora quando de seu casamento, o que confirmaria o alegado erro no registro, alm de salientar que, diversamente do que entendeu o il. Juiz: para ser lavradora, no necessariamente teria (...) que trabalhar como empregada de um empregador rural (f. 50). A Procuradoria-Geral de Justia oficiou no feito. o relatrio. Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo da espcie. Inicialmente, sem razo a apelante quanto suposta nulidade da sentena, por falta de fundamentao. Pois a nulidade prevista no art. 93, IX, da Constituio Federal somente se verifica com a ausncia, completa, dos fundamentos que levam o julgador a formar seu convencimento, uma vez que no exige que a deciso seja extensivamente fundamentada, sendo plenamente vlida sua fundamentao de forma sucinta. Na espcie, embora sucinta, a sentena observou todos os requisitos exigidos pelo art. 458 do CPC, fazendo-se presentes, de forma clara e objetiva, as razes de convencimento do Julgador monocrtico, no havendo, pois, falar em sua nulidade. Sobre o tema, anota Theotnio Negro que:
No nula a sentena fundamentada: - sucintamente (RSTJ 127/343, 143/405, STJ-RTJE 102/100, RT 594/109, 781/285, JTA 166/156); (...) desde que, nestes trs casos, contenha o essencial (STJ - 4 Turma, REsp 7.870-SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, j. em 03.12.91, deram provimento parcial, v.u., DJU 03.02.92, p. 469) (Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 37. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 492).
Termos em que rejeito a preliminar, por ambos os argumentos. No mrito, conforme relatado, busca a apelante a alterao da sentena monocrtica, que julgou improcedente seu pedido de retificao do registro de casamento, para que l conste como sua profisso a de lavradora, ao argumento de que teria havido erro do informante ou do prprio Oficial do Cartrio (f. 02), no momento do registro. 259
E, embora adote concluso smile do il. Juiz, quanto necessria improcedncia do pedido, tenho fundamentao diversa, conforme me manifestei, v.g., na Apelao Cvel n 1.0610.04.008491-1/001, de minha relatoria. , para o caso, oportuno transcrever a lio de Antnio de Souza Rosa, reproduzida no voto condutor da Apelao Cvel n 1.0243.04.910516-2.001, de relatoria do Des. Gouva Rios, verbis:
O princpio da vinculao dos registros pblicos verdade dos fatos no vai a ponto de se tolerarem retificaes nos registros que no dizem com a substncia destes. E acrescenta: com efeito, um dos princpios que norteiam o ordenamento jurdico ptrio o de no se rever ato quando da nulidade ou irregularidade nele verificada no decorre prejuzo. Assim, a norma do art. 109 da Lei de Registros Pblicos no deve ser interpretada isoladamente, como se fosse regra absoluta, que imporia ou facultaria a reviso dos registros pblicos merc da vontade de supostos interessados, quando, na verdade, tal retificao em nada contribuiria para a melhoria do questionado registro, naquilo que ele se destina. O objetivo ao assento do casamento deixar patenteado o enlace matrimonial, o regime de bens, e, relativamente s pessoas dos nubentes, o que essencial registrar, com absoluta fidelidade, so os dados inerentes filiao, data de nascimento e naturalidade, porque imutveis e, assim, integram definitivamente a personalidade das pessoas registradas. Circunstncias transitrias como domiclio e profisso no devem, repita-se, dar ensejo retificao do registro pblico, nomeadamente do assento de casamento.
a) Ao de retificao de registro civil - Autora qualificada como estudante em assento de seu casamento - Alegao de que exercia, poca, a profisso de trabalhadora rural - Ausncia de erro em elemento essencial do registro Improvimento do recurso. - Somente se justifica a anulao ou alterao do ato de registro civil, a compreendido, tambm, o assento de casamento, quando constatado erro em elemento essencial constituio do ato, como, por exemplo, o nome, a filiao, o sexo, o mesmo no ocorrendo na hiptese de erro quanto atividade profissional exercida pela parte, pois que desimportante para a validade do registro (Apelao Cvel 1.0417.04.911073-3/001, Rel. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves, j. em 03.05.2005, DJ de 25.05.2005). b) Ao de retificao de registro civil Certido de casamento - Qualificao como domstica - Alterao para lavradora - Via inadequada - Ministrio Pblico - Custos legis - Impugnao - Remessa s vias ordinrias. O procedimento retificatrio previsto nos arts. 212 e seguintes da Lei 6.015/73 serve para corrigir erros essenciais nos assentos, no se prestando para alterar dados transitrios neles constantes. Caracterizada a inadequao da via ao atendimento da pretenso da requerente, resta-lhe se socorrer do procedimento ordinrio, previsto no 4 do art. 213 da Lei 6.015/73 (Apelao Cvel 1.0243.04.910516-2/001, Rel. Des. Gouva Rios, j. em 22.02.2005, DJ de 18.03.2005). c) Retificao no registro civil de casamento Profisso - Trabalhador rurcola - Fins previdencirios - Ausncia de prova documental. A retificao do registro civil de casamento baseada to-somente em prova testemunhal de que o exerccio da profisso de lavrador existia ao tempo do enlace matrimonial insuficiente, sobretudo quando a pretenso visa aos benefcios previdencirios concedidos ao trabalhador rurcola. Preliminar rejeitada. Negado provimento ao apelo (Apelao Cvel n 1.0000.00.348261-9/000, Rel. Des. Lamberto SantAnna, j. em 11.12.2003, DJ de 06.02.2004).
V-se, pois, que a razo utilizada pela autora/apelante (adequar o registro civil realidade) no basta, no caso concreto, para justificar a alterao no seu registro de casamento, uma vez que a profisso, como circunstncia transitria que , no dado essencial ao registro. Nesse sentido, os precedentes deste Tribunal, de que so exemplos as seguintes ementas, verbis: 260
No bastassem tais argumentos, o procedimento adotado pela apelante tambm inadequado por pretender, sem oitiva do INSS, criar-lhe situao favorvel.
Com tais argumentos e fundamentos, nego provimento ao apelo. Custas recursais, ex lege. como voto. -:::-
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Cludio Costa e Jos Francisco Bueno. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
EXECUO FISCAL - LEILO - PUBLICAO DE EDITAL - FAZENDA PBLICA MUNICIPAL CUSTAS - ISENO - ART. 5, II, DA LEI 14.939/2003 - ARTS. 8, IV, 22 E 39 DA LEI 6.830/80 Ementa: Agravo de instrumento. Fazenda Pblica Municipal. Custas processuais. Iseno. - A Fazenda Pblica Municipal no est obrigada a recolher a verba destinada publicao de edital de leilo. O art. 5 da Lei Estadual n 14.939, de 2003, dispe que a referida verba custa processual. Provimento. AGRAVO N 1.0024.00.041842-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte - Agravado: Oswaldo Villa Bella Meirelles - Relator: Des. SCHALCHER VENTURA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2006. Schalcher Ventura - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Schalcher Ventura - Trata-se de agravo de instrumento interposto pela Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte contra a deciso de f. 24-TJ que, nos autos da execuo fiscal ajuizada pela agravante contra a agravada, determinou o recolhimento da verba destinada publicao de edital de leilo, no prazo de 10 (dez) dias. Atravs das informaes prestadas f. 39, o MM. Juiz a quo comunicou que manteve a deciso agravada, em virtude da orientao contida no Aviso n 058/2005 da CGJ. Contra-razes, pelo desprovimento do recurso. No h necessidade de interveno da d. Procuradoria-Geral de Justia (Smula 189 do STJ). o relatrio. Conheo do recurso, por atendidos os pressupostos de sua admisso. Data maxima venia, tenho que razo assiste recorrente. De incio, faz-se necessria uma distino entre custas processuais e despesas processuais. Sobre o tema, ensina o professor Humberto Theodoro Jnior (Teoria geral do direito processual civil e processo de conhecimento. 44. ed. Forense, v. 1, p. 84):
So custas as verbas pagas aos serventurios da Justia e aos cofres pblicos, pela prtica de ato processual, conforme a tabela da lei ou regimento adequado. Pertencem ao gnero
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dos tributos, por representarem remunerao de servio pblico. Despesas so todos os demais gastos feitos pelas partes na prtica dos atos processuais, com excluso dos honorrios advocatcios, que receberam do Cdigo tratamento especial (art. 20, caput).
No posso, ainda, deixar de registrar o que estipula o art. 8, inciso IV, da Lei de Execuo Fiscal, no sentido de que o edital de citao ser afixado na sede do juzo, publicado uma s vez no rgo oficial, gratuitamente, como expediente judicirio. saber de todos que a Fazenda Pblica isenta de pagamentos das custas processuais, mas em contrapartida est obrigada a adiantar as verbas referentes ao pagamento de despesas processuais. Desse modo, entendo que a Fazenda Pblica isenta do pagamento da verba destinada publicao de editais. No mesmo sentido, confira-se a orientao deste eg. Tribunal de Justia:
Agravo de instrumento. Execuo fiscal. Publicao de edital de citao. Intimao para recolhimento de verba. Fazenda Pblica. Impossibilidade. Custa processual. Iseno. Art. 5, II, da Lei Estadual n 14.939/2003. Art. 22 da Lei n 6.830/80. - A Fazenda Pblica est isenta do recolhimento de verba para publicao de edital de citao, visto que o referido gasto est inserido na conta de custas finais, conforme se depreende da leitura do art. 5, II, da Lei Estadual n 14.939/2003. - O art. 22 da Lei 6.830/80 determina expressamente que, para a Fazenda Pblica, a publicao de edital para arrematao ser feita, no rgo oficial, gratuitamente. Dar provimento ao agravo (Processo n 1.0024.096.101305-9001; Rel. Des. Albergaria Costa; publ. em 24.02.2006). Agravo de instrumento. Fazenda Pblica Municipal. Iseno de recolhimento prvio da verba destinada a publicao de edital. - De conformidade com o disposto no art. 5 da Lei Estadual n 14.939/2003, as despesas de publicao de edital so contadas como custas finais. Desse modo, de ser dado provimento ao recurso, reformando a deciso de primeiro grau que determinou agravante a antecipao da verba destinada publicao de edital (n do Processo 1.0024.05.5935282-001; Rel. Des. Corra de Marins; publ. em 31.03.2006). Agravo de instrumento. Execuo fiscal. Fazenda Pblica. Publicao. Edital. Citao.
Segundo orientao contida no Aviso n 058/CGJ/2005:

A Unio, o Estado de Minas Gerais, os Municpios, as autarquias e fundaes so isentos perante o Judicirio Estadual do pagamento de custas processuais, assim definidas no art. 4 da Lei Estadual n 14.939/2003, mas no o so em relao s despesas intermedirias realizadas no processo judicial, tipificadas no art. 5 do mesmo diploma legal, incluindo nesse elenco as despesas postais, inclusive em aes de execuo fiscal.
Veja-se que o Aviso supracitado faz referncia ao art. 5 da Lei Estadual n 14.939, de 2003, que dispe:
Art. 5 - Alm dos valores estabelecidos nas tabelas constantes no Anexo desta Lei, incluem-se na conta de custas finais: (...) II - a veiculao de aviso, edital ou intimao.
A redao do artigo clara e no gera margem a dvidas. Portanto, no h falar em recolhimento da verba destinada publicao de edital, devendo aplicar-se, in casu, o disposto nos arts. 22 e 39 da Lei de Execuo Fiscal, que isenta a Fazenda Pblica do pagamento de custas e emolumentos. Veja-se:
Art. 22, caput - A arrematao ser precedida de edital, afixado no local de costume, na sede do juzo, e publicado em resumo, uma s vez, gratuitamente, como expediente judicirio, no rgo oficial. Art. 39 - A Fazenda Pblica no est sujeita ao pagamento de custas e emolumentos. A prtica dos atos judiciais de seu interesse independer de preparo ou de prvio depsito. Pargrafo nico. Se vencida, a Fazenda Pblica ressarcir o valor das despesas feitas pela parte contrria.
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Custas. Adiantamento. Dispensa. Precedentes deste eg. Tribunal de Justia. Recurso provido. - 1. Na esteira da exegese deste eg. Tribunal de Justia, a Fazenda Pblica dispensada de adiantar os custos da publicao de editais, na execuo fiscal, nos termos da aplicao conjunta e harmnica do art. 27 do Cdigo de Processo Civil, do art. 39 da Lei n 6.830/80, dos arts. 5, II, 10, I, e 12, 3, da Lei Estadual n 14.939/03 e do Provimento n 144/CGJ/05, da Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais. - 2. D-se provimento (n do Processo 1.0024.05.586908-5-001; Rel. Des. Clio Csar Paduani; publ. em 28.3.2006).
Com tais consideraes, dou provimento ao recurso, isenta a Fazenda Pblica Municipal do recolhimento da verba destinada veiculao do edital do leilo. Diante do exposto, dou provimento ao recurso. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Kildare Carvalho e Maciel Pereira. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel
INSOLVNCIA - ARRECADAO DE BENS - RECOLHIMENTO EM CONTA JUDICIAL VENCIMENTOS - PENSO PREVIDENCIRIA - PROFESSOR NATUREZA ALIMENTAR - IMPENHORABILIDADE Ementa: Insolvncia civil. Recolhimento em conta judicial. Bens impenhorveis. Impossibilidade. - A arrecadao dos bens do insolvente para fins de formao de um fundo de amortizao das dvidas no pode abranger bens absolutamente impenhorveis, como proventos do exerccio do cargo de professor ou aposentadoria percebida do INSS, nos termos do art. 649, IV e VII, do CPC. AGRAVO N 1.0210.02.005568-2/001 - Comarca de Pedro Leopoldo - Agravante: Carlos Alberto Diniz Nassif - Relator: Des. NILO LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO Belo Horizonte, 2 de agosto de 2006. Nilo Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nilo Lacerda - Cuida-se de agravo de instrumento interposto por Carlos Alberto Diniz Nassif, contra a r. deciso de f. 06/07, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel de Pedro Leopoldo, nos autos da ao de insolvncia civil ajuizada pelo prprio agravante. A deciso agravada determinou que o insolvente, a partir da intimao do referido decisum, promovesse o recolhimento em conta judicial remunerada, RDO, de 2/3 de sua renda mensal lquida para fins de formao de um fundo capaz de amortizar as dvidas existentes. O agravante alega que o recolhimento de 2/3 de seus vencimentos pelo exerccio do cargo de professor do Senai - Pedro Leopoldo e em razo do recebimento de benefcio do INSS, causa leso grave manuteno de sua famlia, visto que sua esposa e seus trs filhos so dependentes da sua renda. Diante disso, requereu a 263
concesso de efeito suspensivo para que fossem suspensas as determinaes da sentena at o pronunciamento definitivo desta egrgia Cmara, nos termos do art. 558 do CPC. Alm disso, acentua que a deciso agravada contraria a disposio expressa do art. 649, IV, do CPC, que prev a impenhorabilidade das verbas de natureza alimentar. Em deciso de f. 45/46, foi concedido o efeito suspensivo pleiteado. As informaes solicitadas ao ilustre Magistrado de primeiro grau foram devidamente prestadas s f. 50/51, restando observado ter ocorrido parcial retratao, visto que foi reduzido o percentual a ser retido, de 2/3 para 1/3 da renda mensal lquida do agravante, e que houve o cumprimento do disposto no art. 526 do CPC. Parecer da ilustrada Procuradoria de Justia, s f. 80/83, devolvendo os autos sem manifestao, por entender desnecessria nessa fase processual, opinando, no entanto, pela sua intimao para a fase de arrecadao. Conheo do recurso, visto que presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Conforme se verifica dos autos, o fundamento adotado pelo Juiz a quo baseou-se no art. 751, II, do CPC, tendo sido determinado que o insolvente, a partir da intimao da deciso, promovesse o recolhimento, em conta judicial, de 2/3 de seu rendimento mensal para criar um fundo de amortizao de suas dvidas. Entretanto, em sede de retratao, o Juiz primevo reconheceu que o percentual de 2/3 havia excedido o razovel, modificando-o para 1/3 da renda mensal lquida do recorrente. Anoto, por oportuno, que a deciso de primeiro grau se mostrou inadequada, devendo ser reformada, visto que o objeto abrangido pela determinao originria se constitui de bem impenhorvel, por ser fundamental para a -:::264
manuteno da famlia do agravante, bem como por exprimir carter alimentar, nos termos do art. 649, IV e VII, do CPC. Cabe salientar que, declarada a insolvncia do devedor, constitui-se um novo estado jurdico que ir provocar o vencimento antecipado das dvidas do insolvente, a arrecadao de seus bens e a perda da administrao e disponibilidade do devedor sobre os mesmos, nos termos do art. 751 do CPC, surgindo um juzo universal objetivo, isto , o conjunto dos bens do devedor, e um subjetivo, englobando seus credores. No que concerne universalidade objetiva, ensina Humberto Theodoro Jnior:
A universalidade objetiva consiste na expropriao ou transferncia forada de todo o patrimnio do insolvente para apurar-se o numerrio com que pagar os credores concorrentes. Naturalmente, s os bens alienveis podem ser penhorados, de maneira que o concurso universal no atinge aqueles legalmente inalienveis, nem os restritamente impenhorveis (art. 751, II). (Curso de direito processual civil. 36. ed. 2004, v. 2, p. 302).
Diante dos fatos, no h que se falar em recolhimento em conta judicial de parte da renda mensal lquida do agravante que utilizada para o seu sustento prprio e de sua famlia, uma vez que se caracteriza como bem absolutamente impenhorvel, nos termos do art. 649, IV e VII, do CPC. Mediante tais consideraes, dou provimento ao agravo, para desautorizar qualquer reteno em conta judicial remunerada, RDO, de parte da renda mensal lquida do agravante. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Alvimar de vila e Saldanha da Fonseca. Smula - DERAM PROVIMENTO.
AO DE COBRANA - VENCIMENTOS - ATRASO NO PAGAMENTO - CORREO MONETRIA - JUROS DE MORA - INCIDNCIA - TERMO INICIAL - PRESCRIO NO-OCORRNCIA - PROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Vencimentos pagos com atraso. Cobrana de juros e correo monetria. Prescrio. Inexistncia. - Se os vencimentos foram pagos com atraso, a correo monetria devida a partir da data em que deveria ter sido realizado o pagamento, e os juros de mora, a partir da citao do Municpio devedor na ao de cobrana. - Proposta a ao de cobrana dentro do qinqdio aps o pagamento do salrio em atraso, no ocorre prescrio, visto que o que se cobra a correo do valor efetivamente pago a destempo. APELAO CVEL N 1.0105.06.176124-0/001 - Comarca de Governador Valadares Apelantes: Elier Ferreira Carvalho e outro - Apelado: Municpio de Governador Valadares - Relator: Des. ERNANE FIDLIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 5 de setembro de 2006. Ernane Fidlis - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Ernane Fidlis - O digno Juiz de primeiro grau, em ao de cobrana contra o Municpio de Governador Valadares, considerando prescrito o direito da autora, extinguiu o processo nos termos do art. 269, IV, do CPC. Apela a autora, alegando que no est cobrando a parcela salarial, visto que a mesma foi paga em fevereiro e junho de 2001, mas tosomente juros e correo monetria em decorrncia do atraso do pagamento; assim, tal direito no est prescrito. Tem razo a apelante. No se trata, aqui, de cobrana dos valores relativos ao pagamento dos meses de novembro e dezembro de 1996, que o Municpio quitou somente em fevereiro e junho de 2001, sem qualquer correo, conforme a declarao juntada f.10. Ora, o direito correo pleiteada pela apelante nasceu quando do pagamento dos vencimentos, com mais de quatro anos de atraso e sem qualquer atualizao, pois, se pago o salrio na data correta, no haveria que se falar em correo. Quitados os vencimentos somente em fevereiro e junho de 2001, a partir da se conta o incio da prescrio para o pleito de correo e juros, integralmente. Assim, o direito da autora s estaria prescrito a partir de fevereiro 2006, e, como a ao foi proposta em janeiro de 2006, no h que se falar em prescrio. Ultrapassada a questo da prescrio e j que a matria somente de direito, enfrentase o mrito da questo: a incidncia de juros e correo monetria no pagamento realizado a destempo. O Municpio fez o recolhimento, relativo ao vencimento de dezembro e novembro de 1996, somente em fevereiro e junho de 2001, respectivamente, e sem qualquer correo. Entendo que, sendo a dvida alimentar, com data certa para ser saldada, de incidir a correo monetria a partir de seu vencimento, at 265
a data do efetivo pagamento, tendo por base o ndice oficial da Corregedoria-Geral de Justia. Quanto aos juros de mora, devem os mesmos incidir desde a citao do Municpio, e no a partir do momento em que os valores cobrados se tornaram devidos, conforme jurisprudncia do STJ:
Recurso especial. Administrativo e processual civil. Ao de cobrana. Salrios. Pagamento atrasado. Juros moratrios. Incidncia da citao. Precedentes. - Esta Corte j firmou jurisprudncia no sentido de que, tratando-se de dvida de carter alimentar, os juros moratrios devem incidir a partir da citao vlida (inteligncia dos arts. 1.536, 2, do Cdigo Civil e 219 do CPC). Recurso provido (STJ. REsp n 243595/MS. Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca. Publicado no DJ do dia 15.05.2000). Processual civil. Recurso especial. Execuo provisria. Fazenda Pblica. Possibilidade. Dvida alimentar. Prestao. Cauo. Desnecessidade. Juros de mora. Fluncia. Termo inicial. Citao.
- I. Esta Corte tem-se pronunciado no sentido da possibilidade de execuo provisria contra a Fazenda Pblica e que, nessa hiptese, em se tratando de verba de natureza alimentar, dispensvel a prestao de cauo. - II. O termo inicial para o cmputo dos juros moratrios nas prestaes de carter alimentar a citao do devedor. Recurso parcialmente provido (STJ. REsp n 601950/RJ. Rel. Min. Flix Fischer. Publicado no DJ do dia 10.05.2004).
Com tais consideraes, e com a devida vnia do digno Juiz de primeiro grau, reformo a sentena, para, afastando a prescrio, dar provimento ao recurso na forma acima explicitada, invertidos os nus da sucumbncia. Custas do recurso, pelo Municpio. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Edilson Fernandes e Maurcio Barros. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-
INDENIZAO - DANO MATERIAL - COMPRA E VENDA - VECULO - PRODUTO DEFEITUOSO VCIO REDIBITRIO - GARANTIA LEGAL - GARANTIA CONTRATUAL - DECADNCIA - PRAZO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - QUANTUM INDENIZATRIO - FIXAO Ementa: Ao indenizatria. Danos materiais. Compra de veculo. Vcio redibitrio. Prazo decadencial. Garantia contratual. CDC. Tempestividade da ao. Valor da indenizao. Impugnao. Valor excessivo. Inocorrncia. - A teor do art. 50 do Cdigo de Defesa do Consumidor, a garantia contratual complementar garantia legal. Assim, a contagem do prazo decadencial para o ajuizamento de ao indenizatria por perdas e danos decorrente de defeitos apurados em bens durveis somente se inicia aps o esgotamento do perodo de garantia estabelecido pelo fabricante somado ao prazo decadencial previsto em lei. - O dano material exige prova concreta e contundente, e a fixao da indenizao a ele correspondente dever ser feita com base nos elementos trazidos aos autos acerca da extenso dos prejuzos sofridos. APELAO CVEL N 1.0024.05.656927-0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Trockar Comrcio de Veculos Ltda. - Apelado: Marco Antnio Soares - Relator: Des. LUCIANO PINTO 266
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PREJUDICIAL DE DECADNCIA E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de agosto de 2006. Luciano Pinto - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Luciano Pinto - Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Prejudicial de mrito. Decadncia do direito de ao. Requereu o apelante a reforma da sentena para que fosse acolhida a prejudicial de decadncia do direito de ao, argumentando que a garantia de reparos prevista no contrato (90 dias aps a compra) no se soma quela prevista no CDC, tambm de 90 dias, e que, portanto, quaisquer defeitos apontados aps esse prazo no so de sua responsabilidade, e, mais, que a referida garantia est condicionada comunicao revendedora da ocorrncia do defeito. Estou que no tem razo o apelante. Inicialmente, observe-se que o veculo foi adquirido pelo apelado em 16.07.2004 e que o contrato de compra e venda firmado entre as partes previu, expressamente, em sua clusula dcima primeira (f. 11), que o bem estava garantido, no estado em que se encontrava, pelo prazo de 90 dias aps a compra. O primeiro defeito foi constatado cerca de um ms aps a compra, e, uma vez comunicada sua ocorrncia revendedora, foi solucionado s suas expensas, como se v no documento juntado f. 40, datado de 27.07.2006. Em que pese o reparo, constatou o comprador diversos problemas mecnicos no veculo,
como comprovou com a juntada da documentao de f. 14/22. Sustentou o apelante suas razes no disposto no art. 26 do CDC, que estabeleceu o prazo prescricional para reclamaes concernentes a vcios ocultos em bem durvel:
Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em: (...) II - 90 (noventa) dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produto durveis;
No caso, comprovou o consumidor a cincia inequvoca da revendedora acerca dos defeitos apontados no veculo, haja vista que ela autorizou o conserto de um deles, como se viu pelo documento de f. 40. Quanto extenso temporal da garantia, compartilho do entendimento esposado pela sentena de que os prazos citados se somam e que totalizaram 180 dias (90 dias por fora do contrato e 90 dias conforme previsto no CDC). Por oportuno, transcrevo trecho do acrdo citado pelo Juzo de primeiro grau f. 165, do ento Tribunal de Alada de Minas Gerais, acerca da matria:
O Cdigo deixa clara a impossibilidade de haver substituio da garantia legal pela contratual. Aquela obrigatria e inderrogvel; esta complementar quela, constituindo-se num plus em favor do consumidor (Apelao Cvel 448.975-4, TAMG).
O princpio da garantia legal deflui de todo o sistema do Cdigo de Defesa do Consumidor. Sempre que ele estabelecer obrigao para o fornecedor, est, ipso facto, conferindo garantia legal ao consumidor. Os arts. 4, n II, d, e 8 ao 25 do Cdigo, por exemplo, encerram a garantia legal de adequao, qualidade, durabilidade, desempenho e segurana dos produtos e servios. 267
O instituto da decadncia previsto no CDC sujeita-se a causas obstativas, dentre elas a comprovao de que houve reclamao do consumidor acerca do produto.
Essa garantia legal no pode ser excluda, em nenhuma hiptese, a pretexto de que o fornecedor estaria dando, contratualmente, outro tipo de garantia. Sempre que houver garantia convencional, entende-se que, ao lado dela, subsistir a garantia legal. A garantia contratual seria um plus em favor do consumidor. Ao contrrio da garantia legal, que sempre obrigatria, a garantia contratual mera faculdade, que pode ser concedida por liberalidade do fornecedor. Portanto, os termos e o prazo dessa garantia contratual ficam ao alvedrio exclusivo do fornecedor, que os estipular de acordo com sua convenincia, a fim de que seus produtos ou servios possam ter competitividade no mercado, atendendo, portanto, ao princpio da livre iniciativa. A garantia legal de adequao, qualidade e segurana dos produtos e servios independe de termo expresso (art. 24, CDC), sendo proibida a clusula que exonere o fornecedor de prest-la (art. 24, CDC), vedada, ainda, a exonerao do dever de indenizao pelo fato ou vcio do produto ou servio (arts. 25 e 51, 1, I, CDC) (Ada Pellegrini Grinover e outros, Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor - Comentado pelos autores do Anteprojeto. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 485). (Apelao Cvel 448.975-4, TAMG.) Destarte, entendo que os defeitos no motor, apontados pelo comprador a partir de 10.11.2004 (doc. f. 15 e seguintes), deveriam ter sido sanados pela revendedora, ou a suas expensas, haja vista que o veculo ainda se encontrava sob garantia. A ttulo de argumentao, veja-se, mais, que restou claro pelos documentos juntados aos autos que os vcios apontados pelo requente no eram vcios aparentes ou de fcil constatao, por se tratarem de defeitos mecnicos. De tal sorte, em tese, possvel a aplicao, em casos que tais, do disposto no art. 27 do CDC, que estabeleceu o prazo prescricional de 5 (cinco) anos para o requerimento de reparao pelos danos causados por fato do produto. Nesse sentido: 268
Responsabilidade por dano decorrente de fato do produto ou servio. Extino do direito de exigir a reparao. Prazo qinqenal. Incidncia do art. 27 do CDC. - O direito de exigir reparao por danos decorrentes de fato do produto ou servio s se extingue no prazo de cinco anos, contados da data do conhecimento do dano e sua autoria, porque subsumido na hiptese do art. 27 do CDC (TJRS, 9 Cm. AgIn 70000587212, Rel. Des. Mara Larsen Chechi, j. em 17.05.2000) (Cludia Lima Marques, Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor. So Paulo: RT, 2004, p. 381).
Assim, tendo sido a presente ao distribuda em 15.03.2005, cerca de quatro meses aps a constatao do defeito no motor do veculo, entendo que foi tempestivamente ajuizada. Isso posto, rejeito a prejudicial de mrito de decadncia do direito de ao. Mrito. Insurgiu-se o apelante quanto ao valor fixado na condenao pelos danos materiais ao argumento de que a sentena no considerou as retficas que foram feitas no veculo e que o valor da indenizao teve como base, apenas, um oramento apresentado pelo requerente. Tambm quanto a tal tpico, estou que a sentena no merece reformas. Observo que o valor da indenizao foi fixado pelo decisum levando em considerao o menor oramento apresentado pelo requerente, f. 18, o que j denota prudncia e moderao. Cabe salientar que teve o Julgador o cuidado de determinar a substituio do valor constante naquele oramento a ttulo de cabeote (R$ 1.200,00), pelo valor referente retifica da referida pea (R$ 350,00), o que reduziu, significativamente, o valor da indenizao a ser custeada pelo apelante. Oportuno notar que, apesar de lhe competir, por fora do CDC, o nus de comprovar que os valores apontados pelo requerente nos oramentos no correspondiam ao vero prejuzo que sofreu, no se manifestou o apelante no sentido
de produzir prova tcnica que sustentasse suas alegaes, satisfazendo-se em produzir prova oral (f. 139). Diante do manifesto desinteresse da parte, estou que os diversos questionamentos feitos pelo apelante acerca da natureza dos defeitos mecnicos apontados no veculo, da propriedade, ou no, dos procedimentos mecnicos adotados (notadamente troca de peas ou recondicionamento delas), caram por terra diante da ausncia de prova tcnica que confirme a sua tese de que era excessivo o valor pleiteado, como tambm excessiva foi a condenao. Finalmente, em face da previso legal de que aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e -:::-
causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito, entendo que o apelante est obrigado a indenizar o valor correspondente ao prejuzo sofrido pelo apelado, tal como fixado na sentena, porquanto provado o dano, a conduta do apelante e o nexo causal, que definem a responsabilidade de indenizar. Isso posto, nego provimento ao recurso. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Mrcia De Paoli Balbino e Lucas Pereira.
Smula - REJEITARAM A PREJUDICIAL DE DECADNCIA E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
AO CIVIL PBLICA - GARIMPO IRREGULAR - DANO AO MEIO AMBIENTE INDENIZAO - VALOR - LIQUIDAO POR ARBITRAMENTO Ementa: Apelao cvel. Ao civil pblica. Garimpo irregular. Dano ao meio ambiente. Indenizao. Reprimenda devida. Recurso provido. - O meio ambiente sadio direito de todos e patrimnio da humanidade. - Quem promove garimpo irregular danifica o meio ambiente, tornando-se responsvel pela respectiva reparao. - A inexistncia de elementos para apurar o quantum debeatur da indenizao pelos danos ambientais e a situao financeira do responsvel no constituem motivo para deixar de aplicar a reprimenda. Apelao conhecida e provida. APELAO CVEL N 1.0400.04.014146-9/001 - Comarca de Mariana - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Rmulo Luiz Alves - Relator: Des. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de agosto de 2006. Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Caetano Levi Lopes Conheo do recurso porque presentes os requisitos de admissibilidade. O apelante aforou esta ao civil pblica ambiental contra o apelado em virtude de explorao de ouro sem licena ambiental em rea de preservao permanente. Asseverou que o 269
recorrido garimpou no rio Gualaxo do Norte e causou degradao a meio ambiente, devendo recuperar a rea degradada e reparar o dano. O recorrido no contestou a ao. Pela r. sentena de f. 44/45, a pretenso foi em parte agasalhada. O recorrente entende que o recorrido deve ser condenado no pagamento de indenizao, e nisso consiste o thema decidendum. Anoto que o recorrente juntou, com a petio inicial, cpia do boletim de ocorrncia de f. 5/6 e do auto de infrao de f. 7/18, comprovando a explorao irregular. Atendendo requisio judicial, foram remetidos laudos periciais pelo Instituto Estadual de Florestas (f. 31/34) e pela Fundao Estadual do Meio Ambiente (f. 38/40). Esses os fatos. Em relao ao direito, dispe o art. 225 da Constituio da Repblica no sentido de que o meio ambiente ecologicamente equilibrado patrimnio comum do povo. o chamado direito de terceira gerao conforme proclamou o egrgio Supremo Tribunal Federal:
Meio ambiente - Direito preservao de sua integridade (cf. art. 225) - Prerrogativa qualificada por seu carter de metaindividualidade Direito de terceira gerao (ou de novssima dimenso), que consagra o postulado da solidariedade - Necessidade de impedir que a transgresso a esse direito faa irromper, no seio da coletividade, conflitos intergeneracionais (...). A preservao da integridade do meio ambiente: expresso constitucional de um direito fundamental que assiste generalidade das pessoas. - Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado. Trata-se de um tpico direito de terceira gerao (ou de novssima dimenso), que assiste a todo o gnero humano (RTJ 158/205-206). - Incumbe ao Estado e prpria coletividade a especial obrigao de defender e preservar, em benefcio das presentes e futuras geraes, esse direito de titularidade coletiva e de carter transindividual (RTJ 164/158-161). O adimplemento desse encargo, que irrenuncivel, representa a garantia de que no se instauraro, no seio da coletividade, os graves conflitos intergeneracionais marcados pelo desrespeito ao dever de solidariedade, que a todos se impe, na
proteo desse bem essencial de uso comum das pessoas em geral. (...) (Ac. no ADI - MC n 3540, Tribunal Pleno, Rel. Des. Ministro Celso de Mello, j. em 1.09.2005).
oportuno lembrar que uma srie de questes decorre da condio que goza o meio ambiente, conforme alerta Alexandre de Moraes (em Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional. So Paulo: Atlas, 2002, p. 2.004):
Meio ambiente como patrimnio comum da humanidade. A definio do conceito de patrimnio comum da humanidade gera inmeros problemas concretos, pois, ao fixar a humanidade como titular do direito de propriedade, deve-se fixar seu comportamento perante o exerccio desse direito, bem como as modalidades jurdicas na gesto desse direito e a utilizao dos instrumentos jurdicos protetivos. O termo patrimnio jurdico da humanidade implica relao jurdica, pois o patrimnio pertence humanidade inteira e, conseqentemente, cria o problema de representao no exerccio desse direito, gerando a possibilidade de organismos internacionais e Estados soberanos pleitearem a defesa desse bem jurdico, no cabendo aos indivduos a atuao nessa esfera protetiva, mas s Naes ou grupos institucionalmente organizados, pois os beneficirios desse patrimnio comum so a prpria humanidade e as geraes futuras.
A Constituio de 1988 permite a defesa do meio ambiente tanto pela ao popular quanto pelo exerccio da ao civil pblica. Ora, sabe-se que o dano ambiental consiste na degradao do equilbrio ecolgico, sendo duas as formas de reparao: o retorno ao statu quo ante e a indenizao em dinheiro. A modalidade ideal a reconstituio ou recuperao do meio ambiente lesado, cessando-se a atividade lesiva e revertendo-se a degradao. Entretanto, quando a reconstituio no seja vivel, ftica ou tecnicamente, admite-se a indenizao em dinheiro. A propsito, lvaro Luiz Valery Mirra (na obra Ao civil pblica e a reparao do dano
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ao meio ambiente. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2002, p. 286) assevera:

A reparao, convm insistir neste ponto, tende compensao do dano. Ora, a reparao do prejuzo ambiental significa a adaptao do meio ambiente degradado e dos seus elementos atingidos a uma situao que possa ser a mais prxima possvel daquela anterior realizao do dano ou daquela em que estariam se o prejuzo no tivesse se verificado. A questo, uma vez mais, e como sempre, se resume em encontrar, em cada caso concreto, a melhor forma de compensar o prejuzo causado e de efetiv-la.
importncia reconhecida pelo direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, como direito fundamental; a extenso do dano e o valor da perda de qualidade ambiental; a situao patrimonial de quem lesou e a inteno do autor do dano. Aqui, no possvel quantificar o dano em face da ausncia de provas convincentes nesse sentido. Entretanto, essa circunstncia no pode ser motivo para deixar de impor a reprimenda, at mesmo porque, em liquidao de sentena, pode ser aferido o quantum debeatur por arbitramento.
Nesse sentido, os danos ambientais podem at, em certas hipteses, ser irreversveis, sob a tica ambiental e ecolgica, mas nunca irreparveis. Uma compensao pecuniria ou in natura sempre poder (dever) ser acordada para a recomposio, na medida do possvel, do ambiente degradado. No caso em exame, ambos os laudos periciais comprovaram o dano ambiental e suas conseqncias, tais como, assoreamento, desvio do rio, poluio, contaminao e desmatamento. Portanto, no tocante conduta do apelado, no resta dvida de que foi antijurdica, tornando a reparao, in natura, devida. No que concerne indenizao, torna-se imprescindvel o exame dos seguintes aspectos: a -:::-
Ademais, a indenizao est expressamente prevista tanto na Lei n 6.938, de 1981, quanto na Lei n 7.347, de 1985. O inconformismo tem, pois, pertinncia. Com esses fundamentos, dou provimento apelao para reformar em parte a sentena e condenar o apelado no pagamento de indenizao pelo dano ambiental cujo valor ser apurado em liquidao por arbitramento. Custas, pelo apelado. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Francisco Figueiredo e Nilson Reis. Smula - DERAM PROVIMENTO.
EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL - CERTIDO DA DVIDA ATIVA - TRIBUNAL DE CONTAS - PARECER - FAZENDA PBLICA - LEGITIMIDADE ATIVA - MINISTRIO PBLICO SUBSTITUIO - INADMISSIBILIDADE Ementa: Constitucional. Execuo por ttulo extrajudicial. Certido de dvida ativa. Tribunal de Contas. Legitimidade ativa. - Cabe aos representantes das pessoas jurdicas lesionadas, quer seja da Administrao Direta, quer seja da Indireta, o ajuizamento da execuo do ttulo executivo extrajudicial - parecer emitido pelo Tribunal de Contas -, no possuindo o Ministrio Pblico legitimidade processual ou competncia para substituir a Fazenda Pblica. APELAO CVEL N 1.0555.05.000427-7/001 - Comarca de Rio Paranaba - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Pedro Vitor Tafuri - Relator: Des. MANUEL SARAMAGO
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER PRELIMINAR SUSCITADA, DE OFCIO, PELO RELATOR E EXTINGUIR O PROCESSO. Belo Horizonte, 6 de julho de 2006. Manuel Saramago - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Manuel Saramago - Conheo do reexame necessrio, bem como do recurso de apelao, por estarem presentes os pressupostos de sua admisso. No Juzo da Vara nica da Comarca de Par de Minas, o representante do Ministrio Pblico ajuizou ao de execuo em face de Pedro Vitor Tafuri, pautada em parecer emitido pelo Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais, visando restituio aos cofres do Municpio de Paranaba da importncia de R$ 9.761,43, referente ao recebimento de remunerao a maior, relativa ao exerccio de 1991, quando se encontrava no exerccio da funo no cargo de vereador junto Cmara daquela Municipalidade. Aps cuidadosa anlise da matria em comento, hei por bem, de ofcio, suscitar preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico, para o ajuizamento da presente execuo por ttulo extrajudicial. Com efeito, a Constituio Federal, expressamente, atribuiu ao Tribunal de Contas a prerrogativa de auxiliar o Poder Legislativo, externamente, no que se refere fiscalizao contbil, financeira, oramentria e patrimonial da Administrao Pblica Direta e Indireta, julgando, conseqentemente, as contas apresentadas pelos administradores e demais agentes que, no uso de suas atribuies, venham a administrar dinheiro, bens e valores, bem assim 272
as daqueles que, de qualquer modo, impliquem prejuzo ao errio pblico. No sendo aprovadas as aludidas contas e restando imputados queles agentes pblicos dbitos ou multa, o Tribunal de Contas proferir deciso que tem eficcia executiva. o que se extrai da norma do 3, inciso II, do art. 71 da Carta Magna, verbis:
Art. 71 - O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete: (...) II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio pblico. (...) 3 - As decises do Tribunal de que resulte imputao de dbito ou multa tero eficcia de ttulo executivo.
Da leitura dos citados dispositivos constitucionais, depreende-se, sem sombra de dvidas, que o verdadeiro credor dos dbitos porventura imputados aos administradores pblicos o prprio ente pblico prejudicado, quer seja pertencente Administrao Indireta, quer seja pertencente Administrao Direta. Importa salientar, inclusive, que, averiguada a irregularidade e, em conseqncia, imputado dbito ou multa com fora de ttulo executivo, cabe ao Tribunal de Contas determinar aos representantes judiciais da respectiva Fazenda Pblica o ajuizamento da competente execuo. Assim, somente s pessoas jurdicas prejudicadas compete o ajuizamento da execuo, atravs dos seus representantes judiciais expressamente determinados pela Constituio Federal. Cumpre salientar, ademais, que a norma inserta no art. 129 da CF, ao enumerar as funes institucionais do Ministrio Pblico, em nenhum momento dispe sobre a atribuio para executar crditos da Administrao Direta
ou Indireta advindos de ttulos extrajudiciais, funo destinada - repito - aos representantes judiciais destas pessoas jurdicas. Dessa forma, foroso concluir que a Lei 8.625/93 - Lei Orgnica do Tribunal de Contas -, na qual se pauta a presente ao, especificadamente em seu art. 23, inc. V, ao conferir ao Ministrio Pblico, alm de suas funes constitucionais, competncia para a execuo das decises proferidas pela prpria Corte de Contas, desrespeitou, sobremaneira, o princpio da simetria (art. 75 da CF), na medida em que foi alm do parmetro constitucional federal e estadual. Alis, em caso semelhante ao que ora se analisa, o eg. Supremo Tribunal Federal decidiu:
Ementa: Recurso extraordinrio. Tribunal de Contas do Estado de Sergipe. Competncia para executar suas prprias decises. Impossibilidade. Norma permissiva contida na Carta Estadual. Inconstitucionalidade. - 1. As decises das Cortes de Contas que impem condenao patrimonial aos responsveis por irregularidades no uso de bens pblicos tm eficcia de ttulo executivo (CF, art.71, 3). No podem, contudo, ser executadas por iniciativa do prprio Tribunal de Contas, seja diretamente ou por meio do Ministrio Pblico
Assim, de ofcio, julgo extinto o processo, sem julgamento de mrito, em virtude da ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico, a teor do art. 267, inc. VI, 3, do CPC. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Albergaria Costa e Maciel Pereira. Smula - ACOLHERAM PRELIMINAR SUSCITADA, DE OFCIO, PELO RELATOR E EXTINGUIRAM O PROCESSO. -:::-
REINTEGRAO DE POSSE - COMODATO - EXTINO - NOTIFICAO - PERMANNCIA NO IMVEL - ESBULHO - USUCAPIO - NO-CARACTERIZAO Ementa: Ao de reintegrao de posse. Imvel dado em comodato pelo antigo proprietrio. Usucapio. No-configurao. Notificao para desocupao. Posse precria. Esbulho caracterizado. - Tratando-se de comodato, no h que se falar em usucapio, uma vez que, nesse caso, no h o animus domini. No poder o possuidor usucapir, pois a sua posse advm de ttulo que o obriga a restituir o bem. - Extinto o comodato, a permanncia de terceiros no imvel caracteriza esbulho, impondo-se a reintegrao da posse em favor do comodante. APELAO CVEL N 1.0657.06.996273-3/001 - Comarca de Senador Firmino - Apelantes: Vicente Paulo Gonalves e Maria da Consolao Gomes Gonalves - Apelados: Edson Fernandes Leite e outro - Relatora: Des. HELOSA COMBAT
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que atua perante ele. Ausncia de titularidade, legitimidade e interesse imediato e concreto. 2. A ao de cobrana somente pode ser proposta pelo ente pblico beneficirio da condenao imposta pelo Tribunal de Contas, por intermdio de seus procuradores que atuam junto ao rgo jurisdicional competente. - 3. Norma inserida na Constituio do Estado de Sergipe, que permite ao Tribunal de Contas local executar suas prprias decises (CE, art. 68, XI). Competncia no contemplada no modelo federal. Declarao de inconstitucionalidade, incidenter tantum, por violao ao princpio da simetria (CF, art. 75). Recurso extraordinrio no conhecido (RE 223037/SE, Rel. Min. Maurcio Corra; j. em 02.05.2002, rgo julgador: Tribunal Pleno).
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de agosto de 2006. Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Helosa Combat - Conheo do recurso, tempestivo e presentes os demais pressupostos de admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta por Vicente Paulo Gonalves e s/m Maria da Consolao Gomes Gonalves, nos autos da ao de reintegrao de posse ajuizada por Edson Fernandes Leite e outros, pretendendo a reforma da r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da Vara nica da Comarca de Senador Firmino, que julgou improcedente o pedido, determinando a reintegrao na posse do imvel aos autores. A r. sentena fundamentou-se na prova testemunhal produzida, que demonstrou serem os autores legtimos proprietrios do imvel, bem como que a ocupao do bem pelos rus decorreu de comodato, firmado com o antigo proprietrio, j falecido. Argumentou o MM. Juiz singular ser descabido o pedido de indenizao por perdas e danos, uma vez que os autores no especificaram quais danos sofreram. Nas razes recursais (f. 78/83), os rus/apelantes alegaram, em suma, que no h provas de que o bem lhes tenha sido cedido atravs de contrato de comodato; que utilizam a rea h dezenove anos, sem que jamais tenham sido molestados em sua posse, estando configurado o usucapio pro labore. Aduziram ser descabida a prova exclusivamente testemunhal como base de causa superior ao dcuplo do salrio mnimo. No havendo preliminares a serem examinadas, passa-se ao exame do mrito. 274
Os autores pretendem reaver a posse de um imvel que adquiriram no ano de 2002, dado em comodato verbal aos rus pelo antigo proprietrio, j falecido. No caso em apreo, aps detida anlise das provas carreadas aos autos, constata-se que o imvel foi, realmente, cedido aos rus atravs de comodato verbal. Os depoimentos prestados (f. 54/58) so no sentido de que o antigo proprietrio do imvel permitiu que os rus ficassem morando no imvel a ttulo de comodato. Ademais, comum no meio rural o comodato verbal, no sendo crvel que o antigo proprietrio tenha doado o referido imvel aos rus, at porque no foi produzida qualquer prova nesse sentido, cujo nus competia a eles. E, tratando-se de comodato, no h que se considerar o tempo em que os comodatrios ficaram no imvel, no havendo falar em usucapio, uma vez que, nesse caso, no h o animus domini, que a inteno de ser dono do bem. Quem possui o imvel por delegao do proprietrio, como o caso dos autos, no ter condio de usucapi-lo, ou seja, o comodato, mesmo que verbal, no d ensejo consumao do usucapio. Mesmo que se considere extinto o comodato com o antigo proprietrio, tendo os autores adquirido o imvel em 2002, contra estes no se configurou prazo sequer para o usucapio pro labore. No caso em apreo, evidente que a posse dos apelantes foi ato de mera permisso ou tolerncia do antigo proprietrio, tendo o imvel sido vendido por seus sucessores aos autores, conforme se verifica dos documentos de f. 15/16, os quais, em momento algum, deixaram de exercer sobre o imvel todos os direitos inerentes propriedade. Assim, conforme demonstrado, os rus ocupavam o imvel na condio de comodatrios,
e, tendo em vista a venda do bem, com a notificao para desocupar o imvel, tornou-se precria a posse dos recorrentes. Sendo a posse precria, h por parte dos ocupantes do imvel o dever de desocup-lo, to logo sejam notificados a faz-lo, sob pena de se caracterizar o esbulho. No caso em comento, com a demonstrao de que o imvel foi dado em comodato e com a notificao de f. 33, os autores demonstraram estarem presentes os requisitos previstos no art. 927 do CPC, quais sejam: sua posse indireta, o esbulho praticado pelos rus e a perda da posse em decorrncia desse esbulho. Nesse passo, o v. aresto do extinto Tribunal de Alada:
Ao de reintegrao de posse - Comodato verbal - Notificao - No-desocupao Esbulho caracterizado. - a ao de reintegrao de posse o remdio prprio para quem tem a posse indireta reaver a posse direta, quando comprovado o comodato e a sua denncia. Para se obter xito na ao possessria, mister se faz que o autor comprove inequivocamente os requisitos estampados no art. 927 da Lei Processual Civil, quais sejam: sua posse, o esbulho praticado pelo ru e a perda da posse em decorrncia desse esbulho (TAMG - Ap. 0342802-0 - (49523) Araguari - 1 Cmara Cvel - Rel. Juiz Gouva Rios - j. em 23.10.2001).
No que tange alegao de que a prova exclusivamente testemunhal s pode ser admitida nos contratos cujo valor no exceda o dcuplo do maior salrio mnimo vigente, tal regra processual no tem aplicao no caso em comento, uma vez que, tendo os autores comprovado que detm a propriedade do imvel, caberia aos rus fazer prova da doao ou da ocorrncia dos requisitos da usucapio. Ou seja, a prova que cabia aos autores foi produzida atravs de documentos, sendo dos rus o nus de desconstitu-la, no que no lograram xito. Ademais, sendo gratuito o comodato, no h falar em valor superior a 10 vezes o salrio mnimo. Dessa forma, estando presentes e comprovados todos os requisitos essenciais demanda reintegratria, correta se encontra a posio adotada pelo MM. Juiz monocrtico ao julgar procedente o pedido, uma vez que os autores satisfizeram todas as exigncias indispensveis ao xito da demanda em tela. Posto isso, nego provimento ao recurso, ficando mantida a r. sentena monocrtica, pelos seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelos apelantes, suspensa a exigibilidade na forma do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Renato Martins Jacob e Valdez Leite Machado. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Portanto, extinto o comodato, a permanncia dos requeridos no imvel caracteriza esbulho, impondo-se a reintegrao da posse em favor dos autores, que adquiriram o imvel dos comodantes.
EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL - CDULA DE CRDITO RURAL - PENHORA - BEM FUNGVEL - SAFRA FUTURA - DEPSITO - DESCARACTERIZAO - DEPOSITRIO INFIEL PRISO CIVIL - INADMISSIBILIDADE Ementa: Priso civil. Safra futura. Inexistncia de objeto do depsito. Descaracterizao. Mtuo. - Quando o objeto do depsito safra futura, descaracteriza-se o depsito, pelo fato de a coisa estar ausente no momento da assinatura da cdula rural e no termo de penhora.
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- O depsito de coisas fungveis regula-se pelo disposto acerca do mtuo, sendo incabvel priso civil. AGRAVO N 1.0694.01.002336-4/001 - Comarca de Trs Pontas - Agravante: Banco do Brasil S.A. - Agravados: Antnio Amrico de Brito e sua mulher - Relator: Des. VALDEZ LEITE MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 6 de julho de 2006. Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Valdez Leite Machado Cuida-se de agravo de instrumento aviado por Banco do Brasil S.A. contra deciso proferida pela MM. Juza de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Trs Pontas em uma execuo em que contende com Antnio Amrico de Brito e sua esposa Maria Teresa Correa de Brito. Alegou, em resumo na inicial, que a r. deciso agravada deve ser reformada, para que seja deferida a priso civil dos agravados, haja vista que no presente caso no se trata de safra futura, sendo que o caf que foi dado em garantia, do qual os agravados ficaram como depositrios, foi colhido e comercializado na cooperativa local, sendo este acima de 2.000 sacas. Vislumbrando os requisitos a recomendlo, requereu fosse atribudo efeito suspensivo ao presente recurso e, ao final, seu provimento definitivo. Negado o efeito suspensivo requerido, foram requisitadas informaes ilustre Colega subscritora da deciso objurgada, e determinada a intimao da parte contrria para, querendo, responder ao agravo de instrumento. O ilustre Colega de 1 grau, que substituiu a MM. Juza prolatora da r. deciso agravada, 276
prestou as informaes requisitadas, informando que o agravante cumpriu o disposto no art. 526 do CPC e sustentou sua deciso. A parte agravada no apresentou resposta ao recurso, apesar de devidamente intimada. Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Analisando a questo posta no recurso, irresigna-se o agravante no tocante ao indeferimento da priso civil dos agravados devido ao fato de tratar-se de safra futura; no entanto, entendo que no lhe assiste razo: se no, vejamos. Da anlise da cdula rural pignoratcia e hipotecria de f. 13 e do termo de penhora de f. 51, nota-se que os bens depositados, dados em garantia da dvida, so sacas de caf de safras futuras. Slvio Rodrigues ensina em sua obra Direito Civil, 27. ed., So Paulo: Saraiva, 2000, v. 3, p. 259:
Diz-se real o depsito, porque s se aperfeioa pela entrega da coisa, opondo-se, deste modo, aos contratos consensuais (...) no haver contrato de depsito, pois este s se completa com a entrega do objeto a ser depositado.
Ora, no caso em exame, como ao tempo da penhora os bens ainda no existiam, depsito no houve, ainda que os executados, ora agravados, tenham sido nomeados depositrios. Nesse sentido o entendimento do STJ:
Comercial e processual civil - Compra e venda mercantil - Safra futura - Bens inexistentes poca da contratao - Ao de depsito Carncia. Recurso provido (STJ - 4 Turma REsp 222711/SP - Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira - j. em 14.09.99).
A inexistncia do objeto do depsito (safra futura de caf) descaracteriza a figura do depsito, em face da ausncia fsica da coisa no momento da assinatura da cdula rural e do termo de penhora. A jurisprudncia do extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais tambm nesse sentido:
A inexistncia do objeto do depsito safra futura descaracteriza a figura do depsito, em face da ausncia fsica da coisa no momento da contratao realizada (TAMG - 7 Cm. Cv. - AI n 0351.974-0 - Rel. Des. Manoel Saramago - j. em 18.04.02).
(2001/0078288-7) - Rel. Min. Humberto Gomes de Barros - j. em 04.12.01). Execuo - Penhora - Bens fungveis e consumveis - Depsito irregular - Priso civil (STJ - 4 Turma - RHC 11077/SP (2001/0019347-1) Rel. Min. Barros Monteiro - j. em 22.03.01). Tratando-se de bens fungveis e consumveis, dados em garantia de dvida, inadmissvel a priso do depositrio (precedentes do STJ, ordem concedida).
Sendo assim, entendo que a deciso agravada deve ser mantida, pois, realmente, inaplicvel a priso civil no caso em comento, por tratar-se de safra futura. Por outro turno, ainda que assim no fosse, tenho que, ainda que existente a figura do depsito, incabvel seria o decreto de priso, uma vez que me filio corrente que entende incabvel a priso por dvida, conforme entendimento inclusive sumulado do extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais. Diante do exposto, nego provimento ao recurso, mantendo a r. deciso agravada, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Ddimo Inocncio de Paula e Heloisa Combat. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel
incabvel a ao de depsito com vistas restituio de bens fungveis, seja porque aplicveis, em casos tais, as regras do mtuo, seja porque incompatvel com o dever de custdia. Ressalte-se, ainda, que o depsito de coisas fungveis se regula pelo disposto acerca do mtuo, no art. 1.280 do Cdigo Civil/1916, descaracterizando, dessa forma, a figura do depositrio. Portanto, inaplicvel neste ltimo caso a priso civil. Assim j decidiu o colendo Superior Tribunal de Justia:
Execuo - Penhora - Bens fungveis e consumveis - Depositrio infiel - Priso civil. - O depsito de bens fungveis e consumveis equipara-se ao mtuo. No se admite priso do depositrio (STJ - 1 Turma - HC 17239/PR
INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - TELEFONE CELULAR - CLONAGEM SERVIO DEFEITUOSO - EMPRESA DE TELEFONIA - RESPONSABILIDADE OBJETIVA Ementa: Indenizao. Linha telefnica celular. Clonagem. Dano moral. Responsabilidade objetiva. - A teor do que dispe o art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor, o fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores, por defeitos relativos prestao dos servios. APELAO CVEL N 1.0145.05.214487-3/001 - Comarca de Juiz de Fora - Apelantes: 1) Marcos Ventura de Barros, em causa prpria; 2) Telemig Celular S.A. - Relator: Des. OSMANDO ALMEIDA
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E DAR PARCIAL PROVIMENTO SEGUNDA. Belo Horizonte, 5 de setembro de 2006. Osmando Almeida - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Osmando Almeida - Trata-se de recursos de apelao interpostos contra a r. sentena de f. 105/112 proferida pela MM. Juza de Direito da 7 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, que, nos autos da ao ordinria de indenizao por danos morais cumulada com danos materiais que Marcos Ventura de Barros move em face de Telemig Celular S.A., julgou procedente o pedido para condenar a r ao pagamento de indenizao a ttulo de danos morais, em R$ 3.000,00 (trs mil reais), corrigidos pelo ndice da tabela da CorregedoriaGeral de Justia do Estado de Minas Gerais a partir da data do ajuizamento da ao, e juros de mora de 1% ao ms, contados da citao. A ttulo de danos materiais, julgou parcialmente procedente o pedido para condenar a r ao pagamento em dobro da metade do valor cobrado a ttulo de assinatura mensal nos meses de dezembro de 2003 e janeiro de 2004, corrigido monetariamente pela tabela da CorregedoriaGeral de Justia do Estado de Minas Gerais e juros de 1% ao ms, contados do evento danoso, consoante a Smula 54 do STJ. Condenou ainda a r ao pagamento de 90% das custas processuais e honorrios advocatcios de 15% sobre o valor da condenao, ficando os 10% restantes das custas a cargo do autor, que pagar, ainda, honorrios advocatcios aos procuradores da r no mesmo percentual de 15% sobre o valor da condenao, com fincas no 3 do art. 20 do CPC, suspensa a exigibilidade quanto ao autor, em virtude da assistncia judi278
ciria a ele concedida, extinguindo o processo, com julgamento do mrito, nos termos do art. 269, inciso I, do CPC. Inconformadas com a r. sentena, recorrem ambas as partes, o autor s f. 113/123 e a r s f. 125/142. O autor/1 apelante, em suas razes recursais, pede a reforma da r. sentena, para que seja majorado o quantum indenizatrio, fixado a ttulo de danos morais, para o correspondente a duzentos salrios mnimos. Diz que, aps receber a conta telefnica datada com o vencimento em 12.11.2004, estava em seu escritrio trabalhando, quando passou a receber inmeras ligaes cruzadas. Alega que teve seu nmero de celular clonado por criminosos, que nas ligaes faziam meno a transaes relativas ao trfico de drogas. Aduz que advogado, que o aparelho celular sua ferramenta de trabalho e que os clientes com ele se comunicam atravs do nmero inserido no seu carto de visitas e impresso nos envelopes de correspondncia (doc. de f. 25). Salienta que, em virtude da profisso, deve manter conversas sigilosas com os clientes. Alega que a indenizao arbitrada em R$ 3.000,00 no compensa os inmeros prejuzos e transtornos sofridos. Requer que seja apurado em liquidao de sentena, relativamente aos danos materiais, o dobro dos valores das contas que se iniciaram em 12 de novembro de 2004 e perduraram durante cinco (5) meses. Requer, outrossim, a aplicao da Smula 43 do STJ, para que o valor da indenizao seja atualizado a partir da data do ato ilcito, e os juros de mora no percentual de 1% incidam a partir da data da citao.
Pede, ao final, que o percentual honorrio seja elevado de 15% para 20%, sobre o valor da condenao. A r/2 apelante, em suas razes recursais, sustenta a inexistncia do dever de indenizar, alegando que a clonagem do acesso telefnico do apelado se deu por culpa exclusiva de terceiro, a ensejar a excluso de sua responsabilidade civil. Aduz que tanto o usurio quanto a empresa de telefonia foram vtimas de ao criminosa. Afirma que to logo detectou a clonagem, em 08.12.2004, informou ao apelado o ocorrido; todavia o usurio somente entrou em contato com a concessionria em 18.02.2005. Salienta que o bloqueio implementado no acesso telefnico do recorrido medida de segurana prevista nas normas da Anatel, a impedir que o celular clone continue a efetuar ligaes clandestinas que futuramente sejam validadas e cobradas como se tivessem sido realizadas pelo legtimo titular da linha. E mesmo que houvesse qualquer defeito na prestao dos servios, cuja responsabilidade pudesse ser atribuda Telemig Celular S.A., a questo se restringiria ao campo do descumprimento contratual, o que, por si s, no acarretaria abalo moral. Assevera que o bloqueio no acesso telefnico do apelado foi estabelecido apenas para efetuar ligaes, e no houve a restrio de uso no tocante ao recebimento de chamadas. No mais, sustenta que restou comprovado existir no escritrio do recorrido aparelho de telefone fixo e fax, razo pela qual o advogado no ficou incomunicvel em seus contatos profissionais. Alega ainda que meros aborrecimentos supostamente experimentados pelo recorrido no so passveis de indenizao. Requer a improcedncia do pleito indenizatrio, ou seja reduzida a verba fixada na r. sentena, considerando que no houve a inscrio do
nome do usurio em cadastros restritivos de crdito. Pede que, acaso mantida a condenao, a correo monetria incida a partir do arbitramento do valor indenizatrio pelo Juzo. Requer o provimento do recurso para que, diante da regularidade da cobrana dos valores mensais das faturas de dezembro de 2004 e janeiro de 2005, seja julgado improcedente o pedido de restituio destas quantias pagas pelo apelado, ou que, na hiptese de ser mantida a referida restituio, no seja feita em dobro, pela ausncia de m-f da Telemig Celular S.A.
Ainda, com relao a eventual manuteno da condenao, pede que os honorrios advocatcios de sucumbncia sejam devidamente compensados, a teor do que dispe a Smula 306 do STJ. Contra-razes s f. 144/148, pela r/1 apelada e, s f. 150/158, pelo autor/2 apelado, em bvia infirmao. Analisarei conjuntamente ambos os apelos. Conheo dos recursos, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Incontroverso nos autos o fato de que houve o bloqueio do acesso telefnico do autor, e essa situao se deu em face da clonagem de seu celular. Incontroverso tambm que tal fato gerou inmeras ligaes irregulares e contas de valores elevados. A r imputou a culpa a terceiro, escusando-se da responsabilidade civil, bem como defendeu a necessidade da interrupo do servio de telefonia celular prestado, a fim de evitar danos ao autor. Pois bem. A relao jurdica estabelecida entre as partes caracterizada como de consumo, e o regramento contido no art. 14 do CDC reservou aos prestadores de servios a responsabilidade objetiva pelos danos causados aos consumidores. 279
Dessa maneira, o fornecedor responde, independentemente da existncia de culpa, pelos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao de servios. Ao consumidor basta que demonstre a leso e o nexo causal entre o dano e a conduta do prestador de servios. J o prestador de servios se libera da reparao se provar a inexistncia do defeito ou a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiros, alm do caso fortuito e de fora maior (art. 14, 3, do CDC). Aduz a r que o bloqueio do telefone celular do autor no gerou dano moral, visto que apenas objetivou evitar danos a ele; todavia, a concessionria no se desincumbiu de provar a alegada culpa exclusiva de terceiro, pois essa excludente de responsabilidade somente afastada mediante a demonstrao de que o fato de terceiro no se relaciona com o servio prestado e que seja a causa exclusiva do dano, o que no ocorreu no caso dos autos. Em que pese a r no ter praticado o ato ilcito clonagem, o servio por ela prestado foi defeituoso, j que apresentou falhas na segurana. A prpria empresa de telefonia esclarece na contestao que o aparelho celular do autor esteve clonado durante o perodo do dia 23.09.2004 a 07.12.2004. Tenho que a questo dos autos no se cinge discusso se o bloqueio do celular teve ou no o condo de evitar maiores danos ao usurio, ou se o consumidor demorou a contatar a r para solucionar o problema, mas sim que, por conta da ausncia de segurana no sistema operacional da r e pela conseqente falha na prestao do servio, o autor teve seu cdigo de acesso telefnico clonado, e tal fato gerou o bloqueio de sua linha de celular de uso profissional e inmeras ligaes irregulares e escusas, alm de contas de valores elevados. E, ao contrrio do que afirma a r, o bloqueio foi, sim, capaz de restringir o uso da linha telefnica, privando o usurio da utilizao do servio, pois, em que pese poder receber chamadas, ficou o autor impossibilitado de efetuar ligaes. 280
Acresa-se a isso o fato de que o celular clonado de uso profissional do autor, o que comprovado pelo documento de f. 25 e pelas prprias faturas de f. 18/24, em que se v que so endereadas ao escritrio de advocacia do demandante. Acresa-se ainda o fato de que o consumidor recebeu a cobrana de elevada conta para pagamento. Presentes os pressupostos da responsabilidade civil e desconsiderado o fator culpa como pressuposto da responsabilidade objetiva - j que a r incorreu nos riscos do empreendimento -, surge o dever de reparar, independentemente de no ter havido a inscrio do nome do consumidor nos registros de proteo ao crdito, o que s agravaria a responsabilidade da empresa r. Na hiptese em exame, no ocorreu o simples descumprimento contratual, a caracterizar mero aborrecimento.
O dano moral, sem repercusso no patrimnio, no tem como ser provado. Ele existe, tosomente, pela ofensa, e dela presumido, sendo o bastante para justificar a indenizao (TJPR, 4 Cmara Cvel, Rel. Des. Wilson Reback, RT 681/163).
Assentada a materialidade do dano sofrido pelo consumidor, resta examinar o inconformismo recursal de que seja irrisria a quantia arbitrada. A jurisprudncia tem assentado o seguinte entendimento:
A indenizao por dano moral arbitrvel mediante estimativa prudencial que leve em conta a necessidade de, com a quantia, satisfazer a dor da vtima e dissuadir, de igual e novo atentado, o autor da ofensa (Apelao Cvel n 198.945-1/7, TJSP, Rel. Des. Cezar Peluso, RT 706/67).
Tratando-se de dano moral, o conceito de ressarcimento abrange duas foras: uma, de carter punitivo, visando a castigar o causador do dano pela ofensa que praticou; outra, de carter compensatrio, que proporcionar vtima algum bem em contrapartida ao mal sofrido.
Outrossim, o objetivo maior da reparao no a aquisio de patrimnio ou o enriquecimento de quem a recebe, em detrimento do sacrifcio financeiro de quem obrigado a proporcion-la. E, nesse particular, entendo que o valor da indenizao a ttulo de dano moral fixado na r. sentena em R$ 3.000,00, diante das particularidades do pleito em questo, apresenta-se razovel e proporcional, sem incorrer em enriquecimento ilcito, no merecendo reduo ou majorao. Dano material - ambos os apelos. A d. sentena condenou a apelante ao pagamento em dobro, da metade do valor cobrado a ttulo de assinatura mensal telefnica nos meses de dezembro de 2004 e janeiro de 2005. Inconformada, a apelante aduz que no deve ser compelida a restituir tais valores, porquanto cobrados regularmente. J o autor afirma que sofreu bloqueio no seu cdigo de acesso de telefonia mvel por mais de quatro meses. Requer que seja apurado em liquidao de sentena, relativamente aos danos materiais, o dobro dos valores das contas que se iniciaram em 12 de novembro de 2004 e perduraram durante cinco (5) meses. Verifico, todavia, que somente as faturas vencidas em dezembro de 2004 e janeiro de 2005 revelam a restrio de uso do celular do autor. Considerando-se que o usurio no pde fazer uso pleno do seu cdigo de acesso de telefonia mvel, que ficou bloqueado para efetuar ligaes, apenas podendo receber chamadas, entendo que a restituio da metade do valor cobrado e pago, a ttulo de taxa de assinatura, referente aos meses de dezembro de 2004 e janeiro de 2005, conforme decidido monocraticamente, se revela de rigor. Contudo, e ao contrrio do r. decisum, tal restituio deve ser feita na forma simples, e no em dobro, porquanto no restou configurada a m-f da operadora de telefonia. Correo monetria - ambos os apelos.
A d. sentena estabeleceu o ressarcimento em R$ 3.000,00, corrigidos pelo ndice da tabela da Corregedoria-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais a partir da data do ajuizamento da ao. Requer o autor a aplicao da Smula 43 do STJ, para que o valor da indenizao seja atualizado a partir da data do ato ilcito. A r Telemig Celular S.A., por sua vez, requer, caso mantida a condenao, que a correo monetria incida a partir do arbitramento do valor indenizatrio pelo Juzo. Com efeito, assiste razo 2 apelante, pois o entendimento firmado no colendo STJ no sentido de que, quando o valor do dano moral definido na sentena ou acrdo, a atualizao monetria somente deve ocorrer a partir de ento, pois ela se faz para o futuro. Veja-se:
Fixada pela sentena a indenizao em valor determinado, a correo monetria flui a partir da data em que prolatada a deciso, considerao de que o quantum se encontrava atualizado naquele momento (4 Turma, REsp n 75.076/RJ, Rel. Min. Barros Monteiro, unnime, DJU de 18.10.1999).
Juros de mora - 1 apelao. Nesse ponto, falece ao autor/1 apelante interesse recursal, visto que a r. sentena lhe assegurou a situao pretendida, qual seja a de que o termo inicial dos juros de mora no percentual de 1% incida da data da citao. Verba honorria - ambos os apelos. Pede o autor/1 apelante que o percentual honorrio seja elevado de 15% para 20%, sobre o valor da condenao. No merece acolhimento o pedido de aumento da verba honorria, uma vez que me parecem devidamente sopesadas as moderadoras do 3 do art. 20 do CPC para a fixao do percentual adotado. 281
Com relao ao pedido de compensao dos honorrios de sucumbncia, requerido pela r/2 apelante, cumpre salientar que o colendo STJ, atravs da edio da Smula n. 306, unificou o entendimento de que, em caso de acolhimento parcial do pedido - sucumbncia recproca -, se proceder compensao dos honorrios advocatcios: Os honorrios advocatcios devem ser compensados quando houver sucumbncia recproca, assegurado o direito autnomo do advogado execuo do saldo sem excluir a legitimidade da prpria parte. Todavia, entendo que referida smula provoca conflito com lei federal, j que o Cdigo Civil define que a compensao ocorre quando duas pessoas forem ao mesmo tempo credora e devedora uma da outra, extinguindo-se, nessa hiptese, as duas obrigaes, at onde se compensarem, e, pertencendo a verba advocatcia sucumbencial autonomamente aos advogados, a teor do art. 23 do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, Lei 8.906/94, invivel se torna a sua compensao. Assim, no se pode admitir que os causdicos, que no so partes no processo, tenham compensados seus honorrios advocatcios, com evidente prejuzo profissional. -:::-
Posto isso, nego provimento primeira apelao e dou parcial provimento segunda apelao interposta, para reformar em parte a r. deciso proferida e determinar que a condenao da r ao pagamento de metade do valor cobrado a ttulo de assinatura mensal nos meses de dezembro de 2004 e janeiro de 2005 se d na forma simples, e a correo monetria incida a partir da data da publicao da sentena que fixou a indenizao por dano moral, mantendo, no mais, o r. decisum proferido. Mantida a sucumbncia fixada pelo d. Juzo a quo. Tendo em vista o nfimo provimento dado ao 2 apelo, cada parte arcar com as custas da interposio de seu recurso, suspensa a exigibilidade do autor, em razo da gratuidade de justia concedida, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Pedro Bernardes e Tarcisio Martins Costa. Smula - NEGARAM PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E DERAM PARCIAL PROVIMENTO SEGUNDA.
AO RESCISRIA - INVESTIGAO DE PATERNIDADE - ALIMENTOS - CUMULAO DE PEDIDOS - CONTESTAO - TEMPESTIVIDADE - JUNTADA - NO-OCORRNCIA - SENTENA - EXAME DE DNA - REALIZAO POSTERIOR - VERDADE REAL - COISA JULGADA RELATIVIZAO - PROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Ao rescisria. Ao de investigao de paternidade c/c alimentos. Contestao tempestivamente protocolizada e no juntada nos autos da investigatria. Documento imprescindvel no requisitado pelo Representante do Ministrio Pblico. Sentena proferida com base apenas nos depoimentos colhidos. Realizao posterior de exame pericial de DNA judicial e extrajudicialmente. Busca da verdade real. Relativizao da coisa julgada. Pedido julgado procedente. - Em se tratando de aes de estado, como no caso de investigao de paternidade, tem prevalecido o entendimento, tanto na doutrina como na jurisprudncia, de admisso, de forma excepcional, da relativizao da coisa julgada, com espeque na prevalncia da Justia sobre o princpio da segurana jurdica. AO RESCISRIA N 1.0000.03.400381-4/000 - Comarca de Porteirinha - Autor: J.G.B. - R: J.B.S. representado pela me E.B.S. - Relator: Des. RONEY OLIVEIRA 282
Acrdo Vistos etc., acorda o 4 Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM JULGAR PROCEDENTE O PEDIDO. Belo Horizonte, 16 de agosto de 2006. Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Roney Oliveira - A presente ao rescisria foi proposta por J.G.B., com o propsito de ver desconstituda a sentena que declarou ser ele pai biolgico de J.B.S., condenando-o ao pagamento de penso alimentcia mensal no importe de 30% do salrio mnimo. Narra o autor que, embora tenha atendido citao por via de precatria realizada nos autos da ao investigatria de paternidade movida em seu desfavor e protocolizada sua defesa na Comarca de Montes Claros, o processo foi julgado revelia, por no ter sido tal pea juntada aos autos. Sustenta o requerente que confessou na referida pea contestatria que manteve apenas uma relao sexual com a progenitora do ora requerido e em data posterior concepo (15.01.1996). Esclarece que foi procurado pela me do menor e, em 18 de abril de 1996, aps realizao de exame de ultra-sonografia, concluiu a Dr. Suzana F. W. Pires Lopes que a genitora estava, naquela data, com 19 (dezenove) semanas de gravidez, ou seja, a concepo teria ocorrido no final do ms de novembro ou no incio de dezembro de 1995, data essa anterior ao contato sexual mantido entre eles. Irresignado com a sentena rescindenda, submeteu-se o autor realizao do exame de DNA no Instituto de Patologia Clnica Hermes Pardini, oportunidade em que se descartou
qualquer possibilidade de ser ele pai biolgico do menor J.B.S. Citado, deixou o requerido transcorrer in albis o prazo para produzir defesa. Posteriormente, manifestou-se a Procuradoria-Geral de Justia, s f. 62/64, no sentido de que fosse designado curador especial ao menor, intimadas as partes para especificao de provas e realizado exame pericial de DNA para esclarecimento da questionada paternidade. Este Relator indeferiu a proposio de designao de curador especial para o menor e determinou fosse requisitado ao juzo de origem fotocpia integral dos autos da ao investigatria de paternidade e realizado, por via de precatria, em Montes Claros, exame hematolgico de excluso (ou no) da alegada paternidade, atravs de perito nomeado pelo juzo deprecado. Fotocpia integral dos autos da investigatria de paternidade s f. 73/146. O juzo deprecado, conforme despacho de f. 152, designou perito para a realizao de novo exame de DNA, em substituio ao exame hematolgico, tendo sido acostado s f. 164/167 o laudo que conclui no ser o ora requerente pai biolgico de J.B.S. Alegaes finais do autor s f. 172/172-v. Opinou a Procuradoria-Geral de Justia, s f. 177/181:
pela procedncia do pedido para rescindir, para todos os fins de direito, a sentena que, nos autos de n 000106-2, de ao de investigao de paternidade c/c alimentos, declarou o ora requerente pai do menor ora requerido, inclusive isentando-o da obrigao alimentar que lhe foi imposta.
o relatrio. Razo assiste ao autor, tendo em vista que constatada a ocorrncia das condies previstas nos incisos VI, VII e IX do art. 485 do Cdigo de Processo Civil para a resciso da 283
sentena de mrito, transitada em julgado, proferida nos autos da ao de investigao de paternidade c/c alimentos. Dispem os mencionados incisos VI, VII e IX do art. 485 do Digesto Processual Civil:
Art 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: (...) VI - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao rescisria; VII - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel; (...) IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa.
Na mencionada contestao, o ora autor negou a paternidade a ele imputada, informou a concluso do exame de ultra-sonografia, realizado em 18 de abril de 1996 e protestou pela realizao de exame pericial de DNA. Por derradeiro, constata-se que os exames periciais de DNA, produzidos extrajudicialmente pelo autor (f.11/18) e realizados pelo perito judicial indicado pelo juzo deprecado (f. 164/167), concluram no ser o Sr. J.G.B. pai biolgico do menor J.B.S. Tem decidido a maioria dos tribunais, inclusive o Superior Tribunal de Justia, que, no admitir a relativizao da coisa julgada nas aes referentes filiao e ao Direito de Famlia, decididas revelia do ru e/ou antes da possibilidade de realizao de exame de DNA, contraria o direito humano filiao e dignidade da pessoa humana, consagrados pela Constituio Federal. Ora, caso se permitisse que a verdade real fosse abandonada em prol da manuteno do formalismo e do legalismo, estar-se-ia, flagrantemente, afrontando os direitos liberdade, justia e dignidade da pessoa humana, valores esses supremos do Estado Democrtico de Direito Brasileiro. O eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, quando do julgamento do REsp 226.436-PR, pela 4 Turma do Superior Tribunal de Justia, em 28.06.2001, muito bem ponderou a respeito do tema:
(...) a coisa julgada, em se tratando de aes de estado, como no caso de investigao de paternidade, deve ser interpretada modus in rebus. Nas palavras de respeitvel e avanada doutrina, quando estudiosos hoje se aprofundam no reestudo do instituto, na busca sobretudo da realizao do processo justo, a coisa julgada existe como criao necessria segurana prtica das relaes jurdicas, e as dificuldades que se opem sua ruptura se explicam pela mesmssima razo. No se pode olvidar, todavia, que numa sociedade de homens livres, a Justia tem de estar acima da segurana, porque sem justia no h liberdade.
Verifica-se que, mesmo havendo o autor, na audincia de inquirio realizada perante o juzo de Montes Claros, negado a paternidade que lhe era imputada, alegando haver mantido uma nica relao sexual com a genitora do menor e em data posterior concepo, referindo-se, inclusive, a um exame de ultra-sonografia realizado em 18.04.1996, prosseguiu na ao o ilustre Representante do Ministrio Pblico, deixando de requisitar cpia do referido exame, o que indicaria possibilidade de ter sido induzido a erro pela me e representante legal do menor ou no haver atuado com a devida cautela no cumprimento do seu mister. Caso tivesse o ilustre membro do Parquet requisitado cpia do referido exame, talvez o feito tivesse desfecho diverso, considerando que o envolvimento sexual do ora requerente com a genitora do ora requerido ocorreu em data posterior concepo, e todos os depoimentos declararam o contrrio. Observa-se, ainda, que realmente a pea contestatria apresentada pelo ora requerente no foi juntada aos autos da ao investigatria, apesar de ter sido tempestivamente protocolizada no Frum Gonalves Chaves, na Comarca de Montes Claros, sob o n 035325, em 20 de novembro de 2002, s 14 horas e 40 minutos. 284
Nesse sentido, tambm j se manifestou este Tribunal de Justia:

Rescisria - Desconstituio de sentena de reconhecimento de paternidade - Exame de DNA elaborado agora e tido por documento novo - Entendimento atual do STJ fundado na relativizao ou flexibilizao da coisa julgada Questo atinente a estado de pessoa - Busca da verdade real - Procedncia da rescisria Nas aes de estado, a relativizao ou flexibilizao da coisa julgada - ditada, no mbito jurdico, pela necessidade do encontro da verdade real e agora to facilitada com o advento do DNA - culminou por ser prestigiada, por entendimento jurisprudencial pioneiro do STJ, amplamente difundido e j seguido pela maioria dos tribunais inferiores e juzos. Em conseqncia, passou-se a permitir que o exame de DNA - realizado posteriormente sentena prolatada em investigao de paternidade e transitada em julgado - seja aceito e se equipare a documento novo (CPC, art. 485), para efeito de instruir ao rescisria. A imperiosa necessidade do encontro da verdade real, por sua relevncia no mbito das relaes jurdicas, conduziu o Judicirio a admitir a relativizao da coisa julgada, nas aes de filiao - ancorado no exame de DNA, internacionalmente
reconhecido -, a fim de dar soluo, inclusive e notadamente, a situaes geradoras de extrema perplexidade, como a do pai que no o real pai, ou, inversamente, a do filho que no filho (Processo n 1.0000.00.266361-5/000, Relator: Des. Hyparco Immesi, data de publicao: 18.11.2005).
Pelo exposto, julgo procedente o pedido da ao rescisria e, por via de conseqncia, improcedente a ao investigatria c/c alimentos, para efetivamente rescindir a sentena que declarou ser o autor J.G.B. pai biolgico do ru J.B.S., liberando-o das obrigaes advindas da sentena rescindenda. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Alvim Soares, Fernando Brulio, Edivaldo George dos Santos, Silas Vieira, Wander Marotta, Belizrio de Lacerda, Edgard Penna Amorim, Teresa Cristina da Cunha Peixoto e Isalino Lisba. Smula - JULGARAM PROCEDENTE. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel
AO DECLARATRIA - IPVA - BASE DE CLCULO - ALQUOTA DIFERENCIADA POSSIBILIDADE - PRINCPIO DA ISONOMIA - VIOLAO - NO-OCORRNCIA Ementa: IPVA. Alquota diferenciada. Possibilidade. - O art. 155 da Constituio Federal, ao dispor sobre a competncia dos Estados, no veda a adoo de alquotas diferenciadas para o clculo dos impostos. - No caracteriza violao ao princpio da isonomia a fixao de alquotas diferenciadas conforme a natureza do veculo ou a sua destinao. APELAO CVEL N 1.0024.05.633327-1/002 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Wander Lambertucci - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relator: Des. JARBAS LADEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de agosto de 2006. Jarbas Ladeira - Relator. 285
Notas taquigrficas O Sr. Des. Jarbas Ladeira - Trata-se de recurso de apelao interposto por Wander Lambertucci contra a sentena de f. 93/96, que julgou improcedente o pedido formulado na ao declaratria ajuizada contra o Estado de Minas Gerais, reconhecendo o Juiz no haver progressividade fiscal em relao cobrana do IPVA. Alega o apelante, em sntese, s f. 105/108, que no pode prevalecer o equivocado entendimento da sentena de que:
ao se fixarem percentuais em nveis diferenciados para cada segmento veicular, fora afastada a ocorrncia de progressividade, o que de per se caracteriza um verdadeiro sofisma jurdico. Visto que a Justia Fiscal se d proporcionalmente ao valor venal do bem, e no pelo seu seguimento e/ou destinao, evitando-se, destarte, a ocorrncia da progressividade mascarada ou disfarada.
ofensa ao princpio da no-progressividade, visto que o critrio utilizado para o arbitramento da alquota diz respeito funo do veculo e sua utilizao, no havendo que se falar em progressividade nas alquotas de 4%, 3%, 2% e 1%, previstas no art. 27 do Decreto 43.709/03, uma vez que o critrio usado o da utilizao do veculo, sendo que a base de clculo o seu valor venal, no levando em considerao a capacidade financeira do contribuinte. Do mesmo modo, no caracteriza violao ao princpio da isonomia a fixao de alquotas diferenciadas, conforme a destinao do veculo.
Imposto - Propriedade de veculos automotores - Princpios constitucionais. - No h que se falar em violao ao princpio constitucional da isonomia pela Lei Estadual n 12.735/97, em razo de estabelecer alquotas diferentes, conforme a natureza do veculo ou sua destinao (Ap n 1.0000.00.237860-2.000 - Rel. Garcia Leo).
Cita como exemplo a compra de um carro pela empresa Localiza, que quitar o seu IPVA pela alquota de 1%. Esse mesmo carro comprado da empresa Localiza ter seu imposto quitado alquota de 4%. Conclui, alegando que o apelado, de forma acintosa, buscou beneficiar diretamente os contribuintes que tm por atividade a locao de veculos em visvel afronta ao princpio da isonomia. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. O apelante insurge-se contra a fixao de alquota diferenciada para a cobrana do IPVA. Sobre essa questo j me manifestei em diversas oportunidades, inclusive no julgamento do agravo de instrumento interposto pelo prprio apelante, cujo acrdo se encontra s f. 46/52, sempre no sentido de que a utilizao de alquotas diferenciadas para o IPVA no induz a uma 286
O art. 155 da Constituio Federal, ao dispor sobre a competncia dos Estados, no veda a adoo de alquotas diferenciadas para o clculo dos impostos.
Tributrio - Mandado de segurana - IPVA Alquotas diferenciadas - Constitucionalidade. Base de clculo - Lei estadual - Apurao do valor venal - Resoluo - Inexistncia de ofensa ao princpio da legalidade. - No h vedao constitucional alguma estipulao de alquotas diferenciadas do IPVA de acordo com o tipo e utilizao do veculo automotor. - Se a Lei Estadual 12.735/97 definiu que a base de clculo do IPVA o valor venal do veculo e, a par disso, delegou Administrao o levantamento de tais valores conforme os preos praticados no mercado, no h que se falar em ofensa ao princpio da legalidade em relao ao ato normativo que edita os valores apurados (2 Cmara Cvel, AC n 237.321-5, Rel. Des. Francisco Figueiredo, j. em 28.05.02).
Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas, na forma da lei.
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Brando Teixeira e Caetano Levi Lopes. -:::-
Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
AO CIVIL PBLICA - LIMINAR - DIREITO SADE - IDOSO - FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO - EQUIPAMENTO MDICO - CUSTOS COM ENERGIA ELTRICA - DEVER DO ESTADO Ementa: Ao civil pblica. Garantia do direito sade. Idoso. Custos com energia eltrica. Fornecimento de medicamentos. Estado. Dever. Reexame necessrio. Confirmar sentena. - A sade direito de todos e dever do Estado, alm de configurar-se como um dos fundamentos da Carta Constitucional. dever do Estado custear os meios indispensveis manuteno da sobrevivncia dos indivduos, dentre os quais se incluem os custos referentes ao pagamento da energia eltrica correspondente ao consumo do aparelho de respirao artificial, bem como o fornecimento dos medicamentos necessrios sade do idoso. REEXAME NECESSRIO N 1.0351.04.030777-6/001 - Comarca de Janaba - Remetente: J.D. da 1 V. da Comarca de Janaba - Autor: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Ru: Municpio de Janaba - Relator: Des. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 22 de agosto de 2006. Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos Conheo do reexame necessrio, pois presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Cuidam os presentes autos de ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, em favor da idosa Lindaura Maria de Jesus, requerendo em seu benefcio que seja custeada, pelo ru, a conta de energia eltrica no valor correspondente ao consumo do aparelho de respirao artificial utilizado, alm de que seja quitada a parcela do dbito existente junto Cemig referente ao consumo do referido aparelho. Requer tambm o fornecimento regular e contnuo dos medicamentos necessrios manuteno da sade da idosa. O Juiz monocrtico, pela sentena de f. 93/94, houve por bem confirmar a liminar anteriormente concedida e julgar procedentes os pedidos formulados, condenando, conseqentemente, o Municpio de Janaba a arcar com os custos da energia eltrica no montante referente utilizao do aparelho de respirao artificial, bem como a fornecer os medicamentos imprescindveis sobrevivncia da Sr. Lindaura Maria de Jesus. Pelo que se aduz dos autos, a sentena primeva no merece qualquer reparo pelas razes que se seguem. mais que sabido que a sade direito do cidado e dever do Estado. Alis, um dos fundamentos da Carta Constitucional a dignidade da pessoa humana, devendo a Administrao Pblica pautar o interesse pblico por esse princpio. Cumpre destacar que um dos direitos fundamentais estabelecidos pelo art. 5 da Constituio Federal o direito vida, que abarca no s o direito de viver, mas tambm o direito de viver com dignidade. 287
Tal prerrogativa est consignada no texto constitucional vigente, em vrios de seus dispositivos. O seu art. 5 garante ao cidado, primordialmente, dentre inmeros outros, o seu direito vida. O art. 6 dispe tambm:
Art. 6. So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.
- atendimento integral, com prioridade para as atividades preventivas, sem prejuzo dos servios assistenciais (obra citada, p. 665).
Tambm esta eg. Corte de Justia tem reiteradamente decidido no sentido de garantir ao cidado o seu direito sade:
Ementa: Sistema nico de Sade. - Procedimento indispensvel a tratamento de enfermidade de natureza grave, a exigir cuidados especiais e imediatos sob pena de conseqncias irremediveis, acabando vtimas da precria atuao do Estado no campo da sade pblica e alijadas do direito a uma assistncia mdica digna, por responder com a vida por culpa que no lhes pertence. Direito lquido e certo reconhecido (2 Cm. Cvel, v.u., DJ de 12.04.2002).
O art. 196, por sua vez, consagra o princpio acima citado e consigna:
Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.
O insigne Mestre Alexandre de Moraes, em sua magistral obra Direito constitucional, 11. ed., So Paulo: Atlas, 2002, p. 665, leciona:
... sendo de relevncia pblica as aes e servios de sade, cabe ao Poder Pblico dispor, nos termos da lei, sobre sua regulamentao, fiscalizao e controle, devendo sua execuo ser feita diretamente por meio de terceiros e, tambm, por pessoa fsica ou jurdica de direito privado (CF, art. 197).
Minuciosa anlise do pleito inicial, bem como dos documentos carreados aos autos, levam concluso de que se faz indispensvel, para a sobrevivncia de Lindaura Maria de Jesus, que seja custeado o pagamento da energia eltrica correspondente ao consumo do aparelho de respirao, bem como que sejam fornecidos os medicamentos imprescindveis. Deciso em qualquer outro sentido feriria os dispositivos constitucionais citados, constituindo verdadeira afronta ao direito sade e mesmo vida. Diante de tudo o que foi exposto em reexame necessrio, confirmo a sentena. Custas, ex lege.
E continua dizendo:
O art. 198 da Constituio Federal estabelece que as aes e os servios pblicos de sade integram uma rede regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico, organizado de acordo com as seguintes diretrizes e preceitos: - descentralizao, com direo nica em cada esfera de governo;
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Wander Marotta e Belizrio de Lacerda. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO. -:::-
EMBARGOS DE TERCEIRO - ARRESTO - SOCIEDADE COMERCIAL - SCIO-GERENTE LEGITIMIDADE ATIVA - INTERESSE PROCESSUAL - LIBERAO DOS BENS - AUSNCIA DE CAUO - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO 288
Ementa: Agravo de instrumento. Embargos de terceiro. Bens arrestados. Scio-controlador. Legitimidade e interesse de agir. Existncia. Liberao liminar. Falta de cauo idnea. Impossibilidade. - O scio-gerente e diretor das empresas cujos bens foram arrestados tem legitimidade e interesse de agir para ingressar com embargos de terceiro, na qualidade de terceiro possuidor, a fim de v-los liberados para sua livre gesto. - Na falta de cauo idnea, no h que se falar em liberao liminar dos bens arrestados. Preliminares rejeitadas. Nego provimento ao recurso. AGRAVO N 1.0672.06.190620-8/001 - Comarca de Sete Lagoas - Agravante: Joo Paulo de Aboim - Agravada: Massa Falida Ironbrs Ind. e Com S.A. representada pelo sndico Paulo Pacheco de Medeiros Neto - Relator: Des. NILSON REIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2006. Nilson Reis - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nilson Reis - Conheo do recurso, porque presentes os requisitos de sua admissibilidade. Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito ativo, interposto por Joo Paulo de Aboim, nos autos dos embargos de terceiro, ajuizados em face da Massa Falida de Ironbrs Indstria e Comrcio S.A., representada pelo sndico, Sr. Paulo Pacheco de Medeiros Neto, contra deciso do ilustre Juiz da Terceira Vara Cvel da Comarca de Sete Lagoas, que indeferiu o pedido de tutela antecipada, com vistas a revogar a medida liminar concedida nos autos do incidente falimentar, que determinou o arresto dos bens das empresas, de que o agravante diretor, scio-gerente e acionista-controlador, e estendeu os efeitos da falncia Interfactor Brasil Fomento Comercial Ltda. Alega o agravante que todos os recursos da Fermix S.A., de sua propriedade, foram arrestados sem o devido processo legal; que a empresa est completamente desprovida de recursos para fazer frente s suas obrigaes e que o seu responsvel legal perante o Fisco, tendo j sido intimado para pagar o dbito cobrado, mas que ainda no o fez, pelo confisco de seus bens na falncia. Ilegitimidade ativa. Preliminarmente, suscita a recorrida preliminar de ilegitimidade ativa do recorrente, uma vez que os bens arrestados pela deciso em questo pertencem s empresas Fermix e Interfactor. Tenho que a preliminar no merece acolhida. No se pode esquecer que esta actio tem como objetivo tutelar o domnio ou a posse de terceiro que tem bens apreendidos judicialmente sem que seja parte no processo. E ela pode ser ajuizada pelo senhor e possuidor ou apenas pelo possuidor, como alerta Humberto Theodoro Jnior no seu Curso de direito processual civil, 2. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1989, v. 3, p. 1.807: Os embargos de terceiro so manejveis por senhor e possuidor e at mesmo apenas por possuidor (art. 1.046, pargrafo 1). O objetivo o j mencionado, consoante lio de Ernane Fidlis dos Santos, no seu Manual de direito processual civil, 3. ed., 1994, So Paulo: Saraiva, v. 3, p. 119: 289
Os embargos objetivam sempre a reintegrao ou manuteno do terceiro na posse da coisa apreendida, razo pela qual podem ser eles apenas de terceiro possuidor (art. 1.046, pargrafo 1). O locatrio ou arrendatrio de terras, por exemplo, no impedem a penhora, o arresto ou seqestro dos bens dados em locao, mas sua posse de locatrio deve ser protegida, at que seja desempossado pelos meios normais.
se solicita do Estado. Sem que ocorra a lide, o que importa numa pretenso resistida, no d lugar invocao da atividade jurisdicional. O que move a ao o interesse na composio da lide (interesse de agir), no o interesse em lide (interesse substancial). Expresso o Cdigo de Processo Civil, cujo art. 3 dispe: Para propor ou contestar a ao necessrio ter interesse e legitimidade.
Nesse caso, sendo o agravante diretor, scio-gerente e controlador das empresas sobre as quais recaram os bens arrestados, na qualidade de terceiro possuidor deles, tem legitimidade ativa para tanto. Rejeito, pois, a preliminar.
No caso, o agravante como terceiro possuidor dos bens arrestados, por fora de sua condio de scio-controlador das empresas correspondentes, tem interesse de v-los liberados, para fins da livre gesto das mesmas. Rejeito, pois, a preliminar. Mrito.
Falta de interesse de agir. Ainda, em preliminar, alega a recorrida que o agravante carecedor de ao por falta de interesse de agir, uma vez que as empresas em questo possuem personalidade jurdica prpria para requerer os seus direitos. Tenho que a preliminar, tambm, no merece acolhida. Conforme sabido, o interesse de agir surge da necessidade de se obter, atravs do processo, a tutela jurisdicional. Portanto, a falta de interesse de agir consiste exatamente na desnecessidade da atuao do Poder Judicirio, seja em razo da ausncia de controvrsia ou de inadequao do pedido do autor. o que ensina Moacir Amaral Santos, em Primeiras linhas do direito processual civil, 14. ed., So Paulo: Saraiva, 1990, v. 1, p. 166:
Diz-se, pois, que interesse de agir um interesse secundrio, instrumental, subsidirio, de natureza processual, consistente no interior ou necessidade de obter uma providncia jurisdicional quanto ao interesse substancial contido na pretenso. Basta considerar que o exerccio do direito de ao, para ser legtimo, pressupe um conflito de interesses, uma lide, cuja composio
No mrito, no cabe, a meu sentir, a concesso da tutela antecipada pretendida, mormente a fazenda, imvel rural oferecido pelo agravante como garantia idnea, no valor de R$1.600.000,00 (um milho e seiscentos mil reais), cuja avaliao se deu unilateralmente, no se prestando para tanto, pois, em princpio, insuficiente para cobrir o montante a ser liberado, porquanto de difcil alienao. A propsito, ensina Rubens Requio, em sua obra Curso de direito falimentar, 13. ed., Saraiva, v. 1, p. 255, in verbis:
O juiz da falncia poder, se julgar suficientemente provada a posse, mandar expedir mandado de manuteno ou de restituio a favor do embargante, que s receber os bens depois de prestar cauo de os devolver com seus rendimentos, caso sejam a final declarados improcedentes.
Assim sendo, com esses fundamentos, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Caetano Levi Lopes e Francisco Figueiredo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
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MANDADO DE SEGURANA - SERVIDOR PBLICO - EXONERAO - ATO DISCIPLINAR PROCESSO ADMINISTRATIVO - AMPLA DEFESA - ART. 5, III, DA LEI N 1.533/51 DENEGAO DA ORDEM Ementa: Administrativo e processual civil. Apelao. Mandado de segurana. Portaria que exonerou servidora pblica com base em procedimento de avaliao peridica de desempenho. Controle judicial limitado aos aspectos de legalidade. Ordem denegada. Exonerao lastreada em processo administrativo com ampla defesa. Irresignao direcionada ao mrito do ato administrativo. Impossiblidade de concesso de segurana contra ato disciplinar. Inteligncia do art. 5, inciso III, da Lei 1.533/51. Recurso desprovido. - Em se tratando de impetrao de mandado de segurana contra ato disciplinar, consubstanciado na portaria de exonerao da impetrante, expedida por autoridade competente e lastreada em julgamento proferido em processo administrativo com ampla defesa, que concluiu pela nopermanncia da servidora faltosa por motivos de desdia e inaptido para o servio, a norma do art. 5, III, da Lei 1.533/51 impede a concesso da segurana pretendida. O mandamus no meio processual apto a provocar o exame do mrito disciplinar dos atos administrativos. - O princpio da inafastabilidade do controle judicial atribui ao Poder Judicirio a funo de velar pelo respeito legalidade, finalidade, ao motivo e motivao do ato administrativo e aos demais critrios reitores da Administrao (CF, art. 37, e art. 11 da Lei n 8.429/92). APELAO CVEL N 1.0702.05.227939-6/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: Liana Moreira Vidigal - Apelado: Dmae - Depto. de gua e Esgoto de Uberlndia - Autoridade Coatora: Diretor-Geral do Dmae - Depto. Mun.de gua e Esgoto de Uberlndia - Relator: Des. BRANDO TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de julho de 2006. Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Brando Teixeira - Os presentes autos versam recurso de apelao interposto por Liana Moreira Vidigal em razo de a sentena de f. 253/258-TJMG ter denegado a ordem em mandado de segurana impetrado pela apelante contra ato acoimado de ilegal, da lavra do Diretor-Geral do Departamento Municipal de gua e Esgoto de Uberlndia - Dmae, que teria exonerado a impetrante com base em processo administrativo eivado de nulidades. Em razes de apelao de f. 262/285TJMG, a impetrante pugna pela reforma da sentena, alegando, em sntese, que o rompimento do seu vnculo funcional para com a Administrao se deu por motivao poltica, sendo, pois, flagrantemente ilegal. Sustenta que no caso dos autos o que restou evidenciado foi simplesmente o descumprimento da lei por parte da autoridade coatora, uma vez que a impetrante foi avaliada uma nica vez e sumariamente lhe foi aplicada a mais grave reprimenda em razo de uma nica e no convincente avaliao (f. 268-TJMG). Aduz que o ato exoneratrio impugnado foi praticado por autoridade incompetente, o Diretor-Geral do Dmae, colidindo frontalmente com o disposto no art. 35, 8, da Lei Complementar n 236/2000, que impe sua prtica ao Prefeito. Concluiu que tem direito de ser reintegrada no cargo anteriormente ocupado. Juzo de admissibilidade. Conhece-se do recurso, diante da presena dos requisitos de admissibilidade. 291
Mrito. Liana Moreira Vidigal ajuizou ao constitucional de mandado de segurana pretendendo obter a decretao de nulidade do Processo Administrativo n 001/2004 e da conseqente Portaria n 120/2005, trasladada f. 162-TJMG, que determinou sua exonerao, bem como a conseqente reintegrao no cargo com percepo da remunerao referente ao perodo em que deixou de pertencer aos quadros do funcionalismo pblico municipal. Alegou que a autoridade impetrada praticou vrias irregularidades no processo administrativo em questo, destacando que teve negado o seu direito de participar ativamente da sindicncia e que teve cerceado seu direito de defesa em sede administrativa, porque no teve oportunidade de formular seus questionamentos. Sustentou que houve anlise equivocada da comisso processante no tocante s faltas que deram ensejo sua exonerao. Esclareceu que algumas delas foram compensadas com trabalho em data posterior e as demais foram motivadas por doena prpria ou de seu filho. Aduziu que a autoridade competente para praticar o ato de exonerao era o Prefeito Municipal, e no o Diretor-Geral do Dmae, portanto, autoridade incompetente, nos termos do art. 35, 8, da Lei Complementar n 236/2000. Aps o regular trmite do processo, tendo sido indeferida a liminar mandamental (f. 169-TJMG), prestadas as informaes pela autoridade impetrada (f. 173/184-TJMG) e exarado parecer final pelo digno Promotor de Justia, pugnando pela concesso da segurana pretendida pela impetrante (f. 240/252TJMG), sobreveio sentena de improcedncia do pedido mandamental. Com a devida e respeitosa vnia, tenho que o mrito da questo devolvida ao conhecimento desta Cmara por via de recurso de apelao foi resolvido de forma escorreita, com bem lanados fundamentos. Nesta splica recursal no merece guarida a pretenso da impetrante apelante de ver anulados o processo administrativo que serviu de base sua exonerao, bem como a portaria que formalizou a exonerao. 292
Portaria que exonerou servidora pblica com base em procedimento de avaliao peridica de desempenho. Controle judicial limitado aos aspectos de legalidade. Exonerao lastreada em processo administrativo com ampla defesa. Irresignao direcionada ao mrito do ato administrativo. Impossiblidade de concesso de segurana contra ato disciplinar. Inteligncia do art. 5, inciso III, da Lei 1.533/51. Ordem denegada. Alega a recorrente que:
... apelante no foi dada sequer oportunidade de rever sua conduta funcional. A autoridade coatora nunca advertiu ou suspendeu a apelante em razo de suas faltas. De repente, sem nenhuma justificativa, exonera-se a apelante, sem que lhe fosse assegurada oportunidade de se defender e mesmo de mudar sua conduta profissional quanto s faltas, estas, diga-se de passagem, todas motivadas por doena prpria ou do filho da apelante (f. 268-TJMG).
Permissa venia, no podem prevalecer os argumentos em que se estribou a apelante para amparar a sua irresignao. Na verdade, a pretenso recursal e autoral da impetrante no sentido de que o Judicirio substitua autarquia municipal na valorao de provas produzidas em processo administrativo e, assim, reaprecie o mrito do ato administrativo que culminou na sua exonerao. Contudo, o Poder Judicirio est adstrito ao controle de legalidade do ato administrativo, sendo-lhe vedada expressamente pelo ordenamento jurdico-constitucional ptrio a apreciao do seu mrito. Partindo-se da premissa de que ao juiz no cabe penetrar na intimidade das provas e
fatos de que resultou o processo administrativo, a Lei do Mandado de Segurana h muito estabelecera que, via de regra, no poder ser concedida ordem mandamental contra ato disciplinar, ressalvando apenas algumas situaes, que, in casu, no ocorreram. Reza a Lei n 1.533/51, expressis verbis:
Art. 5 - No se dar mandado de segurana, quando se tratar: (...) III - de ato disciplinar, salvo quando praticado por autoridade incompetente ou com inobservncia de formalidade essencial.
4. A ausncia de deciso judicial com trnsito em julgado no torna nulo o ato demissrio, pois a aplicao da pena disciplinar ou administrativa independe da concluso dos processos civis e penais, eventualmente instaurados em razo dos mesmos fatos. 5. Segurana indeferida (STF - MS 21.705 SC - T.P. - Rel. Min. Maurcio Corra - DJU de 16.04.1996).
Assim, o processo mandamental no se revela meio juridicamente adequado reapreciao de matria de fato nem constitui instrumento idneo reavaliao dos elementos probatrios que, ponderados pela autoridade competente, consubstanciam o juzo decisrio proferido administrativamente. Esse remdio constitucional no meio hbil a alcanar-se, no Judicirio, a substituio da moldura ftica delineada no processo administrativo. Em sede de mandado de segurana, no cabe penetrar na intimidade das provas e fatos de que resultou o processo administrativo. Sobre um caso semelhante, posicionouse nossa Corte Suprema:
Mandado de segurana - Servidor pblico Demisso aps processo administrativo disciplinar - Legalidade da punio - Aplicao do art. 41, 1, da Constituio Federal c/c art. 132, I, IV, X e XI, da Lei 8.112/90. 1. A materialidade e autoria dos fatos ilcitos devero ser apuradas em processo administrativo disciplinar regular, assegurando ao imputado a ampla defesa e o contraditrio. 2. A Administrao dever aplicar ao servidor comprovadamente faltoso a penalidade cabvel, na forma do artigo 41, 1, da Constituio Federal, c/c com o art. 132, I, IV, X e XI, da Lei n 8.112/90. 3. Inexistncia de agresso a direito liquido e certo do impetrante, uma vez que as decises esto em perfeita consonncia com a norma legal aplicada.
Cotejando os fatos narrados no processo com os documentos acostados aos autos, vislumbra-se que mesmo improcedente o pedido mandamental de nulidade do processo administrativo que serviu de base exonerao da impetrante e da competente portaria e, conseqentemente, de ser reintegrada no cargo anteriormente ocupado e receber a remunerao referente ao perodo em que ficou afastada do servio pblico, a teor do disposto no art. 5, III, da Lei 1.533/51, porque houve impetrao contra ato disciplinar. Ora, inconteste que o fato que serve de base pretenso mandamental se constituiu na prtica de atos administrativos consubstanciados no exerccio de funo disciplinar. Com efeito, depreende-se do compulsar dos autos que a impetrante pretende, por meio desse remdio herico, a reapreciao das provas colacionadas no processo administrativo que culminou no seu desligamento dos quadros do funcionalismo pblico municipal. Porm, o mandado de segurana no meio processual apto a provocar o exame do mrito disciplinar dos atos administrativos. Permite-se apenas, na via estreita do writ, a apreciao da legalidade dos atos administrativos e a verificao de sua conformidade com os princpios do art. 37, caput, da Constituio Federal. Nesse diapaso, em se tratando de mandado de segurana impetrado contra ato do Diretor-Geral do Departamento Municipal de gua e Esgoto de Uberlndia - Dmae, formalizado pela Portaria n 120/2005 (f. 162-TJMG), com lastro em julgamento proferido em processo administrativo que concluiu pela exonerao da impetrante, a norma em comento impede a concesso da segurana pretendida liminarmente. 293
Analisando-se o processado sob a tica de que o princpio da inafastabilidade do controle judicial atribui ao Poder Judicirio a funo de velar pelo respeito legalidade, finalidade, ao motivo e motivao do ato administrativo e aos demais critrios reitores da Administrao (CF, art. 37, e art. 11 da Lei n 8.429/92), imperioso ressaltar que no caso vertente os atos impugnados no se encontram maculados. Antes, porm, urge no olvidar que incontroverso que o Estado deve punir o servidor infrator, pois age em defesa da sociedade, que lhe concedeu certos poderes, que o diferenciam das demais pessoas. No entanto, o legislador constituinte consagrou, em norma fundamental, um direito do servidor pblico, oponvel ao poder estatal. A nova Constituio da Repblica instituiu, em favor dos indiciados em processo administrativo, as garantias do contraditrio e da plenitude de defesa, com os meios a ela inerentes - art. 5, LV, possuindo cada uma delas papel especfico. A explcita constitucionalizao dessas garantias de ordem jurdica, na esfera do procedimento administrativo-disciplinar, representa um fator de clara limitao dos poderes da Administrao Pblica e da correspondente intensificao do grau de proteo jurisdicional dispensada aos direitos dos agentes pblicos. O contraditrio tornou-se a partir de 1988 a regra, e no a exceo. Nesse diapaso, o servidor pblico tem o direito lquido e certo de exercer por meio de profissional devidamente qualificado a sua ampla defesa. Assim, nenhuma penalidade disciplinar poder ser imposta, tanto no campo judicial quanto no campo administrativo, sem a necessria amplitude de defesa e sem que seja observado o devido processo legal. Tecidas as consideraes necessrias ao correto deslinde da causa, deflui dos autos que os atos administrativos impugnados observaram os comandos constitucionais e legais pertinentes. No tocante pena capital de perda de cargo, que implica a retirada compulsria do 294
servidor, por justa causa, dos quadros do servio pblico, dispe a Carta Magna, no art. 41, com a nova redao da EC 19/98, verbis:
1 - O servidor pblico estvel s perder o cargo: I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado; II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa.
A anlise do acervo instrutrio dos autos evidencia que insubsistente a alegao de ilegalidade por violao dos princpios constitucionais do devido processo legal e da ampla defesa. Com efeito, a impetrante no produziu nenhuma prova que contrariasse a instruo construda no processo administrativo. Observese que a larga incurso probatria verificada no processo administrativo-disciplinar desnuda a verdade dos fatos, sem contar com mnima contrariedade no presente processo. Quanto suposta inobservncia do due process of law, mister salientar que a Lei Complementar n 236, de 19 de junho de 2000 (f. 27-TJMG), exigida pelo texto constitucional acima transcrito (CF, art. 41, 1, inciso III), dispe sobre o procedimento de avaliao peridica de desempenho no mbito do Municpio de Uberlndia, alterando os artigos 34, 35 e 36 da Lei Complementar n 40, de 05.10.1992. E o Decreto n 8.228, de 05 de julho de 2000 (f. 187/189-TJMG), regulamenta a avaliao do servidor em estgio probatrio, prevista nos artigos 34 e seguintes da Lei Complementar n 40, de 05 de outubro de 1992, alterada pela LC n 236/2000. Ento, cotejando as peas carreadas ao mandamus com as normas jurdicas que disciplinam o procedimento de avaliao peridica de desempenho do servidor do Municpio de Uberlndia em estgio probatrio, infere-se que os atos procedimentais no esto eivados de
ilegalidade. Aqui, h que se esclarecer que os comandos legais em questo disciplinam a situao de servidores pertencentes administrao direta do Municpio de Uberlndia. Tanto que h aluso expressa ao Prefeito Municipal para praticar o ato de exonerao, autoridade mxima da pessoa jurdica onde esto lotados os respectivos servidores. Se por analogia suas disposies se aplicam s entidades da administrao indireta municipal, porm, h de ser com a necessria autonomia das autarquias, cujo dirigente mximo ser o competente para praticar o ato de exonerao, em lugar do Prefeito. Com esteio nesse entendimento, colhese que a Portaria n 120/2005, reproduzida f. 162-TJMG, publicada no Dirio Oficial do Municpio (f. 164-TJMG), que imps a exonerao da impetrante, foi expedida por autoridade competente, haja vista que, em se tratando de autarquia municipal, com personalidade jurdica prpria, distinta da do Municpio, o seu Diretor-Geral possui plenos poderes para nomear, demitir ou exonerar os servidores componentes de seus quadros. Demais disso, a penalidade de exonerao foi fundamentada em Relatrio Final da Comisso de Estgio Probatrio, que recomendou a no-permanncia da impetrante no quadro de servidores do DMAE, por motivos de desdia e inaptido para o servio (f. 151/157-TJMG) e com base em julgamento proferido pelo Diretor-Geral do Dmae, que reconheceu a ocorrncia de 7 (sete) faltas injustificadas praticadas pela impetrante, ora apelante (f. 160/161-TJMG), e decidiu pela exonerao desta servidora. No que tange ao alegado cerceamento de defesa, observa-se que foi garantido apelante o contraditrio e o direito ampla defesa, porque prestou depoimento, conforme documento de f. 62/63-TJMG, apresentou defesa tcnica por meio de advogado (f. 74/89-TJMG), recebeu, por meio de sua defensora, notificao para produzir provas (f. 116-TJMG), arrolou testemunhas (f. 118/119-TJMG), sendo apenas uma ouvida e as outras duas dispensadas (f. 124/126-TJMG), e apresentou razes finais (f. 146/150-TJMG).
Lado outro, os atos administrativos gozam da presuno de certeza, legalidade e veracidade, s elidida por prova inequvoca em contrrio, de cujo nus a impetrante no se desincumbiu. Porm, cumpre registrar que nestes autos no foi provada qualquer irregularidade formal eventualmente ocorrida durante o processo administrativo. Caberia impetrante comprovar a existncia de eventuais ilegalidades ao invs de se limitar discusso do mrito administrativo. Nesse diapaso, sendo legal a exonerao da impetrante, no h que se falar em procedncia do pedido de reintegrao de cargo. Reintegrar significa reinserir o servidor excludo ilegalmente. Contudo, no h provas nos autos de que a ex-servidora, ora apelante, tenha sido exonerada ilegalmente. Ento, considerando-se que o juiz no pode substituir a Administrao Pblica quanto aos motivos do ato, sob pena de interferir nas atribuies inerentes ao Poder Executivo, e no sendo constatados vcios de legalidade, tem-se que no merece respaldo a pretenso mandamental de nulidade do processo administrativo e da respectiva portaria que culminou na exonerao da impetrante, bem como a de ser reintegrada ao servio pblico municipal. Por conseguinte, se a apelante no tem direito lquido e certo reintegrao no cargo anteriormente ocupado, tambm no tem direito aos vencimentos e vantagens pecunirias referentes ao perodo em que deixou de pertencer aos quadros do funcionalismo pblico municipal. Por derradeiro, acresce mencionar que, em relao presente impetrao contra atos de natureza disciplinar, Portaria n 120/2005 e o conseqente processo administrativo, praticados pela autoridade competente, e no tendo sido preterida formalidade legal, impor-se-ia o indeferimento liminar da inicial mandamental, por inpcia, nos termos do art. 295, pargrafo nico, inciso II, do CPC (impossibilidade jurdica relativa do pedido ou improcedncia prima facie), porque a lei dispe expressamente que no se conceder segurana contra ato disciplinar, aperfeioando-se situao prevista no art. 5, III, da Lei 1.533/51. 295
Enfim, lamentando-se a perda de tempo que o no-indeferimento liminar da petio inicial trouxe, no h como acolher, em sede de recurso de apelao, a pretenso mandamental. Por conseguinte, inexistindo prtica de ato coator por parte do impetrado, a sentena denegatria da segurana no passvel de reprimenda, razo pela qual deve permanecer inclume. Concluso. Ex positis, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se em sua integralidade a bem-lanada sentena de f. 253/258-TJMG, por seus prprios e judiciosos fundamentos. -:::-
Custas recursais, pela impetrante, ressalvando-se, contudo, que, sendo ela beneficiria da justia gratuita (f. 258-TJMG), ficar aludida condenao sobrestada at e se, dentro do prazo de cinco anos, a parte vencedora comprovar no mais subsistir o estado de miserabilidade jurdica da parte vencida (REsp n 8.751-SP, Rel. o Min. Slvio de Figueiredo, DJU de 11.05.92, p. 6.436). Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Caetano Levi Lopes e Jarbas Ladeira. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - SUSPENSO DO FORNECIMENTO DE GUA CONSUMIDOR - ADIMPLEMENTO - PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO - PRESTAO DE SERVIO - RESPONSABILIDADE OBJETIVA - VALOR - CRITRIO DE FIXAO Ementa: Direito civil e processual civil. Ao de reparao de danos morais e materiais. Preliminar. Rejeio. Suspenso do fornecimento de gua. Indenizao devida. Reduo do quantum. Possibilidade. Recurso a que se d parcial provimento. - So requisitos configuradores da responsabilidade civil uma ao, um dano e o nexo etiolgico entre ambos e a culpa do agente. O consumidor que sofre corte no seu fornecimento de gua de forma indevida, uma vez que estava adimplente com o pagamento das parcelas respectivas, tem o direito de indenizao pelos danos sofridos. - A responsabilidade civil do Estado objetiva, nos termos do 6 do art. 37 da Constituio Federal, prescindindo da demonstrao de culpa do agente. - O valor relativo condenao por danos morais deve ser fixado de acordo com critrios e parmetros que visem a diminuir a dor sofrida pela vtima, devendo, ainda, apresentar um carter punitivo e coercitivo em relao ao causador do dano, cujo quantum deve significar um desestmulo reincidncia, sem que isso represente um enriquecimento sem causa. Rejeita-se a preliminar e d-se parcial provimento ao recurso. APELAO CVEL N 1.0701.04.080752-4/001 - Comarca de Uberaba - Apelante: Codau Centro Operacional de Desenvolvimento e Saneamento de Uberaba - Apelado: Luzia de Jesus Sterer Silva - Relator: Des. CLIO CSAR PADUANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos 296 e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 27 de julho de 2006. Clio Csar Paduani - Relator.
Notas taquigrficas O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Cuidase de apelao interposta em face da sentena de f. 130/132, proferida pelo Juiz da 3 Vara Cvel da Comarca de Uberaba, que, nos autos da ao de indenizao por danos morais e materiais interposta por Luzia de Jesus Sterer Silva em desfavor da Codau - Centro Operacional de Desenvolvimento e Saneamento de Uberaba, julgou parcialmente procedente o pedido, para condenar a parte r ao pagamento de danos morais no importe de R$ 10.000,00 (dez mil reais). Sustenta a recorrente, s f. 135/137-TJ, em sede preliminar, a ilegitimidade ativa ad causam da parte autora, uma vez que ela no titular da conta de gua em questo. No mrito, alega que a recorrida foi informada sobre a existncia de parcelas em atraso; assevera que o fornecimento foi normalizado imediatamente aps o pedido de religamento; afirma que no restaram comprovados quaisquer danos de ordem moral e, por fim, pleiteia a reduo do valor fixado. Contra-razes s f. 141/144-TJ. Apelo dispensado do preparo, por fora do art. 511, 1, do Estatuto Processual Civil. A d. Procuradoria-Geral de Justia no oficia em feitos dessa natureza. Decido. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Ab initio, registro que a preliminar de ilegitimidade ativa ad causam no merece prosperar. A uma, porque a relao contratual existente entre os litigantes tcita, independendo da prova da propriedade do imvel, nos termos do art. 10, 1, do Decreto n 2.789/2000, que reconhece como usurio o proprietrio que detenha a posse legal, direta ou indireta, do imvel. A duas, porque os documentos de f. 78/80-TJ corroboram a propriedade alegada.
Rejeito a preliminar. Ultrapassado isso, colhe-se dos autos que, no dia 04.05.04, a empresa r efetuou o corte no fornecimento de gua da autora em razo de suposto inadimplemento da fatura do ms de dezembro de 2003. Todavia, restou comprovado pela autora o respectivo pagamento em 10 de fevereiro de 2004, ou seja, quase trs meses antes da data da interrupo no fornecimento informado. Com efeito, a matria em apreo no nova neste egrgio Tribunal de Justia, j tendo sido apreciada nesta douta 4 Cmara Cvel, notadamente no julgamento da Apelao Cvel n 1.0024.05.738329-1/001, da lavra do eminente Desembargador Moreira Diniz, cuja deciso restou ementada nos seguintes termos:
Direito administrativo - Direito processual civil - Suspenso do fornecimento de gua Faturas quitadas - Impossibilidade - Dano moral - Cabimento - Valor - Fixao - Critrio do julgador - Sucumbncia recproca - Inocorrncia. - No pode a concessionria cortar o fornecimento de gua, quando ausente justo motivo, inadimplemento do consumidor ou ocorrncia de fraude. inegvel o dano moral praticado contra pessoa que, desmotivadamente, v interrompido o fornecimento de gua em sua residncia. Inexistindo determinao legal relacionada com o total a ser reparado a ttulo de danos morais, sem qualquer critrio objetivo a dimension-lo, a prudncia do magistrado que, em ltima anlise, servir como referencial para a dita fixao, que no dever ser incua nem absurda, ressaltando que o valor indicado na petio inicial constitui mera sugesto ao juiz, que a ele no est circunscrito, no caracterizando sucumbncia recproca o seu desacolhimento (DJ de 18.07.2006).
Ora, conforme sustentado pelo douto Magistrado singular, o caso dos autos se amolda aos ditames da Lei n 8.078/90, sendo objetiva a culpa, conforme o art. 22 e pargrafo nico (sic f. 131-TJ). Lado outro, para a procedncia do pedido indenizatrio por dano moral, revela-se necessria 297
a demonstrao da coexistncia de trs elementos essenciais: o dano, a conduta culposa da r e o nexo causal entre esta e aquele. Dano toda ofensa a um bem jurdico, ou seja, existe o dano toda vez que existe uma leso a um bem jurdico, seja este de ordem material ou imaterial, de natureza patrimonial ou no patrimonial segundo o Prof. Caio Mrio da Silva Pereira (Instituies de direito civil, Rio de Janeiro: Forense, 1962, v. I, p. 461). Por sua vez, o art. 5, inciso X, da Constituio Federal, dispe: so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Alis, em face desses princpios, dispe a Lei 8.078/1990, em seu art. 6, inciso VI, que direito do consumidor a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos, alm da facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias (inciso VIII). In casu, a autora suportou o corte no fornecimento de gua para a sua residncia de forma indevida, uma vez que se encontrava adimplente com a parcela relativa ao ms de dezembro de 2003, no havendo que se falar em culpa de instituio financeira pelo atraso no repasse das informaes sobre o pagamento havido autarquia apelante, impondo-se a reparao pleiteada. No mesmo sentido, o colendo STJ j sedimentou o entendimento de que:
a existncia de situao vexatria e humilhante suficiente a justificar a reparao pelo dano moral, sendo desnecessria, ademais, a prova do prejuzo em concreto, dado que a responsabilizao do agente se d em virtude do simples fato da violao (REsp 209383/PB, 4 T., Rel. Min. Barros Monteiro, DJU de 17.05.04, p. 228).
Com efeito, a responsabilidade do Estado e dos concessionrios de servio pblico est regulamentada dentro do elastrio do 6 do art. 37 da Constituio da Repblica, sendo, portanto, objetiva, lecionando o insigne doutrinador Rui Stoco (Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial, RT, 1994, p. 275), ao citar jurisprudncia do 1 Tribunal de Alada Civil de So Paulo, que:
Havendo presuno de comportamento ilegal da Administrao Pblica, a esta incumbe demonstrar o contrrio, ou seja, tem que trazer aos autos a prova inequvoca de comportamento culposo (Apelao Cvel n 383.129, 7 C. Cv., Rel. Juiz Regis de Oliveira, j. em 24.11.87).
Na espcie sob cogitao, no demonstrou o ru qualquer excludente, nos termos do art. 333, II, do Cdigo de Processo Civil. No que tange fixao do quantum indenizatrio, verificada, nos casos como este que se examina, a tarefa mais difcil a encargo do Julgador. Todavia, como ensina Caio Mrio da Silva Pereira, recordando De Page: ... A dificuldade de avaliar no apaga a realidade do dano, e, por conseguinte no dispensa da obrigao de repar-lo (Responsabilidade civil. Rio de Janeiro: 6. ed., Forense, 1995, p. 55). H de se considerar a dupla finalidade da reparao, qual seja a de punir o causador do dano, buscando um efeito repressivo e pedaggico, e a de propiciar vtima uma satisfao em prazer, sem que isso represente um enriquecimento sem causa. No caso dos autos, considerando as peculiaridades do comportamento da autarquia r (religamento no dia subseqente ao corte), a situao vexatria a que submeteu a autora, que teve que contar com a benevolncia dos vizinhos para suprir a falta do liquido em questo; e, ainda, a capacidade econmica das partes e a gravidade da conduta, com a devida vnia, a importncia de R$ 2.000,00 (dois mil reais) atende dupla finalidade da reparao civil do dano suportado.
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Rejeito a preliminar e dou parcial provimento ao recurso, para fixar a indenizao por danos morais em R$ 2.000,00 (dois mil reais). Custas, ex lege. como voto. -:::-
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Moreira Diniz e Almeida Melo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
COMPETNCIA JURISDICIONAL - CONTRATO BANCRIO - FORO DE ELEIO - CLUSULA ABUSIVA - ASSOCIAO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - FORO DO LOCAL DA SEDE FACILITAO DA DEFESA - ART. 6, VIII, DA LEI 8.078/90 Ementa: Ao ajuizada na sede da associao representativa do autor. Competncia relativa. Impugnao da parte contrria. Competncia mantida. - possvel que a associao que atua na defesa do consumidor litigue no local de sua sede, objetivando com isso a facilitao da defesa dos interesses deste. Agravo provido. AGRAVO N 1.0024.05.802347-4/002 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Luiz Cludio Monteiro da Silva, representado pela Associao Nacional de Defesa dos Consumidores de Crdito Andec - Agravado: Unibanco - Unio de Bancos Brasileiros S.A. - Relator: Des. ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 05 de setembro de 2006. - Roberto Borges de Oliveira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Roberto Borges de Oliveira Cuida-se de agravo de instrumento interposto por Luiz Cludio Monteiro da Silva, representado pela Andec, contra a deciso do Juzo da 34 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, nos autos da ao ordinria de nulidade de clusulas contratuais abusivas c/c repetio de indbito e liminar inaudita altera parte, aforada em prejuzo de Unibanco - Unio dos Bancos Brasileiros S.A. O MM. Juiz de Direito determinou a remessa dos autos para a Comarca de BrasliaDF, ao fundamento de que, com base no art. 101 do CDC, o domiclio do autor deve prevalecer, no havendo, pois, razo plausvel para que haja a prorrogao da competncia para a Comarca de Belo Horizonte. Aduz o agravante que tal deciso no merece subsistir, visto que o Codecon prev o princpio da facilitao da defesa do consumidor no art. 6, VIII, do CDC. Relata o agravante que se filiou Andec para promover a defesa de seus direitos e interesses, sendo que esta tem sua sede na Comarca de Belo Horizonte. Expe o agravante, assim, que, de acordo com o princpio do foro mais benfico ao consumidor, no restariam dvidas de que o foro competente do local onde a Andec possui sua sede, ou seja, Belo Horizonte. Alega que, no obstante o foro ter sido eleito pelas partes, trata-se de contrato de adeso, e, dessa forma, seria nula a clusula que estipulasse referido foro, conforme o art. 51, XV, do 299
CDC, j que dificulta a defesa e acesso de um dos contraentes ao Poder Judicirio. Requer seja atribudo efeito suspensivo ao presente agravo, a fim de suspender o r. despacho de f. 54-TJ, e que, ao final, seja dado provimento ao recurso, reformando-se o despacho agravado. Assiste razo ao agravante. De acordo com a norma inserta no art. 111 do CPC, a competncia territorial relativa, podendo as partes at eleger o foro onde sero propostas as aes oriundas de direitos e obrigaes. Compulsando os autos, constato que o agravado ofereceu exceo, sustentando a incompetncia do foro da Comarca de Belo Horizonte para apreciar a demanda. Contudo, em se tratando de relao de consumo, entendo que se aplicam ao contrato celebrado as regras expressas no Codecon, dentre elas a descrita no art. 6, VIII, que estabelece a facilitao da defesa dos direitos do consumidor. Assim, verificado que a Associao Nacional de Defesa dos Consumidores de Crdito - Andec est nos autos representando os direitos e interesses do consumidor, impe-se a facilitao de sua defesa em juzo, possibilitando, assim, o manejo da demanda na comarca em que esta possui sua sede. Nesse sentido:
A) Agravo de instrumento - Exceo de incompetncia - Discusso de clusulas contratuais - Relao de consumo - Foro da sede da associao de defesa em juzo. - Estando devidamente caracterizada a relao de consumo nos contratos em anlise, consubstanciada por adeso de proposta do uso de carto de crdito, deve-se estabelecer a inci-
dncia da Lei 8.078/90, garantindo associao de defesa do consumidor a possibilidade de litigar no local de sua sede, equiparando as condies das partes na defesa dos interesses (Agravo de Instrumento n 397.407-0, 3 Cmara Cvel do extinto TAMG, Rel. Juza Tereza Cristina da Cunha Peixoto, j. em 19.03.2003). B) Agravo de instrumento - Exceo de incompetncia - Ao objetivando devoluo de prestaes de consrcio - Contrato de adeso - Relao de consumo. - Nas relaes de consumo, predominam em favor do consumidor no s os princpios da facilitao da defesa e de acesso Justia, como tambm o princpio maior de que as clusulas contratuais lhe sero interpretadas de maneira mais favorvel. Assim, a despeito do foro de eleio contratual e da regra geral de competncia processual, prevalece, na espcie, o foro onde o consumidor melhor possa exercitar a defesa de seus direitos. Agravo no provido (Agravo de Instrumento n 0093458-5, 2 Cmara Cvel do TJPR, Rel. Des. Darcy Nasser de Melo, j. em 12.02.2001).
Convm ressaltar, ainda, que a prevalncia pelo foro da Comarca de Braslia implicaria maior dispndio ao agravante para acompanhar o processo, bem como para figurar em situao de igualdade na defesa de seus interesses, isso porque resta clara a sua hipossuficincia frente ao agravado. Dou provimento ao recurso, para declarar competente o Juzo da 34 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte para apreciar e julgar a presente ao. Custas recursais, pelo agravado. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Alberto Aluzio Pacheco de Andrade e Pereira da Silva. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-
INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - DISSOLUO DA SOCIEDADE CONJUGAL EXERCCIO REGULAR DE DIREITO - ATO ILCITO - NO-CARACTERIZAO IMPROCEDNCIA DO PEDIDO 300
Ementa: Indenizao. Danos morais e materiais. Rompimento prematuro do vnculo conjugal. Situao vexatria no caracterizada. Separao. Exerccio regular do direito. Recurso a que se d provimento. - Ainda que do rompimento de uma relao afetiva resultem transtornos de ordem psquica, para quem viu desfeitos os seus sonhos de felicidade, provocando dor e angstia, no se pode considerar a decepo amorosa, advinda de uma separao judicial, como fundamento do dano moral indenizvel. Ao julgador cabe distinguir as diferentes situaes que a vida apresenta, a fim de no reduzir a dinheiro todas as dores advindas do trmino de uma relao conjugal, devendo discernir os casos extremos, como, por exemplo, a pblica difamao, a injria grave, as sevcias, as leses corporais e outras, que possam decorrer do descumprimento do dever conjugal, a gerar dano moral indenizvel. Assim, no demonstrado que o cnjuge que se afastou, a despeito do pouco tempo de durao da unio, tenha submetido sua parceira a situaes que tais, no h cogitar de indenizao, at porque, ao manifestar sua inteno de colocar um fim relao matrimonial, ele agiu no exerccio regular de um direito seu, o que afasta a ilicitude do ato praticado (CC, art. 188, I). APELAO CVEL N 1.0024.03.057520-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: A.V.M. - Apelada: M.C.M. - Relator: Des. TARCISIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de agosto de 2006. Tarcsio Martins Costa - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Tarcsio Martins Costa - Cuida-se de recurso de apelao interposto por A.V.M. contra sentena proferida pela MM. Juza da 5 Vara Cvel da Comarca desta Capital, nos autos da ao de indenizao por danos materiais e morais manejada por M.C.M., que julgou procedentes os pedidos, condenando o requerido ao pagamento dos nus sucumbenciais, suspensa a exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50 (f. 112/117). Interpostos embargos declaratrios pela parte autora (f. 118/119), foram os mesmos acolhidos (f. 121). Consubstanciado o seu inconformismo nas razes recursais de f. 129/142, busca o apelante a reforma do r. decisum, argindo, em prefacial, que houve cerceio de defesa, porquanto lhe fora negado o direito de retirar os autos do cartrio, no prazo de interposio do recurso, sob a alegao de que seria comum a ambas as partes, o que prejudicou sobremaneira o exerccio de seu direito ampla de defesa. Segue aduzindo que, ao contrrio do entendimento da d. Sentenciante, deve ser acatada a preliminar de ilegitimidade, um vez que no pode a autora, ora apelada, pleitear em nome prprio direito alheio, ao cobrar os valores que foram efetivamente pagos por V.C.A., seu genitor (f. 22-25). Afirma que a juntada do documento de f. 89, com o fim de comprovar a sub-rogao da autora nos dbitos referidos, se deu de forma irregular, visto que ocorrida depois de ofertada a contestao, devendo ser excludo o valor de R$ 4.600,00 (quatro mil e seiscentos reais). Assevera que a autora fundou seu pedido nos arts. 186 e 927 do Cdigo Civil, no havendo nos autos prova alguma de sua culpa pelo fim do casamento. Salienta que a ruptura da unio se deu consensualmente, com a plena aquiescncia da apelada, aduzindo que jamais fez acordo com a 301
recorrida no sentido de que se responsabilizaria pelo pagamento de metade das despesas realizadas com o casamento, mesmo porque estavam fora de seus padres econmicos. Registra que o fim da unio ocorreu em razo da perda de seu emprego, o que culminou por abalar a relao conjugal, no havendo falar em responsabilidade contratual e/ou extracontratual. Afirma, ademais, que, para a configurao de sua responsabilidade civil, deveria ter sido comprovado no somente o dano alegado, mas tambm a sua conduta culposa e o nexo causal entre esta e aquele, salientando que o simples aborrecimento causado pela dissoluo da sociedade conjugal insuficiente para caracterizar a responsabilidade civil, consoante entendimento doutrinrio e jurisprudencial dominante. Contra-razes em bvia infirmao, pugnando pelo desprovimento do apelo e manuteno da deciso (f. 150/160). Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Preliminar - cerceamento de defesa. Argi o apelante, em prefacial, cerceio de defesa, ao argumento de que lhe fora negado o direito de retirar os autos de cartrio, no prazo para a interposio do presente recurso, o que lhe teria acarretado srios prejuzos na formulao de sua defesa. Tenho que descabida tal assero. Consoante estatui o art. 500 do CPC, cada parte dispor do mesmo prazo legal para a interposio de seu recurso, independentemente, observadas as exigncias legais. Ou seja, no h prazo individual para cada parte, no podendo, assim, qualquer dos litigantes promover a retirada dos autos da Secretaria do Juzo, no prazo comum, sob pena de, a sim, cercear o direito da parte ex adversa, que, sem acesso deciso, no poder apresentar suas razes de recurso. 302
Assim, rejeito a liminar. Mrito. Quanto preliminar de ilegitimidade, sob o argumento de que a apelada estaria pleiteando direito alheio em nome prprio, por se confundir com a prpria matria de mrito, nessa seara ser analisada. Busca a autora, ora apelada, se ver ressarcida por danos materiais e morais, advindos da dissoluo de sua sociedade conjugal, ocorrida apenas dois meses depois do matrimnio. Sustenta que o desfazimento de seu casamento ocorreu por culpa exclusiva do requerido, que, pretextando haver perdido o emprego, culminou por abandonar o lar, sem qualquer explicao, deixando-a na mais completa carncia e abandono, pois, at ento, era apenas estudante e dependente de seu genitor. Diz que, com a cerimnia, foram realizadas diversas despesas, tais como igreja, vestidos de noiva, fotgrafos, buffet e outras, aduzindo que se viu obrigada a cancelar a viagem de lua-de-mel, programada para janeiro, quatro meses depois do enlace, sendo apenas ressarcida em parte pelos gastos efetuados com a agncia de turismo contratada. Argumenta que ficou pactuado, enquanto noivos, que as despesas com a celebrao e comemorao dos esponsais seriam divididas, igualmente. Salienta que o apelante no honrou o compromisso assumido, tendo de arcar, sozinha, com todos as despesas, graas a um emprstimo contrado com seu genitor. Conclui que faz jus indenizao pelos prejuzos materiais sofridos, alm do dano moral suportado, j que tudo isso lhe acarretou os maiores transtornos e forte abalo emocional. A digna Juza singular julgou procedentes os pedidos, considerao de que o ru no contribuiu para as despesas, na ordem de 50% (cinqenta por cento), escusando-se de sua
obrigao - responsabilidade extracontratual -, causando materiais prejuzos autora, alm de lhe acarretar dano moral indenizvel, arbitrado em R$ 3.000,00 (trs mil reais), por submet-la a situao constrangedora e vexatria. Irresignado, insurge-se o vencido, sustentando no haver sido celebrado nenhum acordo quanto diviso das despesas entre os nubentes, no podendo lhe ser imputada qualquer conduta culposa ou dolosa, em razo da separao consensual ocorrida, a caracterizar a prtica de qualquer ilcito e o conseqente dever ressarcitrio. Destaco, ab initio, que, relativamente ao fato do rompimento de um noivado, dvida no h de que o acordo firmado, com o fim de acerto de contas, desde que sobejamente provado, se reveste de natureza jurdica contratual, podendo o lesado exigir o implemento da obrigao descumprida pelo outro. Nesse sentido, pacfico o trato pretoriano. Todavia, tenho que a analogia da espcie sub judice com a ruptura imotivada de noivado, tal como ressaltado na sentena, suma venia, no se mostra adequada soluo do caso posto em lide. que, consumado o casamento, iniciada a vida em comum, ainda que precocemente desfeita, pela via judicial, outro, a meu sentir, deve ser o enfoque da questo. Em primeiro lugar, h que se ressaltar que a separao ocorreu de forma amigvel e consensual, nada sendo imputado ao apelante pelo trmino da coabitao. Por segundo, embora a expectativa dos cnjuges seja de vida em comum, harmnica e duradoura, com reciprocidade, companheirismo e fidelidade, mormente aps a introduo na legislao brasileira da separao e do divrcio, com a possibilidade de se contrair novas npcias, o casamento no mais se reveste da certeza de sua indissolubilidade.
Em terceiro lugar, a dissoluo do casamento est prevista na lei que a regulamenta, que d ensejo separao e posterior divrcio, figuras do direito de famlia, que j prevem sanes especficas, em detrimento do cnjuge declarado responsvel pelo desfazimento da sociedade conjugal. O fim primordial do casamento, como reconhecido por todos, a realizao do amor conjugal, tendo, na sua grande maioria, como conseqncia natural a procriao, a criao e educao dos filhos.
Assim, no se cuida de uma relao puramente contratual, mas de uma instituio afetiva e social, que nasce da vontade do homem e da mulher, mas recebe da autoridade da lei a sua forma, as suas normas e os seus efeitos. Sem entrar em cogitaes filosficas sobre a instituio do casamento, um fato objetivo parece inescondvel. Ningum pode manter unidas pessoas infelizes, ou que no se conscientizaram da importncia do compromisso assumido, ou vieram a se arrepender do passo dado, dir-se-, at mesmo, irresponsavelmente. A todos, para fugir sua desdita, sempre estaro abertas as portas da separao de fato, da separao judicial e do divrcio. Via de regra, no h como reconhecer que o cnjuge que se afasta e toma a iniciativa da separao possa ser responsabilizado por reparao civil, at porque os vnculos pessoais que se estabelecem entre as partes podem ser esgarados por diferentes fatores psicolgicos e sociais. De modo que, posta a questo nesses termos, e afastada qualquer cogitao de outra ordem, o fato de o apelante ter procurado essa sada, ainda que de forma nada honrosa, por si s, a meu juzo, no causou leso honra, dignidade, ao bom nome da apelada, j que estes so atributos personalssimos. A bem da verdade, quem age de forma desonrosa macula sua prpria honra, no a de outrem. 303
Ainda que do rompimento de uma relao afetiva resultem transtornos de ordem psquica, para quem viu desfeitos os seus sonhos de felicidade, provocando dor e angstia, no se pode considerar a decepo amorosa, advinda de uma separao judicial, como fundamento do dano moral indenizvel. Da mesma forma, no pode estear pedido de ressarcimento de gastos realizados com um enlace, que se esperava duradouro, mormente quando se denota que a vontade da parte constitui mera materializao de um desejo de revanche, to comum depois do fracasso das relaes conjugais. Ademais de tudo, in specie, no logrou a autora/apelada se desvencilhar do nus fundamental da prova, j que se restringiu ao terreno infrtil das meras alegaes. Com efeito, nenhuma evidncia h nos autos de que o apelante tivesse, de fato, assumido a responsabilidade pela diviso das despesas patrocinadas pelo pai da apelada, a ttulo, ou no, de emprstimo concedido filha, tais como vestido de noiva, fotgrafos, buffet e outras. De qualquer sorte, no h cogitar, aqui, de indenizao, por danos materiais ou morais, j que o apelante, ao manifestar sua inteno de colocar um fim relao matrimonial, a despeito do pouco tempo de durao da unio, agiu no exerccio regular de um direito seu, no praticando nenhum ato antijurdico (CC, art. 188, I). a lio de Maria Helena Diniz:
Se algum no uso normal de um direito lesar outrem no ter qualquer responsabilidade pelo dano, por no ser um procedimento ilcito. S haver ilicitude se houver abuso do direito ou seu exerccio irregular ou anormal (RT 434/239, 445/229, 403/218 e 494/2225; TJSC, Adcoas, n 84.906, 1982) (Cdigo Civil anotado, 2. ed. atualizada, Saraiva, 1996, p. 170).
de atuao das reparaes civis, o que j vinha sendo discutido e aceito pela construo pretoriana, e tambm expressamente disciplinado pelo Cdigo Civil de 2002. A respeito, Rainer Cazajkowski, citado por Nara Rbia Alves de Rezende, em seu ensaio Da possibilidade de ressarcimento dos danos decorrentes da dissoluo da sociedade conjugal, traz valiosas consideraes sobre as frustraes, no que se refere unio estvel, tambm aplicveis s relaes matrimonializadas, litteris:
A dissoluo de uma unio estvel pode ser mais ou menos dolorosa, mas sempre afeta os parceiros no lado emocional e psicolgico. A frustrao da perspectiva familiar, o malogro da comunho de vida tentada, a dor de se sentir trado ou enganado em seus propsitos fazem do rompimento uma experincia desagradvel e negativa. Tudo isso, porm, no a princpio indenizvel. Mesmo que definida a responsabilidade preponderante de um dos parceiros pela extino da unio, o desencanto e o sofrimento do outro via de regra no so indenizveis. E assim ocorre porque a unio livre absolutamente voluntria para os parceiros ainda que um se pretenda, depois, induzido em erro ou vtima de m-f. Ao encetar a relao, cada um assumiu o risco de ser mal sucedido. Mas este no pode ser levado ao extremo de negar, terminantemente, qualquer possibilidade de perdas e danos entre parceiros por ocasio da ruptura do relacionamento (Revista Brasileira de Direito de Famlia n 21 - dez./jan./2004, p. 5).
Assim, cabe ao julgador, com cautela, distinguir as diferentes situaes que a vida apresenta, alis, bem mais ricas do que as nossas teorias, a fim de no reduzir a dinheiro todas as dores advindas do trmino de uma relao conjugal, devendo discernir os casos extremos, como, por exemplo, a pblica difamao, a injria grave, as sevcias, as leses corporais e outras que possam decorrer do descumprimento do dever conjugal, a gerar dano moral indenizvel. No caso sub judice, como anteriormente dito, no restou comprovado que o apelante tenha acarretado qualquer constrangimento pblico recorrida, colocando-a em situao vexatria, no meio social onde vive.
No tema, para deixar bem clara a minha posio, no se trata de afastar, de plano, a ocorrncia da responsabilidade civil no mbito das relaes conjugais, mesmo porque a Constituio de 1988 consagrou tambm a indenizao por danos morais, ampliando o campo 304
Nesse sentido, a jurisprudncia:

Dano moral. Descaracterizao. Aborrecimentos e transtornos pessoais. Circunstncias que no geram o dever de reparao, mormente se no evidenciada violao honra ou imagem, ou, ainda, exposio ao ridculo ou a qualquer outro tipo de constrangimento. Ementa da Redao: Os aborrecimentos e transtornos pessoais, por mais que se devam evitar e recriminar, no podem ser considerados como base para a caracterizao do dano moral indenizvel, mormente se no evidenciada violao honra ou imagem, ou, ainda, exposio ao ridculo ou a qualquer outro tipo de constrangimento (Ap. 936.323-9 - 11 Cmara de Frias de Janeiro de 2001 do 1 TACiv-SP, Rel. Juiz Antnio Marson, j. em 01.02.2001, RT 789/256). Danos morais e materiais. Casamento. Separao. Ausncia de culpa. Inexistncia de obrigao de indenizao. - A separao judicial ou de fato de um dos cnjuges no importa em culpa para efeito de responsabilidade civil, no gerando direito indenizao por danos morais.
- Apelao no provida (TAMG, Ap. n 480.826-6, 10 Cmara Cvel, Rel. Des. Evangelina Castilho Duarte, j. em 12.04.2005).
Em concluso, afastada a ilicitude do ato imputado ao apelante, ainda que se compreenda que a apelada foi ferida em seus sentimentos de afeio, no remanesce o pedido indenizatrio, quer por danos morais, quer por danos materiais. Com tais consideraes, d-se provimento ao recurso, para reformar a r. sentena de primeiro grau e julgar improcedentes os pedidos, condenando-se a autora ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, estes arbitrados em R$ 1.000,00, suspensa, contudo, a exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Osmando Almeida e Pedro Bernardes. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-
MANDADO DE SEGURANA - ENTIDADE BENEFICENTE - PRESTAO DE SERVIO PRODUTO ESSENCIAL SADE - IMPORTAO - ICMS - IMUNIDADE TRIBUTRIA CONCESSO DA ORDEM Ementa: Entidade beneficente sem fins lucrativos. ICMS. Importao de irdio 192 para tratamento de cncer. Imunidade tributria. - A imunidade tributria das instituies de assistncia social (CF de 1988, art. 150, VI, c, e 4) alcana o ICMS sobre a importao de bem, se este tem relao com sua finalidade essencial (art. 150) e se preenchidos os requisitos do art. 14, incisos I a III, do Cdigo Tributrio Nacional. REEXAME NECESSRIO N 1.0699.05.050057-7/001 - Comarca de Ub - Remetente: J. D. da 1 Vara Cvel da Comarca de Ub - Autor: Fund. Cristiano Ferreira Varella, atravs do Centro Brasileiro de Oncologia - Ru: Deleg. Fiscal da Secretaria da Fazenda DF 2, Nvel Ub - Relator: Des. EDUARDO ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 18 de julho de 2006. Eduardo Andrade - Relator. 305
Notas taquigrficas O Sr. Des. Eduardo Andrade - Trata-se de mandado de segurana impetrado contra ato da Delegada Fiscal da Secretaria da Fazenda de 2 Nvel, em Ub, que teria indeferido pedido da impetrante de reconhecimento de no-tributao do ICMS na importao de bem especificado como fonte de irdio 192, 10, curie, para uso em equipamento de braquiterapia varian, modelo Varisource HDR. Alega a impetrante que, como entidade filantrpica, beneficente, sem fins lucrativos, dedicada exclusivamente ao tratamento do cncer, , nos termos do art. 150, VI, c, da Constituio Federal, imune ao pagamento de impostos sobre produtos adquiridos para a prestao de servios de sade, tais como preveno, diagnstico e tratamento. Afirma, ainda, que h iseno tributria do ICMS na compra de material mdico-hospitalar de qualquer natureza. Esclarece que, no tratamento especfico do cncer de colo do tero, pela braquiterapia, utiliza do equipamento denominado HDR Afterloader System, que propicia ao mdico e ao tcnico maior preciso de radiao direta sobre o tumor, alm de garantir-lhes proteo contra a exposio de radiao, visto que monitorado em sala diversa do paciente, atravs de udio e vdeo. O equipamento, sem similar nacional, possui catteres flexveis, onde colocado o irdio-192, sob a forma de fios ocos, que circulam at o aplicador, atuando como medicamento prximo ao tumor. Acentua o fato de que o irdio tem poder mdio de radiao de 73,83 dias, perdendo gradativamente seu poder, at que, findos 120 dias, perde sua validade, devendo ser devolvido, obrigatoriamente, ao fabricante, a fim de ser armazenado como lixo atmico. Assim, somente produzido aps encomendado. Aduz que, nos termos da legislao estadual, faz-se necessrio, em cada importao, a autorizao da Secretaria da Fazenda Pblica Estadual, para a liberao da mercadoria sem pagamento do ICMS, sendo que, 306
precedentemente, em 2004, a demora da autoridade para exame de seu pedido resultou em perda total ou mesmo parcial do material encomendado, com prejuzos financeiros e humanos, razo pela qual o pedido em questo foi feito com grande antecedncia. A despeito disso e do fato de ter, ainda que tardiamente, obtido o deferimento de seus anteriores pedidos de no-tributao, diz a impetrante que, no presente caso, houve o indeferimento, manifestado aps 36 dias, ao fundamento de que a mercadoria importada (irdio 192) um insumo para emprego em servios mdicos aplicado pela mquina, e no parte da mquina, no estando, portanto, ao abrigo da iseno prevista no item 32 do Anexo I, Parte 1, do RICMS/02. inicial so juntados documentos pertinentes ao alegado. s f. 193/195, concedida a liminar, determinando autoridade apontada como coatora que fornea ao impetrante a guia de liberao da aludida mercadoria, independentemente de recolhimento do ICMS. Informaes da impetrada (f. 204/225) em que argi preliminares de: ilegitimidade passiva da autoridade apontada como coatora; nulidade, por ausncia de assinatura do advogado na contraf, que, alm de vir lavrada em papel no timbrado de escritrio, difere em sua redao da inicial original acostada aos autos, pelo que pede aplicao dos arts. 385 e 386 do CPC. Aponta a impossibilidade de ser concedida a liminar pleiteada, pela inexistncia do fumus boni juris e do periculum in mora. Contrapondo-se s alegaes de mrito, diz inexistir ilegalidade a suscitar interposio de mandado de segurana, visto que o ato assim inquinado tem respaldo em normas previstas na lei. Aduz ainda a impetrada que o RDC/ANVISA n 01, de 06.01.2003, dispe em seu 2, art. 85, ser a fonte radioativa de irdio 192 uma substncia, um insumo empregado em servios mdicos, aplicado por uma mquina para tratamento. Assim, por no ser
pea da mquina, conclui, no estaria ao abrigo da iseno prevista no item 32, Anexo I do RICMS/02, cuja interpretao deve fazer-se restritivamente, nos termos do art. 111, II, do CTN. Diz no haver prova pr-constituda do alegado na inicial. Insurge-se contra o pedido de condenao em honorrios, por entend-lo incabvel em ao de mandado de segurana (Smula 512 do STF). Pede a cassao da liminar e a denegao da segurana. O Ministrio Pblico (f.260/267) opina pela confirmao da liminar e pela concesso da segurana. Sentena (f. 268/270) reconhece a imunidade tributria da impetrante, como instituio de assistncia social - art. 150, VI, c, e art. 14, I, a, III, do CTN - e concede a segurana impetrada. Deciso sujeita a reexame necessrio. Intimada da sentena, por Carta/AR, a impetrada no recorreu. Volta a impetrante a peticionar nos autos, j agora pretendendo a extenso da liminar e da sentena s demais importaes da mesma mercadoria, irdio 192. Pedido indeferido, por estar fora dos limites da presente ao. Subiram os autos a este egrgio Tribunal de Justia, em reexame necessrio. Parecer da douta Procuradoria da Justia opina pela confirmao da sentena. Conheo do reexame necessrio, cumpridos os pressupostos legais de cabimento. Rejeito as preliminares argidas pela Fazenda Pblica Estadual. O mandado de segurana est corretamente endereado a ato de autoridade, Delegada Fiscal, que, convalidando prvio parecer de agente fazendria, indefere pedido de notributao do ICMS na importao de mercadoria. Inocorre, por conseguinte, a alegada ilegitimidade passiva.
Tampouco, eventuais diferenas entre a contraf e o original da inicial, no comprometendo os fundamentos e o pedido do impetrante e no se apresentando prejudiciais s informaes da impetrada, no resultam na pretendida nulidade da notificao, mesmo porque a autoridade, por seu procurador, diligenciou-se a retirar os autos e a proceder leitura dos originais, bem se informando da causa, exercendo, plenamente, seu direito de defesa. Quanto ao mrito, tambm reafirmo o acerto da r. sentena em reexame. Resta demonstrado que a impetrante pessoa jurdica, de cunho assistencial, com atendimento direto e gratuito ao pblico, sem fins lucrativos e sem distribuio de lucros, tendo como finalidade a prestao de servios assistenciais na rea da sade, atravs do Centro Brasileiro de Oncologia, na cidade de Muria. Com tais atributos, enquadra-se a impetrante na hiptese da alnea c, VI, art. 150 da Constituio Federal, gozando, por tal efeito, dos benefcios da imunidade tributria, conforme se l:
Art. 150 - Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...) VI - instituir impostos sobre: (...) c - patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, e as entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei.
E, na consolidada interpretao da norma constitucional, ajustada doutrina de Aliomar Baleeiro, tem-se que a imunidade contemplada na referida alnea c alcana qualquer imposto, desde que cumpridos os requisitos da lei (no caso, CTN), importando, sim, que se esteja preservando a renda e o patrimnio das instituies contempladas. Nesse sentido, colhem-se os seguintes arestos: 307
A imunidade tributria das instituies de educao e assistncia social (CF de 1967, art. 19, III, c, e CF de 1988, art. 150, VI, c) abrange tambm os impostos de importao e sobre produtos industrializados, se o bem importado pela instituio tem relao com sua finalidade essencial (CF de 1988, 4) e se preenchidos foram os requisitos do art. 14, incisos I a III, do Cdigo Tributrio Nacional (TFR - 3 Regio - apud Revista Dialtica de Direito tributrio, n 49, p. 86). A imunidade a que se refere a letra c do inciso II do art. 19 da Emenda Constitucional n 1/69 abrange o imposto de importao quando o bem importado pertencer entidade de assistncia social que far jus ao benefcio por observar os requisitos do art. 14 do CTN (RE 89173-SP, apud Curso de direito tributrio brasileiro, NAVARRO, Sacha Calmon. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 263).
I - no distriburem qualquer parcela de seu patrimnio ou de suas rendas, a ttulo de lucro ou participao no seu resultado; II - aplicarem integralmente, no Pas, os seus recursos na manuteno dos seus objetivos institucionais; III - manterem escriturao de suas receitas e despesas em livros revestidos de formalidades capazes de assegurar sua exatido. 1 Na falta de cumprimento do disposto neste artigo, ou no 1 do artigo 9, a autoridade competente pode suspender a aplicao do benefcio. 2 - Os servios a que se refere a alnea c do inciso IV do artigo 9 so exclusivamente os diretamente relacionados com os objetivos institucionais das entidades de que trata este artigo, previstos nos respectivos estatutos ou atos constitutivos.
Nessa linha de entendimento, cumpridas as disposies constitucionais e de norma complementar, estar a instituio de assistncia social salvaguardada pela imunidade tributria tambm com relao ao ICMS, sobretudo se sua tributao se d, tal como nos autos, pela entrada de bem importado com a finalidade de integrar seu patrimnio e ser utilizado no cumprimento de suas finalidades essenciais. Ora, a impetrante trouxe aos autos uma srie de documentos, demonstrando que o bem importado - irdio 192 - efetivamente adquirido e empregado nos servios que compreendem suas finalidades essenciais. Tal circunstncia, aliada farta documentao de que a impetrante instituio assistencial, voltada ao atendimento direto e gratuito ao pblico, na rea da sade, atravs do Centro Brasileiro de Oncologia, no tendo fins lucrativos e no procedendo distribuio de lucros, evidencia o cumprimento das condies da norma complementar contida no art. 14 do CTN:
Art. 14. O disposto na alnea c do inciso IV do artigo 9 subordinado observncia dos seguintes requisitos pelas entidades nele referidas:
De se observar que, sobre a documentao que a impetrante trouxe aos autos, a pretexto de comprovar cumprimento dos requisitos constitucionais e legais, a habilit-la como contribuinte imune, qualquer objeo concreta fez a impetrada, atendo-se mera alegao de inexistncia de provas pr-constitudas. Assim, h que se de admitir como suficiente a prova pr-constituda que instrui a inicial, tanto a reafirmar a sua condio de instituio assistencial, na rea da sade, quanto situao ftica de que o irdio 192, objeto de importao, utilizado nessa sua finalidade essencial. E, para o reconhecimento dessa imunidade, visto que subjetiva, de nenhuma importncia discusso que se travou nos autos sobre a natureza do bem importado: se parte ou pea de um maquinrio, se medicamento, ou dito insumo, utilizado em aparelho aplicador da braquiterapia. Tal enfoque seria relevante apenas e tosomente se se vertesse a anlise para eventual iseno tributria do bem importado, aos termos de norma estadual, pautada no Conv. 66/88. No caso, entretanto, o reconhecimento da imunidade a favor da impetrante torna prejudicada questo de ordem legal, infraconstitucional, pertinente a eventual iseno que possa contemplar o
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bem importado, qual seja o irdio 192. que a imunidade, traduzindo-se na no-incidncia tributria, constitucionalmente qualificada, resulta, em termos prticos, no no-pagamento do tributo, tal como a iseno, que se caracteriza pela noincidncia, legalmente qualificada. E o que se busca pelo presente mandamus , justamente, a obteno de ordem judicial autoridade apontada como coatora, para que esta fornea impetrante a guia de liberao da aludida mercadoria, independentemente de recolhimento do ICMS, o que lhe foi -:::-
concedido em liminar e em sentena que a confirmou, por se lhe reconhecer o benefcio da imunidade tributria. Assim, em reexame necessrio, confirmo a r. sentena monocrtica. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Geraldo Augusto e Vanessa Verdolim Hudson Andrade. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO.
REPETIO DO INDBITO - ICMS - CONCESSIONRIA DE SERVIO PBLICO - ENERGIA ELTRICA - CLUSULA CONTRATUAL - RESERVA DE DEMANDA - CONSUMIDOR FINAL LEGITIMIDADE ATIVA - MERCADORIA - TRANSFERNCIA DE TITULARIDADE - NOOCORRNCIA - PROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Direito tributrio. ICMS. Energia eltrica. Restituio de indbito. Legitimidade ativa. Contribuinte de fato e de direito. Clusula contratual de reserva de demanda. Precedentes do STJ. - A empresa distribuidora de energia eltrica no se afigura na relao jurdico-tributria como contribuinte de direito, mas apenas como responsvel pelo recolhimento antecipado do tributo. O verdadeiro contribuinte de direito e, concomitantemente, contribuinte de fato o consumidor final da energia eltrica. - Como j assente na doutrina e na jurisprudncia dos tribunais, no qualquer operao de circulao que enseja a incidncia do ICMS. No basta a simples circulao de um bem para se configurar a hiptese de incidncia desse imposto. A circulao da mercadoria que enseja a incidncia do imposto somente a circulao jurdica, e no meramente a circulao fsica. Assim, a operao de circulao de mercadoria que tem relevncia para tributao por meio de ICMS somente aquela em que ocorra a transferncia de titularidade, no tendo qualquer relevncia jurdica, exempli gratia, a simples reserva de demanda contratada entre o consumidor final e a empresa de distribuio de energia eltrica. Precedentes do Superior Tribunal de Justia. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.05.639693-0/002 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 3 Vara de Feitos Tributrios do Estado da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Condomnio Shopping Cidade - Relatora: Des. MARIA ELZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 3 de agosto de 2006. Maria Elza - Relatora. 309
Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Jos Benedito Miranda. A Sr. Des. Maria Elza - Trata-se de ao declaratria c/c pedido de repetio de indbito ajuizada pelo Condomnio Shopping Cidade em desfavor do Estado de Minas Gerais. A sentena, s f. 355/361-TJ, julgou procedente a demanda, condenando a Fazenda Estadual a restituir autora valores correspondentes a ICMS indevidamente pago sobre a denominada demanda contratada de energia eltrica, incidindo sobre os valores a restituir atualizao monetria e juros de mora. Determinou que se procedesse ao reexame necessrio. Em apelao de f. 363/386-TJ, o Estado de Minas Gerais apela para este Tribunal de Justia. Preliminarmente, o Estado pugna pelo reconhecimento da ilegitimidade ativa da parte autora para pretender a restituio do ICMS, visto que a mesma no deteria a condio de contribuinte de direito. No mrito, afirma que a disponibilidade da energia eltrica, verificada na hiptese de reserva de demanda de energia eltrica, j ensejaria a incidncia de ICMS. Tece consideraes acerca da legislao que entende pertinente ao caso dos autos. Requer o provimento da apelao. Em contra-razes de apelao (f. 388/402-TJ), a parte recorrida rebate os fundamentos levantados pela Fazenda Pblica, pedindo, por bvio, a manuteno da sentena. o breve relatrio. Passa-se deciso. Em sede de preliminar, o Estado de Minas Gerais aduz que o autor, na condio de contribuinte de fato, no teria legitimidade para postular a restituio de ICMS recolhido pela concessionria de energia eltrica. Entendo faltar razo ao Estado. Como ressaltado no Agravo de Instrumento n 1.0024.05.639693-0/001, este Tribunal de Justia, em diversas oportunidades, tem 310
entendido que, em hipteses semelhantes destes autos, o contribuinte de fato teria legitimidade para questionar a incidncia de ICMS sobre a reserva de demanda. Nesse sentido, oportuna a citao de trecho do voto do Des. Brando Teixeira:
Em suas razes recursais, argi a FPE preliminar de ilegitimidade ativa da autora (agravada), ao fundamento de que a mesma no contribuinte do ICMS, mas to-somente consumidora de energia eltrica. Por isso, alega que a agravada no paga o valor do imposto, mas o preo pelo fornecimento da energia eltrica, nos moldes contratados, sustentando que o ICMS compe o preo. Dessa forma, argumenta que a legitimidade para questionar o valor do tributo seria da fornecedora da energia eltrica (no caso, a Cemig, concessionria da distribuio de energia eltrica e definida legalmente como contribuinte do imposto). Como bem lanado pelo eminente Magistrado de primeiro grau, a autora parte legtima para ocupar o plo passivo, visto que o consumidor final quem assume o encargo do pagamento do tributo. Por outro lado, a Cemig mera fornecedora de energia eltrica e responsvel apenas pelo repasse do imposto aos cofres do Estado. Alm disso, seria inconcebvel a concessionria requerer restituio de imposto em seu nome, uma vez que o contribuinte quem arca com o pagamento do tributo (TJMG, 2 Cmara Cvel, AI n 1.0000.00.348.6172/0001, Rel. Des. Brando Teixeira, j. em 2.3.2004, DJ de 19.03.2004).
Ademais, apesar de parte da jurisprudncia e doutrina entender que o consumidor final da energia eltrica no contribuinte de direito do ICMS, esta Relatora adota entendimento diverso. Como se passar a expor nos fundamentos infra, o consumidor final de energia eltrica, e tambm dos servios de telefonia, detm tanto a condio de contribuinte de direito quanto de contribuinte de fato. Como salientado, o caso do ciclo econmico da energia eltrica detm uma determinada peculiaridade. Ao contrrio do alegado pelo
Estado de Minas Gerais, a empresa distribuidora no se afigura na relao jurdico-tributria como contribuinte de direito, mas apenas como responsvel pelo recolhimento antecipado do tributo. O verdadeiro contribuinte de direito e, concomitantemente, contribuinte de fato o consumidor final da energia eltrica, assim como no caso da telefonia. O eminente Professor Roque Carrazza assim leciona:
A distribuidora, ao colocar a energia eltrica disposio do consumidor final, assume a condio de responsvel pelo recolhimento do ICMS. Melhor explicando, ela, no caso, paga tributo a ttulo alheio, isto , por conta do consumidor final. Este, na verdade, o contribuinte de ICMS, nas duas acepes possveis: contribuinte de direito (porque integra o plo passivo da obrigao tributria correspondente) e contribuinte de fato (porque suporta a carga econmica do tributo) (CARRAZZA, Roque Antnio. ICMS. 8. ed., So Paulo: Malheiros, 2002, p. 191).
ICMS. No basta a simples circulao de um bem para se configurar a hiptese de incidncia desse imposto. A circulao da mercadoria que enseja a incidncia do imposto somente a circulao jurdica, e no meramente a circulao fsica. Nesse sentido, no basta a sada da mercadoria de um estabelecimento comercial, mas necessria a transferncia de titularidade do bem, melhor dizendo, deve haver a transferncia de propriedade do bem. Assim, a operao de circulao de mercadoria que tem relevncia para tributao por meio de ICMS somente aquela em que ocorra a transferncia de titularidade, no tendo qualquer relevncia jurdica, exempli gratia, a simples reserva de demanda contratada entre o consumidor final e a empresa de distribuio de energia eltrica. No caso da reserva de demanda, a Cemig garante contratualmente que o consumidor final ter sua disposio determinada demanda contratada de potncia, que pode vir ou no a ser utilizada. Trata-se de um servio prestado pela distribuidora ao consumidor final, convertendo-se em fornecimento de mercadoria somente aps a efetiva sada de energia eltrica da distribuidora para o consumidor. A jurisprudncia sedimentada no Superior Tribunal de Justia no mesmo sentido. Se no, vejam-se as recentes decises infra:
Tributrio. ICMS. Energia eltrica. Base de clculo. Valor da energia eltrica efetivamente consumida. - I - A jurisprudncia desta colenda Corte firmou-se no sentido de que incide o ICMS sobre a energia eltrica efetivamente consumida, e no sobre a demanda contratada, porquanto aquele que corresponde ao fato gerador do tributo. Precedentes: AgRg no Ag n 707.491/SC, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 28.11.2005; REsp n 647.553/ES, Rel. Min. Jos Delgado, DJ de 23.05.2005; REsp n 343.952/MG, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ de 17.06.2002 e REsp n 222.810/MG, Rel. Min. Milton Luiz Pereira, DJ de 15.05.2000.
Ainda que assim no fosse, de se salientar que, diante da tcnica da no-cumulatividade, o ICMS exigido em cada etapa do ciclo comercial, no onerando, em regra, os contribuintes de direito. Isso porque o referido imposto cobrado a cada ciclo de forma neutra, de forma que o contribuinte de direito somente adianta o tributo, restando totalmente o nus de suportar economicamente o tributo para o consumidor final da mercadoria ou servio. O ICMS o imposto tpico que, em ltima anlise, recai sobre o consumidor, posto que includo no preo de venda final. (STF, 2 Turma, RE 210.251-2, Rel. Min. Carlos Velloso, j. em 17.11.1998, DJU de 05.02.1999). Dessarte, afasta-se a preliminar de legitimidade ativa para se ajuizar a ao declaratria c/c repetio de indbito. No mrito, mantm-se a sentena, sendo coerente com a deciso proferida no citado Agravo de Instrumento n 1.0024.05.639693-0/002. Como j assente pela doutrina e pela jurisprudncia dos tribunais, no qualquer operao de circulao que enseja a incidncia do
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- II - Agravo regimental improvido (STJ, 1 Turma, AgRg no REsp 804706/SC, Rel. Min. Francisco Falco, j. em 04.04.2006, DJU de 04.05.2006). Processual civil. Recurso especial. Smula 07/STJ. Art. 535 do CPC. Negativa de prestao jurisdicional. Inocorrncia. ICMS. Demanda contratada de energia eltrica. Legitimidade do consumidor final para figurar no plo ativo de demandas visando ao reconhecimento do carter indevido da tributao. No-incidncia. Precedentes. - 1. vedado o reexame de matria ftico-probatria em sede de recurso especial, a teor do que prescreve a Smula 07 desta Corte. - 2. No viola o art. 535 do CPC, nem importa em negativa de prestao jurisdicional o acrdo que adota fundamentao suficiente para decidir de modo integral a controvrsia posta. Precedentes: EDcl no AgRg no EREsp 254949/SP, Terceira Seo, Min. Gilson Dipp, DJ de 08.06.2005; EDcl no MS 9213/DF, Primeira Seo, Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 21.02.2005; EDcl no AgRg no CC 26808/RJ, Segunda Seo, Min. Castro Filho, DJ de 10.06.2002. - 3. O consumidor final o sujeito passivo da obrigao tributria, na condio de contribuinte de direito e, ao mesmo tempo, de contribuinte de fato, e, portanto, parte legtima para demandar visando inexigibilidade do ICMS sobre os valores relativos demanda contratada de energia eltrica. - 4. Segundo orientao traada em julgados de ambas as Turmas integrantes da 1 Seo, no incide o ICMS sobre as quantias relativas chamada demanda contratada de energia eltrica. - 5. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, improvido (STJ, 1 Turma, REsp 809753/PR, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, j. em 06.04.2006, DJU de 24.04.2006).
Tributrio e processual civil. Agravo regimental. Agravo de instrumento. Energia eltrica. ICMS. Demanda contratada. Fato gerador. Smula 83/STJ. - 1. O fato gerador do ICMS d-se com a efetiva sada do bem do estabelecimento produtor, a qual no presumida por contrato em que se firma uma demanda junto fornecedora de energia eltrica. - 2. No se conhece de recurso especial pela divergncia, quando a orientao do Tribunal se firmou no mesmo sentido da deciso recorrida (Smula 83/STJ). - 3. Agravo regimental improvido (STJ, 2 Turma, AgRg no Ag 707491/SC, Rel. Min. Castro Meira, j. em 17.11.2005, DJU de 28.11.2005).
Dessarte, o ICMS deve incidir somente sobre o montante referente ao efetivo consumo de energia eltrica, sendo irrelevante a clusula contratual concernente reserva de demanda. Diante do exposto, com respaldo no princpio da obrigatoriedade da fundamentao dos atos jurisdicionais (art. 93, inciso IX, da Constituio Brasileira), no princpio do livre convencimento motivado (art. 131 do Cdigo de Processo Civil), alm da legislao invocada no corpo deste voto, em reexame necessrio, manter a sentena, prejudicada a anlise e julgamento do recurso. O Sr. Des. Nepomuceno Silva - De acordo. O Sr. Des. Cludio Costa - De acordo. Smula CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::-
MANDADO DE SEGURANA - CONCESSIONRIA DE SERVIO PBLICO - TRANSPORTE COLETIVO - ESTUDANTE - REDUO DA TARIFA - ACORDO - HOMOLOGAO - COISA JULGADA - VIOLAO - NO-OCORRNCIA - DENEGAO DA ORDEM 312
Ementa: Mandado de segurana. Transporte coletivo. Poltica tarifria. Inexistncia de violao coisa julgada. Possibilidade de reviso. - No viola a coisa julgada a lei que estabelece desconto nas tarifas de transporte coletivo para estudantes, quando o acordo homologado em juzo apenas definia que a concessionria concederia tal desconto por liberalidade. - No inconstitucional a norma que prev desconto para determinado grupo, na tarifa de servio pblico, se no h restrio ao direito do concessionrio ao equilbrio econmico-financeiro do contrato, pela reviso tarifria ou indicao de fonte de custeio. Apelao improvida. APELAO CVEL N 1.0625.05.045463-0/001 - Comarca de So Joo del-Rei - Apelante: Viao Presidente Ltda. - Apelados: Prefeito Municipal de So Joo del-Rei e outro - Relator: Des. CLUDIO COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 13 de julho de 2006. Cludio Costa - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelado, a Dr. Elvira Morethson Vale. O Sr. Des. Cludio Costa - Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo da apelao. Como relatado, cuida-se de apelao interposta pela Viao Presidente Ltda. em face da sentena de f. 168/70, pela qual foi denegada a segurana que pleiteou em face do Prefeito e do Presidente da Cmara Municipal de So Joo del-Rei, imputando-lhe os nus processuais. Anoto, de incio, que a alegao de que o mandamus foi tempestivo no deve ser considerada, pois a intempestividade foi afastada na sentena, no havendo por que discutir tal matria agora. Da mesma forma, as alegaes de que a lei municipal em debate fere a competncia da Unio para editar norma geral, de carter cogente, ou ainda de que a concesso do meio-passe aos estudantes fere o princpio da isonomia, a livre iniciativa e a garantia da propriedade no devem ser abordadas, visto que no compunham a petio inicial, no cabendo a inovao da causa de pedir, em sede recursal. Feitas tais consideraes, passo a analisar o apelo, ressaltando ser importante um breve relato sobre os fatos at aqui verificados. O Municpio de So Joo del-Rei havia editado a Lei Municipal n 01/2001, que concedia aos estudantes gratuidade no transporte coletivo urbano (art. 1), estabelecendo que a concessionria do servio no poderia repassar para os demais usurios as despesas decorrentes dessa benesse. Contra essa norma se insurgiu a ento concessionria do servio de transporte coletivo municipal (hoje sucedida pela apelante), pela via mandamental, tendo logrado obter a segurana em 1 grau de jurisdio, em sentena posteriormente confirmada pela 4 Cmara Cvel deste Tribunal (acrdo de f. 95/97). Importa esclarecer que a deciso, naquele processo, no declarou ser vedado ao Municpio estabelecer isenes nas tarifas de nibus 313
para um determinado grupo. O que ali ficou definido que no pode o poder concedente alterar o contrato de concesso sem lhe permitir a recomposio do preo tarifrio, de modo a garantir o equilbrio econmico-financeiro da relao. Por isso, no foi afastada a constitucionalidade da Lei n 01/2001, na ntegra, mas apenas de seu art. 9, que, como visto, impedia o repasse dos efeitos econmicos da gratuidade concedida para o valor da tarifa. Depois disso, a concessionria ajuizou ao cautelar inominada, requerendo que os estudantes pagassem a tarifa at que o poder concedente permitisse o reajuste da tarifa ou declinasse a fonte de custeio respectiva, tendo logrado obter a liminar, em deciso proferida por esta 5 Cmara Cvel (Agravo de Instrumento n 1.0000.00.355139-8/000, em que fui Relator). Em seguida, props a ao principal, declaratria, a qual foi encerrada por composio entre as partes (f. 136/142), homologada pelo juzo. Por esse acordo, a concessionria se comprometeu a dar 50% de desconto, nas tarifas, para os estudantes do Municpio, por tempo indeterminado e em carter excepcional, renunciando ao direito de cobrar as diferenas anteriores e dispensando, por tempo indeterminado, a concesso de reajuste ou fonte de custeio em relao ao desconto. O mesmo acordo ressaltou a validade e eficcia das clusulas do edital e contrato de concesso, mais especificamente daquelas que determinavam a reviso da tarifa, quando verificada a variao dos insumos que compem a planilha de custos, ou quando verificados os demais casos previstos. Aps isso, o legislador municipal aprovou a Lei n 3.922/2005, posteriormente sancionada pelo Prefeito, que instituiu o meio-passe escolar, no servio de transporte coletivo urbano e distrital, sem fazer qualquer ressalva, bom frisar desde logo, ao direito da concessionria de buscar a composio do equilbrio econmico-financeiro do contrato, pelo reajuste da tarifa. este o ato impugnado, cabendo dizer que, por se tratar de norma com efeitos concretos, se mostra cabvel a impetrao. 314
Feito este relato, adianto que, ao meu entendimento, a sentena deve ser confirmada. No vejo, in casu, a alegada violao coisa julgada, uma vez que o acordo homologado em juzo no pode ter seu contedo estendido para que se extraia dele o impedimento de o Poder Legislativo conceder a gratuidade, ou semigratuidade, do servio de transporte coletivo aos estudantes. Afinal, o que ficou ali acertado que a concessionria se comprometia, espontaneamente, a dar o desconto de 50%, abrindo mo, tambm de maneira espontnea e por tempo indeterminado, de obter uma compensao por parte do poder concedente, seja pela indicao de uma fonte de custeio especfica, seja pelo reajuste da tarifa, de modo a incorporar os efeitos econmicos da liberalidade. Dessarte, no havia no acordo qualquer impedimento - nem poderia haver, sob pena de ferir-se o prprio conceito de soberania popular - para que o legislador optasse, no futuro, pela definio do desconto para os estudantes. Bem de ver que a deciso do mandado de segurana impetrado contra a primeira lei municipal no disse que esses descontos so vedados, mas apenas declarou inconstitucional, incidenter tantum, a clusula normativa que impedia concessionria buscar a recomposio da tarifa. Nesse sentido, vejo que a norma ora impugnada - Lei Municipal n 3.922/2005 - consideravelmente distinta daquela outra norma, pois no estabelece qualquer bice para que os efeitos do desconto de 50%, dado aos estudantes, sejam repassados tarifa ou compensados de outra forma. Assim sendo, se a lei no impede, poder a concessionria, a qualquer momento, pleitear ao poder concedente a reviso da tarifa, de modo a restabelecer o equilbrio econmico-financeiro do contrato. o que est previsto, inclusive, no contrato de concesso, cujas clusulas tiveram sua eficcia expressamente reafirmadas no acordo homologado.
Nesse sentido, a clusula onze do contrato prev que a tarifa da concesso ter seu valor revisto
sempre que houver modificao unilateral deste contrato imposta pelo poder concedente que importe em variao de custos ou de receitas, para mais ou para menos, conforme o caso, de acordo com o Captulo IV da Lei Federal n 8.987, de 13.02.95.
da estrutura tarifria ou a previso da origem dos recursos (art. 35 da Lei n 9.074/1995). Evidentemente, essa reviso no pode ser deferida pela lei, cabendo ao poder concedente, que tem atribuio para tanto, determinar quais seus parmetros, quando requerido pelo concessionrio. Com tais consideraes, entendo que bem andou o douto Sentenciante ao denegar a segurana. Por tais fundamentos, nego provimento ao apelo. Custas, ex lege. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - De acordo. O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Veja-se que esse o esprito das normas federais regentes, pois, se visam a garantir o equilbrio econmico-financeiro do contrato (art. 9, 4, da Lei n 8.987/1995), permite, quando da estipulao de benefcios tarifrios, a reviso
CASAMENTO - REGIME DE BENS - COMUNHO PARCIAL - CDIGO CIVIL/1916 ALTERAO DO REGIME - SEPARAO TOTAL - AUTORIZAO JUDICIAL - ART. 1.639 DO CDIGO CIVIL/2002 - PROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Apelao cvel. Matrimnio constitudo na vigncia do CC/1916. Pedido de alterao do regime de bens da comunho parcial para a separao total. Possibilidade. Inteligncia do art. 1.639, 2, do novo Cdigo Civil. Recurso provido - Segundo a jurisprudncia predominante neste Sodalcio e no colendo STJ, possvel a alterao de regime de bens, mesmo em relao a matrimnios constitudos na vigncia do CC/1916, luz do art. 1.639, 2, do novo Cdigo Civil. APELAO CVEL N 1.0027.05.058171-2/001 - Comarca de Betim - Apelantes: N.V. e outra Relator: Des. ARMANDO FREIRE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de setembro de 2006. - Armando Freire - Relator. 315
Dessa forma, alm de no se verificar violao coisa julgada, tambm no vislumbro a inconstitucionalidade argida, pois, ao contrrio do que ocorreu com a Lei Municipal n 01/2001, no h na norma em questo qualquer impedimento para que a concessionria busque, pelos meios previstos no contrato, a reviso da tarifa, demonstrando o desequilbrio na sua estruturao financeira, decorrente do desconto concedido.
Notas taquigrficas O Sr. Des. Armando Freire - Tratam os autos de ao ajuizada por N.V. e sua esposa A.A.B., visando alterao do regime de bens adotado para o matrimnio do casal, realizado em maio de 2001, de comunho parcial para separao total, esclarecendo que no possuem quaisquer bens a serem partilhados. Sustentaram, ainda, na ocasio, que j haviam, mesmo antes do casamento, manifestado o desejo de adotarem o regime de separao total, que restou frustrado pelo fato de no disporem, poca, de condies financeiras para arcar com as custas decorrentes da lavratura do indispensvel pacto antenupcial. Em sentena de f. 33/34, o pedido restou indeferido pelo douto Juzo de origem, ao argumento de que, nos termos do art. 2.039 do Cdigo Civil de 2002, o regime de bens nos casamentos celebrados na vigncia do Cdigo Civil anterior, Lei n 3.071, de 1 de janeiro de 1916, o por ele estabelecido. Irresignados, os requerentes apelaram, f. 36/45. Alegam, em sntese, que a v. deciso recorrida deve ser modificada. Salientam que o dispositivo invocado pelo MM. Juiz monocrtico deve ser interpretado luz dos demais artigos do novo Cdigo Civil, mormente o art. 1.639, 2, que passou a permitir a alterao de regime, e tambm dos princpios constitucionais aplicveis espcie, tais como o da isonomia. Asseveram que da mudana do regime nenhum prejuzo decorrer para eles ou para terceiros, sendo certo que no possuem bens a serem partilhados. Aduzem que a jurisprudncia ptria tem sido amplamente favorvel mudana de regime de bens, mesmo em relao queles matrimnios constitudos sob a vigncia do CC/1916. Pugnam, ao final, pelo provimento do recurso, para que seja cassada a r. sentena e, por conseguinte, alterado o regime de comunho parcial de bens para o de separao total de bens. 316
Em parecer de f. 56/59, a douta Procuradoria de Justia pugna pelo conhecimento e provimento do recurso, para que seja cassada a r. sentena e determinado o prosseguimento do feito, com a realizao de audincia de instruo e julgamento, para que os interessados manifestem o interesse de mudana na presena do Magistrado e do Promotor de Justia. Vistos e examinados, conheo do recurso interposto, prprio e tempestivamente aviado. Tenho que razes assistem aos recorrentes neste seu inconformismo recursal. Como visto, o douto Juzo de origem indeferiu o pedido dos requerentes aos seguintes fundamentos:
(...) os requerentes convolaram npcias aos 04.05.2001, pelo que todos os elementos jurdicos deste contrato esto regidos pelo Cdigo Civil de 1916. Dessa forma, o art. 230 da Lei 3.071/1916 dispe in verbis: O regime dos bens entre cnjuges comea a vigorar desde a data do casamento e irrevogvel.
Pois bem. De fato, segundo determinava o antigo Cdigo Civil, em seu art. 230, o regime de bens, uma vez escolhido pelos nubentes, tornava-se irrevogvel. Com o advento do novo Cdigo, a alterao do regime, mesmo aps a escolha dos nubentes, passou a ser permitida, a qualquer momento, porm condicionada autorizao judicial, ao pedido motivado dos interessados, e, ainda, ressalvados os direitos de terceiros, conforme determina o art. 1.639, 2, do novel Diploma Normativo. Noutro giro, editou-se, tambm, o art. 2.039, ora enfocado, localizado no Livro Complementar das Disposies Finais e Transitrias, que determinou, quanto ao regime de bens dos casamentos celebrados anteriormente vigncia do novo Estatuto, que se aplicassem as disposies do antigo Cdigo. Questo tormentosa na doutrina e jurisprudncia diz respeito interpretao e
aplicao da aludida norma (art. 2.039 do novo Cdigo Civil). Alguns, como o ilustre Juiz monocrtico, se apegam interpretao literal do dispositivo, no permitindo que a alterao do regime se d em relao a casamentos constitudos sob a vigncia do CC/1916. A bem da verdade, tal posicionamento se alicera, basicamente, no respeito ao ato jurdico perfeito, princpio consagrado pelos arts. 5, XXXVI, da CF e 6 da LICC, ou seja, segundo esta corrente, para aqueles matrimnios realizados na vigncia do Cdigo antigo, subsistiria o pacto relativo ao regime de bens como ato jurdico perfeito, por isso imutvel, sobretudo pelo disposto no art. 2.034 do CC/2002. Ainda conforme essa linha de pensamento, o mencionado dispositivo, ao estabelecer que o regime de bens dos casamentos celebrados na vigncia do Cdigo de 1916 o por ele estabelecido, estaria abrangendo tanto as disposies especficas referentes a cada um dos regimes (regime de comunho parcial, regime de comunho total, regime de separao de bens) quanto as disposies gerais sobre os mesmos, como, por exemplo, aquela que trata de sua modificao. Contudo, a corrente majoritria, qual me filio, entende que a interpretao do aludido dispositivo no pode se ater sua literalidade, desconsiderando outras normas e princpios que devem orientar o aplicador da lei. Nesse contexto, no seria coerente nem mesmo igualitrio estabelecer diferenas entre os matrimnios constitudos antes e depois do novo Cdigo Civil, permitindo quanto a estes a possibilidade de os cnjuges alterarem o regime escolhido, negando-a, contudo, no que se refere queles. Por outro lado, ainda segundo essa exegese, quando o precitado art. 2.039 do CC/2002 determinou a aplicao do antigo Cdigo aos matrimnios celebrados em sua vigncia (CC/1916), o fez tendo em vista as normas especficas de cada regime, ou seja, aquelas normas que dispunham sobre as particularidades do regime de comunho universal de
bens, do regime de comunho parcial e dos demais. Ao contrrio, as normas gerais referentes aos interesses patrimoniais dos cnjuges na constncia da sociedade conjugal, previstas nos arts. 1.639 a 1.652 do novel diploma, na medida em que contm princpios norteadores dos diversos regimes, teriam incidncia imediata, inclusive sobre as sociedades conjugais constitudas sob o plio do antigo Cdigo Civil. Nesse passo, no que se refere s normas especficas de cada um dos regimes, o casamento contrado na vigncia do CC/1916 continuaria por ele sendo regido, o que no ocorreria quanto s normas gerais previstas no novo Cdigo, que teriam incidncia imediata sobre todo e qualquer matrimnio. Dessa forma, o art. 1.639, 2, abonador da alterao de regimes, por ser norma geral, incidiria imediatamente, inclusive sobre aquelas sociedades conjugais constitudas na vigncia do antigo estatuto. Por outro lado, impende ressaltar que no h confundir os efeitos imediatos do art. 1.639, 2, com irretroatividade da lei e, por conseguinte, desrespeito intangibilidade do ato jurdico perfeito, em manifesta afronta ao art. 5, inciso XXXVI, da Constituio da Repblica. Ora, nesse caso, o mencionado artigo, que passou a permitir a alterao de regimes de bens na constncia do casamento, somente projetar seus efeitos sobre fatos ocorridos aps sua entrada em vigor, bem como sobre os efeitos vindouros de fatos, ainda que pretritos. Ou seja, a aplicao do mencionado artigo atingiria tambm os efeitos presentes derivados de atos pretritos, o que no equivale retroatividade da lei, que vedada pela CF/88. Melhor esclarecendo, a lei nova no estaria desconstituindo um ato jurdico celebrado em momento anterior sua entrada em vigor, mas apenas incidindo sobre efeitos deste ato que se protraem no tempo, como aqui ocorre. A propsito, o em. Ministro do STJ, Jorge Scartezzini, cita, em voto lapidar no REsp n 730.546/MG, respectivamente, os ensinamentos dos ilustres doutrinadores Rubens Limongi Frana e Arnold Wald, para bem elucidar a diferena acima mencionada. Vejamos: 317
Conforme j se examinou em outra parte, segundo o mestre francs, a base fundamental da cincia do conflito das leis, no tempo, a distino entre efeito retroativo e efeito imediato, acrescentando, a seguir, que o primeiro a aplicao no passado e o outro aplicao no presente. A questo coloca-se sobretudo em face dos facta pendentia, pois com relao aos facta praeterita sempre haveria retroatividade, ao passo que relativamente aos facta futura no h retroatividade possvel. Ora, quanto aos primeiros, preciso estabelecer uma separao entre as partes anteriores data da mudana da legislao, que no poderia ser atingida sem retroatividade, e as partes posteriores, em relao s quais a lei nova, se se lhes deve aplicar, no ter seno um efeito imediato. Portanto, quando o Legislador declara que a lei em vigor ter efeito imediato, com isso determina que a lei nova, em princpio, se aplica tanto aos facta futura, como s partes posteriores dos facta pendentia (in A irretroatividade das leis e o direito adquirido. 6. ed. So Paulo: Ed. Saraiva, p. 209). A doutrina fez uma distino fecunda entre a retroatividade mxima, que alcana o direito adquirido e afeta negcios jurdicos findos; a retroatividade mdia, que alcana direitos j existentes, mas ainda no integrados no patrimnio do titular; e a retroatividade mnima, que se confunde com o efeito imediato da lei e s implica sujeitar lei novas conseqncias a ela posteriores de atos jurdicos praticados na vigncia da lei anterior (in Curso de direito civil brasileiro. 5. ed. So Paulo: RT, 1987, v. I, p. 82).
obrigaes, salvo as excees que a prpria Carta Magna pretendeu resguardar. Demais disso, certo que a alterao do regime de bens da forma como prevista pelo novo Cdigo Civil necessita do consentimento de ambos os cnjuges para que disponha de plena eficcia, sendo que nenhum prejuzo da lhes poder advir. Antes, concebo que somente os nubentes dispem de melhores possibilidades para verificar sobre a convenincia, ou no, de modificarem as antigas condies de seu matrimnio. Ora, se os dois chegaram a um consentimento sobre a alterao do regime de bens e sobre ela esto de pleno acordo, no h por que lhes negar a possibilidade de lev-la a cabo somente pelo fato de terem contrado npcias na vigncia do CC/1916, que, por sua vez, como reiteradamente afirmado, negava tal possibilidade. Releva notar, outrossim, que, alm do consentimento dos cnjuges para alterao do regime de bens, h tambm a necessidade de autorizao judicial em pedido motivado de ambos, desde que apurada a procedncia das razes invocadas, o que serve para cercar o instituto de maiores cautelas, evitando, ainda mais, a possibilidade de leso dos interesses das partes e de terceiros. No sentido de ser possvel a alterao de regimes para casamentos contrados na vigncia do CC/1916, orienta-se a jurisprudncia predominante desta egrgia Corte de Justia:
Ementa: Direito de famlia - Regime matrimonial de bens - Alterao - Casamento realizado na vigncia do antigo Cdigo Civil - Possibilidade. No Direito de Famlia, a alterao se admite para todos os casos de regime de bens, no importando a data de celebrao do casamento, ante a abrangncia do dispositivo legal e ante a exigncia de que o pedido seja feito por ambos os cnjuges. Recurso provido (TJMG, Ap. Cv. n 1.0514.04.012930-6/001, Rel. Des. Eduardo Andrade, pub. em 11.03.05). Direito de famlia - Casamento - Regime de bens - Alterabilidade - Lei nova versus lei antiga - princpio da igualdade. - No obstante celebrado sob a gide do Cdigo Civil de 1916, o casamento poder ter
Cumpre notar, ainda e principalmente, que os objetivos do antigo Cdigo, quando previa a irrevogabilidade do regime de bens escolhido pelo casal, eram no claro intuito de proteger a mulher, parte mais frgil da relao, assim considerada poca da entrada em vigor daquele diploma normativo. No entanto, os motivos que nortearam o legislador de outrora no mais subsistem com o advento da Constituio Federal de 1988, que equiparou homens e mulheres para todos os efeitos, considerando-os iguais em direitos e 318
seu regime de bens alterado, desde que satisfeitos os requisitos do 2 do art. 1.639 do atual Cdigo Civil, na medida em que ali no se excepcionaram os casamentos anteriores, tambm no o fazendo o art. 2.039, salvo no tocante ressalva da inalterabilidade automtica do regime. - Desaparecendo a motivao que impedia a alterao do regime de bens do casamento, no se justifica a distino entre casamentos novos e antigos, uma vez que o instituto nico e, em se tratando de situao que exige requerimento conjunto, no haver prejuzo para os cnjuges (TJMG, Ap. Cv. 1.0518.03.038304-7/001, Rel. Des. Moreira Diniz, pub. em 29.06.04). Direito de Famlia - Casamento - Alterao do regime de bens - Inexistncia de prejuzos aos cnjuges e a terceiros - Possibilidade - Inexistncia de distino entre casamentos novos e antigos - Inteligncia do 2 do art. 1.639 do novo Cdigo Civil - Prevalncia do princpio da igualdade das partes - Apelo improvido (TJMG, Ap. Cv. 1.0024.03.001131-6/001, Rel. Des. Nilson Reis, pub. em 14.05.04).
instncias ordinrias a fim de que procedam anlise do pedido, nos termos do art. 1.639, 2, do CC/2002 (STJ - REsp n 730.546/MG; 4 T., Rel. Min. Jorge Scartezzini; DJ de 03.10.05, p. 279).
Nessa mesma linha, j decidiu o colendo STJ:

Civil - Regime matrimonial de bens - Alterao judicial - Casamento ocorrido sob a gide do CC/1916 (Lei n 3.071) - Possibilidade - Art. 2.039 do CC/2002 (Lei n 10.406) - Correntes doutrinrias - Art. 1.639, 2, c/c art. 2.035 do CC/2002 - Norma geral de aplicao imediata. - 1. Apresenta-se razovel, in casu, no considerar o art. 2.039 do CC/2002 como bice aplicao de norma geral, constante do art. 1.639, 2, do CC/2002, concernente alterao incidental de regime de bens nos casamentos ocorridos sob a gide do CC/1916, desde que ressalvados os direitos de terceiros e apuradas as razes invocadas pelos cnjuges para tal pedido, no havendo que se falar em retroatividade legal, vedada nos termos do art. 5, XXXVI, da CF/88, mas, ao revs, nos termos do art. 2.035 do CC/2002, em aplicao de norma geral com efeitos imediatos. - 2. Recurso conhecido e provido pela alnea a para, admitindo-se a possibilidade de alterao do regime de bens adotado por ocasio de matrimnio realizado sob o plio do CC/1916, determinar o retorno dos autos s
Portanto, presentes os requisitos exigidos pelo sobredito art. 1.639, 2, do CC/2002 e estando ultrapassada a questo da possibilidade de alterao de regime de bens em casamentos constitudos na vigncia do antigo Cdigo, impese a reforma da v. sentena recorrida. Contudo, em consonncia com o parecer da douta Procuradoria de Justia, tambm entendo que seria prudente que as partes manifestassem o desejo de modificarem o regime de seu casamento perante o Magistrado monocrtico e tambm o Promotor de Justia, em audincia de instruo e julgamento a ser designada. Pelo exposto, dou provimento ao recurso, para cassar a sentena hostilizada, determinando que o digno Juzo de origem designe a reclamada audincia de instruo e julgamento. Custas, ex lege. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Corra de Marins e Eduardo Andrade. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::319
No caso ora em apreo, os recorrentes aviaram pedido motivado ao juzo de origem, requisitando a alterao do regime de bens, afirmando que, desde a contrao das npcias, manifestaram interesse pelo regime de separao total, sendo que no puderam formalizlo pela impossibilidade financeira de arcarem com as custas do indispensvel pacto antenupcial. Constata-se dos autos tambm que o casal no possui bens a serem partilhados, afastando-se, dessa forma, quaisquer hipteses de que estariam agindo de m-f ou para prejudicar interesses de terceiros.
EXECUO FISCAL - CRDITO TRIBUTRIO - CERTIDO DA DVIDA ATIVA - ICMS - FATO GERADOR - DESEMBARAO ADUANEIRO - IMPORTAO INDIRETA - EVASO FISCAL DESTINATRIO FINAL - RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA - ART. 12, X, DA LEI COMPLEMENTAR N 87/96 - ART. 155, 2, IX, A, DA CONSTITUIO FEDERAL EMBARGOS DO DEVEDOR - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Embargos execuo fiscal. Crdito tributrio. Importao indireta. Evaso fiscal. Destinatrio final. Logradouro localizado em Minas Gerais. - devido ao Estado de Minas Gerais o ICMS correspondente importao de mercadoria ou bem do exterior, promovida direta ou indiretamente por estabelecimento situado em territrio mineiro. O caso se configura como de importao indireta, quando se apresenta com indicadores capazes de evidenciar que, no momento da solicitao das mercadorias importadas, as mesmas j estavam previamente destinadas ao estabelecimento da embargante situado neste Estado. - Segundo a legislao pertinente matria, o sujeito passivo da tributao de ICMS quando de importao aquele que figura como real receptor do bem nacionalizado, no importando o local do desembarao aduaneiro. Nesse sentido, tem-se a exegese do art. 155, 2, IX, a, da CR/88 e dos arts. 11, I, d, e 12 da Lei Complementar n 87/96. REEXAME NECESSRIO N 1.0024.02.819530-3/002 - Comarca de Belo Horizonte Remetente: Juiz de Direito da 4 Vara de Feitos Tributrios do Estado da Comarca de Belo Horizonte - Autor: Equiparts Mquinas Rodovirias Ltda. - R: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais Relatora: Des. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 12 de setembro de 2006. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Trata-se de reexame necessrio em relao sentena de f. 465/477, nos autos dos embargos execuo propostos por Equiparts Mquinas Rodovirias Ltda. em face da Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, que julgou procedente a pretenso da embargante, extinguindo a execuo e desconstituindo a penhora outrora atermada, tendo em vista as irregularidades consignadas nas CDAs objeto do processo executrio. 320 No houve recurso voluntrio. Recebo os autos em reexame necessrio. O que se extrai dos autos que a empresa embargante ops os presentes embargos contra a execuo que lhe move a Fazenda Pblica estadual. Aduz ter adquirido os produtos da pessoa jurdica Nova Importao e Exportao Ltda., sediada no Estado do Esprito Santo, e que seria a importadora. Assim, o ICMS j teria sido cobrado quando da primeira movimentao dos produtos importados e revendidos em solo brasileiro. Proferida sentena s f. 406/413, no sentido de extinguir a execuo, prevalecendo os embargos. O eg. Tribunal, por voto proferido pelo d. Desembargador Gouva Rios, cassou a deciso primeva, em face da omisso consoante o aproveitamento indevido de crditos de ICMS. Apresentadas alegaes finais por ambas as partes, o Magistrado proferiu nova sentena, sujeita, no presente momento, ao reexame necessrio, com fulcro no art. 475, II, da Lei Processual Civil.
No caso especfico, temos que visa a exeqente/embargada perceber ICMS decorrente de tributao da operao de transferncia do bem importado pelas empresas citadas alhures, que foi trazido do Estado de Minas Gerais. A legislao pertinente tributao de ICMS preconiza que o fato imponvel desse tributo desembarao aduaneiro dos bens importados, seno vejamos:
Lei Complementar 87/96: Art. 12. Considera-se ocorrido o fato gerador do imposto no momento: (...) IX - do desembarao aduaneiro de mercadorias ou bens importados do exterior.
barao feito em local diverso, qual seja o Estado do Esprito Santo. Assim, o art. 155, IX, alnea a, da Constituio Federal explicita que:
Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre: (...) II - operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e as prestaes se iniciem no exterior; (...) IX - incidir tambm: a) sobre a entrada de bem ou mercadoria importados do exterior por pessoa fsica ou jurdica, ainda que no seja contribuinte habitual do imposto, qualquer que seja a sua finalidade, assim como sobre o servio prestado no exterior, cabendo o imposto ao Estado onde estiver situado o domiclio ou o estabelecimento do destinatrio da mercadoria, bem ou servio.
A repartio fazendria mineira atribuiu embargante a importao das mercadorias, sendo que embasa a expedio das CDAs objeto da execuo no fato de que o desembarao tributvel teria ocorrido em local diverso do real local de destinao do objeto importado. Dessa forma, a operao que a embargante classifica como circulao interestadual teria sido na verdade uma importao indireta, segundo a tese expendida pelo ente pblico. Nas declaraes de importao, consta que as reais importadoras seriam as empresas suscitadas alhures, e no a embargante, que figuraria como mera compradora das mercadorias. Ante uma detida anlise desse conjunto probatrio e levando em conta a disposio legal sobre a incidncia de ICMS acerca do tema, possvel firmar o entendimento de que ocorreu, in casu, hiptese de importao indireta. O caso possui nuances que devem ser analisadas com maior profundidade, em face da aparncia. O que ocorre nesse caso concreto que a empresa embargante firmou contrato de compra e venda de mercadorias importadas com Nova Importao e Exportao Ltda. e Barter Ltda. O local de revenda desses produtos era Minas Gerais, tendo sido, contudo, o desem-
Dessa feita, pode parecer que o Estado que detm competncia para a tributao pertinente aquele no qual estiver localizado o real destinatrio dos bens importados, mesmo que ali no tenha ocorrido o desembarao previsto na legislao especfica que trata do referido tributo. No entanto, importante apurar onde houve a entrada fsica da mercadoria, ou seja, a entrada final, conforme consta na LC 87/96:
Art. 11. O local da operao ou da prestao, para os efeitos da cobrana do imposto e definio do estabelecimento responsvel, : I - tratando-se de mercadoria ou bem: (...) d) importado do exterior, o do estabelecimento onde ocorrer a entrada fsica.
Temos aqui caracterizado o caso do que a doutrina vem chamando de importao indireta, em que o estabelecimento onde ocorreu a entrada fsica real se situa neste Estado. Este instituto perfaz evaso fiscal, objetivando perceber incentivos de tributao, concedidos por algum Estado, trazendo, posteriormente, os bens importados para Minas Gerais, real receptador das mercadorias. 321
O ICMS sobre importao de mercadorias cabe ao Estado sede do estabelecimento destinatrio final e usurio real da mercadoria importada, no ao da mera liberao aduaneira, quando firma do mesmo grupo empresarial, estabelecida em outro Estado da Federao, se titule como importadora, valendo-se de incentivos fiscais desse Estado. Insta salientar que os documentos colacionados ao processo explicitam a existncia de reconduo das mercadorias importadas para o Estado de Minas Gerais, imediatamente aps o desembarao aduaneiro. flagrante que a mercadoria advinda do exterior j tinha como destinatrio a apelada, empresa situada no Estado de Minas Gerais, tendo a empresa importadora o papel de fazer o mero desembarao aduaneiro da mercadoria. Outra no poderia ser a concluso a se chegar, tendo em vista que o produto ora em discusso utilizado precipuamente na atividade desenvolvida pela apelada, s tendo utilidade para esta. Imperioso trasladar o que decidiu o Tribunal mineiro acerca do mesmo assunto:
... nesse caso, a interpretao a ser conferida ao texto constitucional acima mencionado compreende o da destinao final do produto importado, sob pena de permitir operaes de importao com o objetivo de no-recolhimento do real imposto devido ao ente da Federao a quem competia tribut-lo, caso a operao fosse realizada de maneira regular, em termos fiscais. Ressalta-se, ainda, que no se pode confundir o local do territrio nacional que possua instalaes adequadas para o recebimento do produto importado com o local da Federao para o qual o produto efetivamente se destina, sob pena de subverso da ordem jurdica tributria, a juzo de convenincia apenas do importador, independentemente do interesse pblico envolvido (Apelao Cvel n 268.659-0, DJ de 08.04.2003, Relatora Des. Maria Elza).
Governo mineiro expediu a instruo normativa DLT/SER n 02/93, que versa, in verbis:
1 - devido ao Estado de Minas Gerais o ICMS correspondente importao de mercadoria ou bem do exterior, promovida: a - direta ou indiretamente por estabelecimento situado em territrio mineiro; b - por estabelecimento situado em outra unidade da Federao; b.1 - pertencente ao mesmo titular, ou que mantenha relao de interdependncia com o estabelecimento mineiro, destinatrio da mercadoria ou do bem, ou. (...)
Ora, fica claro que o caso concreto no versa acerca de operao de venda interestadual de bens, como pretende provar a embargante, mas sim de importao indireta de mercadorias, com objetivo de burlar o Fisco mineiro. Desse modo, o argumento do Juiz sentenciante de que o fato imponvel seria o desembarao, realizado em terras capixabas, queda-se por demais falacioso, ante a incontestvel existncia da prtica de importao indireta. Correto estaria o Magistrado se no houvesse a prtica alhures a ser aplicada ao caso. Mas, ao contrrio dos fundamentos da sentena ora combatida, o logradouro final das mercadorias em crivo , de fato, localizado no Estado mineiro, e no no Esprito Santo. Quando deparamos com questes desse cunho, parece-me claro, como esgotado acima, que o ponto do desembarao no o local correto para se perfazer a tributao, sendo que, nesses casos, a nacionalizao vai alm do posto alfandegrio, atingindo o real local para onde os bens devam ser levados, para sua regular comercializao, objetivo primeiro da importao. A jurisprudncia deste Tribunal j pacificou o tema:
Embargos execuo fiscal - ICMS - Importao indireta - Empresas de outros Estados da Federao - Benefcio fiscal - Destinatrio final: estabelecimento mineiro.
A existncia de importao indireta, com objetivo de fraudar o Fisco estadual, operao recorrente em nosso Pas. Nesse diapaso, o 322
- Em se tratando de importao, o sujeito passivo da obrigao tributria aquele a quem se destina, fsica e efetivamente, a mercadoria importada, em conformidade com a exegese do art. 155, 2, IX, a, da CR/88 e art. 11, I, d, da Lei Complementar n 87/96. - Afigura-se devido o ICMS exigido pela Fazenda estadual, quando configurada a chamada importao indireta, efetuada por estabelecimento mineiro, atravs de interposta empresa capixaba, a qual providenciou importao de mercadorias especficas com o nico intento de repasslas quele, real destinatrio final dos bens de procedncia estrangeira e responsvel pelo recolhimento do tributo estadual (Apelao Cvel n 1.0024.02.853841-1/001, Rel. Des. Silas Vieira).
Merece reforma a sentena primeva, sendo que a execuo ajuizada pela Fazenda estadual mineira detm plena validade, em face de tudo que fora consignado acima. Corretas as execues advindas de CDAs firmadas pelas PTAs de nmeros 01.000139166-27 e 01.000139167-08. Nesse sentido, entendo por bem reformar a sentena primeva, em sede de reexame necessrio da matria, para reformar in totum a r. sentena e julgar improcedentes os embargos e determinar que se proceda ao regular processamento da execuo em tela, invertendo os nus da sucumbncia. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Armando Freire e Corra de Marins. Smula - REFORMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO. -:::-
E ainda:
Crdito tributrio. Importao indireta. ICMS. Desembarao aduaneiro. Destinatrio final da mercadoria. - A importao indireta enseja o recebimento do ICMS pelo Estado onde se situa o estabelecimento destinatrio, ainda que o efetivo importador se situe em outro Estado, onde se deu o desembarao alfandegrio (Apelao Cvel n 1.0024.03.023754-9/001, Rel. Des. Fernando Brulio).
MANDADO DE SEGURANA - MENOR - GUARDA - INCLUSO COMO DEPENDENTE IPSEMG - ART. 33, 3, DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - ART. 227 DA CONSTITUIO FEDERAL - CONCESSO DA ORDEM Ementa: Previdencirio. Guarda judicial. Incluso de menor como dependente. Admissibilidade. - Conforme disposto no art. 33, 3, do ECA, A guarda confere criana ou adolescente a condio de dependente, para todos os fins e efeitos de direito, inclusive previdencirios, no se mostrando plausvel que o legislador ordinrio estadual crie lei que restrinja a proteo da criana e do adolescente, visto que benefcio constitucionalmente assegurado e devidamente reforado por lei federal especial no pode ser desprestigiado por interesses meramente oramentrios. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0686.05.138425-9/001 - Comarca de Tefilo Otoni - Remetente: Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Tefilo Otoni - Apelante: Ipsemg - Apelado: Ezequias Rodrigues dos Santos - Autoridade coatora: Presidente do Ipsemg Relator: Des. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. 323
Belo Horizonte, 11 de julho de 2006. Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edilson Fernandes - Trata-se de reexame necessrio e apelo voluntrio interpostos contra a r. sentena de f. 58/65, proferida nos autos do mandado de segurana ajuizado por Ezequias Rodrigues dos Santos contra ato praticado pela Coordenadora do Instituto de Previdncia do Estado de Minas Gerais - Ipsemg, que concedeu a segurana determinando a incluso da menor C.S.S. como dependente previdenciria do impetrante. Em suas razes, sustenta o apelante a impossibilidade de concesso de guarda somente para fins previdencirios, no podendo o Ipsemg ser alcanado por deciso judicial em processo de ao de guarda que no figurou como parte. Afirma que a Lei Complementar n 64/02 afastou o menor sob guarda da qualidade de beneficirio, sendo invivel a incluso pleiteada em razo de o requerimento ter-se realizado durante a vigncia de nova legislao previdenciria. Requer a reforma da r. sentena para que seja julgado improcedente o pedido inicial (f. 69/84). Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do reexame necessrio e do recurso voluntrio. Analisando minuciosamente os autos, constato que ao impetrante foi deferida a guarda da menor C.S.S (f. 14/15), sendo negada pelo Ipsemg a incluso da criana como dependente previdencirio do autor. Inicialmente, registro que a ao de guarda visa privilegiar os interesses da criana em razo de falta eventual dos pais ou responsveis (art. 33, 2, do ECA). A incluso de menor como beneficirio previdencirio no pressuposto para a concesso da guarda, e advm de seu deferimento, situao que torna irrelevante o fato de o apelante no ter figurado no plo passivo da citada ao. 324
O art. 227 da Constituio Federal impe famlia o dever de assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, a garantia de direitos previdencirios e o estmulo do Poder Pblico atravs de assistncia jurdica, incentivos fiscais e subsdios, nos termos da lei, e ao acolhimento, na forma de guarda, da criana ou adolescente abandonados. A Lei n 8.069/90, ao dispor sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente, estabelece que:
Art. 33 - A guarda obriga proteo da assistncia material, moral e educacional criana ou adolescente, conferindo a seu detentor direito de opor-se a terceiros, inclusive aos pais. (...) 3 A guarda confere criana ou adolescente a condio de dependente, para todos os fins de direito, inclusive previdencirio.
No se mostra plausvel que o legislador ordinrio estadual crie lei que restrinja a proteo da criana e do adolescente, visto que benefcio constitucionalmente assegurado e devidamente reforado por lei federal especial no pode ser desprestigiado por interesses meramente oramentrios. As limitaes financeiras do Estado no podem constituir bice intransponvel para o implemento de condies mnimas e indispensveis para o correto desenvolvimento da menor sob a guarda do autor, sendo invivel que a legislao infraconstitucional se sobreponha sobre garantias estatudas na Constituio Federal. A esse respeito, confira o recente julgado do colendo Superior Tribunal de Justia:
Previdencirio. Recurso especial. Penso por morte. Menor sob guarda. Dependente do segurado. Equiparao a filho. Legislao de proteo ao menor e adolescente. Observncia. - 1. A Lei n 9.528/97, dando nova redao ao art. 16 da Lei de Benefcios da Previdncia Social, suprimiu o menor sob guarda do rol de dependentes do segurado. - 2. Ocorre que a questo referente ao menor sob guarda deve ser analisada segundo as regras da legislao de proteo ao menor: a Constituio Federal - dever do poder pblico
e da sociedade na proteo da criana e do adolescente (art. 227, caput, e 3, inciso II) e o Estatuto da Criana e do Adolescente - conferido ao menor sob guarda a condio de dependente para todos os efeitos, inclusive previdencirios (art. 33, 3, Lei n 8.069/90). - 3. Recurso especial desprovido (REsp 762329/RS, Rel. Min. Laurita Vaz, j. em 06.12.2005).
Fernandes de Oliveira deu correta e jurdica soluo controvrsia instaurada nestes autos, no merecendo qualquer reparo. Em reexame necessrio, confirmo a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Custas, na forma da lei.
-:::INDENIZAO - TUTELA ANTECIPADA - EMPRSTIMO BANCRIO - INADIMPPLEMENTO CONTA CORRENTE - DBITO AUTOMTICO - AUSNCIA DE AUTORIZAO - INSCRIO DE NOME - CADASTRO DE INADIMPLENTES - BANCO - EXERCCIO REGULAR DE DIREITO Ementa: Agravo de instrumento. Ao de indenizao. Mtuo bancrio. Caixa eletrnico. Ausncia de contratao de pagamento em dbito automtico. Incluso nos cadastros de maus pagadores. - A inadimplncia do correntista/consumidor no autoriza a instituio financeira a alterar, de forma unilateral e no curso do contrato, a forma de pagamento das prestaes do emprstimo contratual, debitando-as automaticamente na conta do correntista. - Se o autor no faz prova da sua adimplncia, estando em aberto uma das prestaes do financiamento contratado, a instituio financeira age no exerccio regular de seu direito ao incluir o nome do devedor nos cadastros de maus pagadores. Recurso parcialmente provido. AGRAVO N 1.0024.05.801588-4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Banco Ita S.A. - Agravado: Edilberto Raimundo Rodrigues Moreira - Relator: Des. PEREIRA DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 1 de agosto de 2006. Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Pereira da Silva - Trata-se de agravo de instrumento interposto pelo Banco Ita S.A., contra deciso proferida pelo MM. Juiz da 34 Vara Cvel da Capital que, nos autos 325
Nessa mesma linha de discernimento foram julgadas as seguintes Apelaes Cveis: n 1.0024.03.988422-6/001, Rel. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves (j. em 26.10.2004, DJ de 19.11.2004) e n 1.0024.03.942861-0/001, Rel. Des. Kildare Carvalho (j. em 16.09.2004, DJ de 08.10.2004). Foroso concluir que a r. sentena da lavra do culto e operoso Juiz Luprcio Paulo
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Maurcio Barros e Antnio Srvulo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
da ao de indenizao promovida pelo cidado Edilberto Raimundo Rodrigues Moreira, deferiu o pedido de tutela antecipada, para determinar a excluso do nome do agravado dos cadastros de restrio de crdito e, ainda, para que no mais fossem efetuados descontos relativos ao emprstimo bancrio efetivado. O pedido de efeito suspensivo foi parcialmente concedido, nos termos do despacho de f. 116-TJ. O ilustre Juiz de primeira instncia, em ofcio de f. 123-TJ, informou o cumprimento do art. 526 do CPC, bem como a manuteno da deciso agravada. O agravado, a despeito de devidamente intimado, no se manifestou (certido de f. 124-TJ). Este o relatrio. Passo a analisar as razes recursais. O agravado ajuizou em desfavor do banco/agravante uma ao de indenizao, na qual pleiteou a concesso da tutela antecipada no sentido de que o banco no fizesse mais descontos, na conta bancria do autor, de nenhum valor mensal ou total referente ao emprstimo citado na inicial, bem como fosse oficiado ao SPC e Serasa para excluso do nome do autor desses cadastros, em relao ao dbito noticiado. O banco/agravante, em sua minuta recursal, defende a tese de legalidade do procedimento de dbito automtico na conta corrente do correntista que realiza emprstimos em havendo recursos financeiros disponveis para tanto. Aduz que o agravado efetuou diversos emprstimos financeiros atravs dos caixas eletrnicos do banco, autorizando, quando da contratao, o pagamento das prestaes por meio de dbito automtico. Argumenta que o nome do agravado somente foi includo nos cadastros de maus pagadores diante da sua inadimplncia, expressamente confessada na inicial. Ainda em relao aos dbitos, o banco afirma que a conta 326
do agravado no uma conta-salrio, mas uma conta corrente, sendo que os dbitos efetivados na referida conta nada mais so do que mero exerccio regular de direito, em cumprimento ao que fora contratado entre as partes. O primeiro ponto a ser decidido nessa controvrsia reside em se constatar a legitimidade do bloqueio levado a efeito pelo banco/ agravante, a cada ms, sobre importncias existentes na conta da parte agravada. Vem se tornando comum o ajuizamento de aes (cautelares ou aes ordinrias com pedido liminar ou de tutela antecipada), para impedir o desconto em conta salarial relativo a emprstimo tomado, quase sempre, por servidores pblicos. Os autores dessas aes (consumidores de servios bancrios) argumentam que a clusula contratual que permite o desconto (como pagamento das parcelas de emprstimo) em conta corrente flagrantemente abusiva, alm de que viola o art. 649, inciso IV, do CPC, que probe a penhora de vencimentos de servidor, uma vez que possuem contedo alimentar. Com fundamento nessa argumentao, em geral, pleiteiam liminar para impedir que o banco onde recebem sua remunerao (atravs da conta salarial) proceda aos descontos relativos a emprstimo antes contrado. Por seu turno, as instituies bancrias redargem com a alegao de que essa forma de pagamento (quando prevista em clusula contratual) no pode ser tida como abusiva, na medida em que traz vantagens ao consumidor (contratante), j que se beneficia de taxas de juros bem inferiores quelas que so usualmente praticadas no mercado financeiro, taxas que somente so possveis em face da garantia ofertada ao banco, quanto aos pagamentos a serem realizados, ou seja, por meio de desconto em conta corrente. No existe, ainda, uma orientao firme sobre essa questo, existindo uma acentuada divergncia jurisprudencial sobre a natureza da
clusula que permite o pagamento das parcelas de emprstimo bancrio mediante o desconto direto (automtico) em conta corrente. Nesses casos, venho adotando o posicionamento de que, a princpio, no abusiva a clusula inserida no contrato de emprstimo bancrio que versa autorizao para o banco debitar na conta corrente ou resgatar de aplicao em nome do contratante ou coobrigado valor suficiente para quitar o saldo devedor, limitando-se tal desconto ao percentual de 30% sobre o valor do salrio do agravado, no sendo permitida a reteno total do salrio. Todavia, neste caso em especial, verifico que deve ser mantida a deciso agravada, na parte em que determinou a suspenso do dbito automtico na conta corrente do agravado. que, ao que parece, em relao especificamente ao emprstimo noticiado na inicial, quando de sua contratao, no houve mesmo autorizao do agravado para que o pagamento das prestaes se desse atravs de dbito automtico em sua conta. o que indicam os documentos colacionados s f. 63/64 deste instrumento. O valor total do emprstimo noticiado na inicial foi de R$ 4.866,30, a ser liquidado em 24 parcelas, no valor de R$ 360,30 cada uma. O documento colacionado f. 64 indica que o pagamento das prestaes era feito mediante forma diversa do desconto automtico em conta corrente, tanto que o agravado confessou o atraso no pagamento de algumas prestaes. Assim, a deciso agravada deve ser mantida, no por se reconhecer a ilegalidade ou abusividade da clusula que prev o pagamento das prestaes mediante dbito automtico na conta corrente do agravado, mas sim porque, em relao ao dbito noticiado nos autos, o banco/ agravante no fez prova de que houve a contratao de tal clusula. Ao contrrio e ao que tudo indica, o pagamento das prestaes estava sendo feito mediante
boletos bancrios, no podendo a instituio financeira, posteriormente e de forma unilateral, modificar a forma contratada para pagamento do emprstimo. Como o banco/agravante no fez prova nesse sentido, no se pode permitir, ao menos para efeitos da tutela antecipada, o desconto automtico das prestaes relativas ao emprstimo noticiado na inicial. Ressalte-se, finalmente, que a existncia de outros contratos de mtuo firmados entre as partes, nos quais houve a contratao da clusula de pagamento atravs de dbito automtico, no autoriza essa forma de pagamento do emprstimo noticiado, se assim no foi pactuado. Alis, os instrumentos contratuais colacionados pelo agravante, s f. 68/80-TJ no dizem respeito ao emprstimo noticiado na inicial pelo agravado. J no que diz respeito ao segundo ponto - o inconformismo do agravante -, melhor sorte lhe assiste. que no se discute a existncia da dvida, e o agravado no alegou, em sua inicial, a quitao do emprstimo nem negou estivesse inadimplente em relao a alguma das prestaes. De fato, neste instrumento recursal, o agravado no fez prova do pagamento do dbito, sendo que o documento colacionado f. 63-TJ noticia que a parcela vencida em 11.06.2005 se encontra ainda em aberto. Assim, se seu nome foi includo nos cadastros de maus pagadores, o banco/agravante estava no seu regular exerccio de direito, principalmente porque a negativao do nome do agravado ocorreu antes do ajuizamento da ao. Com tais consideraes, dou parcial provimento ao agravo aviado, para reformar, em parte, a deciso proferida em primeira instncia, para conceder a tutela antecipada somente para determinar que o banco/agravante se abstenha de debitar na conta corrente de n 1825-5, do 327
agravado, junto agncia 3362, qualquer valor relativo ao emprstimo contrado pelo agravado em 11.07.2004, atravs dos servios disponveis no Bankline, no valor total de R$ 4.866,30. Cada parte arcar com 50% das custas recursais, ficando suspensa a exigibilidade em -:::-
relao ao agravado, se ele litigar sob o plio da justia gratuita. Desembargadores Evangelina Castilho Duarte e Roberto Borges de Oliveira. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
AO DE COBRANA - SEGURO DE VIDA EM GRUPO - INVALIDEZ PERMANENTE PRESCRIO - TERMO INICIAL - APOSENTADORIA - INSS - VIA ADMINISTRATIVA SUSPENSO DO PRAZO Ementa: Ao de cobrana. Seguro de vida em grupo. Invalidez permanente e total. Prescrio nua. Termo a quo. Aposentadoria pelo INSS. Aviso seguradora. Suspenso. Desprovimento da apelao. - Na forma da Smula 101 do STJ, a prescrio nua se aplica aos contratos de seguro de vida em grupo e/ou acidentes pessoais, iniciando-se o prazo na data em que o segurado toma cincia inequvoca de sua invalidez. Diante das inmeras controvrsias acerca da interpretao do que seria cincia inequvoca, tem o STJ, continuamente, fixado como termo inicial a data da concesso da aposentadoria por invalidez pelo INSS. Caso o segurado opte por, primeiramente, postular o pagamento da indenizao em mbito administrativo, ou seja, junto seguradora, o prazo prescricional de um ano, que se iniciou com a sua aposentadoria pelo INSS, fica suspenso, voltando a correr a partir do dia em que ocorrer a efetiva negativa. APELAO CVEL N 1.0459.02.012860-7/001 - Comarca de Ouro Branco - Apelante: Cia. de Seguros Minas Brasil - Apelado: Jorge Amado dos Santos Frana - Relator: Des. BATISTA DE ABREU Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E EXTINGUIR O PROCESSO, COM JULGAMENTO DO MRITO. Belo Horizonte, 23 de agosto de 2006. Batista de Abreu - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Batista de Abreu - Como visto, pede a seguradora apelante, na forma do art. 523, caput, do CPC, o conhecimento do agravo 328 retido de f. 158/160, interposto contra a deciso de f. 151, que rejeitou a prejudicial de prescrio, ao fundamento de que o prazo de um ano teve seu termo inicial em 14.08.2001, data da cincia da recusa, no tendo se esvado, j que a demanda fora distribuda em 10.07.2002. Nesse sentido, por se tratar de questo prejudicial, impe-se a verificao da prescrio, que, no caso, est presente. Com efeito, dispe o art. 178, 6, II, do CC/1916, aplicvel espcie, que prescreve em um ano a ao do segurado contra o segurador e vice-versa, se o fato que a autoriza se verificar no Pas; contado o prazo do dia em que o interessado tiver conhecimento do mesmo fato. De acordo com a Smula 101 do STJ, a prescrio nua se aplica aos contratos de seguro
de vida em grupo e/ou acidentes pessoais, iniciando-se o prazo a partir da data em que o segurado toma cincia inequvoca de sua invalidez. Diante das inmeras controvrsias acerca da interpretao do que seria cincia inequvoca, tem o STJ, continuamente, fixado como termo inicial a data da concesso da aposentadoria por invalidez pelo INSS. A partir desse dia, tem o interessado um ano para requerer o pagamento da indenizao prevista na aplice. Vejam-se julgados a esse respeito:
Agravo interno. Recurso especial. Seguro. Prescrio. Verificao. Descabimento. - I. Nos casos de cobrana de seguro, a prescrio nua; sua contagem se inicia na data da cincia inequvoca da incapacidade laboral; suspende-se pelo requerimento administrativo e volta a fluir quando o segurado toma conhecimento da recusa da seguradora (AgRg no Ag 704.812/MG, 3 Turma do STJ, Rel. Min. Castro Filho, j. em 06.12.2005, DJ de 1.02.2006, p. 547). Seguro de vida em grupo. Prescrio. Incio do prazo. Precedentes da Corte. 1. Embora a Segunda Seo tenha assentado que prevalece a Smula n 101 da Corte, afastando a incidncia do art. 27 do Cdigo de Defesa do Consumidor, no caso, a data em que a parte tomou cincia efetiva da incapacidade permanente foi aquela em que aposentado definitivamente pelo INSS. 2. Recurso especial no conhecido (REsp 594.766/MG, 3 Turma do STJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 27.04.2004, DJ de 31.05.2004, p. 310 ).
Suspenso do lapso prescricional e no-interrupo. Prescrio reconhecida. - O termo inicial do prazo prescricional, na ao de indenizao, a data em que o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade laboral (Smula n 278-STJ). - O pedido do pagamento de indenizao seguradora suspende o prazo de prescrio at que o segurado tenha cincia da deciso (Smula n 229-STJ). Recurso especial conhecido e provido (REsp 331.824/MG, 4 Turma do STJ, Rel. Min. Barros Monteiro, j. em 23.11.2004, DJ de 27.06.2005, p. 394).
Com efeito, tomou o recorrente cincia inequvoca da sua invalidez em 03.04.2001, data em que recebeu a correspondncia do INSS, noticiando a aposentadoria por invalidez concedida a partir de 06.03.2001 (f. 29-v.). Em 06.07.2001, foi preenchido o aviso de sinistro em formulrio prprio da seguradora (f. 22/23), ato que suspendeu o curso do prazo prescricional, depois de transcorridos trs meses e quatro dias. Em 14.08.2001, a recorrente enviou carta Aominas - Ao Minas Gerais S.A., estipulante do seguro, noticiando o fim da regulao do sinistro (f. 20), voltando o prazo de um ano a correr a partir da. Nesse contexto, considerando que, do dia em que houve a recusa definitiva - 14.08.2001 (f. 20) - at a data em que a ao foi distribuda 10.07.2002 (capa dos autos) -, passaram-se dez meses e vinte e poucos dias, e levando em conta os trs meses e quatro dias que j haviam corrido antes da suspenso do lapso, no resta dvida de que a pretenso do apelado se encontra, irremediavelmente, prescrita. Com tais fundamentos, dou provimento ao agravo retido, para reconhecer a prescrio da pretenso inicial e julgar extinto o processo, com julgamento do mrito, nos termos do art. 269, IV, do CPC, invertendo-se os nus sucumbenciais, inclusive no tocante s custas recursais, observado, quanto a isso, o disposto no art. 12 da Lei n 1.060/50. 329
Por outro lado, caso o segurado opte por, primeiramente, postular o pagamento da indenizao em mbito administrativo, ou seja, junto seguradora, o prazo prescricional de um ano, que se iniciou com a sua aposentadoria pelo INSS, fica suspenso, voltando a correr a partir do dia em que ocorreu a efetiva negativa. Mais uma vez, o que entende o STJ, que inclusive editou a Smula 229:
Seguro de vida em grupo e acidentes pessoais. Doena profissional. Prescrio nua.
Feitas essas consideraes, tem-se que prescrita a pretenso do apelado ao recebimento da indenizao securitria.
O Sr. Des. Jos Amncio - Com o Relator. O Sr. Des. Sebastio Pereira de Souza Tambm conheo do agravo retido e dou-lhe provimento, nos termos do voto do eminente Relator, acrescentando que o prazo nuo foi suspenso com o ingresso administrativo, e no -:::-
interrompido. A suspenso do prazo faz dar continuidade no prazo restante a partir da negativa da seguradora, computando-se o tempo j transcorrido. Smula - DERAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E EXTINGUIRAM O PROCESSO, COM JULGAMENTO DO MRITO.
AO CIVIL PBLICA - CARTO DE CRDITO - ADMINISTRADORA - ALTERAO UNILATERAL DO CONTRATO - MINISTRIO PBLICO - LEGITIMIDADE ATIVA - DANO MORAL - NOCONFIGURAO - AUDINCIA DE CONCILIAO - AUSNCIA DE DESIGNAO INEXISTNCIA DE NULIDADE Ementa: Ao civil pblica. Carto de crdito. Ministrio Pblico. Legitimidade. Audincia de conciliao. Designao. Contrato. Alterao. Forma. Dano moral coletivo. Reparao. - O Ministrio Pblico parte legitima para propositura de ao civil pblica contra administradora de carto de crdito que procedeu cobrana de encargos no contratados, alterando unilateralmente o contrato, por se tratar de interesses (direitos) individuais homogneos, presente no caso a relevncia social. - A falta de designao de audincia de tentativa de conciliao, por si s, no tem o condo de anular o feito. - Tratando-se de contrato formal e oneroso, somente permitida a alterao das clusulas celebradas, mediante termo aditivo e anuncia expressa das partes. - Para que se imponha a reparao do dano moral coletivo imperioso que se demonstre a sua efetiva repercusso no meio social. Preliminares rejeitadas, primeira e segunda apelaes no providas. APELAO CVEL N 1.0702.03.061087-8/001 - Comarca de Uberlndia - Apelantes: 1) Carrefour Administradora de Cartes de Crdito, Comrcio e Participaes Ltda.; 2) Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelados: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais; Carrefour Administradora de Cartes de Crdito, Comrcio e Participaes Ltda. - Relator: Des. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO AOS APELOS. 330 Belo Horizonte, 11 de julho de 2006. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelo primeiro apelante, o Dr. Maurcio Traldi. O Dr. Olavo Freire (representante do Ministrio Pblico) - Sr. Presidente, por se tratar
de processo da atribuio da Procuradoria Especializada na Defesa de Interesses Difusos, deixo de apresentar a manifestao oral nesta sesso. O Sr. Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo de ambos os recursos. Primeira apelao. Pretende a apelante Carrefour Administradora de Cartes de Crdito, Comrcio e Participaes Ltda. a reforma da deciso proferida, argumentando, em preliminar, a ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico de Minas Gerais e a nulidade da deciso proferida por cerceamento de defesa. No mrito, destaca a legalidade da alterao contratual e a inexistncia de danos aos consumidores em face da taxa cobrada. Data venia, entendo que as razes aduzidas pela apelante no merecem ser recepcionadas, no cabendo qualquer tipo de reforma da deciso proferida pelo MM. Juiz da causa. Questo preliminar: legitimidade ativa. Assim como o MM. Juiz da causa, comungo do entendimento segundo o qual a ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico no pode prevalecer. cedio que as relaes institudas entre a primeira apelante e eventuais consumidores que venham a aderir ao contrato em espeque se submetem s regras da Lei 8.078/90. O art. 81 da Lei 8.078/90 prescreve: A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo. J o art. 82 estabelece que:
Para fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados, concorrentemente: I - o Ministrio Pblico; (...)
Acerca da matria, tenho como oportuno invocar o magistrio de Kazuo Watanabe, (in Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, comentado pelos autores do anteprojeto. 7. ed., Ed. Forense, p. 757):
Foi a relevncia social da tutela a ttulo coletivo dos interesses ou direitos individuais homogneos que levou o legislador atribuir ao Ministrio Pblico e a outros entes pblicos a legitimao para agir nessa modalidade de demanda molecular.
A amplitude do uso do carto de crdito impe o reconhecimento da existncia da chamada relevncia social com relao discusso da matria. Percebe-se, dessa maneira, que a atuao do Ministrio Pblico no se restringe busca da tutela para os interesses coletivos, estendendo-se sua atuao, por fora de lei, tambm defesa dos interesses individuais. A regra do art. 129, II e III, da Constituio da Repblica no colide com a disposio da Lei 8.078/90; pelo contrrio, a ela se alia, legitimando o Ministrio Pblico para propositura da demanda. Nesse sentido o entendimento jurisprudencial firmado pelo Superior Tribunal de Justia, consubstanciado pelos acrdos: REsp 55618/DF, de 03.08.2004, Relator o Ministro Fernando Gonalves, e AgRg 182901/RJ, da relatoria do Ministro Ari Pargendler:
Processual civil - Carto de crdito - Cobrana do servio de proteo adicional - Direitos coletivos - Indivisibilidade - Ao civil pblica Ministrio Pblico - Legitimao. - A cobrana unilateral do servio denominado proteo adicional aos proprietrios de carto de crdito confere legitimidade ao Ministrio Pblico para ajuizamento de ao civil pblica, na apurao
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mister que se tenha em mente a generalizao do uso de cartes de crdito por todas as esferas da populao, com destaque para o fato de que as administradoras procedem concesso do instituto de forma totalmente indiscriminada.
de pretensa ilicitude, diante da existncia do interesse coletivo, conforme estatudo pelo art. 129, III, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, combinado com os arts. 81 e 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor, com o fito de salvaguardar os direitos (interesses) difusos, coletivos e individuais homogneos. Processo civil - Ao civil pblica - Direitos individuais homogneos. - Sob o prisma da legislao infraconstitucional, o Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica visando anulao de clusula constante de contratos de compra e venda (Lei n 7.347/85, arts. 1, II, e 21; Cdigo de Defesa do Consumidor, arts. 81 e 82; Lei n 8.625/93, art. 25).
A prova se destina ao juiz da causa, que, a seu turno, avalia o binmio convenincia/necessidade de sua realizao, na condio de timoneiro do processo. Ora, a controvrsia submetida prestao jurisdicional versa essencialmente sobre matria de direito; a questo ftica suscitada de carter formal e demanda prova escrita, da qual no se desincumbiu a parte interessada, pois deixou de apresentar o aditivo que autorizasse a alterao contratual com a devida anuncia do consumidor. No se configura no caso qualquer violao ao art. 5 da Constituio da Repblica ou ao art. 331 do CPC, motivo pelo qual, tambm, rejeito a preliminar de nulidade suscitada. Questo principal. No mrito, sustenta a legalidade da alterao contratual e a inexistncia de dano aos consumidores pela cobrana da taxa de manuteno. Como j dito, o contrato em espeque de natureza bilateral e formal. Para que se proceda alterao das clusulas contratuais com a insero de novos encargos, imprescindvel a expressa anuncia do titular do carto de crdito, o que no ocorreu no caso vertente. A imposio de encargo no estabelecido no contrato viola expressamente as disposies do CDC, visto que coloca o consumidor em posio desvantajosa, alm do que, mesmo se tratando de quantia de pequeno valor, proporciona o enriquecimento ilcito da apelante, que pretende, com tal medida, transferir ao consumidor o nus do exerccio de sua atividade empresarial. Nada, pois, a prover no mrito. Segunda apelao. Pretende o Ministrio Pblico de Minas Gerais a reforma parcial da deciso proferida,
Fundamentos pelos quais rejeito, pois, a preliminar de ilegitimidade ativa. Cerceamento de defesa. Ainda, em preliminar, sustenta a apelante a nulidade da deciso proferida por cerceamento de defesa. Entendo que melhor sorte no lhe assiste. O contrato em discusso foi formalizado pelo instrumento trazido aos autos, tratando-se, pois, de prova documental. Para desconstitu-la, demonstrando a legitimidade da alterao procedida, somente admissvel prova da mesma natureza. Ora, a primeira apelante no trouxe aos autos qualquer aditivo contratual que admita a insero do encargo extra, sendo certo que, ao tempo da especificao de prova dessa natureza, a possibilidade de sua produo j se encontrava preclusa. No constato qualquer violao no disposto pelo art. 5, LIV e LV, da Constituio da Repblica, uma vez que a prova oral, no caso vertente, totalmente impertinente e inoportuna. A ausncia de designao de audincia de tentativa de conciliao, por si s, no tem o condo de eivar de vcio insanvel a deciso proferida. 332
pretendendo a condenao da apelada no pagamento da reparao de danos morais coletivos. Com a devida vnia, entendo que tal pretenso recursal no pode ser admitida. Apesar da reconhecida legitimidade do Ministrio Pblico para figurar no plo ativo da presente demanda, concluso esta decorrente da existncia em tese de um interesse individual homogneo, no existem nos autos provas que indiquem tratar de sistemtica a ao da apelada em cobrar encargo no contratado. E no se diga que tal deciso apresenta cunho contraditrio, uma vez que o que aqui se rejeita a repercusso do ato da apelada no seio da sociedade, de forma a justificar a reparao patrimonial. Apesar de afrontosa a atitude da apelada em proceder alterao unilateral do contrato, no foi demonstrada, de forma efetiva, a amplitude de tal posio. -:::-
Dessa forma, tenho como inaplicveis as disposies do art. 1 da Lei 7.347/85 e do art. 6, VI, da Lei 8.078/90. Nada a prover. Posto isso, rejeito as preliminares suscitadas e nego provimento tanto primeira quanto segunda apelao, mantendo inatacada a deciso proferida pelo MM. Juiz da causa. Custas, ex lege. O Sr. Des. Pereira da Silva - De acordo. A Sr. Des. Evangelina Castilho Duarte De acordo. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO AOS APELOS.
MANDADO DE SEGURANA - TRANSPORTE DE MERCADORIA - NOTA FISCAL - AUSNCIA TRANSPORTADOR - RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - LEGITIMIDADE ATIVA INFRAO TRIBUTRIA - APREENSO DE MERCADORIA ALM DO PRAZO REGULAR - CONCESSO DA ORDEM Ementa: Mandado de segurana. Legitimidade ativa. Transportador de mercadoria desacobertada de notas fiscais idneas. Responsabilidade solidria. Apreenso da mercadoria alm do prazo regular. - O transportador autnomo cujo pagamento decorre do frete pelo transporte e entrega da mercadoria aos respectivos compradores responsvel solidrio e tem legitimidade para impetrar mandado de segurana com o objetivo de liberar a mercadoria apreendida. - defeso ao Fisco apreender a mercadoria de propriedade de compradores diversos, alm do tempo necessrio averiguao da existncia da infrao, como meio de compelir o contribuinte ao pagamento dos valores devidos. APELAO CVEL N 1.0672.03.111151-7/001 - Comarca de Sete Lagoas - Apelante: Joelton Flores de Oliveira Santos - Apelados: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais e outro - Relator: Des. WANDER MAROTTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. 333
Belo Horizonte, 22 de agosto de 2006. Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Wander Marotta - Joelton Flores de Oliveira Santos impetrou mandado de segurana, com pedido de liminar, contra ato do chefe do Posto Fiscal Aroldo Guimares, localizado na BR 040, alegando, para tanto, que exerce a profisso de motorista, em veculo de sua propriedade, transportando mercadorias para vrias localidades do Estado de Minas Gerais e outros, tirando seu sustento dos respectivos fretes; que, em 26.05.2003, quando transportava mercadorias perecveis para o norte de Minas, seu veculo foi interceptado no citado posto fiscal, sob a alegao de ausncia das notas fiscais relativas a parte delas, com a conseqente apreenso do caminho e das mercadorias, obrigando-o a efetuar o pagamento imediato da multa; que a conduta ilegal e abusiva. Por tais motivos, pugna pela liberao do veculo e das mercadorias que so perecveis, evitando-se a paralisao de suas atividades e o prejuzo dos contratantes. Requereu os benefcios da assistncia judiciria. Contra r. deciso (f. 23) que deferiu a liminar e nomeou o impetrante fiel depositrio da mercadoria, o impetrante ops embargos declaratrios, ao argumento de que, no sendo proprietrio da mercadoria, deve entreg-la aos respectivos compradores, tomadores do frete, motivo pelo qual o encargo deve ser a eles transferido, mas foi esse pedido rejeitado (f. 27), ensejando a interposio de agravo retido (f. 31/37). Informaes da autoridade impetrada sustentam no ter efetuado a apreenso do veculo; que parte substancial da mercadoria transportada se encontrava desacobertada da documentao fiscal; que o impetrante portava diversas notas fiscais referentes a outras cargas transportadas, que deveriam estar na posse dos destinatrios, evidenciando-se a ocorrncia de evaso fiscal; e que a apreenso se efetivou nos termos do art. 42 da Lei n 6.763/75. s f. 38/44, manifestou-se o Ministrio Pblico opinando pela ilegitimidade ativa do 334
impetrante para pleitear a restituio das mercadorias e pela concesso parcial da ordem quanto liberao do veculo, mantendo-se a apreenso da mercadoria desacobertada de notas fiscais, com o respectivo depsito do valor da mercadoria perecvel. A sentena (f. 46/50), em juzo de retratao, desconstituiu o depsito imposto ao impetrante pela deciso de f. 23 e denegou a segurana requerida para liberar o veculo e para que a autoridade coatora se abstenha de reter o veculo no futuro, extinguindo o processo sem julgamento do mrito, em relao aos pedidos de liberao das mercadorias, nos termos do art. 267, VI, do CPC, frente flagrante ilegitimidade ativa do impetrante (f. 49), revogando a liminar. Inconformado, recorre o impetrante (f. 52/60) requerendo, inicialmente, a anlise e julgamento do agravo retido interposto contra a r. deciso que o nomeou fiel depositrio das mercadorias apreendidas. Bate-se por sua legitimidade para impetrar o mandado de segurana, j que responsvel solidrio pela mercadoria, a partir do momento em que foi contratado pela transport-la, e que a legislao do ICMS lhe garante o direito de defesa. Negar o conhecimento da questo ao argumento de que parte ilegtima, alm de contrariar a legislao vigente, cerceia-lhe o direito de defesa. Sustenta que o ato praticado pela autoridade coatora, ao apreender as mercadorias transportadas, como forma coercitiva para o pagamento do tributo, viola seu direito de trabalhar, questo j sumulada pelo STF. Reitera o pedido formulado na inicial, com respeito ao deferimento dos benefcios da justia gratuita. Presentes os requisitos do art. 4 da Lei n 1.060/50, defiro ao apelante os benefcios da justia gratuita, pleiteados na inicial e cujo pedido no foi apreciado em primeiro grau, conhecendo do recurso.
O agravo retido j foi apreciado em primeiro grau, onde a MM. Juza, em juzo de retratao, desconstituiu o depsito imposto ao impetrante pela r. deciso de f. 23, exonerando-o das obrigaes como depositrio, no se justificando nova anlise neste Tribunal. A alegao de que o impetrante no seria parte legtima para impetrar o mandado de segurana no procede. Consta da inicial que o impetrante proprietrio do veculo e transportador autnomo da carga apreendida, tirando seu sustento dos fretes recebidos em razo da entrega das mercadorias aos respectivos compradores. Sujeitase, pois, ao encargo tributrio acessrio, ao assumir, no transporte da mercadoria, de forma profissional, os riscos inerentes mesma, em face do dever de vigilncia como responsvel solidrio, ainda que no tenha dado causa ao ilcito fiscal. Corre por sua conta e risco toda a responsabilidade at a entrega da carga. Sobre a responsabilidade do transportador, dispe o Regulamento do ICMS aprovado pelo Decreto n 43.080, de 13.12.2002:
Art. 56 - So solidariamente responsveis pelo pagamento do imposto e acrscimos legais, inclusive multa por infrao para a qual tenham concorrido por ao ou omisso: (...) II - o transportador, em relao mercadoria: a - que entregar a destinatrio diverso do indicado na documentao fiscal; b - que for negociada em territrio mineiro durante o transporte; c - transportada sem documento fiscal ou com nota fiscal com prazo de validade vencido; d - transportada com documentao fiscal falsa ou inidnea.
Se o seu pagamento advm do frete pelo transporte e entrega da mercadoria aos respectivos compradores, est caracterizada a sua responsabilidade solidria, bem como a sua legitimidade para a impetrao do mandado de segurana com o objetivo de liberar a mercadoria apreendida. No mrito, tenho como irregular a atitude do Fisco, que, aps constatar a eventual infrao, apreendeu a mercadoria de propriedade de compradores diversos, alm do tempo necessrio averiguao da existncia da infrao, e da lavratura do respectivo auto, para exigir o recolhimento dos valores que entendeu devidos. Lavrado o auto de apreenso e imposta a multa, a mercadoria deveria ter sido liberada imediatamente, por tratar-se de medida excepcional, tolerada apenas para comprovar o eventual ato ilcito tributrio, tornando-se, a partir da, ilegal e abusivo o ato de apreenso. Acresa-se que, identificado o responsvel tributrio pela mercadoria transportada, o Estado possui meios prprios para o recebimento do tributo e da multa imposta ao infrator. A questo j foi sumulada pelo Supremo Tribunal Federal: Smula 323. inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio coercitivo para pagamento de tributos. Neste sentido:
Tributrio - ICMS - Mercadoria em trnsito Apreenso - Meio coercitivo - Mandado de segurana - Concesso (Apelao Cvel n 1.0000.00.224.643-7/00, Rel. Des. Schalcher Ventura, j. em 17.10.2002, publ. em 08.11.2002). Mandado de segurana. Apreenso indevida de mercadoria, sob pretexto de ocorrncia de irregularidade na documentao fiscal apresentada. Ausncia de justificativa como meio coercitivo para o recebimento de tributos. Teor da Smula n 323 do STF. Concesso da ordem. Confirmao da sentena em reexame necessrio. - inadmissvel, de acordo com o
O dispositivo citado no deixa dvidas quanto responsabilidade solidria do transportador. O apelante, como transportador da mercadoria, no se houve com a devida cautela, j que parte dela se encontrava desacompanhada das respectivas notas fiscais, ensejando a autuao pelo Fisco.
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teor da Smula n 323 do STF, a apreenso e a reteno de mercadoria pelo Fisco, como meio coercitivo para recebimento de tributos, sob mera alegao de irregularidade da documentao fiscal, tendo-se em vista ainda o disposto no art. 42 e seu 3, do Cdigo Tributrio do Estado de Minas Gerais (Lei Estadual n 6.763/75), impondo-se a confirmao, em reexame necessrio, da sentena pela qual foi concedida a segurana impetrada contra tal ato do coator pela empresa proprietria da mercadoria indevidamente apreendida (Apelao Cvel n 1.0024.03.162626-0/001, Rel. Des. Fernando Brulio, j. em 12.12.2005, publ. em 08.03.2006).
Ante o exposto, dou provimento ao recurso e reformo a r. deciso hostilizada para reconhecer a legitimidade ativa do apelante, concedendo a ordem para determinar a liberao da mercadoria apreendida. Custas, pela apelada. Isenta. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Belizrio de Lacerda e Alvim Soares. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-
REGISTRO CIVIL - ACRSCIMO DE APELIDO PBLICO NOTRIO - RESTABELECIMENTO DE NOME - MOTIVO - AUSNCIA DE PROVA - INADMISSIBILIDADE Ementa: Registro civil. Retificao do nome no assento do nascimento. Acrscimo de apelidos pblicos notrios, com base no art. 58 da LRP (Lei 6.015/73, em sua atual redao). Restabelecimento do nome anterior sem prova de motivo que justifique a medida excepcional. Inadmissibilidade. Improcedncia do pedido. Apelao improvida. - Uma vez procedida a retificao do nome no assento do nascimento do registro civil, com o acrscimo de apelidos pblicos notrios, com base no art. 58 da LRP (Lei 6.015/73, em sua atual redao), o restabelecimento do nome anterior sem prova de motivo que justifique a medida excepcional inadmissvel, impondo-se o improvimento da apelao interposta da deciso pela qual o pedido foi julgado improcedente. APELAO CVEL N 1.0313.04.135332-4/001 - Comarca de Ipatinga - Apelante: Edson de Oliveira Edinho Ferramenta Cunha - Relator: Des. FERNANDO BRULIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 7 de agosto de 2006. Fernando Brulio - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fernando Brulio - Conheo da apelao, recurso prprio, tempestivo, sem 336 preparo, por haver o apelante requerido o benefcio da assistncia judiciria gratuita. A presente apelao no merece provimento. Trata-se de apelao interposta por Edson de Oliveira Edinho Ferramenta Cunha da sentena mediante a qual o MM. Juiz de Direito da 2 Vara da Comarca de Ipatinga julgou improcedente o pedido de retificao do assento de nascimento do seu nome para o primitivo assento no registro civil, a fim de que ele volte a chamar-se Edson de Oliveira Cunha, com o qual foi registrado antes da sua retificao para o nome atual levada a efeito a seu requerimento, por deciso judicial.
Assim, no lhe assiste razo. Dispe a Lei dos Registros Pblicos (Lei 6.015/73, na redao que lhe foi dada pela Lei n 9.807, de 13.07.1999), em seu art. 57 e os respectivos pargrafos, que:
Art. 57. Qualquer alterao posterior de nome, somente por exceo e motivadamente, aps audincia do Ministrio Pblico, ser permitida por sentena do juiz a que estiver sujeito o registro, arquivando-se o mandado e publicando-se a alterao pela imprensa. 1 Poder, tambm, ser averbado, nos mesmos termos, o nome abreviado, usado como firma comercial registrada ou em qualquer atividade profissional. 2 A mulher solteira, desquitada ou viva, que viva com homem solteiro, desquitado ou vivo, excepcionalmente e havendo motivo pondervel, poder requerer ao juiz competente que, no registro de nascimento, seja averbado o patronmico de seu companheiro, sem prejuzo dos apelidos prprios, de famlia, desde que haja impedimento legal para o casamento, decorrente do estado civil de qualquer das partes ou de ambas. (...) 5 O aditamento regulado nesta Lei ser cancelado a requerimento de uma das partes, ouvida a outra. 6 Tanto o aditamento quanto o cancelamento da averbao previstos neste artigo sero processados em segredo de justia. 7 Quando a alterao de nome for concedida em razo de fundada coao ou ameaa
A retificao no pode dar-se por mero capricho, como no caso presente, em que o requerente, valendo-se da gratuidade da Justia, pleiteia a alterao do seu nome sem qualquer justificativa, para incluir apelido, para depois voltar a adotar o nome de origem, sem a alegao e a comprovao de motivo srio que a justifique. que, nos termos do art. 58 da referida lei, em sua atual redao, o prenome ser definitivo, admitindo-se, todavia, a sua substituio por apelidos pblicos notrios, no havendo, porm, disposio legal que autorize o restabelecimento do nome anterior, uma vez retificado por esse motivo. Procede, portanto, a ponderao da douta Procuradoria-Geral de Justia de que o pedido no podia prosperar, por no ter sido provado motivo que justifique a retificao; por no se tratar de qualquer das hipteses previstas nos arts. 56 e 57 da Lei dos Registros Pblicos e por no encontrar a busca do restabelecimento do nome da pessoa natural arrimo nos arts. 109, 55 e 58 todos dessa mesma lei. Com esses fundamentos, nego provimento apelao, para confirmar a deciso apelada. 337
Insurge-se o apelante contra a sentena apelada, pugnando pela procedncia do seu pedido, alegao de que a mudana do seu nome por interesse poltico no teve sucesso, foi coisa de fantasia e entusiasmo, e ele no chegou a ser amplamente conhecido com esse nome como entendeu o MM. Juiz, tendo sido adotado quando ele foi candidato a deputado federal em 1993, pelo fato de ser conhecido com esse nome na Usiminas, com o qual concorreu tambm na chapa da eleio sindical; que hoje no mais conhecido pelos seus amigos com esse nome; e que se trata de hiptese de prestao jurisdicional voluntria, no havendo conflito que possa impedir a volta do seu antigo nome de famlia.
decorrente de colaborao com a apurao de crime, o juiz competente determinar que haja a averbao no registro de origem de meno da existncia de sentena concessiva da alterao, sem a averbao do nome alterado, que somente poder ser procedida mediante determinao posterior, que levar em considerao a cessao da coao ou ameaa que deu causa alterao.
Como se v pelo teor dessa norma da Lei dos Registros Pblicos, qualquer alterao posterior de nome somente admissvel por exceo e motivadamente. Incumbia, portanto, ao requerente comprovar o motivo pelo qual pudesse justificar a retificao do assento do seu nome, em carter excepcional, no registro do nascimento.
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Silas Vieira e Teresa Cristina da Cunha Peixoto. -:::-
Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - POLICIAL MILITAR - FALTA DISCIPLINAR EXCLUSO DA CORPORAO - ATO ILCITO - AUSNCIA DE PROVA - RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO - NO-CONFIGURAO - REINTEGRAO - IMPOSSIBILIDADE - AO PENAL - ABSOLVIO - IRRELEVNCIA - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Responsabilidade civil do Estado. Ao de indenizao. Danos morais e materiais. Ausncia de comprovao do comportamento ilcito estatal. Reintegrao aos quadros da Polcia Militar. Absolvio criminal. Irrelevncia. - Ausente prova do comportamento ilcito do Estado, requisito indispensvel para caracterizar a sua responsabilidade, inexiste a obrigao de indenizar, mesmo que tenha ocorrido absolvio criminal da parte. - Se o fato que motivou a expulso disciplinar, pela PMMG, distingue-se dos que fundamentaram a denncia, oferecida pelo Ministrio Pblico, cabvel a responsabilizao na esfera administrativa, independentemente da absolvio criminal advinda posteriormente. APELAO CVEL N 1.0035.01.002738-7/001 - Comarca de Araguari - Apelante: Mrio Luiz Sabino de Oliveira - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relator: Des. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 1 de setembro de 2006. - Silas Vieira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Silas Vieira - Cuida-se de apelao em ataque respeitvel sentena (f. 399/407) proferida nos autos da ao de indenizao por danos morais e materiais com pedido de tutela antecipada de reintegrao ao servio pblico estadual, ajuizada por Mrio Luiz Sabino de Oliveira em face do Estado de Minas Gerais, por via da qual o MM. Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Araguari julgou improcedentes os pedidos iniciais de indenizao, por 338 danos materiais e morais, e de reintegrao do autor ao cargo anteriormente ocupado. O douto Magistrado fundamentou tal deciso, basicamente, na inexistncia de qualquer ato ilcito praticado pelos agentes pblicos, a justificar o pleito indenizatrio; na constatao da regularidade do processo disciplinar que culminou na expulso do requerente dos quadros da PMMG. No mesmo ato, foi o autor condenado ao pagamento das custas processuais e de honorrios advocatcios fixados em R$ 3.000,00 (trs mil reais), ficando suspensa a cobrana dessas verbas, pelo deferimento do benefcio da justia gratuita quele. Inconformado, Mrio Luiz Sabino de Oliveira interps o presente recurso (f. 408/415), argumentando que:
- A sua integral absolvio dos crimes, aos quais fora denunciado, suficiente para autorizar a reparao civil e a sua reintegrao ao servio pblico.
- Se a Justia Pblica no logrou a condenao e se a ao penal foi julgada improcedente, bvio que as prises (temporria e preventiva), a sua precipitada expulso da PMMG e o processo-crime a que respondeu, por fora da absolvio, adquiriram o carter e a natureza de atos ilegais, abusivos, injustos, constrangedores e ilcitos, formadores dos requisitos processuais exigveis postulao da indenizao, porque ofensivos honra, moral e dignidade do ser humano, atributos protegidos amplamente pela Constituio Federal (f. 413).
jurdico ptrio, por imperativo constitucional (artigo 37, 6), a teoria do risco administrativo. O exame do dispositivo supramencionado, conforme Hely Lopes Meirelles:
Revela que o constituinte estabeleceu para todas as entidades estatais e seus desmembramentos administrativos a obrigao de indenizar o dano causado a terceiros por seus servidores, independentemente da prova de culpa no cometimento da leso. Firmou, assim, o princpio objetivo da responsabilidade sem culpa pela atuao lesiva dos agentes pblicos e seus delegados (in Direito administrativo brasileiro. So Paulo: Malheiros Editores, 18. ed., p. 558).
Sem preparo, em face da gratuidade da justia. Intimado (f. 416/verso), o recorrido no apresentou contra-razes, no prazo legal, conforme certido de f. 416/verso. Desnecessrio parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia, nos termos da Recomendao CSMP n 1, de 3 de setembro de 2001. Dispensado o reexame obrigatrio ex vi do artigo 475 do CPC. o breve relatrio. Conheo do apelo, pois que presentes os requisitos para a sua admissibilidade. A controvrsia reside em dois pontos, a saber: 1. a responsabilidade estatal pelo pagamento de indenizao, por danos materiais e morais, em face da absolvio do requerente, na esfera criminal; 2. a possibilidade de se reintegrar o autor funo que ocupava nos quadros da Polcia Militar de Minas Gerais - PMMG. Enfrento a primeira questo discutida no litgio. Da reparao dos danos materiais e morais. sabido que, em sede de responsabilidade civil do Estado, prevalece, no ordenamento
Citemos, ainda sobre o tema, Celso Antnio Bandeira de Mello:

Responsabilidade objetiva a obrigao de indenizar que incumbe a algum em razo de um procedimento lcito ou ilcito que produziu uma leso na esfera juridicamente protegida de outrem. Para configur-la basta, pois, a mera relao causal entre o comportamento e o dano (in Curso de direito administrativo. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 617).
Assim, a responsabilidade objetiva, inserida no artigo 37, 6, da Constituio da Repblica de 1988, possibilita a reparao, bastando a vtima demonstrar o nexo de causalidade entre a atividade ou omisso do Estado e o dano suportado pelo administrado. Entretanto, essa regra no quer significar que a Administrao seja sempre obrigada a reparar todo e qualquer dano sofrido pelo particular, pois lhe permitido provar uma das excludentes de responsabilidade (caso fortuito, fora maior, culpa exclusiva da vtima), ou, ento, que inexiste o nexo de causalidade. A propsito, esclarecedora ementa do colendo Supremo Tribunal Federal:
Os elementos que compem a estrutura e delineiam o perfil da responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico compreendem: a) a alteridade do dano; b) a causalidade material
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entre o eventus damni e o comportamento positivo (ao) ou negativo (omisso) do agente pblico; c) a oficialidade da atividade causal e lesiva, imputvel a agente do Poder Pblico, que tenha, nessa condio funcional, incidido em conduta comissiva ou omissiva, independentemente da licitude, ou no, do comportamento funcional (RTJ 140/636); e d) a ausncia de causa excludente da responsabilidade estatal (RTJ 55/50 - RTJ 71/99 RTJ 91/377 - RTJ 99/1155 - RTJ 131/417) (RE n 109.615-2-RJ - 1 Turma, Relator Ministro Celso de Mello, DJU de 02.08.1966).
Especificamente, na responsabilidade do Estado por ato jurisdicional, devem ficar comprovados, pelo interessado, a ofensa normativa, o erro de conduta, ou a omisso (comportamento ilcito estatal), o efeito danoso da advindo (dano) e a relao de causa-efeito entre estes. Compulsando os autos, verifico que Mrio Luiz Sabino de Oliveira sustenta seu pleito indenizatrio, por danos morais e materiais, na alegao de que a conduta estatal, sem averiguaes eficazes, levou sua excluso da PMMG e submisso a dois Jris Populares, para, ao final, ser ele absolvido criminalmente. Entrementes, como asseverou o nobre Juiz singular, no h prova do comportamento ilcito do Estado, requisito esse indispensvel para caracterizar a sua responsabilidade. De fato, a propositura e o prprio trmite da ao penal, pelo que consta, deu-se nos limites legais, sendo as medidas judiciais (interrogatrios, prises, jris) direcionadas elucidao dos fatos e ao justo desfecho da questo, inexistindo, a meu sentir, a obrigao do Estado de reparar. Nesse sentido:
Direito administrativo - Responsabilidade civil do Poder Pblico - Indenizao - Ato ilcito Prova - Inexistncia - Conseqente inviabilidade da pretenso indenizatria. - As pessoas jurdicas de direito pblico respondem pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros. A responsabilidade do Poder Pblico objetiva e funda-se na teoria do risco administrativo, decorrendo da ao ou omisso lesiva de seus agentes.
Todavia, ainda que o autor no esteja obrigado a comprovar a culpa do ente estatal, para que surja o dever de indenizar, imprescindvel a prova acerca da existncia do fato administrativo (que pode ser qualquer ao ou omisso estatal) atribudo ao Poder Pblico, da ocorrncia do dano, bem como do nexo de causalidade (ou relao de causalidade) entre aquele (o fato administrativo) e este (o dano). Se no h prova acerca do alegado ato ilcito, invivel a pretenso de obter indenizao (TJMG, Apelao Cvel n 1.0105.00.006427-6/001 - Relator: Des. Hyparco Immesi - Publicao: 06.12.2005).
Assim, mesmo no me passando despercebidos os transtornos sofridos pelo recorrente, incabvel a indenizao almejada. Da reintegrao ao servio pblico estadual. No tocante ao segundo ponto, inicio com a averiguao da validade do ato administrativo que excluiu o ora apelante da corporao. sabido que o ato administrativo deve observar certos pressupostos para que possa produzir normalmente seus efeitos, sob pena de ser invalidado pela prpria Administrao ou pelo Poder Judicirio, na anlise de sua legalidade ou no. Preleciona Bandeira de Mello que os pressupostos de validade do ato administrativo seriam:
1) Pressuposto subjetivo (sujeito); 2) pressupostos objetivos (motivo e requisitos procedimentais); 3) pressuposto teleolgico (finalidade); 4) pressuposto lgico (causa); e 5) pressupostos formalsticos (formalizao) (in Curso de direito administrativo. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 237).
Depois de detida anlise dos autos, verifico que o ato de excluso disciplinar de Mrio Luiz Sabino de Oliveira das fileiras da PMMG (f.123) vlido, uma vez que atende aos pressupostos de validade, alm de o processo administrativo ter transcorrido de forma regular (f.124/314) e de inexistir qualquer comprovao,
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por parte do apelante, que, nos termos do artigo 331, I, do CPC, indique o contrrio. Quanto alegada repercusso da absolvio criminal, na esfera administrativa, tem-se que admitida, excepcionalmente, se a sentena prolatada, no Juzo Criminal, negar a existncia do fato ou afastar a autoria. A esse respeito, explicita Hely Lopes Meirelles:
A punio interna, autnoma que , pode ser aplicada ao servidor antes do julgamento judicial do mesmo fato. E assim porque [...] o ilcito administrativo independe do ilcito penal. A absolvio criminal s afastar o ato punitivo se ficar provada, na ao penal, a inexistncia do fato ou que o acusado no foi seu autor (in Direito administrativo brasileiro. 26. ed. So Paulo: Malheiros, 2001, p. 461/462).
In casu, o apelante foi absolvido, criminalmente, dos delitos tipificados no artigo 121, caput (homicdio simples), e no artigo 351, 1 e 3 (fuga de pessoa presa), conforme f. 81/92, porque os senhores jurados [...] entenderam que a autoria do delito de homicdio no tinha cabida ao acusado, vantagem estendida segunda srie de quesitos (f. 81). Noutras palavras, foi afastada a autoria daqueles crimes. Por sua vez, na esfera administrativa, a Nota de Excluso Disciplinar, PMMG, estabelece (f. 123), verbis:
[...] Resolve: Excluir do estado efetivo da Polcia Militar do Estado de Minas Gerais e, conseqentemente, desta Unidade, a partir do dia 04 de abril de 1994, o Nr 087.906-4, Sd PM Mrio Luiz Sabino de Oliveira, como incurso no Art 76, inciso III; Art. 30, pargrafo nico, e Art. 32, tudo do RDPM, c/c Art. 146, incisos II e IV, da Lei n 5.301, de 16.10.69.
Da mesma forma, entende o colendo Superior Tribunal de Justia:

Administrativo. Ex-servidor pblico estadual. Anulao do ato de demisso. Prazo prescricional. Termo a quo. Juzo administrativo. Vinculao. Instncia criminal. Negativa da autoria. Teoria dos motivos determinantes. - Em se tratando de ao de reintegrao no servio pblico em razo da absolvio perante o Juzo Criminal, o prazo prescricional comea a fluir a partir da data do trnsito em julgado da sentena penal absolutria dos fatos que justificaram a aplicao da pena de demisso, e no do ato demissrio. - A repercusso da absolvio criminal na instncia administrativa somente ocorre quando a sentena proferida no Juzo criminal nega a existncia do fato ou afasta a sua autoria. - O envolvimento de soldado da Polcia Militar estadual em movimento grevista atentatrio segurana da populao, quando proclamada a negativa da autoria perante o Juzo Criminal, no constitui motivo para convalidar o ato de demisso do servio pblico. - Recurso especial conhecido e provido (STJ, REsp 249411/SP; Relator Ministro Vicente Leal; rgo Julgador: Sexta Turma; data do julgamento: 27.06.2000; data da publicao: DJ de 21.08.2000, p. 181, RDJTJDFT vol. 64, p. 89).
Confrontando tal ato com a narrativa na portaria n. 001/93 (f. 130), vejo que, no procedimento disciplinar empreendido pela PMMG, a punio aplicada ao apelante teve, por embasamento, to-somente, a venda, intermediada por aquele, de uma pistola Taurus, calibre 7.65 mm, a um detento, e no a sua participao no assassinato e na facilitao da fuga de presos. Como se percebe, embora a venda da arma de fogo no tenha sido suficiente, de per si, para a condenao criminal do recorrente, nos delitos em que fora denunciado, esse fato corresponde a uma infrao disciplinar prevista pela Corporao Militar, e passvel de responsabilizao, independentemente da absolvio criminal naqueles crimes. Na seara criminal, ficou, inclusive, evidenciada a venda do revlver, pelo militar em questo, que motivou a sua excluso dos quadros da PMMG. Corrobora com esse entendimento a assertiva do eminente Desembargador Odilon Ferreira, na Apelao Criminal n. 93.002/2, quando foi cassada a deciso do primeiro Jri, in litteris: 341
[...] Ao vender a arma para o falecido Marinondes, arma esta utilizada por este ru, para fugir da priso, no podia o apelante prever o resultado mais gravoso, ou seja, o homicdio praticado contra o Cabo Geraldo Donizete da Silva com a referida arma. No vislumbrando, pois, o apelante a possibilidade de a arma por ele vendida ser utilizada para matar algum, no episdio da fuga da cadeia, penso que deve ser cassada, por equivocada, a deciso que assim no entendeu e o condenou pelo delito de homicdio acima referido (f. 75).
Merecem transcrio os seguintes arestos desta Casa:

Cobrana. Reintegrao. Corpo de Bombeiros da Polcia Militar de Minas Gerais. Pedido. Causa de pedir. - Se o motivo da excluso do Corpo de Bombeiros do Estado de Minas Gerais no tem correlao com fato alegado, e sim com faltas disciplinares punidas atravs de sindicncia sumria e legislao de regncia, impossvel se mostra acolher o pedido de reintegrao, quando nada foi deduzido a respeito da legalidade ou no do procedimento administrativo que ensejou a pena disciplinar aplicada. Apelo desprovido (Apelao Cvel n 000.291.341-6/00 - Relator: Des. Nilson Reis Publicao: 13.06.2003). Administrativo. Policial militar. Excluso da corporao. - Verificado que a conduta do autor, nos termos da sindicncia realizada e do processo administrativo disciplinar instaurado, no qual se observou o princpio do contraditrio
e da ampla defesa, encontra-se incompatvel com o exerccio da atividade de praa ou oficial da Polcia Militar, escorreita a deciso administrativa que concluiu pela sua excluso dos quadros daquela corporao, no cabendo ser a mesma reformada pelo Poder Judicirio, visto que verificada a lisura e legalidade na sua apurao. Lado outro, a independncia de instncias a regra, quando o fato tipificado como crime seja tambm considerado ilcito administrativo. Possibilidade de punio administrativa, pela falta residual, no obstante a absolvio no Juzo Criminal. Inteligncia da Smula n 18, do colendo Supremo Tribunal Federal. Recurso improvido (Apelao Cvel n 000.233.380-5/00 - Relator: Des. Pinheiro Lago - Publicao: 03.04.2002).
No h, pois, que se falar em reintegrao do autor aos quadros da PMMG. De todo o exposto, nego provimento ao recurso e mantenho, na ntegra, o ato sentencial atacado. Custas, pelo apelante, suspensas a teor do que dispe o artigo 12 da Lei n 1.060, de 1950. como voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Edgard Penna Amorim e Teresa Cristina da Cunha Peixoto. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-
PLANO DE SADE - DESPESAS MDICO-HOSPITALARES - URGNCIA - GRAVIDEZ TUBRIA - RISCO VIDA DA GESTANTE - PERODO DE CARNCIA - NEGATIVA DE COBERTURA FUNO SOCIAL DO CONTRATO - PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA - INDENIZAO DEVIDA - LITIGNCIA DE M-F - AUSNCIA DE PROVA Ementa: Relao de consumo. Funo social do contrato. Prestao de servios mdicos. Gravidez tubria. Risco vida da gestante. Atendimento de urgncia. Exigncia de carncia. Impossibilidade. Inadimplemento do dever anexo de cooperao e proteo. Ressarcimento dos gastos efetuados. Litigncia de m-f. Inocorrncia de atitude ardilosa com intuito de manipular o convencimento do magistrado. - O contrato deve ser visto em razo de sua funo social, no mais sendo atribudo primado absoluto autonomia da vontade. 342
- Para os casos de urgncia e emergncia, no pode o plano de sade exigir o cumprimento de prazo de carncia ou impor limitaes, devendo o atendimento ser amplo e irrestrito, at que cesse o risco vida do usurio. - Restando demonstrado nos autos que a negativa de cobertura de atendimento mdico por parte do plano de sade no possui respaldo legal ou contratual, devido o ressarcimento ao usurio de todas as despesas que se originaram em decorrncia do ato ilcito. - A condenao por litigncia de m-f pressupe uma atuao ardilosa da parte, que, a partir de meios escusos, procura influenciar, de forma decisiva, na convico do julgador. Se a conduta da parte no pode ser assim classificada, no h que se falar em cominao da sano prevista pelo art. 18 do CPC. APELAO CVEL N 2.0000.00.491674-9/000 - Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Unimed Juiz de Fora Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. - Apelado: Czar Jos Morito Pereira - Relator: Des. D. VIOSO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2006. D. Vioso Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. D. Vioso Rodrigues - Trata-se de recurso de apelao aviado por Unimed Juiz de Fora Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. contra a sentena prolatada pelo Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, que julgou procedente em parte os pedidos formulados por Czar Jos Morito Pereira nos autos da ao de indenizao interposta em desfavor da apelante. A sentena reconheceu que a apelante agiu de forma ilcita ao se negar a cobrir o tratamento mdico de que necessitou a esposa do apelado, Sr. Rachel da Silva Falco, razo pela qual deferiu o ressarcimento do valor de R$ 988,09 (novecentos e oitenta e oito reais e nove centavos) relativos a despesas mdicas e gastos com a contratao de advogado para propositura da ao. Sustenta que os recibos de pagamento coligidos aos autos s f. 41, 44, 47, 50, 51, 54 e 57 se referem s despesas de co-participao que ficam a cargo do apelado, conforme previsto contratualmente. Entende a recorrente que agiu legalmente ao se negar a efetuar a cobertura do atendimento em razo de o apelado ainda no ter cumprido o perodo de carncia previsto para a espcie de procedimento solicitada. Assevera que o apelado no obteve xito em demonstrar que sua esposa necessitava de atendimento de urgncia. Alega que no existe previso legal que obrigue o ru, em caso de derrota, a arcar com o pagamento dos honorrios advocatcios devidos pelo autor ao procurador que o representou na ao. 343 Irresignada, aduz a apelante ser uma cooperativa de prestao de servios mdicos que no visa ao lucro, informando que todos os valores por ela arrecadados so revertidos em favor dos cooperados. Afirma que o apelado deve ser condenado por litigncia de m-f porque alterou a verdade dos fatos ao informar que o plano de sade ao qual estava vinculado teria sido cancelado de forma arbitrria e que foi obrigado a contratar plano diverso.
Invocando o texto do art. 20 do CPC, afirma que compete ao julgador, ao prolatar a sentena, fixar o valor dos honorrios de sucumbncia a serem pagos ao procurador da parte vencedora. Pugna pelo provimento do recurso e reforma da sentena, bem como pela condenao do apelado por litigncia de m-f. Contra-razes s f. 260/264. Este o relatrio. Decido. Conheo do recurso porque se fazem presentes os pressupostos de admissibilidade. Pretende a apelante a reforma da sentena, a fim de que seja afastada a condenao que lhe fora imposta no sentido de arcar com as despesas mdicas e gastos com a contratao de advogado efetuados pelo apelado. Alega que, por fora de disposio contratual, a Sr. Rachel da Silva Falco no teria direito cobertura do plano sade porque ainda no havia cumprido o prazo de carncia mnimo. Em que pesem os fundamentos declinados pela apelante em sua pea recursal, entendo que a irresignao no merece ser acolhida. No se pode admitir que as empresas que comercializam planos de sade, como a apelante, no momento da execuo dos contratos de assistncia mdica e hospitalar, violem escancaradamente o princpio da boa-f objetiva, deixando de atender s necessidades dos consumidores. O consumidor, ao contratar um plano de sade, tem a legtima expectativa de receber um atendimento adequado e eficaz quando necessitar. O Poder Judicirio no pode ser complacente com os abusos cometidos pelas empresas que exploram esse segmento de mercado em razo da total ineficincia do Estado em prestar assistncia mdica populao, no obstante esteja obrigado pela Constituio da Repblica a faz-lo. 344
Com efeito, o direito livre iniciativa, fundamento da ordem econmica, que garante a atuao da apelante no mercado de planos de assistncia mdica e hospitalar, deve ser exercido em harmonia com os ditames da justia social, garantindo existncia digna a todos os brasileiros e respeitando-se o princpio que ampare a defesa dos consumidores (art. 170, caput e V, da Constituio da Repblica). Embora o brocardo pacta sunt servanda no tenha sido excludo do mundo jurdico, seus efeitos foram sensivelmente relativizados em razo do reconhecimento da desigualdade material das partes que integram as relaes de consumo. O Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 4, inciso I, reconhece de forma expressa a vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo. Faz-se necessrio conferir uma tutela especial parte que, em razo de sua inferior potencialidade tcnica, econmica e jurdica, est em ntida desvantagem diante dos agentes econmicos que oferecem produtos e servios no mercado de consumo. Cabe ao julgador, na anlise do caso concreto, aferir o grau de vulnerabilidade do consumidor em face do fornecedor, aplicando avena os dispositivos do CDC, que visam, em ltima instncia, equilibrar as prestaes e harmonizar os interesses das partes envolvidas. Com efeito, o exame da questo em tela no pode ser feito unicamente a partir dos princpios contratuais clssicos, sendo necessrio que sejam mitigados com as disposies do CDC, de modo a se alcanar o equilbrio entre a defesa do consumidor e a necessidade de expanso econmica e tecnolgica prevista pelo art. 4, III. O Cdigo de Defesa do Consumidor ressalta a necessidade de observncia da boa-f pelas partes integrantes da relao de consumo. Contudo, no se pode dar boa-f o contorno subjetivo que lhe fora emprestado no passado.
luz do Cdigo de Defesa do Consumidor, a boa-f deve ser analisada objetivamente, tendo como ncleo essencial o comportamento dos contratantes desde a fase pr-contratual, passando pelo perodo de vigncia do contrato e estendendo-se ao momento pscontratual, quando um dos contratantes estiver obrigado a observar um dever de absteno intrnseco natureza da avena. Segundo a lio de Judith Martins Costa, uma das funes exercidas pela boa-f objetiva inserir na avena outras obrigaes, chamadas tambm de deveres anexos, alm das que integram a prpria natureza do negcio celebrado.
(...) so deveres instrumentais, ou laterais, ou deveres acessrios de conduta, deveres de conduta, deveres de proteo ou deveres de tutela (...) So ditos, geralmente, deveres de cooperao e proteo dos recprocos interesses e se dirigem a ambos os participantes do vnculo obrigacional, credor e devedor. (...) O que importa bem sublinhar que, constituindo deveres que incubem tanto ao devedor quanto ao credor, no esto orientados diretamente ao cumprimento da prestao ou dos deveres principais (...). Esto, antes, referidos ao exato processamento da relao obrigacional, isto , satisfao dos interesses globais envolvidos, em ateno a uma identidade finalstica, constituindo o complexo contedo da relao que se unifica funcionalmente. (...), os deveres instrumentais caracterizam-se por uma funo auxiliar de realizao positiva do fim contratual e de proteo pessoa e aos bens da outra parte contra os riscos e danos concomitantes, servindo, ao menos as suas manifestaes mais tpicas, o interesse na conservao dos bens patrimoniais ou pessoas que podem ser afetadas em conexo com o contrato (...) (COSTA, Judith Martins. A boa f no direito privado: sistema e tpica no processo obrigacional. So Paulo: RT, 1999, p. 438/440).
uns dos outros, bem como agir de forma positiva, visando ao adimplemento do contrato. O Superior Tribunal de Justia no s reconhece a existncia dos deveres anexos ao contrato como entende que a sua inobservncia acarreta inadimplemento contratual. Nesse sentido:
Recurso especial. Civil. Indenizao. Aplicao do princpio da boa-f contratual. Deveres anexos ao contrato. - O princpio da boa-f se aplica s relaes contratuais regidas pelo CDC, impondo, por conseguinte, a obedincia aos deveres anexos ao contrato, que so decorrncia lgica deste princpio. - O dever anexo de cooperao pressupe aes recprocas de lealdade dentro da relao contratual. - A violao a qualquer dos deveres anexos implica inadimplemento contratual de quem lhe tenha dado causa (...) (STJ - REsp 595631/SC - Terceira Turma - Rel. Min. Nancy Andrighi - data do julgamento: 08.06.2004).
Entendo que as clusulas contratuais em que se arvora a apelante para elidir seu dever contratual, a meu juzo, colidem frontalmente com as disposies do texto constitucional, notadamente com os arts. 5, caput, 6 e 197 da Constituio da Repblica. Analisando o caso em tela, percebe-se o quanto a conduta da apelante se distanciou dos almejados balizamentos traados pela legislao que rege as relaes de consumo. De acordo com os documentos de f. 10/12, na data de 21 de fevereiro de 2002, o apelado, na qualidade de titular, e sua esposa, na qualidade de usuria, se filiaram ao plano de sade ambulatorial e hospitalar oferecido pela apelante. Conforme atestado por exame especfico, cujo resultado se encontra f. 35, em 20.03.2003, foi constatado que a esposa do apelado apresentou quadro de gravidez tubria, razo pela qual a Dr. Denise Gasparetti 345
Proteo e cooperao recproca so deveres anexos que devem ser observados pelos contratantes, que devem agir de forma coordenada para proteger a integridade fsica e material
Drummond determinou que a paciente fosse internada com urgncia para tratamento. Em seu depoimento em juzo, a mdica esclareceu as implicaes relativas gravidez tubria e a necessidade de tratamento da esposa do apelado:
(...) que existe risco de vida (sic) na gravidez tubria; que a paciente demandava uma cirurgia de urgncia (...) (termo de depoimento de f. 169).
Com efeito, j havendo transcorrido prazo superior a 24 (vinte e quatro) horas entre a data da aceitao pela apelante da proposta do contrato de plano de sade e a solicitao de cobertura de atendimento mdico pelo apelado, no poderia haver recusa de atendimento em caso de urgncia. Nesse sentido o entendimento do extinto Tribunal de Alada:
Ao ordinria - Plano de sade - Cobertura Internao de urgncia - Prazo de carncia de 24 horas - Teor da Lei n 9.656/98 - Resoluo Consu n 13/98 - Inaplicabilidade. - obrigatria a cobertura plena das internaes hospitalares em carter de urgncia e/ou emergncia pelos planos de sade, mesmo que ocorridas durante o perodo de carncia contratual. O prazo de carncia para os atendimentos de urgncia de 24 horas, a teor do disposto nos arts. 12, inciso V, e 35-C da Lei n 9.656/98, modificada pela Medida Provisria n 1.976, de 30.07.00, inaplicveis na hiptese as limitaes contidas na Resoluo n 13/98 do Consu. - Recurso no provido. (TAMG - Apelao Cvel n 358.619-2 - Segunda Cmara Cvel Rel. Juiz Edgard Pena Amorim - data do julgamento: 11.06.2002).
No tocante aos prazos de carncia a serem observados em caso de atendimento de urgncia, bem como a definio legal dessa situao, a Lei n 9.656/98, em seu art. 12, V, c e 2, II, dispe, in verbis:
Art. 12. So facultadas a oferta, a contratao e a vigncia de planos ou seguros privados de assistncia sade que contenham reduo ou extenso da cobertura assistencial e do padro de conforto de internao hospitalar, em relao ao plano referncia definido no art. 10, desde que observadas as seguintes exigncias mnimas: (...) V - quando fixar perodos de carncia: (...) c - prazo mximo de vinte e quatro horas para a cobertura dos casos de urgncia e emergncia; 2 - obrigatria cobertura do atendimento nos casos: (...) II - de urgncia, assim entendidos os resultantes de acidentes pessoais ou de complicaes no processo gestacional.
Diante das disposies contidas na norma legal citada, bem como da situao ftica narrada nos autos, outra no pode ser a concluso deste Julgador, seno a de que a negativa de cobertura por parte da apelante constituiu ato ilcito. A prova colhida nos autos evidencia que a situao da esposa do apelado demandava cuidados mdicos urgentes, haja vista o risco de morte que existe no caso de gravidez tubria, que, a meu sentir, se enquadra perfeitamente entre as complicaes que podem advir em um processo gestacional. 346
Constatado que a apelante agiu de forma ilcita ao negar a cobertura de atendimento Sr. Rachel da Silva Falco, ter de arcar com o ressarcimento de todos os gastos efetuados pelo apelado para assegurar a sade de sua esposa, bem como para garantir o reconhecimento de seus direitos relativos ao contrato de prestao de servios mdicos e hospitalares ao qual est vinculado. Com efeito, entendo que no procede a irresignao da apelante em relao ao ressarcimento das despesas comprovadas pelos recibos de f. 41, 44, 47, 50, 51, 54 e 57, sob a alegao de que se trata dos valores devidos pelo apelado a ttulo de co-participao. Se a apelante se negou a efetuar a cobertura do tratamento a que teve de ser submetida a Sr. Rachel da Silva Falco, deixando assim de observar os termos do contrato e da
legislao que rege a matria, no pode querer atribuir ao apelado responsabilidade pelo pagamento de parte das despesas mdicas. Noutros termos, no pode a apelante querer valer-se dos termos do contrato que ela mesma descumpriu para imputar responsabilidade ao apelado a ttulo de co-participao. Tambm necessrio ressaltar que os recibos em comento no especificam que os valores por eles representados seriam relativos cota de 30 % dos gastos devidos pelo apelado, fato que tambm esvazia a tese apresentada pela apelante. No que tange ao ressarcimento ao apelado do valor pago ao advogado responsvel pela propositura da ao, entendo que a parcela devida e decorre da necessidade de recomposio do patrimnio material da vtima do ato ilcito noticiado nos autos. O objetivo da ao proposta pelo apelado demonstrar em juzo a conduta ilcita da apelante e, por via de conseqncia, requerer o ressarcimento dos valores que teve de despender. A anlise da situao ftica dos autos evidenciou que a apelante, de fato, no s se recusou a cobrir tratamento mdico a que estava obrigada, bem como no ressarciu voluntariamente os gastos efetuados pelo apelado. Agindo dessa forma, a apelante obrigou o apelado a ingressar em juzo para requerer a tutela de seus interesses, fato que lhe acarretou nova despesa relativa aos honorrios pagos ao procurador que o representou nos autos. Ressalto que o ressarcimento dessa parcela no guarda qualquer relao com os honorrios deferidos pelo Julgador a ttulo de sucumbncia, haja vista que tal verba devida ao advogado, conforme bem salientou o Julgador primevo. Finalmente, no que tange ao pedido de condenao por litigncia de m-f, entendo que o objetivo das regras previstas pelos arts. 17 e 18
do CPC punir a conduta da parte que age de maneira ardilosa com o objetivo de influir decisivamente na convico do julgador, a fim de obter no processo o resultado que lhe interessa. A meu juzo, no se pode dizer que o apelado tenha agido dessa forma nos autos, at porque a convico deste Julgador est lastreada em elementos de convico licitamente produzidos. Ainda que nem todas as alegaes do apelado tenham sido acolhidas, tal fato no acarretou qualquer prejuzo processual parte adversa, nem mesmo influiu no resultado do julgamento, razo pela qual entendo que a condenao requerida no devida. Nesse sentido:
Processual civil. Litigncia de m-f. Requisitos para sua configurao. - Para a condenao em litigncia de m-f, faz-se necessrio o preenchimento de trs requisitos, quais sejam: que a conduta da parte se subsuma a uma das hipteses taxativamente elencadas no art. 17 do CPC; que parte tenha sido oferecida oportunidade de defesa (CF, art. 5, LV); e que da sua conduta resulte prejuzo processual parte adversa. (...) (STJ - REsp n 250781/SP - Primeira Turma - Rel. Min. Jos Delgado - data do julgamento: 23.05.2000).
Por fim, cumpre corrigir de ofcio erro material contido na sentena que, embora tenha julgado parcialmente procedente o pedido do autor, o condenou a arcar com os encargos de sucumbncia. Trata-se de evidente erro material que fica sanado nesta oportunidade, nos termos do art. 463, I, do CPC, devendo os encargos de sucumbncia ser suportados pela r, ora apelante. Assim, considerando o acima exposto e tudo o mais que nos autos consta, nego provimento ao recurso. Custas, pela apelante. 347
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Mota e Silva e Maurlio Gabriel. -:::-
INDENIZAO - DANO MORAL - HOSPITAL - PRESTAO DE SERVIO EMERGNCIA - OMISSO DE SOCORRO - VALOR FIXAO Ementa: Indenizao. Danos morais. Atendimento hospitalar. Omisso de socorro demonstrada. Responsabilidade. - O fato de o hospital no ser dotado de instalaes para prestao de atendimento de urgncia e emergncia no retira sua responsabilidade pela conduta ilcita omissiva, pois a infrao ao dever de agir restou caracterizada, ante sua comprovada omisso na prestao de socorro vtima. - Na valorao da verba indenizatria a ttulo de danos morais, deve-se levar em conta a dupla finalidade da reparao, buscando um efeito repressivo e pedaggico e propiciar vtima uma satisfao, sem que isso represente enriquecimento sem causa. APELAO CVEL N 1.0701.04.097064-5/001 - Comarca de Uberaba - Apelantes: 1) Hospital Beneficncia Portuguesa, 2) Geraldo Ricardo Borges. Apelados: os mesmos - Relator: Des. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO PRIMEIRA E SEGUNDA APELAES. Belo Horizonte, 3 de agosto de 2006. Jos Affonso da Costa Crtes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Affonso da Costa Crtes - Reunidos os pressupostos de sua admissibilidade, conhece-se dos recursos. Trata-se de ao de indenizao por danos morais proposta por Geraldo Ricardo Borges em face de Csar Augusto Gaspar e Hospital Beneficncia Portuguesa, aduzindo que, no dia 29.05.2000, os rus deixaram de prestar socorro sua esposa Maria de Souza Borges, que havia se sentido mal dentro de um nibus, nas proximidades do hospital. Pugna 348 pela condenao dos rus no pagamento de indenizao por danos morais. Em sentena proferida s f. 170/175, o processo foi extinto em relao ao primeiro ru, Csar Augusto Gaspar, ante o reconhecimento de sua ilegitimidade para figurar no plo passivo da ao. O ru, Hospital de Beneficncia Portuguesa, foi condenado a pagar ao autor a quantia de R$5.000,00 (cinco mil reais) a ttulo de indenizao por danos morais, corrigidos monetariamente pelos ndices adotados pela Tabela da Corregedoria-Geral do Tribunal de Justia de Minas Gerais, e acrescida de juros de 1% (um por cento) ao ms, a incidirem a partir da data da publicao desta sentena, at o dia do efetivo pagamento, bem como no pagamento das custas do processo e honorrios advocatcios fixados na quantia de R$1.000,00 (mil reais), acrescidos das correes legais. Desta deciso, o Hospital Beneficncia Portuguesa interps apelao (f. 179/201), aduzindo, em sntese, a ausncia de responsabilidade, pois no agiu com culpa, na medida em
que o atendimento no foi prestado, pois o hospital no possua atendimento de pronto-socorro, bem como ausncia de nexo de causalidade; que o hospital, por ser entidade beneficente, no possui corpo mdico 24 horas. Alega, ainda, que houve orientao para que a vtima fosse transferida para o Hospital das Clnicas; que, mesmo sendo atendida pelo Hospital das Clnicas, a vtima faleceu depois de decorridos trs dias dos fatos, o que demonstra que no pode ser responsabilizado pelo infortnio. Por fim, aduz que o pagamento da indenizao se traduz em enriquecimento ilcito, pois o hospital no agiu com culpa, bem como, na eventualidade de se reconhecer a responsabilidade, requer a reduo do valor arbitrado a ttulo de indenizao pelos danos morais. Pugna pela procedncia do recurso. O autor, Geraldo Ricardo Borges, s f. 204/214 apresentou recurso, alegando preliminar de legitimidade passiva do ru Csar Augusto Gaspar. No mrito, requer a majorao da condenao arbitrada a ttulo de danos morais para o equivalente a 200 (duzentos) salrios mnimos. Pugna pelo provimento do recurso. Devidamente intimados, os apelados apresentaram as contra-razes. Pelo primeiro apelante, Hospital Beneficncia Portuguesa, o processo foi devidamente preparado, conforme se infere f. 202. Pelo autor, ora segundo apelante, ausncia de preparo, pois litiga sob o plio da justia gratuita (f. 51). Primeira apelao: Hospital Beneficncia Portuguesa. V-se dos autos que o autor ajuizou ao indenizatria por danos morais ao fundamento de que o ora apelante foi omisso na prestao de socorro sua esposa, vtima de ataque cardaco. A pretenso deduzida na inicial refere-se alegada omisso do apelante na prestao de socorro esposa do apelado.
Inegvel nos autos que a falecida foi levada ao hospital apelante diante do fato de seu quadro de sade agravado, bem como que no lhe foi prestado atendimento mdico. O hospital, ora apelante, aduziu que a vtima no foi atendida, pelo fato de que o nosocmio no possua poca pronto-socorro para que lhe fosse prestado adequado atendimento, bem como no havia mdico de planto no local que pudesse atender vtima de forma imediata. Tem-se que o fato de o hospital no possuir unidade de pronto-socorro e/ou pronto atendimento, bem como no momento no possuir mdico de planto no constitui fato impeditivo de que vtima fosse prestado um mnimo atendimento ante a urgncia do caso. A recepcionista do hospital, Ana Maria Pereira Maia, poderia ter acionado algum mdico pelo telefone, na medida em que a atendente tinha em seu poder os nmeros dos telefones para entrar em contato com qualquer dos mdicos vinculados ao hospital no caso de atendimento de urgncia. Nesse sentido consta do depoimento do diretor clnico do hospital, Edson Loureno de Castro:
(...) a recepcionista Ana Maria tinha ao seu poder nmeros de telefones para entrar em contato com mdicos vinculados ao hospital no caso de atendimento de urgncia (...) (f. 169).
Tem-se que a atendente, ante a gravidade do caso, no tomou os cuidados necessrios para que a vtima recebesse um primeiro atendimento, qual seja entrar em contato com algum mdico ou, no mnimo, ter chamado uma enfermeira para prestar um primeiro atendimento vtima. Consta do depoimento do motorista do nibus, Paulo Afonso dos Santos Luiz, que encaminhou a vtima ao hospital e que a recepcionista no prestou o mnimo atendimento que se esperava:
(...) Que o depoente ento dirigiu-se at o Hospital Beneficncia Portuguesa, situado nas
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proximidades de onde se encontrava; que o depoente se dirigiu recepcionista, expondolhe o fato e solicitando atendimento mdico para a passageira; que a recepcionista insistiu em que no havia nenhum mdico no hospital; que o depoente ainda insistiu, perguntando se no havia como telefonar ou bipar um mdico, uma vez que era caso de emergncia; que a recepcionista disse que realmente no tinha jeito (f. 25/26).
Nesse sentido, Caio Mrio da Silva Pereira leciona:

certo, como visto acima, que a indenizao, em termos gerais, no pode ter o objetivo de provocar o enriquecimento ou proporcionar ao ofendido um avantajamento, por mais forte razo deve ser eqitativa a reparao do dano moral, para que se no converta o sofrimento em mvel de captao de lucro (de lucro capiendo) - Responsabilidade civil. 2. ed., Rio de Janeiro: Editora Forense, 1990, n 252, p. 339.
Ressalte-se, ainda, que a atendente, mesmo ciente da situao de iminente perigo de morte da vtima, nem sequer se prontificou a acionar a viatura do Corpo de Bombeiros ou uma unidade mvel emergencial para a encaminhar a enferma para outro hospital, tendo a mesma sido encaminhada em um txi para o hospital-escola, onde recebeu atendimento, conforme relatrio mdico de f. 29. O fato de o apelante no ser dotado de instalaes para prestao de atendimento de urgncia e emergncia no retira sua responsabilidade, pois poderia ter tentado o socorro vtima, e no o fez. Ainda, apesar de a vtima ter falecido somente aps trs dias dos fatos, ou seja, no dia 1.06.2000, conforme certido de bito (f. 28), no retira a responsabilidade do hospital pela conduta ilcita omissiva, pois a infrao ao dever de agir restou caracterizada, ante sua comprovada omisso na prestao de socorro vtima, devendo ser mantida a sentena proferida em primeira instncia Por fim, quanto ao valor arbitrado a ttulo de indenizao pelos danos morais, pretende o apelante a sua reduo; e, por outro lado, o autor, em seu recurso, a sua majorao. Os critrios para a fixao do valor indenizatrio, por no haver orientao segura e objetiva na doutrina e jurisprudncia, ficam inteiramente ao arbtrio do juiz, que deve agir com moderao, prudncia e razoabilidade, cujo valor deve produzir no causador impacto suficiente para dissuadi-lo da prtica de novos atos ofensivos, mas que, por outro lado, no venha constituir causa de enriquecimento indevido do ofendido. 350
No presente caso, o Julgador de primeira instncia arbitrou a quantia de R$5.000,00 (cinco mil reais) a ttulo de danos morais, quantia esta que entendo ter sido aferida dentro da razoabilidade e cautela que merece o caso, devendo ser mantida. Pelo exposto, nego provimento ao recurso interposto pelo Hospital Beneficncia Portuguesa, confirmando a deciso hostilizada pelos seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas do recurso, pelo apelante. Segunda apelao: Geraldo Ricardo Borges. O autor alega preliminar de legitimidade passiva do ru Csar Augusto Gaspar. No mrito, requer a majorao da condenao arbitrada a ttulo de danos morais para o equivalente a 200 (duzentos) salrios mnimos. Preliminar: legitimidade passiva. No presente caso, entendo que o ru, Csar Augusto Gaspar, que, poca dos fatos, era diretor clnico do hospital, no parte legtima para figurar no plo passivo da presente ao, visto que no existe nos autos qualquer prova de que, na data do fato, tivesse ele incorrido em alguma conduta omissiva, notadamente porque nem sequer estava no hospital no momento em que a vtima havia sido levada para l. Pelo exposto, rejeito a preliminar.
Por fim, quanto ao pedido de majorao do valor da indenizao pelos danos morais, esta matria j foi objeto de anlise no recurso interposto pelo Hospital Beneficncia Portuguesa. Pelo exposto, nego provimento ao recurso, confirmando a deciso hostilizada pelos seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pelo apelante, suspensa sua exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. -:::-
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Guilherme Luciano Baeta Nunes e D. Vioso Rodrigues. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO PRIMEIRA E SEGUNDA APELAES.
Ementa: Direito tributrio. Contribuio de melhoria. Instituio e cobrana vinculadas valorizao do imvel. Dever de comprovar a valorizao. Fazenda Pblica. - a contribuio de melhoria prestao pecuniria compulsria, exigida dos proprietrios de imveis particularmente beneficiados por uma obra pblica. Tal tributo foi criado com vistas a impedir o enriquecimento sem causa do particular. - Contudo, se, por um lado, se busca instituir a contribuio de melhoria para vedar o enriquecimento sem causa do particular que teve seu imvel valorizado com a realizao da obra pblica, por outro no resta dvida de que, pela aplicao do mesmo princpio da vedao do enriquecimento sem causa, no pode o particular ser obrigado a suportar os nus de obra que no valorizou seu imvel. - Assim, para instituio da contribuio de melhoria, indispensvel que o ente tributante demonstre que houve valorizao do imvel do particular. APELAO CVEL N 1.0016.05.044669-5/001 - Comarca de Alfenas - Apelante: Fazenda Pblica do Municpio de Alfenas - Apelados: Jos Altamir Fagundes e sua mulher - Relator: Des. MOREIRA DINIZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 6 de julho de 2006. Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Moreira Diniz - Cuida-se de apelo contra sentena do MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Alfenas, que julgou parcialmente procedentes os embargos opostos por Jos Altamir Fagundes e sua mulher execuo fiscal promovida pela Fazenda Pblica do Municpio de Alfenas. A sentena desconstituiu o ttulo executivo referente contribuio de melhoria, uma vez 351
EXECUO FISCAL - CERTIDO DA DVIDA ATIVA - CONTRIBUIO DE MELHORIA - FATO GERADOR - VALORIZAO IMOBILIRIA - AUSNCIA DE PROVA - ART. 82 DO CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL - EMBARGOS DO DEVEDOR - PROCEDNCIA DO PEDIDO
que ausente a demonstrao, pela exeqente, do pressuposto de valorizao do imvel atingido pela obra pblica realizada no local da situao do bem. Por outro lado, declarou subsistente a execuo no que se refere ao crdito tributrio relativo cobrana de IPTU nos exerccios de 1999 a 2002. Em razo da sucumbncia recproca, foram as partes condenadas a arcar com as custas processuais, rateadas meio a meio, e honorrios advocatcios fixados em R$ 600,00 para os patronos de cada uma das partes. No apelo, a Fazenda Pblica do Municpio de Alfenas alega que a certido de dvida ativa que instrui a execuo fiscal goza de presuno de certeza e liquidez; que no foi produzida prova inequvoca que afaste tal presuno; que somente a percia tcnica poderia comprovar a imprestabilidade da obra executada em benefcio dos contribuintes; que houve inequvoca valorizao do imvel do contribuinte, uma vez que o capeamento da via pblica com lama asfltica fez desaparecer a poeira e a lama antes existentes na via; que, demonstrado o direito de exigir a contribuio de melhoria, deve o executado ser condenado integralmente ao pagamento das custas e honorrios advocatcios. a contribuio de melhoria prestao pecuniria compulsria, exigida dos proprietrios de imveis particularmente beneficiados por uma obra pblica. Tal tributo foi criado com vistas a impedir o enriquecimento sem causa do particular. Dessa forma, devem as pessoas diretamente beneficiadas participar com maior intensidade do custeio da obra, suportando-o total ou parcialmente. certo que, para a exigncia da contribuio de melhoria, deve a Municipalidade comprovar que a obra pblica valorizou o imvel do contribuinte. Com efeito, se, por um lado, se busca instituir a contribuio de melhoria para vedar o enriquecimento sem causa do particular que teve seu imvel valorizado com a realizao da obra pblica, por outro no resta dvida de que, pela aplicao do mesmo princpio da vedao do enriquecimento sem causa, no pode o particular ser obrigado a suportar os nus de obra que no 352
valorizou seu imvel. Alis, nesse sentido, no Recurso Extraordinrio n 114.069-1/SP, o Ministro Carlos Velloso tece as seguintes consideraes:
Em sntese, na lio de Ataliba: a valorizao imobiliria, decorrente de obra pblica, da natureza da contribuio de melhoria, por isso que constitui sua hiptese de incidncia. Sem essa valorizao no h contribuio de melhoria. No importa o custo da obra para a caracterizao e para a cobrana do tributo, j que essa obra pode ter tido custo pequeno e ter causado grande valorizao, como pode ter custado muito e causado diminuta valorizao. Importa, sim, o limite individual - o acrscimo do valor que da obra resultar para o imvel beneficiado - que isto, sim, da essncia do tributo. Esse acrscimo, alis, que proporciona a realizao do princpio da igualdade (CF, art. 5, caput, art. 5, I, art. 150, II), mesmo porque o princpio informador da contribuio de melhoria, segundo Ataliba, o da proporcionalidade ao benefcio especial recebido em decorrncia da obra pblica realizada.
Tambm nesse sentido a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:

Tributrio. Contribuio de melhoria. - 1 - A entidade tributante ao exigir o pagamento de contribuio de melhoria tem de demonstrar o amparo das seguintes circunstncias: a) exigncia fiscal decorre de despesas decorrentes de obra pblica realizada; b) a obra provocou a valorizao do imvel; c) a base de clculo e a diferena entre dois momentos: o primeiro, o valor do imvel antes da obra ser iniciada; o segundo, o valor do imvel aps a concluso da obra. - 2 - da natureza da contribuio de melhoria a valorizao imobiliria (Geraldo Ataliba). - 3 - Precedentes jurisprudenciais: a) RE 116.147-7-SP, 2 Turma, DJ de 08.05.92, Rel. Min. Clio Borja; b) RE 116.148-5-SP, Rel. Min. Octavio Gallotti, DJ de 25.05.93; c) REsp 35.133-2-SC, Rel. Min. Milton Pereira, 1 Turma, julgado em 20.03.95; REsp 634-0-SP, Rel. Min. Milton Luiz Pereira, DJU de 18.04.94. - 4 - Adoo tambm da corrente doutrinria que, no trato da contribuio da melhoria, adota o critrio de mais valia para definir o
seu fato gerador ou hiptese de incidncia (no ensinamento de Geraldo Ataliba, de saudosa memria). - 5 - Recurso provido (REsp 243.381/SP, Rel. Min. Jos Delgado, DJU de 02.05.2000).
Em razes recursais, f. 55/57, alega a Fazenda Pblica, em apertada sntese, que: a) os executados no impugnaram o lanamento na via administrativa, no havendo que se falar na produo de provas; b) a CDA de f. 11 goza de presuno legal de certeza e liquidez, no tendo sido desconstituda por prova inequvoca, a teor da Lei 6.830/80, nus que competia ao executado; c) somente prova pericial tcnica poderia comprovar a imprestabilidade da obra executada, no sendo suprida pela prova testemunhal; d) resta evidente o melhoramento e a valorizao do imvel, em razo do capeamento da via pblica com lama asfltica e do desaparecimento de fatores como poeira, lama e aes erosivas de guas pluviais; e) reformada a sentena, deve o embargante suportar o pagamento das verbas de sucumbncia. Contra-razes s f. 62/63, pelo desprovimento do recurso. Pois bem, os executados opuseram os embargos execuo, alegando, relativamente contribuio de melhoria executada, ser incabvel a sua cobrana, haja vista a ausncia do pressuposto da valorizao do imvel. 353
Equivoca-se a recorrente. Embora a certido de dvida ativa goze de presuno de certeza e liquidez, tal presuno pode ser afastada mediante provas e argumentos apresentados pelo embargante. Assim, caberia apelante repelir as alegaes e provas apresentadas pelo devedor no sentido de que no houve valorizao do imvel. Ressalte-se que, ao contrrio do que alega a apelante, no se discute nos autos a qualidade do servio prestado pelo Poder Pblico, mas a valorizao, ou no, do imvel do executado. O fato que recorrente competia comprovar que houve valorizao do imvel, mas tal prova no foi produzida, sendo, assim, correta a deciso que desconstituiu o ttulo executivo referente contribuio de melhoria. Restando sucumbente a Fazenda Pblica do Municpio de Alfenas no que tange exigncia da contribuio de melhoria, no h como falar, portanto, em condenao do apelado ao pagamento integral da verba sucumbencial (f. 57). Com tais apontamentos, nego provimento ao recurso. Custas recursais, ex lege.
No caso, da anlise dos documentos que instruem os autos, no se v indcio de que o imvel do executado tenha valorizado. Pelo contrrio, as testemunhas ouvidas s folhas 25/26 alegaram que a obra foi to mal executada que houve desvalorizao dos imveis. Por outro lado, embora a Fazenda Pblica alegue que houve valorizao (f. 56), no h nos autos qualquer documento que confirme tal alegao, repise-se. Nesse ponto, h que se ressaltar que a apelante foi intimada a especificar provas (f. 19), mas dispensou-as, ao argumento de que a matria era apenas de direito (f. 19-v.).
O Sr. Des. Drcio Lopardi Mendes Cuidam os autos de recurso interposto contra a r. deciso de f. 37/52, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel de Alfenas, em que julgou parcialmente procedentes os embargos opostos por Jos Altamir Fagundes e sua esposa, para desconstituir o ttulo executivo referente contribuio de melhoria, haja vista a ausncia de demonstrao, pela exeqente, do pressuposto da valorizao do imvel atingido pela obra pblica realizada no local da situao do bem, declarando subsistente a execuo no que se refere ao crdito tributrio relativo cobrana do IPTU 1999/2002, constantes das CDAs de f. 05/10 e 13/14.
Como cedio, referida espcie tributria encontra previso no art. 81 do Cdigo Tributrio Nacional, recepcionado pelo art. 145, inc. III, da Constituio Federal de 1988, que prev a sua instituio, para atender ao custo de obra pblica. O fato gerador da contribuio de melhoria a valorizao imobiliria decorrente de obra realizada pelo Poder Pblico, s podendo ser cobrada, portanto, em funo do acrscimo de valor no imvel beneficiado. Nesse sentido, preleciona Hugo de Brito Machado, em sua obra Curso de direito tributrio:
O nome da espcie tributria em questo est intimamente ligado sua finalidade especfica, que, como j demonstrado, a de evitar a injusta apropriao individual de uma valorizao imobiliria decorrente de obra pblica, que por ser pblica foi realizada com os recursos do Tesouro Pblico e deve beneficiar a todos, sem privilgios. (...) induvidosa, portanto, a impossibilidade jurdica de contribuio de melhoria sem valorizao imobiliria. Um tributo que, com esse nome, seja institudo, indecentemente, de melhoria, ser verdadeiro imposto, e assim, salvo o exerccio da denominada competncia residual, com as limitaes a ela inerentes, ser inconstitucional (Melhoramentos, 22. ed., p. 401).
Art. 82 - A lei relativa contribuio de melhoria observar os seguintes requisitos: I - publicao prvia dos seguintes elementos: a) memorial descritivo do projeto; b) oramento do custo da obra; c) determinao da parcela do custo da obra a ser financiada pela contribuio; d) delimitao da zona beneficiada; e) determinao do fator de absoro do benefcio da valorizao para toda a zona ou para cada uma das reas diferenciadas, nelas contidas; II - fixao de prazo no inferior a 30 (trinta) dias, para impugnao, pelos interessados, de qualquer dos elementos referidos no inciso anterior; III - regulamentao do processo administrativo de instruo e julgamento da impugnao a que se refere o inciso anterior, sem prejuzo da sua apreciao judicial.
Essa a orientao emanada do colendo Superior Tribunal de Justia, no julgamento do REsp 160030/SP, sob a relatoria do Ministro Milton Luiz Pereira, no sentido da Ilegalidade no lanamento de Contribuio de Melhoria sem a demonstrao dos pressupostos de valorizao ou especfico benefcio, apropriados obra pblica realizada no local da situao do imvel. Na hiptese, veio o embargante alegando a ausncia de valorizao do imvel, atendo-se a Fazenda Pblica, sua vez, a sustentar a presuno de certeza e liquidez da certido de dvida ativa. Em que pese a certido de dvida ativa gozar de presuno de certeza e liquidez, considerando a especificidade do tributo tratado, atrelado ao valor acrescido ao imvel beneficiado pela obra executada, estou a concluir que cabia Fazenda Pblica, que detm em seu poder toda a documentao comprobatria da observncia do procedimento exigido pela lei para a sua instituio, demonstrar nos autos o preenchimento dos requisitos traados no art. 82 do Cdigo Tributrio Nacional, como a ocorrncia da valorizao do imvel e o limite total em relao ao custo da obra e o limite individual, correspondente ao acrscimo de valor ao imvel, e, conseqentemente, demonstrar a legalidade do lanamento que embasou a certido de f. 11, para enfim estancar a controvrsia.
Nessa quadra, o excelso Supremo Tribunal Federal, no julgamento do Recurso Extraordinrio 114.069, manifestou que:
Sem valorizao imobiliria decorrente de obra pblica, no h contribuio de melhoria, porque a hiptese de incidncia desta a valorizao, e a sua base a diferena entre os dois momentos: o anterior e o posterior obra pblica, vale dizer, o quantum da valorizao imobiliria. Precedentes do STF: RE 115.863-SP e 116.147-SP (STF, 2 T., RE 114.069-SP, Rel. Min. Carlos Velloso, pub. em 04/1994).
Assim, para a instituio e cobrana da contribuio de melhoria, devem ser demonstrados os pressupostos de valorizao do imvel, com observncia do procedimento traado pelo art. 82 do CTN, sob pena de ilegalidade e nulidade do lanamento: 354
Para ilustrar o entendimento ora adotado acerca do nus probatrio, vem a calhar a lio de Nelson Nery Junior e Rosa Maria Andrade Nery, in Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante, no sentido de que O sistema no determina quem deve fazer a prova, mas sim quem assume o risco caso no se produza (RT: So Paulo, 1999, p. 835). Contrariamente, a Fazenda Pblica quedou-se inerte, tendo inclusive dispensado a produo de provas, ao entendimento de que a questo era apenas de direito. -:::-
Assim, tornou-se duvidosa a legalidade da cobrana do tributo, mormente em face da prova oral produzida, impondo-se a procedncia dos embargos aviados, com a desconstituio da certido de dvida ativa de f. 11 dos autos. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo-se ntegra a deciso singular, na esteira do judicioso voto do em. Des. Relator. Custas recursais, ex lege. O Sr. Des. Audebert Delage - De acordo.
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JURISPRUDNCIA CRIMINAL HOMICDIO QUALIFICADO - MOTIVO TORPE - TENTATIVA - CORRUPO DE MENORES AUTORIA - INDCIOS - PRONNCIA - DEFENSOR PBLICO - INTIMAO PESSOAL NECESSIDADE - RECURSO - PRAZO - REABERTURA - QUALIFICADORA EXCLUSO - IMPOSSIBILIDADE - SMULA CRIMINAL 64 DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS Ementa: Recurso em sentido estrito. Tentativa de homicdio e corrupo de menores. Intempestividade do recurso. Preliminar rejeitada, uma vez que o recorrente era assistido pela Defensoria Pblica, que no foi intimada pessoalmente. Despronncia. Indcios suficientes de autoria. Necessidade na fase atual de submisso do ru a julgamento popular. Desclassificao da qualificadora de motivo torpe. Impossibilidade. Aplicao da Smula Criminal n 64. Recurso desprovido. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0153.05.039006-8/001 - Comarca de Cataguases Recorrente: Reginaldo Ribeiro da Silva - Recorrido: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Relator: Des. SRGIO RESENDE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 11 de julho de 2006. Srgio Resende - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Srgio Resende - Reginaldo Ribeiro da Silva, qualificado nos autos, inconformado com a sentena de f. 116/122, que o pronunciou como incurso nas sanes do art. 121, 2, I e IV, c/c o art. 14, II, ambos do Cdigo Penal e, ainda, em conexo, nas penas do art. 1 da Lei n 2.252/54, recorre a este Tribunal. Em seu recurso pugna por sua despronncia, por total inexistncia de prova para a configurao dos delitos que lhe so imputados, ou, alternativamente, pela excluso da qualificadora do motivo torpe, por manifestamente improcedente. Em suas contra-razes, s f. 146/151, o Ministrio Pblico requer, preliminarmente, o noconhecimento do recurso, por intempestivo, e, no mrito, seu desprovimento. Mantida a deciso em juzo de retratao (f. 151/v.), opinou a douta Procuradoria de Justia, s f. 156/157, pelo conhecimento e desprovimento do recurso. , no essencial, o relatrio. Inicialmente, impende examinar-se a preliminar de intempestividade do recurso levantada pelo Ministrio Pblico. Verifica-se que, apesar de as alegaes finais do recorrente terem sido apresentadas pela Defensoria Pblica, em face da inrcia do advogado constitudo pelo recorrente, a intimao da sentena foi a este ltimo (f. 123/v. e 126/v.). O Ministrio Pblico, em 07.10.2005, apresentou libelo, sendo este recebido pelo Juiz em 13.10.2005. Publicou-se, em 17.10.2005, intimao ao advogado do recorrente para que apresentasse, dentro do prazo legal, contrariedade ao libelo. Em 18.10.2005, o Juiz determinou a notificao para que o recorrente constitusse outro 357
TJMG - Jurisprudncia Criminal
advogado. f. 137, manifestou-se o advogado constitudo pelo recorrente (ainda que inerte), no sentido de que permanecia patrocinando a causa. Como bem observou o d. representante do Parquet, f. 137/v., na verdade, estava sendo o ru assistido pela Defensoria Pblica, devendo esta ser intimada, e no o advogado, como vinha ocorrendo. Manifestou-se o Defensor Pblico, f. 138, informando que a Defensoria Pblica no havia sido intimada pessoalmente da sentena de pronncia, requerendo sua intimao pessoal para pleitear o que de direito e o desentranhamento da petio pela qual o advogado constitudo reingressaria no processo. Manifestou-se o Ministrio Pblico, no sentido de se atender apenas ao ltimo pleito, no se renovando o prazo para interposio de recurso. Ora, razo no socorre ao Ministrio Pblico. Restou claro que a defesa do recorrente foi feita pela Defensoria Pblica, devendo esta ter sido intimada do andamento processual, e no o advogado constitudo, que apenas apresentou a defesa prvia, no mais se manifestando nos autos. Como sabido, os prazos recursais sujeitam-se a um princpio norteador: o de sua interpretao em favor do recorrente. Esse princpio, segundo Ada Pellegrini Grinover (in Recursos no processo penal, 2. ed., p. 98):
... visa preservar a garantia do duplo grau e do controle das decises judicirias, impondo que qualquer dvida a respeito da tempestividade seja dirimida em favor da admissibilidade, de modo a assegurar o reexame da deciso impugnada.
No mrito, narra a denncia que, em 15 de dezembro de 2004, o recorrente corrompeu um menor de dezoito anos a ajud-lo a praticar a infrao penal, chamando a vtima sua casa. Quando esta, atendendo ao chamado, chegou varanda de sua casa, o recorrente, munido de uma arma de fogo, comeou a disparar em sua direo, acertando-a por trs vezes e s no lhe causando a morte por ter sido ela socorrida a tempo. Pugna a defesa pela despronncia, sob o fundamento de que no restou provado ser o recorrente o autor dos disparos, havendo provas suficientes nos autos de que, no momento dos fatos, se encontrava na companhia de seus parentes. Alm disso, afirma que o Ministrio Pblico no fez prova mnima da conduta do acusado, valendo-se, apenas, da palavra do menor envolvido. Os argumentos no podem prosperar. No restou to claro quanto quer fazer parecer a Defensoria Pblica que o recorrente, no momento dos fatos, se encontrava com seus familiares. Os depoimentos so divergentes. Andria Cristina de Oliveira, f. 96, afirma que, no dia dos fatos, a depoente estava em casa, em companhia de seu companheiro, sua sogra e o acusado; entretanto, a depoente no sabe afirmar at que horas o recorrente ali ficou (supondo at por volta de 20h, quando os fatos ocorreram mais ou menos s 21h). Em depoimento, a companheira do recorrente, Janana Clia Felipe, afirma, por suposio, a presena do ru na casa de sua me, relatando ter ouvido a voz dele, visto serem as casas muito prximas, e informando que ali tambm estaria um amigo dele, o que no foi mencionado pela testemunha Andria. Por fim, alm das divergncias acima elencadas, h a palavra do menor em sede policial (f. 07), confirmada em juzo (f. 93), no sentido de que o recorrente foi mesmo o autor dos disparos:
... j estando prximo casa de Davi, chamou por ele e, quando Davi apareceu no porto para atender o depoente, Reginaldo cobriu o rosto com uma camisa de cor escura, sacou
Assim, conclui-se que a Defensoria Pblica deveria ter sido intimada pessoalmente da deciso de pronncia, uma vez que assistia ao recorrente. Como no o foi, fez-se necessria a reabertura do prazo recursal para que no houvesse qualquer prejuzo ao ru. O recurso foi tempestivamente aviado, rejeitandose, pois, a preliminar levantada. 358
um revlver cor prata e desferiu um tiro contra Davi, sendo que naquele momento o recorrente saiu correndo e em seguida ouviu mais trs disparos...
Portanto, pairando dvidas acerca da autoria e havendo indcios de que o recorrente tenha cometido os delitos que lhe so imputados, afasta-se a possibilidade de despronncia, uma vez que, nessa fase, bastam indcios da autoria para a pronncia, em razo do princpio vigente - in dubio pro societate -, no tendo que se falar no princpio in dubio pro reo. Alternativamente, pretende a defesa o afastamento da qualificadora de motivo torpe. Como sabido, no se permite a excluso de qualificadoras, salvo se manifestamente improcedentes, o que no ocorre no presente caso. Seguindo a lio de Damsio de Jesus (in Direito Penal, v. 2, p. 67), o sujeito que pratica o ato sem razo alguma responde pela qualificadora de motivo torpe. -:::-
Alm disso, pacfico neste Tribunal o entendimento de que, se no h como saber, com exatido e sem nenhuma dvida, se os motivos do crime foram torpes ou no, ser o Conselho de Sentena o rgo constitucionalmente competente para decidir a respeito. Nesse sentido a orientao da Smula Criminal n 64 deste TJMG:
Deve-se deixar inteireza da acusao, razo pela qual no se permite decotar qualificadoras na fase de pronncia, salvo quando manifestamente improcedentes.
Por tais fundamentos, rejeitada a preliminar, nega-se provimento ao recurso. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jane Silva e Antnio Carlos Cruvinel. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.
EXECUO DA PENA - REGIME ABERTO - SADA TEMPORRIA - AUSNCIA DE IMPEDIMENTO - REQUISITOS - OBSERVNCIA Ementa: Recurso de agravo. Sadas temporrias. Regime aberto. Ausncia de vedao legal. Possibilidade. - Inexistindo na Lei de Execuo Penal vedao expressa concesso do benefcio das sadas temporrias aos condenados que cumprem pena no regime aberto, deve tal benefcio ser concedido a esses rus, evitando-se, sobretudo, situao paradoxal, j que o condenado em regime semi-aberto, portanto mais gravoso, possui tal direito, se preenchidos os requisitos legais. RECURSO DE AGRAVO N 1.0000.06.432293-6/001 - Comarca de Palma - Recorrente: Marco Antnio Aniceto - Recorrido: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relatora: Des. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 13 de julho de 2006. Beatriz Pinheiro Caires - Relatora. 359
Notas taquigrficas A Sr. Des. Beatriz Pinheiro Caires - Trata a espcie de recurso de agravo interposto pelo sentenciado Marco Antnio Aniceto, condenado pela prtica do crime previsto no art. 121, c/c o art. 14, inc. II, ambos do CP, pena de 3 (trs) anos e 8 (oito) meses de recluso, a ser cumprida no regime aberto, contra deciso da MM. Juza da Comarca de Palma, que indeferiu seu pedido de sadas temporrias, vista da falta de previso legal e da vida pregressa do ru. Almeja o recorrente seja-lhe concedido o direito ao aludido benefcio. H contra-razes, s f.10/13, pugnando pelo provimento do recurso. A douta Magistrada, em juzo de retratao, manteve sua deciso (f. 14/15). A Procuradoria-Geral de Justia, atravs do parecer de f. 37/39, opina no sentido do provimento parcial do recurso, para que seja reconhecido o direito do ru s sadas temporrias, mediante anlise, pelo Juiz, dos requisitos legais cuja comprovao no se faz presente nos autos. o relatrio. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos para sua admissibilidade. Depreende-se dos autos que o recorrente foi condenado pena de 3 anos e 8 meses de recluso, a ser cumprida no regime aberto, pela prtica do delito previsto no art. 121, caput, c/c o art. 14, inc. II, ambos do Cdigo Penal. Verifica-se que, em primeira instncia, o recorrente pleiteou a concesso de sada temporria, a partir do dia 11.11.2005, a fim de participar dos festejos de comemorao do aniversrio de sua sobrinha. Nas razes recursais, no entanto, apontou a aproximao das festas natalinas como sendo motivo bastante para justificar a concesso da sada. 360
Como se v, a princpio, o recurso estaria prejudicado por perda do objeto, visto que tanto o aniversrio quanto as festas natalinas j aconteceram. Ademais, embora os autos tenham sido baixados em diligncia para tal fim, constata-se que no foram juntados clculo de levantamento de pena, atestado carcerrio e certido de antecedentes criminais do ru, em ateno ao disposto no art. 123, incisos I, II e III, da LEP, o que inviabiliza o exame da questo. Dessa forma, no h como conceder, nesta oportunidade, o benefcio pleiteado pelo recorrente, seja pela no-satisfao das hipteses previstas no art. 122 da LEP, seja pela impossibilidade de anlise dos requisitos objetivos e subjetivos descritos no art. 123 da LEP. Considerando, entretanto, que, in casu, o recurso tratou, de forma genrica, do cabimento desse benefcio aos condenados no regime aberto e considerando que a Magistrada de primeira instncia indeferiu o pedido de sadas temporrias formulado em favor do agravante, tendo em conta sua vida pregressa e a ausncia de previso legal, j que ele cumpre pena no regime aberto, analisarei apenas a possibilidade, em tese, de se conceder a sada temporria ao condenado que cumpre sua pena em regime aberto. Consoante o disposto no art. 122 de Lei de Execuo Penal - Lei n 7.210/84 -, os condenados que cumprem pena em regime semi-aberto podero obter autorizao para sada temporria do estabelecimento, mediante o cumprimento dos requisitos objetivos e subjetivos previstos nos arts. 122 e 123 do referido Diploma Legal. Embora na Lei de Execuo Penal no esteja prevista a concesso do aludido benefcio aos condenados no regime aberto, vale tambm ressaltar que, por outro lado, nessa Lei no h expressa vedao sua concesso a tais condenados. Com efeito, no h lgica em se afirmar que o art. 122 da LEP limitou a concesso do aludido benefcio somente aos condenados em regime semi-aberto.
Isso porque se estaria criando situao paradoxal em que indivduos, em tese, mais aptos a se reintegrarem vida social (regime aberto) restariam preteridos em favor dos menos aptos (semi-aberto). Subentende-se que o condenado no regime aberto demonstrou possuir condies pessoais mais favorveis para reintegrar-se vida em sociedade e, portanto, merecedor do benefcio da sada temporria - que constitui estgio mais avanado do sistema progressivo de execuo das sanes corporais. Afigura-se oportuna a transcrio dos seguintes julgados:
Sadas temporrias. Concesso. Recurso ministerial. Condenado que cumpre pena no regime aberto. Possibilidade. Ausncia de vedao legal. Recurso improvido (TJMG Rel. Des. Herculano Rodrigues, Recurso de Agravo n 1.0000.04.413292-6/001, j. em 11.11.2004, p. em 26.11.2004). Agravo em execuo penal. Sadas temporrias. Sentenciado em regime aberto ou semi-aberto. Irrelevncia. Preenchimento dos requisitos legais. Aferio do mrito carcerrio. Necessidade de anlise individual de cada pedido. Inoportunidade do deferimento coletivo dessas sadas. Medida destinada a evitar a anarquia do sistema e a perda do controle da execuo penal. - Nada impede a concesso de sadas temporrias a presos em regime aberto ou semi-aberto, em determinadas datas especiais do calendrio. Todavia, impe-se a anlise individual de cada pedido, para se aferir acerca do preenchimento dos requisitos destinados obteno do benefcio, em razo da mutabilidade da situao do sentenciado, e para que se evite a anarquia do sistema e a perda do controle da execuo penal. Da ser irrecomendvel o deferimento coletivo desse benefcio. Por outro lado, o fato de estar o sentenciado a cumprir pena no regime aberto ou semi-aberto irrelevante, para efeito de obteno do benefcio das sadas temporrias, inexistindo vedao legal a que seja ele (benefcio) concedido ao preso que a cumpra no regime aberto (TJMG - Rel. Des. Hyparco Immesi, Recurso de Agravo n 1.0000.04.412823-9/001, j. em 04.11.2004, p. em 07.12.2004).
Dessa forma, entendo que a concesso do benefcio pleiteado pela defesa possvel, mas no nesta oportunidade, como se esclareceu anteriormente, devendo a MM. Juza a quo, por ocasio de eventual pedido de sadas temporrias, examin-lo quanto ao preenchimento dos requisitos objetivos e subjetivos previstos nos arts. 122 e 123 da LEP. Por fim, no que tange vida pregressa do sentenciado - argumento tambm utilizado pela Magistrada para negar o benefcio -, como bem observou o douto Procurador de Justia Jlio Gutierrez, no se pode considerar o comportamento do agravante antes da condenao, pois esse j foi valorado por ocasio da condenao. O que a lei exige agora comportamento carcerrio adequado (f. 39). Com essas consideraes, acolhendo o parecer da Procuradoria de Justia, dou provimento parcial ao recurso, apenas para garantir ao recorrente o direito, em tese, concesso do benefcio da sada temporria, o que dever ser aferido se, eventualmente, o sentenciado novamente o requerer, com observncia dos requisitos dispostos nos arts. 122 e 123 da LEP. Custas, ex lege. 361
Agravo em execuo. Sada temporria. Artigo 122 da LEP. Extenso do benefcio aos sentenciados em cumprimento de regime aberto. Possibilidade. Ausncia de vedao legal. Preliminar. Perda de objeto. - Inexistindo vedao legal a que seja concedido o benefcio das sadas temporrias aos sentenciados que cumprem pena no regime aberto, nada obsta sua concesso. Isto porque, no h fundamento lgico para limitar o aludido benefcio aos condenados que cumprem pena em regime semi-aberto, sob pena de se criar situao paradoxal na qual indivduos com melhores condies de reintegrao vida social restariam preteridos. - Considerando que a deciso agravada referia-se a um perodo especfico e j houve o gozo do benefcio pelos albergados, resta prejudicada a anlise do recurso de agravo, porquanto a referida deciso j operou seus efeitos (TJMG - Rel. Des. Armando Freire, Recurso de Agravo n 1.0000.04.4144681/001, j. em 22.02.2005, p. em 25.02.2005).
Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Reynaldo Ximenes Carneiro e Hyparco Immesi. -:::-
Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
TRIBUNAL DO JRI - TESTEMUNHA NO ARROLADA - INDEFERIMENTO - CERCEAMENTO DE DEFESA - NO-OCORRNCIA - JURADO - PEDIDO DE ESCLARECIMENTO - RECUSA NULIDADE - ART. 478, PARGRAFO NICO, DO CDIGO DE PROCESSO PENAL Ementa: Penal. Processo penal. Jri. Testemunha no arrolada no momento oportuno. Pedido para que se inquira como testemunha do juzo. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Esclarecimento requerido por jurado sobre questo de fato e no de direito. Escusa em prest-lo. Nulidade. Recurso provido. - O indeferimento de inquirio de testemunha no arrolada na contrariedade no causa leso ao direito da defesa. - O requerimento, para que seja ouvida como testemunha do juzo pessoa indicada pelo advogado da parte a destempo, no tem amparo legal, porque ao juiz que cabe avaliar quando deve realizar inquirio de quem tenha sido referido ou que saiba o juiz conhecer o fato em julgamento. - O pedido de esclarecimento formulado pelo jurado na oportunidade em que o juiz submete os quesitos considerao do Conselho de Sentena e consulta sobre dvidas, se no for atendido, causa de nulidade do julgamento. - O art. 478, pargrafo nico, do CPP prev que ao juiz cabe prestar os esclarecimentos ou determinar que o escrivo os preste, quando solicitados pelo jurado. APELAO CRIMINAL N 1.0024.03.148613-7/002 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais; 2) Meire Carla Francilaine de Almeida - Apelados: Meire Carla Francilaine de Almeida e Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. REYNALDO XIMENES CARNEIRO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR DE CERCEAMENTO DE DEFESA E ACOLHER PRELIMINAR PARA ANULAR JULGAMENTO EM FACE DO ART. 478, PARGRAFO NICO, DO CPP, PREJUDICADO O RECURSO MINISTERIAL. Belo Horizonte, 20 de julho de 2006. Reynaldo Ximenes Carneiro - Relator. 362 Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, por Meire Carla Francilaine de Almeida, o Dr.Thiago Martins de Almeida. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Trata-se de apelaes criminais interpostas pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais e Meire Carla Francilaine de Almeida, em face da sentena de f. 309/310, que, atendendo deciso colegiada do Tribunal do Jri, condenou a segunda apelante nas sanes do art. 121, 1, II e IV, c/c art. 65, I e III, d, todos do Cdigo Penal, infligindo-lhe a pena de 12
anos de recluso, a ser cumprida em regime inicialmente fechado, nos termos do art. 33 e seus pargrafos, do CP. Em suas razes, alega o Ministrio Pblico que, com a alterao surgida com o advento da Lei 8.930/94, o homicdio qualificado passou a ser considerado tambm crime hediondo, pelo que, sujeito disciplina dos demais delitos aos quais a legislao atribuiu a qualidade de hediondos, incluindo a o cumprimento da pena em regime integralmente fechado. Alega ainda que no h qualquer incompatibilidade da imposio do regime integralmente fechado, preconizado na Lei de Crimes Hediondos, com a Lei de Execues Penais ou a Carta Magna Ptria, no se podendo falar, inclusive, em incompatibilidade com o princpio de individualizao da pena, uma vez que a fixao do regime de cumprimento integralmente fechado, em caso de crimes hediondos, no consubstancia necessariamente em generalizao da aplicao da pena. Arremata, requerendo o provimento do apelo, para o fim de fixar o regime de cumprimento da pena em integralmente fechado. A seu turno, a segunda recorrente, Meire Carla Francilaine de Almeida, argumenta, em preliminar, sobre a necessidade de novo julgamento, visto que 15 dias antes da sesso do Jri, a defesa da apelante pedira ao juzo a intimao de uma testemunha que, apesar de no constar no rol das contrariedades do libelo, era imprescindvel ao exerccio da ampla defesa, declinando expressamente o motivo pelo qual no arrolara a testemunha em momentos anteriores. Todavia, o pedido foi confusamente indeferido pelo MM. Juiz; que, no dia do julgamento, aps encerrados os debates das partes, o Juiz indagou aos jurados se estavam habilitados a proceder ao julgamento da apelante ou se precisavam de esclarecimentos na forma do art. 478 do CPP, ocasio em que um dos jurados manifestou que gostaria de um esclarecimento, neste ponto, em vez de esclarecer-lhe a dvida, o MM. Juiz entregou-lhe os autos para consulta. Constou o episdio na respectiva ata.
No mrito, alega a necessidade de se decotarem as qualificadoras, sob a fundamentao de que manifestamente contrrias s provas dos autos. Conclui f. 457, requerendo o reconhecimento dos defeitos que se abateram sobre o julgamento realizado para anul-lo e submetla a novo julgamento ou a decotao das qualificadores, por manifesta contrariedade s provas dos autos. Contra-razes apresentadas pela apelada Meire, s f. 459/464, e as ministeriais, s f. 466/477. A seu turno, a d. Procuradoria de Justia, instada a se pronunciar, assim o fez s f. 482/500.
Conheo dos recursos, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Analiso o recurso interposto pela r. Argi, preliminarmente, cerceamento de defesa, tendo em vista que no fora ouvida uma testemunha imprescindvel ao deslinde da questo, no arrolada quando da contrariedade ao libelo, mas submetida ao d. Juiz, depois, para ser inquirida como testemunha do juzo. A preliminar argida no merece acolhida. A testemunha do juzo, como indica a designao, aquela que o Juiz, de ofcio, determina a sua inquirio, ao entender necessria para o esclarecimento dos fatos, quando tenha sido referida ou se tenha cincia de seu conhecimento da questo debatida nos autos. estranho que se queira impor ao Juiz a indicao de testemunha que deva ouvir, como testemunha do Juzo. Pois bem, indeferida naquela oportunidade a inquirio, insistiu o apelante em plenrio com o requerimento, de pronto indeferido, com os fundamentos seguintes: ...que em nenhum ato do processo foi Aparecida da Silva mencionada no processo, alm do mais, a referida testemunha somente trar esclarecimentos sobre a pessoa da acusada, no sendo o seu depoimento, por isso, necessrio (f. 390). 363
Tenho que compete ao Magistrado avaliar a adequao da prova requerida pela parte ao caso em exame, tratando-se de matria reservada ao poder discricionrio que lhe atribudo. No caso, o Juiz agiu com acerto, considerou inoportuna a oitiva de Aparecida da Silva, uma vez que esta em nada acrescentaria apurao dos fatos, somente informando sobre a pessoa da r. Calha acentuar que a testemunha Aparecida no foi arrolada em momento oportuno, ou seja, quando da contrariedade ao libelo. Observe-se a jurisprudncia:
RHC. Processo penal. Prova. Produo. - A produo de provas direito da parte. Em havendo excesso, ao Judicirio, na busca da verdade real, lgico, cumpre coibi-lo. No menos certo, tambm, que o juiz o presidente do processo; pode, dadas as circunstncias, deixar de deferir a produo, considerando a prova procrastinatria ou inadequada hiptese dos autos (STJ - RHC 3474, 6 Turma, Rel. Ministro Luiz Vicente Cernicchiaro, p. no DJU de 20.02.95, p. 3.213).
impunham ao questionamento, sua forma e as questes que podia levantar - f. 413-TJ. Jlio Fabbrini Mirabete j ensinava:
Depois de concludos os debates e realizadas eventuais diligncias requeridas pelos jurados (reinquiries, acareaes, novo interrogatrio etc.), sobre as quais devem se manifestar as partes, o juiz deve indagar dos jurados se esto habilitados a julgar ou se precisam de esclarecimentos. No havendo pedido de esclarecimentos, deve o juiz formular os quesitos. Havendo alguma indagao dos jurados, o juiz deve esclarecer a dvida ou ordenar ao escrivo que d o esclarecimento com a consulta aos autos. Evidentemente, as indagaes devem ter relao com os fatos, ou seja, com provas dos autos, e no devem versar sobre apreciao valorativa desta ou sobre matria de direito... (in Cdigo de Processo Penal interpretado, Ed. Atlas, p. 549).
De tal concluso no discrepa Magalhes Noronha:

Findos os debates, dever o juiz perguntar aos jurados se esto esclarecidos para julgar a causa. Obtendo resposta negativa, poder dar o esclarecimento pedido ou mandar que o escrivo d com os autos em mos. A elucidao, como a lei diz expressamente, h de ser sobre questo de fato, e no jurdica: evidente que jamais o juiz poderia dizer, por exemplo, se a legtima defesa real ou putativa est provada, ou mesmo em que ela consiste (Curso de Direito Processual Penal, So Paulo: Ed. Saraiva, 1969, p. 298).
Nesse diapaso, descabido falar em cerceamento de defesa. Lado outro, no se pode olvidar que os jurados podem e devem formular indagaes nos momentos prprios, bem como solicitar esclarecimentos sobre eventuais dvidas surgidas com a leitura dos autos ou na exposio dos fatos. que so juzes de fato, no necessitam de conhecimento tcnico para o julgamento, motivo que justifica a previso de esclarecimentos pelo juiz, se dvidas surgirem, como se colhe do art. 478, pargrafo nico, do CPP. Nessa linha de entendimento, no poderia o il. Magistrado faltar com o esclarecimento requerido pelo jurado Gleinger Adriano de Oliveira Silva, sobretudo porque transparece dos autos que decorreu do receio do jurado de embaraar o julgamento a desistncia do pedido de esclarecimento, feita logo em seguida s ponderaes do Juiz sobre os limites que se 364
Assim, conforme se verifica, ao douto Magistrado cabia prestar os esclarecimentos pessoalmente, valendo-se de seu conhecimento e de sua experincia, para que no pairasse no esprito e na conscincia do jurado dvida a comprometer o julgamento, pelo que se impe a sua anulao, em face do desatendimento ao disposto na legislao processual, como acima mencionado. Pelo exposto, dou provimento ao recurso, determinando a submisso do ru a novo julgamento, restando prejudicado o apelo ministerial. O Sr. Des. Herculano Rodrigues - De acordo.
O Sr. Des. Hyparco Immesi - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR DE CERCEAMENTO DE DEFESA E ACO-:::-
LHERAM PRELIMINAR PARA ANULAR JULGAMENTO EM FACE DO ART. 478, PARGRAFO NICO, DO CPP, PREJUDICADO O RECURSO MINISTERIAL.
FALSIFICAO DE DOCUMENTO PBLICO - AUTORIA - MATERIALIDADE - PROVA INQURITO POLICIAL - RATIFICAO EM JUZO - RU PRIMRIO - BONS ANTECEDENTES PENA - FIXAO ACIMA DO MNIMO - REDUO Ementa: Falsificao de documento pblico. Preliminar de nulidade por insuficincia de provas. No-ocorrncia. Autoria. Comprovao. Falso grosseiro. No-caracterizao. Prova produzida na fase policial. Validade. Pena-base exacerbada. Possvel reduo. - desnecessria a prova pericial quando, nos autos, conste conjunto ftico probatrio desfavorvel acusada que possa subsidiar a deciso condenatria, sem risco de nulidade. - Falsificao que no foi reconhecida nem mesmo por quem, habitualmente, manuseia documentos semelhantes no pode ser considerada grosseira. - Provas produzidas na fase inquisitria e ratificadas no processo, sob o crivo do contraditrio e em harmonia com outros elementos de convico do juiz, podem subsidiar decreto condenatrio. - O simples fato de a acusada estar respondendo a outros processos criminais no fundamento para fixao da pena-base alm do mnimo legal. APELAO CRIMINAL N 1.0024.01.009150-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Edna Maria Souza do Amaral - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. JOS ANTONINO BAA BORGES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 20 de julho de 2006. Jos Antonino Baa Borges - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges - A r. sentena de f. 205/211 julgou procedente, em parte, o pedido formulado na denncia e condenou a r Edna Maria Souza Amaral pela prtica Contra-razes ministeriais apresentadas pelo no-provimento do recurso (f. 236/244). A d. Procuradoria de Justia manifestou-se pelo conhecimento e no-provimento do recurso, 365 do crime do art. 297, caput, do Cdigo Penal, pena de 3 anos de recluso e 30 dias-multa, com seu cumprimento em regime aberto, e substituda por limitao de fim de semana e prestao de servios comunidade. Foi interposto recurso de apelao pela defesa, pugnando, alternativamente, pela anulao do processo ou absolvio da recorrente por insuficincia de provas, atipicidade da conduta e impossibilidade de formao de culpa exclusivamente atravs de inqurito policial (f. 215/234).
ao fundamento de que as provas circunstanciais esto em harmonia entre si a ponto de subsidiarem o decreto condenatrio em tela (f. 256/259). Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. De incio, tenho que a nulidade suscitada nas razes de apelao, sob o argumento de patente insuficincia de provas, no merece acolhida. A alegao da defesa de que no foram produzidas provas imprescindveis para a condenao no objeto de apreciao em sede de preliminar, mas sim, oportunamente, no mrito. Assim sendo, rejeito a preliminar suscitada pela defesa. No mrito, melhor sorte no assiste apelante. Embora a recorrente negue a prtica do delito disposto no art. 297, caput, do Cdigo Penal, entendo que as provas produzidas na fase inquisitorial, e ratificadas em juzo, so suficientes para autorizar a condenao da mesma. Narra a inicial (f. 02/04) que a denunciada prestava servios advocatcios, apesar de se encontrar suspensa para o exerccio profissional, e representava os interesses de Antnio Augusto Vieira Fonseca em processo que tramitava na 20 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte. Consta, ainda, que um dos encargos atribudos apelante, em relao ao referido processo que patrocinava, seria providenciar uma certido de fato, junto ao Poder Judicirio, que possibilitasse a retirada do nome do seu cliente do cadastro de devedores e inadimplentes da Serasa. Pelo que se v dos autos, a referida certido foi expedida e entregue ao Sr. Antnio pela prpria apelante, em seu escritrio de advocacia. Quanto materialidade deste crime, no resta dvida de que o documento pblico foi produzido de forma inidnea, ou seja, falsificou366
se certido judicial com o intuito de gerar efeitos na ordem jurdica, conforme folha 11 dos autos. A alegao da defesa, no sentido de que a conduta atpica, tambm, no pode prosperar. O documento falsificado no s tentou imitar o verdadeiro, como tambm foi capaz de enganar at mesmo um funcionrio da Serasa, ou seja, pessoa tecnicamente mais capaz que um homem mdio. Afastada, ento, a tese de falso grosseiro. A defesa sustenta, ainda, que a autoria no foi comprovada pelo exame pericial. Como visto nos autos, as provas circunstanciais esto em harmonia entre si, de modo que os argumentos trazidos pela acusada, em sede de interrogatrio, foram desprovidos de fundamentao e, portanto, insuficientes para desnaturar a deciso condenatria. Ademais, as verses contraditrias apresentadas pela recorrente, ao longo das fases administrativa e judicial, s demonstram e levam ao entendimento de que objetivaram, exclusivamente, falsear a verdade. Em momento algum, a apelante apresenta verso consistente de que no teria forjado o documento, ou seja, no conseguiu, efetivamente, produzir prova negativa. Ora afirma que obteve a certido de despachante do qual no se lembra o nome, ora esclarece que a conseguiu diretamente de servidor do cartrio, sem tambm identificar quem. At mesmo o procedimento regular para expedio de certides na referida Secretaria no coincide com o afirmado pela recorrente, maculando, ainda mais, sua tese de defesa. Corroborando, ainda, esto os depoimentos dos seu cliente, Antnio, e do Juiz Paulo Roberto Pereira da Silva, hoje Desembargador do Tribunal de Justia de MG. Ambos confirmam, de forma veemente, que as verses da recorrente so contraditrias no tempo, ou seja, foram modificadas, por sua convenincia, para ocultar a verdade dos fatos e enfraquecer o decreto condenatrio.
Nesse sentido, tenho que a autoria, tambm, restou suficientemente demonstrada. Noutro lado, o argumento da defesa de que a formao da culpa da recorrente estaria fundamentada, exclusivamente, em prova produzida em inqurito policial no tem procedncia. Segundo se extrai dos autos, os fatos narrados na denncia e as provas havidas na fase inquisitorial foram devidamente comprovadas e ratificadas ao longo do processo, no procedendo, pois, a tese recursal. Ademais, cedio que a prova obtida na esfera policial tem plena validade quando se harmoniza com o contexto probatrio, como o caso dos autos. Ultrapassadas as questes suscitadas pela defesa, quanto tipicidade da conduta, autoria e materialidade, passo anlise da pena aplicada. A sentena condenatria mostra-se bem fundamentada ante o conjunto das circunstncias judiciais inscritas nos arts. 56 e 68 do Cdigo Penal. Entretanto, quanto dosimetria, especificadamente em relao pena-base, cabe ressaltar que, sendo a apelante primria e de bons -:::-
antecedentes, no merece prosperar sua fixao acima do mnimo legal pelo nico motivo de estar respondendo a outros processos criminais. Dessa forma, pelos motivos acima expostos, fixo a pena-base em 2 (dois) anos para o delito do artigo 297 do Cdigo Penal. Com efeito, atendendo-se o dispositivo do art. 68 do mesmo estatuto penal, fixo, em definitivo, a pena de 2 anos de recluso, mantendo a pena pecuniria no valor de 30 dias-multa e as substituies pelas restritivas de direitos e definidas na sentena hostilizada. Do exposto, rejeito a preliminar e dou parcial provimento ao recurso interposto pela defesa para reduzir a pena imposta recorrente para 2 anos de recluso, relativa ao delito do art. 297 do Cdigo Penal, mantendo o valor da pena pecuniria em 30 dias-multa e as substituies pelas penas restritivas de direitos. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Hyparco Immesi e Reynaldo Ximenes Carneiro. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
PROCESSO PENAL - NOVA DEFINIO JURDICA - MUTATIO LIBELLI - ART. 384 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL - INOBSERVNCIA - SENTENA - NULIDADE PRINCPIO DA CORRELAO - VOTO VENCIDO Ementa: Nulidade. Cerceamento de defesa. Ru condenado por ilcitos no contidos na exordial. Mutatio libelli. Inobservncia do art. 384 do CPP. Sentena. Ineficcia. Violao do princpio da correlao. - Se, durante a instruo processual, o juiz entender que h possibilidade de dar-se nova definio jurdica ao delito, em razo de fato que no esteja narrado, implcita ou explicitamente na denncia, determinar, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico, se proceda ao aditamento da pea acusatria, nos termos do art. 384 do Estatuto Instrumentrio Penal, sob pena de cerceamento de defesa. - Configura-se a mutatio libelli quando h o surgimento, durante a fase processual, de nova circunstncia, que no foi descrita, ainda que implicitamente, na denncia, fazendo-se, ento, obrigatrio o seu aditamento.
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- Por violar o princpio da correlao entre o fato descrito na denncia e a sentena, torna-se nula esta ltima, ao condenar o ru por fato de que no foi denunciado, sendo, ademais, extra petita. APELAO CRIMINAL N 1.0432.03.003188-9/001 - Comarca de Monte Santo de Minas Apelante: Ivan Aparecido Grotto - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. HYPARCO IMMESI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM ACOLHER PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO, VENCIDA A REVISORA. Belo Horizonte, 29 de junho de 2006. Hyparco Immesi - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Hyparco Immesi - Denunciou-se Ivan Aparecido Grotto nas sanes do art. 129, caput (leso corporal leve), art. 140, 2 (injria real, com leso leve) e art 146, caput (constrangimento ilegal), c/c o art. 70 (concurso de crimes), todos do Cdigo Penal, porque mantinha sua companheira em crcere privado, no interior do lar conjugal, com portas e janelas trancadas. Ademais, o increpado, devido ao seu cime incontrolvel, lesionava e abusava sexualmente da vtima de maneira perversa, conduta tpica de pessoa psicologicamente desajustada, tendo-se utilizado, inclusive, de ... um instrumento parecido com seringa e, aps preparar uma mistura que no foi identificada, introduziu na vagina da moa a substncia, e tambm uma outra mistura de pinga com limo. No satisfeito, introduziu, tambm, uma cenoura em sua vagina... (f. 03). Aps instruo probatria, adveio a r. sentena de f. 78 usque 83, da lavra da dinmica Magistrada Dr. Patrcia Maria Oliveira Leite, que, aplicando o instituto jurdico-processual da emendatio libelli, julgou procedente a denncia, para condenar Ivan Aparecido Grotto, nas cominaes do art. 214 do Cdigo Penal, pena de 6 anos de recluso a ser cumprida em regime inicialmente semi-aberto. 368 Irresignado, apela Ivan Aparecido Grotto (f. 84/85 e 87/93), s alegaes, em sntese, a seguir alinhadas: a) em preliminar, que h nulidade do processo, pois ... entendeu a MM. Julgadora que deveria ter realizado o emendatio libelli, como de fato o autoriza o artigo 383 do Cdigo Processo Penal, mas no permitiu que o ru se defendesse da nova acusao... (f. 88); b) que ... imputou ao ru condenao diversa da denncia, sem observar a norma processual de defesa, instituda pelo art. 384 e seu pargrafo nico do Cdigo Processo Penal... (f. 89); c) que ... o ru no se defendeu da acusao da figura penal instituda no art. 214 do Cdigo Penal, pois nela no foi denunciado. Portanto, ficou o ru sem defesa, nulo o processo... (f. 90); e) no mrito, que ... a querelante, em suas alegaes fantasiosas e absurdas, no trouxe nenhuma prova, e no poderia mesmo trazer, pois o fato narrado e interpretado como lascvia do ru no tem cabimento existir sem deixar marcas profundas, trazendo dor fsica intensa e deixando seqelas de que a vtima no se livraria delas facilmente... (f. 91); f) que ... o atestado mdico que veio aos autos traz pequenas escoriaes e hematomas provocados por brigas entre o casal, que jamais poderiam passar de leses corporais leves... (f. 91); g) que ... se contradiz a figura penal imposta com a deciso condenatria, deixando de entender que, para configurar ato libidinoso diverso da conjuno carnal, tem o mesmo de estar revestido de lascvia e sem pudor de satisfao sexual, o que, dito pela ento vtima, foi fato muito diverso, interpretado daquela forma somente pela MM. Julgadora...(f. 91); h) que, ... se tivessem existido, tais atos deveriam ser enquadrados como leso corporal, nunca como ato libidinoso... (f. 92). Almeja o provimento do apelo, a fim de que seja nulificada a r. sentena, por cereceamento de defesa, ou sua reforma, para absolv-lo das imputaes, por inexistncia de provas.
H contra-razes (f. 96/99). O Ministrio Pblico de 2 grau, em r. parecer da lavra da experiente Procuradora de Justia Dr. Maria Solange Ferreira de Moraes (f.105/107), recomenda o acatamento da preliminar, anulando-se o processo. No mrito, recomenda o provimento, em parte, do apelo, desclassificando-se a imputao para a do art. 129 do Cdigo Penal. , em sntese, o relatrio. Passa-se deciso: Conhece-se do recurso, visto que prprio e tempestivamente aviado. Da preliminar - cerceamento de defesa.
processo, a fim de que a defesa, no prazo de oito dias, fale e, se quiser, produza prova, podendo ser ouvidas at trs testemunhas. Pargrafo nico. Se houver possibilidade de nova definio jurdica que importe aplicao de pena mais grave, o juiz baixar o processo, a fim de que o Ministrio Pblico possa aditar a denncia ou a queixa, se em virtude desta houver sido instaurado o processo de ao pblica, abrindo-se, em seguida, o prazo de trs dias defesa, que poder oferecer prova, arrolando at trs testemunhas.
Registre-se que constitui assente princpio do Direito Processual Penal que o ru se defenda da acusao deduzida e escrita na denncia. Tudo aquilo que exceder dos limites da acusao constitui julgamento ultra petita. A respeito, doutrina o renomado processualista Frederico Marques:
Se o magistrado entender que pode dar definio jurdica diversa da contida na denncia aos fatos que esta descreve, cabe a ele faz-lo, desde que no saia dos limites da imputao, isto , dos fatos descritos e atribudos ao ru. Do contrrio, haver julgamento ultra petita, o qual absolutamente nulo, por violar o direito de defesa e por corresponder a verdadeira condenao sem denncia (art. 564, III, a) (Elementos de Direito Processual Penal, v. II, 1961, p. 252).
Registre-se que a Promotoria, na pea inaugural, nada mencionou a respeito de atentado violento ao pudor. Se assim , constata-se, sem maiores dificuldades, que se defendeu o apelante dos fatos delineados na pea inaugural (crimes menos graves), mas foi condenado pelo ilcito penal previsto no art. 214 do Codex, ou seja, atentado violento ao pudor, sem que, no entanto, se lhe oportunizasse a defesa, no que tange nova definio jurdica do fato. Portanto, inadmissvel a mutatio libelli, da forma como foi aplicada. Deixou, pois, a digna Magistrada de observar o disposto no art. 384, pargrafo nico, do CPP, que tem o enunciado a seguir transcrito:
Se o juiz reconhecer a possibilidade de nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos, de circunstncia elementar, no contida, explcita ou implicitamente, na denncia ou na queixa, baixar o
colao, coadunvel jurisprudncia:

Habeas corpus para anulao de sentena condenatria confirmada por acrdo. Alegao de descumprimento do art. 384 do CPP. Deferimento da ordem. - Se a denncia imputou ao ru a prtica de receptao dolosa (art. 180, caput, do CP) sem aludir, implcita ou explicitamente, s circunstncias elementares previstas no 1 do mesmo dispositivo, no podia o juiz t-lo condenado por receptao culposa sem antes cumprir o disposto no art. 384 do CPP. Precedentes do STF (HC 66.807- 1, 1 Turma, Rel. Min. Sidney Sanches - TR- 640/387). extra petita e fere o princpio da correlao entre o fato descrito na denncia e a sentena a deciso que condena o ru por fato do qual ele no foi acusado (TFR - 3 RT- 751/495).
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Extrai-se da exordial que o apelante Ivan Aparecido Grotto agrediu a vtima, sua companheira E.A.J., por mais de uma vez, causando-lhe leses leves, alm de t-la mantido em crcere privado. Narra a ocorrncia de injria real e de constrangimento ilegal sofridos pela vtima.
Tambm a deste colendo Sodalcio:

Sentena. Ru denunciado pela prtica do crime previsto no caput do art. 10 da Lei 9.437/97 e condenado pela qualificadora do 3, inciso IV, do mesmo dispositivo legal. Fato no contido nem implcita e nem explicitamente na denncia. Inobservncia do art. 384, pargrafo nico, do CPP. Mutatio libelli. Nulidade decretada. - princpio consagrado no Direito Processual Penal que o ru se defenda da acusao deduzida e escrita na denncia. Para tal finalidade, ele citado e convocado a figurar no processo. Tudo aquilo que exceder os limites da acusao constitui julgamento ultra petita. Recurso conhecido e provido (Apelao Criminal n 000.156.735-3/00 - Relator: Des. Gudesteu Biber, j. em 26.11.1999).
poral da mesma, tendo ainda introduzido na sua vagina uma seringa com uma mistura no identificada, depois outra mistura com pinga, limo e sal e, posteriormente, uma cenoura. Descreve mais: que tais condutas visavam satisfao de sua lascvia e sempre eram praticadas contra a vontade da ofendida. Esto, pois, descritos na pea de ingresso todos os elementos constitutivos do tipo do art. 214 do Cdigo Penal, ou seja, o constrangimento mediante violncia e grave ameaa, os atos libidinosos diversos da conjuno e a finalidade especial de satisfao da lascvia. O acusado, portanto, pode perfeitamente se defender da infrao de atentado violento ao pudor, no havendo que se falar em mutatio libelli, mas sim em emendatio libelli, pois o fato estava descrito na denncia, e o MM. Juiz apenas ajustou a sua capitulao legal. Por outro lado, esto satisfeitas as condies de procedibilidade, pois a vtima pessoa pobre e representou, pedindo providncias contra o ru (f. 13, 22/24). No discuto se houve ou no abuso na descrio contida na denncia; isso deve ser apurado quando do exame do mrito. Mas que a infrao de atentado violento ao pudor se encontra suficientemente descrita, no tenho dvidas. Sendo assim, pedindo vnia ao culto Relator, rejeito a preliminar argida nas razes de recurso. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Peo vista dos autos. Smula - O RELATOR ACOLHE A PRELIMINAR, QUE REJEITADA PELA REVISORA. PEDIU VISTA O VOGAL. Notas taquigrficas
Portanto, est to claro como luz meridiana ter ocorrido cerceamento de defesa, em detrimento do apelante, visto que condenado por crime mais grave do que o descrito na denncia, em visvel descumprimento do disposto no art. 384, pargrafo nico, do CPP. Em suma, no pode subsistir a sentena objurgada, afetada por nulidade insanvel, permissa venia. luz do exposto, d-se provimento ao recurso, para anular a sentena, a fim de que outra se profira, com observncia do disposto no art. 384 e pargrafo nico do Estatuto Processual Penal. Custas, ex lege. A Sr. Des. Beatriz Pinheiro Caires - No concordo, data venia, com o ilustre Relator. Ao contrrio de S. Ex., entendo que a denncia, ainda que o faa de maneira um pouco confusa, descreve, sim, a conduta prevista no art. 214 do Cdigo Penal, pela qual o ru terminou condenado. Com efeito, est na inicial que o apelante abusava sexualmente da vtima, com quem vivia maritalmente, impedindo-a sempre de esboar reao. Diz, ainda, a exordial, que ele praticou diversos atos contra a integridade cor370
O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 22.06.06, a meu pedido, aps o Relator acolher a preliminar, que era rejeitada pela Revisora.
Meu voto o seguinte: Pedi vista dos autos, em virtude da divergncia, para melhor capacitar-me a fim de enfrentar os fundamentos slidos de ambos os votos. Inclino-me, contudo, para a soluo encontrada pelo Relator, tendo em vista que a denncia pela prtica de crime que no tem as elementares do delito descrito no art. 214 do Cdigo Penal. verdade que o denunciado se defende da acusao contida na denncia, mas a alterao da definio jurdica do crime deve guardar pertinncia com as elementares ali contidas, e, no caso, isso no ocorre. Com efeito, a denncia descreve conduta que no se ajusta hiptese do crime do art. 214 do CP, em que o agente, com o propsito de satisfazer a sua lascvia, submete algum para que se permita a prtica de ato libidinoso diverso da conjuno carnal; mas sim a crime que contenha a elementar do uso de violncia para submeter a vtima a maus-tratos fsicos e desconforto moral para no fazer o que a lei permite, ou para fazer -:::-
o que a lei no manda, ou para ofender a dignidade ou o decoro da vtima, mediante o uso de meios aviltantes. Dessarte, no era caso de aplicao do art. 383 do CPP, mas do art. 384, pargrafo nico, do mesmo diploma legal, como concluiu o Relator. lamentvel que se tenha de retardar ainda mais a prestao jurisdicional, que anda a passos lentos, tendo em vista que a sentena s foi proferida cerca de seis meses depois de recebidos os autos pela MM. Juza, para proferir a deciso. Acompanho o Relator e tambm provejo o recurso para cassar a sentena, a fim de que se observe o contido no art. 384, pargrafo nico, do CPP. Custas, a final. Smula - ACOLHERAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO, VENCIDAA REVISORA.
TORTURA - CRIME PRPRIO - AGENTE PBLICO - PROVA - AUTORIA - MATERIALIDADE DECLARAO DA VTIMA - VALOR PROBANTE - ANTECEDENTES CRIMINAIS REINCIDNCIA - CAUSA DE AUMENTO DE PENA - BIS IN IDEM Ementa: Tortura. Insuficincia da prova da materialidade quanto a uma das vtimas. Absolvio. Declaraes da vtima. Validade. Harmonia com o restante da prova. Condenao mantida. Dosimetria da pena. Antecedentes maculados. Considerao de um deles como reincidncia. Possibilidade. Decote da causa de aumento da qualificao do agente pblico. Circunstncia que nsita ao tipo penal. Adequao. D-se parcial provimento a todos os recursos. - Se insuficiente a prova da materialidade quanto a um dos crimes, impe-se a absolvio dos rus, sendo possvel, porm, considerar-se o depoimento da vtima nos pontos em que se refere ao segundo crime, cuja condenao restou mantida. - Na hiptese de pluralidade de anotaes em folha de antecedentes, cabvel a considerao de uma delas como reincidncia, servindo as demais para majorar a pena-base, no constituindo bis in idem nesse caso.
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- A condio de agente pblico nsita ao tipo penal do crime de tortura, sendo indevido o aumento da pena decorrente da regra do 4 do art. 1 da Lei n 9.455/97, que encerra essa qualificao, caracterizando autntico bis in idem. APELAO CRIMINAL N 1.0713.04.033488-8/001 - Comarca de Viosa - Apelante: 1) Eliseu dos Santos Oleriano, 2) Carlos Antnio Albareda Barcelos, 3) Gustavo Costa de Resende Miranda, 4) Carlos Henrique Policarpo da Silva, 5) Lucas Pinto de Magalhes, 6) Antnio Nogueira Floresta - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. HERCULANO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AOS RECURSOS NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR. Belo Horizonte, 31 de agosto de 2006. Herculano Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelos apelantes, o Dr. Hermes Vilchez Guerreiro. O Sr. Des. Herculano Rodrigues - Sr. Presidente. Tenho voto escrito de oito laudas, mas retiro o processo de pauta para rever um ponto que foi abordado da tribuna, o qual no enfrento em meu voto, razo por que peo vista, ficando o julgamento adiado para a prxima sesso. Smula - APS SUSTENTAO ORAL, RETIROU DE PAUTA O PROCESSO O DOUTOR RELATOR. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelos apelantes, o Dr. Hermes Vilchez Gerreiro. O Sr. Presidente (Des. Reynaldo Ximenes Carneiro) - O julgamento deste feito foi retirado de pauta na sesso do dia 03.08.2006, a pedido do Relator, aps sustentao oral. 372 Com a palavra Herculano Rodrigues. o Desembargador
O Sr. Des. Herculano Rodrigues - Sr. Presidente. Retirei esse processo da pauta de julgamento, surpreendido com a manifestao da tribuna, sempre judiciosa, do Professor Hermes Guerreiro, quando Sua Excelncia argiu matria que no constava das razes recursais. Meu voto o seguinte. Na Comarca de Viosa, Eliseu dos Santos Oleriano, Carlos Antnio Albareda Barcelos, Gustavo Costa de Resende Miranda, Carlos Henrique Policarpo da Silva, Lucas Pinto de Magalhes e Antnio Nogueira Floresta, j qualificados, foram condenados incursos nas sanes do art. 1 (I, a, c/c 4, I) da Lei 9.455/97, por duas vezes, na forma do art. 71 do Cdigo Penal, apenados, Carlos Antnio, com 06 (seis) anos, 01 (um) ms e 15 (quinze) dias de recluso, em regime fechado, e os demais com 03 (trs) anos e 06 (seis) meses de recluso, tambm em regime fechado, denegada a substituio da pena e decretada a perda do cargo pblico que ocupavam, tudo porque, segundo a denncia, em 31 de dezembro de 2003, nas dependncias da 12 Delegacia Seccional de Polcia de Viosa, em unidade de desgnios, constrangeram as vtimas Jos Evaristo de Souza e L.R.F., menor, com emprego de violncia, causando-lhes sofrimento fsico, com o fim de obter confisso acerca de fato criminoso ocorrido. Irresignados, recorreram os rus, apresentando razes em conjunto, pedindo a absolvio de todos, fortes nas teses de insuficincia da prova da autoria e fragilidade da prova da materialidade, e, alternativamente, a reviso da dosimetria da pena.
As contra-razes e o parecer da douta Procuradoria de Justia pugnam pelo parcial provimento do recurso, apenas para que seja adequado o aumento decorrente da continuidade delitiva. No essencial, o relatrio. Presentes os pressupostos da admissibilidade, conheo dos recursos. O crime de tortura mereceu proteo especial do legislador constitucional - art. 5, inc. XLIII -, o que demonstra o empenho e o desejo do cidado de ver tutelada na esfera penal a conduta abusiva posta em prtica por funcionrio pblico em detrimento das garantias fundamentais e legais do particular. Nesse passo, no se pune a atitude enrgica e necessria do policial ao abordar suspeitos ou efetuar a priso de um foragido ou condenado, em razo da resistncia por ele apresentada no momento do flagrante, o que esperado pela sociedade diante da obrigao de manuteno da segurana pblica. O que a Lei n 9.455/97 trata como crime a chamada tortura inquisitorial, em que o funcionrio persegue uma informao, bem como aquela gratuita, ou seja, que pressupe o exerccio de sadismo pelo agente sem nenhum fim especial. Narra a exordial a prtica de tortura, visando obteno de confisso pelas vtimas acerca do cometimento de um furto ocorrido na comarca, que teria sido exercida pelos seis denunciados, em conjunto, conduta essa que se mostra perfeitamente ajustada ao tipo penal em comento, valendo ressaltar que todos os rus so funcionrios pblicos lotados na Delegacia local, pois que, conforme j me manifestei em vrias oportunidades, o crime de tortura crime prprio. Estes autos foram retirados da pauta de julgamento quando, na prpria sesso, foi argida da tribuna matria no alegada nas razes recursais, relativa priso em flagrante das vtimas, circunstncia esta que excluiria a
elementar delituosa constante no art. 1, a, da Lei n 9.455/97, relativa especial finalidade de obter confisso. Inicialmente, deve-se considerar que, a meu aviso, a ocorrncia do mencionado flagrante no torna atpica a conduta imputada aos rus, uma vez que a confisso do acusado constitui forte elemento de convencimento do julgador, somente sendo desconsiderada se contrria totalidade da prova coligida, nos termos dos arts. 197 e seguintes do Cdigo de Processo Penal. Ademais, remanesceria a circunstncia inscrita no inciso II do art. 1 da Lei de Torturas, no havendo falar em atipicidade, devendo-se analisar a questo sob o ponto de vista da fragilidade da prova da tortura inquisitiva em face do flagrante formalizado, o que ser feito em momento posterior neste voto. Cumpre examinar, em primeiro lugar, a prova da materialidade delitiva. O crime de tortura no daqueles que, necessariamente, deixam resultados naturalsticos aferveis por via de prova pericial, visto que muitas prticas violentas, como o sufocamento com sacos plsticos, a agresso com objetos envoltos em toalhas e outros, sabidamente, no deixam vestgios, sendo perfeitamente possvel a verificao da materialidade de forma indireta. Quanto vtima Jos Evaristo de Jesus, tem-se que os laudos de f. 105/107, 124/126, 127/129, 233/234 e 303/304 comprovam a realizao do exame mdico poucos dias depois de sua priso, que constataram, em todas as oportunidades, a ofensa integridade corporal do paciente. No prosperam as alegaes defensivas no sentido da desvinculao das leses com as agresses praticadas no interior da delegacia, pois que no h nos autos elementos capazes, pelos quais se possa concluir sejam elas anteriores sua priso, salientando-se que a testemunha de defesa Fernando Dias da Silva, delegado de polcia, f. 279, relata que presenciou a 373
chegada de Jos Evaristo delegacia, no aparentando na ocasio qualquer leso externa, o mesmo sendo dito pelo policial militar Fernando Jos Coutinho, f. 281. Ademais, h as declaraes de Jos Arlindo Liberato, f. 257, Juliano Marcos Abranches de Oliveira, f. 258, Cludio Alpio Calixto, f. 260, e Marcelo Antnio dos Santos, f. 286, que presenciaram a vtima ser recolhida cela, com hematomas e reclamando de dores; e ainda denunciando o espancamento pelos policiais, sendo claro que as agresses ocorreram aps a priso. O fato de serem os depoentes detentos e ex-detentos no invalida os depoimentos, pois que foram regularmente compromissados, mostrandose, ademais, coerentes entre si, merecendo crdito como qualquer outra testemunha. A concluso diversa em relao vtima L.R.F. que, compulsando os autos, v-se que a nica prova acerca das agresses por ele sofridas no interior do estabelecimento carcerrio so suas prprias declaraes e aquelas prestadas por sua me, M.C.F., testemunha no compromissada, as quais no se mostram suficientemente claras e aptas a comprovar a materialidade delitiva. Por oportuno, faz-se a transcrio:
... que L. e Jos Evaristo apanharam na delegacia verdade; tanto L. quanto Jos Evaristo tomaram tapas, mas no prestei muita ateno; no me recordo bem como os fatos se passaram. (...) no me lembro se escutei gritos ou barulhos depois que L. foi para o outro cmodo; quando L. retornou, estava com a pele vermelha, mas tambm no reparei direito;... (f. 253).
civis; (...) que L. e Evaristo levaram uns tapas; que foi uma situao rpida, sendo que seu filho no se machucou; que somente ficou vermelho; que L. foi interrogado na presena da depoente; que no se recorda de seu filho reclamando estar machucado e ao sair da delegacia a depoente levou seu filho para casa; que a depoente preferiu no passar num dos hospitais da cidade porque percebeu que seu filho no estava machucado; que no se recorda de seu filho ter reclamado de dores no dia seguinte; ... (f. 93/94).
A prpria me da vtima informou que seu filho foi interrogado acerca do crime pelo qual era acusado na sua presena, no deixando claro se houve tentativa de obteno de confisso. Saliente-se que as declaraes de f. 90, prestadas perante representante do Ministrio Pblico, no podem ser utilizadas como prova indireta, primeiramente porque prestadas fora do contraditrio, e depois porque no confirmadas em juzo. Assim sendo, na ausncia de provas claras e indubitveis acerca da ocorrncia do crime, no restando demonstrada a materialidade delitiva em relao vtima L.R.F., o melhor absolver os apelantes, em face do princpio in dubio pro reo. No tocante autoria, que ser examinada unicamente em relao vtima Jos Evaristo de Jesus, tem-se que o mesmo foi seguro e contundente, em todas as oportunidades em que foi ouvido, s f. 87/88 e 299/300, ao narrar as agresses sofridas, indicando as pessoas dos recorrentes como seus algozes, e, ainda, ao afirmar que a violncia visava confisso acerca do furto ocorrido. Com relao ao flagrante mencionado na tribuna, tem-se que a cpia do auto de priso encartada s f. 55/56, relativa ao delito de furto praticado pelas ora vtimas, mostra-se vago e impreciso, no cuidando o condutor de descrever as circunstncias da priso, havendo, mesmo, dvidas acerca da situao de flagrncia, j que no relatrio escrito no h informao acerca do tempo decorrido na noticiada perseguio.
Perante a autoridade policial, s f. 93/94, declarou:

(...) que nesse perodo a depoente relata que L. e Evaristo foram agredidos fisicamente por alguns homens que acredita serem policiais
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Percebe-se que a prpria autoridade policial no valorizou o auto de flagrante lavrado em 31 de dezembro, tanto que, em 5 de janeiro, instaurou o inqurito mediante portaria, desprezando o auto de priso que a maneira cogente de a autoridade policial dar incio ao inqurito policial e investigao criminal (NUCCI, Guilherme de Souza, Comentrio ao art. 8 do Cdigo de Processo Penal. In Cdigo de Processo Penal, 3. ed., p. 89). Ademais, a nica testemunha arrolada que reconheceu os infratores foi Aparecida do Val Ladeira Lopes, proprietria do imvel, sendo que a segunda testemunha, Sr. Carlos de Freitas, no presenciou o furto, tendo visto os dois acusados na rua e reconhecido a bermuda vermelha de um deles, aps presos. A confisso extrajudicial de Jos Evaristo de Jesus foi retratada f. 08, sob alegao de tortura, o que objeto destes autos, sendo que a mencionada diligncia do flagrante, por seu contedo, no suficiente para se concluir pela inocorrncia das agresses praticadas no interior da delegacia. Ao contrrio do que sustenta a defesa, a condenao no se fundamentou na mera repetio da frmula de que os depoimentos das vtimas merecem especial valorao em se tratando de crimes dessa natureza, normalmente cometidos sem testemunhas. Tal assertiva, alm de correta, ajusta-se perfeitamente ao caso em julgamento, sendo certo que a condenao dos rus encontra amparo, tambm, no restante da prova coligida, que se harmoniza com as declaraes da vtima. O depoimento prestado por L.R.F., embora insuficiente para comprovar a materialidade delitiva em relao a si prprio, comprova as agresses sofridas por Jos Evaristo, sendo que Fernando Dias da Silva, s f. 279/280, e Joo Donizete Rossi, f. 301, confirmaram a presena dos rus no local. As testemunhas ouvidas s f. 252, 257, 258, 260 e 286 atestaram as leses sofridas pela vtima.
Alis, o recluso Jos Arlindo Liberato, f. 257, relatou que j fora agredido em ocasies anteriores pelos rus Albareda, Carlos e Lucas. Balizada a prova, entendo devidamente comprovada a autoria delituosa em relao a todos os recorrentes, no s pelas declaraes da vtima, mas tambm pelo restante da prova coligida, salientando-se, ademais, que no lograram os recorrentes demonstrar, de forma clara e indubitvel, que no estavam no local por ocasio dos fatos e que as leses apresentadas pela vtima teriam ocorrido antes de sua priso. Em relao pena dosada, observo que cuidou o Sentenciante de fundamentar de forma adequada o clculo, individualizando a reprimenda para cada um dos rus, no havendo falar em nulidade. No entanto, merece reparo a dosimetria quanto ao recorrente Carlos Antnio Albareda Barcelos. O mesmo possui antecedentes desabonadores, documentados s f. 393/396, alm de uma condenao com trnsito em julgado h menos de cinco anos, o que caracteriza reincidncia. Nesse passo, no se mostra equivocada a considerao de maus antecedentes e reincidncia, pois que no se basearam na mesma ocorrncia, levando-se em conta, ademais, a pluralidade de anotaes. A esse respeito, trago colao: Criminal. HC. Homicdio tentado. Dosimetria. Majorao da pena-base. Legalidade. Circunstncias judiciais. Maus antecedentes. Personalidade. Conseqncias. Circunstncias. Conduta da vtima e culpabilidade desfavorveis. Reincidncia. Bis in idem. No-ocorrncia. Tentativa. Reduo. Critrio. Iter criminis totalmente percorrido. Reduo mnima. Ordem denegada. - imprpria a alegao de deficincia na fixao da reprimenda, se a majorao da mesma foi correta e fundamentadamente 375
dosada, atendendo aos moldes do sistema trifsico de aplicao da pena. - No h ilegalidade na dosimetria da pena, no que se refere majorao da pena-base, se o aumento da pena-base acima do mnimo legal restou suficientemente justificado, pois se fundou em vrios aspectos negativamente valorados - culpabilidade, maus antecedentes, a personalidade, as conseqncias, as circunstncias e a conduta da vtima - reputados relevantes para a exasperao procedida. - Descabida a alegao do impetrante de que teria havido bis in idem no tocante adoo dos maus antecedentes do paciente a fim de majorar sua pena-base e caracterizar a reincidncia, pois a sentena fez clara meno da adoo de um dos delitos cometidos para fins de caracterizar os maus antecedentes e o outro com fito de caracterizar a reincidncia, no se podendo falar em impropriedade dos argumentos. - Havendo suficiente fundamentao quanto s circunstncias que levaram exasperao da reprimenda, no h ilegalidade no acrdo, tornando-se descabida a anlise mais acurada dos motivos utilizados para tanto, se no evidenciada flagrante ilegalidade, tendo em vista a impropriedade do meio eleito. (...). Ordem denegada: (STJ - HC 53119/RS; (2006/0014165-2), Rel. Min. Gilson Dipp, 5 T., j. em 21.03.2006, DJ de 10.04.06, p. 261). Assim, correta a pena-base aplicada, bem como o aumento decorrente da reincidncia, salientando-se que a pena-base foi fixada no mnimo para os demais co-rus, invivel qualquer diminuio. No entanto, merece ser decotada a causa de aumento do 4 do art. 1 da Lei n 9.455/97, pois que, como o crime em tela daqueles de mo prpria, cometido apenas pelo funcionrio pblico ou exercente de funo pblica, constituise em autntico bis in idem a majorao decorrente da qualidade especial do agente, j que essa circunstncia nsita ao tipo penal. 376
Nesse sentido, tm entendido os tribunais superiores:

Habeas corpus. Processual e direito penal. Crime de tortura. Delegado de polcia. Excesso na acusao e desclassificao da conduta para o crime de maus-tratos. Impossibilidade. Reexame do conjunto probatrio. - 1. (...). Elemento normativo do tipo. Autoridade. Crime prprio. Impossibilidade de majorao da pena em razo da agravante prevista no art. 1, 4, inc. II, da Lei de Tortura. - 2. A figura tpica prevista no art. 1, inc. II, da Lei de Tortura constitui-se em crime prprio, porquanto exige condio especial do sujeito ativo, ou seja, um delito que somente poder ser praticado por pessoa que tenha a vtima sob sua guarda, poder ou autoridade, como o caso do delegado de polcia. - 3. Adotando-se o conceito de autoridade como elemento normativo do tipo, previsto no art. 5 da Lei n 4.898/1965, a aplicao espcie da majorante de pena (se o crime cometido por agente pblico), estabelecida no art. 1, 4, inc. II, da Lei n 9.455/1997, constituiria evidente bis in idem na valorao da condio pessoal do sujeito ativo. (...) - 6. Ordem parcialmente concedida para afastar o aumento da pena privativa de liberdade (de cinco meses) estabelecido com suporte no artigo 1, 4, inciso II, da Lei n 9.455/1997, em razo do clarividente bis in idem na valorao da condio pessoal do paciente (autoridade pblica), mantendo, no mais, o acrdo condenatrio (STJ - HC 27290/SC; (2003/0031913-0), Rel. Min. Laurita Vaz, 5 T., j. em 04.12.03, DJ de 02.02.04, p. 341).
Deve ser excludo tambm o aumento decorrente da continuidade delitiva, tendo em vista a absolvio quanto a um dos crimes descritos na denncia. O regime prisional fixado permanece sendo o fechado, consoante o disposto no art. 1, 7, da Lei n 9.455/97. Fica mantida a perda do cargo pblico, nos termos da sentena, pois que constitui pena acessria, no dependendo de fundamentao. Os apelantes no fazem jus substituio da pena, pois que cometido o crime mediante violncia.
Com a excluso da causa de aumento e da continuao delitiva, observa-se que os rus Eliseu dos Santos Oleriano, Gustavo Costa de Resende Miranda, Carlos Henrique Policarpo da Silva, Lucas Pinto de Magalhes e Antnio Nogueira Floresta permanecem condenados pena mnima, de 02 (dois) anos de recluso, cumpridos os requisitos para concesso do sursis, previstos no art. 77 do Cdigo Penal, ficando suspensa a execuo da pena, mediante o cumprimento de limitao de final de semana, pelo perodo da condenao, na forma dos arts. 48 e 78, 1, do Cdigo Penal. Assente o exposto, dou parcial provimento a todos os recursos, para absolver os apelantes em relao ao crime descrito na denncia contra a vtima L.R.F., no provada sua ocorrncia, nos termos do art. 386, II, do Cdigo Penal, permanecendo os rus condenados incursos nas sanes do art. 1, I, a, da Lei n 9.455/97, apenados da seguinte forma: Eliseu dos Santos Oleriano, Gustavo Costa de Resende Miranda, Carlos Henrique Policarpo da Silva, Lucas Pinto -:::-
de Magalhes e Antnio Nogueira Floresta, com 02 (dois) anos de recluso, em regime fechado, concedido o sursis, nos termos desta deciso, e Carlos Antnio Albareda Barcelos, com 03 (trs) anos e 06 (seis) meses de recluso, tambm no regime fechado. Na origem, faam-se as anotaes e cancelamentos necessrios, e expea-se mandado de priso em desfavor de Carlos Antnio Albareda Barcelos. Custas, de lei. O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges De acordo.
Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AOS RECURSOS, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR.
FURTO - AUTORIA - MATERIALIDADE - CRIME CONSUMADO - REINCIDNCIA - FURTO PRIVILEGIADO - INAPLICABILIDADE - PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA - AUSNCIA DE PREVISO LEGAL - FIXAO DA PENA - CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS - ATENUANTE CONFISSO EXTRAJUDICIAL - AGRAVANTE - COMPENSAO Ementa: Furto. autoria e materialidade comprovadas. Crime tentado. Posse tranqila da res. Crime privilegiado. Ru reincidente. Impossibilidade. Princpio da insignificncia. Falta de previso legal. Inaplicabilidade. Fixao da pena-base acima do mnimo legal. Circunstncias judiciais favorveis. Diminuio que se impe. Circunstncia atenuante da confisso espontnea e agravante da reincidncia. Compensao devida. Natureza subjetiva. Provimento parcial. - Estando comprovada a autoria do delito pela confisso extrajudicial que se afina com a prova testemunhal, a condenao medida que se impe. - Considera-se consumado o furto, quando o autor da infrao tem a posse tranqila da res, ainda que por breve tempo. - Para o reconhecimento do furto privilegiado, necessrio que o acusado no seja reincidente. - No cabe ao Poder Judicirio a aplicao do princpio da insignificncia, porquanto constitui funo do Poder Legislativo selecionar os critrios da tutela penal dos bens jurdicos. - Se a pena fixada de forma desproporcional s circunstncias judiciais, necessria sua reduo.
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O Sr. Des. Hyparco Immesi - De acordo.
- A circunstncia atenuante da spontae confitio e a da agravante de reincidncia so circunstncias que sempre se compensam, diante de sua natureza subjetiva. APELAO CRIMINAL N 1.0209.05.046987-0/001 - Comarca de Curvelo - Apelante: Adelson Luiz Constncio - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. PEDRO VERGARA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 22 de agosto de 2006. Pedro Vergara - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Pedro Vergara - Cuida-se de ao penal pblica, promovida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, contra Adelson Luiz Constncio, como incurso nas sanes do art. 155 (furto) do Cdigo Penal. Narra a denncia que o apelante, no dia 14 de maio de 2005, por volta das 14h20m, no local denominado Rua Joaquim Felcio, n 139, Bairro Centro, na Comarca de Curvelo, subtraiu da vtima, Cludio Ferreira de Souza, uma bicicleta, marca Monark, sendo posteriormente preso, ainda na posse da res furtiva, tudo como consta do anexo inqurito policial (f. 02/04). Recebida a denncia, foi o apelante regularmente citado e interrogado, apresentando seu defensor as alegaes preliminares de f. 61 (f. 54/55). Durante a instruo, ouvidas as testemunhas arroladas pelas partes, requereu o Parquet a juntada da certido de antecedentes criminais (f. 66/70 e 71). Nas alegaes finais, pede o rgo Ministerial a condenao, rogando a defesa, em preliminar, a nulidade do procedimento por ausncia do laudo de avaliao e, no mrito, a absolvio por falta de prova ou, alternativa378 mente, o reconhecimento da tentativa, do privilgio legal ou, finalmente, do princpio da insignificncia (f. 80/84 e 85/91). Posteriormente, veio aos autos o laudo de avaliao de f. 94/95. Proferida a sentena, foi o apelante condenado nas sanes do artigo 155 do Cdigo Penal pena de 02 (dois) anos de recluso e ao pagamento de 90 (noventa) dias-multa sobre um trigsimo do salrio mnimo, vigente poca do fato, no regime semi-aberto (f. 97/101). Inconformado com a deciso, recorreu o apelante, pretendendo a absolvio por falta de prova ou, alternativamente, o reconhecimento da tentativa, do privilgio legal ou, finalmente, do princpio da insignificncia (f. 106/112). Por sua vez, suplica o Parquet o improvimento, mantendo-se, na ntegra, o dito fustigado (f. 113/118). Manifestando-se a Procuradoria de Justia, opinou esta de igual forma (f. 123/124). o breve relato. I - Da admissibilidade. Conheo do recurso, j que presentes os pressupostos para sua admisso. II - Das preliminares. Inexiste na espcie qualquer nulidade, tampouco causa de extino da punibilidade. III - Do mrito. Cuida-se de delito de furto, na modalidade simples e, na forma consumada, consistindo a conduta tpica em subtrair para si ou para outrem coisa alheia mvel, cuja norma penal incriminadora se encontra insculpida no art. 155 do Cdigo Penal.
Resume-se a quaestio juris no reconhecimento ou no da autoria, da figura da tentativa, do privilgio legal e, finalmente, do princpio da insignificncia. Com efeito, quanto autoria da infrao, restou esta integralmente comprovada, esclarecendo a testemunha, Adauto Jos Praxedes, que se encontrava no Posto Rio Pinheiro, quando o apelante chegou com a bicicleta, evadindo-se, no entanto, com a chegada da Polcia, escondendo-se no banheiro (f. 67 e 36/37). Por outro lado, elucidando o eventus sceleris, disse a testemunha Glson Ferreira de Souza que o apelante chegou do Posto Rio Pinheiro com a bicicleta, verso essa que, embora negada em juzo, admitiu perfeitamente o mesmo no flagrante (f. 69 e 10). Assim, sua confisso extrajudicial se encontra em harmonia com os demais elementos dos autos, sendo esta suficiente para autorizar a condenao. Nesta esteira, temos o seguinte julgado:
A confisso extrajudicial do acusado suficiente para autorizar a condenao, inobstante posterior retratao em juzo, desde que em harmonia com os demais elementos dos autos (TACrim-SP, Ap. - Rel. Osni de Souza - j. em 27.08.98 - RJTACrim 41/235).
Portanto, atingindo o apelante o summatum opus, possuindo a res fora do alcance de vigilncia da vtima, consumou este a infrao, diante do princpio rei sibi habendi, porquanto basta a posse tranqila e indisputada da coisa, ainda que breve, para a consumao A propsito:
O crime de furto caracteriza-se pela posse tranqila e desvigiada dos bens subtrados, j sados da esfera da vigilncia e disponibilidade do lesado (TACrim-SP - AC - Rel. Gonzaga Franceschini - RJD).
Desse modo:
No furto, ainda que o bem subtrado seja de pequeno valor, impossvel reconhecer-se o privilgio se o agente reincidente (TACrimSP - AC 1354503/6 - Rel. Pires de Arajo, 11 Cmara, DJ).
J no que se refere tentativa, melhor sorte no lhe assiste, visto que, consoante amplamente se verifica, o delito realmente se consumou. Sob tal prisma, afirmou a prpria vtima, na fase da informatio delicti, que estacionou sua bicicleta na porta da locadora Art Vdeo e, ao retornar, aps dez minutos, no a encontrou, oportunidade em que solicitou a presena da Milcia estadual, cujos integrantes da guarnio, obtendo as caractersticas do agente, conseguiram prend-lo, ainda em poder da res subtracta, o que foi efetivamente confirmado pelo condutor da priso, Glson Ferreira de Souza, na fase judicial (f. 09 e 69).
Noutra banda, no que concerne ao reconhecimento do princpio da insignificncia, segundo melhor orientao, tal construo doutrinria no encontra assento no Direito Penal ptrio, tratando-se de recurso interpretativo margem da lei, confrontando-se com o prprio tipo do art. 155 do CP, que, para as situaes de ofensa mnima, prev a figura do crime privilegiado. Sobre o assunto:
impossvel o reconhecimento da atipicidade do crime de furto por aplicao do princpio da insignificncia ou de furto de bagatela, no consagrados pela legislao penal brasileira, de modo que, violada efetivamente norma penal, deve ser responsabilizado o agente infrator, inimportando o valor da coisa subtrada e sua insignificncia no contexto econmico ou no patrimnio da vtima ou do ru, no implicando a ausncia de leso em descriminao, pois, independentemente de valores reais econmicos, o
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Por sua vez, no que concerne ao furto privilegiado, no tem razo o apelante, porque, como se constata da certido de antecedentes de f. 45/47, possui o mesmo condenao anterior, por crime de igual natureza, sendo em conseqncia reincidente.
que se preserva com a responsabilizao do agente que se dispe a burlar a lei penal so os valores morais, cobrados pela sociedade (TACrimSP, AC. 1330533/5, Rel. Lus Soares de Mello, 11 Cmara, DJ de 11.11.2002).
De resto, no tocante aplicao da pena, merece a mesma singelo reparo, porquanto, tendo o apelante uma condenao anterior, segundo certido de f. 76/78 e, considerando-se esta como circunstncia agravante, no poderia o Sentenciante fixar a pena-base alm do mnimo legal, reconhecendo desfavorvel a personalidade, em verdadeiro bis in idem (f. 97/101, in fine). Ademais, ao admitir a confisso extrajudicial para a condenao, no considerou esta circunstncia atenuante, na segunda fase da fixao da pena, oportunidade em que deveria compens-la com a circunstncia agravante da reincidncia. Julgando caso semelhante, decidiu esta Corte o seguinte:
Furto e corrupo de menores - Pena no mnimo legal - Compensao entre circunstncia atenuante da confisso espontnea e a agravante da reincidncia - Possibilidade (Apelao Criminal 0433.05.145340-8/001 (1) Rel. Des. Paulo Czar Dias).
Em conseqncia, passo a fixar a pena da seguinte forma: na primeira fase, atendendo culpabilidade normal do apelante, aos seus antecedentes, sendo este reincidente, o que ser examinado na prxima fase, sua conduta social, que no foi apurada, sua personalidade, possuindo este apenas uma condenao, que servir para definir sua reincidncia, bem como aos motivos, inerentes infrao, s circunstncias e s conseqncias, que no merecem registros, e, finalmente, ao comportamento da vtima, que no concorreu para o delito, fixo a pena-base em 01 (um) ano de recluso e pagamento de 10 (dez) dias-multa sobre 1/30 (um trigsimo) do salrio mnimo, vigente poca do fato, atualizando-se, na forma da lei. Na segunda fase, mantenho a penabase, compensando-se a circunstncia atenuante da spontae confitio com a agravante da reincidncia. A final, na terceira fase, fica a pena definitivamente fixada em 01 (um) ano de recluso e pagamento de 10 (dez) dias-multa, devendo o apelante cumprir a pena no regime semi-aberto, mantidas as demais cominaes legais, uma vez que inexistem causas de diminuio ou de aumento de pena. Ante o exposto, dou provimento parcial ao recurso. Custas, ex lege. como voto. O Sr. Des. Alexandre Victor de Carvalho - Acompanho o eminente Relator, com apenas uma ressalva: ao meu sentir, o princpio da insignificncia um instrumento de interpretao corretiva de larga abrangncia formal dos tipos penais e, para sua aplicao, prescinde de meno em lei, pois decorre do Estado Democrtico de Direito, constante da Constituio Federal de 1988. Segundo lio de Fernando Antnio Nogueira Galvo da Rocha:
E, mais o seguinte, in verbis:

O art. 67 do Cdigo Penal estabelece que, no concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstncias preponderantes, entendendose como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e da reincidncia. Conclui-se que o legislador, assim, conferiu preponderncia s circunstncias subjetivas e, na falta de disposio legal, havendo duas circunstncias subjetivas (reincidncia e confisso espontnea), entende-se que cabe ao magistrado decidir, de acordo com seu poder discricionrio, eventual preponderncia, nada impedindo que entre elas se estabelea compensao. (TJRS, AC n 70013052949, Oitava Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Marco Antnio Ribeiro de Oliveira, julgado em 14.12.2005).
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o princpio da insignificncia orienta a interpretao do tipo penal, de modo a materializar a verdadeira finalidade protetiva da norma jurdico-penal. Para combater uma conduta socialmente danosa com a pena necessrio que no existam outros meios menos gravosos. Roxin observa, nesse sentido, que a aplicao da pena deve ser inspirada pelo princpio da estrita necessidade, posto que o castigo penal pe em perigo a existncia social do apenado, e que com a sua marginalizao a prpria sociedade sofre um dano. O direito penal h de ser o ltimo instrumento da poltica social, de carter subsidirio, no sentido de que primeiro devam ser utilizados os demais instrumentos de regulamentao dos conflitos sociais, e somente ao fracassarem estes que se lanaria mo da pena (Imputao objetiva. Belo Horizonte: Editora Mandamentos, 2000, p. 20).
bsicos de direito penal, 4. ed., Ed. Saraiva, 1991, p. 132, assim resume:
Welzel considera que o princpio da adequao social bastaria para excluir certas leses insignificantes. discutvel que assim seja. Por isso, Claus Roxin props a introduo, no sistema penal, de outro princpio geral para a determinao do injusto, o qual atuaria igualmente como regra auxiliar de interpretao. Trata-se do denominado princpio da insignificncia, que permite, na maioria dos tipos, excluir os danos de pouca importncia. No vemos incompatibilidade na aceitao de ambos os princpios, que, evidentemente, se completam e se ajustam concepo material do tipo que estamos defendendo. Segundo o princpio da insignificncia, que se revela por inteiro pela sua prpria denominao, o direito penal, por sua natureza fragmentria, s vai at onde seja necessrio para a proteo do bem jurdico. No deve ocupar-se de bagatelas...
J no entendimento doutrinrio de Csar Roberto Bittencourt, no livro Manual de direito penal, Parte Geral, 4. ed., RT, p. 45:
A tipicidade penal exige uma ofensa de alguma gravidade aos bens jurdicos protegidos, pois nem sempre qualquer ofensa a esses bens ou interesses suficiente para configurar o injusto tpico.
Deixo de aplicar, no entanto, o princpio da insignificncia no caso em tela, j que, conforme consta do laudo de avaliao indireta de f. 94/95, a res furtiva foi avaliada em R$147,00 (cento e quarenta e sete reais), valor inegavelmente capaz de gerar leso ao bem jurdico, a ponto de implicar um decreto condenatrio. como voto. A Sr. Des. Maria Celeste Porto - Acompanho o Relator e a ressalva do eminente Revisor. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL. -:::-
Est-se a diante do velho adgio latino minima non curat praetor, que fundamenta o princpio da bagatela, cunhado por Claus Roxin, na dcada de 60. O citado mestre Francisco de Assis Toledo, em sua conceituada obra Princpios
FALSA IDENTIDADE - AUTODEFESA - GARANTIA CONSTITUCIONAL - ABSOLVIO ROUBO QUALIFICADO - CONCURSO DE PESSOAS - PENA - CRITRIO DE FIXAO Ementa: Falsa Identidade. Art. 307 do CP. Absolvio. Autodefesa caracterizada. Roubo. Causa de aumento de pena. Metade. Concurso de agentes. Reduo. Necessidade. - No h que se falar em configurao do delito previsto no art. 307 do Cdigo Penal, nas hipteses em que o agente d nome falso autoridade como forma de autodefesa para encobrir maus antecedentes, pois tal conduta se encontra abrigada pela garantia constitucional que lhe assegura o direito ao silncio.
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- O quantum de aumento pelas majorantes do crime de roubo deve levar em considerao a qualidade e a quantidade. Assim, havendo apenas o concurso de pessoas, resumindo-se a uma majorante, o aumento deve ater-se ao mnimo legal, havendo ilegalidade na fixao de um aumento pela metade, j que as circunstncias assim no autorizam. APELAO CRIMINAL N 1.0024.04.441988-5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Reginaldo Luiz dos Santos - Relatora: Des. MARIA CELESTE PORTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO MINISTERIAL E, DE OFCIO, REDUZIR A PENA DO APELADO. Belo Horizonte, 18 de julho de 2006. Maria Celeste Porto - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Maria Celeste Porto - Tratase de recurso interposto pelo Ministrio Pblico contra r. deciso primeva que condenou Reginaldo Luiz dos Santos e Leandro Alex da Silva no art. 157, 2, II, do CP, s penas comuns de 06 (seis) anos e 04 (quatro) meses de recluso, regime fechado, e 36 (trinta e seis) dias-multa, no valor mnimo legal, tendo Reginaldo sido absolvido do crime do art. 307 do CP (f. 158/171-TJ). Os acusados e defensores foram intimados pessoalmente da sentena, f. 174/179, 183-v. e 185-v., no interpondo recurso de apelao. No entanto, o Ministrio Pblico apelou da r. sentena, pugnando, em suas razes de f. 228/233-TJ, pela condenao do apelado Reginaldo Luiz dos Santos como incurso nas sanes do art. 307 do Codex Penal. Em contra-razes, a defesa pugnou pelo improvimento do apelo ministerial, aproveitando a oportunidade para afirmar que a condenao foi uma injustia, devendo ser desclassificado o crime para o de furto tentado (f. 238/241-TJ). 382 A d. Procuradoria-Geral de Justia, em seu parecer, opinou pelo provimento do recurso (f. 254/255-TJ). , em sntese, o relatrio. Conheo do recurso, pois presentes seus pressupostos de admissibilidade. Segundo a inicial, no dia 24 de agosto de 2004, por volta de 18h55m, no ponto de nibus situado em frente Igreja So Jos, na Av. Afonso Pena, esquina com Rua Tamoios, nesta Capital, os rus, simulando estarem cada qual portando uma arma de fogo, subtraram da vtima Thiago Gis Cavalcante de Castro, mediante violncia e grave ameaa, um aparelho de telefone celular marca Nokia, modelo 2100, uma carteira contendo documentos pessoais, talo de cheques e a quantia de R$ 15,00 (quinze reais) em dinheiro. Consta que os acusados abordaram a vtima, com a mo por baixo da camisa, simulando o uso de arma de fogo, tendo ainda Reginaldo desferido um tapa no rosto da vtima, ao passo que Leandro lhe deu um empurro, subtraindo em seguida seus pertences. A vtima seguiu os acusados. Vendo que trocaram de camisas, acionou a Polcia, que logrou xito em prend-los. No entanto, Reginaldo, quando da lavratura do boletim de ocorrncia, disse chamar-se Roberto Luiz dos Santos. Inconformado com a absolvio de Reginaldo quanto ao crime de falsa identidade, recorre o Ministrio Pblico, pugnando sua condenao nas iras do art. 307 do CP.
Em relao ao crime do art. 307 do CP, muito embora a defesa no se tenha manifestado sobre ele, deve o acusado ser absolvido desse delito. Embora exista divergncia na doutrina e jurisprudncia acerca da caracterizao desse crime nas hipteses em que o agente se atribui falsa identidade perante a autoridade, objetivando encobrir eventuais maus antecedentes ou sua imputabilidade, j me posicionei, em outros julgamentos, v.g, nas Apelaes Criminais nos 328.0953 e 331.681-4, de que tal conduta atpica. Filio-me corrente mais moderna da jurisprudncia, segundo a qual tal fato no pode ser considerado tpico em razo do princpio da autodefesa consagrado pela Carta Constitucional de 1988, como bem asseverou o Ministro Vicente Leal no julgamento do Recurso Especial n 204.218/MG, proferido em 12.09.2000, cuja ementa ficou assim redigida:
No comete o crime previsto no art. 307 do Cdigo Penal aquele que se atribui falsa identidade perante a autoridade policial como recurso de autodefesa para encobrir maus antecedentes, pois tal postura se encontra ao abrigo da garantia constitucional que lhe assegura o direito ao silncio quando inquirido pela autoridade pblica. Recurso especial conhecido, mas desprovido (REsp n 204.218/MG, 6 Turma, Rel. Min. Vicente Leal, j. em 12.09.00, v.u., DJU de 25.09.00, p. 147).
autodefesa, seja por falta do dolo especfico, como tal o objetivo de obter vantagem. No vejo como censurar tal entendimento, que reflete a melhor exegese sobre o tema em debate.
Logo, como no h o dolo especfico na conduta do preso que fornece identidade errada, visando a sua autodefesa, no vejo como acolher o pleito ministerial, e mantenho a absolvio do apelado da prtica do crime previsto no art. 307 do CP. Assim, nego provimento ao apelo ministerial. No entanto, de ofcio, procedo correo da fixao da pena do apelado e do co-ru Leandro, por entender que o aumento pela majorante do concurso de pessoas restou exacerbado, j que fixado no mximo permitido pela lei, ou seja, em metade. Como se v da denncia e do dispositivo da sentena, os acusados foram condenados no art. 157, 2, II, do CP e, muito embora tenha constado da sentena, na parte de fixao da pena, que existem as causas especiais de aumento de pena, previstas no art. 157, 2, I e II, a pena foi majorada pela metade, ou seja, pelo mximo previsto em lei, no obstante s haja uma causa de aumento de pena: o concurso de pessoas. E, tendo em vista que o aumento pelas causas especiais do crime de roubo no deve ser examinado apenas em sua forma quantitativa, mas tambm na forma qualitativa, e levando-se em conta as circunstncias em que foi praticado o crime, impossvel se manter o aumento pela metade, pois houve apenas a majorante do concurso de pessoas, resumindose a dois agentes que simularam uso de arma de fogo, colocando a mo por debaixo da blusa, fato este que, a meu ver, no justifica um aumento to rigoroso como procedido em primeira instncia. Assim, procedo nova fixao da pena, para to-somente reduzir o aumento pela majorante do concurso de pessoas para 1/3. 383
Do voto do preclaro Ministro extrai-se:

A questo posta em destaque neste julgamento sobremodo relevante, pois envolve uma das franquias inscritas no nosso Pacto Fundamental, qual seja o direito do preso a permanecer calado (Constituio, art. 5, LXIII), ou seja, o direito ao silncio assegurado a quem estiver submetido a uma investigao criminal. As instncias ordinrias afastaram a natureza criminosa da conduta do recorrido, que revelou perante a autoridade policial falso nome para obscurecer seu passado. (...) E, ao longo do discurso exegtico, o tribunal expendeu consideraes afirmativas da inocorrncia do delito previsto no art. 307 do Cdigo Penal, seja porque a conduta imputada ao recorrido consubstanciava mecanismo de
Para o acusado Reginaldo: Tomando-se a pena provisria fixada, com a reduo pela atenuante da confisso espontnea, ou seja, 04 (quatro) anos e 03 (trs) meses de recluso, aumento-a em 1/3, como dito alhures, concretizando-a em 05 (cinco) anos e 08 (oito) meses de recluso. Do mesmo modo, procedo dosimetria da pena de multa, fixada em 24 (vinte e quatro) dias, a qual reduzo pela atenuante da confisso equivocadamente no reconhecida em primeira instncia nesta pena - em 04 (quatro) dias, para em seguida major-la em 1/3, restando definitiva em 26 (vinte e seis) dias-multa, no valor unitrio mnimo legal. No houve na sentena justificativa para a fixao do regime fechado para o cumprimento de pena, motivo pelo qual o altero para o semi-aberto, tendo em vista o quantum da reprimenda imposta. Para o acusado Leandro: Tomando-se a pena provisria fixada, com a reduo pela atenuante da confisso espontnea, ou seja, 04 (quatro) anos e 03 (trs) meses de recluso, aumento-a em 1/3, como dito alhures, concretizo-a em 05 (cinco) anos e 08 (oito) meses de recluso. Do mesmo modo procedo dosimetria da pena pecuniria, fixada em 24 (vinte e quatro) dias, a qual reduzo pela atenuante da confisso - equivocadamente no reconhecida em primeira instncia nesta pena - em 04 (quatro) dias, para em seguida major-la em 1/3, restando definitiva em 26 (vinte e seis) dias-multa, no valor unitrio mnimo legal. -:::-
No houve na sentena justificativa para a fixao do regime fechado para o cumprimento de pena, motivo pelo qual o altero para o semi-aberto, tendo em vista o quantum da reprimenda imposta. Deixo de examinar o pleito da defesa em contra-razes, pois quedou-se inerte no momento oportuno de recorrer da sentena, no sendo aquele momento processual o adequado para questionar teses defensivas, mesmo porque a condenao encontrou respaldo nos elementos dos autos, j que a simulao do uso de arma de fogo suficiente para caracterizar a grave ameaa exigida pelo tipo penal em comento. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso ministerial e, de ofcio, reduzo as penas dos acusados de 06 (seis) anos, 04 (quatro) meses e 15 (quinze) dias de recluso e 36 (trinta e seis) dias-multa para 05 (cinco) anos e 08 (oito) meses de recluso e 26 (vinte e seis) dias-multa, alterando o regime prisional para o semi-aberto, mantendo os demais termos da r. sentena. como voto. Custas, ex lege. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Vieira de Brito e Hlcio Valentim. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO MINISTERIAL E, DE OFCIO, REDUZIRAM A PENA DO APELADO.
HABEAS CORPUS - CONSTRANGIMENTO ILEGAL - CITAO POR EDITAL - NULIDADE - RU - LUGAR INCERTO E NO SABIDO - NO-CONFIGURAO - PRISO PREVENTIVA REVOGAO - CONCESSO DA ORDEM Ementa: Habeas corpus. Sustentao de constrangimento ilegal. Pedido para decretao da nulidade da citao editalcia e revogao do decreto de priso preventiva. Citao viciada. 384
No-configurao das hipteses dos arts. 361, 362 e 363 do Cdigo de Processo Penal. Decreto preventivo. Conseqncia. Revogao. Ordem concedida. RHC. Processual penal. Citao. Nulidade. - Nulo o processo por vcio de citao quando, possvel efetivar-se in faciem sem esgotar os meios disponveis, feita pela imprensa. HABEAS CORPUS N 1.0000.06.441542-5/000 - Comarca de Trs Marias - Paciente: Jean Ferreira Nascimento - Autoridade coatora: J. D. da Comarca de Trs Marias - Relator: Des. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM CONCEDER A ORDEM. Belo Horizonte, 30 de agosto de 2006. Delmival de Almeida Campos - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Delmival de Almeida Campos Trata-se de habeas corpus, com pedido de liminar, impetrado em favor de Jean Ferreira Nascimento, sob a alegao de que o nominado paciente se encontra padecendo constrangimento ilegal por ato praticado pelo d. Juiz de Direito da Comarca de Trs Marias, conforme narrado na petio de ingresso de f. 02/08-TJ. Consta da inicial, em necessria sntese, que o paciente foi citado por edital sem o cumprimento das cautelas necessrias, tendo ainda sido expedido em seu desfavor mandado de priso preventiva ao fundamento de que mudou de endereo sem prvia comunicao ao juzo. Requereu a concesso da medida liminar e, quanto ao mrito, da ordem, ... declarando-se nula a citao por edital, eis que no esgotados os meios de localizao, assim como decretando a revogao da priso preventiva (f. 08-TJ). O pedido veio acompanhado dos documentos de f. 09/52-TJ. Pela deciso de f. 56-TJ, reservei-me o direito de decidir a respeito do pedido de liminar aps a coleta das informaes a serem prestadas pela d. autoridade inquinada coatora. Informaes de praxe acostadas, por via de fac-smile, s f. 62/63-TJ, acompanhadas das cpias de f. 64/68-TJ. Pelo despacho de f. 69-TJ, indeferi a concesso da medida liminar. Parecer ministerial s f. 72/74-TJ, pela concesso da ordem. o relatrio. Decido: Aps detido exame do que consta dos autos, tenho que a concesso da ordem , realmente, medida imperiosa. De fato, extrai-se do bem lanado parecer ministerial, da lavra do d. Procurador de Justia Manoel Divino de Siqueira:
Constata-se que a citao realizada atravs de edital se encontra viciada, logo nula, pois a situao dos autos no encontra amparo nos arts. 361, 362 e 363 do Cdigo de Processo Penal. A uma, porque procurado no endereo constante dos autos, no foi encontrado; contudo foi certificado que o mesmo se encontrava em trabalho temporrio na cidade de Lelivelde-MG, que na verdade se trata do distrito de Lelivldia, municpio de Berilo, pertencente Comarca de Minas Novas, integrante da mesma regio de Diamantina. Sendo certo que ali no foi procurado e no pode se dizer que se encontrava em lugar incerto ou no sabido,
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pois no houve o necessrio esgotamento dos meios de localizao e nem assim certificou o Sr. Oficial de Justia, f. 10, o que torna o ato nulo, art. 361 do CPP. A duas, porque no existe qualquer prova de que o paciente se ocultava para no ser citado; pelo contrrio a diligncia do Sr. Oficial de Justia constata e certifica que o paciente se encontrava em lugar certo, cidade de Lelivelde-MG, em trabalho temporrio, cidade que na verdade se trata de pequeno distrito do municpio de Berilo, Comarca de Minas Novas, regio de Diamantina, artigo 362 do CPP. A trs, porque se trata de pessoa certa, e no existe prova de que o paciente se encontrava em lugar inacessvel, motivado por epidemia, guerra ou motivo de fora maior, artigo 363 do CPP. Quanto falta de publicao na imprensa, o paciente no fez prova de que existe publicao oficial na imprensa local, e a publicao na imprensa comum no obrigatria. Em face do princpio da ampla defesa, a citao atravs de edital, exceo, s deve ser levada a efeito quando esgotadas todas as providncias possveis para localizao do acusado. Tal proceder no ocorreu neste caso, e a determinao da citao do paciente atravs de edital foi consubstanciada sem as cautelas necessrias, fazendo com que o ato citatrio se tornasse viciado, contaminando todos os atos que lhe sucederam, mais especificamente o decreto de priso preventiva. Portanto, caracterizada est a nulidade da citao do paciente atravs de edital, por inobservncia de formalidade essencial validade do ato, sendo tambm nulo o decreto de priso preventiva. Registre-se, j que necessrio, que o paciente no tinha nenhuma obrigao de comunicar endereo diferente do constante dos autos, pois tal providncia no lhe foi cientificada quando da tomada de suas declaraes na fase policial e contra ele no havia qualquer ao penal em andamento (f. 28 e 33). Vivel, pois, o acolhimento da impetrao. (...) (parecer recursal - f. 73/74-TJ).
Ao exposto, pedindo licena ao nobre Procurador de Justia Manoel Divino de Siqueira, subscritor do bem fundamentado parecer de f. 72/74-TJ, para adot-lo na ntegra como razes de decidir, hei por bem conceder a ordem ao paciente, nos termos em que requerida, ou seja, para decretar a nulidade da citao editalcia e, em conseqncia, revogar o decreto de priso preventiva, sem prejuzo de que outra custdia cautelar venha a ser decretada, de forma fundamentada, se houver razes para tanto. Com as cautelas de estilo, expea-se o competente alvar de soltura, se preso j se encontrar o paciente, ou o contramandado de priso, se solto estiver. Sem custas. O Sr. Des. Eli Lucas de Mendona - Peo vista. Smula - O RELATOR CONCEDIA A ORDEM E O DESEMBARGADOR PRIMEIRO VOGAL PEDIU VISTA. Notas taquigrficas O Sr. Des. Presidente - Este feito foi adiado na sesso anterior a pedido do Des. 1 Vogal. O Relator concedia a ordem. O Sr. Des. Eli Lucas de Mendona Acompanhando o em. Relator, concedo a ordem impetrada. De fato, in casu, h vcio da citao editalcia e conseqente constrangimento ilegal no decreto da priso preventiva. Em juzo, expediu-se o mandado para a citao do paciente a fim de se ver interrogado e processado. Todavia, o oficial de justia, dando cumprimento ao mandado citatrio, certificou que o paciente se encontrava trabalhando, temporariamente, no Municpio de Lelivelde-MG, f. 10, no sabendo precisar o novo endereo nem a data de retorno.
Em analogia, colhe-se da jurisprudncia:

RHC. Processual penal. Citao. Nulidade. Nulo o processo por vcio de citao quando, possvel efetivar-se in faciem sem esgotar os meios disponveis, feita pela imprensa (RHC n. 5.420-SP, 6 Turma, Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, j. em 28.5.96, DJU de 26.05.97, p. 22.568).
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Por causa disso, sobreveio a citao editalcia, seguindo-se o decreto da revelia e a decretao da priso preventiva, f. 13, em face do no-comparecimento ao interrogatrio. Ora, a referida certido que deu o paciente como estando em lugar incerto e no sabido (certido de f. 10) no corresponde realidade, haja vista a cincia do juzo a respeito do lugarejo em que se encontrava. Lado outro, a citao editalcia s se justificaria, como medida excepcional que , aps esgotar o oficial de justia todas as possibilidades de localizao do ru. De fato:
O oficial de justia deve procurar o acusado para cit-lo no endereo por este indicado quando foi interrogado. No o encontrando, deve esgotar todos os meios possveis para a sua localizao. E s depois disso que deve ser declarado, para fins de citao por edital, em lugar incerto e no sabido (STJ, HC, Rel. Ministro dson Vidigal, j. em 06.11.95, RT 726/613).
meios de localizao e nem assim certificou o Sr. Oficial de Justia, f. 10, o que torna o ato nulo, art. 361 do CPP...
Assim, no tenho dvida da efetiva nulidade da citao inicial. Nesse diapaso, anoto a relevncia da regularidade da citao do ru, imprescindvel para que o acusado seja cientificado da interposio de processo criminal em que figura como sujeito passivo - sob pena de nulidade absoluta, sanvel to-somente se o interessado comparecer em juzo, mesmo que declare que o faz com o nico fim de argi-la.
A citao o ato pelo qual o ru chamado a juzo para defender-se do delictum descrito na pea acusatria, sendo imprescindvel para assegurar o princpio da ampla defesa, sob pena de nulidade do processo, por no ter completado o actio trium personarum, ex vi do art. 564, inc. III, alnea e, do CPP (STJ, RHC 4.770, Rel. Vicente Leal, DJU de 30.10.95, p. 36.811).
Nesse quadro, de relevo grifar as consideraes da cpula ministerial:

... foi certificado que o mesmo se encontrava em trabalho temporrio na cidade de LeliveldeMG, que na verdade se trata do distrito de Lelivldia, municpio de Berilo, pertencente Comarca de Minas Novas, integrante da mesma regio de Diamantina. Sendo certo que ali no foi procurado e no pode se dizer que se encontrava em lugar incerto e no sabido, pois no houve o necessrio esgotamento dos
O constrangimento ilegal flagrante e pode ser constatado objetivamente, por via da prpria decretao da priso preventiva resultante. Com tais consideraes, acompanho o em. Relator. O Sr. Des. Ediwal Jos de Morais - De acordo. Smula - CONCEDERAM A ORDEM. -:::-
PROCESSO PENAL - DEFENSOR NICO - DEFESAS CONFLITANTES - NULIDADE PRINCPIO DO CONTRADITRIO - DEVIDO PROCESSO LEGAL Ementa: Penal. Roubo. Rus patrocinados por defensor nico. Defesas conflitantes. Nulidade. - Viola o princpio constitucional da ampla defesa um defensor nico patrocinando defesas dos rus sem observar as situaes antagnicas de ambos no contexto do processo. Processo anulado a partir do interrogatrio, inclusive. APELAO CRIMINAL N 1.0362.03.026209-5/001 - Comarca de Joo Monlevade - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Victor Hugo de Souza - Relator: Des. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM, DE OFCIO, ANULAR O PROCESSO DESDE O INTERROGATRIO, INCLUSIVE, ESTENDENDO OS EFEITOS DO JULGADO AO CO-RU MAYCON CSAR DOS SANTOS. Belo Horizonte, 20 de julho de 2006. Antnio Armando dos Anjos - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio Armando dos Anjos (convocado) - Perante o Juzo da 2 Vara da Comarca de Joo Monlevade, Maycon Csar dos Santos e Victor Hugo de Souza, alhures qualificados, foram denunciados pela prtica do crime descrito no art. 155, 4, incisos I e IV, do Cdigo Penal. Quanto aos fatos, narra a denncia de f. 2/4 que, na noite de 19.04.2003, por volta das 21h30m, os denunciados, em comunho de desgnios, mediante rompimento de obstculo, consistente no arrombamento da janela da cozinha, entraram na residncia de Clver Machado, de onde subtraram vrios objetos, dentre eles um ferro eltrico, marca Walita, alm de outros no apreendidos. Regularmente processados, sobreveio a r. sentena de f. 107/115, absolvendo o ru Victor Hugo de Souza quanto imputao que lhe foi feita e condenando o ru Maycon Csar dos Santos como incurso nas sanes do art. 155, 4, inciso IV, do CP, s penas concretas e definitivas de dois (02) anos e seis (06) meses de recluso, a ser cumprida em regime fechado, e vinte e cinco (25) dias-multa, no patamar mnimo, sendo negado ao mesmo qualquer medida descarcerizadora. Inconformado, a tempo e modo, interps o representante do Ministrio Publico de primeiro grau regular recurso de apelao (f. 117), pugnando, em suas razes recursais (f. 125/135), 388
pela condenao do apelado Victor Hugo de Souza como incurso nas sanes do art. 155, 2, incisos I e IV, do Cdigo Penal. Em contra-razes, a defesa do sentenciado Maycon Csar dos Santos bate-se pela no reforma da sentena (f. 137/138), assim como a do apelado Victor Hugo, que sustenta o improvimento do recurso. Nesta instncia, a douta ProcuradoriaGeral de Justia, em parecer da lavra do Dr. Jos Alberto Sartrio de Souza (f. 172/175), opina pelo provimento do apelo. Sob a inspirao do breve, o relatrio. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos extrnsecos e intrnsecos de sua admissibilidade. Preliminar de ofcio. Ab initio instauro, de ofcio, preliminar de nulidade do processo por ofensa ao princpio da ampla defesa. Analisando detidamente os autos, verifico que, por ocasio do interrogatrio dos rus, foi nomeado como defensor dos dois o Dr. Ailton Jos Teixeira, no obstante a divergncia quanto s verses apresentadas pelos denunciados, ou seja, enquanto o apelado Victor Hugo de Souza se limitou a negar a prtica do crime em julgamento (f. 21 e 53), o co-ru Maycon Csar dos Santos confessou e delatou o primeiro (f. 22/23 e 54). Em verdade, h de ser ressaltado o fato de ter sido realizada, antes do interrogatrio, a entrevista reservada entre cada um dos rus e o defensor nomeado para assisti-los na audincia, nos termos da Lei 10.792/2003 (f. 53 e 54). Ainda assim, nada foi feito para impedir que um mesmo advogado patrocinasse as defesas dos dois, seja por parte do profissional, seja por parte do Magistrado, a quem compete manter a regularizao do processo desde o incio at o final, evitando a nulidade do processo por desrespeito aos princpios constitucionais processuais.
In casu, dvida no h de que o princpio constitucional da ampla defesa (art. 5, LV, CF/88) restou maculado, j que um mesmo defensor patrocinou defesas colidentes, tendo alegado, em sua petio de f. 98, que o apelado no se dignou de informar a este Juzo quanto a sua participao no delito, enquanto o co-ru admitiu como verdadeiros os fatos narrados na denncia, pleiteando, em seguida, a absolvio dos dois. Como todos sabem, no processo penal, o princpio da ampla defesa traduzido no direito da parte em ter plena cincia dos atos do processo, sendo reflexos seus o direito do ru audincia, construo de sua defesa pessoal, bem como o direito a ser assistido por uma defesa tcnica - indeclinvel, plena e efetiva de modo a garantir a paridade de armas entre as partes do processo. V-se, pois, ser o direito de plena defesa elemento indispensvel ao alcance do no menos festejado princpio do devido processo legal, cuja inobservncia conduz inevitvel mcula insanvel do feito, por flagrante prejuzo s partes. Discorrendo sobre a imprescindibilidade da defesa tcnica efetiva, a lio de Antnio Scarance Fernandes:
Alm de necessria, indeclinvel, plena, a defesa deve ser efetiva, no sendo suficiente a aparncia de defesa. O fato de ter o ru constitudo, ou de ter sido nomeado advogado para a sua defesa, no suficiente. preciso que se perceba, no processo, a atividade efetiva do advogado no sentido de assistir o acusado. De que adiantaria ao ru defensor que no arrolasse testemunhas, no reperguntasse, oferecesse alegaes finais exageradamente sucintas, sem anlise da prova, e que, por exemplo, culminasse com pedido de Justia? H algum que foi designado para defender o acusado, mas a sua atuao to deficiente que como se no houvesse defensor. Tambm nesses casos a causa deve ser anulada por falta de defesa (FERNANDES, Antnio Scarance. Processo penal constitucional. 2. ed. So Paulo: RT, 2000, p. 262).
No mesmo norte, observam Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes e Antonio Magalhes Gomes Filho:
A nomeao de um s defensor para rus que apresentam verses antagnicas para os fatos apontados como delituosos sacrifica irremediavelmente o direito de defesa. Ao defensor, nesses casos, cumpre recusar a nomeao nica, alertando o juzo quanto impossibilidade de defender com eficincia acusados com interesses conflitantes. Se tal no ocorre, o juiz, ao sentenciar, deve anular o processo a partir da nomeao do defensor, regularizando a situao. A nulidade, no caso, surge como absoluta, no havendo que perquirir a respeito da ocorrncia de prejuzo. E, sendo assim, ser decretada em qualquer fase do procedimento. O mesmo aplica-se ao advogado constitudo pela parte (GRINOVER, Ada Pellegrini et al. As nulidades no processo penal. 7. ed. rev. e atual. So Paulo: RT, 2001, p. 87).
Registre-se que o conflito de interesses entre os rus era to evidente que, aps a fase do art. 499 do CPP, o Juiz primevo acolheu a manifestao do zeloso Promotor de Justia nesse sentido (f. 88-v.), nomeando para apresentar as alegaes finais em nome do ora apelado Victor Hugo a Dr. Maria Aparecida Santos (f. 99), que, judiciosamente, cumpriu o seu mister (f. 103/115), ao contrrio do outro defensor em sua singela pea de f. 98. Conseqentemente, tem-se por flagrante a ofensa aos princpios da ampla defesa e do devido processo legal, bem como o prejuzo insanvel vivenciado pelos rus, razo pela qual tenho por prejudicados no s a anlise do mrito do recurso ministerial como todos os atos praticados desde o interrogatrio, inclusive atos que devero ser repetidos, a fim de serem observados os preceitos constitucionais violados. No bastasse isso, h de ser destacado ainda que, em face das inovaes trazidas pela Lei 10.792/03, o interrogatrio transformou-se, definitivamente, em meio de defesa, uma vez que sua primeira oportunidade de exerccio da autodefesa. 389
Assim, como os rus receberam orientao do mesmo profissional, apesar da verso de um ser completamente antagnica do outro, restou violado o princpio da ampla defesa, no restando alternativa seno a anulao do processo desde o interrogatrio, inclusive. Registre-se que o co-ru Maycon ou Maicon foi ainda mais prejudicado, visto que as alegaes finais a seu favor (f. 98) so completamente inexpressivas. Em caso assemelhado ao dos autos, trago colao precedente do extinto Tribunal de Alada do Estado, em acrdo da lavra do erudito Des. Alexandre Victor de Carvalho:
Ementa: Apelao - Furto - nico defensor nomeado para ambos os rus - Defesas colidentes - Violao ao princpio constitucional da ampla defesa - Nulidade absoluta. - I. Caracteriza patente violao ao princpio constitucional da ampla defesa um mesmo advogado patrocinando defesas conflitantes, porquanto o conflito de interesses limita a atuao do douto causdico, resultando numa incompatibilidade de teses que fragiliza a defesa tcnica. - II. O ato de defesa um valor social e, portanto, coletivo, podendo ser limitada a liberdade de escolha do defensor pelo acusado, como na hiptese de defesas colidentes, com o objetivo de proteo maior do princpio constitucional da ampla defesa. - III. Sendo obrigao do magistrado monocrtico o exerccio do poder de fiscalizao frente obedincia aos princpios constitucionais de ndole processual, no h que se alegar a incidncia da regra do art. 565 do Cdigo de Processo Penal como bice anulao do processo em virtude de defesas colidentes, quando o defensor foi constitudo pelas partes. - IV. Declara-se extinta a punibilidade pela prescrio retroativa se, com a nulidade da sentena, o prazo prescricional caracterizouse de acordo com a pena em concreto fixada no decisum e que no poder ser elevada, em obedincia ao princpio da reformatio in pejus. - V. Anulado o processo, a partir da defesa prvia (TAMG, 2 C. Crim., Ap. n 302.328-7, Rel. Juiz Alexandre Victor de Carvalho, v.u., j. em 19.09.2000).
Penal e processo penal. Furto qualificado. Concurso de agentes. Condenao. Recurso. Colidncia de defesas. Cerceamento de defesa. Ocorrncia. Provimento. - 1. Ocorre cerceamento de defesa quando mais de um ru, defendido pelo mesmo advogado, invoca teses colidentes, a respeito da participao de cada um deles, pretendendo ambos figurar na qualidade de partcipe, e no de co-autor. - 2. Acolhida a preliminar de nulidade do feito, por maioria, vencido o Relator (TJDFT, 1 Turma, ApCrim n 2001021001149-4, Rel. Des. Edson Alfredo Smaniotto, j. em 10.03.2005; in DJU de 05.10.2005, p. 78).
Diante da ofensa ao princpio constitucional supramencionado, claro est que a nulidade que circunda o presente processo absoluta, imune precluso, sendo dispensvel a comprovao do prejuzo, bastando apenas que haja defesas colidentes e que os rus tenham sido assistidos por um nico defensor. Sobre o assunto, socorro-me, mais uma vez, do magistrio de Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes e Antonio Magalhes Gomes Filho:
Sendo a norma constitucional-processual norma de garantia, estabelecida no interesse pblico (supra, n. 2), o ato processual inconstitucional, quando no juridicamente inexistente, ser sempre absolutamente nulo, devendo a nulidade ser decretada de ofcio, independentemente de provocao da parte interessada (GRINOVER, Ada Pellegrini et al. As nulidades no processo penal. 7. ed. rev. e atual. So Paulo: RT, 2001, p. 25).
Fiel a essas consideraes e a tudo mais que dos autos consta, em preliminar de ofcio, anulo o processo desde o interrogatrio, inclusive, para que seja previamente nomeado defensor pblico ou dativo a cada um dos rus, assegurando-lhes o direito de entrevista reservada com o operador do direito que ir patrocinar a defesa tcnica, antes da realizao do interrogatrio dos mesmos. como voto. O Sr. Des. Vieira de Brito - De acordo.
No mesmo sentido, decidiu o TJDFT: 390

O Sr. Des. Hlcio Valentim - De acordo. Smula - DE OFCIO, ANULARAM O PROCESSO DESDE O INTERROGATRIO, -:::-
INCLUSIVE, ESTENDENDO OS EFEITOS DO JULGADO AO CO-RU MAYCON CSAR DOS SANTOS.
FURTO - DELAO - INQURITO POLICIAL - AUSNCIA DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA - VALORAO DA PROVA - PRINCPIO IN DUBIO PRO REO - ABSOLVIO Ementa: Apelao. Furto qualificado. Acervo probatrio frgil. Ausncia de elementos hbeis a ensejar uma condenao. Absolvio decretada. - Delao obtida em fase extrajudicial no pode, isoladamente, basear um decreto condenatrio, porque produzida no inqurito policial, momento este em que ausentes os princpios do contraditrio e da ampla defesa, ainda mais quando aquela no foi ratificada em juzo e tampouco foi corroborada por outros elementos de prova. - No havendo outro elemento de convico, diverso dos colhidos em fase policial, com fora probante, a ensejar um decreto condenatrio, impe-se a absolvio do acusado na estrita observncia do princpio in dubio pro reo. - O inqurito policial pea meramente informativa, no podendo, por si s, servir de alicerce a uma sentena condenatria. APELAO CRIMINAL N 1.0024.99.087821-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Jos Carlos da Paixo - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. VIEIRA DE BRITO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de julho de 2006. Vieira de Brito - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Vieira de Brito - Jos Carlos da Paixo, Srgio Luiz Felipe e Joo Marino de Souza foram denunciados pelo rgo Ministerial s f. 02/03, sendo os dois primeiros como incursos nas sanes do art. 155, 4, inciso I, do Cdigo Penal brasileiro; e o terceiro como incurso nas iras do art. 180, 3, tambm do Codex. Consta da exordial acusatria que, no dia 12.03.1999, por volta das 14h30m, na Rua Bueno Brando, n 130, nesta Capital, o acusado Jos Carlos da Paixo juntamente com seu comparsa Srgio Luiz Felipe, encontrando aberto o porto do lote da vtima Maria Helena Fonseca Lamas, resolveram adentrar tal logradouro, com o fim de subtrair coisa alheia mvel, para que pudessem vender os eventuais objetos subtrados e, com o dinheiro da venda, fazer a aquisio de drogas para consumo prprio. Afere-se ainda que houve entre os agentes diviso de tarefas, qual seja: o apelante permaneceu do lado de fora do lote, vigiando o local, enquanto seu comparsa, de forma sorrateira, adentrou a propriedade da vtima, de onde subtraiu um aparelho videocassete da marca Magno Vox, com controle remoto, um aparelho de som laser porttil, um codificador de TV a cabo com 391
controle remoto e uma colcha de edredom, tudo pertencente vtima Maria Helena. Apurou-se que posteriormente o apelante vendeu o aparelho de som subtrado para Adriano Jlio Rocha, vulgarmente conhecido por Nono, quitando uma dvida de R$ 40,00 (quarenta reais) que tinha com o mesmo, tendo recebido ainda de volta a importncia de R$ 20,00 (vinte reais). Foi o videocassete vendido ao acusado Joo Mariano pela importncia de R$ 50,00 (cinqenta reais), valor este irrisrio, sendo que, pela desproporo em relao ao real valor do bem, deveria saber que se tratava de objeto de origem espria. f. 92, foi juntada certido de bito do acusado Srgio Luiz Felipe, sendo extinta sua punibilidade f. 95-v., com espeque no art. 107, inciso I, do diploma penal. Processados, encerrada a instruo, foi o acusado Jos Carlos da Paixo condenado pena de 02 (dois) anos e 04 (quatro) meses de recluso, a ser cumprida no regime inicial semiaberto, e pagamento de 28 (vinte e oito) diasmulta, razo de 1/30 do salrio mnimo vigente poca do fato, pela prtica do crime de furto qualificado pelo concurso de agentes. O ru Joo Marino de Souza foi condenado pena de 01 (um) ms de deteno, a ser cumprida no regime inicial aberto, pelo crime de receptao culposa (f. 155/161). Por no preencher os requisitos objetivos e subjetivos exigidos pelos arts. 43 e seguintes do diploma penal, no foi a pena corporal aplicada ao apelante substituda por restritiva de direitos. Pelos mesmos motivos, no foi beneficiado com o sursis. Por outro lado, a pena aplicada ao ru Joo Mariano de Souza foi substituda por uma prestao pecuniria, arbitrada no valor de um salrio mnimo vigente data do pagamento, a ser revertida em favor da Leuceminas. O defensor dos acusados, s f. 170/170v., a tempo e modo, interps recurso de 392
apelao para o acusado Jos Carlos da Paixo e pugnou pelo reconhecimento da prescrio da pena aplicada ao acusado Joo Mariano, sendo este ltimo deferido pelo ilustre Juzo a quo, f. 176, nos termos do art. 109, inciso V, do Cdigo Penal. Razes de apelo apresentadas pelo ru Jos Carlos da Paixo s f. 178/188, em que seu defensor bate por sua absolvio, ao fundamento de que a prova acostada aos autos imprpria para alicerar um decreto condenatrio, devendo, pois, ser absolvido com supedneo no in dubio pro reo. Ultrapassada a tese absolutria, requer a aplicao da figura do furto privilegiado. Pugna pela aplicabilidade do princpio da insignificncia. Protesta pelo decote da qualificadora do concurso de agentes, bem como seja a pena reduzida para o mnimo legal. Em suas contra-razes, o Parquet, s f. 190/193, protesta pelo conhecimento e desprovimento do recurso interposto. Instada a se manifestar, a Cpula Ministerial, em parecer da lavra do Dr. Marcial Vieira de Souza, opinou pelo conhecimento e improvimento do apelo (f. 198/201). o sucinto relatrio. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. No tendo sido argidas preliminares, nem vislumbrando qualquer irregularidade processual que possa ser apontada de ofcio, passo ao exame do mrito. A ocorrncia e materialidade do delito encontram-se estampadas na portaria (f. 05), pedido de providncia (f. 06), termo de restituio (f. 18) e laudo pericial de avaliao (f. 20). Inconformado com o teor da sentena primeva, em seu arrazoado de f. 178/188, postula o apelante seja reformada a deciso vergastada, para que se veja absolvido, aplicando-se na espcie o princpio in dubio pro reo. Ultrapassada a
tese absolutria, requer a aplicao da figura do furto privilegiado. Pugna pela aplicabilidade do princpio da insignificncia. Protesta pelo decote da qualificadora do concurso de agentes, bem como seja a pena que lhe foi aplicada reduzida para o mnimo legal. A priori, impende dizer que o apelante, tanto em fase policial (f. 26/27) quanto em fase judicial (f. 80/81), negou de forma veemente ter praticado o delito narrado na pea inaugural. Analisando com acuidade a prova acostada aos autos, bem como a sentena condenatria ora atacada, verifica-se, no caso aqui versado, uma peculiaridade, qual seja, que a prova mor levada em considerao pelo Magistrado para estribar o r. decisum foi a delao isolada feita pelo co-ru falecido, Srgio Luiz Felipe (f. 13/15), obtida em fase administrativa e que no foi ratificada em juzo. Pois bem, como se v, o apelante foi condenado com base na declarao isolada de coru, tomada unicamente em fase administrativa e que no foi ratificada em juzo, mesmo porque, antes de ser interrogado, havia falecido. E, mais, a nica testemunha de acusao ouvida em fase judicial, in casu, Geraldo Wagner da Silva, no trouxe nenhum dado novo que pudesse demonstrar a real participao do apelante no delito de furto praticado em desfavor da vtima Maria Helena Fonseca Lames. No bojo do acervo probatrio, no existe prova inclume de que o apelante tenha participado do furto narrado na inicial acusatria. sabido que, na seara penal, somente a prova inconteste e incontroversa est apta a ensejar um decreto condenatrio, sendo ainda imprescindvel que seja produzida em juzo, sob o manto do contraditrio e da ampla defesa. A prova colhida em fase policial somente ter o condo de alicerar uma sentena condenatria quando vier corroborada por outros elementos de convico produzidos em fase judicial.
Acerca da prova produzida, posiciono-me no plano de que as declaraes extrajudiciais, isoladas, do co-ru Srgio Luiz Felipe (falecido), tidas como delao desapaixonada, no podem alicerar um dito condenatrio, isso porque tais declaraes no foram ratificadas em juzo; e, assim sendo, considerando-as para firmar um juzo de culpabilidade, estaremos valorizando aquele procedimento inquisitivo em detrimento do processo penal, onde se observam os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. E, mais, a culpabilidade do acusado deve ser devida e cuidadosamente apurada; e, para o mister da condenao, deve ser provada legalmente e judicialmente, de forma inequvoca. A prova vlida comprovao de culpabilidade, de demonstrao de autoria, somente a prova judicial, aquela produzida perante um juiz togado, produzida com todas as garantias do devido processo legal (contraditrio, ampla defesa, proibio de prova ilcita etc.). sabido que o entendimento prevalecente de que as provas produzidas na fase policial, normalmente, no valem em juzo, sendo exceo regra as provas documentais e as periciais, isto , as denominadas provas cautelares, sendo as mesmas no presente caso inexistentes. Ademais, a delao feita em fase administrativa por envolvidos no fato somente ter o condo de sustentar uma sentena condenatria quando estiver em consonncia com as demais provas produzidas no caderno processual, o que aqui no est a acontecer. Sobre o tema, a jurisprudncia assim vem-se manifestando:
A delao de co-ru que se encontra dissociada do conjunto probatrio no pode servir de base ao decreto condenatrio (Apelao Criminal n 338.948-2 - TAMG - 2 Cmara Criminal - Relatora Maria Celeste Porto - j. em 30.10.2001).
A jurisprudncia vem enfatizando que a prova indiciria pode conduzir a uma condenao, 393
porm somente quando veemente, slida e indubitvel, e corroborada por outros elementos de convico. Os indcios, para autorizarem a aplicao de uma pena, devem ultrapassar o umbral da dvida razovel, uma vez que, prevalecendo a incerteza, o juiz tem que absolver. No se pode fugir ao entendimento de que o inqurito policial pea meramente informativa, destinada formao da opinio delicti do Parquet, tendo meramente contedo informativo, e valor probatrio relativo, uma vez que seus elementos de informao foram colhidos de maneira alheia ao contraditrio e ampla defesa, no podendo por tais motivos, por si s, lastrear uma condenao. Nesse norte tem caminhado o entendimento dos Tribunais Superiores, in verbis:
Inqurito. Valor probatrio. - No se justifica deciso condenatria apoiada exclusivamente em inqurito policial, pois se viola o princpio constitucional do contraditrio (STF RTJ 59/786). Inqurito policial. Presena de advogado aos atos. - O inqurito policial mera pea informativa a embasar a eventual denncia. Os elementos a recolhidos, por si ss, no se prestam para amparar eventual condenao. Da no ser necessria a presena de advogado para acompanh-lo (STJ - 6 Turma. RHC 5.909-SP - Rel Min. Luiz Vicente Cernichiaro, DJU de 03.02.1996, p. 785).
cios no se transformaram ao longo da instruo em prova segura e inconteste para dar a certeza autorizativa de um decreto condenatrio. O onus probandi da existncia do fato criminoso cabe ao Ministrio Pblico, uma vez que, sendo o ofertante da pea acusatria, cabe-lhe provar a verossimilhana e a procedncia de suas afirmaes; e, no arcando com seu nus, em face da ausncia de prova incriminatria, a absolvio torna-se medida inafastvel. Sobre o nus da prova, brilhantes e oportunas so as lies do Professor Fernando Capez, in verbis:
... registre-se, de incio, que a prova no constitui uma obrigao processual, e sim um nus, ou seja, a posio jurdica cujo exerccio conduz seu titular a uma condio mais favorvel. A principal diferena entre obrigao e nus reside na obrigatoriedade, enquanto na obrigao a parte tem o dever de praticar o ato, sob pena de violar a lei, no nus o adimplemento facultativo, de modo que o seu no-cumprimento no significa atuao contrria ao direito. Neste ltimo caso, contudo, embora no tendo afrontado o ordenamento legal, a parte arcar com o prejuzo decorrente de sua inao de obter a vantagem que adviria de sua atuao... (in Curso de processo penal. 9. ed. So Paulo: RT, p. 264).
Aps minucioso exame das provas produzidas, a participao do apelante no crime em apurao, ao meu entender, no restou sobejamente comprovada de forma cristalina nos autos. No universo do direito penal, uma condenao somente pode prevalecer quando alicerada em provas firmes, seguras e desprovidas de quaisquer dvidas, sob pena de impor-se a absolvio com supedneo no princpio in dubio pro reo. In casu, alm de existirem parcos indcios de que o apelante tenha concorrido para a infrao cuja autoria esto a lhe atribuir, tais ind394
Conclui-se que quem acusa tem que provar. O nus da prova de quem acusa, e, neste ramo da cincia do direito, mais do que nunca tem que se provar de forma contundente, porque, se a prova no for sria nem induvidosa, o juiz tem de absolver o ru, sob o prisma do in dubio pro reo. Sobre o ru no pode recair o nus da prova, uma vez que a Carta Maior lhe assegura, no art. 5, inciso LVII, a presuno de inocncia, cabendo ento, por excluso, o nus da prova da existncia do fato ao rgo Ministerial, isto , quele que acusa. Apesar dos esforos da acusao em demonstrar a existncia do fato e a autoria do delito, permissa venia, ao meu entender, neste caso
no logrou xito em seus almejados objetivos, uma vez que no h nos autos elementos bastantes para dar amparo condenao do acusado. Pormenorizando, diante da ausncia de produo de provas incriminatrias em fase judicial, uma vez que, nesta seara, prova incriminatria alguma foi produzida, no vejo outra deciso a ser dada que no seja a reforma do r. decisum de primeiro grau, para absolver o apelante em razo de no existir prova suficiente para a condenao. Em face da deciso proferida, dou por prejudicada a anlise das demais teses defensivas. -:::-
Mediante tais consideraes, dou provimento ao recurso, para absolver o acusado Jos Carlos da Paixo de todas as acusaes que lhe foram feitas, com espeque no inciso VI do art. 386 do Diploma Processual Penal. Custas, ex lege. O Sr. Des. Hlcio Valentim - De acordo. O Sr. Des. Pedro Vergara - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.
Ementa: Mandado de segurana. Concesso de efeito suspensivo em recurso de agravo. Ausncia de previso legal. Ordem denegada. - No admissvel o deferimento da segurana para que se atribua efeito suspensivo ao recurso de agravo em execuo, porque, se referido recurso no possui o rotulado efeito suspensivo, porque assim no pretendeu o legislador ptrio, impossvel a concesso do writ para suprir a mens legislatoris e a prpria mens legis. Ordem denegada. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.06.435136-4/000 - Comarca de Carangola - Peticionrio: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Autoridade Coatora: J.D. da 2 V. da Comarca de Carangola - Litisconsorte: Alcemir Morais de Barros - Relator: Des. ANTNIO CARLOS CRUVINEL Acrdo Vistos etc., acorda a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DENEGAR A SEGURANA. Belo Horizonte, 4 de julho de 2006. Antnio Carlos Cruvinel - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio Carlos Cruvinel Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Sustenta-se, em sntese, que, no obstante estar o ru condenado pelo crime de trfico, considerado hediondo, foi-lhe concedido o benefcio da progresso de regime, sendo 395 O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, atravs da Promotora de Justia Dra. Daniella Guimares Germano Arl, impetra mandado de segurana com pedido de liminar contra a deciso do MM. Juiz da 2 Vara Criminal da Comarca de Carangola, que concedeu progresso de regime ao sentenciado Alcemir Morais de Barros, condenado, em sentena ainda no transitada em julgado, pena de 03 (trs) anos de recluso, em regime integralmente fechado, pelo cometimento do delito descrito pelo artigo 12 da Lei 6.368/76.
MANDADO DE SEGURANA - EXECUO DA PENA - AGRAVO - EFEITO SUSPENSIVO AUSNCIA DE PREVISO LEGAL - DENEGAO DA ORDEM
que nem mesmo a sentena transitou em julgado, estando em grau de recurso neste Tribunal. Requer ...a concesso da segurana impetrada, deferindo-se o efeito suspensivo ao agravo impetrado na execuo para recolher o ru priso at o julgamento do agravo. Pretende o impetrante a obteno de efeito suspensivo ao agravo em execuo. O agravo em execuo, consoante inteligncia do artigo 197 da Lei 7.210, no possui efeito suspensivo, conforme expressamente ali consignado. No admissvel o deferimento da segurana para que se atribua efeito suspensivo ao recurso de agravo em execuo, porque, se o referido recurso no possui o rotulado efeito suspensivo, porque assim no pretendeu o legislador ptrio, impossvel a concesso do writ para suprir a mens legislatoris e a prpria mens legis. Eis o entendimento do STJ:
Recurso ordinrio em mandado de segurana. Processual penal. Concesso de indulto. Ministrio Pblico. Ilegitimidade. Efeito suspensivo. Agravo em execuo. Precedentes do STJ. Trmino da pena. Prejudicialidade. - 1. O Ministrio Pblico no tem legitimidade para impetrar mandado de segurana almejando atribuir efeito suspensivo ao recurso de agravo em execuo, porquanto o rgo ministerial, em observncia ao princpio constitucional do devido processo legal, no pode restringir o direito do acusado ou condenado alm dos limites conferidos pela legislao, mormente se, nos termos do artigo 197, da LEP, agravo em execuo no possui efeito suspensivo (STJ, 5 T., ROMS 12200/SP, ementa parcial).
Pblico detm legitimidade para impetrar mandado de segurana, inexistindo previso legal de efeito suspensivo em recurso de agravo, tem-se por prejudicada a aferio do alegado direito lquido e certo a amparar sua impetrao, at porque ao Parquet no cabe valerse do remdio constitucional para buscar restringir direitos do condenado, ferindo no s o regramento processual penal, como tambm o princpio constitucional do devido processo legal (TJMG, MS 2.0000.461.956-7/000, Rel. Des. Armando dos Anjos).
Nesse diapaso, a concluso a que se chega que o mandado de segurana se presta para atribuir efeito suspensivo a agravo em execuo em situaes especialssimas, o que no o caso dos autos, porque, reformada a deciso agravada, tudo voltar ao status quo, sem prejuzo para a sociedade. Por fim, cumpre ressaltar que o mandado de segurana pressupe a existncia de direito lquido e certo, qual seja aquele que pode ser exercido de pronto, o que no se vislumbra na espcie. Ante tais fundamentos, denega-se a segurana. O Sr. Des. Paulo Czar Dias - Com acordo. O Sr. Des. Srgio Resende - Sr. Presidente. Ainda ontem, conferi efeito suspensivo a um recurso de agravo interposto pelo Ministrio Pblico at que houvesse julgamento do mrito, por entender que o insigne Juiz de primeiro grau, ao conceder ao ru direito ao trabalho externo, estaria a descumprir a legislao pertinente. Na espcie dos autos, se no me falha a memria, o ru, condenado por crime de trfico, havia sido preso havia apenas dez dias, e o MM. Juiz j estava concedendo a ele benefcios da Lei de Execuo Penal. O Ministrio Pblico entrou com recurso de agravo, que no tem efeito suspensivo, e, concomitantemente, com mandado de segurana para obt-lo. Monocraticamente, concedi
Outro no o entendimento deste Tribunal:

Mandado de segurana. Impetrao pelo Ministrio Pblico. Concesso de efeito suspensivo em recurso de agravo. Ausncia de previso legal. Direito lquido e certo. Falta de amparo legal. Ordem no conhecida. - Embora seja sabido e consabido que o Ministrio
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o efeito suspensivo para que permanecesse o ru na situao em que se encontrava, at que pudesse examinar o recurso de agravo. Portanto, tenho para mim que, falta de recurso prprio, perfeitamente admissvel, em situaes de emergncia, a possibilidade de mandado de segurana para imprimir efeito suspensivo ao recurso de agravo. Assim, acompanho o eminente Relator, mas com a ressalva de que no creio que no se possa, em determinadas situaes, falta de recurso prprio, admitir-se essa hiptese de segurana. -:::-
A Sr. Des. Jane Silva - Acompanho o Relator. Tenho o mesmo entendimento no sentido de que no h que se falar em mandado de segurana para dar ao agravo efeito suspensivo, por falta de previso legal. O Sr. Des. Hyparco Immesi - Sr. Presidente. Tambm entendo que inexiste previso legal para efeito suspensivo em recurso de agravo. Smula - DENEGARAM A SEGURANA.
Ementa: Latrocnio. Apelao. Fuga do acusado aps sua interposio. Desero. Inteligncia do art. 595 do CPP. Recurso defensivo no conhecido. Receptao. Autoria e materialidade comprovadas. Cincia inequvoca da origem espria do bem adquirido. Condenao. Reforma da sentena. Recurso ministerial provido. - Constatada a fuga do acusado, condenado pelo crime de latrocnio, aps a interposio do recurso, impe-se a declarao de desero do apelo, a teor do art. 595 do CPP, com seu conseqente no-conhecimento. - Comprovado nos autos que o agente tinha plena conscincia de que estava adquirindo produto de origem espria, caracterizado est o delito descrito no art. 180, caput, do CP, sendo imperiosa, pois, sua condenao. APELAO CRIMINAL N 1.0479.05.100281-0/001 - Comarca de Passos - Apelantes: 1) Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais; 2) derson Alves Silva - Apelados: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais e Flvio dos Reis Fernandes - Relator: Des. WALTER PINTO DA ROCHA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM ACOLHER PRELIMINAR PARA NO CONHECER DO SEGUNDO APELO E DAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO. Belo Horizonte, 27 de setembro de 2006. - Walter Pinto da Rocha - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Walter Pinto da Rocha - Trata-se de apelaes interpostas pelas partes, inconformadas com a r. sentena de f. 309/318, que, julgando parcialmente procedente a denncia, condenou derson Alves Silva nas sanes do art. 157, 3 (2 parte), e art. 61, II, a e h, todos do CP, s penas definitivas de 21 anos e 6 meses de recluso, em regime integralmente fechado, e 10 dias-multa e pagamento de 70% das custas processuais. J os acusados Gilcinei Douglas e 397
LATROCNIO - RECEPTAO - AUTORIA - MATERIALIDADE - VALORAO DA PROVA - CONDENAO - APELAO CRIMINAL - FUGA - DESERO ART. 595 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL
Flvio dos Reis Fernandes foram absolvidos dos crimes que lhe foram imputados, com fulcro no art. 386, incisos III e IV, do CPP. Narrou a denncia que, no dia 05.09.05, por volta de zero hora, os acusados Gilcinei e derson, acompanhados do menor inimputvel L.H.R., adentraram o interior da residncia da vtima septuagenria, Jos Fernandes de Lima, de onde, mediante violncia fsica, subtraram, para proveito comum uma televiso cinza, marca Philco, em cores, 20, a qual esconderam em um matagal para posterior revenda e compra de drogas. O vitimado, agredido com golpes de um pedao de madeira na regio da cabea, apesar de socorrido e encaminhado ao hospital local, no resistiu aos ferimentos e faleceu no dia 25.09.05.
Consta ainda das peas informativas em anexo que, no dia 05 de setembro de 2005, em horrio no determinado, na residncia na Rua Venezuela, 478, Jardim Polivalente, nesta cidade e Comarca de Passos, o denunciado Flvio adquiriu em proveito prprio, por R$100,00 (cem reais), dos denunciados Gilcinei e derson e do menor L.H., mesmo sabendo tratar-se de produto de crime, a televiso Philco, vinte polegadas acima referida. (...) Por fim, consta ainda das peas informativas em anexo que, no dia 05 de setembro de 2005, na Rua Alvinpolis, nesta comarca, aps o denunciado Flvio comprar a televiso de Gilcinei e derson, ofereceu-a ao denunciado Adilson, que, por sua vez, a adquiriu em proveito prprio, mesmo sabendo tratar-se de produto de crime, por R$100,00 (cem reais), entrando ainda na negociao um videocassete (f. 03/07).
a partir de seu interrogatrio, por ausncia de defensor para o ato. Alega, tambm, ausncia de intimao de defensor para o interrogatrio do menor envolvido, caracterizando cerceamento de defesa e, conseqentemente, prejuzo. No mrito, requer a absolvio por insuficincia probatria ou a mitigao do regime prisional do integralmente para o inicialmente fechado. Por fim, pleiteia o decote da pena de multa imposta. Contra-razes de f. 370/380, requerendo o Ministrio Pblico, em sede preliminar, o no-conhecimento do apelo defensivo porque deserto, sendo, no mrito, pelo seu desprovimento. Parecer da Procuradoria-Geral de Justia, s f. 388/402, opinando pela rejeio da preliminar defensiva, acolhimento da preliminar ministerial e, no mrito, pelo provimento apenas do recurso da acusao. Por questo de coerncia e tendo em vista a prejudicialidade da preliminar suscitada pelo Ministrio Pblico em relao ao apelo defensivo, hei por bem analis-la primeiro. Preliminar de no-conhecimento da apelao defensiva: O recurso de apelao do ru encontrase deserto. Constata-se nos autos que o apelante, inconformado com a sentena, interps recurso de apelao f. 337, no dia 17.03.06. Entretanto, o ofcio de f. 366 informou sua fuga da cadeia pblica de Passos, ocorrida em 03.04.06, ou seja, depois da interposio do apelo. In casu, aplica-se o comando contido no art. 595 do CPP: (...) se o ru condenado fugir depois de haver apelado, ser declarada deserta a apelao. sabido na jurisprudncia que a evaso do acusado de estabelecimento prisional obsta o conhecimento de sua irresignao recursal:
Se o ru foge depois de apelar, sua recaptura no impede seja declarada a desero do
Em suas razes recursais de f. 323/326, o Ministrio Pblico insurge-se contra a sentena, aduzindo que restaram comprovadas nos autos a autoria e a materialidade do crime de receptao cometido por Flvio. Pede o provimento do recurso para que se proceda sua condenao. Contra-razes s f. 332/334, requerendo o desprovimento da apelao. O denunciado busca na apelao de f. 357/365, preliminarmente, a nulidade do processo 398
recurso (STF, HC 72.867-7, Rel. Min. Carlos Velloso, DJU de 20.10.95, p. 35.620). Verificada a fuga de preso depois de haver apelado, a apelao ser declarada deserta, impossibilitando, assim, o prosseguimento de recurso, ainda que o ru se apresente ou seja capturado. Essa desero tem, pois, carter definitivo e irrevogvel. Ademais, ela se d automaticamente, razo por que ser declarada ainda quando o ru seja capturado antes do julgamento da apelao (STF, HC, Rel. Min. Moreira Alves, RTJ 161/510).
a nota fiscal do aparelho, resolveu revend-lo a terceira pessoa, indicada pelo prprio derson, recebendo em troca, alm da quantia de R$100,00, um aparelho de videocassete. Entretanto, esta sua negativa encontrase isolada e divorciada dos demais elementos de convico colhidos nos autos, no merecendo, pois, prevalecer. derson Alves da Silva afirmou em sede inquisitorial, s f. 15/18:
... no fim da Rua Mato Grosso existe um matagal onde esconderam a televiso; que, depois disso, o declarante foi at a casa de Flavinho, residente na Rua Venezuela, 478, e ofereceu a televiso para Flvio; que o declarante levou Flvio para o local onde a televiso estava escondida, e Flvio disse que compraria a televiso por R$100,00 (cem reais); que Flvio entregou o dinheiro para o declarante e disse que iria deixar a televiso no local at mais tarde e depois viria busc-la ...
Nesses termos, acolho a preliminar suscitada pelo rgo Ministerial e no conheo do apelo, que tomo por deserto, restando prejudicada, pois, sua anlise. Mrito. Apelao ministerial. Em suas razes recursais de f. 323/326, o Ministrio Pblico insurge-se contra a sentena, aduzindo que restaram comprovadas nos autos a autoria e a materialidade do crime de receptao cometido pelo denunciado Flvio. Pede o provimento do recurso para que se proceda sua condenao. Contra-razes s f. 332/334, requerendo o desprovimento da apelao. Mais uma vez, tenho que razo assiste ao rgo Ministerial de 1 grau. A materialidade do crime de receptao encontra-se consubstanciada atravs do boletim de ocorrncia policial, f. 10/11, termo de restituio, f. 23, auto de apreenso, f. 71, e laudo de avaliao indireta, f. 72. A autoria tambm restou comprovada. Ouvido em sede inquisitorial, f. 82, e, posteriormente em juzo, f. 143, o apelado negou categoricamente que soubesse a origem espria do aparelho de televiso que havia adquirido de derson, pela quantia de R$ 100,00. Alegou que, porque no havia recebido
O menor infrator L.H.R, f. 221, declarou, judicialmente:

(...) levaram a televiso para a casa de Flvio na mesma noite; que Flvio sabia que a televiso era roubada, mas eles falaram que iam levar a nota no outro dia (...); que Flavinho pagou R$ 100,00 na televiso naquela noite para o informante e seu tio (...); que no outro dia Flavinho vendeu a televiso para Adilson por R$100,00 e mais um videocassete (...).
Diante dessas declaraes, no obstante as contradies acerca do momento e local exatos em que a res furtiva foi comercializada, no restam dvidas de que Flvio adquiriu a televiso sabendo que se tratava de produto de origem criminosa. Tanto assim que, depois de saber que a vtima estava muito mal de sade e hospitalizada, o que certamente o impediria de voltar ao local do crime para buscar a nota fiscal, o prprio acusado derson indicou a Flvio uma terceira pessoa para que ele revendesse o aparelho. 399
Tambm no me parece verdade que Flvio, aps declarar, f. 82, que estava procura de um aparelho de televiso, razo pela qual derson o havia procurado em sua residncia, depois de adquiri-lo pela quantia irrisria de R$100,00 reais (avaliado, f. 72, em R$350,00) e sem a respectiva nota fiscal, no soubesse que era bem obtido de forma ilcita. Por fim, se Flvio procurava um aparelho de televiso e conseguiu compr-lo por menos de um tero do valor cobrado no mercado, no seria nem ao menos coerente a revenda do objeto quase que imediatamente depois de hav-lo adquirido e, principalmente, se desconhecia sua origem criminosa, conforme afirmou. Nesse sentido, a jurisprudncia:
Em se tratando de crime de receptao dolosa, a demonstrao de que o agente tinha cincia sobre a origem ilcita da coisa pode ser deduzida de conjecturas ou circunstncias exteriores, ou seja, do comportamento ab externo, do modus operandi do comprador, uma vez que, no se podendo penetrar no foro ntimo do agente, no h como se aferir o dolo de maneira direta e positiva (RJDTACRIM 35/285). Receptao dolosa. Prvia cincia da origem criminosa da coisa. Possibilidade de ser deduzida atravs de indcios srios e da prpria conduta do agente antes e depois do delito. Inteligncia do art. 180 do CP (RT 717/385).
antecedentes, personalidade voltada para o crime, motivao inerente ao prprio delito, circunstncias e conseqncias normais do tipo, assim como o comportamento da vtima, a qual no contribuiu para a ocorrncia dos fatos. Levando em considerao as circunstncias judiciais, fixo as penas-base um pouco acima do mnimo legal, em um ano e seis meses de recluso e 12 dias-multa, cuja unidade fixo em 1/30 do salrio mnimo vigente poca do fato. No existem atenuantes e agravantes. Na terceira etapa, na ausncia de causas de aumento ou diminuio, concretizo as penas em um ano e seis meses de recluso, em regime semi-aberto, e 12 dias-multa. No obstante a sano reclusiva ser inferior a quatro anos, nos termos do 3 do art. 33 e inciso III do art. 44, ambos do CP, com base nas circunstncias desfavorveis acima analisadas, melhor se evidencia ao sentenciado o regime semi-aberto, bem como a negativa de substituio da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos e da concesso do sursis. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso ministerial para julgar procedente a denncia e reformar parcialmente a sentena, condenando o acusado Flvio dos Reis Fernandes nas sanes do art. 180, caput, do CP. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Delmival de Almeida Campos e William Silvestrini. Smula - ACOLHERAM PRELIMINAR PARA NO CONHECER DO SEGUNDO APELO E DERAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO. -:::-
Diante desse contexto, comprovados a autoria, a materialidade e o dolo com que agiu o acusado, condeno-o nas sanes do art. 180, caput, do CP. Passo aplicao das penas. Analisando as circunstncias judiciais previstas no art. 59 do CP, em face da certido de f. 56/59, registro a existncia de culpa marcada pelo dolo, conduta social reprovvel, maus
ESTELIONATO - CONFISSO JUDICIAL - VALORAO DA PROVA - CONDENAO - FIXAO DA PENA - CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS - SENTENA - COISA JULGADA - NO-OCORRNCIA PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA - PRAZO - ART. 109 DO CDIGO PENAL 400
Ementa: Apelao criminal. Estelionato. Ausncia de trnsito em julgado para a acusao. Prescrio no constatada. Confisso judicial. Condenao mantida. Ru com circunstncias judiciais desabonadoras. Penas recrudescidas. - Inexistindo o trnsito em julgado da deciso condenatria para a acusao, a prescrio regula-se pelo mximo da pena em abstrato, e no pela sano disposta no dito condenatrio. Inteligncia dos arts. 109 e 110 do Cdigo Penal. - Existindo confisso judicial que se harmoniza com os elementos de convico colhidos no inqurito, entende-se que h provas suficientes para a condenao. - Ao agente cujos aspectos pessoais e aqueles que circunscreveram o delito so preponderantemente negativos devem ser arbitradas sanes penais mais significativas. Preliminares rejeitadas, apelo defensivo desprovido e recurso ministerial acolhido. APELAO CRIMINAL N 1.0079.96.004670-8/001 - Comarca de Contagem - Apelantes: 1) Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais; 2) Marcos Fbio Teixeira - Apelados: os mesmos Relator: Des. EDIWAL JOS DE MORAIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINARES, DAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO APELO E NEG-LO AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 20 de setembro de 2006. - Ediwal Jos de Morais - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Ediwal Jos de Morais - Tratase de ao penal pblica movida em desfavor de Marcos Fbio Teixeira, ru processado sob a acusao de estelionatos e delito de falso, infraes penais apuradas na Comarca de Contagem, neste Estado. Nos termos da denncia, pea de ingresso recebida em 28.11.2001 (f. 95), o ru teria preenchido duas folhas de cheque obtidas criminosamente, falsificando a assinatura do real correntista, repassando-as a dois comerciantes da regio, obtendo vantagem ilcita em prejuzo das vtimas, isso na data de 02.02.1996. Narra a acusao que o agente se valeu de uma das crtulas para adquirir um televisor usado do ofendido Jonatan, empregando a segunda para comprar fios eltricos do comerciante Rudaef, sendo preso aps ter sido reconhecido pelo primeiro ofendido. A denncia foi parcialmente acolhida, restando o acusado condenado nas iras do art. 171, caput (duas vezes), na forma do art. 71, ambos do CP, fixadas as penas finais em um ano e dois meses de recluso, regime inicial aberto, e doze dias-multa, a unidade no menor patamar, conforme sentena de f. 185/188. Apela o Ministrio Pblico (razes s f. 190/193), sustentando que o caso enseja aplicao de penas maiores, em especial pelas circunstncias judiciais negativas existentes em desfavor do ru, pelo que requer o recrudescimento das reprimendas arbitradas. Apela tambm o ilustre patrono do ru (fundamentos s f. 210/217), suscitando preliminares de prescrio da pretenso punitiva e de nulidade do julgado, por ausncia de apreciao de tese levantada em alegaes finais. No mrito, entende o culto causdico constitudo (procurao f. 195) no existirem provas 401
seguras para a condenao, sustentando que a confisso isolada do condenado no suficiente para tanto, pelo que requer a absolvio do agente. Os recursos so prprios e tempestivos, no existindo bices sua regular admisso. O condenado foi devidamente intimado da deciso condenatria, apelando na oportunidade (f. 196), o que tambm deve ser entendido em relao ao Parquet, que apelou na data em que lanado o ciente pelo ilustre Promotor de Justia (f. 189). A ordem de exame dos apelos ser invertida para melhor coerncia do texto. Segunda apelao - ru Marcos Fbio Teixeira. Preliminares. Suscita o ilustre patrono do ru duas preliminares. A primeira se refere a possvel prescrio da pretenso punitiva, tendo-se em conta os marcos interruptivos e o tempo transcorrido entre a data dos fatos (1996) e o recebimento da denncia (2001). Sem razo. Em virtude do recurso do Ministrio Pblico, propugnando justamente pela imposio de penas mais significativas ao condenado, verifica-se que ainda no houve o trnsito em julgado da sentena quanto acusao, o que impede a considerao da prescrio da pretenso punitiva pela pena carcerria aplicada. Conforme inteligncia do art. 110, caput e 1, do CP, sem o trnsito em julgado para a acusao, no se regula a prescrio pela pena carcerria aplicada, cumprindo observar, ento, a disposio do art. 109 do mesmo diploma legal. Nesse sentido: 402
A contagem do prazo prescricional, de que trata o art. 110 do CP, pressupe o trnsito em julgado da sentena condenatria para a acusao. Ementa parcialmente transcrita (STJ - 5 T. RHC 9.323 - Rel. Min. Jorge Scartezzini - DJU de 24.04.2000 - p. 62).
Tendo-se em conta o mximo da pena privativa abstratamente prevista para os crimes imputados ao ru (estelionato - cinco anos), chega-se a um patamar de doze anos para a prescrio (CP - art. 109, III), interstcio temporal no satisfeito entre nenhum dos marcos interruptivos existentes no presente feito, no estando extinta, portanto, a punibilidade do ru. Lado outro, a alegada nulidade da sentena por ausncia de enfrentamento de tese defensiva no sobrevive a uma leitura atenta dos autos, pois a matria alegada em sede dos derradeiros argumentos encontra-se mitigada pelo teor da deciso vergastada. O ilustre Defensor Pblico que ento atuava na defesa do ru sustentou como preliminar, em alegaes finais, a tese de que o falso atribudo ao requerido se adequava a conduta tpica diversa, no sendo o documento falsificado papel pblico (f. 179). Acontece que o culto Magistrado, acertadamente, entendeu que a falsificao foi simples meio para a perpetrao dos estelionatos, sendo conduta no punvel pela absoro realizada (... no h que se falar em crime de falso. Na espcie, aquele foi absorvido pelo de estelionato por ser o meio utilizado para a obteno da vantagem - f. 187). Dessa forma, indiferente ao caso o tema que se procura resgatar, uma vez que no teve influncia na condenao trazida em desfavor do ru. Rejeitam-se, ento, as preliminares. Mrito. Inexistindo nulidades a serem argidas, afirmamos que a materialidade atestada pelos documentos de f. 21 e 87/89, sem prejuzo da prova oral.
Em relao autoria, verifica-se que o ru confessou os crimes, tanto na delegacia (f. 07/09) quanto em juzo (f. 100), sendo assuno de culpa que encontra respaldo em outros elementos de convico. Mesmo que parte da prova oral no tenha sido reiterada em juzo, no h que se falar em fragilidade do contexto probatrio, pois em nenhum momento houve dvida quanto utilizao, pelo acusado, das crtulas apreendidas, sendo que o agente tinha cincia da origem espria dos ttulos de crditos (f. 134/135) e buscou o meio fraudulento para manter em erro os ofendidos, obtendo a vantagem ilcita. No inqurito, afirmaram os ofendidos:
... o referido fregus, posteriormente identificado como sendo Marcos Fbio Teixeira, disse ao mesmo que somente estava de posse de um cheque no valor de R$ 100,00 (cem reais), o qual daria em pagamento a televiso, perguntando ao declarante se este receberia; que o declarante afirmou que sim, e Marcos assentou em uma mesa parecendo estar preenchendo o cheque; que o declarante recebeu o cheque e ainda voltou de troco a Marcos a importncia de R$ 20,00 (vinte reais); que, quando o declarante teve o referido cheque em suas mos, de n 927918, da conta 02824-2, o declarante imediatamente desconfiou do cheque; que, ao consultar o telecheque, constatou que o mesmo (cheque) era furtado da cidade de Suzano/SP; que, no momento em que desconfiara do referido cheque, Marcos j saa da loja, sendo que o declarante somente pde anotar o nmero da placa do veculo (...); no dia 09.02.96, atravs da outra vtima, tomou conhecimento de que Marcos estava na rea, sendo que, quando saa de sua casa, viu os policiais chegando com o mesmo, quando o declarante o identificou como sendo o mesmo que lhe passara o referido cheque em data de 02.02.96 (Jonatan de Oliveira - f. 24). ... encontrava-se em seu comrcio quando ali chegou um cliente que perguntou ao mesmo qual tipo de fio eltrico seria o ideal para uma residncia; que o declarante prontamente mostrou ao cliente o fio indicado, sendo que, naquela oportunidade, o declarante vendeu ao referido cliente um rolo de fio eltrico, um cavalete de gua, dois holofortes e uma lmpada de
Percebe-se dos depoimentos transcritos que a identificao do acusado precisa, sem que as vtimas hesitassem em reconhec-lo como o autor dos crimes imputados. Assim, fica fortalecida a confisso judicial com as provas da fase administrativa, no sendo a assuno de culpa um elemento isolado, mas uma prova que encontra respaldo em outras passagens do processo. Atestou o agente: ... so verdadeiros os fatos narrados na denncia; que praticou seu ato porque estava atravessando uma fase difcil (f. 100). Havendo aceitao de culpa que se apresenta como verdadeira, sem qualquer sentimento de auto-imputao falsa, de rigor a edio da condenao. A respeito do tema, destacamos:
A confisso judicial livre, espontnea e no posta em dvida por qualquer elemento dos autos autoriza a condenao do acusado, mormente se amparada no conjunto probatrio (TACrimSP - Rel. Des. Penteado Navarro - RJD 15/47).
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300W, perfazendo um total de R$ 84,00 (oitenta e quatro reais), sendo que, naquela oportunidade, o referido cliente disse ao declarante que somente possua um cheque no valor de R$ 100,00 (cem reais) (...); aps a loja ficar vazia que o declarante foi verificar o cheque, quando, para sua surpresa, o referido cheque era de Suzano/SP; que, junto ao SPC, tomou conhecimento de que o referido cheque era furtado; que, em data de 09.02.96, o declarante, quando se dirigia para sua residncia, pde ver o mesmo elemento que lhe passara o cheque sem proviso de fundos, em uma loja de peas de carro; que o declarante verificou com certeza que o elemento se tratava da mesma pessoa que lhe passara o cheque; tendo a certeza, o declarante comunicou o fato a polciais militares, que fizeram a priso do mesmo, sendo o referido elemento identificado como sendo Marcos Fbio Teixeira, o qual passara ao declarante o cheque de n 927909, conta 02824-2 da agncia Suzano/SP (Rudaef Salim Abdalla - f. 25).
Logo, consigna-se que existem provas suficientes para a condenao do ru sem que haja qualquer incerteza a ser decidida em favor do acusado. Com essas razes, rejeito as preliminares e nego provimento ao recurso da defesa (2 apelao). Primeira apelao - recurso do Ministrio Pblico. Mantida a condenao, cumpre-nos apreciar se as penas impostas devem ser ou no recrudescidas. Atentos ao que restou decidido e tendo em considerao as particularidades do feito, entendemos que assiste razo ao Parquet. O agente possui maus antecedentes, tendo sido condenado em outra oportunidade por delito de falso, alm de estar envolvido em outros inquritos, tudo bem ilustrado s f. 182/184. Alis, o prprio ru admitiu a existncia de outros feitos, como destaca em seu interrogatrio de f. 100. Logo, longe de ser o presente processo fato isolado na vida do requerido, v-se que o acusado vem se envolvendo com freqncia em comportamentos tipicamente previstos. Alm disso, compreende-se que existem outras circunstncias que desfavorecem o agente, como a forte determinao em continuar praticando comportamentos tpicos (culpabilidade), mesmo quando obteve xito na primeira compra realizada com o cheque de origem espria, no se dando por satisfeito com o que conseguiu obter, alm dos motivos no justificveis por eventual situao financeira difcil, que aflige parcela considervel da populao, sem que esta se ligue, necessariamente, criminalidade. A conduta social, como destacado nas razes ministeriais (f. 192), h de ser entendida como desfavorvel ao condenado, pois o ludbrio utilizado pelo requerido vem sendo 404
empregado de forma corriqueira contra os desavisados comerciantes. Certo ainda o entendimento de que o agente no tem direito s penas mnimas cominadas ao tipo, quando as circunstncias judiciais ensejam maior reprovao:
Pena-base - Fixao acima do mnimo legal Possibilidade. - A nenhum acusado conferido o direito subjetivo estipulao da penabase em seu grau mnimo, podendo o magistrado, diante das diretrizes do art. 59, caput, do CP, aument-la para alcanar os objetivos da sano (prevenir e reprimir o crime) (TJSC - JCAT 81-82/666).
Dessa forma, acolho os argumentos ministeriais para impor ao ru, em razo de cada um dos estelionatos praticados em espaos de tempo prximos, com as mesmas circunstncias, as penas-base de dois anos de recluso e quarenta dias-multa, a unidade no menor patamar. Pela confisso espontnea, devidamente reconhecida, recuo as penas para um ano e nove meses de recluso e vinte dias-multa, sanes que torno definitivas para cada crime, isoladamente, pela ausncia de outros fatores de modificao. Em razo da continuidade delitiva (art. 71 do CP), adota-se uma das penas, at mesmo porque iguais, elevando-as na proporo de um sexto, impondo-se ao ru, pelos fatos destes autos, as sanes finais de dois anos e quinze dias de recluso e vinte e trs dias-multa, a unidade no menor patamar. Mantm-se o regime inicial aberto, no expressamente impugnado pela acusao e condizente com a pena privativa adotada nesta instncia, consignando que a condenao que paira contra o requerido, bem como a existncia de outros aspectos judiciais negativos impedem a concesso de medidas alternativas ao crcere (CP - arts. 44, III, e 77, II). Com esses fundamentos, dou provimento ao recurso da acusao (primeira apelao), elevando as penas aplicadas ao ru, como acima justificado.
Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Delmival de Almeida Campos e Eli Lucas de Mendona. -:::-
Smula - REJEITARAM PRELIMINARES, DERAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO APELO E O NEGARAM AO SEGUNDO.
CRIME DE TRNSITO - HOMICDIO CULPOSO - FIXAO DA PENA - CONFLITO APARENTE DE NORMAS - PRINCPIO DA ESPECIALIDADE - ART. 302 DA LEI 9.503/97 - CONSTITUCIONALIDADE Ementa: Reviso criminal. Inconstitucionalidade do art. 302 do CTB. Art. 121, 3, do CP. Princpio da especialidade. Pedido indeferido. - Dado o princpio da especialidade, no h falar em inconstitucionalidade na exasperao da pena prevista pelo art. 302, caput, do Cdigo de Trnsito, em relao ao crime de homicdio culposo do Cdigo Penal (art. 121, 3), ante a justificada preocupao do legislador ptrio com a nossa segurana viria, atendendo ao clamor da coletividade, por razes de poltica criminal.
REVISO CRIMINAL N 1.0000.05.427009-5/000 - Comarca de Contagem - Peticionrio: Marco Antnio Dias - Relator: Des. WILLIAM SILVESTRINI Acrdo Vistos etc., acorda o 2 Grupo de Cmaras Criminais do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO PEDIDO REVISIONAL. Belo Horizonte, 1 de agosto de 2006. William Silvestrini - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. William Silvestrini - Em seu arrazoado de f. 2/17, o peticionrio invoca a inconstitucionalidade do art. 302 do CTB, com violao aos princpios da igualdade, da isonomia e do devido processo legal, ante a exacerbao do homicdio culposo praticado na direo de veculo automotor, em comparao com o mesmo delito cometido em outras circunstncias, transcrevendo e comentando ensinamentos doutrinrios, criticando a redao da lei extravagante, pedindo a anulao de todo o processo, amoldando-se a sua conduta figura tpica do art. 121, 3, do Cdigo Penal. Ordenado o apensamento da ao penal originria (f. 29), o peticionrio pleiteou a concesso de efeito suspensivo (f. 41/44), ao que proferi a deciso de f. 48/49, negando-o, indo os autos d. Procuradoria-Geral de Justia, que exarou o r. parecer de f. 52/57, pelo indeferimento. Esse, resumidamente, o relatrio. Dada a natureza constitucional da reviso criminal, muito embora o caso em debate no se encaixe perfeitamente s hipteses do art. 621 do Cdigo de Processo Penal, acolhendo o r. parecer do il. Procurador de Justia, conheo do pedido, havendo prova da res judicata, conforme certido lanada nos autos originais (f. 213), tendo sido o texto inaugural elaborado por profissional da advocacia regularmente constitudo (f. 90). De fato: ... a revisional a derradeira oportunidade que tem o ru de ver reparados eventuais erros ou injustias (TACrimSP, 5 Grupo de Cmaras, Rev. 377056/4, Rel. Juiz Pires de Arajo, j. em 15.04.2002). J adentrando no mrito, sobre a inconstitucionalidade do art. 302 do Cdigo de Trnsito 405
Brasileiro, matria nova, no argida pelo peticionrio ao longo da ao penal originria, que tramitou perante a 2 Vara Criminal de Contagem, onde foi condenado, com a confirmao unnime da Turma Julgadora da 5 Cmara Criminal deste Tribunal (AC n 474.834-1), integrada pelos honrados e ilustres Desembargadores Maria Celeste Porto (Relatora), Antnio Armando dos Anjos (1 Vogal) e Vieira de Brito (2 Vogal). Insurge-se o peticionrio contra a sua condenao, entendendo que o legislador no poderia criar novas faixas de pena para um mesmo tipo penal, reivindicando tratamento isonmico em relao responsabilizao penal fulcrada no art. 121, 3, do Cdigo Penal, fazendo aluso aos princpios constitucionais da igualdade, da isonomia e do devido processo legal. A meu sentir, d.v., no merece guarida a irresignao do peticionrio, pois o conflito aparente de normas solucionado pelo denominado princpio da especialidade, ou seja, h casos em que a mesma conduta infracional apresenta caractersticas previstas em mais de um tipo incriminador. Logo, dever o intrprete valer-se de princpios lgicos, alm de processos de valorao jurdica do fato, para a correta e justa subsuno da conduta infracional praticada. In casu, verifica-se que o peticionrio praticou o delito de homicdio culposo, enquanto estava na direo de veculo automotor, modelo Vectra, provocando a morte da vtima Flvia Cabral de Souza. Pelo princpio da especialidade, uma norma penal incriminadora especial em relao a outra quando contm, em sua definio tpica, todos os elementos da norma penal geral e mais alguns, de carter objetivo ou subjetivo, que lhe do a tnica de especialidade. Desse modo, praticada uma conduta prevista na norma especial, no h que se falar em incidncia da norma geral, j que esta se encontra contida naquela. 406
A conduta tpica descrita no art. 302 do Cdigo de Trnsito Brasileiro especial em relao norma contida no art. 121, 3, do Cdigo Penal, sendo seu elemento especializante o fato de estar o agente na direo de veculo automotor. A propsito, vale citar os seguintes precedentes doutrinrios:
Nada existe de inconstitucional na exasperao da pena em relao ao crime de homicdio culposo do Cdigo Penal (art. 121, 3) ou pelo fato de a leso corporal culposa ter passado a possuir pena superior leso de natureza leve. Ora, a razo da exasperao da pena foi a preocupao do legislador com a segurana viria, uma vez que estamos fartos de saber que o Brasil um dos campees mundiais em acidentes com vtimas, e, com a providncia adotada, visou reduzir tal incidncia (com xito, diga-se de passagem, pois a imprensa noticiou uma enorme reduo de acidentes automobilsticos aps a vigncia do novo Codex) (CAPEZ, Fernando; GONALVES, Victor Eduardo Rios apud HONORATO, Cssio Mattos. Trnsito: infraes e crimes. Campinas, 2000, p. 423). Entretanto, no nos parece que haja inconstitucionalidade em razo da diversidade das penas. Ao legislador, por motivo de poltica criminal, quando da conformao dos tipos penais, lcito conferir primazia a determinada ao. Adotando a premissa, majorou a sano do homicdio culposo no trnsito (ARAJO, Marcelo Cunha. Crimes de trnsito, Ed. Mandamentos, 2004, p. 62).
Rechaando a tese da inconstitucionalidade, Cezar Roberto Bitencourt pergunta:

A ao do indivduo que, limpando sua arma de caa, em determinado momento, involuntariamente dispara, atingindo um pedestre, que passava em frente sua casa, ser igual ao de um motorista que, dirigindo embriagado, atropela e mata algum? A ao do indivduo que, desavisadamente, joga um pedao de madeira de cima de uma construo, atingindo e matando um transeunte, ter o mesmo desvalor que a ao de um motorista que, dirigindo em excesso de velocidade ou passando o sinal fechado, colhe e mata um pedestre? Inegavelmente o resultado o
mesmo: morte de algum; o bem jurdico lesado tambm o mesmo: a vida humana. Mas a forma ou modalidade de praticar as aes desvaliosas seriam as mesmas, isto , o desvalor das aes seria igual? (Boletim do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais IBCCrim, n 64, p. 14, maro de 1998).
Nos idos de 1966, o Mestre Magalhes Noronha, no seu clssico Do crime culposo (2. ed., p. 144), advertia e saudava o que poderia vir a ser uma nova legislao de trnsito, dizendo, como que profetizando:
So Paulo a cidade que mais cresce no mundo, e o nmero de veculo - principalmente automveis - vai tambm em ascenso vertiginosa. So os autos principalmente o instrumento do crime culposo; so geralmente os ceifadores da vida humana. Nossas vias so transformadas em autdromos, ora por diletantismo, como se d com os carros particulares, ora por ganncia, como ocorre com os famosos autolotaes, apelidados na gria pitoresca do pblico de fominhas. Felizmente, est para entrar em vigor o novo Cdigo Nacional de Trnsito, que, ao lado de outras providncias, aumenta substancialmente as multas, terminando com o regime de impunidade, que a tanto equivalem s atuais de vinte e trinta cruzeiros ... .
Corolrio, sendo a norma do art. 302 do Cdigo de Trnsito Brasileiro especial em relao ao disposto no art. 121, 3, do Cdigo Penal, deve ser mantida a submisso do peticionrio s sanes cominadas pela Lei n 9.503/97, em obedincia, ainda, ao brocardo tempus regit actum, inexistindo inconstitucionalidade, inadmitindo a declarao incidental desejada. O Estado brasileiro simplesmente reagiu crescente onda de violncia no trnsito, criando figuras tpicas relacionadas direo de veculos automotores. Nesta Casa, a questo j foi apreciada e rejeitada, como pode ser visto na AC n 475.3415, da Comarca de Presidente Olegrio, j. em 20.04.2005, relatada por mim, sendo Vogais os dignos e honrados Desembargadores Eli Lucas de Mendona e Ediwal Jos de Morais. Ante tais fundamentos, sem necessidade de nos alongarmos, acolhendo o r. parecer do il. Procurador de Justia Dr. Rogrio Greco, nego provimento ao pedido revisional, mantendo integralmente a condenao aplicada pela r. sentena hostilizada, confirmada unanimidade pela 5 Cmara Criminal deste Tribunal. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Walter Pinto da Rocha, Hlcio Valentim, Pedro Vergara, Delmival de Almeida Campos, Maria Celeste Porto e Vieira de Brito. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Os bons argumentos trazidos pelo apelante, d.v., no se prestam ao reconhecimento da inconstitucionalidade, lembrando-o de que a inovao sim tarefa entregue ao legislador, nos termos de nossa Carta Magna.
RECEPTAO - AUSNCIA DE PROVA - ABSOLVIO - RU PRESO - CITAO PESSOAL NO-OCORRNCIA - HABEAS CORPUS DE OFCIO - PRELIMINAR - MRITO PREVALNCIA - NULIDADE DO PROCESSO Ementa: Penal e processo penal. Recurso de apelao criminal. Receptao. Nulidade da sentena por ausncia de individualizao das penas. Preliminar. Superao. Soluo mais favorvel no mrito. Falta de provas. Absolvio. Recurso a que se d provimento. Citao pessoal. Ausncia. Vcio insanvel. Nulidade absoluta. Reconhecimento de ofcio. Anulao do feito desde o interrogatrio, em relao ao co-ru no apelante. Inteligncia dos arts. 360 e 564, III, e, ambos do CPP. Habeas corpus de ofcio. Concesso.
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- Vislumbrando soluo mais benfica ao ru, em decorrncia do exame do mrito do recurso, deve-se superar questo preliminar de nulidade da sentena, ainda que pertinente. - Se o cometimento do crime pelo agente no passa de mera suspeita e o rgo Acusatrio no se desincumbe de prov-lo, a absolvio medida que se impe. - Recurso a que se d provimento. - A no-citao pessoal do ru, em ateno s determinaes da nova redao do art. 360 do CPP, constitui vcio insanvel, que acarreta o reconhecimento da nulidade absoluta do feito, desde o interrogatrio, inclusive. Em habeas corpus de ofcio, processo anulado, desde o interrogatrio, inclusive, somente em relao ao co-ru no apelante. APELAO CRIMINAL N 1.0043.04.000522-5/001 - Comarca de Areado - Apelante: Carlos Henrique Sales - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. HLCIO VALENTIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM SUPERAR A PRELIMINAR DE NULIDADE DA SENTENA. DAR PROVIMENTO E, EM HABEAS CORPUS DE OFCIO, CONCEDER A ORDEM PARA ANULAR O PROCESSO EM RELAO AO CO-RU RILDO DE PAULA RODRIGUES A PARTIR DO INTERROGATRIO, INCLUSIVE. Belo Horizonte, 5 de setembro de 2006. Hlcio Valentim - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Hlcio Valentim - Cuida-se de ao penal pblica promovida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, perante o Juzo da Comarca de Areado, em face de Rildo de Paula Rodrigues e Carlos Henrique Sales, imputando, ao primeiro, a prtica de fatos tipificados como furto qualificado pelo concurso de pessoas, por sete vezes, em continuidade delitiva, nos termos do art. 155, 4, IV, na forma do art. 71, ambos do Cdigo Penal, e, ao segundo, a prtica de fatos tipificados como receptao simples, por sete vezes, em continuidade delitiva, nos termos do art. 180, caput, na forma do art. 71, ambos do Cdigo Penal, pelos quatorze fatos descritos na denncia, s f. 2/7. 408 A inicial acusatria veio acompanhada de inqurito policial (f. 8/89). Recebida a denncia (f. 93), os acusados foram citados (f. 99) e interrogados (f. 101/104), ocasio em que negaram os fatos nela narrados. Defesas prvias s f. 105/107 e 118. Durante a instruo, foram ouvidas cinco vtimas e seis testemunhas (f. 122/131 e 136). Na fase do art. 499 do CPP, as partes nada requereram (138-v., 139-v. e 140-v.). Em alegaes finais, o Ministrio Pblico pugnou pela condenao dos rus, nos exatos termos da denncia (f. 141/158). A defesa de Rildo, por sua vez, pleiteou a absolvio ou, em caso de entendimento diverso, o reconhecimento da ocorrncia de furto privilegiado (f. 159/166). J a defesa de Carlos Henrique pediu a absolvio (f. 167/168). Sentena s f. 169/187, restando os rus condenados, nos termos da denncia: Rildo, pelo cometimento de sete furtos qualificados, a 3 (trs) anos de recluso, em regime aberto, e 10 (dez) dias-multa, no mnimo legal, substituindo-se a pena corporal por duas restritivas de direitos; e Carlos Henrique, pelo cometimento de sete receptaes, a 1 (um) ano e 6 (seis) meses de recluso, em regime aberto, e 10 (dez) dias-multa, no mnimo legal.
As partes, bem como os ilustres defensores, foram regularmente intimadas da sentena s f. 187-v., 188-v., 190, 190-v., 195 e 198-v. Inconformada, apelou a defesa de Carlos Henrique (f. 192), em cujas razes reitera o pedido de absolvio (f. 196/198). Em contra-razes, o Parquet pede a manuteno da sentena recorrida (f. 199/211). A douta Procuradoria de Justia, instada a se manifestar, opinou pelo improvimento do recurso (f. 217/219). Eis, do que importa, o relatrio. Juzo de admissibilidade. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Preliminares. Ab initio, registro que, olhando detidamente a sentena recorrida, entendo que ela padece de vcio insanvel quanto aplicao da pena imposta a Carlos Henrique, decorrente de desobedincia ao critrio trifsico, com violao do princpio da individualizao das penas, que implica o reconhecimento de cerceamento de defesa, razo pela qual deveria ser anulada. Isso porque, na fase de dosimetria da pena, foi realizado um nico procedimento de fixao, com aplicao da majorante do crime continuado sem que se individualizassem as sanes relativas a cada um dos sete crimes de receptao imputados a Carlos Henrique, desrespeitando-se, assim, de forma flagrante, o disposto no art. 71 do Cdigo Penal. Nesse sentido, colhe-se da jurisprudncia:
Nas hipteses de concurso formal, crime continuado ou aberratio ictus, sob pena de anulao do decisrio, o respectivo aumento deve operar-se depois de fixado o quantum da pena reservada a cada crime concorrente, tal como se no houvesse o concurso (TJSP, JTJ 161/284-5).
E da doutrina:
Recomendamos, aqui, o seguinte procedimento: a) primeiro a individualizao, conforme o mtodo trifsico, das penas correspondentes a cada um dos crimes em concurso; b) soma dessas penas, para a aferio da grandeza penal determinada pela regra do cmulo (art. 60); c) aps individualizao da pena de um s dos crimes (se diversos, a do mais grave), seguindo-se, tambm, aqui, fielmente, as regras do mtodo trifsico, operando-se por ltimo a exasperao determinada pelo artigo 70 ou pelo artigo 71 (Jos Antnio Paganella Boschi, Das penas e seus critrios de aplicao, p. 322).
Todavia, deixo de anular a sentena por dois motivos: a uma, em respeito ao princpio da economia processual, porquanto a pena foi fixada no mnimo legal, e, como no houve recurso do Ministrio Pblico, no poderia ser a reprimenda aplicada, em uma nova sentena, em patamar superior, de tal forma que seria incua a anulao do decisrio; e, a duas, porque, in casu, verifico que a anlise do mrito recursal encerra deciso mais benfica ao apelante, qual seja a sua absolvio em relao s condutas que lhe foram imputadas. Isso considerado, supero essa questo preliminar. Mrito. Nas trs oportunidades em que foi ouvido, tanto em fase de inqurito policial como em juzo, o apelante Carlos Henrique Sales foi categrico ao negar o cometimento dos crimes em tela. Confira-se:
Que nesta data por volta das 11:30 horas, chegou em sua residncia, vrios policiais militares e apresentaram para o mesmo um Mandado de Busca e Apreenso; Que o declarante liberou a
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Portanto, a desobedincia ao critrio trifsico constitui nulidade absoluta do decisum, porquanto fragiliza o princpio constitucional da ampla defesa, pois esse critrio foi criado exatamente para possibilitar ao ru saber os motivos do quantum da pena aplicada.
entrada dos mesmos no recinto; Que os policiais disseram que estavam procurando drogas; Que reviram a casa inteira, e achou dois sacos de naylon com fio eltricos, sendo de cobre e alumnio; Que o declarante trabalha reciclando lixo e catou os fios no lixo; Que o declarante tambm trocou os fios da rede eltrica de sua casa e estava tudo junto (sic, f. 56/57, em sede policial). Que trabalha num terreno, uma rea grande aberta, localizado no Bairro Vicentino, na Avenida Jos Carlos Vieira da Silveira, que acredita pertencer Prefeitura, onde depositado entulho de fundo de quintal das residncias de Areado. Que l fica o dia todo retirando peas usadas de ferros eltricos, televises, aparelhos de som, panelas velhas, etc. Que l organizou uma diviso de reciclagem, usando bandeiras para identificar cada bem usado, ou seja, uma para material de plstico, outro para de ferro, outro para papel e outro de vidro; Que l mesmo no local, aps dividido, costuma vender tais materiais para um caminho de Guaransia; Que costuma receber como lixo, vrios fios de cobre e de telefone; Que os caminhes exigem que tais fios sejam queimados; Que insiste em dizer que tais fios so abandonados por moradores em seus quintais; Que estes moradores alugam ou pedem caambas de entulho e jogam fora estes fios, dentre outros materiais; Que costuma levar para sua residncia os bens usados e abandonados de maior valor a fim de que eles no sejam levados por outras pessoas; Que costuma levar para sua casa os fios, as panelas e os aparelhos internos de televises e rdios; Que costuma deixar l as carcaas, os papis, plsticos, etc. Que no dia da busca domiciliar feita em sua residncia pela Polcia Militar, os sacos plsticos e fios encontrados foram adquiridos neste terreno de depsito de matrias semelhante a ferro-velho; Que usa sua bicicleta e os sacos plsticos para transportes destes materiais; Que trocou a fiao eltrica de sua casa; Que antes o padro era 110 e agora ele colocou o trifsico; Que a fiao e o novo padro foram adquiridos no comrcio e compromete-se, desde j, apresentar nesta Depol os comprovantes de compra (sic, f. 84, em sede policial). que trabalha num terreno localizado no bairro So Vicente; (...) que o material utilizado na reciclagem provm das caambas de entulhos que so despejados naquele local, bem como de particulares que ali descarregam alguns
materiais; (...) que costuma levar para sua residncia os bens de maior valor; (...) que por ocasio do comparecimento de Policiais Militares em sua residncia, informa o interrogando que o material ali encontrado provinha um pouco da minha casa e um pouco da reciclagem; (...) que confirma ter trocado a fiao eltrica de sua residncia, ali instalando o sistema trifsico; que acredita ter gasto aproximadamente R$ 1.000,00 entre o material e mo-de-obra (sic, f. 101, em juzo).
Registre-se que o co-ru Rildo de Paula Rodrigues e o menor E., acusados dos furtos dos materiais, no afirmaram, em momento algum, que teriam vendido os fios de cobre a Carlos Henrique. A meu ver, as palavras do apelante devem ser tidas como verdadeiras, e isso por dois motivos: primeiramente, porque os seus trs depoimentos so absolutamente harmnicos e no possuem qualquer contradio; e, depois, porque no h nos autos qualquer outra prova que afirme o contrrio. A condenao do acusado se baseou nica e exclusivamente nos depoimentos prestados por Ronaldo Adriano de Oliveira e Jos Oliveira Borges (f. 181), aquele afirmando que a Polcia recebeu uma denncia annima de que o apelante Carlos Henrique estava comprando fios de cobre de Rildo e E. afirmao que restou isolada nos autos -, e este declarando que os trs envolvidos andavam juntos poca dos fatos. Como se v, at aqui, a prova muito fraca. Tudo o que se tem, alm disso, a afirmativa feita pelo douto Sentenciante de que, na cidade de Areado, aps a apreenso do farto material, os furtos de fios simplesmente cessaram (sic, f. 183). Ora, tal afirmao somente compromete aqueles que esto sendo acusados do crime de furto, no Carlos Henrique, que responde acusao de cometimento de receptao. Por mais que, muitas das vezes, o agente cometa o furto porque j sabe, antes, quem recepta a res furtiva, seria um exagero afirmar, com convico, que os furtos somente cessaram na cidade de Areado porque o apelante (suposto receptador) foi preso. Afigura-se bastante possvel que um terceiro, que tambm seja contumaz praticante
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de furto de fios de cobre na regio, tenha-se sentido intimidado com a ao da Justia diante dos rus aqui processados e tenha parado de agir, pelo menos temporariamente. Junte-se a tudo isso o fato de que o apelante apresentou, f. 86, uma nota fiscal, comprovando que adquiriu alguns metros de fios do Depsito Nocamaco Ltda., os quais alega terem sido utilizados na troca da fiao eltrica de sua residncia, acrescentando que, na data dos fatos, a Polcia apreendeu justamente a fiao antiga em sua casa. bem verdade que, como afirmou o Sentenciante, no h prova concreta de que os materiais ali mencionados seriam, realmente, aqueles ento apreendidos pela Polcia Militar (sic, f. 182); mas, sob outra tica, essa verso do apelante deve ser tida como verdadeira, na medida em que o rgo Acusatrio no logrou xito em desincumbir-se de seu nus probatrio. A imputao relativa aos crimes de receptao ao apelante no passa de mera suspeita, contraditada de forma verossmil por sua verso, que, portanto, deve prevalecer, tendo em vista o princpio in dubio pro reo. bem possvel que o apelante tenha incorrido na prtica criminosa, contudo essa suspeita no se confirmou. Dessarte, pelos motivos supra-expendidos, a absolvio do apelante medida que se impe. Habeas corpus de ofcio ao co-ru no apelante. Ausncia de citao do co-ru no apelante Rildo de Paula Rodrigues: O entendimento adotado por esta Corte no sentido de que, em casos em que a sentena condenatria transita em julgado para o ru, e havendo nulidades que o favoream, estas podem e devem ser declaradas de ofcio, em qualquer fase processual, conforme estabelece o art. 654, 2, do CPP, donde se extrai:
Os juzes e os tribunais tm competncia para expedir de ofcio ordem de habeas corpus, quando no curso de processo verificarem que algum sofre ou est na iminncia de sofrer coao ilegal.
Sobre o assunto, colhe-se da doutrina:

Os juzes e tribunais tm competncia para expedir de ofcio ordem de habeas corpus quando no curso de processo verificarem que algum sofre ou est na iminncia de sofrer coao ilegal. Na hiptese de concesso da ordem de ofcio, quando os autos so conclusos ao juiz ou tribunal em decorrncia de qualquer procedimento, desnecessria a formao de autos especficos, informaes, etc., limitando-se o rgo judicirio a expedir a ordem ante manifesto constrangimento ilegal (Jlio Fabbrini Mirabete, Cdigo de Processo Penal interpretado, p. 861/862).
E da jurisprudncia:
Apelao criminal - Intempestividade - Citao por edital - Nulidade - Contrangimento ilegal Habeas corpus. - Ainda que o recurso de apelao seja intempestivo, nada impede que o julgador de segundo grau, ao verificar que o recorrente suporta constrangimento ilegal, conceda de ofcio habeas corpus (TAMG, AC 243.740-7, Rel. Hyparco Immesi, j. em 17.2.1998, DJ 26.6.1998, ementa parcial). Processo penal - Apelao - Ausncia de intimao pessoal de defensor constitudo Recurso no conhecido - Nulidade absoluta na conduo do processo - Habeas corpus de ofcio. - Diante do princpio constitucional da ampla defesa, no se conhece de recurso interposto pelo prprio ru se o defensor constitudo no tiver sido pessoalmente intimado da deciso condenatria, pois, em que pese o primeiro possuir capacidade para a sua interposio, falta-lhe capacidade postulatria e conhecimento tcnico para a elaborao das razes recursais. - No conhecido o recurso, mas vislumbrando o rgo ad quem a existncia de nulidade absoluta por flagrante afronta a direitos e garantias constitucionalmente assegurados ao ru na conduo do processo criminal, deve a instncia revisora em habeas corpus de ofcio declarar a nulidade (TAMG, APCR 380.786-5, Rel. Antnio Armando dos Anjos, j. em 11.02.2003, ementa parcial). Processo penal - Ru assistido por defensor pblico - Recurso interposto por advogado constitudo - Intempestividade - Sentena -
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Falta de justificao e motivao do quantum da pena - Nulidade - Habeas corpus de ofcio. - No processo de individualizao da pena, pode o juiz fixar a pena-base acima do mnimo legal, contudo deve justificar a razo desse aumento, em confronto com as circunstncias judiciais previstas no art. 59 do CP, fazendo a dosimetria da pena de acordo com o mtodo trifsico, sob pena de nulidade. - Vislumbrando o rgo ad quem a existncia de nulidade absoluta na sentena por inobservncia do critrio trifsico, no conhecido o recurso interposto pela defesa por ser o mesmo intempestivo, deve a instncia revisora, em habeas corpus de ofcio, declarar a nulidade e anular a sentena. Recurso no conhecido, mas em habeas corpus de ofcio anular a sentena (TAMG, APCR 395.536-8, Rel. Antnio Armando dos Anjos, j. em 29.04.2003, ementa parcial).
Assim que o ru no foi pessoalmente citado por via de mandado e com efetiva entrega de cpia da denncia, tal como impe a lei, no lhe sendo dado conhecimento prvio do inteiro teor da acusao, prejudicando a ampla defesa e, em conseqncia, maculando o feito, na forma do art. 564, III, e, do CPP. Saliente-se que o art. 351 do CPP impe, mesmo estando o ru em liberdade, a citao via mandado. Na lio de Guilherme de Souza Nucci:
essa causa de nulidade - ausncia de citao - corolrio natural dos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Naturalmente, sem ser citado ou se a citao for feita em desacordo com as normas processuais, prejudicando ou cerceando o ru, motivo para anulao do feito a partir da ocorrncia do vcio. Trata-se de nulidade absoluta (NUCCI, Guilherme de Souza. In Cdigo de Processo Penal comentado. 3. ed. So Paulo: RT, p. 837).
Assim, o que se tem que a aplicao do habeas corpus bastante ampla, no podendo ser restringida pelo rol contido no art. 648 do CPP, que apenas exemplificativo. Qualquer caso de violncia ou coao ilegal na liberdade de locomoo do paciente, ainda que iminente, d ensejo ao de habeas corpus, bastando que haja a ilegalidade do constrangimento para que o juiz ou tribunal conceda a ordem, o que pode ser feito at mesmo de ofcio, nos termos do disposto no 2 do art. 654 do CPP. In casu, malgrado no tenha o acusado Rildo de Paula Rodrigues recorrido da sentena, no h bice a que se declare a nulidade do processo, que verifico padecer de vcio insanvel. Isso porque, na espcie em exame, no obstante tenha havido a ordem de citao emanada pelo douto Magistrado primevo, quando do recebimento da denncia (f. 93), verifico que somente o apelante Carlos Henrique Sales foi pessoalmente citado (f. 99). J o co-ru no apelante, Rildo de Paula Rodrigues, no foi encontrado para ser citado, tendo o Sr. Oficial de Justia deixado com seus familiares um aviso sobre a realizao da audincia de interrogatrio (f. 99). Portanto, foi somente em virtude de tal aviso que se deu o comparecimento do ru audincia de interrogatrio (f. 103/104). 412
Ante tais consideraes, a decretao da nulidade absoluta do feito, desde o interrogatrio, inclusive, medida de carter imperativo. Isso considerado, em habeas corpus de ofcio, concedo a ordem e anulo o processo, somente em relao a Rildo de Paula Rodrigues, desde o interrogatrio, inclusive. Tudo considerado, supero questo preliminar de nulidade da sentena e, no mrito, dou provimento ao recurso para absolver o apelante, na forma do art. 386, VI, do Cdigo de Processo Penal e, em habeas corpus de ofcio, concedo a ordem e anulo o processo em relao a Rildo de Paula Rodrigues, desde o interrogatrio, inclusive. Expeam-se os competentes alvars para as solturas de Rildo de Paula Rodrigues e de Carlos Henrique Sales, se por al no estiverem presos. Custas, ex lege. como voto.
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Pedro Vergara e Alexandre Victor de Carvalho. Smula - SUPERARAM A PRELIMINAR DE NULIDADE DA SENTENA. DERAM -:::-
PROVIMENTO E, EM HABEAS CORPUS DE OFCIO, CONCEDERAM A ORDEM PARA ANULAR O PROCESSO EM RELAO AO CO-RU RILDO DE PAULA RODRIGUES A PARTIR DO INTERROGATRIO, INCLUSIVE.
ROUBO QUALIFICADO - ARMA DE FOGO - CONCURSO DE PESSOAS - POSSE DA RES CRIME CONSUMADO - TENTATIVA - DESCLASSIFICAO - IMPOSSIBILIDADE ASSISTNCIA JUDICIRIA - ISENO DE CUSTAS - INADMISSIBILIDADE Ementa: Penal. Processual penal. Apelao criminal. Roubo. Desclassificao para a forma tentada. Impossibilidade. Iseno de custas. Rejeio. - Para consumao do roubo, basta que, cessada a violncia, o poder de fato sobre a res se transforme de deteno em posse.
- O pagamento das custas processuais decorrncia da condenao, nos termos do art. 804 do CPP, dele no se eximindo o ru (condenado), ainda que legalmente pobre e tenha sido defendido por defensor pblico ou dativo. APELAO CRIMINAL N 1.0024.05.730387-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Geraldo Rogel Pereira dos Santos - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. ELI LUCAS DE MENDONA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 5 de julho de 2006. - Eli Lucas de Mendona - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Eli Lucas de Mendona Apelao interposta por Geraldo Rogel Pereira dos Santos, inconformado com a r. sentena de f. 154/159, que o condenou como incurso nas sanes do art. 157, 2, incisos I e II, do Cdigo Penal, s penas definitivas de 6 anos e 5 meses de recluso, regime fechado, e 77 dias-multa, no mnimo legal, negados quaisquer benefcios. O mesmo decisum condenou o co-ru Willer Roberto de Oliveira, que no apelou. Narra a denncia que, no dia 09.05.2005, por volta das 19h40m, na Av. Assis Chateaubriand, esquina com Rua da Bahia, nesta Capital, o apelante, em unidade de desgnios com o co-ru e um menor, mediante grave ameaa - emprego de arma de fogo -, subtraram o veculo Fiat/Palio, de cor cinza, placas GZP-9835, pertencente a Luiz Carlos da Anunciao vila, evadindo-se em seguida. Consta, ainda, que a vtima acionou a Polcia Militar, que, por sua vez, procedeu perseguio dos assaltantes e, aps troca de tiros, logrou xito em prender o menor infrator. O apelante e o co-ru foram presos posteriormente por outra guarnio. Intimaes regulares, f. 167 e 170. Pleiteia o apelante, em sntese, f. 182/187, a desclassificao do delito para a forma tentada e iseno das custas processuais. Apelo contrariado, f. 189/195, oportunidade em que se postula a manuteno da r. 413
sentena fustigada, ao que aquiesce a d. Procuradoria-Geral de Justia, f. 200/202. o relatrio. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. Sem questes prefaciais. No h - nem poderia haver - oposio quanto condenao, que era mesmo de rigor ante a prova produzida. Materialidade e autoria devidamente comprovadas pelas declaraes do apelante e pelos depoimentos firmados pelo co-ru, tudo em perfeita sintonia com o acervo probatrio coletado. A discusso, no recurso, quanto tipicidade. No tem razo a defesa quando clama pela incidncia do conatus. O crime se consumou. O apelante teve a posse da res furtiva, ainda que por breve momento. Tanto assim que, aps a subtrao, fugiu, s sendo preso em virtude da pronta ao da Polcia Militar. A consumao do delito de roubo ocorre quando o agente obtm a posse tranqila da coisa, ainda que temporariamente, colocando-a fora da esfera de vigilncia da vtima. Basta que, como no caso, tenha cessado a violncia, e o poder de fato sobre a res tenha se transformado de deteno em posse, ainda que tenha sido recuperada, em virtude da priso do apelante. No h, portanto, falar em tentativa, pois, aps a ameaa e a subtrao da res, houve posse da coisa at o flagrante. O norte jurisprudencial:
No h falar em desclassificao de roubo consumado para tentado se, aps uso de violncia, o agente teve breve posse da coisa, at o flagrante. Precedentes do STF (RT 674/359). O roubo est consumado no instante em que o agente se torna, mesmo que por pouco tempo,
possuidor da res subtrada mediante grave ameaa ou violncia. A rpida recuperao da coisa e a priso do autor do delito no caracterizam a tentativa (RT 741/594).
Ainda que assim no fosse, a eg. Terceira Seo do colendo Superior Tribunal de Justia, por maioria dos votos, posicionou-se sobre o tema ao decidir recurso de Embargos de Divergncia - EREsp 235205, publicado no Dirio do Judicirio em 29 de novembro de 2004, tendo como Relatora a Ministra Laurita Vaz -, asseverando: A consumao do crime de roubo no requer a posse tranqila do bem roubado nem mesmo a sada desse bem da chamada esfera de vigilncia da vtima. Trata-se, pois, de roubo consumado, no procedendo o inconformismo defensivo. De resto, em relao ao pedido de justia gratuita, tenho que ele deve ser analisado sob dois aspectos: assistncia judiciria gratuita e iseno das custas processuais. A assistncia judiciria gratuita constitui um benefcio criado para facilitar o acesso ao Judicirio daqueles que no tm condies para contratar um profissional habilitado. Na espcie, o apelante Geraldo foi assistido por defensor dativo, pois declarou ser hipossuficiente, no tendo condies de contratar um advogado, sem prejuzo de seu sustento ou de sua famlia. J o pagamento das custas processuais decorrncia da condenao, nos termos do art. 804 do CPP, dele no se eximindo o ru (condenado) ainda que legalmente pobre e tenha sido defendido por defensor pblico ou dativo. Em tal hiptese, de rigor a regra do art. 12 da Lei 1.060/50, caso em que o encargo se sujeita s condies ali estabelecidas. Efetivamente, no se trata de iseno, mas de suspenso da exigibilidade das custas processuais. Ademais, no h afronta garantia constitucional da assistncia jurdica gratuita, pois, se persistir, durante o prazo de cinco anos, a
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situao de insolvncia do ru, ser-lhe- deferida a iseno nos termos da Lei 1.060/50. Outrossim, a discusso em torno de tal assunto torna-se at desnecessria ante o comando da Smula n 58 deste Tribunal: O juridicamente miservel no fica imune da condenao nas custas do processo criminal (art. 804, CPP), mas o pagamento fica sujeito condio e prazo estabelecidos no art. 12 da Lei n 1.060/50. Suspendo, pois, a exigibilidade das custas processuais ao apelante, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. No mais, tenho que as penas aplicadas e o regime prisional - o fechado - se apresentam condizentes com a conduta incriminada, desta-:::-
cando que o quantum repressor inibe o sursis ante a disposio expressa no art. 77, caput, do CP, e a violncia impede a substituio da privativa de liberdade. Ante tais consideraes, dou parcial provimento ao recurso apenas para suspender a exigibilidade das custas processuais ao apelante, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50, mantendo, no demais, a r. sentena monocrtica nos seus exatos termos. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Ediwal Jos de Morais e William Silvestrini. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
EXECUO DA PENA - REMIO PELO ESTUDO - CURSO SUPLETIVO - POSSIBILIDADE CONTAGEM DO PRAZO - CRITRIO - ART. 126 DA LEI 7.210/84 Ementa: Execuo penal. Recurso de agravo. Remio. Art. 126 da LEP. - O vocbulo trabalho no pode ser interpretado em sua literalidade simplista, mas deve abarcar tambm o estudo formal, que nada mais que um trabalho mental. Tal interpretao, alm de razovel, mitiga o enorme descompasso existente entre a teoria e a prtica carcerria do Pas, onde as prises so dantescos infernos, consistentes em um amontoado de pessoas em condies subumanas e vergonhosas. - A remio pode e deve ser deferida ao sentenciado que freqenta estudo formal, mas na proporo da carga horria que substitui a jornada normal de trabalho. Recurso conhecido e parcialmente provido. RECURSO DE AGRAVO N 1.0000.06.437670-0/001 - Comarca de Contagem - Recorrente: Aldivino Francisco de Carvalho Filho - Recorrido: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Relator: Des. GUDESTEU BIBER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 8 de agosto de 2006. Gudesteu Biber - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Gudesteu Biber - Aldivino Francisco de Carvalho Filho, j qualificado, foi condenado a um total de 44 anos e 06 meses de 415
recluso, nas Comarcas de Jacutinga e Borda da Mata, pela prtica dos delitos tipificados nos arts. 129, 155, 157, 2 e 3, todos do Cdigo Penal, sendo transferido para cumprimento de sua pena na Penitenciria Nelson Hungria, da Comarca de Contagem. Pleiteou ele, em 21 de julho de 2005, fosselhe concedida remio de 28 dias, por trabalho executado no perodo compreendido entre os dias 1.04.2003 a 02.03.2005, e de 132 dias, relativo ao perodo de 02 de fevereiro de 2004 a 15 de julho de 2005, quando freqentou aulas no curso regular de suplncia do ensino fundamental, com carga horria diria de 03 horas, num total de 792 horas, conforme declarao de f. 04. Processado o pedido, foi concedida a remio de 26 (vinte e seis) dias, pelo trabalho executado, e, quanto remio pelo estudo, no foi acolhida a pretenso do ru, porquanto entendeu o Magistrado sentenciante que o reconhecimento da atividade educacional para efeitos de remio s possvel quando a jornada diria for de, pelo menos, 06 horas, o que no se verificou na espcie. Inconformado, recorreu o condenado. Em suas razes de f. 16/20, alega, em sntese, que a Lei de Execuo Penal, em harmonia com a Carta Poltica, no s permite, como estimula o desenvolvimento e/ou treinamento intelectual, pelo que no h que se falar em falta de previso legal para o benefcio. Assim, requer seja-lhe concedida a remio pelo estudo na proporo de nove horas estudadas por dia remido, ou seja, 88 dias remidos pelas 792 horas de estudo. O recurso foi contra-arrazoado s f. 23/27. Mantida a deciso no juzo de retratao, subiram os autos a este Tribunal, tendo a douta Procuradoria de Justia, por meio de brilhante parecer da lavra do Dr. Francisco Mrcio Martins Miranda Chaves (f. 35/41), opinado pelo provimento parcial do recurso, para to-somente remir a pena do agravante em 44 (quarenta e quatro) dias. , em sntese, o relatrio. 416
Decide-se. Tive a oportunidade de examinar questo anloga a esta, objeto do presente recurso, no julgamento do Agravo n 1.0000.04.413776-8/002, da Comarca de Governador Valadares, ocasio em que manifestei o seguinte entendimento, que peo vnia para transcrever:
Como se sabe, a remio um instituto em que, pelo trabalho, se d como cumprida parte da pena. Pelo desempenho da atividade laborativa, o preso que cumpre pena em regime fechado ou semi-aberto (art. 126 da LEP) resgata uma parte da sano corporal, diminuindo o tempo de sua durao. A contagem do tempo para o fim da remio feita razo de um dia de pena por trs de trabalho. Como bem afirmou o culto Procurador de Justia: ... a possibilidade de se permitir o estudo intramuros, somada ao benefcio da remio de pena por este mesmo estudo, apresenta-se como uma iniciativa inovadora - e promissora do sistema penitencirio de propiciar ao condenado no s a reduo da pena, mas tambm a alfabetizao, a cultura, a educao, o desenvolvimento do intelecto. Enfim, tudo aquilo que at agora no tem sido oferecido pelo sistema, ou at mesmo aquilo que indevidamente vem sendo tomado pelo sistema (f. 38).
Tal interpretao extensiva vem mitigar o desumano sistema carcerrio de nosso Pas, pois, como bem afirmou o Mestre Ministro Luiz Vicente Cernicchiaro,
... o sistema penitencirio, no campo da experincia, certo, no traduz com fidelidade a expresso normativa. No s no Brasil. Tambm em outros pases. A lei encerra dois propsitos: a) programtico; b) pragmtico. O primeiro encerra princpios que buscam realizao. O segundo disciplina as relaes jurdicas no mbito ftico. A LEP programou o estilo de execuo. O Pas, entretanto, ainda no conseguiu esse desideratum. H descompasso entre o dever ser e o ser. As razes do desencontro (acontece tambm com as outras leis) afastam a ilegalidade de modo a determinar a soltura dos internos dos presdios (STJ - RHC 2.913/PR, DJU de 28.02.94, p. 2.916).
No mesmo diapaso, o lcido parecer ministerial:
... a promiscuidade, a imundcie, a falta de esperana, os trabalhos incuos, somados s mais desumanas segregaes a que os presos so submetidos nos crceres brasileiros, so as causas que mais contribuem para a manuteno - ou exacerbao - da ndole criminosa (f. 38).
Hodiernamente, prepondera o conceito de que a execuo da pena deve tender sempre e cada vez mais humanizao, tal como j acontece com nossas APACs espalhadas por todo nosso Estado. Nossos tribunais tambm j decidiram:
Remio de pena por estudo. Recurso de agravo. Deciso concessiva de remio de pena por estudo, de acordo com portaria do juzo da 2 Vara de Execues Penais. Recurso do Ministrio Pblico. Portaria inaplicvel espcie. Todavia, aplicao da analogia in bonan partem. Atividade que guarda ntida semelhana com o trabalho, pois ambas visam atingir os objetivos da Lei de Execuo Penal. Normas que regulam a remio de pena pelo trabalho. Aplicabilidade da remio da pena pelo estudo. Recurso improvido (TJPR - RA 132364-8, Curitiba, DJU de 11.06.99, p. 129. MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo penal. 9 ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 432).
Penal. Recurso especial. Remio. Freqncia em aulas de alfabetizao. Inteligncia do art. 126 da LEP. Recurso provido. - O conceito de trabalho na Lei de Execuo Penal no deve ser restrito to-somente quelas atividades que demandam esforo fsico, mas deve ser ampliado quelas que demandam esforo intelectual, tal como o estudo desenvolvido em curso de alfabetizao. - A atividade intelectual, enquanto integrante do conceito de trabalho trazido pela Lei. 7.210/84, conforma-se perfeitamente com o instituto da remio. Precedentes. Recurso conhecido e provido (REsp 596114/RS, Relator Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, DJU de 22.11.2004, p. 376).
No mesmo sentido: HC 30623/SP, Relator Ministro Gilson Dipp, DJU de 24.05.2004, p. 306; REsp 445942/RS, do mesmo Relator, DJU de 25.08.2003, p. 352. Caso concreto. No merece, entretanto, subsistir a pretenso deduzida no presente recurso, de serem remidos 88 dias pelo estudo. Esta Cmara j firmou o entendimento de que a remio, nesses casos, deve ser concedida na proporo da carga horria em confronto com o nmero de horas de trabalho laborativo. Se o recuperando tem carga horria de freqncia escolar de 3 horas, v.g., cumpre diariamente metade do dia a ser remido. Assim, tendo estudado 792 (setecentas e noventa e duas) horas, no perodo compreendido entre 02 de fevereiro de 2004 a 15 de julho de 2005, de se concluir que devem ser subtrados da sua reprimenda corporal 44 (quarenta e quatro) dias de pena. Assim e acolhendo o brilhante parecer de f. 35/41, dou provimento parcial ao recurso para to-somente remir a pena do agravante em apenas 44 (quarenta e quatro) dias. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Edelberto Santiago e Mrcia Milanez. Smula - UNANIMIDADE, DERAM PROVIMENTO PARCIAL. -:::TJMG - Jurisprudncia Criminal
O egrgio Superior Tribunal de Justia tambm vem reiteradamente, em recentes decises, posicionando-se em favor da remio pelo estudo:
Recurso especial. Execuo penal. Art. 126 da Lei n 7.210/84. Remio pelo estudo formal. Interpretao extensiva. Possibilidade. Improvimento. - 1. A remio, dentro de suas finalidades, visa abreviar, pelo trabalho, o tempo da condenao. - 2. O termo trabalho compreende o estudo formal pelo sentenciado, servindo remio o tempo de freqncia s aulas, como resultado da interpretao extensiva da norma do artigo, luz do art. 126 da Lei de Execuo Penal, inspirada em valores da poltica criminal prpria do Estado Democrtico de Direito. - 3. Recurso especial improvido (REsp 595858/SP, Relator Ministro Hamilton Carvalhido, DJU de 17.12.2004, p. 610).
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HABEAS CORPUS - CRIME DE DESOBEDINCIA - SEGREDO PROFISSIONAL - QUEBRA EXIBIO DE PRONTURIO MDICO - DETERMINAO DO JUZO - DESCUMPRIMENTO CONSTRANGIMENTO ILEGAL - NO-OCORRNCIA - DENEGAO DA ORDEM Ementa: Habeas corpus. Quebra. Pronturio mdico. Exibio. Determinao do juzo. Instruo de ao de anulao de testamento. No-atendimento. Crime de desobedincia. Constrangimento ilegal no evidenciado. Ordem denegada. - O sigilo profissional no tem carter absoluto, comportando relativo elastrio. A quebra de sigilo pode ser imposta ao prudente arbtrio do juzo quando, em face da peculiaridade do caso, se vislumbre a existncia de justa causa a autoriz-la. HABEAS CORPUS N 1.0000.06.438104-9/000 - Comarca de Belo Horizonte - Pacientes: Mauro Kleber de Souza e Silva, Mrio Ribeiro - Autoridade Coatora: Juiz de Direito da 2 Vara de Sucesses e Ausncia de Belo Horizonte - Relator: Des. PAULO CZAR DIAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DENEGAR A ORDEM. Belo Horizonte, 8 de agosto de 2006. Paulo Czar Dias - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Paulo Czar Dias - Trata a espcie de habeas corpus, com pedido liminar, impetrado pelos Drs. Ronaldo Noronha Behrens e Joo Paulo Santos da Costa Cruz, em favor dos pacientes Mauro Kleber de Souza e Silva e Mrio Ribeiro, sendo que o primeiro exerceu e o segundo exerce o cargo de Diretor Clnico do Hospital Semper, em face da deciso exarada pelo MM. Juiz da 2 Vara de Sucesses e Ausncia desta Capital, determinando a entrega de pronturio mdico de terceiro, com vistas a instruir ao de anulao de testamento, sob pena de responderem a crime de desobedincia. Alegam os impetrantes que razes de ordem tico-profissional e legal, baseadas no direito personalssimo de intimidade, impedem os pacientes de fornecer o pronturio mdico na forma requerida pelo Juzo, expondo jurisprudncia deste Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal Federal. 418 Afirmam que os pacientes no se recusaram a disponibilizar a ficha clnica requisitada, desde que atendida fosse a forma imposta pelo Conselho Federal de Medicina, que admite a disponibilizao dos referidos documentos a um perito mdico, a fim de que neles seja realizada a percia restrita aos fatos em exame. Assim sendo, impetram a presente ordem, objetivando garantir aos pacientes a prerrogativa de no apresentarem o pronturio mdico, sem que tal fato implique crime de desobedincia. Indeferido o pedido liminar (f. 108), o MM. Juiz prestou as informaes necessrias (f. 113/116), e, nesta instncia, a douta Procuradoria de Justia, atravs do parecer de f. 119/121, opina pela concesso da ordem. No principal, o relatrio. Decide-se. Aps exame dos documentos acostados aos autos, entendo que os pacientes no sofrem qualquer constrangimento ilegal sanvel pela via do habeas corpus. Como sabido, o sigilo profissional no tem carter absoluto, comportando relativo elastrio. A quebra de sigilo pode ser imposta ao prudente arbtrio do juzo, quando, em face da peculiaridade do caso, se vislumbre a existncia de justa causa a autoriz-la.
Nesse sentido, a lio do eminente jurista Nelson Hungria:

O dever de sigilo profissional no absoluto. Depara toda uma espcie de excees declaradas na lei, explcita ou implicitamente, ou impostas pela necessidade de defesa ou salvaguarda de interesses mais relevantes. H deveres jurdicos que superam o dever de sigilo, do mesmo modo que h interesses jurdicos ou de alta importncia moral com primazia sobre o direito do segredo. Em tais casos, a violao deste funda-se em justa causa, excluda a ilicitude penal (Comentrios ao Cdigo Penal, 4. ed., Forense, 1958, v. VI, p. 256/257).
Cdigo Penal Comentado, 5. ed., Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p. 308). No caso concreto, alega a parte autora que o testamento em causa apresenta vcios insanveis, uma vez que a testadora no se encontrava no perfeito juzo, no dispondo de capacidade para o ato. A escritura pblica de testamento, no obstante, foi lavrada no Cartrio do 1 Ofcio de Notas desta Capital. A alegao da parte envolve a prtica, em tese, do crime de falsidade documental, j que consta do referido testamento que a testadora estava em juzo perfeito e entendimento. De acordo com as informaes prestadas pela autoridade apontada coatora, o pronturio mdico requisitado visa verificao de suposta nulidade do testamento, por alegada insanidade mental da testadora Joana Mariani. Verificar-se- a causa da sua internao hospitalar e o perodo de durao. As vedaes constantes do Cdigo de tica Mdica no podem ser opostas ao interesse pblico nas investigaes dos delitos. Em tais casos, a requisio do juiz atua como justa causa na quebra de possvel sigilo, o qual no pode ser imposto para acobertar possvel atividade criminosa. Nenhuma ilegalidade existe, pois, em relao deciso do MM. Juiz, que determinou a intimao dos pacientes para fornecerem o referido pronturio mdico, sob pena de, no o fazendo, serem processados por crime de desobedincia a ordem judicial. Isto posto, denego a ordem impetrada. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Antnio Armando dos Anjos e Srgio Resende. Smula - DENEGARAM A ORDEM. -:::-
Em face do carter pblico de que se reveste o processo, o juiz pode, em determinadas situaes, requisitar documentos e informaes que possam resultar em quebra de sigilo. O art. 130 do Cdigo de Processo Civil estabelece que caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. No se nega que o sigilo mdico obrigatrio, visto que a revelao, sem justa causa, configura a infrao prevista no art. 154 do Cdigo Penal. O elemento normativo sem justa causa, inserido no dispositivo, porm, faz desaparecer o crime quando houver uma justa causa para a revelao do sigilo. Conforme consagrado na jurisprudncia e doutrina, somente em hipteses excepcionais o sigilo mdico pode ser dispensado, mediante consentimento do titular, e para a instruo de processo criminal que vise apurao de infraes relacionadas com a prestao de socorro mdico ou comunicao de molstia de notificao compulsria, inclusive constituindo crime o fato de omitir a notificao s autoridades competentes, e para investigao de crimes de ao pblica incondicionada, desde que a comunicao no exponha o paciente a procedimento criminal (DELMANTO, Celso.
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CONFLITO DE COMPETNCIA - JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL - ASSDIO SEXUAL INFRAO PENAL DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO - CITAO POR EDITAL POSSIBILIDADE - MODIFICAO DA COMPETNCIA - JUSTIA COMUM - ART. 66, PARGRAFO NICO, DA LEI 9.099/95 Ementa: Conflito de competncia. Juzo comum. Juizado Especial Criminal. Ru que se oculta para no ser citado. Necessidade de citao ficta. Modificao da competncia nos termos do art. 66, pargrafo nico, da Lei n 9.099/95. - Permite o Cdigo de Processo Penal expressamente a realizao da citatio edictalis no caso de o ru se ocultar para no receber a citao (art. 362). - Havendo necessidade de citao ficta, a remessa do feito para o juzo comum, a despeito de a infrao em tese, imputada ao agente, ser de menor potencial ofensivo, justifica-se pelo disposto no art. 66, caput e pargrafo nico, da Lei n 9.099/95, que estabelece a regra da citao pessoal no Juizado Especial. CONFLITO NEGATIVO DE JURISDIO N 1.0518.02.032990-1/001 - Comarca de Poos de Caldas - Suscitante: Juiz de Direito da 1 Vara da Comarca de Poos de Caldas - Suscitado: Juiz de Direito do Juizado Especial Criminal da Comarca de Poos de Caldas - Relator: Des. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITANTE. Belo Horizonte, 25 de julho de 2006. Alexandre Victor de Carvalho - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Alexandre Victor de Carvalho - 1. Relatrio. Cuida-se de conflito de competncia suscitado pelo Juiz de Direito da 1 Vara Criminal da Comarca de Poos de Caldas em face do Juiz de Direito do Juizado Especial Criminal da mesma comarca. Consta que, em 05.12.2002, foi lavrado termo circunstanciado de ocorrncia envolvendo o interessado C.A.C. e a vtima F.B. Narrou a representao de f. 07 que C.A.C., mdico, h cerca de cinco meses, vinha assediando sexualmente a 420 funcionria F.B., que presta servios como auxiliar administrativo no Hospital da Santa Casa de Misericrdia. f. 08, a pedido da requerente, foi juntado aos autos atestado de pobreza de F.B., lavrado pela delegada de polcia. Designada audincia preliminar, registro o no-comparecimento do autor do fato por duas vezes: na primeira, por ausncia de intimao, sendo que a correspondncia informou a ocorrncia ausente por dois dias; e, na segunda, justificado o no-comparecimento por atestado mdico trazido pelo advogado do autor, ainda sem procurao nos autos. Foi redesignada a audincia, e a intimao do autor no se realizou consoante certido do oficial de justia, nestes termos: deixei de intimar C.A.C., mas deixei a cpia e notifiquei a secretria R.F.D., que recebeu, ficando de avisar o indiciado, em 02.07.2003. f. 24, a vtima requereu sua admisso como assistente da acusao. Em 25.08.2003 - f. 26 -, nova tentativa de intimao do agente do fato. Na oportunidade, o oficial de justia certificou que: deixei de intimar C.A.C. pessoalmente, mas o intimei por telefone e deixei a contraf com a secretria R.V.S.
f. 27, consta termo de audincia preliminar, registrando o comparecimento da vtima, acompanhada de sua advogada, e a ausncia injustificada do autor da infrao. Atravs de advogados constitudos, o investigado C.A.C. manifestou seu desinteresse completo em aceitar qualquer proposta de transao pessoal ou de suspenso condicional do processo e firmou a desnecessidade da audincia agendada. Pugnou ainda pela remessa do feito ao Ministrio Pblico para que fosse formulado o pedido de arquivamento em face da atipicidade do fato, isso porque o requerente mdico autnomo, no possuindo qualquer relao hierrquica com a vtima, exigncia do tipo penal descrito no art. 216-A do Cdigo Penal (f. 28/30). Em seguida, pronunciou-se o Parquet f. 32. Na ocasio, ofereceu denncia e nada ops ao pedido de assistncia acusatria, desde que fosse recebida a denncia. Denncia oferecida s f. 33/35, imputando a C.A.C. a prtica do delito previsto no art. 216-A, CP, em continuidade delitiva. Foi determinada a citao do denunciado nos termos dos arts. 66 e 68 da Lei n 9.099/95. Estranhamente e corrompendo completamente a marcha processual, visto que a lei regula a oportunidade de defesa antes do recebimento da denncia - art. 81 da Lei n 9.099/95 - na audincia de instruo e julgamento, a defesa do autor do fato aviou petio (e no habeas corpus), alertando os agentes pblicos envolvidos, numa atuao preventiva, que o prosseguimento do procedimento acarretaria danos materiais e morais ao mdico e que, como fruto de uma trama urdida pela pseudovtima, poder implicar a responsabilizao civil de todos os increpados. Nas palavras do requerente: mas, uma vez que esse eg. Juzo, a exemplo do que j se deu em relao ao douto representante ministerial, se torna ciente da situao narrada nessa pea (como, alis, j se mencionou s f. 28/30), e, se nada fizer para impedir os danos materiais e morais a se configurarem em detrimento da esfera jurdica patrimonial do requerente, a questo
poder ser analisada em sede de dolo, no mnimo eventual. Assim, alerta o douto advogado que, se o Juiz permitir o prosseguimento do procedimento, poder ser responsabilizado, por regresso, considerando a responsabilidade objetiva do Estado e a caracterizao do dolo eventual, ou seja, o Juiz foi informado da trama da vtima pelo prprio autor do fato narrado e deixou prosseguir o feito. Ainda na petio de f. 39/59, a defesa de C.A.C. veicula a tese da atipicidade do fato, seja pela ausncia de respostas s seguintes indagaes - Qual proposta efetuada pelo requerente? Qual a sua ascendncia funcional? Gabar-se de patrimnio seria crime? Elogiar a pessoa a respeito de sua forma fsica ou seu modo de vestir seria crime? -, seja pela inexistncia de relao hierrquica. Prossegue em sua argumentao, bradando pela configurao de constrangimento ilegal no comparecimento do profissional liberal ao frum, em total dissonncia com o devido processo legal, por mero capricho e pela possibilidade de sua esposa e filhos pleitearem danos morais e materiais como vtimas indiretas no juzo cvel. Ao final, pede a imediata suspenso da designao de audincia marcada pelo Juzo e registra que a insistncia ministerial em torno do comparecimento do denunciado no se justifica, destacando que tudo est sendo questionado e que todos os meios processuais podero ser utilizados. Deciso do Juzo a quo f. 66. f. 68, est narrada a tumultuada tentativa do oficial de justia de citar o denunciado. f. 71, consta o termo de audincia de instruo e julgamento. O denunciado no compareceu, estando presentes seus advogados, a vtima e sua advogada. Na oportunidade, manifestou-se a defesa pela no-realizao da audincia sem a devida citao e pela atipicidade do fato, que, quando muito, configuraria molestao. Todas as questes articuladas foram decididas pelo Juzo a quo, inclusive foi apreciado o contedo da petio de f. 81/90, tendo havido recebimento da denncia e sendo ouvidas a vtima e trs testemunhas da acusao. f. 144, enquanto caminhavam as manifestaes da defesa em torno da possibilidade 421
de falso testemunho de S.A., o Ministrio Pblico respaldou o pronunciamento ministerial anterior de f. 80, que destacava a necessidade de recebimento da denncia antes da citao, porquanto evidenciada a tentativa do autor do fato de cavar a prescrio, e de remessa do feito ao juzo comum. A deciso do Juzo a quo consta de f. 145. Foi decretada a nulidade de todos os atos praticados na audincia de f. 71, inclusive o recebimento da denncia, e foi determinada a citao do denunciado. Nova manifestao da defesa contendo os argumentos j apresentados em outras peties (f. 151/169). Seguiu-se a tumultuada marcha processual, com vrias manifestaes defensivas sendo apresentadas em momento inoportuno, data venia, at que, f. 213, veio aos autos certido do oficial de justia registrando que: deixei de citar/intimar o acusado, uma vez que no foi encontrado aps diversas diligncias, mais uma vez. f. 250, veio deciso judicial determinando a remessa do feito ao juzo comum nos termos do art. 66, pargrafo nico, da Lei n 9.099/95. Manifestando-se no feito, o Promotor de Justia oficiante, perante o Juzo da 1 Vara Criminal da Comarca de Poos de Caldas, opinou pela devoluo dos autos ao Juizado Especial Criminal, j que C.A.C. possui endereo certo, onde poder receber as intimaes (f. 286). f. 287, o Juiz da 1 Vara Criminal suscitou conflito negativo de jurisdio. Destacou o Juzo suscitante que: acolho o parecer do Ministrio Pblico com atuao nesta Vara no sentido de que o ru no est em lugar incerto e no sabido, pois tem endereo certo, consultrio, nesta cidade, e vrios locais onde presta servio, no havendo, assim, incidncia do dispositivo legal, antes mencionado. Por outro lado, entendo, em consonncia com o MM. Juiz plantonista, que o ru se acha devidamente citado, aps todas as suas manifestaes nos autos, atravs de seus advogados. O rigor em torno da citao para que o ru no seja surpreendido. Aqui, no h qualquer possibilidade de surpresa, j que o ru 422
exerceu, at ento, a mais ampla defesa. H que se invocar, ainda, o disposto no art. 366 do Cdigo de Processo Penal, que, subsidiariamente, se aplica ao Juizado Especial, verbis: se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e curso do prazo prescricional.... V-se que na Justia comum, muito mais solene que o Juizado Especial, a constituio do advogado afasta a suspenso do processo e ele tem continuidade, como se o ru tivesse sido citado. Por que no valeria o mesmo princpio no Juizado, que, por sua natureza, informal? equivocada, data venia, a afirmao do representante do Ministrio Pblico, subscritor do parecer de f. 144, quando afirma que o Juiz plantonista deu o ru por citado atravs de seus advogados, assim como equivocada a deciso do MM. Juiz do Juizado Especial em acolher o referido parecer. O que o Juiz plantonista afirmou que, uma vez que o ru constituiu advogado, se deu ele por citado, e eu acrescento, com ampla possibilidade de defesa, e a exerceu, efetivamente, at com vrias medidas procrastinatrias. Instada a se manifestar no feito, a ilustrada Procuradoria-Geral de Justia opinou pela colheita de informaes do Juzo suscitado, no ouvido sobre a suscitao do conflito, e pela competncia do Juzo suscitado (f. 298/299). Determinei o atendimento cota ministerial, f. 302. Informaes s f. 308/309. Voltam-me conclusos os autos. 2. Conhecimento. Conheo do conflito. 3. Fundamentao. A defesa do interessado C.A.C. inegavelmente no est afeioada ao cumprimento regular da marcha processual. Sem qualquer demrito, foroso reconhecer que inmeras peties foram aviadas perante os juzos especial e comum contendo argumentaes inoportunas em relao ao momento processual. No Habeas
Corpus n 1.0000.06.440671-3/000, j julgado nesta mesma sesso, foi possvel tambm verificar tal fato, j que condensou numa s pea a interposio de embargos declaratrios ou a interposio de habeas corpus. Quero crer que tais fatos no representam inteno de tumultuar o processo, mas sim de tentar promover a defesa do interessado. Neste momento, cumpre-me o exame do conflito negativo de jurisdio suscitado pelo Juzo da 1 Vara Criminal da Comarca de Poos de Caldas em face do Juzo do Juizado Especial Criminal da mesma comarca. Est cabalmente provado nos autos que o denunciado est se esquivando do ato citatrio. No resta qualquer dvida acerca da sua inteno de se ocultar, impedindo a realizao da citao pessoal. As tantas certides que registram as tentativas frustradas evidenciam a hiptese prevista no art. 362 do Cdigo de Processo Penal, segundo o qual: verificando-se que o ru se oculta para no ser citado, a citao far-se- por edital, com o prazo de 5 (cinco) dias. H clara permisso do Cdigo de Processo Penal para a realizao da citatio edictalis no caso de o ru se ocultar para no receber a citao. Havendo a necessidade de citao ficta, visto que frustrada a citao pessoal, a remessa do feito para o juzo comum, a despeito de a infrao, em tese imputada ao agente, ser de menor potencial ofensivo, justifica-se. A Lei n 9.099/95 prev, em seu art. 66, a citao pessoal. A necessidade de realizao da citao presumida provoca a modificao da competncia. Vale dizer, a citao por edital desloca a competncia do feito para a Justia comum. Outra no a concluso oriunda da leitura do art. 66, pargrafo nico, da referida lei: no encontrado o acusado para ser citado, o juiz encaminhar as peas existentes ao juzo comum para adoo do procedimento previsto em lei. Se em relao ao denunciado no encontrado deve ser determinada a remessa do feito para o juzo comum para que seja realizada obviamente a citao editalcia, que o procedimento previsto em lei - art. 361, CPP -, a mesma
providncia deve ser tomada em relao ao denunciado que se oculta, porquanto a conseqncia tambm a mesma: citao por edital. No pode o Juzo do Juizado Especial investir eternamente na realizao da citao pessoal diante da clara inteno do denunciado de se esquivar dela. Insistir na citao no apontado endereo certo viabilizar o alcance do prazo prescricional e a conseqente extino da punibilidade por uma manobra inaceitvel. Tambm no pode o Juzo do Juizado Especial promover a citao ficta, uma vez que esta incompatvel com o rito previsto na Lei n 9.099/95. Tanto assim que a sua necessidade provoca a modificao na competncia, como se disse. A citao tem que ser realizada, mesmo no contexto da informalidade do Juizado Especial. No se pode presumir o ato citatrio a partir da constituio de defensor, soluo que entendo contrria metodologia do devido processo legal. No sendo possvel a citao pessoal, que a forma existente no Juizado Especial, deve ser realizada a citao por edital, j no juzo comum e de acordo com o rito previsto para a infrao em tese praticada. A hiptese dos autos desafia a mesma providncia descrita no art. 66, pargrafo nico, da Lei n 9.099/95. No h que se falar em citao por hora certa no processo penal, por ausncia de previso legal, sendo que para aquele que se oculta caber a citao por edital. competente para apreciao e julgamento do feito o juzo comum - 1 Vara Criminal da Comarca de Poos de Caldas -, em razo da necessidade de realizao de citao ficta. Recebendo os autos, dever o juzo decidir imediatamente sobre o recebimento ou no da denncia oferecida contra C.A.C. e, se for o caso, diga-se, havendo recebimento, determinar a citao editalcia do denunciado, cumprindo-se o prazo previsto no art. 362 do Cdigo de Processo Penal. Pelo exposto, dou pela competncia do juzo suscitante. como voto. 423
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Maria Celeste Porto e Vieira de Brito. -:::-
Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITANTE.
ATO INFRACIONAL - MENOR - REMISSO - MINISTRIO PBLICO - INTERVENO AUSNCIA - SENTENA - NULIDADE - ARTS. 186, 1, E 204 DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE Ementa: Apelao. Menor. Estatuto da Criana e do Adolescente. Remisso extintiva concedida sem prvia oitiva do Ministrio Pblico. Inadmissibilidade. Preliminar de nulidade argida pela Procuradoria de Justia. Acolhimento. Sentena anulada. Determinado o prosseguimento do feito. - nula a deciso na qual se concede a remisso ao menor sem prvia oitiva do rgo Ministerial, em consonncia com o disposto nos arts. 186, 1, e 204 do ECA. APELAO CRIMINAL N 1.0024.04.487037-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: menor infrator - Relator: Des. EDELBERTO SANTIAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM ACOLHER PRELIMINAR PARA DECLARAR NULA A DECISO E DAR PROVIMENTO, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 25 de julho de 2006. Edelberto Santiago - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edelberto Santiago - Trata-se de apelao ministerial interposta contra a sentena proferida pela MM. Juza de Direito da Vara Infracional do Juizado da Infncia e da Juventude da Comarca de Belo Horizonte, de f. 15, na qual se concedeu remisso menor B. K. S. B., nos termos do art. 126, pargrafo nico, do Estatuto da Criana e do Adolescente - ECA, extinguindo-se o processo, sem julgamento do mrito, em que a mesma se viu representada pela prtica do ato infracional anlogo ao crime previsto no art. 129, caput, c/c o art. 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal. 424 O representante do Ministrio Pblico local sustenta, em sntese, que, cuidando-se de justia especializada, haver de ser, necessariamente, examinada a conduta infracional, pois o adolescente em formao merece a reprimenda pronta e imediata, justamente para inibir o incio do desenrolar de uma carreira criminosa (f. 16). Em contra-razes, manifestou-se a defesa pela improcedncia do recurso ministerial (f. 54/58). A douta Procuradoria de Justia, por meio do parecer da lavra do culto Procurador Srgio Parreiras Abritta (f. 29/33), opina, em preliminar, pela nulidade da deciso, em face da ausncia de manifestao do Ministrio Pblico acerca da remisso concedida, e, no mrito, pelo provimento do recurso, com vistas a cassar a deciso, de forma que o procedimento siga seu curso regular. De registrar-se que, no juzo de retratao, a MM. Juza a qua manteve a deciso hostilizada (f. 25). o que basta guisa de relato. Preliminarmente, conheo do recurso, prprio, tempestivo e regularmente processado.
A Procuradoria, em seu parecer de f. 29/33, opina, em preliminar, pela nulidade do processo, em razo da no-participao do Ministrio Pblico na remisso concedida. Com razo o ilustre Procurador. A Sentenciante, ao fundamento de que a Justia deve ocupar-se de casos em que exista a efetiva possibilidade de interveno relevante e eficaz, alm de se tratar de infrao de baixo potencial ofensivo, julgou extinto o processo e concedeu a remisso extintiva adolescente infratora. F-lo, no obstante, sem a indispensvel oitiva ministerial. Est consignado, expressamente, no art. 186, 1, do ECA, o seguinte:
Art. 186. (...) 1 Se a autoridade judiciria entender adequada a remisso, ouvir o representante do Ministrio Pblico, proferindo deciso.
Art. 204. A falta de interveno do Ministrio Pblico acarreta a nulidade do feito, a qual ser declarada de ofcio pelo juiz ou a requerimento de qualquer interessado.
No cotejo de tais dispositivos, v-se que a Julgadora monocrtica, em que pesem as justificativas aduzidas, proferiu deciso de insupervel nulidade. Merc de tais consideraes, acolho a preliminar suscitada pela douta Procuradoria de Justia e declaro nula a deciso de f. 15, a fim de que outra seja proferida, aps a oitiva do Ministrio Pblico. Custas, na forma da lei.
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Mrcia Milanez e Eduardo Brum. Smula - UNANIMIDADE, ACOLHERAM PRELIMINAR PARA DECLARAR NULA A DECISO E DERAM PROVIMENTO. -:::-
Mas, no art. 204 do Estatuto Menorista, determina-se que:
EXECUO DA PENA - REGIME SEMI-ABERTO - PRISO DOMICILIAR - AUSNCIA DE REQUISITOS - IMPOSSIBILIDADE - ART. 117 DA LEI 7.210/84 Ementa: Regime semi-aberto. Priso domiciliar. Impossibilidade. Ausncia de requisitos. Recurso provido. - O benefcio da priso domiciliar previsto no art. 117 da LEP assegurado to-somente ao condenado a cumprir a sua pena em regime aberto e que tambm se enquadre em uma das hipteses taxativas do referido dispositivo. No se amoldando em nenhuma delas, no h que se falar em direito subjetivo do apenado ao benefcio da priso domiciliar, pelas apontadas irregularidades da casa de albergado local. Deve o reeducando cumprir a sua pena em estabelecimento prisional, no regime a que faz jus e sob as condies impostas pelo Juzo da Execuo. Benefcio revogado. RECURSO DE AGRAVO N 1.0000.05.431526-2/001 - Comarca de Betim - Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Recorrido: Jos Antnio de Souza Moreira ou Jos Antnio de Sousa Moreira - Relator: Des. SRGIO BRAGA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO, UNANIMIDADE. 425
Belo Horizonte, 11 de julho de 2006. Srgio Braga - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Srgio Braga - Cuida-se de recurso de agravo em execuo apresentado pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, em desfavor da deciso proferida pelo Juiz de Direito da Vara de Execuo Criminal da Comarca de Betim, que deferiu ao condenado Jos Antnio de Souza Moreira o pedido para cumprir o restante de sua pena em regime domiciliar, at que o Sistema Penitencirio Estadual promova a sua transferncia para um local onde o mesmo possa cumprir a pena, nos termos do disposto no art. 91 da LEP (f. 300). Alega o recorrente, atravs das razes de f. 311/314, que o dispositivo legal que cuida do cumprimento de pena em residncia particular enumera taxativamente os casos em que isso possvel, e que a espcie no se enquadra em nenhuma das hipteses ali previstas. E conceder o benefcio irregularmente o mesmo que contribuir para o descrdito da Justia e aumento da impunidade, com graves prejuzos defesa social (f. 313). As contra-razes recursais foram apresentadas s f. 371/375, pela manuteno do decisum. O Juzo de Retratao foi exercido atravs do despacho de f. 376, em que o MM. Juiz manteve a deciso recorrida. A d. Procuradoria-Geral de Justia, atravs do parecer de f. 380/383, manifestou-se pelo provimento do agravo. Conheo do recurso, que apresenta os requisitos prprios de sua admissibilidade. Constata-se atravs das provas apresentadas que o agravado foi condenado por infrao do art. 121, 2, incisos I, IV e V; art. 129, 1, inciso I, e 2, inciso II; alm dos arts. 71, 147 e 307, todos do Cdigo Penal, e do art. 10 da Lei 9.437/96. A sua pena totalizada resulta no quantum de 14 anos e 7 meses de recluso, a ser cumprida em regime inicialmente fechado. 426
Constata-se ainda que o recorrido alegou, perante o Juzo na Comarca de Betim, que ali no existe estabelecimento adequado para o cumprimento de pena em regime semi-aberto, situao essa que impe ao reeducando o cumprimento da pena nas dependncias do Ceresp, em regime fechado, porque, alm de a cadeia pblica local estar interditada, a Casa de Albergado no oferece condies bsicas para os reclusos ou qualquer controle de fiscalizao dos albergados (f. 289/290). O MM. Juiz acolheu tais argumentos e concedeu ao recorrido a priso domiciliar pleiteada, fundamentando que o mesmo no pode ser constrangido ao cumprimento de sua pena em regime fechado e que, at o aparecimento de vaga no setor penitencirio correspondente, deve o recorrido cumprir o restante de sua pena em casa, sob determinadas condies. Em que pesem os fundados argumentos do d. Magistrado, no tenho na espcie como aplicar a deferncia concedida, que afronta os termos do art. 117 da LEP, que dita que o benefcio da priso domiciliar somente ser admitido para o regime aberto, assim mesmo quando o condenado for maior de 70 anos, ou estiver acometido de doena grave, ou no caso de condenada, quando estiver gestante ou tiver filho menor ou deficiente fsico ou mental. No caso, alm de o regime estabelecido ser o semi-aberto, f. 275, o recorrido no se enquadra em quaisquer daqueles requisitos taxativamente enumerados no art. 117 da LEP, levando-se concluso de que a priso domiciliar na espcie foi deferida contra legem. E os argumentos do d. Sentenciante sobre a ausncia de fiscalizao na Casa de Albergados local, data venia, no autoriza, por si, a concesso da priso domiciliar. Se a situao existe, reclama, sim, providncias cabveis, mas no justifica a medida conferida pelo Magistrado, mesmo porque, ainda que inexistissem vagas na Casa do Albergado, poderia o sentenciado cumprir a sua pena em outro estabelecimento prisional, com as condies impostas pelo Juzo da Execuo.
Nesse sentido, a Des. Jane Silva decidiu quando do julgamento do Habeas Corpus n 000.277.691-2/00, cuja ementa segue:
Habeas corpus - Regime aberto - Inexistncia de vaga em casa de albergado - Priso domiciliar - Impossibilidade - Constrangimento ilegal - No-configurao. - A inexistncia de vaga em Casa de Albergado no autoriza o Poder Judicirio a conceder a priso-albergue domiciliar fora das estreitas hipteses do art. 117 da LEP. Na falta de vagas, deve o ru cumprir sua pena no estabelecimento onde se encontra, no regime a que faz jus, atendendo s condies impostas pelo Juzo da Execuo. Ordem denegada.
domiciliar. - De acordo com o art. 117 da Lei de Execuo Penal, paciente condenado a cumprir pena em regime semi-aberto no faz jus concesso do benefcio da priso domiciliar. - No h que se falar em excesso de execuo, sobretudo porque o paciente ainda no foi capturado. - No se vislumbra o constrangimento ilegal. - Ordem denegada.
Com essas consideraes, dou provimento ao recurso e revogo o benefcio concedido, restabelecendo o regime semi-aberto para o recorrido, que dever ser cumprido em estabelecimento prisional e com as condies impostas pelo juzo da execuo. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Eduardo Brum e Gudesteu Biber. Smula - UNANIMIDADE, DERAM PROVIMENTO. -:::-
Habeas corpus - Condenao - Regime semiaberto - Inexistncia de Casa de Albergado na comarca - Paciente requer o benefcio da priso
FURTO - DOLO - ESTADO DE NECESSIDADE - NO-CONFIGURAO - FALSA IDENTIDADE RESISTNCIA - CONDENAO - CRIME CONSUMADO - FURTO PRIVILEGIADO INAPLICABILIDADE - FIXAO DA PENA - MENORIDADE - CONFISSO ESPONTNEA Ementa: Apelao criminal. Furto. Ausncia de dolo. Inocorrncia. Estado de necessidade. Perigo provocado pelo prprio acusado. Privilgio. Inaplicabilidade. Tentativa. No-verificao. Falsa identidade. Necessidade de repreenso da conduta. Delito de resistncia. Configurao. Dosimetria. Reviso. Recurso parcialmente provido. - Age com dolo direto, dirigido prtica do crime de furto, o indivduo que se apropria de uma bicicleta pertencente a terceiro (coisa alheia mvel). E, tendo sido o acusado o nico responsvel pela situao de perigo em que se envolveu, no h como invocar o estado de necessidade como excludente da ilicitude do delito de furto que praticou. - O salrio mnimo no deve ser o nico critrio apreciado pelo julgador para concesso do privilgio previsto no 2 do art. 155 do CP, impondo-se ainda a necessidade de se perscrutar o efetivo prejuzo da vtima e sua situao econmica. - No h que se falar em tentativa de furto, se a res saiu da esfera de vigilncia da vtima, mormente tendo o increpado a escondido prximo do local onde fora preso pela eficaz ao policial. - Incorre na modalidade tpica descrita no art. 307 do Cdigo Penal o agente que, preso em flagrante, atribui-se falsa identidade, declinando incorretamente sua qualificao. Afinal, a mentira impunvel, aceita processualmente, aquela que to-s visa a combater a acusao articulada pelo Ministrio Pblico, e no se furtar a ela, assumindo-se identidade suposta ou de terceiro.
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E no mesmo sentido tambm decidiu o Des. Mercdo Moreira, por ocasio do julgamento do HC n 000.324.291-4/00, da Comarca de Montes Claros, cuja ementa segue:
- Se no momento de sua abordagem por policial militar o agente entra em luta corporal com o miliciano, configurado est o delito de resistncia previsto no art. 329 do CP. - Tratando-se de ru relativamente menor poca dos fatos e que se auto-incriminou nas prticas delitivas, inafastvel o reconhecimento das atenuantes previstas no art. 65, I e III, d, do Estatuto Repressivo. APELAO CRIMINAL N 1.0209.05.049144-5/001 - Comarca de Curvelo - Apelante: Paulo Henrique Gonalves Souto - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. EDUARDO BRUM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 25 de julho de 2006. Eduardo Brum - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Eduardo Brum - Perante o Juzo da Vara Criminal da Comarca de Curvelo, Paulo Henrique Gonalves Souto foi denunciado como incurso nas disposies do art. 155, caput, c/c o art. 299, c/c o art. 329, todos do CP. Narra a inicial acusatria que o ru, em 16 de agosto de 2005, por volta das 15h40min, no Posto Trevo, localizado no Distrito de JK, Municpio de Curvelo, subtraiu para si uma bicicleta marca Shimano, cor prata, n 0407994, pertencente vtima Ronaldo Fagundes. Prossegue a pea prtica dizendo que, no momento em que policiais militares localizaram o denunciado, este resistiu violentamente priso, ainda identificando-se falsamente como sendo Renato Galdino de Oliveira. Vindo luz a r. sentena de f. 83/92, viu-se o ru condenado s penas de 1 (um) ano e 6 (seis) meses de recluso, em regime aberto, e pagamento de 30 (trinta) dias-multa pelo crime de furto, arbitrada a unidade da sano pecuniria em 1/30 do salrio mnimo vigente poca dos fatos. A conduta imputada relativamente ao art. 428 299 do Codex foi desclassificada para o crime de falsa identidade (art. 307 do Estatuto Repressivo), condenando-se o acusado sano detentiva de 3 (trs) meses, em regime aberto, por esta prtica infracional. Pelo delito do art. 329 do CP, foi imposta a reprimenda de 6 (seis) meses de deteno, tambm em regime aberto. Aplicada a regra do concurso material, resultaram definitivas as penas em 1 (um) ano e 6 (seis) meses de recluso, 9 (nove) meses de deteno e pagamento de 30 (trinta) dias-multa, vedada a substituio da reprimenda carcerria por restritivas de direitos. Intimao pessoal do sentenciado f. 94-v. e de seu il. Defensor Pblico f. 93. Irresignada, a defesa apelou (f. 95), apresentando posteriores razes, em que pede a absolvio quanto ao crime de furto, seja por ausncia de dolo, seja porque praticou a conduta em estado de necessidade. Sucessivamente, pugna pela aplicao do privilgio previsto no art. 155, 2, do CP, ou reconhecimento de que a infrao no passou de sua forma tentada. Pleiteia, ainda, a absolvio do delito de falsa identidade, praticada como forma de autodefesa, e, por fim, pede a reviso do processo dosimtrico, bem como a concesso da substituio da pena privativa de liberdade (f. 97/102). Contra-razes ministeriais s f. 103/106, pugnando pela manuteno in totum da r. sentena fustigada. No mesmo sentido o parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia (f. 111/114). Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade.
A materialidade dos crimes restou devidamente comprovada pelo boletim de ocorrncia de f. 17/19, auto de apreenso de f. 14, termo de restituio de f. 15, laudo de avaliao de f. 27/28 e auto de resistncia de f. 20. A autoria tambm sobressai induvidosa, destacando-se a confisso do ru empreendida nas duas fases da persecuo criminal (f. 9/10 e 46/47), corroborada ainda pelas declaraes da vtima (f. 8 e 58), depoimentos do condutor do flagrante (f. 5 e 57) e das pessoas que presenciaram sua priso (f. 6, 59 e 60). Com efeito, o ru se encontrava nas proximidades do posto de combustveis Trevo, quando foi acusado por alguns hippies de ter deles furtado cobertor e linhas. Para fugir de seus acusadores, subtraiu a bicicleta de um dos frentistas que trabalhava no referido posto, tomando rumo ignorado. Acionada, a Polcia Militar compareceu ao local, iniciando buscas na regio e logrando xito em encontrar o acusado dormindo no mato, nos fundos de uma casa, estando a bicicleta escondida em local prximo a ele. Surpreendido pelo miliciano, o denunciado reagiu priso, inclusive tentando tirar a arma do coldre do policial, no que no teve sucesso, pois foi arrebatado e imobilizado pelo valoroso funcionrio da segurana pblica, que contou ainda com a ajuda de outros frentistas, colegas da vtima, presentes durante a operao. Por ocasio de sua priso, Paulo Henrique se atribuiu falsamente a identidade de Renato Galdino de Oliveira, tendo sido a farsa descoberta ainda durante a lavratura do APFD. A pretendida absolvio pelo delito de furto no tem como prosperar. Muito embora a vontade do ru fosse fugir dos hippies que estavam em seu encalo, inequvoco foi o dolo de se apropriar de coisa alheia mvel (bicicleta) para facilitao de sua evaso. Poderia o acusado muito bem ter-se homiziado a p, no se justificando a conduta criminosa, at porque foi ele o nico responsvel pela situao de perigo em que se envolveu. A testemunha da priso, Jlio Csar Souza Mendona, atestou a localizao de pertences dos
hippies em poder do increpado (f. 6), constando esta informao igualmente do histrico da ocorrncia policial acostado f. 18, confirmando que o ru fugia porque havia furtado bens de terceiros. Tambm no h que se falar em reconhecimento da figura do privilgio, pois o salrio mnimo no deve ser o nico critrio apreciado pelo julgador, impondo-se ainda a necessidade de se perscrutar o efetivo prejuzo da vtima e sua situao econmica. A propsito, colaciono precedente do extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais:
Para determinar o pequeno valor, de cunho essencialmente econmico, imperioso que o juiz leve em conta o efetivo prejuzo sofrido pela vtima, a situao econmica desta e o salrio mnimo como referncia financeira. Nenhum dos critrios, contudo, dever sobressair-se dos demais para reconhecer ou negar o pequeno valor, adotando-se, ao revs, a mdia de todos (RT 548/369).
In casu, como bem anotado pela culta Magistrada a qua, a vtima era frentista de posto de gasolina, sendo, portanto, de situao financeira nada confortvel. A subtrao de uma bicicleta avaliada em R$180,00 (cento e oitenta reais) certamente redundaria em prejuzo considervel sua esfera patrimonial, inviabilizando a aplicao da norma reclamada. Igualmente no h que se falar em tentativa, tendo a res sado da esfera de vigilncia da vtima, sendo certo ainda que o acusado a havia escondido prximo do local onde fora preso pela eficaz ao policial. Nesse sentido:
Consuma-se o delito de furto quando a res sai da esfera de vigilncia da vtima, ficando em posse pacfica do agente, que somente preso aps diligncias eficientes (RJDTACRIM 23/232). Ocorre furto consumado se o agente surpreendido com a coisa subtrada, em outro local que no o dos fatos, pois o produto do crime sai da esfera de vigilncia da vtima (RJDTACRIM 63/90).
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Lado outro, tambm a pranteada absolvio quanto ao crime de falsa identidade no tem como prosperar, destacando-se que o acusado confessou ter realmente se atribudo nome falso no momento de sua priso. Tenho posio acerca da matria e permito-me reiter-la aqui. Comeo destacando a prpria natureza do inqurito policial, ato investigativo, inquisitrio e meramente destinado a fornecer acusao os subsdios necessrios formao da opinio delicti que ir deflagrar a possvel demanda penal. Tratando-se de procedimento inteiramente alheio aos postulados constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, quando no h sequer imputao formalmente delimitada, evidentemente nesta etapa no se pode falar em exerccio de autodefesa. Via de conseqncia, impe-se ao indigitado declinar corretamente sua qualificao, evitando-se equvocos sobre sua identidade, porquanto, neste momento, sendo objeto de investigao, induvidoso que seus interesses individuais sempre ho de sucumbir quando em conflito com o interesse pblico. O nico direito que lhe assiste, ento, alm do respeito sua integridade fsica, a informao de que poder permanecer em silncio diante da inquirio policial, sem que isso possa ser interpretado em seu prejuzo ou expressar sua verso para os fatos. Demais disso, a prerrogativa do acusado de diligenciar sua defesa no absoluta e comporta restries. No se lhe garante o direito de mentir ou imunidade por meio da qual se permita manipular impunemente as autoridades. O ordenamento jurdico-penal somente tolera o falseamento da verdade enquanto a tal postura se possa realmente atribuir caracterstica defensiva, isto , quando alguma relao guardar com a ao delitiva imputada ao agente. Do contrrio, deve ele responder pelos ilcitos que eventualmente decorrerem das declaraes inverdicas. 430
Nesse exato sentido, consoante valoroso artigo publicado no Boletim n 33 do ICP - Instituto de Cincias Penais - pelo digno Promotor de Justia Rodrigo Felipeto, o direito de se calar, de se resguardar para manifestao sobre os fatos apenas em juzo, de no fazer prova contra si, de mentir sobre os fatos, no alcana o direito de praticar outros ilcitos relacionados sua priso, porque autnomos, pelo que, assim, no pode o agente, escudado no seu direito liberdade, resistir priso (art. 329/CP), desobedecer ordem legal (art. 330/CP), desacatar o agente da autoridade (art. 331/CP) e tampouco atribuir-se falsa identidade (art. 307/CP). A jurisprudncia tambm no discrepa:
incorreto sustentar que o suspeito pode atribuir-se falsa identidade no exerccio da ampla defesa constitucional. A liberdade de mentir, sem sano processual, no ilimitada e no importa na impunidade dos crimes que venham a ser praticados atravs das declaraes mendazes. A mentira impunvel a que visa contrariar a acusao, contestar fatos em que se baseia, lograr sua improcedncia e no furtar-se a ela, assumindo identidade suposta ou de terceiro (TJSP - JTJ 170/288).
Sustenta-se, lado outro, que a atribuio de falsa identidade no constitui comportamento tipificado no Cdigo Penal, desde que, se acaso o fosse, estaria ela capitulada entre os crimes encetados por particulares contra a Administrao Pblica (Captulos II e III do Ttulo XI do CP), dado o carter exclusivamente processual visado por seu agente. Nada mais impreciso. que se revela inteiramente possvel que esta vantagem possa ser no s de ordem processual, como tambm moral, patrimonial ou, ainda, representar qualquer outra utilidade no-econmica. Realmente, alm de beneficiar-se de algum modo, o intento criminoso pode simplesmente consistir em prejudicar terceira pessoa. A espcie tpica em testilha, ademais, representa crime formal, isto , consuma-se independentemente da obteno de qualquer benefcio ou propsito por parte de seu autor, aperfeioando-se no instante mesmo em que se exterioriza a manifestao ilusria.
Para finalizar, quero trazer aos autos importante passagem de minha vida profissional quando honrosamente atuava como Promotor de Justia oficiante junto Vara da Infncia e da Juventude da Capital. Era at natural se verificar imputveis declinarem idade inferior a dezoito anos e serem encaminhados ao Juizado para audincia prvia com o Ministrio Pblico. Em hipteses de roubo e outros crimes graves, assistia a maiores subtrarem-se aos flagrantes e at mesmo serem liberados futuramente, dada a impossibilidade de, em alguns casos, ser mantida processualmente a priso efetivada. Surgiam, inquestionavelmente, a vantagem objetivada e o prejuzo social derivado. So essas, enfim, as razes pelas quais entendo no se poder tolerar condutas desse jaez. Ao fornecer dados falsos acerca de sua identidade com o fim de auferir vantagem em proveito prprio, o que somente no resultou instaurao de procedimento contra outrem, porque fora reconhecida a farsa j no interior da Delegacia de Polcia, praticou o ru, indubitavelmente, a conduta descrita no art. 307 do CP, razo pela qual confirmo a condenao por esse delito. Igualmente, mostrou-se acertada a condenao pela prtica delitiva estampada no art. 329 do Codex, uma vez que o ru entrou em luta corporal com o policial militar no momento de sua abordagem, somente se conseguindo sua imobilizao e conduo coercitiva delegacia de polcia pela valiosa ajuda de colegas da vtima que acompanhavam o miliciano nas buscas da bicicleta subtrada. Com tais consideraes, mantenho as condenaes nos exatos termos constantes da r. deciso fustigada e passo reviso do processo dosimtrico. Bem sopesadas as circunstncias do art. 59 do CP, mantenho a pena privativa de liberdade bsica fixada para o crime de furto, mas reduzo a sano pecuniria para 20 (vinte) dias-multa, por considerar excessiva a quantia de 70 (setenta) unidades estabelecida no Juzo a quo, principalmente em ateno precria situao do increpado.
Na segunda fase da dosagem, verifico que militam em seu favor as atenuantes da menoridade relativa poca dos fatos e da confisso espontnea (art. 65, I e III, d, do Codex), que utilizo para reduzir as reprimendas ao mnimo legal. mngua de circunstncias agravantes e causas de diminuio ou aumento de pena, torno definitivas as penas de 1 (um) ano de recluso, em regime aberto, e 10 (dez) diasmulta, arbitrada a unidade em 1/30 do salrio mnimo vigente poca da infrao. A reprimenda ao final imposta ao delito de falsa identidade restou aplicada no mnimo cominado espcie, no merecendo reparos nesse ponto a r. sentena vergastada. Para a infrao tipificada no art. 329 do CP, confirmo igualmente a pena inicial, fixada em estrita obedincia s circunstncias judiciais, mas reduzo-a em 4 (quatro) meses de deteno por fora do reconhecimento de sua menoridade relativa e do fato de ter ele confessado espontaneamente a prtica do crime. Inexistindo agravantes, causas de aumento ou diminuio, torno definitiva a pena em 2 (dois) meses de deteno, em regime aberto. Em razo do concurso material, somo suas penas, atingindo o total de 1 (um) ano de recluso, em regime aberto, 5 (cinco) meses de deteno, tambm em regime aberto, e pagamento de 10 (dez) dias-multa, arbitrada a unidade no mnimo legal. A princpio, o acusado faria jus substituio da reprimenda carcerria, mas o fato de ser ele andarilho, sem residncia fixa ou ocupao lcita, faz-me duvidar da eficcia da medida, que no se mostra, portanto, socialmente recomendvel ou suficiente reprovao de suas condutas. Assim, indefiro-lhe o benefcio, com fincas no inciso III do art. 44 do CP. Diante do exposto, dou provimento parcial ao recurso. Custas, ex lege. 431
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Edelberto Santiago e Mrcia Milanez. -:::-
Smula - UNANIMIDADE, DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
REVISO CRIMINAL - PROVA NOVA - DECLARAO DA VTIMA - ESCRITURA PBLICA IRRELEVNCIA - JUSTIFICAO JUDICIAL - NECESSIDADE - PRINCPIO DO CONTRADITRIO ART. 621, III, DO CDIGO DE PROCESSO PENAL Ementa: Reviso criminal. Prova nova. Retratao das vtimas. Declaraes obtidas extrajudicialmente. Prova inidnea. Necessidade de justificao judicial. Obedincia ao princpio do contraditrio. Regime de cumprimento da pena. Integral fechado. Modificao. Possibilidade. Art. 2, 1, da Lei n 8.072/90 declarado inconstitucional pelo STF. Deferimento parcial do pedido. - A prova nova, consistente na retratao das vtimas, para que seja apta a derrubar a fora da coisa julgada, h de ser obtida atravs de justificao judicial, sob pena de ofensa ao princpio do contraditrio. REVISO CRIMINAL N 1.0000.05.421482-0/000 - Comarca de Par de Minas - Peticionrio: Wilson Mauricio Romualdo - Relatora: Des. MRCIA MILANEZ Acrdo Vistos etc., acorda o 1 Grupo de Cmaras Criminais do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DEFERIR, EM PARTE, O PEDIDO. Belo Horizonte, 10 de julho de 2006. Mrcia Milanez - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Mrcia Milanez - Trata-se de reviso criminal, fundada no art. 621 do Cdigo de Processo Penal, com pedido de liminar, proposta pelo procurador de Wilson Maurcio Romualdo, condenado por infrao do art. 214, c/c art. 224, a, do Cdigo Penal, pena de 07 (sete) anos de recluso, em regime integralmente fechado. Renovando protestos de inocncia, sustenta o peticionrio que o fato que lhe foi imputado nunca ocorreu, tanto que foi absolvido pelo MM. Juiz de 1 instncia, sendo a sentena reformada neste Tribunal no julgamento do recurso apresentado pelo representante do Ministrio 432 Pblico, pelo ento Relator da apelao, Des. Luiz Carlos Biasutti. Aduz, ainda, que as menores compareceram ao Tabelionato de Notas da Comarca de Par de Minas para confirmar sua inocncia, retratando-se, pelo que requer, liminarmente, o recolhimento do mandado de priso e, no mrito, a sua absolvio. Requisitados os autos da ao principal (f. 36), indeferido o pedido de liminar pelo Relator de planto nas frias, Des. Hyparco Imnesi (f. 45), a douta Procuradoria-Geral de Justia, com vista, manifestou-se pelo indeferimento do pedido revisional (f. 52/61). O peticionrio apresentou novo pedido de recolhimento do mandado de priso, requerendo, tambm, o processamento do exame de constatao de insanidade mental, a suspenso do cumprimento da pena e a fixao de indenizao, na forma do art. 630 do CPP, pedidos apreciados e indeferidos (f. 85/86). , em sntese, o relatrio. Havido o trnsito em julgado da deciso condenatria (f. 130, autos originrios) e preenchidos os demais requisitos legais, conheo da presente reviso criminal.
O peticionrio formulou seu pedido revisional baseado no art. 621, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, ou seja, (...) quando, aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia do condenado ou de circunstncia que determine ou autorize diminuio especial da pena. A ttulo de prova nova, apresentou duas escrituras pblicas de declarao, firmadas pelas vtimas, que se retrataram dos depoimentos prestados nos autos da ao penal originria (f. 31/32). No entanto, embora as atuais declaraes das vtimas, hoje maiores de idade, possam ter cunho decisivo na verificao da inocncia do acusado, aquelas trazidas pelo peticionrio no podem ser consideradas como provas novas para o fim pretendido na inicial revisional, porquanto essas provas devem ser produzidas atravs de justificao judicial, em estrita obedincia ao princpio do contraditrio, para assim adquirirem o devido valor probatrio, conforme disciplinado pelos arts. 861 e 866 do CPC. Vale dizer: para fins de absolvio em sede de reviso criminal, exige-se que o requerente apresente elementos probatrios que desfaam os fundamentos da condenao, porque, nesta fase, h uma inverso no nus da prova. Por conseguinte, os elementos probantes devem ter poder conclusivo, a demonstrar cabalmente a inocncia do requerente ou circunstncia que o favorea, no bastando aquelas que apenas debilitam a prova dos autos ou causam dvidas no esprito dos julgadores. Nesse sentido leciona Joaquim Cabral Netto:
... as declaraes particulares que instruem o pedido, se no tiverem sido produzidas por intermdio de justificao, para fazer prova em reviso, devero ser realizadas com a observncia do preceituado nos arts. 861 a 866 do Cdigo de Processo Civil, aplicvel s justificaes criminais, haja vista que o Cdigo de Processo Penal no as regulamentou (Instituies de processo penal. Belo Horizonte: Ed. Del Rey, 1997, p. 417).
Nesse sentido, tambm j se manifestou a jurisprudncia:

A prova nova, para justificar a reviso, carece de ser produzida judicialmente, com obedincia ao princpio do contraditrio e, portanto, com exigncia da participao do Ministrio Pblico, sem o que no de se dar acatamento (TACRIM/SP, Rel. Barbosa de Almeida, RT 684/325). Instrudo o pedido revisional com declaraes particulares no produzidas mediante justificativa judicial, com cautelas legais, dele no se conhece por desatendido o pressuposto figurante no art. 621, III, do CPP (STJ, j. em 28.5.97, DJU de 4.8.97, p. 34.643). Reviso criminal - Novas provas - Ausncia Documento produzido em tabelionato, unilateralmente, sem o imprescindvel contraditrio - Ofensa ao art. 153, 15, da CR - Pedido indeferido (TJSP - Rev. - j. em 6.8.85 - Rel. Jarbas Mazzoni - RJTJESP 97/505).
Ora, verifica-se que o peticionrio instruiu seu pedido revisional com declaraes particulares das vtimas, colhidas mediante escritura pblica de declarao, no Tabelionato de Notas da comarca, o que no constitui prova idnea ao fim colimado, uma vez que, conforme acima explicitado, no foram obtidas judicialmente, com observncia do princpio do contraditrio. Dessa forma, no h como prosperar o pleito absolutrio, pois o fundamento nico do pedido - a apresentao das mencionadas retrataes das vtimas - no apto a ensej-lo em sede de ao revisional. Por outro lado, deve ser modificado o regime prisional, passando-o para o inicial fechado. Com efeito, j manifestei em inmeras oportunidades meu entendimento de que a restrio imposta pelo legislador ordinrio progresso de regime prisional, prevista no art. 2, 1, da Lei n 8.072/90, no ofende o texto de nossa Carta Magna. No vislumbro que o impedimento transferncia a regime menos rigoroso ofenda 433
os princpios da individualizao da pena, da isonomia e da dignidade humana. A individualizao da pena est garantida pela valorao dos aspectos pessoais e circunstanciais presentes no art. 59 do Cdigo Penal, na fixao da pena-base entre os patamares mnimo e mximo legais. Nessa fase, portanto, o magistrado sentenciante individualiza a sano a ser imposta ao condenado. No h que se falar que a Lei n 8.072/90, ao estabelecer que nos crimes hediondos e naqueles a eles equiparados no cabe progresso de regime, estaria violando a individualizao da pena, prevista no art. 5, inciso XLVI, da Constituio da Repblica, pois esse mesmo artigo magno, em seu inciso XLIII, coloca outras restries que alcanaro todos os condenados por crimes hediondos e a eles assemelhados. A Ministra Ellen Gracie, no recente julgamento do HC n 82.959, assim se pronunciou:
Ao vedar a progresso de regime nos crimes hediondos, o legislador nada mais fez do que seguir a trilha do constituinte, que discriminou determinados delitos, privando seus autores de alguns benefcios penais.
gralmente fechado para os condenados por crimes hediondos, mesmo com o advento da Lei n 9.455/97. Os crimes de tortura - tipificados no art. 1 da Lei n 9.455/97 - e os crimes hediondos definidos no art. 1 da Lei n 8.072/90 - so delitos distintos e com disciplina legal especfica, apesar de assemelhados em alguns efeitos legais. A possibilidade da progresso de regime em crimes de tortura foi uma opo legislativa que somente a eles se estende, o que, alis, foi expressamente consignado no 7 de seu art. 1. Deste modo, a norma contida no 1 do art. 2 da Lei n 8.072/90 permanece eficaz em relao aos crimes hediondos e aos demais delitos constantes em seu caput. Ademais, seguindo a orientao do Enunciado n 698 do Supremo Tribunal Federal, esta Corte rejeitou a possibilidade de progresso de regime em crimes hediondos, conforme se observa pela Smula n 46:
A Lei n 9.455/97 (Lei de Tortura) no revogou a Lei n 8.072/90 (Lei dos Crimes Hediondos), razo pela qual no cabe progresso de regime aos condenados por crimes hediondos, exceto o de tortura (unanimidade).
O instituto da individualizao da pena no fica comprometido apenas porque o legislador no permitiu ao juiz uma dada opo, ressaltou a Ministra, e acrescentou que a escolha do juiz em matria de pena est submetida ao princpio da legalidade. Ellen Gracie concluiu que a restrio no apresenta afronta norma constitucional que preconiza o princpio da individualizao da pena representando apenas opo de poltica criminal:
difcil admitir desse grande complexo de normas que constitui o arcabouo do instituto de individualizao da pena e da sua execuo que a restrio na aplicao de uma nica dessas normas, por ocasio de poltica criminal, possa afetar todo o instituto.
Todavia, no recente julgamento do HC n 82.959 - no qual se discutia a possibilidade de progresso de regime de cumprimento de pena no caso de crimes de carter hediondo - o Pleno do Supremo Tribunal de Federal, por seis votos a cinco, decidiu que inconstitucional o pargrafo 1 do artigo 2 da Lei n 8.072/90, norma que proibia a concesso da benesse em tela. No obstante tal deciso tenha ocorrido no controle difuso de constitucionalidade (anlise dos efeitos da lei no caso concreto), em sede do qual o entendimento do Supremo precisaria ser comunicado ao Senado para se viabilizar a suspenso da eficcia do dispositivo declarado inconstitucional, concebo que, incumbindo ao Pretrio Excelso a ltima palavra quanto interpretao das normas infraconstitucionais diante da Carta Magna de 1988, o posicionamento definido pela Corte Maior da Federao Brasileira deve ser respeitado, sob pena de ofensa ao primado da segurana jurdica.
O princpio da isonomia, da mesma forma, no resta prejudicado pela fixao do regime inte434
Nesse sentido, apesar de consignar minha concepo pessoal diferenciada quanto ao balizamento hermenutico das normas em jogo, entendo que o acolhimento do recente precedente do Supremo Tribunal Federal se impe na resoluo da quaestio iuris, viabilizando-se, portanto, a possibilidade de progresso de regime prisional durante a execuo penal. Isso posto, defiro parcialmente o pedido, para substituir o regime determinado para o cumprimento da pena privativa de liberdade que foi imposta ao peticionrio pelo inicialmente fechado. -:::-
Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jane Silva, Antnio Carlos Cruvinel, Srgio Braga, Paulo Czar Dias, Beatriz Pinheiro Caires, Eduardo Brum, Gudesteu Biber, Srgio Resende, Reynaldo Ximenes Carneiro e Hyparco Immesi. Smula - DEFERIRAM, EM PARTE, O PEDIDO. UNNIME.
Ementa: Habeas corpus. Falta de assinatura na ltima folha da petio. Evidente constrangimento ilegal. Progresso de regime. Sadas temporrias. Crime hediondo. Regime integralmente fechado. Inconstitucionalidade declarada pelo Supremo Tribunal Federal. - Deve ser conhecido o habeas corpus cuja petio inicial no apresente a respectiva assinatura em sua ltima folha, j que devidamente carimbada e rubricada nas demais, quando evidente o constrangimento ilegal suportado pelo paciente. - Inadmissvel a imposio de regime integralmente fechado quando o Supremo Tribunal Federal declarou a sua inconstitucionalidade, estendendo os seus efeitos a todas as penas em execuo. - Impossvel a concesso da progresso de regime e de sadas temporrias ao paciente atravs da estreita via do habeas corpus. HABEAS CORPUS N 1.0000.06.439362-2/000 - Comarca de Ipatinga - Paciente: Jairo Martins de Almeida - Autoridade Coatora: JD V. Exec. Cr. da Comarca de Ipatinga - Relatora: Des. JANE SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER PARCIALMENTE A ORDEM. Belo Horizonte, 04 de julho de 2006. Jane Silva - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Jane Silva - Trata-se de habeas corpus com pedido de liminar impetrado em favor de Jairo Martins de Almeida, atravs de procurador regularmente constitudo, no qual alegou suportar ilegal constrangimento exercido pelo Juiz de Direito da Vara de Execuo Criminal da Comarca de Ipatinga, ao argumento de que faz jus progresso para o regime semi-aberto e a sadas temporrias, o 435
HABEAS CORPUS - PETIO INICIAL - REQUISITOS - AUSNCIA DE ASSINATURA CONHECIMENTO - CRIME HEDIONDO - PENA - REGIME INTEGRALMENTE FECHADO INCONSTITUCIONALIDADE - PROGRESSO - POSSIBILIDADE - INADEQUAO DO PEDIDO CONCESSO PARCIAL DA ORDEM
que somente no lhe foi concedido em razo do no-convencimento do Magistrado a quo a respeito da inconstitucionalidade do art. 2, 1, da Lei 8.072/1990. Parcialmente deferida a liminar, tosomente para se afastar o bice legal futura progresso de regime de cumprimento de sua pena, foram requeridas e prestadas as informaes pela autoridade apontada como coatora. A Procuradoria de Justia opinou pelo no-conhecimento do writ, em funo de estar apcrifa a petio inicial. o relatrio. Quanto ao conhecimento do habeas corpus. De fato, a petio inicial (f. 02/05-TJ) no teve sua ltima folha assinada por seu subscritor, o Advogado Joel Lacerda e Silva OAB/MG 47.255, como exige o art. 654, 1, c, do Cdigo de Processo Penal, fato que nos passou despercebido no momento do exame da pleiteada liminar. No entanto, todas as demais folhas foram carimbadas e rubricadas por ele. Os rigorismos formais exigidos em nosso ordenamento jurdico so necessrios para coibir os abusos e desrespeitos s normas legais existentes, garantindo a todos os jurisdicionados um procedimento judicial liso e correto. Contudo, h casos em que a estrita observncia de tais requisitos se d de forma equivocada, j que as finalidades de tais formas so atingidas mesmo sem suas devidas apreciaes. Ademais, ressalte-se que, in casu, h notcias de que o paciente esteja sofrendo ilegal constrangimento, havendo enorme possibilidade de lhe acarretar leso irreparvel em sua liberdade de locomoo. Tanto que a liminar requerida foi parcialmente concedida, como visto. 436
Assim, vejo que o presente writ deve ser conhecido, j que a ordem pleiteada poderia ser concedida at mesmo de ofcio, a teor do art. 654, 2, do Cdigo de Processo Penal. Vejamos a jurisprudncia:
Embora se tenha como imprescindvel a assinatura na petio inicial, tratando-se de paciente recolhido em regime fechado, incapaz de confirmar os termos da impetrao, e sendo flagrante a ilegalidade, possvel a concesso da ordem de ofcio, tornando dispensvel a referida diligncia (STJ - 5 T. - HC 17.691 - Rel. Jos Arnaldo da Fonseca - j. em 02.04.2002 - DJU de 13.05.2002, p. 212). Embora no contenha a petio de habeas corpus assinatura nem impresso digital, no se pode deixar de dela tomar conhecimento se a toda evidncia est o paciente a sofrer constrangimento ilegal (TJSP - HC - Rel. Adriano Marrey - RT 418/69).
Assim, conheo da presente impetrao. Verifiquei cuidadosamente as razes apresentadas pelo impetrante e, ao comparlas com a deciso ora impugnada, com as informaes prestadas e com os documentos acostados aos autos, vejo que devo acolher sua pretenso. Segundo as informaes prestadas pela autoridade coatora (f. 35/36-TJ), o pedido do paciente foi indeferido por ter sido condenado em regime integralmente fechado, o que impede sua progresso para o regime semiaberto, bem como suas sadas temporrias. Entretanto, entendo que tal questo, hoje, deixou de ser polmica, ante o reconhecimento incidenter tantum da inconstitucionalidade do referido regime pelo egrgio Supremo Tribunal Federal, no julgamento do Habeas Corpus 82.959. De acordo com cpia da referida deciso (f. 43-TJ), o Juiz a quo ressaltou que no se convenceu da inconstitucionalidade do aludido dispositivo em razo de no ter sido declarada em controle concentrado de constitucionalidade, carecendo, pois, de efeitos erga omnes.
Contudo, mesmo exercendo o controle difuso, o prprio Tribunal Maior, ao declarar tal inconstitucionalidade, buscando maior agilidade e celeridade na prestao jurisdicional, to reclamada pelos jurisdicionados, deu mais amplitude referida deciso, fazendo-o, ao que se sabe, pela primeira vez. Assim, diversamente do entendimento esposado pelo Magistrado de 1 Instncia, entendo que tal deciso deve ser aplicada de imediato, com efeito erga omnes. Ressalte-se, inclusive, que o prprio Supremo Tribunal Federal, aps decidir pela referida inconstitucionalidade, concedeu, por unanimidade, tal efeito deciso, tendo posteriormente entendido que a questo nem mesmo precisava mais ser levada ao plenrio, podendo os Ministros afastar o bice por simples despacho, de modo que no merece acolhimento a argumentao de que a matria foi decidida apenas em relao ao caso concreto examinado. Entretanto, no vejo como acolher toda a pretenso impetrada, visto que a via eleita incompatvel com a anlise do pedido de pro-:::-
gresso de regime e sadas temporrias, devendo ser deixada para o Juzo da Execuo, que est a par de toda a situao do paciente quanto ao suposto cumprimento dos requisitos objetivos e subjetivos necessrios para a sua concesso. Dessa forma, a pretenso dever ser deduzida perante o Juzo da Execuo Criminal da Comarca de Ipatinga, onde o paciente cumpre sua reprimenda. Ante tais fundamentos, concedo parcialmente a ordem impetrada, confirmando a liminar parcialmente deferida, to-somente para afastar o bice legal progresso do regime de cumprimento da pena imposta ao paciente.
Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Antnio Carlos Cruvinel e Paulo Czar Dias. Smula - CONCEDERAM PARCIALMENTE A ORDEM.
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SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

PROCESSUAL PENAL - CONFLITO NEGATIVO ENTRE VARA DA JUSTIA COMUM E JUIZADO ESPECIAL - DECISES DOS JUIZADOS ESPECIAIS NO VINCULADAS AOS TRIBUNAIS ESTADUAIS - COMPETNCIA DO STJ - PENA DO DELITO SUPERIOR A DOIS ANOS - Nos termos do art. 105, inciso I, alnea d, da CF, compete ao STJ dirimir conflito entre Juizado Especial e a Justia Comum, porque no h vinculao hierrquica entre a Justia Comum e a Especial. Precedentes do STF e desta Corte. - Afasta-se a competncia do Juizado Especial Criminal no caso de ao penal em que a denncia ofertada reporta a delito com pena mxima superior a dois anos. - Conflito conhecido para declarar competente o suscitado, o Juzo de Direito da 2 Vara Criminal de Uberlndia. CONFLITO DE COMPETNCIA N 49.135-MG - Relator: Ministro PAULO MEDINA Autora: Justia Pblica. Ru: Marden Marques Ferreira. Ru: Braz Jos Coutinho. Ru: Gemini Coutinho. Suscitante: Juzo de Direito do Juizado Especial Cvel e Criminal de Uberlndia - MG. Suscitado: Juzo de Direito da 2 Vara Criminal de Uberlndia - MG. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer do conflito e declarar competente o suscitado, Juzo de Direito da 2 Vara Criminal de Uberlndia - MG, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Maria Thereza de Assis Moura, Nilson Naves, Felix Fischer, Hamilton Carvalhido, Paulo Gallotti e Laurita Vaz. Braslia-DF, 13 de setembro de 2006 (data do julgamento). - Ministro Paulo Medina Relator. Relatrio O Exmo. Sr. Ministro Paulo Medina (Relator) - Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo Juzo de Direito do Juizado Especial Cvel e Criminal de Uberlndia, MG, em face do Juzo de Direito da 2 Vara Criminal de Uberlndia. Extrai-se dos autos que Marden Marques Ferreira, Braz Jos Coutinho e Gemini Coutinho foram denunciados, perante o Juzo de Direito do Juizado Especial Cvel e Criminal de Uberlndia, pelo delito de adulterao de sinal identificador de veculo automotor, previsto no art. 311 do Cdigo Penal, com pena de 3 (trs) a 6 (seis) anos de recluso e multa. O Ministrio Pblico estadual manifestouse pela incompetncia daquela Corte especial para o julgamento de ao penal motivada por crime com pena abstrata superior a dois anos, e, portanto, fora da abrangncia da Lei n 10.259/2001. O Juzo acatou o parecer ministerial e remeteu os autos para serem distribudos para uma Vara Criminal Comum. O Juzo Criminal Comum, por sua vez, declinou de sua competncia, ante a considerao de que o delito pode ser descaracterizado para um tipo de menor potencial ofensivo e determinou o retorno dos autos para o Juizado Especial. 439
Superior Tribunal de Justia
Aps o recebimento dos autos, o Juzo Especial suscitou este conflito negativo de competncia, por entender, com base na Lei n 9.099/1995, que no cabe quele Juizado julgar e processar ao penal fundada em delito de pena mxima superior a dois anos de recluso. O Ministrio Pblico Federal, em seu parecer de f. 356/359, opina pelo no-conhecimento do conflito, por entender que os Juzos em conflito so subordinados ao Tribunal de Justia de Minas Gerais, Corte a que cabe determinar a competncia. o relatrio. Voto O Exmo. Sr. Ministro Paulo Medina (Relator) - Dispe o art. 105, inciso I, alnea d, da Constituio Federal que compete ao Superior Tribunal de Justia processar e julgar, originariamente, os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais, ressalvado o disposto no art. 102, I, o, bem como entre tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos. De incio, reafirmo a competncia deste STJ para julgar conflito de competncia entre Juizado Especial e Vara Criminal da Justia Comum, haja vista que inexiste vinculao jurisdicional entre os Juizados Especiais e o Tribunal de Justia, assim compreendido porque as decises proferidas pelo segundo grau de jurisdio da Justia Especial no se submetem reviso por parte do respectivo Tribunal Estadual. No que toca ao mrito do conflito, foram os rus denunciados como incursos nas sanes do art. 311 do Cdigo Penal, com pena de 3 (trs) a 6 (seis) anos de recluso, que tem o seu julgamento vedado pelos Juizados Especiais em funo do disposto no art. 61 da na Lei n 9.099/95, que criou os Juizados Especiais Criminais. Constato que existe incompatibilidade entre os delitos previstos na denncia e o rito 440
dos Juizados Especiais, por no ser possvel, em razo do estatudo na Lei 9.099/95, o julgamento de delito com pena de 3 (trs) a 6 (seis) por Juizado Especial. Colaciono abaixo os arts. 60 e 61 da Lei 9.099/95, que delimitam a competncia dos Juizados Especiais Criminais:
Art. 60. O Juizado Especial Criminal, provido por juzes togados ou togados e leigos, tem competncia para a conciliao, o julgamento e a execuo das infraes penais de menor potencial ofensivo, respeitadas as regras de conexo e continncia. (Redao dada pela Lei n 11.313, de 2006.) Pargrafo nico. Na reunio de processos, perante o juzo comum ou o tribunal do jri, decorrentes da aplicao das regras de conexo e continncia, observar-se-o os institutos da transao penal e da composio dos danos civis. (Includo pela Lei n 11.313, de 2006.) Art. 61. Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a 2 (dois) anos, cumulada ou no com multa.
Dessarte, haja vista que a denncia foi feita com base em delito com pena superior a dois anos e que uma possvel descaracterizao do delito para um de menor potencial ofensivo no teria o condo, por si, de atrair a competncia do julgamento para o Juizado Especial, de ser reconhecida a competncia da Justia Comum para processar e julgar a futura ao penal. Posto isso, conheo do conflito de competncia e declaro competente o Juzo de Direito da 2 Vara Criminal de Uberlndia. como voto. Certido Certifico que a egrgia Terceira Seo, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
A Seo, por unanimidade, conheceu do conflito e declarou competente o Suscitado, Juzo de Direito da 2 Vara Criminal de Uberlndia - MG, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Maria Thereza de Assis -:::-
Moura, Nilson Naves, Felix Fischer, Hamilton Carvalhido, Paulo Gallotti e Laurita Vaz. Braslia, 13 de setembro de 2006 Vanilde S. M. Trigo de Loureiro - Secretria. (publicado no DJU de 20.11.2006.)
CRIMINAL - RECURSO ESPECIAL - PROGRESSO DE REGIME PRISIONAL - ART. 112 DA LEP NA REDAO CONFERIDA PELA LEI 10.792/03 - EXAME CRIMINOLGICO - PRESCINDIBILIDADE ATESTADO DE BOA CONDUTA CARCERRIA - RECURSO DESPROVIDO - I. A nova redao do art. 112 da Lei de Execuo Penal, conferida pela Lei 10.792/03, deixou de exigir a submisso do condenado a exame criminolgico, anteriormente imprescindvel para fins de progresso do regime prisional, sem, no entanto, retirar do Juiz a faculdade de requerer sua realizao quando, de forma fundamentada e excepcional, entender absolutamente necessria sua confeco para a formao de seu convencimento. Precedente do STF. - II. O exame criminolgico, alm de ser um recurso excepcional, no pode ser considerado isoladamente como fator para a denegao do benefcio. - III. Hiptese em que o Juzo de Execues indeferiu o pedido de realizao de exame criminolgico, entendendo-o desnecessrio e, ainda, ser suficiente, para a anlise do pedido, que conste o atestado de boa conduta carcerria emitido pelo administrador do presdio, no qual se encontra o recorrido. - IV. Acrdo recorrido que, mantendo o entendimento monocrtico, no merece reforma. - V. Recurso desprovido. RECURSO ESPECIAL N 849.150-RS - Relator: Ministro GILSON DIPP Recorrente: Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Sul. Recorrido: Aderbal dos Santos (preso). Advogada: Sheila de Hann Curtinaz. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia. A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso, mas lhe negou provimento. Os Srs. Ministros Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima e Felix Fischer votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia-DF, 12 de setembro de 2006 (data do julgamento) - Ministro Gilson Dipp - Relator. Relatrio Exmo. Sr. Ministro Gilson Dipp (Relator) Trata-se de recurso especial interposto pelo Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Sul, com fulcro na alnea a do permissivo constitucional, em face de acrdo proferido pela Quinta Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado, que negou provimento ao agravo em execuo interposto pelo recorrente. O Juiz de Direito do 1 Juizado da Vara de Execues da Comarca de Porto Alegre indeferiu o pedido efetuado pelo Ministrio Pblico para que o apenado Aderbal dos Santos fosse submetido a exame criminolgico, para fins de concesso de um regime carcerrio mais brando. 441
Contra essa deciso, foi interposto recurso de agravo em execuo, alegando-se a imprescindibilidade da realizao do exame criminolgico para avaliar a possibilidade de concesso do benefcio pleiteado pelo ru. O Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul negou provimento ao recurso, ao entendimento de que bastam, para a progresso de regime, o cumprimento de 1/6 da pena e o atestado de boa conduta carcerria. No presente recurso especial, aponta o Ministrio Pblico contrariedade ao art. 112 da LEP, entendendo indispensveis concesso do benefcio o parecer da CTC e o exame criminolgico. Foram apresentadas contra-razes (f. 113/117). A Vice-Presidncia do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul negou seguimento ao recurso especial (f. 119/120), que ascendeu a esta Corte atravs de provimento de agravo de instrumento (f. 89 do apenso). A Subprocuradoria-Geral da Repblica opinou pelo seu desprovimento (f. 129/132). o relatrio. Voto Exmo. Sr. Ministro Gilson Dipp (Relator) Trata-se de recurso especial interposto pelo Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Sul, com fulcro na alnea a do permissivo constitucional, em face de acrdo proferido pela Quinta Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado, que negou provimento ao agravo em execuo interposto pelo recorrente, contra deciso monocrtica que indeferiu o pedido efetuado pelo Ministrio Pblico para que o recorrido fosse submetido a exame criminolgico, para fins de concesso de um regime carcerrio mais brando. Em razes, aponta o Ministrio Pblico contrariedade ao art. 112 da LEP, entendendo 442
indispensveis concesso do benefcio o parecer da CTC e o exame criminolgico. O recurso tempestivo. O Ministrio Pblico foi intimado na pessoa de seu representante legal no dia 09.06.2005 (f. 96), e a petio de interposio do recurso especial foi protocolada em 20.06.2005 (f.100). A matria foi devidamente prequestionada. Satisfeitos os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso, no merecendo prosperar a irresignao. A questo fulcral do presente processo saber se a realizao do exame criminolgico essencial para a satisfao do requisito subjetivo, com vistas concesso de benefcios da execuo penal. A jurisprudncia tem-se orientado no sentido de que a nova redao do art. 112 da Lei de Execuo Penal, conferida pela Lei 10.792/03, deixou de exigir a submisso do condenado a exame criminolgico, anteriormente imprescindvel para fins de progresso do regime prisional, sem, no entanto, retirar do Juiz a faculdade de requerer sua realizao quando, de forma fundamentada e excepcional, entender absolutamente necessria sua confeco para a formao de seu convencimento. Nesse sentido, o entendimento do Supremo Tribunal Federal:
Ementa: Crime hediondo ou delito a este equiparado - Imposio de regime integralmente fechado - Inconstitucionalidade do 1 do art. 2 da Lei n 8.072/90 - Progresso de regime - Admissibilidade - Exigncia, contudo, de prvio controle dos demais requisitos, objetivos e subjetivos, a ser exercido pelo juzo da execuo (LEP, art. 66, III, b) - Excluda, desse modo, em regra, na linha da jurisprudncia desta Corte (RTJ 119/668 - RTJ 125/578 - RTJ 158/866 - RT 721/550), a possibilidade de o Supremo Tribunal Federal, examinando pressupostos de ndole subjetiva na via sumarssima do habeas corpus, determinar o ingresso imediato do sentenciado em regime penal menos gravoso - Reconhecimento, ainda, da
possibilidade de o juiz da execuo ordenar, mediante deciso fundamentada, a realizao de exame criminolgico - Importncia do mencionado exame na aferio da personalidade e do grau de periculosidade do sentenciado (RT 613/278) - Edio da Lei n 10.792/2003, que deu nova redao ao art. 112 da LEP Diploma legislativo que, embora omitindo qualquer referncia ao exame criminolgico, no lhe veda a realizao, sempre que julgada necessria pelo magistrado competente Conseqente legitimidade jurdica da adoo, pelo Poder Judicirio, do exame criminolgico (RT 832/676 - RT 836/535 - RT 837/568) Precedentes - Habeas corpus deferido, em parte (HC 88052/DF; Rel. Ministro Celso de Mello; DJ de 28.04.2006).
Tem-se, portanto, que o exame criminolgico - cujo parecer, antes da nova legislao, era determinante para se estimar o atendimento do requisito subjetivo exigido para a concesso de benefcios -, alm de ser um recurso excepcional, no pode ser considerado isoladamente como fator para a denegao do benefcio. No caso dos autos, o Juzo da Execuo indeferiu o pedido de realizao de exame criminolgico, entendendo-o desnecessrio e, ainda, ser suficiente, para a anlise do pedido, que conste o atestado de boa conduta carcerria emitido pelo administrador do presdio no qual se encontra o recorrido. Dessa forma, acertada a deciso do Tribunal a quo, que manteve o entendimento singular. No merece, portanto, reforma o acrdo recorrido, que se encontra em conformidade com a jurisprudncia desta Corte. A respeito:
Processual penal. Habeas corpus. Execuo penal. Progresso do regime fechado para o semi-aberto. Indeferimento do pedido. Constrangimento ilegal caracterizado em virtude da alterao promovida pela Lei 10.792/2003. Falta grave pendente de julgamento administrativo. Ordem concedida, sob condio.
Pena privativa de liberdade (execuo). Regimes (progresso). Lei nova (aplicao). - 1. A forma de execuo da pena progressiva com a transferncia para regime menos rigoroso, sempre e sempre. - 2. A deciso que defere a progresso de regime no h mais de ser precedida de parecer de comisso ou de exame criminolgico. - 3. No caso, preenche o condenado os requisitos da lei nova (Lei n 10.792, de 2003). - 4. Ordem concedida a fim de se assegurar ao condenado a progresso para regime menos rigoroso (HC 39658/RS, Rel. Min. Nilson Naves, DJ de 20.06.2005).
Ante o exposto, nego provimento ao recurso. como voto. 443
- 1. A progresso de regime de cumprimento de pena (fechado para semi-aberto) passou a ser direito do condenado, bastando que se satisfaam dois pressupostos: o primeiro, de carter objetivo, que depende do cumprimento de pelo menos 1/6 (um sexto) da pena; o segundo, de carter subjetivo, relativo ao seu bom comportamento carcerrio, que deve ser atestado pelo diretor do estabelecimento prisional. - 2. Embora temerrio substituir a exigncia de parecer da Comisso Tcnica de Classificao e a submisso do presidirio a exame criminolgico - como condio a eventual direito de progresso do regime fechado para o semi-aberto - por um simples atestado de boa conduta firmado por diretor de estabelecimento prisional, essa foi a inteno do legislador ao editar a Lei 10.792/2003, que deve ser observada pelo Juzo das Execues Penais, sob pena de violao ao disposto no art. 112 da LEP, em sua nova redao. - 3. Na hiptese, restaram satisfeitos ambos os requisitos exigidos progresso prisional, satisfazendo, assim, o disposto no art. 112 da LEP, com a redao dada pela Lei 10.792/2003. - 4. Ocorre que, malgrado possua o condenado o direito progresso de regime, no se pode desconsiderar o cometimento superveniente de falta grave ainda pendente de julgamento administrativo. - 5. Ordem concedida para reconhecer o direito do paciente progresso do regime prisional, apenas no caso de no restar caracterizada a falta disciplinar ainda pendente de julgamento (HC 40895/SP, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, DJ de 22.08.2005).
Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso, mas lhe negou provimento. -:::-
Os Srs. Ministros Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima e Felix Fischer votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia, 12 de setembro de 2006 - Lauro Rocha Reis - Secretrio. (Publicado no DJU de 09.10.2006.)
RECURSO ESPECIAL - CONDENAO POR FURTO - RU QUE USOU FALSA IDENTIDADE REVISO CRIMINAL AJUIZADA PELO VERDADEIRO DONO DA IDENTIDADE - ERRO JUDICIRIO RECONHECIDO PELO TRIBUNAL REVISOR, QUE, ENTRETANTO, NO CONHECE DO PEDIDO REVISIONAL SOB O ARGUMENTO DE ILEGITIMIDADE ATIVA - IMPROPRIEDADE DO BICE - cabvel a via da reviso criminal para rever sentena proferida contra pessoa que, em um segundo momento, se sabe no ter cometido o crime objeto da condenao, sendo evidentemente legtima para ajuiz-la a parte que tem seu nome lanado como ru na sentena condenatria proferida com erro na identificao do agente do delito. Inteligncia do art. 621, incisos II e III, do Cdigo de Processo Penal. - Recurso especial conhecido e provido para, reformando o acrdo recorrido, conhecer da reviso criminal ajuizada e julgar procedente o pedido revisional, a fim de absolver o ora recorrente da condenao que lhe foi indevidamente imposta. RECURSO ESPECIAL N 645.582-PR - Relatora: Ministra LAURITA VAZ Recorrente: Paulo Porto Gonalves. Advogado: Alba Regina Grassetti Pacheco. Recorrido: Ministrio Pblico do Estado do Paran. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso e lhe dar provimento, nos termos do voto da Sr. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Felix Fischer e Gilson Dipp votaram com a Sr. Ministra Relatora. Braslia (DF), 12 de setembro de 2006 (data do julgamento). - Ministra Laurita Vaz Relatora. 444 Relatrio A Exm. Sr. Ministra Laurita Vaz - Tratase de recurso especial interposto por Paulo Porto Gonalves, com fundamento no art. 105, inciso III, alnea c, da Constituio Federal, em face de acrdo proferido pelo extinto Tribunal de Alada do Estado do Paran. Informam os autos que algum, preso em flagrante, se apresentou com o nome do ora recorrente e foi denunciado como incurso no art. 155, caput, c/c o art. 14, inciso II, e art. 155, 2, todos do Cdigo Penal. O Juzo de Direito da 2 Vara Criminal da Comarca de Maring recebeu a denncia em 16.12.1996, mas concedeu-lhe a suspenso condicional do processo.
Em virtude do descumprimento das condies impostas, houve a revogao do sursis processual. Sobreveio sentena condenatria, fixando ao acusado a pena de 10 (dez) dias-multa (f. 22), a qual transitou em julgado para a acusao em 08.06.1999 e para a defesa em 25.10.1999. Paulo Porto Gonalves aduz que somente tomou conhecimento da referida ao penal por ocasio das eleies do ano 2000, quando teve seu ttulo de eleitor apreendido no momento em que ia votar. Insistindo no ter sido o agente daqueles delitos, por meio de justificao judicial, realizou exame grafotcnico para instruir a reviso criminal, em seguida ajuizada, objetivando sua absolvio. Colacionou vrios documentos que comprovavam sua inocncia. O extinto Tribunal de Alada do Estado do Paran, entretanto, no conheceu da reviso criminal, em acrdo assim ementado:
Reviso criminal. Tentativa de furto. Delito praticado por outra pessoa que se identificou como o requerente. Exame grafotcnico. Pleito revisional para reforma da sentena condenatria. No-cabimento. Hermenutica do art. 259 do Cdigo de Processo Penal. Recurso no conhecido. - Constatado em qualquer fase do processo, inclusive aps o trnsito em julgado, que o autor do delito apresentou falsa identidade ao ser preso, tendo sido condenado com o nome de outra pessoa, descabe a esta manejar a reviso criminal. Nesta hiptese, basta que o interessado faa o pedido de retificao dos termos da denncia e da sentena e do rol dos culpados, fazendo constar do processo o verdadeiro nome do ru, a teor do que dispe o art. 259 do CPP. Precedente deste eg. 2 Grupo de Cmaras Criminais. Recurso que no merece ser conhecido (f. 102)
Contra-razes s f. 142/147 pelo provimento do recurso. A douta Subprocuradoria-Geral da Repblica, em seu parecer s f. 152/159, opinou pelo no-conhecimento do recurso. o relatrio. Voto A Exm. Sr. Ministra Laurita Vaz (Relatora) - Comprovada a divergncia jurisprudencial e atendidos os demais pressupostos de admissibilidade do recurso especial, dele conheo. Passo anlise do mrito. A insurgncia merece acolhida. De fato, concessa venia, ao contrrio do que restou consignado no acrdo recorrido, tem-se por cabvel a via da reviso criminal para rever sentena proferida contra pessoa que, em um segundo momento, se sabe no ter cometido o crime objeto da condenao. esse exatamente o caso dos autos. O prprio acrdo impugnado reconhece ter havido o erro:
Do exame das peas que instruem a presente revisional, bem como dos autos originais que se encontram em apenso, verifica-se que, realmente, outra pessoa, ao ser presa em flagrante delito, objetivando esquivar-se de sua responsabilidade penal, identificou-se como o nome de Paulo Porto Gonalves. Atravs de justificao criminal, as assinaturas do autuado, tanto na fase inquisitorial e judicial, foram confrontadas, atravs de exame grafotcnico, que concluiu que, (...) as assinaturas legveis como Paulo Porto Gonalves, aqui descritas no tpico assinaturas questionadas, no procedem da pessoa que cedeu em juzo os padres grficos autnticos, identificada por Paulo Porto Gonalves (f. 104).
Alega o recorrente, em suma, divergncia jurisprudencial no sentido do cabimento da reviso criminal no caso vertente, em que se noticia a ocorrncia de erro judicirio. Assevera ainda que o nome do verdadeiro criminoso no por ele conhecido. Pede, pois, o provimento do recurso a fim de que seja absolvido do processo-crime em tela.
Contudo, entendeu, equivocadamente, no ser o ora recorrente parte legtima:

Assim, a priso em flagrante recaiu no verdadeiro agente do delito, no dos autos da revisional, havendo apenas uso indevido de
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seu nome, no sendo ele, portanto, parte legtima ativa para pleitear a reviso da sentena criminal condenatria, uma vez que no incide na hiptese qualquer das situaes previstas no art. 621 do Cdigo de Processo Penal, que taxativo (f. 105).
Ora, se a sentena condenatria traz o nome do recorrente, identificando-o como ru do processo, claro que, provando no ter sido ele o agente do delito, parte legtima para pleitear sua absolvio em sede revisional, com base no art. 621, incisos II e III, do Cdigo de Processo Penal. Corrobora esse entendimento, mutatis mutandis, o seguinte precedente desta Corte:
REsp - Penal - Reviso criminal - Erro judicirio. - Conhece-se do recurso especial para desconstituir o acrdo recorrido e absolver o recorrente, comprovado, inclusive por percia datiloscpica, que, no dia do crime ocorrido em Curitiba, estava preso na delegacia de Rio Branco do Sul, Paran. Erro judicirio corrigido (REsp 36.367/PR, 6 Turma, Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, DJ de 15.06.1998; LEXSTJ 110/314).
as provas trazidas aos autos, conheo do recurso especial e dou-lhe provimento para, reformando o acrdo recorrido, conhecer da reviso criminal ajuizada e julgar procedente o pedido revisional, a fim de absolver Paulo Porto Gonalves, ora recorrente, da condenao que lhe foi indevidamente imposta nos autos do Processo-crime n 097/96, oriundo da 2 Vara Criminal da Comarca de Maring/PR. o voto. Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso e lhe deu provimento, nos termos do voto da Sr. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Felix Fischer e Gilson Dipp votaram com a Sr. Ministra Relatora. Braslia, 12 de setembro de 2006. - Lauro Rocha Reis - Secretrio. (Publicado no DJU de 06.11.2006.) -:::-
Ante o exposto, considerando oportunamente provada a existncia de erro judicial, reconhecido pelo prprio Tribunal a quo ao examinar
CRIMINAL - RESP - ESTATUTO DO DESARMAMENTO - VACATIO LEGIS INDIRETA APLICAO RETROATIVA - IMPOSSIBILIDADE - RECURSO PROVIDO - I. A vacatio legis indireta criada pelo legislador tem aplicao, to-somente, para os delitos de posse de arma de fogo cometidos na vigncia da nova lei do desarmamento. - II. O Estatuto do Desarmamento acabou por criar uma situao peculiar, que, no entanto, no pode ser considerada mais benfica ao ru, de modo a fazer retroagir seus efeitos para alcanar aqueles que cometeram delitos na vigncia da lei anterior, na qual no havia previso de prazo para devoluo ou regularizao de armas. - III. O intuito do legislador no foi o de descriminalizar as condutas previstas na Lei 10.826/03, j antes mesmo previstas pela Lei 9.437/97, mas o de desarmar a populao, estabelecendo novas condies, no apenas para a posse e o porte, mas para o registro e a comercializao das armas de fogo e munies. - IV. Acrdo recorrido que deve ser cassado, restabelecendo-se a sentena condenatria. 446
- V. Recurso provido, nos termos do voto do Relator. RECURSO ESPECIAL N 810.762-SP - Relator: Ministro GILSON DIPP Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de So Paulo. Recorrido: Josie de Souza. Advogado: Valdemar Tadashi Ishida. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia. A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso e lhe deu provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima e Felix Fischer votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia-DF, 22 de agosto de 2006 (data do julgamento). - Ministro Gilson Dipp - Relator. Relatrio Exmo. Sr. Ministro Gilson Dipp (Relator) Trata-se de recurso especial interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, com fulcro na alnea a do permissivo constitucional, em face do seguinte acrdo proferido pela Stima Cmara do extinto Tribunal de Alada Criminal do Estado (f. 118):
Posse de arma - Crime cometido na vigncia da Lei n 9.437/97 - Supervenincia da Lei n 10.826/03, que cria a possibilidade de regularizao da posse de arma de fogo em desacordo com a regulamentao, no prazo de 180 dias, ainda no esgotado - Retroatividade de lei nova mais benfica - Abolitio criminis - Conduta do ru que, por ora, no constitui infrao penal - Recurso provido para absolver o acusado.
Tendo sido proferida a sentena em 20.06.2002 (f. 83/84), a defesa interps recurso de apelao em 21.06.2002 (f. 88), apresentando as razes de irresignao em 08.08.2002 (f. 92/95). Na oportunidade, alegou que a conduta de possuir no poderia ter sido imputada ao ru, visto que a arma pertenceria sua famlia e, no momento da abordagem, estaria apenas portando cartuchos de munio. Proferido em 29.07.2004, o acrdo do Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo considerou que a Lei n 10.826, de 22 de dezembro de 2003, teria descriminalizado a conduta atribuda ao ru durante o perodo de 180 dias contados da data da publicao da nova legislao. Assim, asseverando a atipicidade da conduta, absolveu o ru. No presente recurso especial, o Minisxtrio Pblico do Estado de So Paulo aponta negativa de vigncia ao art. 10 da Lei 9.437/97, sob os argumentos de que o entendimento do acrdo a quo cria uma abolitio criminis, que ocasionaria a extino de punibilidade de todos os delitos previstos na referida lei. Foram apresentadas contra-razes (f. 144/149). Admitido o recurso (f. 153), a Subprocuradoria-Geral da Repblica opinou pelo seu provimento (f. 159/162). o relatrio. Voto Exmo. Sr. Ministro Gilson Dipp (Relator) Trata-se de recurso especial interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, com fulcro na alnea a do permissivo constitucional, em face do acrdo proferido pela Stima Cmara do extinto Tribunal de Alada Criminal do Estado, que absolveu o recorrido da prtica do crime previsto no art. 10 da Lei n 9.437/97. 447
Consta dos autos que o recorrido foi condenado, como incurso no art. 10 da Lei 10.826/03, pena de 01 (um) ano e 02 (dois) meses de deteno, alm de 11 (onze) diasmulta, por ter sido flagrado portando cartuchos de munio intactos, alegando ter, em sua residncia, uma garrucha de calibre 380.
No presente recurso especial, o Ministrio Pblico do Estado de So Paulo aponta negativa de vigncia ao art. 10 da Lei 9.437/97, sob os argumentos de que o entendimento do acrdo a quo cria uma abolitio criminis, que ocasionaria a extino de punibilidade de todos os delitos previstos na referida lei. Conheo do recurso, porque satisfeitos os requisitos de admissibilidade, merecendo prosperar a irresignao. Os arts. 30 e 32 da Lei 10.826/2003 tm o seguinte teor:
Art. 30. Os possuidores e proprietrios de armas de fogo no registradas devero, sob pena de responsabilidade penal, no prazo de 180 (cento e oitenta) dias aps a publicao desta Lei, solicitar o seu registro apresentando nota fiscal de compra ou a comprovao da origem lcita da posse, pelos meios de prova em direito admitidos. Art. 32. Os possuidores e proprietrios de armas de fogo no registradas podero, no prazo de 180 (cento e oitenta) dias aps a publicao desta Lei, entreg-las Polcia Federal, mediante recibo e, presumindo-se a boa-f, podero ser indenizados, nos termos do regulamento desta Lei.
Isso porque a norma legal acabou por criar uma situao peculiar, que, no entanto, no pode ser considerada mais benfica ao ru, de modo a fazer retroagir seus efeitos para alcanar aqueles que cometeram delitos na vigncia da lei anterior, na qual no havia previso de prazo para devoluo ou regularizao de armas. Afinal, o intuito do legislador no foi o de descriminalizar as condutas previstas na Lei 10.826/03, j antes mesmo previstas pela Lei 9.437/97, mas o de desarmar a populao, estabelecendo novas condies, no apenas para a posse e porte, mas para o registro e a comercializao das armas de fogo e munies. O acrdo impugnado, dessa forma, merecer ser cassado, restabelecendo-se a sentena condenatria. Ante o exposto, dou provimento ao recurso, nos termos acima expostos. como voto. Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso e lhe deu provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima e Felix Fischer votaram com o Sr. Ministro Relator.
Vislumbra-se que tais dispositivos da Lei 10.826/03 estabeleceram um prazo de 180 dias para os possuidores e proprietrios de armas de fogo sem registro, regularizarem seu registro ou entregarem as mesmas Polcia Federal. Parece razovel afirmar que, durante esse perodo, o simples fato de possuir arma de fogo no constitui crime. Vale ressaltar que a vacatio legis indireta assim descrita na doutrina - criada pelo legislador, tem aplicao, to-somente, para os delitos de posse de arma de fogo cometidos na vigncia da nova lei do desarmamento. -:::-
Braslia, 22 de agosto de 2006 - Lauro Rocha Reis - Secretrio. (publicado no DJU de 18.09.2006.)
CRIMINAL - HC - ART. 89 DA LEI N 8.666/93 - PREFEITO - CONTRATAO DE ESCRITRIO DE ADVOCACIA PARA DEFESA DO ENTE PBLICO EM CAUSAS TRIBUTRIAS - SINGULARIDADE 448
DO SERVIO E NOTRIA ESPECIALIZAO RECONHECIDAS - CONDENAO CRIMINAL, MANTIDA PELO TRIBUNAL A QUO, BASEADA EM CONDENAO EM AO CIVIL PBLICA, REFORMADA PELA MESMA CORTE ESTADUAL - AUSNCIA DE INTENO DE FRAUDAR A LEI - INEXISTNCIA DE PREJUZO AO ERRIO - HIPTESE DE INEXIGIBILIDADE DE LICITAO - AUSNCIA DAS FORMALIDADES LEGAIS - IRRELEVNCIA CONSTRANGIMENTO ILEGAL EVIDENCIADO - TRANCAMENTO DA AO PENAL DETERMINADO - ORDEM CONCEDIDA - ANLISE DOS DEMAIS PEDIDOS PREJUDICADA I - Hiptese em que o paciente foi condenado pela prtica do delito previsto no art. 89 da Lei n 8.666/93, por ter celebrado, na condio de Prefeito do Municpio de Palmeira DOeste/SP e sem as formalidades legais para a declarao da inexigibilidade de licitao, contrato com escritrio de advocacia para a defesa do ente pblico em causas tributrias. II - Ao penal ajuizada com base em condenao sofrida pelo paciente e pelo escritrio de advocacia contratado em ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico, a qual, todavia, foi julgada improcedente pelo Tribunal a quo em julgamento do recurso de apelao interposto pela defesa, restando condenada em honorrios a Fazenda do Estado. III - Na esfera criminal restou reconhecida pelo Magistrado a hiptese de inexigibilidade de licitao, levando-se a efeito a condenao ante a ausncia das formalidades legais para a declarao da desnecessidade do procedimento licitatrio. IV - Na esfera cvel, o Tribunal a quo entendeu pela ausncia de inteno de fraudar a lei por parte do paciente, bem como pela inexistncia de qualquer dano ao errio, notadamente em razo do xito da atuao do escritrio de advocacia em grau recursal, impondo Fazenda do Estado a obrigao de pagar Municipalidade as diferenas retidas de ICMS. V - Tais fundamentos, trazidos para a esfera penal, tornam atpica a conduta do paciente, no havendo falar na prtica do delito previsto no art. 89 da Lei n 8.666/93, que para sua configurao exige, alm da ocorrncia de prejuzo ao errio, a presena de dolo especfico na conduta do agente, a qual penalmente irrelevante se presentes os pressupostos para a contratao direta. Precedentes da Corte Especial do STJ. VI - Deve ser anulado o acrdo impugnado e trancada a ao penal instaurada contra o paciente, ante a atipicidade da conduta por ele praticada, decorrente da ausncia de dolo especfico e de inexistncia de dano ao errio, bem como diante da presena da hiptese de inexigibilidade de licitao, reconhecida pelo prprio Juzo Criminal. VII - Ordem concedida, nos termos do voto do Relator, restando prejudicada a anlise dos demais pedidos. HABEAS CORPUS N 53.103/SP - Relator: Ministro GILSON DIPP Impetrante: Marlon Carlos Matioli Santana. Impetrado: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Paciente: Francisco Botelho Mendona. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia. A Turma, por unanimidade, concedeu a ordem, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima e Felix Fischer votaram com o Sr. Ministro Relator. 449
Braslia (DF), 19 de setembro de 2006 (data do julgamento). - Ministro Gilson Dipp - Relator. Relatrio O Sr. Ministro Gilson Dipp - Trata-se de habeas corpus, com pedido de liminar, impetrado contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, que negou provimento ao recurso de apelao interposto em favor de Francisco Botelho Mendona, visando, preliminarmente, anulao do processo, ante a no-aplicao do art. 514 do Cdigo de Processo Penal, e, no mrito, sua absolvio, em razo da inexistncia do crime. Consta dos autos que aos 17.07.2001 o paciente foi denunciado pela suposta prtica do delito previsto no art. 89 da Lei n 8.666/93, pois, na condio de Prefeito do Municpio de Palmeira Doeste, teria celebrado contrato de prestao de servios de advocacia com a firma Pardell Advogados Associados S/C sem prvio procedimento licitatrio. A ao penal foi instaurada com base em condenao sofrida pelo paciente e pelo escritrio de advocacia contratado, em ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico, na qual foi anulado o contrato de prestao de servios advocatcios, determinando-se aos rus o pagamento de R$ 17.837,81, mais juros de 0,5% ao ms, bem como, apenas em relao ao paciente, o pagamento de multa civil no valor de 10 vezes o valor dos vencimentos percebidos poca da celebrao do contrato, a suspenso de seus direitos polticos por cinco anos, alm da proibio constante do art. 12, inciso III, parte final, da Lei n 8.429/92. Concluda a fase instrutria do procedimento criminal, sobreveio sentena aos 04.10.2002, condenando o paciente pena de trs anos e seis meses de recluso, em regime semi-aberto, mais 11 dias-multa. Irresignada, a defesa interps recurso de apelao perante a Corte Estadual, o qual foi desprovido em julgamento realizado em 28.07.2005, nos termos do acrdo de f. 109/115. 450
Da a presente irresignao, por meio da qual se requer o trancamento da ao penal instaurada contra o paciente, ante a falta de justa causa, ou, subsidiariamente, a reforma da dosimetria da pena aplicada em 1 grau e mantida pelo Tribunal a quo, com a reduo da pena-base ao mnimo legal e a fixao do regime aberto para o cumprimento da reprimenda. Por conseqncia, pugna-se pela substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. Para tanto, aduz-se que o trancamento da ao penal se justifica, porquanto a sentena condenatria proferida na ao civil pblica ajuizada em desfavor do paciente e da empresa de advocacia, a qual teria dado lastro condenao na esfera criminal pelo crime objeto deste writ, foi posteriormente reformada pelo Tribunal de Justia do Estado de So Paulo em julgamento do apelo defensivo, oportunidade em que teria sido demonstrada a presena da hiptese de inexigibilidade de licitao. Aduz-se, assim, que no teria havido dolo na conduta do paciente, porquanto este teria agido com o intuito de beneficiar a Municipalidade, que, com as aes propostas pelo escritrio contratado, deixaria de reter indevidamente parcelas de ICMS, aumentando os recursos do ente pblico, sem causar qualquer prejuzo ao errio. Sustenta-se que o delito previsto no art. 89 da Lei de Licitaes exige que a conduta do agente, ao contratar sem licitao, vise obteno de vantagem econmica, para si ou para outrem, em detrimento do patrimnio pblico, o que no teria ocorrido na espcie, sendo penalmente irrelevante o fato de no se terem observado as formalidades pertinentes dispensa ou inexigibilidade de licitao, se presente a hiptese de contratao direta prevista no art. 25, inciso II, da Lei n 8.666/93. No tocante dosimetria da pena, sustenta-se a ocorrncia de violao ao princpio da presuno de inocncia, pois que o Magistrado singular teria fixado a pena-base acima do mnimo legal sob o argumento de que existiriam mais de 20 aes penais e civis pblicas em
seu desfavor, no obstante ser o paciente reconhecidamente primrio, no existir trnsito em julgado de qualquer das referidas aes penais e no terem sido analisadas as circunstncias judiciais do art. 59 do Cdigo Penal. Aduz-se que a pena-base deve ser fixada no mnimo legal, com a imposio do regime prisional aberto e a conseqente substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. Pugna-se, liminarmente, pela concesso de salvo-conduto em favor do paciente, a fim de que aguarde em liberdade o julgamento deste writ. Liminar indeferida pelo Ministro Presidente em 27.01.2006 (f. 200/201). Pedido de reconsiderao indeferido (f. 211). Informaes prestadas (f. 326/327). A Subprocuradoria-Geral da Repblica opinou pela denegao da ordem (f. 406/409). Reconsiderados os despachos de f. 200/201 e 211, deferiu-se a liminar para determinar a expedio de contramandado de priso em favor do paciente, salvo se preso por outro motivo, at o julgamento do mrito deste writ (f. 411). Vista Subprocuradoria-Geral da Repblica, que se reportou ao parecer ofertado anteriormente (f. 414). o relatrio. Em mesa para julgamento. Voto O Sr. Ministro Gilson Dipp (Relator)Trata-se de habeas corpus, com pedido de liminar, impetrado contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, que negou provimento ao recurso de apelao interposto em favor de Francisco Botelho Mendona, visando, preliminarmente, anulao do processo, ante a no-aplicao do rito dos crimes
de responsabilidade, e, no mrito, sua absolvio, em razo da inexistncia do crime. Na presente impetrao, requer-se o trancamento da ao penal instaurada contra o paciente, ante a falta de justa, ou, subsidiariamente, a reforma da dosimetria da pena aplicada em 1 grau e mantida pelo Tribunal a quo, com a reduo da pena-base no mnimo legal e a fixao do regime aberto para o cumprimento da reprimenda. Por conseqncia, pugna-se pela substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. Para tanto, aduz-se que o trancamento da ao penal se justifica, porquanto a sentena condenatria proferida na ao civil pblica ajuizada em desfavor do paciente e da empresa de advocacia, a qual teria dado lastro condenao na esfera criminal pelo crime objeto deste writ, foi posteriormente reformada pelo Tribunal de Justia do Estado de So Paulo em julgamento do apelo defensivo, oportunidade em que teria sido demonstrada a presena da hiptese de inexigibilidade de licitao. Aduz-se, assim, que no teria havido dolo na conduta do paciente, porquanto este teria agido com o intuito de beneficiar a Municipalidade, que, com as aes propostas pelo escritrio contratado, deixaria de reter indevidamente parcelas de ICMS, aumentando os recursos do ente pblico sem causar qualquer prejuzo ao errio. Sustenta-se que o delito previsto no art. 89 da Lei de Licitaes exige que a conduta do agente, ao contratar sem licitao, vise obteno de vantagem econmica, para si ou para outrem, em detrimento do patrimnio pblico, o que no teria ocorrido na espcie, sendo penalmente irrelevante o fato de no se terem observado as formalidades pertinentes dispensa ou inexigibilidade de licitao, se presente a hiptese de contratao direta prevista no art. 25, inciso II, da Lei n 8.666/93. No tocante dosimetria da pena, sustenta-se a ocorrncia de violao ao princpio da presuno de inocncia, pois que o Magistrado 451
singular teria fixado a pena-base acima do mnimo legal, sob o argumento de que existiriam mais de 20 aes penais e civis pblicas em seu desfavor, no obstante ser o paciente reconhecidamente primrio, no existir trnsito em julgado de qualquer das referidas aes penais e no terem sido analisadas as circunstncias judiciais do art. 59 do Cdigo Penal. Aduz-se que a pena-base deve ser fixada no mnimo legal, com a imposio do regime prisional aberto e a conseqente substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. Passo anlise da irresignao. Extrai-se dos autos que o paciente foi condenado pela prtica do delito previsto no art. 89 da Lei n 8.666/93, com base em outra condenao sofrida em ao civil pblica ajuizada em seu desfavor pelo Ministrio Pblico local, bem como em desfavor do escritrio de advocacia por ele contratado para atuar em defesa do Municpio de Palmeira DOeste/SP. A referida ao civil pblica foi julgada procedente pelo Juzo de 1 grau para declarar nulo o contrato de prestao de servios advocatcios firmado entre o paciente e o escritrio de advocacia Pardell Advogados Associados S/C, condenando-os ao pagamento de R$ 17.837,81 (dezessete mil oitocentos e trinta e sete reais e oitenta e um centavos), com juros de 0,5% ao ms, aplicando-se, ainda, apenas em relao ao paciente, multa civil no valor de 10 vezes o valor dos vencimentos percebidos poca da celebrao do contrato, a suspenso de seus direitos polticos por 05 (cinco) anos, alm da proibio constante da parte final do inciso III do art. 12 da Lei n 8.429/92. No referido julgamento, entendeu-se pela possibilidade de dispensa de licitao, porm a ausncia de realizao do procedimento para determinar a inexigibilidade do certame tornaria nulo o contrato firmado pelo paciente e o escritrio de advocacia. O Juzo Criminal, na mesma esteira, afastou as preliminares de nulidade do processo por 452
inobservncia do procedimento previsto no art. 514 do CPP, bem como de inpcia da denncia, argidas pela defesa, e condenou o paciente pena de trs anos e seis meses de recluso, em regime semi-aberto, mais 11 dias-multa. Entendeu o Magistrado que a ausncia do procedimento adequado para se declarar a inexigibilidade do processo licitatrio resultaria na anulao do contrato e na prtica do delito previsto no art. 89 da Lei 8.666/93. o que se extrai das razes invocadas no dito condenatrio:
(...) III - A denncia procedente. O prprio acusado celebrou o contrato com a Associao de Advogados, entretanto afirma que era a Assessoria da Prefeitura quem cuidava das formalidades exigidas para a dispensa de licitao. Sua verso cai por terra diante dos depoimentos trazidos pelo M.P. como prova emprestada da ao civil pblica que apurou os fatos. Nesses depoimentos verifica-se que o contato com o representante do escritrio de advocacia foi feito pessoalmente pelo acusado. Ressalte-se que as testemunhas em nenhum momento foram procuradas pelo ru Francisco a fim de serem consultadas sobre o procedimento de inexigibilidade da licitao, mesmo sendo elas assessoras jurdicas, sendo uma delas responsvel por pareceres na rea de licitaes. E mais. O advogado e assessor da poca, Dr. Arnaldo dos Santos, afirmou desconhecer o escritrio Pardell. Ntido que o ru Francisco no se disps em momento algum a proceder dentro da legalidade. Ora, um Prefeito deve estar atento a qualquer ato administrativo que se faa, sob pena de no futuro no alegar desconhecimento. Como dita o art. 3 da LICC: Ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece. O instituto da licitao foi criado basicamente para dois objetivos. O primeiro tem por escopo propiciar Administrao contatos mais vantajosos, sob vrios aspectos - que sofreram modificaes legais durante os anos -, entre eles o menor preo.
O segundo garantir a todos os cidados o direito de contratar, em p de igualdade - desde que preenchidos os requisitos legais - com os entes pblicos. Esta a lio do saudoso mestre Hely Lopes Meirelles: (...) Por isso, segue-se um ritual procedimental at a efetivao do contrato. Contudo, ao longo do tempo, a Administrao Pblica passou a necessitar da contratao de novas espcies de servios, que antes no se faziam necessrias. Muitos desses servios so prestados por diversas pessoas e empresas. E a reengenharia na modalidade de terceirizao fomentou ainda mais esses novos servios. Alguns - como a de segurana e limpeza - so contratados em vista do menor preo. Entretanto, alguns deles so demasiadamente subjetivos para se saber qual prestador pode ser considerado o melhor e o mais barato do ramo. Essa a razo de a Lei de Licitao em seu artigo 25, inciso II, prever a possibilidade de inexigibilidade do certame. Dentre os servios em que inexigvel a licitao est mencionado o de advocacia, nos termos do art. 13 da mesma lei. Essa a questo posta em exame no presente caso. A inexigibilidade do certame no presente caso pacfica, tanto na doutrina como na jurisprudncia. (...) Essa tambm a lio de Maral Justen Filho: (...) Resta saber se a falta da realizao do procedimento para se determinar a inexigibilidade anula ou no o contrato. Em que pesem os r. entendimentos em contrrio, entendo que a sua falta nulifica o contrato. Que o servio singular ningum contesta. Malgrado, o legislador no inciso II do art. 25 da Lei de Licitao traz dois requisitos para a contratao do profissional de advocacia. O notrio reconhecimento e a especializao. Assim, deve a Administrao se cercar dos procedimentos necesssrios para se saber se o profissional em vias de ser contratado tem notoriedade e especialista. No basta, pois, ser bacharel em direito inscrito nos quadros da OAB e atuante na rea a ser contratada. Deve o contratado demonstrar os requisitos j mencionados. A notoriedade advm do reconhecimento pblico que o profissional detm perante a comunidade
jurdica, tanto entre os colegas advogados como entre os membros do Poder Judicirio, do Tribunal de Contas e do Ministrio Pblico. Como diz Maral Justen Filho: (...). De outro turno, deve provar a especializao no ramo em que atua, que se traduz em cursos de ps graduao, mestrado e doutorado, ou a participao em cursos sobre o ramo de atuao, bem como a autoria de obras tcnicas. E, como leciona Vera Lcia Machado DAvila: (...). E como ressabido, os administradores pblicos, como um todo, devem pautar suas atuaes levando em conta quatro princpios constitucionais bsicos, quais sejam: legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade. Explica-se. Ao administrador pblico no dado agir conforme atua na sua esfera privada, ou seja, podendo realizar qualquer ato, desde que no vedado pela lei. Ao contrrio, somente pode realizar os atos autorizados por lei. E, dentro da legalidade, deve agir impessoalmente. No pode praticar o ato como pessoa, mas sim como agente pblico que . O ato deve ter em vista a finalidade pblica, e no o interesse do administrador pblico. De outro lado, todos os atos devem ser pblicos, a fim de possibilitar a fiscalizao dos atos administrativos por toda a populao. Por fim, a fechar de forma cabal os poderes do administrador pblico, h o princpio da moralidade administrativa. Destarte, a no-realizao do procedimento de declarao de inexigibilidade feriu o princpio da legalidade, incorrendo o ru no crime disposto no art. 89 da Lei de Licitaes. IV - Passo dosimetria da pena. (...) (f. 353/359).
O Tribunal a quo, por sua vez, no julgamento do recurso de apelao criminal interposto pela defesa, realizado em 28.07.2005 por sua 14 Cmara Criminal, manteve a condenao do paciente na sua integralidade, sem discrepncia de votos, nos termos do acrdo de f. 395/401. De outro lado, aos 19.09.2005, a Sexta Cmara de Direito Pblico do mesmo Tribunal a quo, unanimidade, deu provimento ao apelo interposto pelos rus contra a sentena condenatria proferida na ao civil pblica retromencionada, para julg-la improcedente e condenar a Fazenda do Estado ao pagamento de honorrios advocatcios. 453
Entendeu aquele rgo Julgador que, no tendo havido por parte dos rus a inteno de fraudar a lei, mediante dispensa ou declarao de inexigibilidade de licitao fora das hipteses legais, no estaria caracterizado o ato de improbidade administrativa previsto no art. 10, VIII, da Lei n 8.429/92. Entendeu, ainda, no merecer acolhida o pleito de ressarcimento dos valores recebidos pela prestao dos servios de advocacia, pois que no teria sido comprovado prejuzo aos cofres pblicos, mas, ao revs, que, alm de ter sido evidenciada a especializao diferenciada dos servios prestados pelo escritrio de advocacia contratado, os recursos interpostos em segundo grau de jurisdio impuseram, em favor do Municpio, obrigao Fazenda do Estado de pagar as diferenas retidas de ICMS. o que se extrai do acrdo de f. 116/122. Verifica-se, pois, que a ao civil pblica - a qual serviu de lastro para o oferecimento da denncia contra o paciente - foi julgada improcedente pela Corte Estadual sob os fundamentos de no ter havido a inteno de fraudar a lei por parte do paciente, bem como de que sua conduta no teria causado qualquer dano ao errio. Tais fundamentos, trazidos para a esfera penal, tornam atpica a conduta do paciente, no havendo falar-se na prtica do delito previsto no art. 89 da Lei n 8.666/93, que, para sua configurao, nos termos do entendimento j firmado pela Corte Especial deste Superior Tribunal de Justia, exige, alm da ocorrncia de prejuzo ao errio, a presena de dolo especfico na conduta do agente, a qual penalmente irrelevante se presentes os pressupostos para a contratao direta. Nesse sentido:
Processo penal. Licitao. Dispensa. Denncia. Rejeio. Falta de justa causa. 1. O entendimento dominante no Superior Tribunal de Justia no sentido de que o crime do art. 89 da Lei 8.666, de 1993, somente punvel quando produz resultado danoso ao errio.
2. Cabe realar ainda que, uma vez atestada a regularidade das contas e, ipso facto, da gesto, nela includas as transaes envolvendo a necessidade ou dispensa de licitao, sob o exclusivo prisma do art. 89, no haver justa causa para ao penal, quando nada, pela ausncia do elemento mnimo culpabilidade, que viabiliza seja algum submetido a um processo criminal, dada a falta de probabilidade ainda que potencial de uma condenao. No se pode deixar de lado o entendimento de que somente a inteno dolosa tem relevncia para efeito de punio. 3. Denncia rejeitada (Apn 375/AP, DJ de 24.04.2006, Corte Especial, Rel. Min. Fernando Gonalves). Criminal. Procedimento licitatrio. Julgamento das contas pelo Tribunal de Contas. Regularidade. Elemento subjetivo. Denncia. Rejeio. 1 - O entendimento pretoriano no sentido de que a falta de observncia das formalidades dispensa ou inexigibilidade do procedimento licitatrio de que trata o art. 89 da Lei 8.666/93 apenas ser punvel quando acarretar contratao indevida e retratar o intento reprovvel do agente. Se os pressupostos da contratao direta estavam presentes, mas o agente deixou de atender formalidade legal, a conduta penalmente irrelevante. 2 - O julgamento pelo Tribunal de Contas, atestando a regularidade do procedimento do administrador, em relao ao oramento da entidade por ele dirigida, ou seja, a adequao lei das contas prestadas, sob o exclusivo prisma do art. 89 da Lei 8.666, , em princpio, excludente da justa causa para a ao penal, quando nada pela ausncia do elemento mnimo da culpabilidade, que viabiliza seja algum submetido a um processo criminal, dada a falta de probabilidade ainda que potencial de uma condenao. Somente a inteno dolosa tem relevncia para efeito de punio. O dolo no caso genrico, mas uma conscincia jurdica mais apurada no pode nem deve reconhecer, quando da dispensa da licitao, como no caso, movida pelo justificado aodamento na concluso e inaugurao das obras, motivao ilegtima que a acusao no aponta e cifrada em vantagem pecuniria ou funcional imprpria. 3 - Denncia rejeitada (Apn 323/CE, DJ de 13.02.2006, Corte Especial, Rel. Min. Fernando Gonalves). Processo Penal. Rejeio da denncia. Dispensa de licitao (art. 89 da Lei n 8.666/93).
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1. O tipo descrito do art. 89 da Lei de Licitao tem por escopo proteger o patrimnio pblico e preservar o princpio da moralidade, mas s punvel quando produz resultado danoso. 2. penalmente irrelevante a conduta formal de algum que desatente as formalidades da licitao, quando no h conseqncia patrimonial para o rgo pblico. 3. O dolo genrico no suficiente para levar o administrador condenao por infrao Lei de Licitaes. 4. Prtica de padronizao de mobilirios ou equipamentos que no afasta a exigncia de licitao, mas no se configura como crime, seno quando ocasiona dano ao errio. 5. Denncia rejeitada (Apn 261/PB, DJ de 05.12.2005, Corte Especial, Rel. Min. Eliana Calmon). Ao penal. Denncia. Recebimento. Licitao. Ausncia. Requisitos legais. Art. 89 da Lei n 8.666/93. 1. Ausentes elementos mnimos de prova capazes de configurar a presena do tipo do art. 89 da Lei n 8.666/93, que requer o dolo, no h como dar incio ao penal. 2. Denncia rejeitada (Apn 281/RR, DJ de 23.05.2005, Corte Especial, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito).
inteno de fraudar a lei, bem como da inexistncia de dano ao errio. Verifica-se, pois, que o presente writ comporta acolhimento para anular o acrdo impugnado e determinar o trancamento da ao penal instaurada contra o paciente, ante a atipicidade da conduta por ele praticada, decorrente da ausncia de dolo especfico e de inexistncia de dano ao errio, bem como diante da presena da hiptese de inexigibilidade de licitao, reconhecida pelo prprio Juzo criminal. Ante o exposto, concedo a ordem, nos termos da fundamentao acima, restando prejudicada a anlise dos demais pedidos. como voto. Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, concedeu a ordem, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Laurita Vaz, Arnaldo Esteves Lima e Felix Fischer votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia, 19 de setembro de 2006. - Lauro Rocha Reis - Secretrio. (publicado no DJU de 16.10.2006.) -:::-
Como se v, revela-se penalmente irrelevante a no-observncia do procedimento adequado se presentes as hipteses de inexigibilidade de licitao, hiptese dos autos. certo, ainda, que a ao civil pblica que deu lastro ao oferecimento da denncia contra o paciente foi julgada improcedente pela Corte Estadual, em razo da ausncia da
PROCESSUAL CIVIL - LOCAO - FIANA - PRORROGAO DO CONTRATO SEM A ANUNCIA DA ESPOSA - AUSNCIA DE RESPONSABILIDADE - 1. O fiador responder pelos encargos decorrentes do contrato de locao to-somente pelo perodo inicialmente determinado, ainda que exista clusula estendendo a sua obrigao at a entrega das chaves. Precedentes do STJ. - 2. O contrato acessrio de fiana obedece forma escrita, consensual, deve ser interpretado restritivamente e no sentido mais favorvel ao fiador. Assim, a prorrogao por tempo indeterminado do contrato de locao, compulsria ou voluntria, desobriga o fiador que a ela no anuiu. Precedentes.
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- 3. No presente caso, a fiana prestada pelo marido no aditamento do contrato ocorrida em 1.09.1999, sem a necessria outorga uxria, no tem o condo de convalidar o contrato originrio, isso porque no se admite que qualquer dos cnjuges preste fiana sem a autorizao do outro. Precedentes. Recurso conhecido e provido. RECURSO ESPECIAL N 860.795-RJ - Relatora: Ministra LAURITA VAZ Recorrente: Carlos Heitor Miranda de Faria e cnjuge. Advogado: Giselle Nunes Severo e outros. Recorrido: Vera Maria Frias do Amaral e outro. Advogado: Beatriz Horta Ramos e outros. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso e lhe dar provimento, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Felix Fischer e Gilson Dipp votaram com a Sra. Ministra Relatora. Sustentou oralmente o Dr. Aristteles Atheniense pelos recorrentes. Braslia - DF, 5 de setembro de 2006 (data do julgamento). - Ministra Laurita Vaz - Relatora. Relatrio Exma. Sra. Ministra Laurita Vaz - Trata-se de recurso especial interposto por Carlos Heitor Miranda de Faria e cnjuge com fulcro na alnea a do permissivo constitucional, em face de acrdo prolatado pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, ementado nos seguintes termos, in verbis:
Apelao - Embargos execuo por ttulo extrajudicial - Contrato de locao inadimplido pela locatria - Execuo dos fiadores Reduo do valor locatcio que no tem o condo de caracterizar uma novao - Inocorrncia de excesso de execuo - Improcedncia dos embargos - Desprovimento do recurso (f. 16).
Requerem os recorrentes, preliminarmente, a concesso de efeito suspensivo ao recurso especial; no mrito, sustentam a negativa de vigncia aos arts. 145, inciso IV, 235, inciso III, e 1.483, todos do Cdigo Civil, e ao art. 618 do Cdigo de Processo Civil, argumentando, em sntese, que no podem ser responsabilizados por obrigaes advindas aps a data contratualmente fixada. Sustentam, ainda, que no podem responder pela prorrogao contratual realizada sem a outorga uxria. Contra-razes s f. 75/88, o recurso no foi admitido na origem, convertidos os autos por fora de agravo de instrumento. o relatrio. Voto Exma. Sra. Ministra Laurita Vaz (Relatora) De incio, cumpre esclarecer que, nos termos do entendimento firmado por esta Corte Superior de Justia, a via adequada para a concesso de efeito suspensivo a recurso especial a da medida cautelar, sendo invivel tal pretenso por meio de agravo de instrumento de deciso denegatria do apelo nobre. Por oportuno:
Processual civil. Efeito suspensivo ao recurso especial. Excepcionalidade. Via adequada. Medida cautelar. Art. 2-b da Lei n 9.494/97. Tema no ventilado na instncia a quo. Ausncia de prequestionamento. Smulas 282 e 356/STF. Suspenso de execuo provisria de sentena com base no art. 4 da Lei n 8.437/92. Impossibilidade em face da inexistncia de liminar. Recurso parcialmente conhecido e, nesta extenso, desprovido.
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I. O recurso especial, nos termos do art. 542, 2, do Cdigo de Processo Civil, deve ser recebido to-somente no efeito devolutivo. O Superior Tribunal de Justia tem deferido o efeito almejado, em sede de recurso especial, desde que requerido pela via adequada, ou seja, atravs de medida cautelar devidamente fundamentada, e somente em casos excepcionalssimos, o que, in casu, no se vislumbra. II. No h que se falar em prequestionamento quando a matria objeto da discusso na instncia a quo tratou de tema diverso do constante no recurso especial. Aplicveis, espcie, as Smulas 282 e 356/STF. III. Nos termos do art. 4 da Lei n 8.437/92, o pressuposto bsico exigido pela norma, para que seja suspensa a deciso, a existncia de liminar. A norma inserta no dispositivo no comporta interpretao extensiva ao ponto de se considerar comando liminar um decisrio que determina a execuo provisria de sentena. IV - Recurso parcialmente conhecido e, nesta extenso, desprovido (REsp 695.019/MS, 5 Turma, Rel. Min. Gilson Dipp, DJ de 23.05.2005).
Pretendem os embargantes, ora apelantes, baseando-se na mencionada omisso do referido documento de f. 31, considerar nulo o ttulo objeto da execuo a que respondem. Acontece que o ttulo executivo o contrato de locao de f. 17/23, a que anuram os fiadores - apelantes at a quitao final e entrega das chaves (f. 22). Tal contrato no foi revogado pelo aditamento de f. 31, conforme se v dos seus termos.
Ora, o acrdo recorrido est em dissonncia com o entendimento consolidado deste Tribunal, no sentido de que a fixao do termo da fiana na entrega definitiva das chaves traduz-se na tentativa de impelir os fiadores, que assentiram a um contrato determinado, a se responsabilizarem pela obrigao pelo tempo que convier ao locador e ao locatrio, ou seja, por prazo indeterminado, o que no se admite. Ocorre que o contrato acessrio de fiana obedece forma escrita, consensual e deve ser interpretado restritivamente, no sentido mais favorvel ao fiador. Desse modo, a prorrogao do contrato de locao por tempo indeterminado, compulsria ou voluntariamente, desobriga o fiador que a ela no anuiu. Nesse sentido:
Agravo regimental em agravo de instrumento. Locao. Prorrogao do contrato por tempo indeterminado. Exonerao do fiador que no anuiu ao contrato. Smula n 214/STJ. Litigncia de m-f no configurada. Reexame de prova. Desnecessidade. 1. O fiador responder pelos encargos decorrentes do contrato de locao to-somente pelo perodo inicialmente determinado, ainda que exista clusula estendendo a sua obrigao at a entrega das chaves. 2. O contrato acessrio de fiana obedece forma escrita, consensual, deve ser interpretado restritivamente e no sentido mais favorvel ao fiador. Assim, a prorrogao por tempo indeterminado do contrato de locao, compulsria ou voluntria, desobriga o fiador que no anuiu. Precedentes. 3. No havendo abuso do direito constitucional na tentativa de efetivar a pretenso e inexistente qualquer alterao da verdade dos fatos, deve ser afastada a multa imposta por litigncia de
Superada a preliminar, passo anlise do mrito. Primeiramente, cumpre esclarecer que foi celebrado contrato de locao pelo prazo de 24 meses, com incio em 1.06.1997, tendo como fiadores Carlos Heitor Miranda de Faria e sua esposa Lcia Macedo Costa, ora recorrentes; aps o trmino do prazo contratual, em 1.06.1999, foi realizado aditamento, todavia sem a outorga uxria. Diante desse contexto, o Tribunal a quo entendeu que o aditamento do contrato realizado sem a outorga uxria da esposa no implicou a exonerao da responsabilidade dos fiadores at a entrega definitiva das chaves, em razo de clusula contratual anteriormente firmada pelos cnjuges. A propsito, colhe-se o seguinte do aresto recorrido, in verbis:
Baseiam-se os embargantes no documento de f. 31, datado de 01.09.99, relativo a um aditamento clusula 4 do contrato de locao (f. 18), no qual foi reduzido o valor do aluguel mensal, temporariamente, pelo prazo de 6 meses, para R$2.722,58. Tal documento no foi assinado pela esposa do fiador.
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m-f e a respectiva condenao ao pagamento de indenizao, no implicando tal procedimento o reexame de matria ftico-probatria, vedado pelo Enunciado n 07 da Smula desta Corte. 4. Agravo regimental desprovido (AgRg no Ag 702676/SC, 5 Turma, de minha relatoria, DJ de 20.03.2006).
Ademais, a fiana prestada pelo marido no aditamento do contrato ocorrida em 1.09.1999, sem a necessria outorga uxria, no tem o condo de convalidar o contrato originrio, isso porque no se admite que qualquer dos cnjuges preste fiana sem a autorizao do outro, sob pena de o ato se tornar nulo de pleno direito, sendo correto afirmar que a nulidade tal que no se limita apenas meao da mulher, alcanando tambm a do cnjuge virago. E, nesse sentido, confiram-se os seguintes precedentes:
Locao. Fiana. Nulidade. Ausncia de outorga uxria. 1. O Superior Tribunal de Justia firmou compreenso no sentido de que a fiana prestada por um dos cnjuges sem outorga uxria nula de pleno direito, alcanando, inclusive, a meao do outro cnjuge. 2. Precedentes. 3. Recurso conhecido (REsp 329.037/SP, 5 Turma, Rel. Min. Paulo Gallotti , DJ de 22.09.2003). Recurso especial. Direito civil. Fiana. Outorga uxria. Ausncia. Nulidade do ato. - A ausncia de consentimento da esposa em fiana prestada pelo marido invalida o ato por inteiro. Nula a garantia, portanto. Certo, ainda, que no se pode limitar o efeito dessa nulidade apenas meao da mulher. Recurso provido (REsp 457.588/SP, 5 Turma, Rel. Min. Felix Fischer, DJ de 25.11.2002). Direito civil. Locao. Fiana. Outorga uxria. Ausncia. Nulidade. 1. A fiana prestada sem outorga uxria nula de pleno direito, alcanando todo o ato, inclusive a meao marital. 2. Recurso especial conhecido e provido (REsp 422.909/SP, 6 Turma, Rel. Min. Fernando Gonalves, DJ de 30.09.2002).
Agravo regimental. Fiana prestada sem a outorga uxria. Nulidade. Penhorabilidade de bem de famlia. 1. Em se tratando de execuo decorrente de contrato de locao de imvel, a validade e a eficcia de fiana prestada sem a outorga uxria constituem temas cuja anlise precede, necessariamente, a discusso acerca da penhorabilidade, ou no, de bem de famlia. 2. firme o entendimento no sentido de que a fiana prestada por marido sem a outorga uxria invalida o ato por inteiro, no se podendo limitar o efeito da invalidao apenas meao da mulher. 3. Agravo regimental improvido (AgRg no REsp 152.499/SP, 6 Turma, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, DJ de 13.08.2001).
Em assim sendo, de ser afastada a responsabilidade dos fiadores, ora recorrentes, pelos aluguis vencidos e no pagos aps o trmino do contrato de locao, ocorrido em 1.09.1999, em decorrncia da ausncia da outorga uxria no aditamento realizado no contrato de locao. Ante o exposto, conheo do recurso especial e dou-lhe provimento, para exonerar os recorrentes da fiana prestada, a partir do trmino do contrato de locao originariamente firmado, invertendo os nus sucumbenciais. como voto. Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso e lhe deu provimento, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Felix Fischer e Gilson Dipp votaram com a Sra. Ministra Relatora. Braslia, 05 de setembro de 2006. - Lauro Rocha Reis - Secretrio. (Publicado no DJU de 30.10.2006.) -:::-
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RESPONSABILIDADE CIVIL - ATROPELAMENTO - MORTE DE FILHO MENOR - DANOS MATERIAIS - FAMLIA POBRE - PENSIONAMENTO DOS PAIS TERMO INICIAL - DCIMO TERCEIRO - INCLUSO - I. A morte de filho menor em acidente, mesmo que data do bito ainda no exercesse atividade laboral remunerada, autoriza os pais, quando de baixa renda, a pedir ao responsvel pelo sinistro a indenizao por danos materiais, resultantes do auxlio que futuramente o filho poderia prestar-lhes. - II. O termo inicial para o pagamento da penso, conforme deciso da Corte Especial (EREsp 107.617/RS), a data em que a vtima completaria 14 anos, por ser aquela a partir da qual a Constituio Federal admite o contrato de trabalho, ainda que na condio de aprendiz. - III. Coerente com essa evoluo jurisprudencial, h de ser includa no valor da penso, e a partir dessa data, a parcela relativa ao 13 salrio, por se tratar de direito inerente a toda relao empregatcia, conforme dispe o art. 7, VIII, tambm do texto constitucional. Recurso parcialmente provido. RECURSO ESPECIAL N 555.036-MT - Relator: Ministro CASTRO FILHO Recorrente: TCR Transportes Coletivos Rondonpolis Ltda. Advogados: Fernando Arenales Franco e outros. Recorrido: Senival Paixo de Souza. Advogados: Ildo Roque Guareschi e outros. Recorrido: Unibanco Seguros S.A. Advogados: Maria Cristina Sbano Delorme e outros. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer do recurso especial e dar-lhe parcial provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Humberto Gomes de Barros e Nancy Andrighi votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Ari Pargendler e, ocasionalmente, o Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito. Braslia, 19 de setembro de 2006 (data do julgamento) - Ministro Castro Filho - Presidente e Relator.
Recursos de apelao cvel - Acidente de trnsito - Atropelamento - Vtima com dois anos de idade - Veculo na contramo da direo Imprudncia e impercia caracterizadas - Culpa do preposto da empresa - Responsabilidade de indenizar - Danos materiais - Penso ao beneficirio at a data em que a vtima completaria 25 anos - Danos morais - Observadas as posses do ofensor e a situao atual do ofendido - Recursos improvidos - Recurso adesivo - Incluso do 13 salrio - Recurso adesivo parcialmente provido. 1 - Se caracterizadas a impercia e a imprudncia concorrentes para o acidente, est evidente a culpa do preposto, cabendo empresa indenizar. 2. entendimento dos Tribunais Superiores a limitao da idade de 25 anos para o trmino dos benefcios indenizatrios aos pais da vtima.
Relatrio O Exmo. Sr. Ministro Castro Filho (Relator) Trata-se de recurso especial interposto pela TCRTransportes Coletivos Rondonpolis Ltda., com fundamento nas alneas a e c do permissivo constitucional, contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado de Mato Grosso, assim ementado:
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Sustenta a empresa r, em sntese, que o aresto hostilizado, ao fixar a penso por danos materiais a partir da data do acidente, e no da data em que a vtima poderia legalmente exercer trabalho remunerado, e ao entender que o 13 salrio deveria integrar a indenizao, no s negou vigncia aos arts. 60 do Estatuto da Criana e do Adolescente e 403 da Consolidao das Leis do Trabalho, como contrariou a jurisprudncia dominante dos nossos tribunais. A seu sentir, o pensionamento s seria devido aps a data em que o menor completasse 14 anos de idade, momento em que estaria habilitado para o trabalho, na condio de aprendiz. Com as contra-razes, foi o recurso admitido na origem, vindo-me concluso. o relatrio. Voto O Exmo. Sr. Ministro Castro Filho (Relator) - Consoante a jurisprudncia desta Corte, a morte de filho menor em acidente, mesmo que data do bito ainda no exercesse atividade laboral remunerada, autoriza os pais, quando de baixa renda, a pedir ao responsvel pelo sinistro a indenizao por danos materiais, resultante do auxlio que futuramente o filho poderia prestar-lhes. Durante algum tempo, entendeu-se que o termo inicial do direito ao pensionamento seria a data do falecimento do filho (REsp 115.761/MG, DJ de 18.05.98, Rel. Min. Demcrito Reinaldo e REsp 95.424/MG, DJ de 06.04.98, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira), no sendo cabvel, todavia, no valor da indenizao, a parcela relativa ao 13 salrio, uma vez que a vtima efetivamente no a recebia. Acontece que, no julgamento do EREsp 107.617/RS, DJ de 01.08.05 (Rel. Min. Ari Pargendler), a Corte Especial fixou a data em que a vtima completaria 14 anos como novo marco para o pagamento da penso, correspondente a 2/3 do salrio mnimo, at o dia em que completaria 25 anos, com reduo metade a partir de ento, at a data em que a vtima completaria 65 anos. 460
Considerando essa orientao mais recente adotada no mbito deste Tribunal, para fixar em 14 anos o termo a partir do qual as famlias pobres devero ser indenizadas, por ser a idade mnima em que a Constituio Federal admite o contrato de trabalho - ainda que na condio de aprendiz -, tenho que seria mais coerente incluir-se, tambm, no total da reparao, e a partir dessa data, a parcela relativa ao 13, por se tratar de direito inerente a toda relao empregatcia, conforme dispe o art. 7, VIII, do referido texto constitucional. Assim como dado presumir-se que a vtima do acidente cogitado teria, no fosse o infausto evento, uma sobrevida at os 65 anos, e at l auxiliaria seus pais, prestando alimentos, e que, pela ordem natural dos fatos da vida, se casaria aos 25 anos, momento a partir do qual j no mais teria a mesma disponibilidade para ajudar materialmente seus pais, acredito no ser demasiado supor que, uma vez fixada a idade mnima em que o menor poderia exercer atividade laboral como termo inicial do pagamento da indenizao, com base na lei, possam ser reconhecidos em favor de seus pais os mesmos direitos que a ele adviriam dessa mesma lei, no caso, a Constituio Federal. Nesses termos, dou parcial provimento ao recurso, apenas para fixar, como termo inicial para o pensionamento dos pais, a data em que o menor completaria 14 (quatorze) anos de idade, mantendo, no que resta, a deciso atacada. como voto. Certido Certifico que a egrgia Terceira Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso especial e deu-lhe parcial provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Humberto Gomes de Barros e Nancy Andrighi votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Ari Pargendler e, ocasionalmente, o Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito.
Braslia, 19 de setembro de 2006. Solange Rosa dos Santos Veloso - Secretria. -:::-
(Publicado no DJU de 23.10.2006.)
ADMINISTRATIVO - INDENIZAO - RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO ALIENAO A NON DOMINO - LEGITIMIDADE PASSIVA - 1. Na hiptese em que o Estado efetua venda a non domino, tem ele, em face de sua responsabilidade objetiva, legitimidade para figurar no plo passivo da ao que objetiva indenizao decorrente de prejuzo sofrido pelo particular adquirente, ainda que este figure na ltima posio da cadeia dominial. - 2. Recurso especial provido. RECURSO ESPECIAL N 456.455-PR - Relator: Ministro JOO OTVIO DE NORONHA Recorrente: Pedro Ernesto Gonalves Pereira. Advogados: Mauri Jos Roika e outros. Recorrido: Estado do Paran. Procuradores: Mrcia Dieguez Leuzinger e outro. Interesados: Izaltino Malta e outros. Advogado: Nerei Alberto Bernardi - Curador. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, dar provimento ao recurso nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Castro Meira, Humberto Martins e Eliana Calmon votaram com o Sr. Ministro Relator. Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Joo Otvio de Noronha. Braslia, 3 de agosto de 2006 (data do julgamento). - Ministro Joo Otvio de Noronha Relator. Relatrio O Exmo. Sr. Ministro Joo Otvio de Noronha - Interpe Pedro Ernesto Gonalves Pereira recurso especial fundado nas alneas a e c da norma autorizadora, contra acrdo proferido pela Primeira Cmara Cvel do Tribunal
Embargos de declarao. Contradio, omisso e obscuridade. Ausncia. CPC, art. 535. - I - Ausente qualquer contradio, omisso ou obscuridade nos aclaratrios, sua rejeio imperativa. Embargos de declarao para fim de prequestionamento. Acrdo, no entanto, que nos pontos
de Justia do Estado do Paran e cuja ementa tem o seguinte teor:

Indenizao. Responsabilidade civil do Estado. Perdas e danos. Ttulo de domnio. Imvel. Alienao a non domino. Venda sucessiva. Cancelamento da transcrio primitiva e registro subseqente por deciso do STF. Ao ajuizada pelo ltimo adquirente contra o Estado. Carncia da ao. Ilegitimidade passiva deste nesta demanda. Ausncia de ilcito absoluto. Caso de evico. Nova orientao do STF sobre o assunto. - I - A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal evoluiu para direcionar-se no sentido de que em caso de expedio, pelo Estado, de ttulo dominial de imvel que no lhe pertence (venda a non domino), a situao configura responsabilidade contratual, no se cuidando de ilcito absoluto. - II - Com isso, havendo sucessivas vendas, o ltimo adquirente no tem ao contra o Estado (primitivo transmitente), devendo, por fora da evico, voltar-se contra aquele de quem adquiriu a coisa (f. 1.003).
Opostos subseqentes embargos de declarao, foram eles assim rejeitados:
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atacados no contm nenhum dos defeitos previstos no art. 535 do CPC. - II - Conquanto seja admissvel o manejo de embargos declaratrios para fim de prequestionamento, para seu acolhimento preciso que o acrdo embargado contenha, nos pontos explorados com essa finalidade, algum dos defeitos referidos no art. 535 do CPC (f. 1.036).
Diante dessa argumentao, requer:

... primeiro, a contrariedade a texto de lei federal, como declinado, e, segundo, a total divergncia de interpretao praticada pelo julgado impugnado, condies que autorizam o acolhimento das argumentaes aqui expostas, para o efeito de admitir o recurso especial interposto e, uma vez remetido quela Superior Instncia, espera-se seja julgado procedente, buscando restabelecer a sentena monocrtica, ou, quando no seja este o elevado entendimento para considerar que ficaria afastada, to-somente, a preliminar de ilegitimidade passiva, que determine a baixa dos autos para o prosseguimento do julgamento do feito quanto ao mrito (f. 1.062).
Nas razes recursais, desenvolve o recorrente as seguintes teses: a) o acrdo recorrido, ao acolher a preliminar referente ilegitimidade de parte, contrariou o preceito do respeito coisa julgada inscrito no art. 471 do CPC, visto que essa matria j houvera sido objeto de deciso anterior proferida nos prprios autos em sede de despacho saneador (f. 171/172) e confirmada pela Corte a quo em posterior julgamento de recurso de apelao (f. 360/368); b) o art. 113, 2, do CPC foi violado, porquanto o feito, a teor do despacho saneador de f. 171/172, foi julgado em foro de incompetncia absoluta; c) o art. 15 do Cdigo Civil foi vulnerado, pois, havendo ato ilcito praticado pelo Estado do Paran - consistente na emisso de ttulos de propriedade de terceiros para caracterizar venda de terras que no lhe pertenciam -, deve ele responder pela indenizao correspondente ao prejuzo causado, tendo, por isso, legitimidade para figurar no plo passivo da presente relao processual; d) a possibilidade de o recorrente, com base no art. 1.107 do Cdigo Civil, interpor, contra o Estado do Paran, ao indenizatria que decorreu da prtica, por parte deste, de ilcito originrio; e) a ocorrncia de divergncia entre o acrdo recorrido e o julgado prolatado por esta Corte (REsp 49.346, Relator Ministro Adhemar Maciel, DJ de 28.09.1998), que preleciona que a responsabilidade civil do Estado do Paran pela ilcita expedio de ttulos do domnio sobre coisa alheia o obriga reparao de danos, que no fica restrita hiptese de evico, visto que equivale o ato praticado a verdadeiro ilcito. 462
No foram apresentadas contra-razes (f. 1.127). O apelo foi admitido s f. 1.131/1.135. o relatrio. Voto O Exmo. Sr. Ministro Joo Otvio de Noronha - Na espcie, Pedro Ernesto Gonalves Pereira, ora recorrente, ajuizou ao ordinria desconstitutiva de ato jurdico cumulada com indenizatria e perdas e danos contra o Estado do Paran, ora recorrido, e outros, expondo, em resumo, que o Estado do Paran expediu em favor dos demais rus ttulos de domnio de terras. Entretanto, por fora de carta de ordem expedida pelo Supremo Tribunal Federal, as transcries relativas a esses bens imveis foram canceladas, visto que pertenciam Unio, tendo o Estado do Paran as titulado indevida e ilegalmente. Com isso, ficando sem nenhuma valia os ttulos de domnio pleno e as alienaes posteriores, buscase, com a presente ao, a desconstituio judicial das respectivas escrituras de compra e venda, bem como a indenizao de responsabilidade do Estado do Paran, como causador da evico, a dispensar manejo de ao direta contra o outorgante do documento de transcrio. Apreciado em primeira instncia (f. 840/851), o feito foi julgado parcialmente procedente para o fim de declarar a desconstituio e de nenhum efeito a escritura de compra e
venda. Em seguida, o Estado do Paran foi condenado a pagar indenizao fixada no valor de R$ 25.066.100,00 (vinte e cinco milhes, sessenta e seis mil e cem reais), acrescido de juros de mora de 6% (seis por cento) ao ano, bem como ao pagamento de custas processuais e honorrios periciais e advocatcios. Interposto subseqente recurso de apelao pelo referido Estado, foi-lhe conferido provimento para reconhecer-se a ocorrncia de carncia da ao, por ilegitimidade passiva para a causa e extinguir-se o processo sem julgamento de mrito. Entendeu-se que o autor no adquiriu o imvel objeto do feito diretamente do Estado do Paran, e sim de terceiros, sendo para estes que o autor deve voltar o foco de sua pretenso, no para o originrio transmitente. Da, adveio o presente recurso especial. Nesse panorama, no verifico a alegada ofensa ao art. 471 do CPC. Com efeito, o reexame, no acrdo recorrido, da condio da ao pertinente legitimidade de parte em sede de apelao - ainda que a esse respeito tenha se pronunciado o juiz de primeiro grau em sede de despacho saneador - no implica ofensa ao postulado do respeito coisa julgada. Cuidando-se de condio da ao, no h por que falar em precluso para o rgo julgador, podendo este reapreci-la a qualquer tempo no grau de jurisdio ordinria (nesse sentido, confiram-se estes precedentes: REsp 399.222, Rel. Min. Jorge Scartezzini, DJ de 03.04.2006; AgRg no Ag n 332.188, Rel. Ministra Nancy Andrighi, DJ de 25.6.2001; REsp n 47.341, Rel. Min. Barros Monteiro, DJ de 24.06.1996). A questo infraconstitucional relativa violao do art. 113, 2, do CPC no foi objeto de enfoque no acrdo recorrido. Caso, pois, de aplicao das Smulas n 211/STJ e n 282/STF. Quanto pretenso do recorrente de ver reconhecida a legitimidade do Estado do Paran para integrar o plo passivo da presente relao processual - tanto por meio do dissdio jurisprudencial, quanto da alegao de ofensa ao art. 1.107 do Cdigo Civil -, assiste-lhe razo.
De fato, esta Corte, apreciando controvrsias semelhantes em diversas oportunidades, tem entendido que se cuida, no caso em apreo, de venda a non domino efetuada pelo Estado do Paran, j que evidenciado nos autos - especificamente na sentena proferida em primeira instncia (f. 847) - que aquele, atuando na qualidade de ente pblico e contrariamente ao direito, titulou coisa alheia como prpria. Transcrevo, por oportuno, o trecho do decisrio que cuidou da matria:
(...) No h prova de que pudesse retirar a responsabilidade do Estado do Paran pelo ato que resultou nas transferncias irregulares, nem mesmo a hiptese, articulada pela defesa, de que os posseiros que ali permaneceram e tiveram as ocupaes regularizadas pelo Incra, poderia afastar a sua obrigatoriedade de reparar o dano a que deu causa, mesmo porque essa situao no tem liame com a pretenso do autor, depois porque os documentos trazidos aos autos quando j encerrara a instruo no so capazes de comprovar a condio da poca (agosto 62), o que no pode gerar a presuno de que o autor no esteve ou no estaria na posse das reas adquiridas - o que foi confirmado pela percia -, alm do que tais documentos se referem a levantamento efetuado pela autarquia federal em data posterior ao cumprimento da carta de ordem, pois, conforme o ofcio (f. 422/520), o levantamento cadastral feito no meio rural por aquele rgo foi posterior ao cumprimento de ordem judicial, e, assim, os assentamentos constam somente do ano de 1966 em diante. E, ainda, a relao nominal dos ocupantes de terras na regio, indicando a rea ocupada, trazem nmeros dos processos com indicativo de ano sempre posterior a 1965, quando a propriedade adquirida pelo autor j estava comprometida por deciso judicial, com a obrigao de desocup-la. Ademais, a ao aqui discutida objetiva a desconstituio de ttulos de aquisio da propriedade e a conseqente indenizao da decorrente, em face da titularidade de rea a non domini patrocinada pelo Estado do Paran, o que o torna responsvel pela ilicitude apurada, de modo que a posse e a eventual regularizao posterior (em funo da ocupao das reas) no teriam o condo de mitigar a participao pela irregularidade de promover a transferncia de terras pertencentes Unio Federal.
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Em razo disso, verificado que esse prejuzo ocorreu em funo de ato ilcito praticado pelo Estado do Paran, que titulou terras que no lhe pertenciam, deve responder pelo resultado, pela responsabilidade civil inerente, para o fim de reparar os danos advindos, sendo que, para tal fim, adoto o laudo pericial oficial de f. 397/423, pois suficientemente fundamentado e muito esclarecedor, alm do que em audincia o. perito prestou novos esclarecimentos (f. 453 e v.) (f. 849/850).
Com efeito, nesse contexto, no se resumem os atos praticados responsabilidade contratual de que cogita o instituto da evico, mas sim de responsabilidade em face da culpa objetiva do Estado - sobretudo quando comprovado o dano e o nexo de causalidade -, advinda de atuao do servio pblico desvinculada de cautelas necessrias alienao de um bem. Por conseguinte, no pode a venda a non domino realizada pelo Poder Pblico ficar sujeita s restries do direito privado; por conseqncia, deve a Administrao arcar com a indenizao ampla, reparando os danos patrimoniais efetivamente sofridos. Sob esse raciocnio, entendo que tem o Estado do Paran plena legitimidade para figurar no plo passivo da demanda. Colaciono, a propsito, julgado desta Corte que bem reflete o entendimento ora adotado:
Administrativo. Processual civil. Recurso especial. Estado do Paran. Alienao de terras devolutas da Unio. Irregularidade. Anulao dos ttulos dominiais. Responsabilidade objetiva. Legitimidade ativa do ltimo adquirente do imvel. Recurso especial provido. - 1. Ao declaratria de nulidade de ttulo dominial cumulada com indenizao e perdas e danos proposta por Gerdelina Juvina Marochi contra o Estado do Paran, em que se requer a condenao do Estado do Paran ao pagamento dos prejuzos experimentados pela autora e a declarao de nulidade dos ttulos expedidos originariamente pelo ru. Sentena julgando parcialmente procedente o pedido, declarando nulos os ttulos dominiais nominados na inicial e condenando o Estado ao pagamento de indenizao por perdas e danos. Interpostas apelaes pelas duas partes, o TJPR proveu o reexame
necessrio e a apelao da r, julgando prejudicado o apelo da autora por entender que o STF firmou entendimento no sentido de que, em casos como o presente, por tratar-se de responsabilidade contratual, o Estado s responde perante aquele a quem conferiu o ttulo de domnio pleno do imvel; havendo, no caso de revendas sucessivas, ausncia de nexo causal para que o ltimo adquirente, abstraindo compradores que o antecederam, possa voltar-se contra quem expedira o ttulo de domnio. Dessa forma, falece tanto autora apelante como ao Estado do Paran legitimao para figurarem, respectivamente, no plo ativo e passivo da relao processual, acolhendo-se a preliminar de carncia da ao por ilegitimidade das partes. No recurso especial, alega-se violao dos arts. 15 e 1.107 do Cdigo Civil de 1916, alm de dissdio jurisprudencial, sob o fundamento de que a linha central da anlise jurdica, em hipteses como a dos autos, a culpa annima do servio pblico, e no a responsabilidade contratual balizada pelo instituto da evico, havendo responsabilidade objetiva do Estado, fundada na teoria do risco administrativo, que impe a obrigao de indenizar sem cogitar sobre a identificao do causador do dano, porque a indagao de culpa ou dolo do agente da autoridade justificvel apenas em se tratando de ao de regresso contra o responsvel (art. 37, 6, CF). Em suas contra-razes, sustenta o Estado do Paran que a questo discutida foi resolvida exclusivamente luz do art. 107 da Constituio anterior, vigente poca dos fatos ensejadores do pedido indenizatrio, sendo incabvel o recurso especial. Afirma, ainda, que no foi interposto simultneo recurso extraordinrio e que os acrdos-paradigmas trazem hiptese ftica distinta da dos autos ou da orientao j superada do STF pelo Plenrio daquele Tribunal. - 2. A responsabilidade de o Estado reparar o dano que tenha causado, por si, diretamente, ou por seus agentes, objetiva, leitura que se faz do art. 15 do Estatuto Civil de 1916, da Constituio de 1967 e, tambm, da vigente Carta Federal, que assim dispe em seu art. 37, 6. - 3. Na hiptese, o Estado do Paran alienou a particulares, indevidamente, terras devolutas da Unio. No momento seguinte buscou a anulao de seu prprio ato administrativo, mas no deixou, assim, de causar prejuzo parte que, situada na ltima posio da cadeia dominial, foi desapossada do imvel e teve o ttulo de propriedade desconstitudo. - 4. Comprovada nos autos a existncia do nexo de causalidade entre a atuao do Estado e o
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prejuzo experimentado pela recorrente, impese reconhecer a responsabilidade do Poder Pblico pela reparao do prejuzo que, nessa qualidade, inflingiu recorrente. Precedentes. - 5. Recurso especial conhecido e provido com a finalidade de que, desconstitudo o acrdo impugnado, sejam reeditados os termos lanados na sentena de f. 588/590, caracterizado o dever de indenizar que se impe ao Estado do Paran (REsp n 175.287/PR, Relator Ministro Jos Delgado, DJ de 13.03.2006).
precluso, consubstancia-se contrariedade aos arts. 128, 302, 334, III, 473 e 515, CPC. - V - Divergncia do julgado hostilizado com precedentes versando a questo de venda a non domino, tendo por objeto terras do patrimnio da Unio Federal (Smula 477 do STF). - VI - Recurso conhecido e provido (art. 105, III, a e c, Constituio Federal) (REsp n 3.069/PR, Relator Ministro Milton Luiz Pereira, DJ de 16.11.1992). Administrativo. Venda ao non domino efetuada pelo Estado. Responsabilidade objetiva da Administrao. Precedentes do STF e do STJ. Recurso no conhecido. - I - O litgio proveniente de venda de coisa alheia efetuada pelo Estado deve ser solucionado, levando-se em conta a responsabilidade objetiva da Administrao, inserta no 6 do art. 37 da CF/88. - II - Recurso especial no conhecido (REsp n 49.346, Relator Ministro Adhemar Maciel, DJ de 28.09.1998).
Em sentido semelhante, ainda, confiram-se os seguintes julgados:

Responsabilidade civil. Venda a non domino. Culpa objetiva. Matrculas imobilirias canceladas. Danos e perdas (art. 107, CF./69; arts. 15 e 1.059, Cdigo Civil). Inaplicao do art. 159 do Cdigo Civil. Processual Civil (arts. 128, 302, 334, III, 473, e 515, CPC). - I - Responsabilidade civil do Estado decorrente do risco administrativo (art. 107, CF./69; art. 37, 6, CF vigente) constituindo contradio irremovvel, portanto, referir-se ao art. 159 do Cdigo Civil, cuja aplicao depende da integrao ou apurao de culpa presumida por ato injusto, com base no risco administrativo. A aplicao do art. 159 do Cdigo Civil s tem lugar na hiptese de ao regressiva da pessoa jurdica de direito pblico que satisfez a reparao do dano ou quando, em ao direta da vtima ou de seus beneficirios, contra o funcionrio causador da leso reparvel. - II - A indenizao, ampla, deve reparar os danos patrimoniais efetivamente sofridos e as perdas razoavelmente ocorridas, com o que foi deixado de lucrar, que devero ser demonstrados na liquidao, incidindo juros moratrios legais, a partir do trnsito em julgado do ttulo judicial e a correo monetria. Honorrios advocatcios devidos. Inaplicveis, no caso, os juros compostos (art. 962, Cdigo Civil). - III - A reparao ampla homenageia o princpio universal de que quem causa dano a outrem com ao injusta fica obrigado a repar-lo. Avalia-se no o alegado lucro que poderia ter o comprador, mas a verdade de que sofreu danos reais e perdas possveis. - IV - No reexame pela Corte ad quem, tomados em considerao fundamentos no cogitados no processo de conhecimento e envolvendo motivos no impugnados, e, portanto, liberados do alcance da apelao, acobertados pela
como voto. Certido Certifico que a egrgia Segunda Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Castro Meira, Humberto Martins e Eliana Calmon votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia (DF), 3 de agosto de 2006. Valria Alvim Dusi - Secretria. (Publicado no DJU de 18.08.2006.) -:::-
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Diante dessas consideraes, dou provimento ao recurso especial para afastar a preliminar de ilegitimidade passiva deduzida; por conseguinte, determino a baixa dos autos instncia a quo para o prosseguimento do julgamento do feito.
AO COMINATRIA - OBRIGAO DE FAZER ARTS. 1.056 DO ANTIGO CDIGO CIVIL E 461 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - DANO MATERIAL - DANO MORAL - VALOR PRECEDENTES DA CORTE - 1. Pertinente a converso da obrigao em perdas e danos se o autor requerer, se for impossvel a tutela especfica ou a obteno de resultado prtico equivalente ao do adimplemento. No caso, imposta a condenao para recuperao do prdio danificado, no pertinente impor tambm a condenao por danos materiais, a serem apurados em liquidao. - 2. Pertinentes os danos morais diante da situao concreta dos autos, bem identificados no acrdo os elementos que o ensejam, assim, a angstia, o sofrimento, diante dos riscos decorrentes dos danos causados. - 3. O valor do dano moral somente pode ser revisto na Corte se exagerado, abusivo ou insignificante, devendo ser fixado em valor certo, e no no equivalente em salrios mnimos. - 4. Recurso especial conhecido e provido, em parte. RECURSO ESPECIAL N 752.420-RS - Relator: Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO Recorrente: Rossi Residencial S.A. Advogados: Cinthia Coelho da Silva e outros. Recorrido: Joo Henrique Hirt Preiss. Advogados: Gilberto Bueno de Almeida e outros. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer do recurso especial e dar-lhe parcial provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Nancy Andrighi, Castro Filho, Humberto Gomes de Barros e Ari Pargendler votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia-DF, 17 de agosto de 2006 (data do julgamento). - Ministro Carlos Alberto Menezes Direito - Relator. Relatrio O Exmo. Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito - Rossi Residencial S.A. interpe recurso especial, com fundamento nas alneas a e c do permissivo constitucional, contra acrdo da Dcima Nona Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, assim ementado: 466 Ao cominatria. Direitos de vizinhana. Danos. Culpa na construo de muro, realizao de aterro no limite entre os terrenos. Dever de indenizar. Danos materiais. Obrigao de fazer. Cominao de astreintes. Danos morais indenizveis. Trinta salrios mnimos. Procedncia da ao cominatria. Apelo da r improvido, provido o do autor (f. 290). Opostos embargos de declarao (f. 299 a 308), foram rejeitados (f. 310). Sustenta a recorrente violao do art. 159 do Cdigo Civil de 1916, haja vista que o Tribunal de origem determinou a indenizao por danos morais sem que comprovado o nexo causal imposto pelo referido artigo (f. 316). Alega contrariedade ao art. 1.059 do Cdigo Civil, uma vez que foi imposta indenizao por danos materiais que no restaram comprovados nos autos, ao contrrio de expressa determinao legal constante do referido artigo (f. 317). Aduz contrariedade jurisprudncia de outros Tribunais, especialmente ao vincular o valor da indenizao ao salrio mnimo (f. 317). Assevera, se porventura esse egrgio Superior Tribunal de Justia no entender pelo
afastamento da condenao, o que se admite guisa de argumentao, que seja diminuda a quantia arbitrada no julgado recorrido (f. 324). Aponta dissdio jurisprudencial, colacionando julgados, tambm, desta Corte. Contra-arrazoado (f. 328 a 336), o recurso especial (f. 315 a 326) foi admitido (f. 338/339). o relatrio. Voto O Exmo. Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito - O recorrido ajuizou ao cominatria, cumulada com pedido de imposio de multa e indenizao por perdas e danos, alegando que construiu nos fundos de seu imvel, com a devida aprovao da Prefeitura, uma acesso de alvenaria, antes que a r tivesse iniciado a construo de um condomnio, e que seu terreno era mais alto que o da r, ensejando o escoamento das guas. Segundo a inicial, a r alterou a topografia, invertendo, assim, a dominncia do terreno, de modo que todo o lquido ali despejado (por ao humana ou pela chuva) escorre na direo obra do autor (foto 04 - prdio cor de rosa), antes descrita (f. 5). Por causa dessa alterao,
passaram a ocorrer infiltraes e a aparecer patologias (umidade e mofo) ao longo das paredes de alvenaria de pedras da obra construda pelo autor a qual delimita os fundos do terreno do autor com o da r. A infiltrao, a umidade e o mofo provm do escoamento e/ou drenagem das guas servidas, pluviais ou naturais da rea de uso condominial da Rossi Residencial S.A. (tornada dominante ou ascendente por artifcio da r), ainda em fase de construo e acabamento, implantado no terreno lindeiro ao do autor, e de cota de nvel mais alta por ao artificial da r. A alvenaria do prdio construdo pelo autor apresenta comprometimento estrutural em face do grande volume de gua que advm da superfcie do terreno da r, especialmente quando chove, causando deteriorao, umidade e mofo em suas paredes. Salienta-se que o piso do terreno da rea de circulao da r constitudo de lajotas (blocos de cimento) acomo-
A sentena julgou procedente, em parte, o pedido para condenar a requerida a pagar ao autor 1/3 do custo total de execuo de gateiras no arrimo e de calha ligada rede pluvial (f. 225). O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul proveu a apelao do autor e desproveu a da r. Para o Tribunal local, deve ser fixada a obrigao de fazer, nos moldes do item a do pleito recursal (f. 267), pela r, no prazo de 60 (sessenta) dias, sob pena de multa diria de R$ 1.000,00 (CPC, 461, 5) (f. 293). De igual forma, considerou pertinente o pedido de indenizao por danos materiais, a serem liquidados, e de danos morais, cabvel independentemente de prova, que estabeleceu no equivalente a 30 salrios mnimos. Em decorrncia do provimento da apelao, imps custas e honorrios de 15% sobre o valor da condenao parte r. 467
dadas, sem rejunte, o que faz a gua se infiltrar no terreno e escoar para o terreno do autor, causando os danos, plenamente demonstrados na seqncia das fotografias anexadas, acompanhadas dos respectivos negativos (doc. 06). Setenta e cinco por cento (75%) da superfcie da parede do prdio do autor j apresenta segregao dos componentes da argamassa de assentamento, e est bastante evoludo o processo de lixiviao das pedras, dos tijolos e das lajotas cermicas utilizadas como acabamento. Essa constatao derivou de providncia anterior do autor porque, precisando de um parecer tcnico sobre o fenmeno, obteve um laudo do arquiteto Luiz Felipe Hamilton Ilha CREA/RS 88080-D (doc. 07). Ademais, da forma pela qual foi construda a rea de circulao e de estacionamento de veculos do Condomnio Veredas, contgua ao terreno e obra do autor, no apenas a infiltrao das guas causa dano ao autor, como tambm o processo natural de acomodao da terra levar a fazer presso sobre a parede construda, provocando um movimento do terreno, semelhante a queda de barreiras nas estradas, pois a cota de terreno do Condomnio Veredas, em face do aterro colocado pela r, acabou tornando-se de nvel superior, colocando em risco a segurana do autor, de seus familiares e, inclusive, de parentes e de convidados, que usufruem do espao do prdio dos fundos do imvel do autor, porque construdo com a finalidade de garagem, churrasqueira, adega e depsito de materiais (f. 5 a 7).
O Relator negou seguimento aos embargos declaratrios. O especial indica violao do art. 1.059 do antigo Cdigo Civil, afirmando a impossibilidade de indenizar quando no resta demonstrado o que o demandante efetivamente perdeu, como no caso dos autos, ensejando a acolhida do presente recurso especial com base na alnea a do inciso III do art. 105 da Constituio Federal (f. 318). Pede, ainda, que seja afastado o dano moral, diante da ausncia de ato ilcito, nexo causal e prejuzo. Ademais, na eventualidade de manter-se a condenao, necessrio que no seja vinculada ao salrio mnimo, impondo-se ainda a reduo do valor fixado. No que se refere ao dano material, verificase que o pedido formulado na inicial, est amparado nos arts. 1.056 do Cdigo Civil de 1916 e 461, 1, e, por analogia, no 2, do Cdigo de Processo Civil. O Tribunal local determinou que a r cumprisse a obrigao de fazer consistente na realizao de obras de engenharia descritas na apelao (letra a, de f. 267), sob pena de pagamento de multa. Mas foi adiante e imps indenizao por danos materiais, a serem liquidados (f. 293). De fato, como est formulado o pedido, a converso em perdas e danos somente teria sentido em decorrncia da inexecuo da obrigao. Ora, no caso, o acrdo imps a obrigao de fazer. Alm disso, o pedido feito j incorporou os danos materiais, a tanto equivale a condenao no apenas para as obras gerais para impedir a infiltrao, como igualmente para as obras de recuperao do estado dos materiais, inclusive por meio de reformas no prdio mencionado, do apelante, e que os reparos sejam integralmente executados s custas da apelada, deixando-o saudvel e sem patologias pertinentes construo civil, propiciando o uso e gozo, sem riscos sade e segurana dos que o habitam (f. 268), com a imposio de multa diria. Ora, no h amparo legal algum para impor as perdas e danos a serem apurados em liquidao se estes esto vinculados recuperao do prdio, ou seja, reparao dos danos causados. Assim, a condenao em perdas e danos a serem liquidados, como posto no acrdo, est em dissonncia com o princpio de que somente cabveis as perdas e danos, no caso, se impossvel tutela especfica ou -:::468
a obteno de resultado prtico, ausente qualquer prova da existncia de outros danos alm daqueles vinculados ao bem imvel como descritos na inicial e na apelao. Quanto ao dano moral, sem dvida, como posto no acrdo, prova no se exige, suficiente a existncia do fato gerador (por todos, o REsp n 595.355/MG, de minha relatoria, DJ de 11.04.05). O julgado considerou ser inegvel que, no caso, a parte autora sofreu considervel preocupao e angstia, configurando o dano moral pela alterao negativa de seu estado psicolgico. To bvio o mesmo que basta colocar-se na posio da parte requerente quanto ao fato danoso que se ter ao menos uma noo do sofrimento sentido (f. 295). Creio que a fundamentao suficiente. O valor do dano moral deve adotar a tcnica do quantum fixo, devendo ser estabelecido com moderao (por todos, o REsp n 255.056/RJ, de minha relatoria, DJ de 30.10.2000). Com razo, porm, no que concerne fixao em salrios mnimos na linha dos precedentes da Corte. Assim, determino o valor em R$ 10.000,00, corrigidos desta data. Conheo do especial e lhe dou provimento para afastar a indenizao por danos materiais e fixar o valor do dano moral em R$ 10.000,00, corrigidos desta data, mantida a verba da sucumbncia fixada no acrdo. Certido Certifico que a egrgia Terceira Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso especial e deu-lhe parcial provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Nancy Andrighi, Castro Filho, Humberto Gomes de Barros e Ari Pargendler votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia, 17 de agosto de 2006. - Solange Rosa dos Santos Veloso - Secretria. (Publicado no DJU de 27.11.2006.)
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
AO PENAL - HOMICDIO DOLOSO E LESES CORPORAIS DE NATUREZA GRAVE JULGAMENTO PELO TRIBUNAL DO JRI - CONDENAO - LEITURA, NO PLENRIO, DURANTE A SESSO, DE CPIA OU EXTRATO DE SENTENA CONDENATRIA PROFERIDA NOUTRO PROCESSO CONTRA O RU - SURPRESA E PREJUZO INEXISTENTES - PEA J CONSTANTE DOS AUTOS DO PROCESSO, EM CERTIDO DE ANTECEDENTES INEXISTNCIA DE NULIDADE - HC DENEGADO - No ofende o disposto no art. 475 do Cdigo de Processo Penal, nem outra norma qualquer, a leitura, durante sesso do Tribunal do Jri, de cpia ou extrato de sentena condenatria do ru noutro processo, se tal documento j constava dos autos na certido de antecedentes. HABEAS CORPUS N 85.682-9-PR - Relator: Ministro CEZAR PELUSO Paciente: Joo Antnio Dias. Impetrante: Marco Antonio Busto de Souza. Coator: Superior Tribunal de Justia. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia do Senhor Ministro Gilmar Mendes, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em indeferir a ordem, nos termos do voto do Relator. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor Ministro Celso de Mello. Braslia, 29 de agosto de 2006. - Cezar Peluso - Relator. Relatrio O Senhor Ministro Cezar Peluso (Relator) 1. Trata-se de habeas corpus impetrado em favor de Joo Antnio Dias contra acrdo do Superior Tribunal de Justia que lhe denegou writ com os mesmos objeto e pedido deste. O paciente foi processado e condenado, perante a Vara Criminal da Comarca de Camb/PR, pela prtica dos delitos de homicdio e leses corporais de natureza grave.
nenhum dos jurados, ainda que os autos estivessem totalmente despidos de provas em desfavor do ru, ora paciente, votaria em seu benefcio, depois de ter sua imagem totalmente prejudicada com a leitura de referida sentena condenatria (f. 10).
Alega o impetrante que, em plenrio, a defesa do paciente foi surpreendida com a juntada intempestiva, seguida da leitura, durante a sesso, de sentena penal condenatria proferida contra o paciente em outro processocrime, pela prtica de atentado violento ao pudor (f. 321). E sustenta que, em razo de ter ocorrido a leitura de tal documento em plenrio, sem que tivesse sido notificado da juntada aos autos com a antecedncia necessria de, pelo menos, 03 (trs) dias, o julgamento do paciente estaria maculado de nulidade absoluta, nos termos do art. 475 do Cdigo de Processo Penal. No que toca ao prejuzo decorrente de tal fato, assevera que
Sob mesmo argumento, a defesa apelou da deciso do Tribunal do Jri, mas o Tribunal de Justia do Estado do Paran negou-lhe provimento (f. 358/371). 469
Supremo Tribunal Federal
O Superior Tribunal de Justia, ao julgar o HC n 24.848, com o mesmo pedido, denegou-lhe a ordem, em acrdo assim ementado:
Processual penal - Homicdico qualificado Alegao de nulidade - Alegao de leitura de documento novo durante o julgamento pelo Jri (violao ao art. 475 do CPP) - Inocorrncia - Documento constante dos autos Ausncia de prejuzos defesa. - Inexiste nulidade por ocasio do julgamento pelo Jri quando a acusao procede leitura de condenao do ru por outro delito (atentado violento ao pudor) - documento este constante dos autos - com o objetivo de demonstrar o perfil do ru. O escopo do art. 475, CPP, evitar a surpresa, em obedincia ao princpio do contraditrio. - Inexistncia de prejuzo defesa (pas de nullit sans grief). - Ordem denegada (f. 17).
garantido no art. 5, inc. LV, da Constituio da Repblica, e consubstanciado, segundo a lio clssica de Joaquim Canuto Mendes de Almeida, na cincia bilateral dos atos e termos processuais e possibilidade de contrari-los (ALMEIDA, Joaquim Canuto Mendes de. Princpios fundamentais do processo penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1973, p. 82). 2. Documento smbolo, testemunho material, ou qualquer escrito, figurante de um ato ou circunstncia e tendente a comprov-los, nos limites de sua fora e efeito (PITOMBO, Srgio Marcos de Moraes. Sigilo nas comunicaes: aspecto processual penal. Boletim do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, So Paulo, ano 4, n 49, p. 8, dez. 1996). Verifico que, no caso, foi juntada tempestivamente aos autos certido de antecedentes criminais do ora paciente (f. 265), remetida ao juzo da causa pela 2 Vara Criminal da Comarca de Londrina/PR, e com o seguinte teor:
Autos n 48/95, denunciado em 15.3.95, por infrao do art. 214, cc 224, a, 225, 1, inc. II, por sentena de 24.10.97, foi o mesmo condenado pena de 06 anos, 07 meses e 30 dias de recluso, em regime fechado, como incurso no art. 214, pargrafo nico, CP, cc 224, a, art. 61, II, e, do CP, cuja deciso transitou em julgado em 04.11.97-MP, 08.12.97, defensor e 16.6.98-DF, nada mais.
Indeferi o pedido de liminar, pelo qual o impetrante requeria a suspenso dos efeitos da condenao e a expedio de alvar de soltura em favor do paciente (f. 465/466). No mrito, pleiteia a concesso da ordem para a decretao de nulidade do julgamento, a fim de que outro seja realizado, agora, com ateno s normas legais. A Procuradoria-Geral da Repblica ofereceu parecer e opinou pela denegao da ordem (f. 469/473). o relatrio. Voto O Senhor Ministro Cezar Peluso (Relator) - 1. O art. 475 do Cdigo de Processo Penal veda a leitura, em sesso de julgamento do Jri, de documento cuja juntada aos autos no tinha sido comunicada parte contrria, com antecedncia de, pelo menos, trs dias, compreendida, na proibio, a leitura de qualquer escrito cujo contedo versar sobre matria de fato constante do processo. A norma procura evitar a surpresa, incompatvel com o sistema do contraditrio, 470
Ora, o documento, cuja leitura em plenrio e juntada, por deciso judicial, se questiona, atesta fato que, como se v, j estava demonstrado nos autos, por meio de certido de antecedentes, que igualmente prova a condenao do paciente naqueloutra causa, por atentado violento ao pudor. 3. Assim, no se configura, no caso, surpresa capaz de ofender o disposto no art. 475 do Cdigo de Processo Penal, ou, de qualquer outro modo, o princpio do contraditrio e da ampla defesa. Ressalto, ainda, que o paciente foi julgado pelos crimes de homicdio e leses corporais de natureza grave, e que o fato de existir, ou
no, sentena, em outro processo-crime, sobre atentado violento ao pudor, aparecia, em tese, irrelevante ao julgamento. 4. Ante o exposto, denego a ordem. Extrato de ata Deciso: Indeferida a ordem, nos termos do voto do Relator. Deciso unnime. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor Ministro Celso de Mello. Presidiu este julgamento o Senhor Ministro Gilmar Mendes. 2 Turma, 29.08.2006. -:::-
Presidncia do Senhor Ministro Gilmar Mendes. Presentes sesso os Senhores Ministros Cezar Peluso, Joaquim Barbosa e Eros Grau. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Celso de Mello. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Wagner Gonalves. Carlos Alberto Cantanhede - Coordenador. (Publicado no DJU de 29.09.2006.)
I. Habeas corpus contra priso civil por inadimplemento de obrigao alimentar: inadequao para rediscutir a necessidade do alimentado ou a possibilidade econmico-financeira do alimentante. - II. Priso civil por inadimplemento de obrigao alimentar: cabimento, dado que o acmulo de parcelas no se deu por inrcia do credor e no se comprovou o pagamento das prestaes que venceram ao longo da ao de execuo, que no podem ser consideradas pretritas, de modo a perder o seu carter alimentar. Habeas corpus indeferido. HABEAS CORPUS 87.134-8/SP - Relator: Ministro SEPLVEDA PERTENCE Paciente: Bartholomeu de Oliveira. Impetrante: Silvio de Oliveira. Coator: Superior Tribunal de Justia Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia do Sr. Ministro Seplveda Pertence, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em indeferir o pedido de habeas corpus. Braslia, 8 de agosto de 2006. - Seplveda Pertence - Relator. Relatrio O Senhor Ministro Seplveda Pertence Trata-se de habeas corpus - substitutivo de recurso ordinrio -, com pedido de liminar, contra acrdo do Superior Tribunal de Justia, assim ementado:
Afigura-se perfeitamente cabvel a ordem de priso civil quando o pagamento do dbito alimentcio no alcana as prestaes que venceram ao longo da ao de execuo, limitando-se s trs ltimas vencidas antes do ajuizamento da ao. Fatos controvertidos que ensejam dilao probatria no comportam acolhida em sede de habeas corpus. Ordem denegada.
Alega-se que o paciente apresentou justificativa, demonstrando no ter possibilidade de pagar a penso, pois est desempregado e recebe apenas um salrio mnimo a ttulo do LOAS Previdencirio. Aduz que no foi aceita a proposta de acordo feita pelo paciente para que a execuo seguisse o rito do art. 733 do Cdigo de 471
Processo Civil, apenas quanto s seis ltimas prestaes vencidas. Indeferida a liminar, o parecer do Ministrio Pblico Federal, da lavra do il. Subprocurador-Geral Haroldo da Nbrega, opinou pela denegao da ordem (f. 67/70). o relatrio. Voto O Senhor Ministro Seplveda Pertence (Relator) - No o habeas corpus a via adequada para rediscutir a necessidade do alimentado nem a possibilidade econmico-financeira do alimentante (v.g., HC 61308, Muoz, DJ de 07.10.83 e HC 75180, Moreira, DJ de 01.08.97; 83734, 1 T., 20.04.04, Pertence, DJ de 28.05.04). Improcedente, de outro lado, a alegao de que a execuo deveria ser feita sem a ameaa de constrio liberdade de locomoo. A 2 Turma, no HC 68.724 (DJ de 10.08.00) da lavra do em. Ministro Velloso (vencido, o em. Ministro Marco Aurlio), assentou conforme o voto condutor:
O que certo que a Constituio autoriza a priso civil do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia - CF, art. 5, LXVI - e, conforme acentuado no acrdo do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, alm de a lei no fazer a distino pretendida, no sentido de que no seria cabvel a priso quando pretritas as prestaes, parece bvio que toda a dvida de alimentos refere-se a alimentos pretritos (no atuais) que no foram pagos e so, inquestionavelmente, indispensveis subsistncia do alimentando (acrdo, f. 54). Prestaes alimentcias pretritas, no satisfeitas, podem estar causando dificuldades na manuteno dos alimentandos. E o que me parece certo que o inadimplemento implica obrigao alimentcia no satisfeita, assim pretrita. E a Constituio autoriza justamente a priso do responsvel pelo inadimplemento de obrigao alimentcia. Concordo que a priso civil, no caso, no tem carter punitivo. Ela funciona, na verdade, como meio de forar o cumprimento da obrigao de
garantir a sobrevivncia dos alimentandos. Essa motivao, entretanto, no desaparece quando se trata de prestaes alimentcias pretritas. Ao contrrio: prestaes no pagas, por isso mesmo pretritas, podem tornar difcil a sobrevivncia dos alimentandos.
Na mesma linha, a postura doutrinria do d. Yussef Cahali (Dos alimentos, 4. ed. So Paulo: RT, 1998, p. 1.024). Certo, a 1 Turma, no HC 75.180, 10.06.97, Relator o em. Ministro Moreira Alves, sustentou tese contrria, conforme se l da ementa do julgado - DJ de 01.08.97 -, verbis:
- De outra parte, a priso civil no deve ser tida como forma de coao para o pagamento da totalidade das parcelas em atraso, porque, deixando a credora que o dbito se acumule por longo tempo, essa quantia no mais tem carter alimentar, mas, sim, o de ressarcimento de despesas feitas. - Assim sendo e tendo em vista as circunstncias da causa descritas no parecer da ProcuradoriaGeral da Repblica relativas inrcia da credora e referentes ao pagamento da penso concernente aos meses de maio a dezembro de 1996, devem-se ter como de carter ainda alimentar as parcelas mensais posteriores a esta ltima data. Habeas corpus deferido, sem prejuzo de nova decretao da priso civil, se ocorrido o inadimplemento da parcela mensal posterior a dezembro de 1996.
A tese do precedente, no entanto, pressupe que o acmulo das parcelas ocorra por inrcia do credor, no sendo este o caso dos autos. A execuo - que se iniciou em maio de 2001 - objetivava a cobrana das trs ltimas parcelas ento vencidas - maro, abril e maio de 2001 -, bem como daquelas vincendas durante a execuo (f. 12). No curso da execuo, novas parcelas venceram e, rejeitada a justificativa apresentada pelo paciente, foi decretada sua priso por deciso de abril de 2002. Correta, pois, a concluso do Tribunal de Justia de So Paulo ao manter a priso do paciente sob o fundamento de que se premiaria
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sua prpria torpeza acaso acolhida a alegao de que as prestaes - inclusive as vencidas durante a execuo - seriam pretritas e, conseqentemente, no sujeitas constrio da liberdade (f. 36). Na presente impetrao, de outro lado, ao contrrio do habeas corpus requerido ao STJ (f. 63/64), no se afirmou que foram pagas as trs prestaes vencidas objeto da execuo, fato este tido como certo pelo acrdo impugnado. De qualquer modo, decidiu corretamente o acrdo questionado, ao afirmar que este fato no basta para impedir a priso, dada a ausncia de comprovao do pagamento das parcelas que venceram ao longo da execuo, as quais no podem ser tidas como pretritas. Este o quadro, indefiro a ordem: o meu voto. Voto O Sr. Ministro Carlos Britto - Senhor Presidente, acompanho Vossa Excelncia. Esses casos de priso do inadimplente de penso alimentcia trazem, contudo, uma perplexi-:::-
dade: que ele preso, a, sim, pode ficar sem condies materiais para adimplir seus compromissos vincendos. Mas tambm concordo que o Tribunal de So Paulo se houve bem em no caracterizar como simplesmente verba indenizatria, portanto no mais detentora da natureza de penso, essas prestaes vencidas durante o processo - porque a seria muito fcil para o inadimplente. Concordo. O fundamento slido. Acompanho Vossa Excelncia. Extrato de ata Deciso: A Turma indeferiu o pedido de habeas corpus. Unnime. 1 Turma, 08.08.2006. Presidncia do Ministro Seplveda Pertence. Presentes sesso os Ministros Marco Aurlio, Carlos Britto, Ricardo Lewandowski e a Ministra Crmen Lcia. Subprocuradora-Geral da Repblica, Dra. Cludia Sampaio Marques. Ricardo Dias Duarte - Coordenador. (publicado no DJU de 29.09.2006.)
HABEAS CORPUS - DENNCIA - ALEGAO DE ERRNEA CAPITULAO JURDICA DADA AOS FATOS, QUE TERIA OBSTADO A POSSIBILIDADE DE PROPOSTA DE SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO - INRCIA DA DEFESA EM SUSCITAR A AUSNCIA DA PROPOSTA DO BENEFCIO, QUE GEROU A PRECLUSO - 1. A anlise do alegado erro na classificao jurdica contida na denncia depende, no habeas corpus, de que do equvoco advenha efetivo prejuzo ao paciente. - 2. No caso, o benefcio, de qualquer modo, no poderia ser concedido ao paciente: a ausncia de proposta de suspenso condicional do processo constitui nulidade relativa que precluiu, falta de protesto oportuno da defesa. - 3. E, dada a ausncia de prejuzo concreto decorrente da classificao jurdica contida na denncia, prevalece a jurisprudncia do Tribunal, aplicvel generalidade dos casos, de que, como o ru se defende dos fatos, no h constrangimento corrigvel pela via do habeas corpus se eles, tal como narrado na denncia, ao menos em tese, constituem crime. Precedentes. HABEAS CORPUS N 88.156-SP - Relator: Min. SEPLVEDA PERTENCE
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Paciente: Jos Roberto Magalhes. Impetrantes: Alberto Zacharias Toron e outro(a/s) Coator: Superior Tribunal de Justia. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia do Sr. Ministro Seplveda Pertence, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em indeferir o pedido de habeas corpus. Braslia, 29 de agosto de 2006. Seplveda Pertence - Relator. Relatrio O Senhor Ministro Seplveda Pertence O Ministrio Pblico Federal, em parecer da lavra do il. Subprocurador-Geral Mrio Gisi, exps o caso (f. 325/331):
Trata-se de habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio impetrado em favor de Jos Roberto Magalhes contra deciso da 6 Turma do Superior Tribunal de Justia, que denegou a ordem no HC n 38.618/SP. O paciente foi denunciado pela prtica, em tese, do delito previsto no art. 171, caput, do Cdigo Penal, por duas vezes, na forma do art. 69 do mesmo diploma, sendo a denncia de pronto recebida pelo juzo da 5 Vara Criminal do Foro Central da Capital (So Paulo - SP) em 17 de novembro de 2003. Entendendo equivocada a capitulao jurdica dada aos fatos, uma vez que na denncia teriam sido imputados dois delitos ao paciente e descrito apenas um nico crime de estelionato - circunstncia que obstou a possibilidade de oferta de suspenso condicional do processo -, os impetrantes aviaram habeas corpus junto ao extinto Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo, argindo constrangimento ilegal por excesso de capitulao, sem contudo obter xito. Impetraram, ento, habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio no Superior Tribunal de Justia, restando a ordem denegada sob o fundamento de que a capitulao jurdica dos fatos demandaria exame de matria ftica, sujeita atividade probatria que se encontra-
va apenas no incio, no sendo possvel, na via do mandamus, determinar o conceito penal aplicvel espcie. Relativamente possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo, aquela Corte frisou ser caso de aplicao do enunciado da Smula n 243. Na presente via, os impetrantes reiteraram os argumentos anteriormente expendidos, de que a exordial imputou ao paciente a prtica de dois delitos, descrevendo, contudo, apenas um crime de estelionato, ainda que o prejuzo causado vtima se tenha dado em duas etapas. Afirmaram que, a despeito de no constituir constrangimento ilegal a capitulao jurdica errnea dada aos fatos pela acusao, houve inequvoco prejuzo ao paciente no caso concreto, ante o no-oferecimento da proposta de suspenso condicional do processo pelo Parquet, uma vez considerado o somatrio das penas mnimas cominadas em abstrato a cada um dos delitos. Defenderam que o reconhecimento da errnea qualificao jurdica dada aos fatos prescindiria de exame de matria ftica, bastando, para tanto, mera leitura da exordial, sendo a questo passvel de conhecimento na via do habeas corpus. Considerando nica a imputao, insistiram em que a capitulao jurdica equivocada no poderia constituir bice suspenso a que faz jus o paciente, cabendo ao magistrado, quando do recebimento da denncia, adequar a referida capitulao e dar vista ao Ministrio Pblico para que este oferecesse a mencionada proposta. Assim no procedendo, gerou imediato reflexo no status libertatis do paciente. Por fim, requereram a concesso da ordem para que fosse corrigida a capitulao jurdica dada aos fatos na denncia e reconhecido o preenchimento pelo paciente do requisito objetivo da proposta de suspenso condicional do processo, determinando-se autoridade coatora dar vista dos autos ao Parquet para que se manifestasse sobre a concesso do benefcio, ou fosse considerada a pena mnima cominada a cada delito, isoladamente, e no a soma das penas mnimas, para viabilizar a suspenso condicional do processo, em face da interpretao analgica do art. 119 do Cdigo Penal.
Este o teor da denncia oferecida contra o paciente (f. 02/06 do Apenso I):
1. Consta do incluso inqurito policial que, no dia 3 de dezembro de 2001, nesta Capital, Jos Roberto de Barros Magalhes, qualificado s f.
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61/62, obteve para si vantagem ilcita no valor de R$198.260,69, em prejuzo de Jos Carlos Deluca Magalhes, mediante a utilizao de meio fraudulento. 2. Consta ainda que, no dia 19 de fevereiro de 2002, nesta Capital, Jos Roberto de Barros Magalhes, qualificado s f. 61/62, obteve para si, vantagem ilcita no valor de R$ 40.000,00, em prejuzo de Jos Carlos Deluca Magalhes, mediante a utilizao de meio fraudulento. Segundo o apurado, o denunciado era advogado da empresa Xama Agropecuria e Participaes Ltda., da qual a vtima e seus filhos eram scios; a empresa Xama possua 50% do controle acionrio da empresa Laboratrios Sintofarma S.A., sendo que esta ltima foi vendida para a empresa Solvay do Brasil S.A. A empresa Xama foi encerrada no ano de 2000. Ocorre que, no incio do ms de dezembro de 2001, o denunciado, a pretexto de agir ainda como advogado da empresa Xama, procurou a vtima Jos Carlos Deluca Magalhes e informou que a empresa Xama Agropecuria e Participaes Ltda. havia sido notificada pela Receita Federal pela falta de recolhimento de impostos sobre dividendos, no valor de R$ 267.651,93, e que, se os impostos fossem quitados antes do final daquele ms de dezembro de 2001, haveria um desconto e a dvida seria reduzida para R$ 198.260,69. O denunciado, ento, solicitou vtima que remetesse o cheque no valor em questo, pois o causdico (denunciado) cuidaria do recolhimento dos referidos tributos, bem como ajuizaria uma ao cvel para reaver tais valores da empresa Sintofarma S.A., empresa esta que na verdade seria a responsvel pelo pagamento de tais tributos. Considerando a confiana que a vtima depositava no denunciado, por ter ele atuado como advogado da empresa, o ofendido Jos Carlos lhe entregou o cheque de sua titularidade n SW-103.897, do Banco Ita S.A., agncia 0347, no valor de R$ 198.260,69 (cpia de f. 13/14). Posteriormente, no ms de fevereiro de 2002, o denunciado entrou em contato novamente com a vtima e solicitou a remessa da importncia de R$ 40.000,00, que seria destinada a atender a determinao do MM. Juiz de Direito da 26 Vara Cvel da Capital, por onde tramitava a ao cvel intentada pela empresa Xama contra a empresa Sintofarma S.A., conforme acima mencionado, pois referido Magistrado determinou o depsito do valor para garantir as custas processuais e honorrios advocatcios.
Novamente, a vtima, por confiar no advogado Jos Roberto, atendeu a sua solicitao, emitindo-lhe o cheque de sua titularidade de n TH-630196, sacado contra o Banco Ita S.A., agncia 0347, no valor de R$ 40.000,00 (cpia de f. 15/16). Passado algum tempo, como o denunciado no entregou vtima nenhum comprovante dos servios prestados, tal como a guia do recolhimento dos tributos federais, a cpia da inicial da ao proposta e tampouco a guia referente ao depsito judicial mencionado, o ofendido Jos Carlos solicitou ao denunciado o imediato envio de tais documentos. Aps muita insistncia, o denunciado entregou vtima uma cpia sem autenticao de uma guia de arrecadao estadual, no valor de R$ 40.000,00, datada de 28 de dezembro de 2001, referente a um Processo n 2001/000.01.205763-2, com a chancela bancria do Banco Ita S.A. (conforme cpia de f. 17). O denunciado tambm entregou vtima uma cpia de uma petio inicial de ao de cobrana da empresa Xama contra a empresa Sintofarma, uma cpia de uma transcrio de um despacho contendo a suposta determinao para o depsito pelo autor de 20% do valor da causa e a cpia de um despacho judicial de designao de audincia (cpias de f. 18/24). Na posse de tais documentos, a vtima acabou descobrindo que havia sido ludibriada pelo denunciado. Primeiro, porque o suposto despacho determinando o depsito teria sido publicado em 08 de fevereiro de 2002 e a guia entregue pelo denunciado era datada de 28 de dezembro de 2001, ou seja, a determinao judicial para depsito foi posterior ao prprio depsito. Na data marcada para a audincia no processo cvel acima mencionado, a vtima se dirigiu ao frum cvel da Capital (26 Vara Cvel) e apurou que no havia nenhuma audincia marcada e que na verdade o denunciado no havia ingressado com nenhuma ao cvel da empresa Xama contra a empresa Sintofarma, consoante foi apurado junto ao distribuidor cvel da Capital. Os nmeros dos processos que constam da cpia da inicial, no despacho transcrito e na guia de recolhimento, tambm no correspondem ao processo mencionado pelo denunciado vtima (pesquisa de f. 25/31). Foi apurado que a autenticao da guia de recolhimento de R$ 40.000,00 falsa, pois ela teria sido autenticada pelo Banco Ita S.A. (f. 17), e este banco informou que referido
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documento no foi arrecadado por nenhuma agncia do mencionado banco (f. 32). Apurou-se que a transcrio do despacho de f. 23 e a cpia do despacho judicial de f. 24 tambm so falsos. Foi diligenciado Receita Federal e foi apurado que no havia qualquer pendncia tributria da empresa Xama Agropecuria e Participaes Ltda.; alis, a inscrio da empresa havia sido cancelada em 21 de agosto de 2000, consoante certides negativas de dbitos 34/37. Depois de confirmar que havia sido ludibriada pelo denunciado, a vtima entrou em contato com o mesmo, e este se recusou em recebla, alegando quebra de confiana entre cliente e advogado (f. 33). Os cheques acima mencionados emitidos pela vtima, foram depositados na conta corrente do denunciado, consoante cpia dos extratos bancrios do denunciado s f. 96/109. Quando o denunciado soube que a vtima o havia representado criminalmente e junto OAB/SP, depositou na conta corrente da vtima o valor de R$ 198.267,69, aps oito meses do ocorrido, sem qualquer juros e correo monetria, mas recusouse a ressarcir o valor de R$ 40.000,00. Ouvido a respeito, o denunciado disse que a suposta notificao da Receita Federal lhe havia sido informada pela prpria vtima e que foi esta quem lhe pediu providncias para resolver o problema, entregando-lhe o cheque de R$ 198.267,69. Em relao ao cheque de R$ 40.000,00, entregue pela vtima ao denunciado, este alegou que se refere a honorrios advocatcios, porm no esclareceu quais foram os servios advocatcios prestados. Ante o exposto, denuncio-o a Vossa Excelncia como incurso no artigo 171, caput, c/c art. 69 (por duas vezes) do Cdigo Penal.
O Ministrio Pblico Federal, em parecer da lavra do il. Subprocurador-Geral Mrio Gisi, opinou pela denegao da ordem (f. 325/331). o relatrio. Voto O Senhor Ministro Seplveda Pertence (Relator) - Asseverei no julgamento do HC 84.653 (1 T., 14.07.05, Pertence, DJ de 14.10.05), verbis:
(...) J no transita hoje na doutrina e na jurisprudncia, com o tom apodtico e absoluto
de outrora, a mxima de que no se rejeita a denncia, nem se corrige liminarmente a capitulao penal nela proposta, se a inicial contm a imputao de um fato definido como crime, seja este qual for. (...) Mais tormentoso o problema de dever ou no o juiz, liminarmente, verificar e corrigir, se for o caso, a classificao jurdica dada ao fato pela denncia. Constituiu aforismo correntio, para sustentar a resposta negativa, ser irrelevante a capitulao inicial, pois o objeto do processo e, por isso, da defesa do ru so os fatos imputados na denncia, e no a classificao proposta pela acusao, cujo acerto h de ser relegado para o momento da sentena (Cdigo de Processo Penal, art. 383). Faz algum tempo, entretanto, esse apotegma encara desafios, dadas as notrias conseqncias de ordem processual e procedimental geradas pela classificao provisria do fato - alis, desde o inqurito policial (v.g., Roberto Lira Filho - A classificao da infrao penal pela autoridade policial em Estudos (...) em homenagem a Nlson Hungria, Forense, 1962, p. 276) - eventualmente gravosas para a liberdade e a defesa do denunciado ou apenas indiciado. Assim, h quase trs dcadas, assentava o Tribunal pela voz autorizada do em. Ministro Xavier de Albuquerque - RHC 56726, 21.11.78, RTJ 88/491: O acrdo recorrido considerou que as omisses da denncia podem ser supridas a todo tempo, antes da sentena final, como dispe o art. 569 do Cdigo de Processo Penal. E que o ru se defende do fato descrito, e no da classificao dada na denncia. Tenho esses conceitos como verdadeiros, mas no posso deixar de distinguir certas hipteses, como a presente, de classificao patentemente errnea e exasperante. Em tais hipteses, penso que se configura ilegalidade reparvel pelo habeas corpus. O tema ganhou relevo mais dramtico a partir da vedao legal da liberdade provisria nos processos por crimes hediondos; e, por isso, tem sido objeto de algumas valiosas reflexes doutrinrias (cf., v.g., Thiago Bottino do Amaral, A emendatio libelli no recebimento da denncia, Direito Federal, AJUFE 63/287; Jos Maral de Assis - Viabilidade da emendatio libelli no recebimento da denncia, ICE/ES 2/117; Lus de Barros Vidal - Homicdio qualificado e procedimento do Jri, RBCrim 32/94).
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O Superior Tribunal de Justia - alm do acrdo ora questionado - tem significativas decises a respeito, dentre as quais se distinguem dois arestos conduzidos pelo d. Ministro Felix Fischer (cf. STJ, HHCC 5356, 25.08.97; e 12627, 17.08.00, RT 787/564.3), que acolheram ambos, como fundamento, um precioso julgado do extinto Tribunal de Alada do Paran, da lavra do il. Des. Luiz Viel, no qual se analisa a matria com preciso e riqueza de informao doutrinria e jurisprudencial. Dispenso os eminentes Colegas de reproduzir ou resenhar a fundamentao com a qual nele se puseram em xeque, no tpico, as afirmaes iterativas de que a denncia uma proposta a ser provada e o direito de produzir essa prova irrecusvel; e a definio jurdica dos fatos sempre provisria, e a oportunidade que tem o juiz de retific-la na sentena: lev-los, em qualquer hiptese, s ltimas conseqncias implicaria fazer abstrao dos constrangimentos ilegais que podem advir da errnea qualificao jurdica inicial do fato, visto que provisria (cf. 35, retro). Desse modo, impe-se, ao meu ver, uma distino elementar. IV Se se tem, na denncia, simples erro de direito na tipificao da imputao de fato idoneamente formulado - sem prejuzo de melhor exame, quando necessrio (confira-se, a propsito, a crtica soluo de Luiz de Barros Vidal, ob. loc. cits.) -, admito ser possvel ao juiz, sem antecipar formalmente a desclassificao, afastar de logo as conseqncias processuais ou procedimentais decorrentes do equvoco e prejudiciais ao acusado. Assim sucedia no caso objeto, no STJ, do mencionado RHC 12.627, no qual se concedeu liberdade provisria ao ru - no obstante a acusao de homicdio qualificado - porque, conforme o voto condutor do Ministro Fischer - Sem que se queira adentrar no campo de confronto das provas, percebese de plano, at vol doiseau, que a exordial acusatria, em sua narrativa, no descreve situaes que se ajustem s qualificadoras dos incisos II (motivo ftil) e IV (recurso que tornou impossvel a defesa do ofendido). A questo - acentuou, por isso, o Ministro Fischer (RT 787/571) - no propriamente de emendatio libelli (...). Na verdade, trata-se apenas de no dar os efeitos processuais a uma tipificao, esta sim, precipitada. De minha parte - diversamente de S.Exa., que a tacha de afoita -, na mesma hiptese de
erro de direito na classificao do fato descrito na denncia, no teria objees de princpio a que pudesse, de logo, proceder-se desclassificao e receber a denncia com a tipificao adequada imputao ftica veiculada: essa, por exemplo, a soluo adequada, se, no caso, da qualificao jurdica do fato imputado depender a fixao da competncia ou a eleio do procedimento a seguir. (...)
Na mesma linha, em tese, caberia a correo inicial da capitulao proposta na denncia se desta resultasse a inviabilidade da proposta de suspenso condicional do processo. II Donde o requerimento inicial contido na impetrao, de que, vista do tradicional entendimento do Tribunal, segundo o qual no cabe a suspenso condicional do processo na hiptese de concurso de crimes - entendimento ao qual no me alinho e que hoje se encontra em discusso no plenrio (v.g., HC 83.163, Pertence - Informativos 317 e 417) -, seja corrigida a capitulao contida na denncia, possibilitando-se, assim, a proposta do benefcio. De fato, a anlise do alegado erro na classificao jurdica contida na denncia depende, no habeas corpus, de que do equvoco advenha efetivo prejuzo ao paciente. E, no caso, parte a impetrao da premissa de que o prejuzo estaria no alegado erro na classificao, o qual, se corrigido, permitiria a proposta do benefcio (Lei 9.099/95, art. 89). A premissa, contudo, falsa. Ainda que se considere que os fatos narrados na denncia constituem um delito nico, o benefcio, aqui, de qualquer modo no poderia ser concedido ao paciente: a ausncia de proposta de suspenso condicional do processo constitui nulidade relativa que, no caso, precluiu, falta de protesto oportuno da defesa (Apenso II, f. 293/294 - defesa prvia) - v.g., HC 86.039, 1 T., Marco Aurlio, DJ de 17.02.06. Colhe-se da ementa do julgado: 477
Suspenso condicional do processo - Inexistncia de manifestao do ministrio pblico Nulidade - Natureza. - A nulidade decorrente do silncio, na denncia, quanto suspenso condicional do processo relativa, ficando preclusa se no versada pela defesa no momento prprio.
seja, para que se determine a proposta do sursis processual vista do entendimento de que o concurso de crimes no o impediria. A tese, ainda que polmica e em discusso no Tribunal, no desobriga a defesa do nus de suscitar a ausncia da proposta do benefcio, cuja inrcia, no caso, gerou a precluso. Este o quadro, indefiro a ordem: o meu voto. Extrato de ata Deciso: A Turma indeferiu o pedido de habeas corpus. Unnime. 1 Turma, 29.08.2006. Presidncia do Ministro Seplveda Pertence. Presentes sesso os Ministros Marco Aurlio, Carlos Britto, Ricardo Lewandowski e a Ministra Crmen Lcia. Compareceu o Ministro Eros Grau a fim de participar de julgamento de processo a ele vinculado, assumindo a cadeira do Ministro Ricardo Lewandowski. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Rodrigo Janot. Ricardo Dias Duarte - Coordenador. (Publicado no DJU de 15.09.2006.) -:::-
E, dada a ausncia de prejuzo concreto decorrente da classificao jurdica contida na denncia, prevalece a jurisprudncia do Tribunal, aplicvel generalidade dos casos, de que, como o ru se defende dos fatos, no h constrangimento corrigvel pela via do habeas corpus se eles, tal como narrado na denncia, ao menos em tese, constituem crime (v.g., HHCC 71.669, 2 T., 31.10.95, Velloso, DJ de 02.02.96; 82.208, 1 T., 29.10.02, Ilmar, DJ de 06.12.02; 73.815, 1 T., 23.04.96, O. Gallotti, DJ de 14.11.96; 72.286, 2 T., M. Corra, RTJ 160/299; RHC 81.059, 2 T., 14.08.01, Jobim, DJ de 14.03.03; RHC 58.646, 2 T., 13.03.81, C. Guerra, DJ de 10.04.81). soluo que se recomenda, ademais, at para que se evite um prejulgamento desnecessrio: quem sabe, aqui, se reconhecesse o concurso de crimes quando, no juzo local,eventualmente se possa vir a afirmar a existncia de apenas um. III A ordem, de outro lado, tambm deve ser denegada quanto ao pedido subsidirio, qual
HABEAS CORPUS - JUIZADO ESPECIAL - TRANSAO PENAL - EXIGNCIA DO ATO IMPUGNADO DE QUE A HOMOLOGAO OCORRA SOMENTE APS O CUMPRIMENTO DA CONDIO PACTUADA - CONSTRANGIMENTO ILEGAL - DIREITO HOMOLOGAO ANTES DO ADIMPLEMENTO DAS CONDIES ACERTADAS - POSSIBILIDADE DE INSTAURAO DE INQURITO OU DE PROPOSITURA DA AO PENAL I. Consubstancia constrangimento ilegal a exigncia de que a homologao da transao penal ocorra somente depois do adimplemento das condies pactuadas pelas partes. II. A jurisprudncia desta Corte firmou-se no sentido de que a transao penal deve ser homologada antes do cumprimento das condies objeto do acordo, ficando ressalvado, no entanto, o retorno ao statu quo ante em caso de inadimplemento, dando-se oportunidade ao Ministrio Pblico de requerer a instaurao de inqurito ou a propositura de ao penal. Ordem concedida. HABEAS CORPUS 88.616-7 RJ - Relator: Min. EROS GRAU 478
Paciente: Joo Batista de Carvalho. Impetrantes: DPE-RJ - Clvis Botelho e outro(a/s). Coator: 1 Turma Recursal Criminal do Conselho Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais da Comarca do Rio de Janeiro Acrdo
no mais possvel a instaurao de ao penal, porquanto a sentena homologatria faz coisa julgada material. 7. Requer a concesso da ordem, para cassar a deciso da Turma Recursal. 8. A PGR pelo deferimento.
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia do Senhor Ministro Celso de Mello, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em deferir o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Braslia, 8 de agosto de 2006. - Eros Grau - Relator. Relatrio O Senhor Ministro Eros Grau - Trata-se de habeas corpus impetrado contra ato da Primeira Turma Criminal do Conselho Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais da Comarca do Rio de Janeiro. 2. O paciente teve instaurado contra si termo circunstanciado para apurao do delito tipificado no artigo 10 da Lei n. 9.937/97. 3. O Promotor de Justia props transao penal, condicionada entrega de cestas bsicas a entidade carente. 4. O Juiz homologou o acordo, sem exigir o adimplemento da condio imposta pelo Parquet. 5. A Turma Recursal deu provimento ao recurso de apelao do Ministrio Pblico para anular a sentena que homologou a transao penal, determinando que nova sentena homologatria fosse proferida somente aps o implemento da condio. 6. Nesta impetrao, a Defensoria Pblica do Estado do Rio de Janeiro invoca precedentes jurisprudenciais e excertos doutrinrios no sentido de que uma vez homologada a transao penal,
o relatrio. Voto O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) As razes da impetrao sustentam a impossibilidade da instaurao de ao penal aps a homologao da transao, ainda que no cumprido o que avenado pelas partes. 2. Essa pretenso contraria a jurisprudncia desta Corte, firmada no sentido de que impe-se, uma vez descumprido o termo de transao, a declarao de insubsistncia deste ltimo, retornando-se ao estado anterior, dandose oportunidade ao Ministrio Pblico de vir a requerer a instaurao de inqurito ou propor a ao penal, ofertando a denncia (HC n 79.572, Relator o Ministro Marco Aurlio, 2 Turma, DJ de 29.02.2000). Confira-se, no mesmo sentido, deciso recente desta Turma (13.06.2006), proferida no HC n 88.785, por mim relatado (acrdo pendente de publicao). 3. Como o acrdo impugnado determinou que a homologao fosse implementada somente aps o cumprimento da condio, a ordem aqui h de ser concedida, em parte, apenas para determinar que o Juiz de primeiro grau homologue, por sentena, desde j, a transao penal; ato que, todavia, tornar-se- insubsistente, viabilizando a persecuo penal, se o paciente no cumprir o que foi acordado com o Ministrio Pblico. Concedo a ordem para anular o acrdo e determinar que a Turma Recursal reaprecie a matria, observando os termos acima. reviso de apartes dos Senhores Ministros Celso de Mello (Presidente), Eros Grau (Relator), Joaquim Barbosa e Cezar Peluso. 479
Debate O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - O eventual acolhimento deste habeas corpus, ainda que em parte, no viria em desfavor do paciente? O que diz o acrdo impugnado, emanado da Primeira Turma Recursal Criminal? O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) Vossa Excelncia tem razo, o acolhimento do habeas corpus acabaria vindo em prejuzo do paciente. Na verdade, essa deciso, embora equivocada, bem ou mal, mais favorvel. Estaramos fazendo uma espcie de reformatio in pejus. O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) Permita-me recapitular. Na medida em que recapitulo para a Turma, fao-o para mim mesmo. O que houve? Houve a deciso contra a qual foi impetrado o habeas corpus e este pretende, homologada a transao penal, no ser mais possvel a instaurao de ao penal, porquanto a sentena homologatria faz coisa julgada material, ainda que no cumprido o avenado pelas partes. Essa pretenso contraria a nossa jurisprudncia, de acordo com a qual o termo de transao, a declarao de insubsistncia, retornando-se ao estado anterior, no pode ser feita, dando-se oportunidade ao Ministrio Pblico, isso sim, para propor a ao que couber. Ento, estou, neste voto, determinando que o Juiz de primeiro grau homologue por sentena, desde j, a transao penal. Nesse caso, no h prejuzo. O Senhor Ministro Joaquim Barbosa Sem prejuzo da observncia do art. 76, 2. O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) O que ocorrer posteriormente. O Senhor Ministro Joaquim Barbosa - A deciso foi de homologao. O Senhor Ministro Cezar Peluso - Contra o que est se insurgindo o Ministrio Pblico? 480
O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) No o Ministrio Pblico, a Defensoria. O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - Houve a homologao e o descumprimento dos termos da transao penal. O Ministrio Pblico recorreu para a Turma Recursal, sustentando que o descumprimento dos termos da transao penal permitiria a ele, Ministrio Pblico, oferecer denncia. Esse recurso do Ministrio Pblico foi provido pela Turma Recursal. O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) Exatamente. O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - Da o habeas corpus impetrado perante esta Corte objetivando a desconstituio do acrdo em referncia, que, de acordo com a nossa jurisprudncia, entendeu possvel a formulao de denncia, considerado o descumprimento dos termos da transao penal. Essa a situao do processo. Ento, impetrou-se este habeas corpus com o objetivo de reconhecer que no faz coisa julgada a homologao judicial. isso? O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) No, ao contrrio, diz que ela faz coisa julgada, independentemente de ter, ou no, sido cumprida. O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - O que inviabilizaria a instaurao da persecuo penal com o oferecimento de denncia pelo Ministrio Pblico... O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) Perfeito. O que estamos fazendo? Estamos concedendo para dizer que ela, efetivamente, faz coisa julgada, mas que nada obsta que o Ministrio Pblico venha, posteriormente, a oferecer denncia. O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - Isso j no foi reconhecido pelo acrdo da Turma Recursal? Quer dizer, o supremo acrdo da Turma Recursal no deu provimento ao recurso do Ministrio Pblico, para reconhecer a ele a possibilidade de, inadimplida a
transao penal, abrir-se-lhe a oportunidade de oferecer denncia? O Sr. Ministro Joaquim Barbosa - Na verdade, a formulao da proposta de transao totalmente inepta. O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) Mas o acrdo determinou que fosse cumprido o acordo e, depois, feita a homologao. O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - Ou seja, inverteram-se os termos... O Senhor Ministro Cezar Peluso - A deciso da Turma foi: cumpra primeiro o acordo e depois homologa-se. O Senhor Ministro Joaquim Barbosa Demonstra o cumprimento daquelas exigncias. O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - Ento Vossa Excelncia concede, em parte, a ordem de habeas corpus para o efeito de invalidar o acrdo e determinar que se observem, estritamente, os termos do art. 76 da Lei n 9.099/95? O Senhor Ministro Joaquim Barbosa Especialmente o 2. O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) Exatamente. Ela est homologada, mas isso no impede que, depois, o Ministrio Pblico faa o que lhe couber. O Senhor Ministro Joaquim Barbosa Sim, fazer a ressalva do art. 76. O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) - E est explicitado: que homologue por sentena, desde j, a transao penal, e no posteriormente. O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - Mas invalidado o acrdo. O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) Invalidado o acrdo. O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - A proclamao a seguinte: A
Turma, por votao unnime, deferiu, em parte, o pedido de habeas corpus, nos termos e para os fins indicados no voto do Relator. Portanto, invalidado o acrdo, a Turma Recursal proferir nova deciso. O Senhor Ministro Cezar Peluso - A meu ver, no em parte, total. O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) em parte, sim. O Senhor Ministro Cezar Peluso - isso que eles pedem. O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - Se esse for o nico pedido, a concesso da ordem de habeas corpus no ser em parte. O Senhor Ministro Cezar Peluso - Mas textualmente est no parecer do Ministrio Pblico, no trecho final do pedido: art. 76 e pargrafos da Lei n 9.099/95 no exigem o cumprimento do acordo para sua posterior homologao. o que est pedindo: que homologue, sem cumprimento prvio. O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) Na verdade, o pedido mais extenso. O pedido pretende, no fundo, afastar a possibilidade de o Ministrio Pblico oferecer denncia. O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) parcial neste sentido: o pedido quer que o Ministrio Pblico fique impossibilitado de, na hiptese de descumprimento do acordo, ao de descumprimento, oferecer denncia. O Senhor Ministro Joaquim Barbosa Por essa razo a concesso parcial, ressalvado o art. 76, 2, da Lei n 9.099/95. O Senhor Ministro Joaquim Barbosa - H quem entenda que se deva aplicar a pena diretamente no caso de descumprimento. H uma corrente. O Senhor Ministro Cezar Peluso - Senhor Presidente, creio que realmente total o deferimento. Ele faz, ao final, a seguinte observao: 481
O art. 76 e pargrafos da Lei 9.099/95 no exigem o cumprimento do acordo para sua posterior homologao. Caso isto ocorra - isto , se primeiro cumpre para depois homologar - gerar para o autor do fato os efeitos do nocumprimento de sentena condenatria, e, segundo entendimento do STJ, tem a sentena homologatria de transao penal tal natureza jurdica, ocasionando efeitos de coisa julgada material e formal.
insubsistente, viabilizando a persecuo penal, se o paciente no cumprir o que foi acordado com o Ministrio Pblico.
O Senhor Ministro Cezar Peluso - Isso no foi objeto da discusso no habeas corpus. O Senhor Ministro Joaquim Barbosa Isso tem que ficar claro. O que ele quer? O Senhor Ministro Cezar Peluso - Ele quer reformar a deciso porque ela exigiu o cumprimento prvio para homologao posterior. O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) Como ficamos? O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - Busca-se, no pedido, apenas a invalidao do acrdo. Ento, se o Supremo Tribunal Federal acolher o pedido, invalidar o acrdo; invalidando o acrdo, no subsistir aquela deciso ora questionada. Ento, caber Turma Recursal reapreciar a matria luz do que determina o art. 76. O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) O efeito prtico exatamente o mesmo. O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - Diversa seria a situao se a impetrao efetivamente buscasse, alm da invalidao, o reconhecimento de que o Ministrio Pblico no pode, em sendo descumprida a transao, formular a denncia. O Senhor Ministro Cezar Peluso Suceder que, se deixarmos deferido em parte, ele entrar com embargos de declarao para saber por que foi rejeitado. O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - O eminente Relator poder deixar esclarecido esse aspecto em seu voto. O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) Essa ponderao do Ministro Cezar Peluso prudente. O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - Vossa Excelncia, portanto, defere o
Isso sobre o acordo e no sobre a impossibilidade. Ao final, arremata: por todo o exposto, requer a concesso da ordem para desconstituir-se a deciso prolatada. O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) Perdoe-me, mas vou insistir: entendo que ela pretende mais. O Senhor Ministro Cezar Peluso - Ela apenas verificou a impossibilidade de haver condicionamento prvio do acordo e homologou restando a transao penal... O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - Se for assim, talvez o MinistroRelator possa deixar esclarecido, em seu voto, que fica invalidado o acrdo da Turma Recursal, para que se observem, ento, os termos estritos do art. 76, 2, da Lei n 9.099/95. O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) No fica bem claro isso. O Senhor Ministro Cezar Peluso - Na verdade, no se est pleiteando que, depois, o Ministrio Pblico no possa promover ao penal em caso de descumprimento. O Sr. Ministro Eros Grau (Relator) - Mas isso ficou bem claro. Digo em meu voto:
Como o acrdo impugnado determinou que a homologao fosse implementada somente aps o cumprimento da condio, a ordem aqui h de ser concedida, em parte, apenas para determinar que o Juiz de primeiro grau homologue, por sentena, desde j, a transao penal; ato que, todavia, tornar-se-
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pedido, nos termos do voto que acaba de proferir, invalidando, em conseqncia, o acrdo emanado da Turma Recursal. O Senhor Ministro Cezar Peluso - E pode colocar a observao do termo da motivao: dizer o que a homologao do acordo no impede. O Senhor Ministro Celso de Mello (Presidente) - Sim, o eminente Relator poder mencionar, inclusive, os precedentes, que prevalecem, na matria, nesta Suprema Corte. Extrato de ata -:::- 1. Agravo regimental em agravo de instrumento.
Deciso: A Turma, por votao unnime, deferiu o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. 2 Turma, 08.08.2006. Presidncia do Senhor Ministro Celso de Mello. Presentes sesso os Senhores Ministros Gilmar Mendes, Cezar Peluso, Joaquim Barbosa e Eros Grau. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Paulo da Rocha Campos. Carlos Alberto Cantanhede - Coordenador. (Publicado no DJU de 27.10.2006.)
- 2. Recurso que no demonstra o desacerto da deciso agravada. - 3. Concurso pblico para Curso de Formao da Polcia Militar de Minas Gerais. - 4. Exame fsico. Previso legal. Critrios previstos no edital. - 5. Aplicao da teoria do fato consumado. Impossibilidade. Precedentes. - 6. Agravo regimental a que se nega provimento. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N 581.992-8-MG - Relator: Ministro GILMAR MENDES Agravante: Raimundo Braga de Oliveira. Advogados: Felisberto E.G.G. de Resende e outro. Agravados: Estado de Minas Gerais. Advogada: Advocacia-Geral do Estado-MG Patrcia Mota Vilan. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, sob a presidncia do Senhor Ministro Celso de Mello, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, negar provimento ao recurso de agravo, nos termos do voto do Relator. Braslia-DF, 12 de setembro de 2006. Ministro Gilmar Mendes - Relator. Relatrio O Sr. Ministro Gilmar Mendes (Relator) Ao apreciar o AI 581.992, proferi a seguinte deciso (f. 240/243):
Deciso: Trata-se de agravo contra deciso que negou processamento a recurso extraordinrio fundado no art. 102, III, a, da Constituio Federal, contra acrdo que considerou ilegtima a exigncia de teste de avaliao fsica, sem obedecer aos critrios previstos em edital de concurso pblico para ingresso no Curso de Formao de Cabos da Polcia Militar do Estado de Minas Gerais. A deciso est assim ementada (f. 151):
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Ementa: Ao ordinria - Concurso pblico Edital - Cargo - Exigncia de teste de aptido fsica - Honorrios advocatcios - Art. 20, 4, do CPC - Sentena parcialmente reformada. O teste de aptido fsica deve oferecer condies inquestionveis para sua prtica, permitindo uma avaliao isenta de falhas, pois depender certamente dos materiais disponveis e indispensveis realizao do mesmo. Trata-se de uma aferio em carter eliminatrio, cujos parmetros devem ser norteados pelo bom senso, no podendo, arbitrariamente, decidir pela eliminao, ou no, do candidato... No voto do Relator, restou consignado (f. 152/154): O que aqui tem sede e que ensejou o deferimento da tutela antecipada e, posteriormente, a deciso final proferida pelo Julgador planicial a anlise da existncia ou no de Lei Estadual que preveja a exigncia de teste de aptido fsica como condio para admisso e mudana de quadro na PMMG; reala-se que a Lei n 5.301/69, dispondo sobre o Estatuto do Pessoal da Polcia Militar do Estado de Minas Gerais, em seu art. 5, prev tal exigncia; no obstante asseverar tambm o agravado que, quando da realizao do citado teste de capacitao fsica, foi avaliado somente pelo Tenente Wellington, e no por uma comisso, como determina a Lei Estadual n 14.445/02. O art. 7 da Lei Estadual 14.445/02 estatui que: A condio de aptido e de sanidade fsica, prevista no art. 5 da Lei n 5.301, de 16 de outubro de 1969, ser comprovada perante comisso de avaliadores, por meio de teste de capacitao fsica. Assim, o pedido angular no foi fundamentado somente na questo da legalidade do referido teste, mas, tambm, na assertiva de que foi aplicado com agresso ao que dispe a lei em epgrafe. (...) Ademais, as perguntas lanadas pelo Julgador sentenciante, ao decidir a vexata quaestio ( razovel concluir que o fato de o requerente no conseguir fazer o exerccio o torna inapto para a atividade policial? razovel no deixar o candidato fazer as demais provas fsicas em razo de no ter conseguido fazer o exerccio de barra? H dispositivo de lei impedindo o candidato de fazer os outros testes fsicos?), continuam sem resposta, at mesmo porque, se fossem respondidas, a resposta seria negativa, justificando o inconformismo do aqui apelado.
Alega-se violao aos arts. 2, 5, caput, 37, caput, I, II, e 39, 3, da Constituio Federal. Sustenta-se que (f. 179): A exigncia da Administrao compatvel com a natureza e complexidade da atividade a ser desenvolvida, estando, ainda, comprometida com a satisfao do interesse pblico. O objetivo da Administrao, ao eliminar o candidato inapto no teste fsico, impedir que esteja a servio da sociedade quem no estar em condies de bem desempenh-lo. A Administrao visa, indiscutivelmente, a garantir a eficincia do servio a ser prestado. O fato de o recorrido no conseguir realizar as flexes exigidas nos testes de barras, ao contrrio do que decidiu o TJMG, critrio razovel para eliminar o candidato. Se no fosse assim, seria desnecessria a realizao de tais testes. Esta Corte firmou entendimento, quanto ao exame psicotcnico em concurso pblico, segundo o qual no se pode afastar sua exigncia quando previsto em lei. Nesse sentido, o AgRRE 294.633, 2 T., Rel. Carlos Velloso, DJ de 22.10.02, assim ementado: Ementa: Constitucional. Administrativo. Servidor pblico. Concurso pblico. Agente da Polcia Federal. Exame psicotcnico. - I. - Exame psicotcnico como condio para ingresso no servio pblico. Agente da Polcia Federal. - Se a lei que o exige, no pode ser dispensado, sob pena de ofensa Constituio, art. 37, I. No mesmo sentido, o RE 205.502, 1 T., Rel. Ilmar Galvo, DJ de 09.04.99. No caso dos autos, aplica-se espcie a mesma orientao dada por esta Corte quanto ao exame psicotcnico, por ser hiptese anloga. que existe previso legal para o teste de aptido fsica (Lei Estadual n 5.301, de 1969), e o edital o prev como condio para ingresso no Curso de Formao. Ademais, esta Corte j firmou jurisprudncia no sentido de que a exigncia de requisitos fsicos em edital de concurso pblico no se mostra de todo desarrazoada, devendo-se levar em conta, sempre, a atividade a ser exercida pelo candidato. Nesse sentido, o RE 194.952, 1 T., Rel. Ellen Gracie, DJ de 11.10.01; o RE 150.455, 2 T., Rel. Marco Aurlio, DJ de 07.05.99; e o RE 140.889, 2 T., Relator para o acrdo Maurcio Corra, DJ de 15.12.00, assim ementado: Ementa: Recurso extraordinrio. Constitucional. Administrativo. Concurso pblico para ingresso na carreira de delegado de polcia.
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Altura mnima. Requisito. Razoabilidade da exigncia. 1. Razoabilidade da exigncia de altura mnima para ingresso na carreira de delegado de polcia, dada a natureza do cargo a ser exercido. Violao ao princpio da isonomia. Inexistncia. Recurso extraordinrio no conhecido. Na hiptese, o candidato foi considerado inapto no teste de capacidade fsica, por no ter atingido o ndice mnimo previsto para a prova. Ao contrrio do que afirmou o agravado, a prova foi realizada pela comisso responsvel, conforme comprovado pela declarao de f. 39. Assim, tendo sido o candidato excludo do certame por no ter preenchido os requisitos do edital, no possvel sua matrcula no Curso de Formao. Assim, conheo do agravo e converto-o em recurso extraordinrio (art. 544, 3 e 4, do CPC) para dar-lhe provimento (art. 557, 1A, do CPC). Determino a inverso dos nus da sucumbncia, ressalvada a hiptese de concesso da justia gratuita (art. 12 da Lei 1.060, de 05 de fevereiro 1950).
O agravante, Raimundo Braga de Oliveira, interps, por fax, o agravo regimental de f. 246/260 e apresentou o original dentro do prazo estipulado pela Lei n 9.800, de 26 de maio de 1999 (f. 262/275), no qual sustenta:
Ao contrrio do alegado por V. Ex., o ato de eliminao do recorrente do certame no atende aos ditames constitucionais de Direito Administrativo, pois h explcita ofensa ao princpio da legalidade e da objetividade, de observncia obrigatria para a Administrao Pblica, pois: - no existe previso legal para a aplicao dos exames fsicos para ingresso na Corporao Militar; - os exames fsicos tm que ser aplicados por Comisso de Avaliadores por imposio legal, o que no foi observado pela PMMG; - os exames fsicos no tm carter eliminatrio, mas, sim, carter meramente comprobatrio, no servindo de fundamento para a eliminao de candidato do concurso. (...) Observa-se que a exigncia ora impugnada, ou seja, a realizao de teste fsico, no est especificada em Lei, mas sim na Resoluo n 3.322/96 assinada pelo Comandante-Geral da PMMG e no edital. Portanto, ilegal a desclassificao do recorrente no CFC/2003, pois somente a lei pode
criar restries ao acesso a cargo pblico, e no presente caso a Resoluo n 3.322/96 e o edital que prevem tais restries. (...) Contrariando o entendimento esposado por V. Ex., que considerou vlido o ato de eliminao do recorrente do concurso por ter sido avaliado por comisso responsvel, quem coordenou, executou, fiscalizou e reprovou o recorrente na prova de barra foi unicamente o Ten. Wellington, o que foi acatado a posteriori pela Comisso Examinadora. V-se, claramente, que, no caso, houve um ato arbitrrio e ilimitado para o exame de barra, alm de ser uma deciso subjetiva e pessoal, portanto contrria ao art. 37 da CF. (...) Ainda que se decidir pela legalidade do teste fsico aplicado ao recorrente para admisso no Curso de Formao de Cabos da PMMG, tem-se que o pargrafo nico do art. 5 da Lei 5.301/69, acrescido pela Lei Complementar 50/98 (Doc. Anexo V), prev teste fsico com carter complementar e no eliminatrio. Assim, o exame fsico a que o recorrente se submeteu no pode ter carter eliminatrio nem pode ser visto como exame isolado dos demais, pois a Lei Complementar 50/98, que introduziu o pargrafo nico do art. 5 da Lei 5.301/69, no d poderes ao teste fsico de, por si s e isoladamente, eliminar candidato a concurso, pois a lei prev que ele apenas comprobatrio dos requisitos da sanidade fsica, mental e intelectual, no podendo ser, isoladamente, causa de reprovao (...) Portanto, alm de o edital estabelecer condies fsicas para o exerccio da funo pblica, necessrio que esse regulamento adote tambm critrios objetivos e razoveis, de modo a que possa determinar o julgamento da capacidade fsica do candidato, eliminando a possibilidade de arbtrios e discriminaes. (...) O ato de excluso do recorrente do concurso no atende aos ditames constitucionais de Direito Administrativo, pois h explcita ofensa ao princpio da razoabilidade administrativa, que impe Administrao Pblica o bom senso em sua atuao. Houve no caso um contra-senso, pois o recorrente da ativa da Polcia Militar e, como tal, condio sine qua non estar apto em todos os exames do TAF para permanecer na ativa. (...) Ainda, mesmo que o recorrente no tivesse realizado o exame de barra de forma correta,
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falta razoabilidade em sua reprovao no Teste de Capacitao Fsica (TCF), visto que fora aprovado nos demais testes que compem o TCF, conforme comprova a Ata de Resultado do TAF do CFC/2003 de f. 93, o que corrobora a plena aptido fsica do recorrente para o servio militar. (...) Em sede de contra-razes de recurso extraordinrio e contraminuta de agravo de instrumento, o recorrente protestou pela aplicao ao presente caso da Teoria do Fato Consumado para a manuteno do acrdo, pois, conforme explicitado, o recorrente, com sede em liminar de antecipao de tutela, concluiu com xito o CFC.2003, sendo, inclusive promovido, tornando a situao definitiva e irreversvel.
concurso, desde que esteja em consonncia com a Constituio Federal e as leis da Repblica, obriga os candidatos e a Administrao Pblica. Nesse sentido, o RMS 22.389, 2 T., Rel. Maurcio Corra, DJ de 29.11.96; o RMS 23.657, 2a T., Rel. Marco Aurlio, DJ de 09.11.01 e, monocraticamente, o RE 167.963, Rel. Nelson Jobim, DJ de 03.03.00; e o RMS 22.342, Rel. Celso de Mello, DJ de 13.02.02, no qual restou consignado:
Cabe ter presente, neste ponto, que essa orientao jurisprudencial nada mais proclama seno o carter vinculante das normas e clusulas que compem o edital de concurso pblico, pois consoante adverte esta Suprema Corte - Os parmetros alusivos ao concurso ho de estar previstos no edital (RE 118.927/RS (AgRg), Rel. Min. Marco Aurlio). Como se sabe, a Administrao Pblica, no que concerne aos procedimentos seletivos de agentes estatais, rege-se, necessariamente, pelo que dispem a Constituio da Repblica, os estatutos legais e o prprio edital de concurso pblico. O edital de concurso pblico, nesse contexto, qualifica-se como instrumento revestido de essencial importncia, pois estabelece - tanto para a Administrao Pblica, quanto para os candidatos - uma pauta vinculante de prescries, a cuja observncia acham-se todos submetidos. Isso significa, portanto, que a Administrao Pblica e os candidatos no podem descumprir as normas, as condies, os requisitos e os encargos definidos no edital, visto que este enquanto estatuto de regncia do concurso pblico - constitui a lei interna do certame, a cujo teor esto vinculados, estritamente, os destinatrios de suas clusulas, desde que em relao de harmonia, no plano hierrquico-normativo, com o texto da Constituio e das leis da Repblica.
o relatrio. Voto O Sr. Ministro Gilmar Mendes (Relator) O agravante no conseguiu demonstrar o desacerto da deciso agravada, repisa argumentos j refutados. No se sustenta o argumento de ausncia de previso legal para aplicao dos testes fsicos. O prprio agravante admite (f. 269) que a Lei Estadual n 5.301, de 1969 (art. 5), prev a possibilidade de se avaliar a sanidade fsica do candidato. Quanto irregularidade apontada pelo agravante na realizao do teste fsico, de no ter sido aplicado por Comisso de Avaliadores, conforme sustentei na deciso agravada, houve declarao expedida pelo Chefe do Centro de Recrutamento e Seleo da Polcia Militar de Minas Gerais (f. 48) de que o teste foi feito pela comisso responsvel. Ressalte-se tambm que no houve ofensa ao princpio da razoabilidade. Os critrios para o teste de avaliao fsica foram descritos detalhadamente no edital do concurso, inclusive as modalidades de provas e os ndices mnimos para a classificao. Com efeito, verifica-se que esta Corte firmou entendimento no sentido de que o edital do 486
Por fim, o agravante insiste na tese da teoria do fato consumado. Tal tese tambm no se sustenta no presente caso, mesmo tendo o agravante participado do Curso de Formao, por fora de liminar, e tendo sido aprovado e convocado. A Administrao, buscando evitar que esta situao ftica se consolidasse, contestou as decises judiciais, defendendo a legitimidade do certame.
No presente caso, no se pode invocar a teoria do fato consumado sob o manto da segurana jurdica. A aplicao desta teoria enfrenta temperamentos neste Tribunal. Nesse sentido, o RMS 23.793, 1 T., Rel. Moreira Alves, DJ de 14.12.01, e o RMS 23.544, 2 T., Rel. Celso de Mello, DJ de 21.06.02, no qual restou consignado no voto:
Tenho para mim, na linha de recente deciso emanada da Colenda Primeira Turma desta Suprema Corte (RE 275.159-SC, Rel. Min. Ellen Gracie), que situaes de fato, geradas pela concesso de provimentos judiciais de carter meramente provisrio, no podem revestir-se, ordinariamente, tractu temporis, de eficcia jurdica que lhes atribua sentido de definitividade, compatvel, apenas, com decises favorveis revestidas da autoridade da coisa julgada, notadamente nas hipteses em que a pretenso deduzida em juzo esteja em conflito com a ordem constitucional, como ocorre na espcie destes autos. Cabe registrar, por relevante, que esse entendimento tem prevalecido na mais recente jurisprudncia firmada, no tema, por ambas as Turmas do Supremo Tribunal Federal, como se v dos julgamentos - a seguir referidos - consubstanciados em acrdos assim ementados: No assiste, ao candidato reprovado em etapa eliminatria de concurso pblico, a pretenso de alcanar a segunda fase do mesmo, sob a alegao da ulterior abertura de novo procedimento seletivo. Assertiva, tambm infundada, de fato consumado, decorrente de concesso liminar do mandado de segurana indeferido por deciso definitiva (cfr. Acrdo no Agravo n 120.893-AgRg) (RTJ 176/263, Rel. Min. Octavio Gallotti, Primeira Turma). A concesso de liminar mandamental no basta, s por si, para garantir, em carter definitivo, a nomeao e a posse em determinado cargo pblico. A mera concesso de liminar mandamental consideradas as notas de transitoriedade, cautelaridade, provisoriedade e instabilidade que tipificam esse provimento judicial - no basta, s por si, em face de sua evidente precariedade, para assegurar, em carter permanente, a nomeao e a posse em determinado cargo pblico, pois tais atos administrativos, quando vindicados em sede judicial,
somente se revelam compatveis com a definitiva prolao de ato sentencial favorvel. Precedentes (RMS 23.636/DF (AgRg), Rel. Min. Celso de Mello, Segunda Turma). Recurso ordinrio de mandado de segurana. (...) - Improcedncia da aplicao ao caso da denominada teoria do fato consumado. Teoria, alis, que tem sido rejeitada por esta 1 Turma. (...) Recurso ordinrio a que se nega provimento (RMS 23.593-DF, Rel. Min. Moreira Alves, Primeira Turma). A aprovao na primeira etapa, conforme estabelecido no edital, no confere aos candidatos direito de participar do curso de formao, se no classificados dentro do nmero de vagas previsto. Liminar que determina a participao dos impetrantes na segunda etapa de novo concurso pblico, cujo resultado final publicado quando j verificada a caducidade do concurso anterior. Hiptese em que no se caracteriza a quebra da ordem classificatria. Fato consumado inexistente diante da denegao do mrito da ordem liminarmente concedida. Recurso no provido (RMS 23.693/DF, Rel. Min. Maurcio Corra, Segunda Turma).
Assim, nego provimento ao agravo regimental. Extrato de ata

Deciso: A Turma, por votao unnime, negou provimento ao recurso de agravo, nos termos do voto do Relator. Ausentes, justificadamente, neste julgamento, os Senhores Ministros Joaquim Barbosa e Eros Grau. 2 Turma, 12.09.2006. Presidncia do Senhor Ministro Celso de Mello. Presentes sesso os Senhores Ministros Gilmar Mendes e Cezar Peluso. Ausentes, justificadamente, os Senhores Ministros Joaquim Barbosa e Eros Grau. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Francisco Adalberto Nbrega. Carlos Alberto Cantanhede - Coordenador. (publicado no DJU de 06.10.2006.) -:::-
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RECURSO - EXTRAORDINRIO - INADMISSIBILIDADE - ALEGAO DE OFENSA AO ART. 19 DO DISPOSITIVO TRANSITRIO - VIOLAO DEPENDENTE DE REEXAME PRVIO DE MATRIA FTICA - SMULA 279 - No cabe recurso extraordinrio que tenha por objeto alegao de ofensa que, irradiando-se de m interpretao, aplicao, ou, at, de inobservncia de normas infraconstitucionais, seria apenas indireta Constituio da Repblica, tampouco que dependa de reexame de fatos e provas. 2. RECURSO - EXTRAORDINRIO - ESTABILIDADE - ARTIGO 19 DO DISPOSITIVO TRANSITRIO - REQUISITO TEMPORAL - Adquire a estabilidade anmala, prevista no artigo 19 do ADCT, aquele que prestou servio por mais de cinco anos, at 05.10.88. AG.REG.NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N 577.970-4-RS - Relator: Ministro CEZAR PELUSO Agravante: Raul Paulino Cagliari Casa. Advogado: Jos Antnio G. Pinheiro Machado. Agravado: Estado do Rio Grande do Sul. Advogado: PGE-RS - Karina da Silva Brum. Agravado: Fundao para o Desenvolvimento de Recursos Humanos. Advogado: Laerte Roberto Marques da Silva. Advogada: Silvia Andria M. Matos. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia do Senhor Ministro Gilmar Mendes, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em negar provimento ao agravo. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor Ministro Celso de Mello. Braslia-DF, 26 de setembro de 2006. Cezar Peluso - Relator. Relatrio O Senhor Ministro Cezar Peluso - (Relator) - 1. Trata-se de agravo interposto contra deciso do teor seguinte:
1. Trata-se de agravo de instrumento contra deciso que, na instncia de origem, indeferiu processamento de recurso extraordinrio interposto contra acrdo que no reconheceu a servidores de fundao privada a estabilidade extraordinria do artigo 19 do ADCT. 2. Inadmissvel o recurso. Com efeito, o pedido do recorrente de que seja reconhecida e declarada sua condio de servidor pblico civil estvel, sujeito ao regime jurdico nico e de que faz jus aos direitos e vantagens inerentes a essa condio est em aberta desconformidade com a jurisprudncia assente da Corte no sentido de que, preenchidas as condies insertas no preceito constitucional transitrio, o servidor estvel, mas no efetivo, e possui somente o direito de permanncia no servio pblico no cargo em que fora admitido, todavia sem incorporao na carreira, no tendo direito progresso funcional nela, ou a desfrutar de benefcios que sejam privativos de seus integrantes (RE n 167.635, Rel. Min. Maurcio Corra, DJU 07.02.1997). 3. Ante o exposto, com fundamento nos arts. 21, 1, do RISTF, 38 da Lei n 8.038/90, e 557 do CPC, nego seguimento ao recurso. (f. 363).
2. Insiste o agravante no provimento do agravo, reiterando os argumentos expendidos no recurso extraordinrio quanto ao reconhecimento da estabilidade do art. 19 do ADCT, afirmando a natureza pblica da Fundao para o Desenvolvimento de Recursos Humanos - FDRH, com a qual manteve vnculo empregatcio. o relatrio. Voto O Senhor Ministro Cezar Peluso (Relator) - 1. Inconsistente o recurso.
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L-se no acrdo impugnado:

(...) preciso atentar para a questo de fato. O apelante, conforme a prova dos autos, especialmente o contrato de trabalho por prazo indeterminado (f. 13/14), era empregado da Fundao para o Desenvolvimento de Recursos Humanos, que uma fundao de direito privado, criada pela Lei n 6.464/72 (f. 63)...
37, II, da Carta Federal, mas a estabilidade somente se adquire se observado o lapso temporal de 5 (cinco) anos continuados de prestao de servio pblico.
Assim, no logrou a parte agravante convelir os fundamentos da deciso que, na instncia de origem, indeferiu o processamento do recurso extraordinrio, nem os da que negou seguimento ao agravo de instrumento. 2. Isso exposto, nego provimento ao agravo. Extrato de ata Deciso: Negado provimento ao agravo. Deciso unnime. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor Ministro Celso de Mello. Presidiu este julgamento o Senhor Ministro Gilmar Mendes. 2 Turma, 26.09.2006. Presidncia do Senhor Ministro Gilmar Mendes. Presentes sesso os Senhores Ministros Cezar Peluso, Joaquim Barbosa e Eros Grau. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Celso de Mello. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Francisco Adalberto Nbrega.
evidente que, para adotar outra concluso, seria mister reexame prvio do conjunto ftico-probatrio, coisa de todo invivel perante o teor da Smula 279. Ainda que superada a questo quanto natureza jurdica, nem por isso vingaria o recurso. Com efeito, somente adquire a estabilidade anmala, prevista no artigo 19 do ADCT, aquele que prestou servio por mais de cinco anos, at 05.10.88. Est no acrdo impugnado que o contrato de trabalho firmado entre as partes foi iniciado em 20.12.1983 (f. 21). Assim, o agravante no preenche o requisito temporal necessrio ao reconhecimento pretendido, como j decidiu esta Corte, no julgamento do AI 465.746-AgR, Rel. Min. Eros Grau, DJ de 26.11.2004, cujo trecho transcrevo:
(...) O preceito do art. 19 do ADCT-CF/88 deferiu a estabilidade aos servidores que no foram admitidos no servio pblico na forma do art.
Carlos Alberto Cantanhede - Coordenador. (Publicado no DJU de 20.10.2006.) -:::-
AO RESCISRIA - CAUSA DE PEDIR - A causa de pedir versada na inicial da rescisria vincula o rgo julgador. AO RESCISRIA - ERRO DE FATO VERSUS ERRO DE JULGAMENTO - O erro de fato suficiente a respaldar a ao rescisria, tal como definido no 1 do art. 485 do Cdigo de Processo Civil, h de estar ligado lide. No o configura o de julgamento, retratado em balizas objetivas estranhas ao processo, implicando, sob o ngulo da fundamentao, deslinde de conflito de interesse diverso. AO RESCISRIA 1.646-9 - SC - Relator: Ministro MARCO AURLIO - Revisor : Ministro GILMAR MENDES
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Autores: Afonso Arinos Amorim e outros. Advogados: Paulo Leonardo Medeiros Vieira e outra. Ru: Estado de Santa Catarina. Advogado: PGE SC - Vitor Antonio Melillo. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em sesso plenria, sob a presidncia da Ministra Ellen Gracie, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade, em julgar improcedente a ao, nos termos do voto do Relator. Ausentes, justificadamente, o Ministro Celso de Mello e, neste julgamento, o Ministro Seplveda Pertence. Braslia, 27 de setembro de 2006. Marco Aurlio - Relator. Relatrio O Senhor Ministro Marco Aurlio - A inicial de f. 2 a 7 revela como causa de pedir a ocorrncia de erro de fato - art. 485, inciso IX, do Cdigo de Processo Civil. Em mandado de segurana, teria sido concedida a ordem, mediante acrdo prolatado pelo Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina, assim ementado f. 106:
Mandado de segurana. Servidores pblicos. Gratificaes fazendrias. Incidncia sobre as parcelas agregadas. Exegese do art. 90 da Lei n 6.745/85. Inconstitucionalidade da agregao. Alegao repelida. Vinculao vencimental. Inocorrncia. Smula 339 (sic) do STF. Alcance. Ordem concedida.
n 280 da Smula deste Tribunal. Com a inicial, vieram os documentos de f. 8 a 55. O Estado de Santa Catarina contestou o pedido formulado, conforme pea de f. 71 a 76, ressaltando que no se tem na espcie a configurao de erro de fato. Alegou que o descompasso entre a controvrsia retratada nos autos em que interposto o extraordinrio e a deciso proferida est ligado ao relatrio, no ficando prejudicado o tema de fundo, no que alusivo a direito a regime jurdico. Articulou com precedentes desta Corte. s f. 149 a 153, esto as razes finais do Estado, no havendo os autores se manifestado em tal campo. O parecer da Procuradoria-Geral da Repblica no sentido da improcedncia do pedido, em razo da falta de configurao de erro de fato. Em 29 de setembro de 2003, lancei visto no processo, encaminhando-o ao Revisor (f. 164). o relatrio. Voto O Senhor Ministro Marco Aurlio (Relator) Inicialmente, h de se atentar para a vinculao causa de pedir contida na inicial. Descabe substitu-la. O raciocnio desenvolvido diz respeito ao erro de fato. Todavia, considerada a definio do 1 do art. 485 do Cdigo de Processo Civil, ele no se faz presente: H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido. No caso, julgou-se o recurso extraordinrio como se envolvesse aposentados e a gratificao complementar de vencimentos prevista na Lei n 9.847/95, citando-se precedentes sobre a matria (f. 54). O ato formalizado a partir do disposto no art. 557 do Cdigo de Processo Civil - pelo Relator - no mereceu ataque, quer por embargos declaratrios, quer por agravo, para a apreciao do merecimento pela Turma a que integrado o Prolator. Em sntese, o erro verificado no diz
O recurso extraordinrio interposto pelo Estado veio a ser julgado como se a espcie envolvesse a gratificao complementar de vencimentos instituda pela Lei n 9.845/95 e, ainda, pleito de inativos. Assevera-se que o mandado de segurana foi impetrado em data anterior citada lei, razo pela qual no poderia versar sobre benefcio nela previsto. Requer-se a resciso da deciso proferida no Recurso Extraordinrio n 248.900-0/SC, assentando-se a inviabilidade deste, em face do teor do Verbete 490
respeito lide retratada no recurso extraordinrio, mas a situao estranha ao que nele versado. Surgiu como erro de julgamento, no cabendo corrigi-lo na via estreita da ao rescisria. Julgo improcedente o pedido formulado. Alcanada a unanimidade, imponho aos autores a perda do depsito efetuado, na importncia de R$ 50,00 (f. 56), em benefcio do Estado ru. Deixo de conden-los satisfao dos honorrios advocatcios ante a circunstncia de a rescisria estar ligada a mandado de segurana, tendo sido pleiteados os dois juzos, ou seja, o de resciso e o de prolao de pronunciamento que substitua o atacado. Voto-reviso A Senhora Ministra Ellen Gracie (Revisora) - 1. Trata-se de ao rescisria ajuizada por Afonso Arinos Amorim e outros em desfavor do Estado de Santa Catarina, com base no inciso IX do art. 485 do CPC, visando desconstituir deciso monocrtica proferida pelo Min. Nri da Silveira no RE 248.900, com o seguinte teor (f. 54):
Vistos. Trata-se de recurso extraordinrio interposto com fundamento no art. 102, III, a e c, da Constituio Federal, contra acrdo proferido pelo Primeiro Grupo de Cmaras do Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina, em que ficou assentado que a Gratificao Complementar de Vencimentos, instituda pela Lei 9.847/95, incidente sobre os vencimentos dos ocupantes de cargos comissionados e dos correlacionados a estes, contempla, igualmente, os detentores da estabilidade financeira em atividade ou inativos. - 2. Em suas razes, sustenta o recorrente que o acrdo recorrido violou os art. 37, inciso XIV, da Carta Magna. - 3. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RE 226.462-5, em 13.05.98, Rel. Min. Seplveda Pertence, assentou que o paradigma do servidor inativo, com estabilidade financeira, para efeito do 4 do art. 40 da Constituio Federal, no o atual ocupante do respectivo cargo em comisso, mas sim o servidor beneficirio, na ativa, da vantagem decorrente do seu exerccio anterior. Ressalvou que, tendo em conta a garantia da irredutibilidade de vencimentos ou vantagens funcionais, jamais poder
ocorrer a diminuio do quantum j percebido conforme o regime anterior. Por fim, entendeu no ser aplicvel espcie o 4 do art. 40 da CF, que determina a extenso aos inativos de quaisquer benefcios ou vantagens posteriormente concedidas aos servidores em atividade, porquanto no houve tratamento diferenciado entre os servidores em atividade e os inativos. Fixou tambm o Plenrio do STF, em 09.12.98, quando do julgamento dos RREE 222.480-SC e 223.425-SC, Rel. Min. Moreira Alves, que a aplicao da Lei 9.847/95 - resultante da converso da MP estadual 61/95, que instituiu a gratificao complementar de vencimento aos servidores ocupantes de cargos comissionados - no poderia ser estendida aos servidores em atividade que no mais ocupavam os referidos cargos, embora beneficiados pelo instituto da estabilidade financeira. - 4. Do exposto, com base no 1-A do art. 557 da Lei n 5.869, na redao dada pela Lei n 9.756, de 17 de dezembro de 1998, conheo do recurso e lhe dou provimento.
Alegam que o recurso extraordinrio foi provido com base em fundamento estranho causa de pedir. Sustentam, em sntese, que (f. 04):
(...) Os requerentes, servidores pblicos em atividade, lotados na Secretaria de Estado da Fazenda, no pleitearam na ao mandamental o recebimento da Gratificao Complementar de Vencimento de 90%, instituda pela MP 61/95, transformada na Lei 9.847/95, incidente sobre os vencimentos dos ocupantes de cargos comissionados e dos correlacionados a estes, contemplando igualmente os detentores da estabilidade financeira em atividade ou inativos, como consta na r. deciso que conheceu e proveu o recurso do Estado. (...) No mandamus, pretendiam os ora requerentes, apenas o cumprimento integral das apostilas de agregao, editadas pela prpria Administrao, as quais lhe conferiram o direito de receber as vantagens da substituio, consoante preceito da Carta Estadual citado e do Estatuto. Visavam, portanto, unicamente, ao cumprimento de ato administrativo perfeito e acabado. (...) inaplicvel ao caso dos requerentes a legislao citada no aresto, como razo de decidir, e bem assim o precedente dessa altssima Corte, invocado pelo eminente Relator, provendo o recurso. Insista-se, pela pertinncia, que os autores so servidores em atividade, no se lhes aplicando o dispositivo
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em que, nessa parte, se fundou o acrdo (CF, art. 40, 4), impondo-se, tambm por essa razo, d.m.v., a resciso do julgado ante o manifesto erro de fato (...).
2. A ao mandamental impetrada pelos autores tinha por objeto o reconhecimento da incidncia das gratificaes previstas nas Leis Estaduais n 4.426/70 (gratificao de produtividade) e n 8.411/91 (retribuio complementar varivel) sobre a vantagem incorporada (agregada) decorrente do exerccio de cargo comissionado por determinado lapso temporal (exator e escrivo de exatoria). Assim, pretendiam os impetrantes a vinculao do percentual incorporado s variaes da remunerao do cargo em comisso exercido de forma temporria. O TJSC, com base no princpio constitucional do direito adquirido, concedeu a ordem, ao entendimento de que:
congelar aquela vantagem, mediante a noincidncia sobre ela das gratificaes que so atribudas aos cargos de provimento efetivo, implicar, sem qualquer dvida, afronta ao art. 5, XXXVI, da Carta Magna (f. 33).
nesse inciso processual quando for razovel presumir que o juiz no teria julgado como o fez se tivesse atentado para a prova, e no quando a apreciou e, bem ou mal, firmou sua convico. - Inexistncia, ainda, de ofensa aos preceitos constitucionais e legais invocados. Ao rescisria julgada improcedente (AR 991, Rel. Min. Cunha Peixoto, DJ de 21.03.1980).
No caso em tela, entretanto, observo que os equvocos apontados na deciso rescindenda - vale dizer, a inocorrncia de aplicao do art. 40, 4, da Lei Maior, bem como a meno de gratificao diversa da referida no mandado de segurana - no so aptos resciso do julgado, visto que, ainda que o Relator atentasse corretamente para esses fatos, outra no seria sua concluso. Com efeito, a matria de fundo tratada nos precedentes citados na deciso rescindenda (RE 226.462 e RE 222.480) a mesma do mandado de segurana impetrado pelos ora requerentes, qual seja o direito adquirido a regime jurdico, de modo que, mesmo fazendo referncia gratificao da Lei 9.847/95, a soluo para o deslinde da causa no seria diversa. Em outras palavras, o fundamento jurdico e os precedentes utilizados na deciso impugnada tm pertinncia com a matria nela examinada, no dando ensejo propositura de ao rescisria. Nesse aspecto, correto o parecer da PGR (f. 160/161), ao afirmar que, no caso, muito embora o precedente citado no acrdo rescindendo se refira tambm aplicabilidade do art. 40, 4, da Constituio Federal, pretenso no mencionada em sede de mandado de segurana impetrado pelos ora requerentes, a matria de fundo ora discutida refere-se inexistncia de direito adquirido de servidor pblico a regime jurdico de vencimentos, nos termos da jurisprudncia consolidada na Excelsa Corte, concluindo, ao final, que no se evidencia hiptese a justificar a resciso da v. deciso proferida por essa Suprema Corte, pois, Ainda que demonstrado o equvoco na fundamentao do acrdo rescindendo, vale dizer, uma vez mais, a inocorrncia de aplicao do art. 40,
Referido julgado foi reformado pela deciso ora rescindenda, da lavra do eminente Ministro Nri da Silveira, que deu provimento ao recurso extraordinrio interposto pelo Estado de Santa Catarina. 3. A rescisria foi interposta com base no inc. IX do art. 485 do CPC. O 1 desse dispositivo, em interpretao autntica, dispe que o erro de fato consiste em a sentena ou o acrdo admitir um fato inexistente ou considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido, em razo de atos ou de documentos da causa. Todavia, s se admite a rescisria fundada nesse inciso processual quando o erro tenha influncia direta na deciso da causa, dizer, s se reconhece o erro de fato quando a correo da falha for suficiente para alterar o teor do julgado. Nesse sentido, j decidiu esta Suprema Corte:
Ao rescisria - Erro de fato (art. 485, IX, do CPC) - Somente se admite a rescisria fundada
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4, da Lei Maior no teria ele constitudo alicerce principal do descisrio, porque, mesmo sem a ocorrncia do erro, outra no teria sido a concluso, na medida em que a deciso dirimiu a controvrsia em consonncia com a jurisprudncia da Excelsa Corte, j assentada e ainda hoje vigorante. 4. Ante o exposto, voto pela improcedncia da ao rescisria. Extrato de ata Deciso: O Tribunal, unanimidade, julgou improcedente a ao, nos termos do voto do Relator. Ausentes, justificadamente, o Senhor Ministro Celso de Mello e, neste julgamento, o -:::-
Senhor Ministro Seplveda Pertence. Presidiu o julgamento a Senhora Ministra Ellen Gracie (Presidente). Plenrio, 27.09.2006. Presidncia da Senhora Ministra Ellen Gracie. Presentes sesso os Senhores Ministros Seplveda Pertence, Marco Aurlio, Gilmar Mendes, Cezar Peluso, Carlos Britto, Joaquim Barbosa, Eros Grau, Ricardo Lewandowski e Carmen Lcia. Procurador-Geral da Repblica, Dr. Antnio Fernando Barros e Silva de Souza. Luiz Tomimatsu - Secretrio. (Publicado no DJU de 27.10.2006.)
RECURSO - EXTRAORDINRIO - INADMISSIBILIDADE - SERVIDOR PBLICO - VENCIMENTOS TETO REMUNERATRIO - CLCULO DO ADICIONAL POR TEMPO DE SERVIO SOBRE A TOTALIDADE DA REMUNERAO - AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO - O clculo do adicional por tempo de servio incide sobre a totalidade da remunerao. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N 281.697-0-SC - Relator: Ministro CEZAR PELUSO Agravante: Estado de Santa Catarina. Advogado: PGE-SC - Loreno Weisseheimer. Agravados: Osny Bittencourt Batista e outros. Advogados: Ildemar Egger e outro. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia do Senhor Ministro Celso de Mello, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em negar provimento ao recurso de agravo, nos termos do voto do Relator. Ausentes, justificadamente, neste julgamento, os Senhores Ministros Joaquim Barbosa e Eros Grau. Braslia-DF, 12 de setembro de 2006. Cezar Peluso - Relator.
1. Trata-se de agravo de instrumento contra deciso que indeferiu processamento de recurso extraordinrio interposto contra acrdo proferido pelo Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina e assim ementado: Mandado de segurana. Servidor pblico. - A base de clculo do adicional por tempo de servio no se vincula ao teto previsto no art. 37, XI, da Constituio Federal. Ordem concedida. Conforme correntia orientao jurisprudencial, o adicional por tempo de servio, por ser vantagem pessoal, est excludo do teto constitucional de que trata o art. 37, XI, da Carta Magna. E, no se submetendo ao teto constitucional, parece evidente que o clculo do adicional por tempo de servio tambm no tem por
Relatrio O Senhor Ministro Cezar Peluso - Tratase de agravo interposto contra deciso do teor seguinte:
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parmetro tal limitao, incidindo sobre a base dos vencimentos (f. 75). Sustenta o recorrente, com base no art. 102, III, a, ter havido violao ao disposto nos arts. 5, LIV e LV, 37, XI, e 93, IX, da Constituio Federal e no artigo 17 do ADCT. 2. Inconsistente o recurso. que suposta ofensa s garantias constitucionais do contraditrio e da ampla defesa configuraria, aqui, ofensa meramente reflexa Constituio da Repblica, porque sua eventual caracterizao dependeria de exame prvio de norma infraconstitucional, o que tambm inadmissvel, como j notou a Corte em caso anlogo: em regra, as alegaes de desrespeito aos postulados da legalidade, do devido processo legal, da motivao dos atos decisrios, do contraditrio, dos limites da coisa julgada e da prestao jurisdicional podem configurar, quando muito, situaes de ofensa meramente reflexa ao texto da Constituio, circunstncia essa que impede a utilizao do recurso extraordinrio (AI n 372.358-AgR, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 11.06.02. Cf. ainda AI n 360.265-AgR, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 20.09.2002). E, quanto alegao de ofensa ao art. 93, IX, da Constituio da Repblica, observo que o acrdo est devidamente fundamentado, e o que basta, pois, como se decidiu no RE n 140.370, relatado pelo Ministro Seplveda Pertence: O que a Constituio exige, no art. 93, IX, que a deciso judicial seja fundamentada; no que a fundamentao seja correta na soluo das questes de fato ou de direito da lide: declinadas no julgado as premissas, corretamente assentadas ou no, mas coerentes com o dispositivo do acrdo, est satisfeita a exigncia constitucional. Ainda que superado este bice, melhor sorte no teria a parte ora recorrente. que esta Corte de h muito assentou entendimento no sentido de que a supervenincia da Emenda Constitucional 19/98, no ponto em que alterou a redao do art. 37, XI, da Constituio, no teve a virtude de revogar as disposies legais que dispunham a respeito do teto ou do subteto de vencimentos dos servidores pblicos, dado que s se tornaro aplicveis o novo art. 37, XI, e seus corolrios, na EC 19/98, a partir da fixao por lei do subsdio mensal (ADI n 1.898-MC, j. em 21.10.98, Rel. Min. Octvio Gallotti, DJ de 30.04.04). Donde se conclui que, enquanto no houver a integrao do preceito constitucional, subsistiro
as normas estaduais que fixem o teto de vencimentos dos agentes pblicos e permanecer a vedao de sujeitar-lhes vantagens pessoais de toda espcie ao limite remuneratrio (ADI n 14, DJ de 03.9.89, Rel. Min. Clio Borja, RTJ 130/475; RE n 141.788, Rel. Min. Seplveda Pertence, RTJ 152/243, dentre outros). Dessa maneira, legtima a fixao do subteto de vencimentos prevista em leis estaduais, observado na aferio e no clculo do limite da remunerao dos servidores pblicos a noincluso das vantagens pessoais de qualquer espcie, conforme jurisprudncia desta Corte. Importante ressaltar, por fim, que tal orientao se aplica aos fatos anteriores ao advento da Emenda Constitucional 41/03. 3. Ante o exposto, nego seguimento ao agravo (art. 21, 1, do RISTF, art. 38 da Lei n 8.038, de 28.05.1990, e art. 557 do CPC) (f. 153/154).
Alega a parte agravante que a deciso agravada tratou da incluso do adicional por tempo de servio ao limite mximo de remunerao, quando deveria ter analisado a incidncia dessa vantagem sobre parcela da remunerao no percebida pelo servidor. o relatrio. Voto O Senhor Ministro Cezar Peluso (Relator) - 1. Com razo, em parte, o agravante. De fato, a deciso agravada tratou de tema diverso do objeto do recurso. Mas este ainda invivel. O adicional por tempo de servio deve ser calculado sobre o total da remunerao percebida pelo servidor, antes de seu ajustamento ao teto previsto no art. 37, XI, da Constituio Federal, como tem decidido esta Corte:
Teto - Gratificao por tempo de servio. - A gratificao por tempo de servio h de incidir sobre a remunerao paga ao servidor, descabendo desconhec-la para adotar o teto previsto em norma legal. Entendimento diverso conducente submisso da prpria gratificao por tempo de servio ao teto, o que contraria a viso do Supremo Tribunal Federal, tal como estampada no acrdo decorrente do julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 14 (RE n
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242.946-AgR, Rel. Min. Marco Aurlio, 2 Turma, DJ de 02.06.2006. No mesmo sentido, cf. RE 274.746, Rel. Min. Gilmar Mendes, 2 Turma, DJ de 26.05.2006, RE 367.518-AgR, Rel. Min. Eros Grau, 1 Turma, DJ de 22.04.2005, RE 254.602, Rel. Min. Carlos Britto, 1 Turma, DJ 11.02.2005).
cadamente, neste julgamento, os Senhores Ministros Joaquim Barbosa e Eros Grau. 2 Turma, 12.09.2006. Presidncia do Senhor Ministro Celso de Mello. Presentes sesso os Senhores Ministros Gilmar Mendes e Cezar Peluso. Ausentes, justificadamente, os Senhores Ministros Joaquim Barbosa e Eros Grau. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Francisco Adalberto Nbrega. Carlos Alberto Cantanhede - Coordenador. (Publicado no DJU de 06.10.2006.) -:::-
Por fim, insta salientar que a discusso anterior Emenda Constitucional 41/03. 2. Isso posto, nego provimento ao agravo. Extrato de ata Deciso: A Turma, por votao unnime, negou provimento ao recurso de agravo, nos termos do voto do Relator. Ausentes, justifi-
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NDICE NUMRICO
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
NMERO 1.0000.03.400381-4/000 1.0000.05.427804-9/000 1.0016.05.044669-5/001 1.0024.00.041842-6/001 1.0024.00.079043-6/001 1.0024.02.819530-3/002 1.0024.03.039800-2/001 1.0024.03.057520-3/001 1.0024.03.970406-9/001 1.0024.04.319357-2/001 1.0024.04.328080-9/001 1.0024.04.408011-7/001 1.0024.04.501526-0/001 1.0024.04.504333-8/001 1.0024.04.513689-2/001 1.0024.05.632778-6/001 1.0024.05.633327-1/002 1.0024.05.639693-0/002 1.0024.05.656927-0/001 1.0024.05.692154-7/001 1.0024.05.696322-6/001 1.0024.05.698018-8/001 1.0024.05.698054-3/001 1.0024.05.703401-9/001 1.0024.05.731699-4/001 1.0024.05.740134-1/001 1.0024.05.801588-4/001 1.0024.05.802347-4/002 1.0024.05.871036-9/001 1.0024.06.021121-6/001 1.0024.06.050112-9/001 1.0024.06.062517-5/001 1.0024.06.990438-1/001 1.0027.04.038059-7/001 1.0027.05.058171-2/001 1.0035.01.002738-7/001 1.0040.05.032233-4/001 1.0079.04.158232-5/001 1.0079.05.205890-0/001 1.0081.04.000684-3/001 1.0090.05.008897-1/001 1.0105.02.061684-0/001 ESPCIE COMARCA RELATOR: DES. PG.
Ao Resc. Porteirinha MS Belo Horizonte Ap.Cvel Alfenas Agravo Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Reex.Nec. Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel/Reex.Nec. Belo Horizonte Reex.Nec. Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel/Reex.Nec. Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel/Reex.Nec. Belo Horizonte Ap.Cvel/Reex.Nec. Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Agravo Belo Horizonte Agravo Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Agravo Belo Horizonte Agravo Belo Horizonte Agravo Belo Horizonte Agravo Belo Horizonte Ap.Cvel Betim Ap.Cvel Betim Ap.Cvel Araguari Ap.Cvel Arax Ap.Cvel Contagem Ap.Cvel/Reex.Nec. Contagem Ap.Cvel Bonfim Reex. Nec. Brumadinho Ap.Cvel Gov. Valadares
Roney Oliveira . . . . . . . . . . . . . . . . 282 Audebert Delage . . . . . . . . . . . . . . 246 Moreira Diniz . . . . . . . . . . . . . . . . . 351 Schalcher Ventura . . . . . . . . . . . . 261 Domingos Coelho . . . . . . . . . . . . . 121 Vanessa Verdolim Hudson Andrade . 320 Elias Camilo . . . . . . . . . . . . . . . . . 172 Tarcisio Martins Costa . . . . . . . . . . 300 Hilda Teixeira da Costa . . . . . . . . . 205 Mauro Soares de Freitas . . . . . . . . 78 Renato Martins Jacob . . . . . . . . . . 240 Sebastio Pereira de Souza . . . . . 136 Eduardo Marin da Cunha . . . . . . . 89 Jos Domingues Ferreira Esteves . 139 Geraldo Augusto . . . . . . . . . . . . . . 203 Edgard Penna Amorim . . . . . . . . . 254 Jarbas Ladeira . . . . . . . . . . . . . . . 285 Maria Elza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309 Luciano Pinto . . . . . . . . . . . . . . . . . 266 Marcelo Rodrigues . . . . . . . . . . . . 142 Jos Francisco Bueno . . . . . . . . . . 249 Alvim Soares . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 Kildare Carvalho . . . . . . . . . . . . . . 168 Eulina do Carmo Almeida . . . . . . . 194 Unias Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 Saldanha da Fonseca . . . . . . . . . . 108 Pereira Da Silva . . . . . . . . . . . . . . 325 Roberto Borges de Oliveira . . . . . . 299 Francisco Figueiredo . . . . . . . . . . . 117 Drcio Lopardi Mendes . . . . . . . . . 190 Jos Antnio Braga . . . . . . . . . . . . 160 Francisco Kupidlowski . . . . . . . . . . 244 Teresa Cristina da Cunha Peixoto . 74 Maurcio Barros . . . . . . . . . . . . . . . 163 Armando Freire . . . . . . . . . . . . . . . 315 Silas Vieira . . . . . . . . . . . . . . . . . . 338 Adilson Lamounier . . . . . . . . . . . . . 87 Lucas Pereira . . . . . . . . . . . . . . . . 236 Belizrio de Lacerda . . . . . . . . . . . 208 Nepomuceno Silva . . . . . . . . . . . . 258 Antnio Srvulo . . . . . . . . . . . . . . . 118 Alberto Vilas Boas . . . . . . . . . . . . . 201 497
ndice Numrico
1.0105.06.176124-0/001 1.0112.01.000183-5/001 1.0145.02.016820-2/001 1.0145.04.156100-5/001 1.0145.05.214487-3/001 1.0145.05.224509-2/001 1.0145.05.247752-1/001 1.0194.05.053277-0/001 1.0210.02.005568-2/001 1.0261.02.010573-8/001 1.0261.04.025621-4/001 1.0287.03.014641-2/001 1.0313.04.135332-4/001 1.0313.04.142748-2/001 1.0351.04.030777-6/001 1.0384.98.004426-5/001 1.0400.04.014146-9/001 1.0439.03.019335-3/001 1.0459.02.012860-7/001 1.0460.05.017233-3/001 1.0512.04.018008-9/001 1.0518.02.025398-6/001 1.0555.05.000427-7/001 1.0625.05.045463-0/001 1.0637.05.030867-4/002 1.0647.04.044732-6/001 1.0657.06.996273-3/001 1.0672.03.111151-7/001 1.0672.04.152035-0/001 1.0672.06.190620-8/001 1.0686.04.133531-2/001 1.0686.05.138425-9/001 1.0694.01.002336-4/001 1.0699.05.050057-7/001 1.0701.04.069853-5/001 1.0701.04.080752-4/001 1.0701.04.097064-5/001 1.0702.03.061087-8/001 1.0702.03.063090-0/001 1.0702.04.188661-6/001 1.0702.05.227939-6/001 1.0702.99.050143-0/001 1.0707.05.098925-0/001 2.0000.00.491674-9/000 2.0000.00.497747-1/000 2.0000.00.506139-0/000
Ap.Cvel Gov. Valadares Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Juiz de Fora Ap.Cvel Juiz de Fora Ap.Cvel Juiz de Fora Agravo Juiz de Fora Ap.Cvel Juiz de Fora Ap.Cvel/Reex.Nec. Coronel Fabriciano Agravo Pedro Leopoldo Ap.Cvel Formiga Ap.Cvel Formiga Ap.Cvel Guaxup Ap.Cvel Ipatinga Agravo Ipatinga Reex.Nec. Janaba Ap.Cvel Leopoldina Ap.Cvel Mariana Agravo Muria Ap.Cvel Ouro Branco Ap.Cvel Ouro Fino Ap.Cvel Pirapora Ap.Cvel Poos de Caldas Ap.Cvel Rio Paranaba Ap.Cvel So Joo del-Rei Ap.Cvel So Loureno Ap.Cvel S. Seb. do Paraso Ap.Cvel Senador Firmino Ap.Cvel Sete Lagoas Ap.Cvel Sete Lagoas Agravo Sete Lagoas Ap.Cvel Tefilo Otoni Ap.Cvel/Reex.Nec. Tefilo Otoni Agravo Trs Pontas Reex.Nec. Ub Ap.Cvel Uberaba Ap.Cvel Uberaba Ap.Cvel Uberaba Ap.Cvel Uberlndia Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel
Ernane Fidlis . . . . . . . . . . . . . . 265 Mota e Silva . . . . . . . . . . . . . . . 197 Guilherme Luciano Baeta Nunes . 186 Elpidio Donizetti . . . . . . . . . . . . 210 Osmando Almeida. . . . . . . . . . . 277 Maurlio Gabriel . . . . . . . . . . . . . 115 Selma Marques . . . . . . . . . . . . . 124 Dorival Guimares Pereira . . . . 158 Nilo Lacerda . . . . . . . . . . . . . . . 263 Mrcia De Paoli Balbino . . . . . . 216 Almeida Melo . . . . . . . . . . . . . . 250 Albergaria Costa . . . . . . . . . . . . 84 Fernando Brulio. . . . . . . . . . . . 336 Pedro Bernardes . . . . . . . . . . . . 232 Edivaldo George dos Santos . . 287 Isalino Lisba . . . . . . . . . . . . . . 127 Caetano Levi Lopes . . . . . . . . . 269 Jos Flvio de Almeida . . . . . . . 81 Batista de Abreu . . . . . . . . . . . . 328 Alvimar de vila . . . . . . . . . . . . 178 Otvio Portes . . . . . . . . . . . . . . 128 Ddimo Inocncio de Paula . . . . 99 Manuel Saramago . . . . . . . . . . . 271 Cludio Costa . . . . . . . . . . . . . . 312 Antnio de Pdua . . . . . . . . . . . 67 Jos Octvio de Brito Capanema . 135 Helosa Combat . . . . . . . . . . . . 273 Wander Marotta . . . . . . . . . . . . 333 Afrnio Vilela . . . . . . . . . . . . . . . 93 Nilson Reis . . . . . . . . . . . . . . . . 288 Evangelina Castilho Duarte . . . 132 Edilson Fernandes . . . . . . . . . . 323 Valdez Leite Machado . . . . . . . 275 Eduardo Andrade . . . . . . . . . . . 305 Wagner Wilson . . . . . . . . . . . . . . 69 Clio Csar Paduani . . . . . . . . . 296 Jos Affonso da Costa Crtes . 348 Alberto Aluzio Pacheco de Andrade. . . . . . . . . 330 Uberlndia Bitencourt Marcondes . . . . . . . . 150 Uberlndia Fbio Maia Viani . . . . . . . . . . . . 182 Uberlndia Brando Teixeira . . . . . . . . . . . . 291 Uberlndia Duarte de Paula . . . . . . . . . . . . 112 Varginha Irmar Ferreira Campos . . . . . . . 147 Juiz de Fora D. Vioso Rodrigues . . . . . . . . . 342 Vrzea da Palma Fernando Caldeira Brant. . . . . . 176 Belo Horizonte Jos Amancio . . . . . . . . . . . . . . 155
JURISPRUDNCIA CRIMINAL 1.0000.05.421482-0/000 Rev.Crim. 1.0000.05.427009-5/000 Rev.Crim. 498 Par de Minas Contagem Mrcia Milanez . . . . . . . . . . . . . 432 William Silvestrini . . . . . . . . . . 405
1.0000.05.431526-2/001 1.0000.06.432293-6/001 1.0000.06.435136-4/000 1.0000.06.437670-0/001 1.0000.06.438104-9/000 1.0000.06.439362-2/000 1.0000.06.441542-5/000 1.0024.01.009150-2/001 1.0024.03.148613-7/002 1.0024.04.441988-5/001 1.0024.04.487037-6/001 1.0024.05.730387-7/001 1.0024.99.087821-7/001 1.0043.04.000522-5/001 1.0079.96.004670-8/001 1.0153.05.039006-8/001 1.0209.05.046987-0/001 1.0209.05.049144-5/001 1.0362.03.026209-5/001 1.0432.03.003188-9/001 1.0479.05.100281-0/001 1.0518.02.032990-1/001 1.0713.04.033488-8/001
Rec. de Agravo Rec. de Agravo MS Rec. de Agravo HC HC HC Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Rec.Sent.Estr. Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Conf.Neg.Jurisd. Ap.Crim.
Betim Palma Carangola Contagem Belo Horizonte Ipatinga Trs Marias Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Areado Contagem Cataguases Curvelo Curvelo J. Monlevade M. Santo de Minas Passos Poos de Caldas Viosa
Srgio Braga . . . . . . . . . . . . . . . . 425 Beatriz Pinheiro Caires . . . . . . . . 359 Antnio Carlos Cruvinel . . . . . . . 395 Gudesteu Biber . . . . . . . . . . . . . . 415 Paulo Czar Dias . . . . . . . . . . . . 418 Jane Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . . 435 Delmival de Almeida Campos . . . 384 Jos Antonino Baa Borges . . . . 365 Reynaldo Ximenes Carneiro . . . . 362 Maria Celeste Porto . . . . . . . . . . 381 Edelberto Santiago . . . . . . . . . . . 424 Eli Lucas de Mendona . . . . . . . 413 Vieira de Brito . . . . . . . . . . . . . . . 391 Hlcio Valentim . . . . . . . . . . . . . . 407 Ediwal Jos de Morais . . . . . . . . 400 Srgio Resende . . . . . . . . . . . . . 357 Pedro Vergara . . . . . . . . . . . . . . . 377 Eduardo Brum . . . . . . . . . . . . . . . 427 Antnio Armando dos Anjos . . . . 387 Hyparco Immesi . . . . . . . . . . . . . 367 Walter Pinto da Rocha . . . . . . . . 397 Alexandre Victor de Carvalho . . . 420 Herculano Rodrigues . . . . . . . . . 371
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA NMERO-UF 49.135-MG 53.103/SP 456.455-PR 555.036-MT 645.582-PR 752.420-RS 810.762-SP 849.150-RS 860.795-RJ ESPCIE Confl.Comp. HC REsp. REsp. REsp. REsp. REsp. REsp. REsp. RELATOR: MINISTRO PG.
Paulo Medina . . . . . . . . . . . . . . . . 439 Gilson Dipp . . . . . . . . . . . . . . . . . . 448 Joo Otvio de Noronha . . . . . . . . 461 Castro Filho . . . . . . . . . . . . . . . . . . 459 Laurita Vaz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 444 Carlos Alberto Menezes Direito . . . . 466 Gilson Dipp . . . . . . . . . . . . . . . . . . 446 Gilson Dipp . . . . . . . . . . . . . . . . . . 441 Laurita Vaz . . . . . . . . . . . . . . . . . . 455
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL NMERO-UF 1.646-9 - SC 85.682-9-PR 87.134-8/SP 88.156-SP 88.616-7 RJ 281.697-0-SC 577.970-4-RS 581.992-8-MG ESPCIE Ao Rescisria HC HC HC HC Ag.Reg. no Agr.Instr Ag.Reg. no Agr.Instr Ag.Reg. no Agr.Instr -:::499 RELATOR: MINISTRO PG.
ndice Numrico
Marco Aurlio . . . . . . . . . . . . . . . . 489 Cezar Peluso . . . . . . . . . . . . . . . . . 469 Seplveda Pertence . . . . . . . . . . . 471 Seplveda Pertence . . . . . . . . . . . 473 Eros Grau . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 478 Cezar Peluso . . . . . . . . . . . . . . . . . 493 Cezar Peluso . . . . . . . . . . . . . . . . . 488 Gilmar Mendes . . . . . . . . . . . . . . . 483
NDICE ALFABTICO E REMISSIVO

-A-
ABSOLVIO Falsa identidade - Autodefesa - Garantia constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 381 Policial militar - Falta disciplinar - Excluso da corporao - Indenizao - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 338 Receptao - Ausncia de prova - Ru preso Citao pessoal - No-ocorrncia Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 407 AO ANULATRIA Duplicata - Indenizao - Dano moral - Cumulao de pedidos - Endosso-mandato - Protesto Banco - Ilegitimidade passiva . . . . . . . . . 210 Duplicata sem causa - Endosso - Banco Protesto de ttulo - Negligncia - Responsabilidade solidria . . . . . . . . . . . . . . 112, 205 Partilha judicial - Impossibilidade jurdica do pedido - Extino do processo . . . . . . . 127 Ttulo de crdito - Autonomia - Portador de boaf - Exceo pessoal - Inoponibilidade . . 69 AO CIVIL PBLICA Carto de crdito - Administradora - Alterao unilateral - Ministrio Pblico - Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 330 Estabelecimento de ensino superior - Mensalidade - Reajuste - Ilegalidade - Ministrio Pblico - Legitimidade ativa - Procedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 Garimpo irregular - Dano ao meio ambiente Indenizao - Valor - Liquidao por arbitramento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269 Liminar - Direito sade - Idoso - Medicamento - Equipamento mdico - Custos com energia eltrica - Dever do Estado . . . . . . . . . . 287
AO COMINATRIA Expedio de carteira de habilitao Permisso para dirigir - Carter provisrio Perodo de prova - Falta grave Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . 249 Obrigao de fazer - Recuperao de prdio Perdas e danos - No-cabimento - Dano moral - Fixao do valor (STJ) . . . . . . . 466 AO DE COBRANA Honorrios de advogado - Defensor dativo Interesse processual - Via administrativa Desnecessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 Seguro de vida em grupo - Invalidez permanente - Prescrio - Termo inicial . . . . . 328 Taxa de condomnio - Proprietrio - Promitente comprador - Legitimidade passiva - Mora ex re . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78 Vencimentos - Atraso no pagamento - Correo monetria - Juros de mora - Termo inicial Prescrio - No-ocorrncia . . . . . . . . . 265 Vide tambm: Cobrana AO DE INDENIZAO - Vide: Indenizao AO DE NUNCIAO DE OBRA NOVA Vide: Nunciao de obra nova AO DE PRESTAO DE CONTAS - Vide: Prestao de contas
ndice Alfabtico e Remissivo
AO DE RETIFICAO DE REGISTRO Vide: Registro civil AO DECLARATRIA Cancelamento - Protesto de ttulo - Cheque Emisso regular - Causa debendi Impossibilidade - Portador de boa-f . . 176 IPVA - Base de clculo - Alquota diferenciada Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285 501
Nulidade - Clusula contratual - Plano de sade - Abusividade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197 AO PENAL Absolvio - Policial militar - Falta disciplinar Excluso da corporao - Indenizao Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . 338 Trancamento - Habeas corpus - Concesso Prefeito - Contratao de escritrio de advocacia - Singularidade do servio - Notria especializao - Licitao - Inexigibilidade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 448 AO POPULAR Meio ambiente - Ato lesivo - Poluio sonora Municpio - Omisso . . . . . . . . . . . . . . 250 AO POSSESSRIA - Vide: Reintegrao de posse AO RESCISRIA Causa de pedir - Erro de fato - No-configurao - Erro de julgamento - Improcedncia do pedido (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 489 Investigao de paternidade - Alimentos Contestao - Tempestividade - Juntada No-ocorrncia - Sentena - DNA Realizao posterior - Coisa julgada Relativizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282 Via prpria - Partilha judicial - Ao anulatria Impossibilidade jurdica do pedido . . . . 127 AO REVISIONAL DE CONTRATO Financiamento habitacional - Tabela Price Inaplicabilidade - Saldo devedor - Reajuste - TR - Substituio pelo INPC - Prestao mensal Variao do salrio mnimo . . . . . . . . . . . 121 ACIDENTE DE TRNSITO Indenizao - Dano material - Morte - Menor Penso - Termo inicial (STJ) . . . . . . . . . 459 ACORDO Homologao - Coisa julgada - Violao - Noocorrncia - Transporte coletivo - Passe para estudante . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 312 502
ADICIONAL POR TEMPO DE SERVIO Base de clculo - Remunerao - Servidor pblico (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 493 ADMINISTRAO PBLICA Ato administrativo - Anulao - Aposentadoria Servidor pblico - Proventos - Reduo - Ampla defesa - Princpio do contraditrio . . . . . . 158 Concurso pblico - Nomeao - Convenincia e oportunidade - Provimento de cargo - Contrato temporrio - Inadmissibilidade . . . . . . . . 203 Servidor pblico - Renncia - Certido de tempo de servio - Indeferimento - Mandado de segurana - Concesso . . . . . . . . . . . . 168 ADULTERAO DE SINAL IDENTIFICADOR DE VECULO AUTOMOTOR Competncia jurisdicional - Justia Comum Pena superior a dois anos (STJ) . . . . . 439 ADVOGADO Defensor dativo - Honorrios de advogado Ao de cobrana - Interesse processual Via administrativa - Desnecessidade . . 140 Defensor nico - Processo penal - Defesas colidentes - Nulidade - Princpio do contraditrio Devido processo penal . . . . . . . . . . . . . . 387 Mandato - Prestao de servio - Obrigao de meio - Erro inescusvel - No-caracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 Vide tambm: Defensor pblico - Honorrios de advogado AGENTE POLTICO Deputado estadual - Declarao de bens Publicao - Direito intimidade - Violao No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236 Vide tambm: A importncia do instituto da fidelidade partidria na reforma poltica do Brasil Des. Jos Nepomuceno da Silva - Doutrina . 55 AGENTE PBLICO Tortura - Crime prprio - Causa de aumento de pena - Bis in idem . . . . . . . . . . . . . . . . . 371
AGRAVO Execuo da pena - Efeito suspensivo - Mandado de segurana - Denegao . . . . . . . . . . 395 ALIMENTOS Inadimplemento - Priso civil - Rediscusso da obrigao alimentar - Habeas corpus - Via imprpria (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 471 Investigao de paternidade - Contestao Juntada - No-ocorrncia - Sentena - DNA - Realizao posterior - Coisa julgada Relativizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282 ALQUOTA A observncia do princpio da precauo na alterao de alquotas do imposto de importao - Srgio Henrique Cordeiro Caldas Fernandes - Doutrina . . . . . . . . . . . . . . . 31 Vide tambm: IPVA ALTERAO DE NOME - Vide: Registro civil ALUGUEL Cobrana - Despejo por falta de pagamento Cumulao de pedidos - Locao - Resciso contratual - Multa moratria - Multa compensatria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 AMPLA DEFESA - Vide: Princpio da ampla defesa - Processo administrativo ANTECEDENTES CRIMINAIS Ausncia - Ru primrio - Pena - Fixao acima do mnimo - Reduo . . . . . . . . . . . . . . 365 Certido - Tribunal do Jri - Leitura de sentena condenatria - Processo diverso - Surpresa e prejuzo - No-configurao (STF) . . 469 Pluralidade de anotaes - Reincidncia - Tortura - Crime prprio - Agente pblico . . . . . . . 371 ANTECIPAO DA TUTELA - Vide: Tutela antecipada ANNCIO PUBLICITRIO Vinculao - Contrato - Compra e venda - Lote - Propaganda enganosa - Indenizao Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240
APELAO CRIMINAL Fuga - Desero - Art. 595 do CPP . . . . . . 397 APELIDO - Vide: Registro civil APOSENTADORIA INSS - Termo inicial - Prescrio - Ao de cobrana - Seguro de vida em grupo - Invalidez permanente . . . . . . . . . . . . . . . . . 328 Servidor pblico - Proventos - Reduo - Ampla defesa - Princpio do contraditrio . . . . 158 Servidor pblico - Renncia - Certido de tempo de servio - Administrao Pblica Indeferimento - Mandado de segurana Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168 APREENSO DE MERCADORIA - Vide: Infrao tributria ARMA DE FOGO Concurso de pessoas - Roubo qualificado Posse da res - Crime consumado - Tentativa - Desclassificao - Impossibilidade . . . 413 Vide tambm: Estatuto do Desarmamento (STJ) ARRENDAMENTO MERCANTIL Inadimplemento - Reintegrao de posse - Bem indispensvel atividade da empresa Arrendatrio - Depositrio . . . . . . . . . . . 160 ARRESTO Sociedade comercial - Scio-gerente Embargos de terceiro - Legitimidade ativa Interesse processual . . . . . . . . . . . . . . . 288 ASSDIO SEXUAL Infrao penal de menor potencial ofensivo Juizado Especial Criminal - Citao por edital - Modificao da competncia - Justia Comum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 420 ASSINATURA - Vide: Petio inicial ASSISTNCIA JUDICIRIA Roubo qualificado - Condenao - Iseno de custas - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . 413 503
ASSOCIAO DE DEFESA DO CONSUMIDOR Foro do local da sede - Facilitao da defesa Contrato bancrio - Clusula abusiva - CDC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299 ATESTADO DE BOA CONDUTA - Vide: Regime de cumprimento da pena (STJ) ATO ADMINISTRATIVO Anulao - Aposentadoria - Servidor pblico Proventos - Reduo - Ampla defesa - Princpio do contraditrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158 Mrito - Ato disciplinar - Processo administrativo - Ampla defesa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291 Vide tambm: Doutrina Da (im)possibilidade de anulao e revogao ex officio do procedimento licitatrio e suas repercusses prticas - Saulo Versiani Penna ATO DISCIPLINAR - Vide: Servidor pblico ATO ILCITO Ausncia de prova - Responsabilidade civil do Estado - No-configurao - Policial militar Falta disciplinar - Excluso da corporao . 338 Estabelecimento comercial - Constrangimento de cliente - Indenizao - Dano moral . 132 No-caracterizao - Sociedade conjugal Dissoluo - Indenizao - Danos morais e materiais - Improcedncia do pedido . . 300 Protesto de ttulo - Cancelamento - Cadastro de inadimplentes - Excluso de nome Intimao - Descumprimento - Indenizao Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150 ATO INFRACIONAL Menor - Remisso - Ministrio Pblico - Interveno - Ausncia - Sentena - Nulidade . 424 AUDINCIA DE CONCILIAO No-designao - Ausncia de nulidade - Ao civil pblica - Carto de crdito - Administradora - Alterao unilateral . . . . . . . . . 330 504
AUTO DE INFRAO Falta grave - Uso de cinto de segurana Inobservncia - Permisso para dirigir Carter provisrio . . . . . . . . . . . . . . . . . 249 AUTORIA Indcios - Homicdio qualificado - Motivo torpe Corrupo de menores - Pronncia . . . 357 Materialidade - Declarao da vtima - Valor probante - Tortura . . . . . . . . . . . . . . . . . 371 Materialidade - Falsificao de documento pblico - Prova - Inqurito policial - Ratificao em juzo - Fixao da pena . . . . 365 Materialidade - Furto - Crime consumado Princpio da insignificncia - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377 Materialidade - Receptao - Latrocnio Apelao criminal - Fuga - Desero . . 397 AUTORIZAO JUDICIAL Regime de bens - Comunho parcial - Casamento - CC/16 - Alterao do regime Separao total - Possibilidade - Art. 1.639 do CC/2002 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 315
-B-
BANCO Carto magntico - Furto - Comunicao Saque por terceiro - Indenizao . . . . . 186 Correntista - Negligncia - Furto - Talo de cheques - Assinatura falsa . . . . . . . . . . 194 Emprstimo - Inadimplemento - Conta corrente Dbito automtico - Ausncia de autorizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 325 Endosso - Duplicata sem causa - Protesto de ttulo - Negligncia - Responsabilidade solidria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112, 205 Ilegitimidade passiva - Ao anulatria Duplicata - Endosso-mandato - Protesto Exerccio regular de direito . . . . . . . . . . 210
Negligncia - Conta corrente - Depsito - Valor no creditado - Cheque sem fundos - Devoluo - Indenizao - Dano moral . . . . . 128 BASE DE CLCULO - Vide: Adicional por tempo de servio (STF), IPVA, ISS BEM DE FAMLIA Imvel residencial - Construo - Impenhorabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81 Penhora - Execuo - Sentena penal condenatria - Bens essenciais unidade familiar - Impenhorabilidade . . . . . . . . . . . . . . . 147 BEM FUNGVEL Depsito - Descaracterizao - Depositrio infiel - Priso civil - Inadmissibilidade . . 275 BEM IMVEL Comodato - Extino - Notificao - Esbulho Usucapio - No-caracterizao . . . . . . 273 Imvel residencial - Construo - Bem de famlia - Impenhorabilidade . . . . . . . . . . . 81 Incorporao ao patrimnio - Pessoa jurdica Capital social - Integralizao - ITBI - Noincidncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139 Lote - Compra e venda - Anncio publicitrio Vinculao - Propaganda enganosa Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . 240 Valorizao - Ausncia de prova - Contribuio de melhoria - Execuo fiscal - Embargos do devedor - Procedncia do pedido . . . . . 351 BEM MVEL Arrendamento mercantil - Inadimplemento Bem indispensvel atividade da empresa Arrendatrio - Depositrio . . . . . . . . . . . 160 Execuo - Sentena penal condenatria Bens essenciais unidade familiar - Impenhorabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 Vide tambm: Veculo BOA-F Portador de boa-f - Ttulo de crdito - Autonomia Exceo pessoal - Inoponibilidade . . . . . . . 69
BOLETIM DE OCORRNCIA Testemunha - Prova - Dano material - Seqestrorelmpago - Veculo - Estacionamento Estabelecimento de ensino . . . . . . . . . . 142
-C-
CADASTRO DE INADIMPLENTES Excluso de nome - Contrato bancrio Discusso judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . 172 Excluso de nome - Serasa - SPC - Protesto de ttulo - Cancelamento - Intimao - Descumprimento - Indenizao - Dano moral . . 150 Inscrio de nome - Serasa - Ausncia de prova Indenizao - Improcedncia do pedido . 194 Inscrio de nome - Serasa - SPC - Emprstimo bancrio - Inadimplemento . . . . . . . . . . 325 CAPITAL SOCIAL Integralizao - Imvel - Incorporao ao patrimnio - Pessoa jurdica - ITBI - Noincidncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139 CARNCIA - Vide: Perodo de carncia CARTO DE CRDITO Administradora - Alterao unilateral - Ao civil pblica - Ministrio Pblico - Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 330 Cheque especial - Contrato bancrio Inadimplemento - Conta corrente - Salrio Carter alimentar Reteno Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244 CARTO MAGNTICO Furto - Comunicao ao banco - Saque por terceiro - Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . 186 CARTEIRA NACIONAL DE HABILITAO Permisso para dirigir - Carter provisrio Perodo de prova - Falta grave - Auto de infrao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249 CARTRIO DE REGISTRO CIVIL Preposto - Negligncia - Impercia - Oficial de registro - Responsabilidade objetiva - Direito de regresso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182 505
CASAMENTO Regime de bens - Comunho parcial - CC/16 Alterao do regime - Separao total Possibilidade - Art. 1.639 do CC/2002 . 315 Vide tambm: Certido de casamento CASO FORTUITO No-ocorrncia - Seqestro-relmpago Veculo - Estacionamento - Contrato de depsito - Estabelecimento de ensino Culpa in vigilando . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 CAUO Ausncia - Liberao de bens - Arresto - Sociedade comercial - Scio-gerente - Embargos de terceiro - Improcedncia do pedido . 288 CAUSA DE AUMENTO DE PENA Bis in idem - Tortura - Crime prprio - Agente pblico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 371 CAUSA DE PEDIR Erro de fato - No-configurao - Ao rescisria Improcedncia do pedido (STF) . . . . . . . 489 CAUSA DEBENDI - Vide: Cheque CDULA DE CRDITO RURAL Execuo - Penhora - Bem fungvel - Safra futura - Depsito - Descaracterizao . . . . . . . . 275 CERCEAMENTO DE DEFESA No-ocorrncia - Jri - Testemunha no arrolada - Indeferimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 362 No-ocorrncia - Oitiva de testemunha - No-realizao - Livre convencimento motivado . . . 84 No-ocorrncia - Produo de prova - Desnecessidade - Julgamento antecipado da lide . 178 CERTIDO Tempo de servio - Servidor pblico Aposentadoria - Renncia - Administrao Pblica - Indeferimento - Mandado de segurana - Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . 168 CERTIDO DA DVIDA ATIVA Execuo fiscal - Contribuio de melhoria Valorizao do imvel - Ausncia de prova 506
Embargos do devedor - Procedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 351 Execuo fiscal - ICMS - Importao indireta Evaso fiscal - Destinatrio final - Responsabilidade tributria . . . . . . . . . . . . . . . . 320 Execuo por ttulo extrajudicial - Tribunal de Contas - Parecer - Fazenda Pblica Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 CERTIDO DE CASAMENTO Profisso - Erro essencial - No-configurao Registro civil - Retificao - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 258 CERTIDO DE NASCIMENTO - Vide: Registro civil CHEQUE Emisso regular - Causa debendi - Impossibilidade - Portador de boa-f - Protesto de ttulo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176 CHEQUE ESPECIAL Carto de crdito - Contrato bancrio Inadimplemento - Conta corrente - Salrio Carter alimentar - Reteno - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244 CHEQUE SEM FUNDOS Devoluo - Banco - Negligncia - Depsito - Valor no creditado - Indenizao - Dano moral . 128 CINTO DE SEGURANA - Vide: Carteira Nacional de Habilitao CIRCUNSTNCIA AGRAVANTE Reincidncia - Antecedentes criminais Pluralidade de anotaes - Tortura - Crime prprio - Agente pblico . . . . . . . . . . . . 371 Reincidncia - Atenuante - Confisso espontnea - Compensao . . . . . . . . . . . . . . 377 CIRCUNSTNCIA ATENUANTE Confisso espontnea - Agravante - Reincidncia - Compensao . . . . . . . . . . . . . 377
Menoridade - Confisso espontnea - Fixao da pena - Furto - Falsa identidade - Resistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 427 CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS Confisso judicial - Valorao da prova - Estelionato - Condenao . . . . . . . . . . . . . . 400 Fixao da pena acima do mnimo - Reduo Atenuante - Agravante - Compensao . . 377 CITAO Citao pessoal - Ausncia - Processo penal Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 407 CITAO POR EDITAL Juizado Especial Criminal - Infrao penal de menor potencial ofensivo - Modificao da competncia - Justia Comum . . . . . . . 420 Nulidade - Ru - Lugar incerto e no sabido No-configurao - Habeas corpus Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 384 CLUSULA ABUSIVA Contrato bancrio - Foro de eleio - Associao de defesa do consumidor - Foro do local da sede - Facilitao da defesa . . . . . . . . . 299 Nulidade - Restrio de direito - Despesas mdico-hospitalares - Emergncia . . . . 197 CLUSULA CONTRATUAL Abusividade - Plano de sade - Contrato de adeso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197 Carto de crdito - Administradora - Alterao unilateral - Ao civil pblica - Ministrio Pblico - Legitimidade ativa . . . . . . . . . 330 Locao - Prorrogao por prazo indeterminado - Fiana - Contrato acessrio - Requisitos Interpretao restritiva (STJ) . . . . . . . . 455 Plano de sade - Reajuste - Alterao de critrios - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . 155 Reserva de demanda - ICMS - Concessionria de servio pblico - Energia eltrica Repetio do indbito - Consumidor Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . 309
CLUSULA RESTRITIVA DE DIREITO Tratamento mdico-hospitalar - Emergncia Plano de sade - Clusula abusiva Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197 CLONAGEM - Vide: Telefone celular COBRANA Aluguel - Despejo por falta de pagamento Cumulao de pedidos - Locao - Resciso contratual - Multa moratria - Multa compensatria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 Mensalidade - Plano de sade - Reajuste - Alterao de critrios - Inadmissibilidade - Clusula contratual - Ausncia de previso . . . . . . 155 Vide tambm: Ao de cobrana CDIGO CIVIL/1916 Art. 230 - Casamento - Regime de bens Comunho parcial - Alterao - Separao total - Possibilidade - Art. 1.639 do CC/2002 . . 315 Art. 1.056 - Perdas e danos - No-cabimento Ao cominatria - Obrigao de fazer (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 466 CDIGO CIVIL/2002 Art. 397 e 1.336 - Taxa de condomnio Proprietrio - Promitente comprador - Ao de cobrana - Legitimidade passiva - Mora ex re . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78 Art. 896 - Portador de boa-f - Ttulo de crdito - Autonomia - Exceo pessoal - Inoponibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69 Art. 1.639 - Casamento - CC/16 - Regime de bens - Comunho parcial - Alterao - Separao total - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . 315 CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR Aplicabilidade - Contrato bancrio - Foro de eleio - Associao de Defesa do Consumidor - Foro do local da sede - Facilitao da defesa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299 Aplicabilidade - Plano de sade - Mensalidade Reajuste - Alterao de critrios - Inadmissibilidade - Clusula contratual - Ausncia de previso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155 507
Aplicabilidade - Plano de sade - Clusula abusiva - Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197 Art. 6, VI - Indenizao - Dano moral Suspenso no fornecimento de gua Consumidor - Adimplemento . . . . . . . . . 296 Art. 18 - Fornecedor - Fabricante - Responsabilidade solidria - Veculo - Produto defeituoso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 Art. 30 - Anncio publicitrio - Vinculao Contrato - Compra e venda - Lote - Publicidade enganosa . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240 Art. 39, X - Prtica abusiva - Estabelecimento de ensino superior - Reajuste - Ilegalidade Ao civil pblica - Ministrio Pblico Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 Art. 50 - Garantia legal - Garantia contratual Decadncia - Compra e venda - Veculo - Vcio redibitrio - Indenizao - Dano material . 266 Responsabilidade do fabricante - Veculo Especificao tcnica - Manual - Inobservncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 216 Responsabilidade objetiva - Fornecedor Veculo - Defeito de fabricao . . . . . . . . 93 Responsabilidade objetiva - Hospital - Prestao de servio - Indenizao . . . . . . . . . . . . 108 CDIGO DE PROCESSO CIVIL Art. 17 e 601 - Litigncia de m-f - Multa - Bis in idem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 Art. 88, III, e 89 - Inaplicabilidade - Divrcio direto consensual - Casal domiciliado no exterior - Separao de fato - Competncia internacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 Art. 330, I - Julgamento antecipado da lide Produo de prova - Desnecessidade - Cerceamento de defesa - No-ocorrncia . . . 178 Art. 405, 4 - Testemunha - Contradita - Oitiva como informante - Cerceamento de defesa No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 508
Art. 461 - Tutela especfica - Obrigao de fazer - Ao cominatria (STJ) . . . . . . . . . . . 466 Art. 515, 3 - Aplicao analgica - Tribunal Apreciao do mrito - Encerramento da instruo - Sentena extra petita - Nulidade . . . 254 Art. 620 e 716 - Execuo - Penhora - Usufruto de empresa - Direito real temporrio . . . 67 Art. 649, IV e VII - Impenhorabilidade - Vencimentos - Penso previdenciria - Insolvncia - Recolhimento em conta judicial Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263 Art. 655 - Penhora - Nomeao de bens - Recusa - Gradao legal - Carter relativo . . . . . 232 Art. 914 - Prestao de contas - Ex-sndico Condomnio - Interesse processual . . . . 71 Art. 1.030 - Partilha judicial - Ao rescisria . 127 CDIGO DE PROCESSO PENAL Art. 360 e 564, III, e - Citao pessoal - Ausncia - Processo penal - Nulidade . . . . . . . . . 407 Art. 362 - Citao por edital - Infrao penal de menor potencial ofensivo - Juizado Especial Criminal - Modificao da competncia Justia Comum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 420 Art. 384 - Nova definio jurdica - Mutatio libelli - Princpio da correlao . . . . . . . . . . 367 Art. 475 - Tribunal do Jri - Leitura de sentena condenatria - Processo diverso - Certido de antecedentes criminais - Surpresa e prejuzo - No-configurao (STF) . . . . . . 469 Art. 478, pargrafo nico - Tribunal do Jri Quesito - Pedido de esclarecimento Recusa - Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . 362 Art. 595 - Apelao criminal - Fuga do acusado - Desero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 397 Art. 621, II e III - Reviso criminal - Erro judicirio - Identificao do agente - Falsa identidade -
Furto - Condenao de pessoa diversa - Legitimidade ativa (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . 444 Art. 621, III - Reviso criminal - Prova nova Declarao da vtima - Justificao judicial Necessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 432 Art. 804 - Roubo qualificado - Condenao Iseno de custas - Inadmissibilidade . . . 413 CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO Art. 148, 3, e 167 - Uso de cinto de segurana - Inobservncia - Falta grave - Carteira de habilitao - Permisso para dirigir Carter provisrio . . . . . . . . . . . . . . . . . 249 Art. 302 - Constitucionalidade - Homicdio culposo - Pena - Conflito aparente de normas - Princpio da especialidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 405 CDIGO PENAL Art. 65, I e III, d, 155, caput, e 2, 307 e 329 do CP - Furto - Dolo - Estado de necessidade No-configurao - Falsa identidade Resistncia - Fixao da pena - Confisso espontnea - Menoridade . . . . . . . . . . . 427 Art. 109 - Prescrio da pretenso punitiva Prazo - Sentena penal - Trnsito em julgado - No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . 400 Art. 157, 3, e 180, caput - Latrocnio Receptao - Autoria - Materialidade - Valorao da prova . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 397 Art. 297 - Falsificao de documento pblico Autoria - Materialidade - Prova - Inqurito policial - Ratificao em juzo . . . . . . . . 365 Art. 311 - Adulterao de sinal identificador de veculo automotor - Pena superior a dois anos - Competncia - Justia Comum (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439 CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL Art. 82 - Contribuio de melhoria - Valorizao do imvel - Ausncia de prova - Execuo fiscal - Embargos do devedor - Procedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 351
COISA JULGADA Embargos do devedor - Nova penhora - Rediscusso do valor da dvida - Impossibilidade . 89 No-ocorrncia - Prescrio da pretenso punitiva - Prazo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 400 Relativizao - Investigao de paternidade Alimentos - Contestao - Juntada - Noocorrncia - Sentena - DNA - Realizao posterior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282 Violao - No-ocorrncia - Acordo - Homologao - Coisa julgada - Transporte coletivo - Passe para estudante . . . . . . . . . . . . . 312 COMODATO Extino - Notificao - Permanncia no imvel - Esbulho - Usucapio - No-caracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273 COMPETNCIA INTERNACIONAL Divrcio direto consensual - Casal domiciliado no exterior - Separao de fato . . . . . . 117 COMPETNCIA JURISDICIONAL Autoridade estrangeira - Divrcio direto consensual - Casal domiciliado no exterior Separao de fato . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 Foro de eleio - Contrato bancrio - Clusula abusiva - Associao de Defesa do Consumidor - Foro do local da sede Facilitao da defesa . . . . . . . . . . . . . . 299 Juizado Especial Criminal - Infrao penal de menor potencial ofensivo - Citao por edital - Justia Comum . . . . . . . . . . . . . . . . . . 420
Justia Comum - Indenizao - Danos morais e materiais - Advogado - Prestao de servio - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 Justia Estadual - Ao civil pblica - Estabelecimento de ensino superior - Mensalidade - Reajuste - Ilegalidade . . . . . . . 178 COMPORTAMENTO CARCERRIO - Vide: Regime de cumprimento da pena (STJ) 509
COMPRA E VENDA Lote - Anncio publicitrio - Vinculao Publicidade enganosa - Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240 Veculo - Entrega futura - Vendedor Inadimplemento - Devoluo das parcelas pagas - Correo monetria . . . . . . . . . . 87 Veculo - Produto defeituoso - Fornecedor Fabricante - Responsabilidade solidria 201 Veculo - Produto defeituoso - Vcio redibitrio Garantia contratual - Decadncia - CDC Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 266 Veculo - Vcio oculto - Especificao tcnica Manual - Inobservncia - Indenizao . 216 COMUNHO PARCIAL - Vide: Regime de bens CONCESSIONRIA DE SERVIO PBLICO Energia eltrica - Reserva de demanda - ICMS - Repetio do indbito - Consumidor Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . 309 Transporte coletivo - Passe para estudante Acordo - Homologao . . . . . . . . . . . . . 312 CONCESSIONRIA DE VECULOS Fabricante - Responsabilidade solidria - Compra e venda - Produto defeituoso . . . . . . . . . 201 Fornecedor - Responsabilidade objetiva Assistncia tcnica - Defeito de fabricao Solidariedade - No-configurao . . . . . 93 CONCURSO DE PESSOAS Arma de fogo - Posse da res - Crime consumado - Tentativa - Desclassificao - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 413 Roubo qualificado - Pena - Critrio de fixao . 381 CONCURSO MATERIAL Furto - Dolo - Estado de necessidade - No-configurao - Falsa identidade - Resistncia Crime consumado . . . . . . . . . . . . . . . . . 427 510
CONCURSO PBLICO Candidato - Nomeao - Expectativa de direito - Administrao Pblica - Provimento de cargo - Contrato temporrio - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203 Curso de formao - Polcia Militar - Exame fsico Previso legal - Critrios - Edital (STF) . . 483 Nova investidura - Servidor pblico - Aposentadoria - Renncia - Certido - Administrao Pblica - Indeferimento - Mandado de segurana - Concesso . . . . . . . . . . . . 168 Polcia Militar - Candidato - Tatuagem - Resoluo - Reprovao - Inadmissibilidade . 74 CONDENAO Estelionato - Confisso judicial - Circunstncias judiciais - Prescrio da pretenso punitiva Prazo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .400 Homicdio doloso - Leso corporal grave Tribunal do Jri - Leitura de sentena condenatria - Processo diverso - Certido de antecedentes criminais (STF) . . . . . . . .469 Latrocnio - Receptao - Autoria - Materialidade - Valorao da prova . . . . . . . . . 397 CONDIO DA AO - Vide: Interesse processual - Legitimatio ad causam CONDOMNIO Prestao de contas - Interesse processual Ex-sndico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 Taxa condominial - Ao de cobrana Proprietrio - Promitente comprador Legitimidade passiva - Mora ex re . . . . . .78 CONFISSO ESPONTNEA Menoridade - Fixao da pena - Furto - Falsa identidade - Resistncia . . . . . . . . . . . . 427 CONFISSO EXTRAJUDICIAL Valorao da prova - Atenuante - Agravante Compensao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377
CONFISSO JUDICIAL Valorao da prova - Estelionato - Circunstncias judiciais - Prescrio da pretenso punitiva - Prazo . . . . . . . . . . . . . . . . . . .400 CONFLITO APARENTE DE NORMAS - Vide: Princpio da especialidade CONFLITO DE COMPETNCIA Juizado Especial - Infrao penal de menor potencial ofensivo - Citao por edital - Modificao da competncia - Justia Comum . . . . . .420 Justia Comum - Juizado Especial Criminal Competncia do STJ (STJ) . . . . . . . . . .439 CONSUMAO - Vide: Crime consumado CONSTITUIO ESTADUAL Art. 272 - Honorrios de advogado - Defensor dativo - Responsabilidade do Estado Princpio da moralidade . . . . . . . . . . . . .140 CONSTITUIO FEDERAL Art. 5, LXXIII - Ao popular - Meio ambiente Ato lesivo - Poluio sonora . . . . . . . . .250 Art. 37, XI - Teto constitucional - Servidor pblico - Remunerao - Base de clculo - Adicional por tempo de servio (STF) . . . . . . . . . . .493 Art. 37, 6 - Pessoa jurdica de direito pblico - Responsabilidade objetiva - Suspenso no fornecimento de gua - Consumidor Adimplemento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .296 Art. 105, I, d - STJ - Competncia - Conflito negativo - Justia Comum - Juizado Especial Criminal (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439 Art. 227 - Menor - Guarda - Direito previdencirio - Ipsemg - Incluso como dependente . . 323 Art. 150, VI, c, e 4 - Entidade beneficente ICMS - Importao - Produto essencial sade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305 Art. 155, 2, IX, a - ICMS - Importao indireta Evaso fiscal - Destinatrio final - Responsabilidade tributria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 320
Art. 156, 2, I - Pessoa jurdica - Imvel Capital social - Integralizao - ITBI - Noincidncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139 CONSTRANGIMENTO ILEGAL Habeas corpus - Concesso - Prefeito - Contratao de escritrio de advocacia - Singularidade do servio - Notria especializao Licitao - Inexigibilidade (STJ) . . . . . . 448 Habeas corpus - Concesso - Transao penal - Homologao aps adimplemento de condio (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 477 No-ocorrncia - Crime de desobedincia Exibio de pronturio mdico - Determinao do juzo - Descumprimento . . . . 418 CONSTRUO IRREGULAR Cdigo de Obras do Municpio - Inobservncia Direito de propriedade - Restrio . . . . . 84 CONTA CORRENTE Dbito automtico - Ausncia de autorizao Emprstimo bancrio - Inadimplemento Inscrio de nome - Cadastro de inadimplentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .325 Depsito - Bloqueio - Possibilidade - Penhora Nomeao de bens - Recusa - Gradao legal - Carter relativo . . . . . . . . . . . . . 232 Depsito - Valor no creditado - Cheque sem fundos - Devoluo - Banco - Indenizao Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 Salrio - Carter alimentar - Reteno Inadmissibilidade - Contrato bancrio Carto de crdito - Cheque especial Inadimplemento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244 CONTESTAO Tempestividade - Juntada - No-ocorrncia Investigao de paternidade - Alimentos Sentena - DNA - Realizao posterior Coisa julgada - Relativizao . . . . . . . . 282 CONTRATO - Vide: Ao revisional de contrato - Arrendamento mercantil - Carto de crdito - Cheque especial - Clusula abusiva 511
Clusula contratual Clusula restritiva de direito - Comodato - Compra e venda Contrato administrativo - Contrato bancrio Contrato de adeso - Contrato de depsito Emprstimo bancrio Fiana Financiamento habitacional - Funo social do contrato - Locao - Plano de sade Prestao de servio - Previdncia privada Resciso contratual - Seguro CONTRATO ADMINISTRATIVO Contrato temporrio - Inadmissibilidade Concurso pblico - Classificao de candidato - Nmero de vagas - Provimento de cargo - Nomeao . . . . . . . . . . . . . . . . 203 CONTRATO BANCRIO Carto de crdito - Cheque especial - Inadimplemento - Conta corrente - Salrio - Carter alimentar - Reteno - Inadmissibilidade 244 Clusula abusiva - Associao de defesa do consumidor - Foro do local da sede Facilitao da defesa . . . . . . . . . . . . . . 299 Discusso judicial - Cadastro de inadimplentes - Excluso de nome . . . . . . . . . . . . . . . 172 Emprstimo - Conta corrente - Dbito automtico - Ausncia de autorizao - Inadimplemento Inscrio de nome - Cadastro de inadimplentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 325 CONTRATO DE ADESO Plano de sade - Clusula abusiva - Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197 CONTRATO DE DEPSITO Estabelecimento de ensino - Estacionamento Veculo - Seqestro-relmpago - Culpa in vigilando - Indenizao - Danos morais e materiais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 CONTRATO DE LOCAO - Vide: Locao CONTRATO DE MTUO - Vide: Emprstimo bancrio - Financiamento habitacional CONTRATO TEMPORRIO - Vide: Contrato administrativo 512
CONTRIBUIO DE MELHORIA Fato gerador - Valorizao do imvel - Ausncia de prova - Execuo fiscal - Embargos do devedor - Procedncia do pedido . . . . . 351 CORREO MONETRIA Compra e venda - Veculo - Entrega futura Vendedor - Inadimplemento - Devoluo das parcelas pagas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87 Juros de mora - Termo inicial - Vencimentos Atraso no pagamento - Prescrio - Noocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265 CORRUPO DE MENORES Homicdio qualificado - Motivo torpe - Tentativa - Pronncia - Qualificadora - Excluso Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 357 CRDITO TRIBUTRIO ICMS - Benefcio fiscal - Aproveitamento Restrio - LC 24/75 . . . . . . . . . . . . . . . 246 ICMS - Importao indireta - Evaso fiscal Destinatrio final - Responsabilidade tributria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 320 CRIME CONSUMADO Furto - Dolo - Estado de necessidade - Noconfigurao - Falsa identidade - Resistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 427 Furto - Posse da res - Princpio da insignificncia - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377 Roubo qualificado - Posse da res - Tentativa Desclassificao - Impossibilidade . . . . 413 CRIME CONTRA A LIBERDADE SEXUAL Vide: Assdio sexual CRIME CONTRA O PATRIMNIO - Vide: Estelionato - Furto - Furto privilegiado Latrocnio - Receptao - Roubo qualificado CRIME CONTRA OS COSTUMES - Vide: Assdio sexual - Corrupo de menores CRIME CULPOSO - Vide: Homicdio culposo
CRIME DE BAGATELA - Vide: Princpio da insignificncia CRIME DE DESOBEDINCIA Exibio de pronturio mdico - Determinao do juzo - Descumprimento . . . . . . . . . . 418 CRIME DE TRNSITO Homicdio culposo - Art. 121, 3, do CP - Art. 302 do CTB - Pena - Conflito aparente de normas - Princpio da especialidade . . . 405 CRIME FORMAL - Vide: Falsa identidade CRIME HEDIONDO Execuo da pena - Regime integralmente fechado - Art. 2, 1, da Lei 8.072/90 Inconstitucionalidade . . . . . . . . . . 432, 435 Vide tambm: Homicdio qualificado - Latrocnio CRIME PRIVILEGIADO - Vide: Furto privilegiado CRIME PRPRIO - Vide: Tortura CRIME QUALIFICADO - Vide: Homicdio qualificado - Roubo qualificado CRIME TENTADO - Vide: Tentativa CULPA Ausncia - Advogado - Prestao de servio Obrigao de meio - Erro inescusvel - Nocaracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 Ausncia - Morte - Erro mdico - Obrigao de meio - Indenizao - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136 Banco - Carto magntico - Furto - Comunicao Saque por terceiro . . . . . . . . . . . . . . . . . 186 Vide tambm: Impercia - Negligncia CULPA CONCORRENTE Banco - Correntista - Negligncia - Furto - Talo de cheques - Assinatura falsa . . . . . . . . 194
CULPA IN VIGILANDO Estabelecimento de ensino - Estacionamento Contrato de depsito - Veculo - Seqestrorelmpago - Indenizao . . . . . . . . . . . 142 CUMULAO DE PEDIDOS Ao anulatria - Indenizao - Dano moral Endosso-mandato - Protesto - Banco Ilegitimidade passiva . . . . . . . . . . . . . . . 210 Despejo por falta de pagamento - Cobrana Aluguel - Locao - Resciso contratual - Multa moratria - Multa compensatria . . . . . . . 124 Investigao de paternidade - Alimentos Contestao - Juntada - No-ocorrncia Sentena - DNA - Realizao posterior Coisa julgada - Relativizao . . . . . . . . 282 CURSO DE FORMAO - Vide: Concurso pblico (STF) CURSO SUPLETIVO Execuo da pena - Remio pelo estudo Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 415 CUSTAS Iseno - Leilo - Edital - Execuo fiscal Fazenda Pblica . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261
-D-
DANO AO MEIO AMBIENTE Garimpo irregular - Indenizao - Valor Liquidao por arbitramento . . . . . . . . . 269 DANO MATERIAL Ausncia de prova - Dano moral - Indenizao Certido de nascimento - Erro - Demora na retificao - Constrangimento . . . . . . . . 182
Dano moral - Indenizao - Advogado Prestao de servio - Obrigao de meio Erro inescusvel - No-caracterizao . . 99 Dano moral - Indenizao - Furto - Carto magntico - Comunicao ao banco - Saque por terceiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186 Dano moral - Indenizao - Hospital - Prestao de servio - Nexo causal - nus da prova . . 108 513
Dano moral - Indenizao - Policial militar Falta disciplinar - Excluso da corporao Ao penal - Absolvio - Irrelevncia . 338 Dano moral - Indenizao - Seqestro-relmpago - Veculo - Estacionamento - Contrato de depsito - Estabelecimento de ensino - Culpa in vigilando . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 Dano moral - Indenizao - Talo de cheques Furto - Assinatura falsa - Banco - Correntista - Culpa concorrente . . . . . . . . . . . . . . . 194 Dano moral - Separao judicial - Exerccio regular de direito - Improcedncia do pedido . . . . 300 Dano moral - Telefone celular - Servio defeituoso - Empresa de telefonia - Responsabilidade objetiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 277 Indenizao - Acidente de trnsito - Morte Menor - Penso - Termo inicial (STJ) . . 459 Indenizao - Compra e venda - Veculo - Produto defeituoso - Vcio redibitrio - Garantia contratual - Decadncia - CDC . . . . . . . . . . 266 Indenizao - Compra e venda - Veculo - Vcio oculto - Especificao tcnica - Manual Inobservncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 216 Perdas e danos - No-cabimento - Ao cominatria - Obrigao de fazer - Recuperao de prdio (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 466 DANO MORAL Dano material - Indenizao - Advogado Prestao de servio - Obrigao de meio Erro inescusvel - No-caracterizao . . 99 Dano material - Indenizao - Certido de nascimento - Erro - Demora na retificao Constrangimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182 Dano material - Indenizao - Furto - Carto magntico - Comunicao ao banco - Saque por terceiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186 Dano material - Indenizao - Hospital Prestao de servio - Nexo causal - nus da prova . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108 514
Dano material - Indenizao - Policial militar - Falta disciplinar - Excluso da corporao - Ao penal - Absolvio - Irrelevncia . . . . . . . 338 Dano material - Indenizao - Seqestro-relmpago - Veculo - Estacionamento - Contrato de depsito - Estabelecimento de ensino Culpa in vigilando . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 Dano material - Indenizao - Talo de cheques - Furto - Assinatura falsa - Banco Correntista - Culpa concorrente . . . . . . 194 Dano material - Separao judicial - Exerccio regular de direito - Improcedncia do pedido . . 300 Dano material - Telefone celular - Servio defeituoso - Empresa de telefonia - Responsabilidade objetiva . . . . . . . . . . . . . . . . 277 Fixao - Valor certo - Salrio mnimo - Inadmissibilidade - Ao cominatria - Obrigao de fazer (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 466 Indenizao - Ao anulatria - Duplicata Cumulao de pedidos - Endosso-mandato Protesto - Banco - Ilegitimidade passiva . 210 Indenizao - Ao proposta no Juizado Especial Cvel - Justia Comum - Incompetncia absoluta . . . . . . . . . . . . . . . . . 135 Indenizao - Agente poltico - Declarao de bens - Publicao - Direito intimidade Violao - No-ocorrncia . . . . . . . . . . 236 Indenizao - Cheque sem fundos - Devoluo - Banco - Negligncia . . . . . . . . . . . . . . 128 Indenizao - Compra e venda - Imvel - Anncio publicitrio - Vinculao - Propaganda enganosa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240 Indenizao - Estabelecimento comercial - Constrangimento de cliente - Ato ilcito . . . . . . 132 Indenizao - Morte - Erro mdico - Ausncia de culpa - Obrigao de meio . . . . . . . . . . 136
Indenizao - Protesto de ttulo - Cancelamento Cadastro de inadimplentes - Excluso de nome - Intimao - Descumprimento - Ato ilcito . 150 Indenizao - Sentena penal condenatria Execuo - Penhora - Bens essenciais unidade familiar - Impenhorabilidade . . 147 Indenizao - Valor - Critrio de fixao Suspenso no fornecimento de gua Consumidor - Adimplemento . . . . . . . . . 296 Indenizao - Valor - Fixao - Hospital - Omisso de socorro - Valor - Fixao . . . . . . . . . 348 Indenizao - Veculo - Defeito de fabricao Fornecedor - Concessionria - Assistncia tcnica - Solidariedade - No-configurao . . 93 Indenizao - Violao de sepultura - Ilegalidade - Pessoa jurdica de direito pblico - Ato de preposto - Responsabilidade objetiva . . . 118 No-configurao - Ao civil pblica - Carto de crdito - Administradora - Alterao unilateral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 330 No-configurao - Compra e venda - Veculo Vcio oculto - Especificao tcnica - Manual - Inobservncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 216 DECADNCIA No-ocorrncia - Mandado de segurana preventivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246 No-ocorrncia - Veculo - Produto defeituoso Vcio no aparente . . . . . . . . . . . . . . . . 201 Prazo - Garantia contratual - CDC - Compra e venda - Veculo - Vcio redibitrio - Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 266 DCIMO TERCEIRO SALRIO Penso - Termo inicial - Indenizao - Dano material - Acidente de trnsito - Morte Menor (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 459 DECISO EXTRA PETITA Nulidade - Tratamento psiquitrico - Paciente do SUS - Custeio - Hospital particular - Mandado de segurana - Denegao . . . . . . . . . . 254
DECLARAO DA VTIMA - Vide: Prova DEFENSOR PBLICO Intimao pessoal - Necessidade - Pronncia Homicdio qualificado - Motivo torpe Corrupo de menores . . . . . . . . . . . . . 357 DELAO Prova - Inqurito policial - Contraditrio - Ampla defesa - Ausncia - Furto - Absolvio . 391 DENNCIA Capitulao jurdica do fato - Erro - Ausncia de prejuzo - Suspenso condicional do processo - No-oferecimento da proposta - Inrcia da defesa - Precluso (STF) . . . . . . . . . . . . 473 DENUNCIAO DA LIDE Direito de regresso - Indenizao - Protesto de ttulo - Duplicata sem causa . . . . . . . . . 112 DEPOSITRIO Arrendatrio - Bem indispensvel atividade da empresa - Arrendamento mercantil - Inadimplemento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160 DEPOSITRIO INFIEL Priso civil - Inadmissibilidade - Bem fungvel Depsito - Descaracterizao . . . . . . . . 275 DEPSITO Conta corrente - Bloqueio - Possibilidade Penhora - Nomeao de bens - Recusa Gradao legal - Carter relativo . . . . . 232 Conta corrente - Valor no creditado - Cheque sem fundos - Devoluo - Banco - Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . 128
Descaracterizao - Bem fungvel - Depositrio infiel - Priso civil - Inadmissibilidade . . 275 DESCLASSIFICAO DO CRIME Crime consumado - Tentativa - Impossibilidade - Roubo qualificado - Posse da res . . . 413 DESERO Recurso - Apelao criminal - Fuga do acusado - Art. 595 do CPP . . . . . . . . . . . . . . . . . 397 515
DESPEJO POR FALTA DE PAGAMENTO Cobrana - Aluguel - Cumulao de pedidos Locao - Resciso contratual - Multa moratria - Multa compensatria . . . . . 124 DESPESAS MDICO-HOSPITALARES - Vide: Plano de sade DEVIDO PROCESSO LEGAL Princpio do contraditrio - Ampla defesa Defensor nico - Defesas colidentes Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 387 DINHEIRO Depsito em conta corrente - Bloqueio Penhora - Nomeao de bens - Recusa Gradao legal - Carter relativo . . . . . 232 DIREITO INTIMIDADE Violao - No-ocorrncia - Agente poltico Declarao de bens - Publicao . . . . 236 DIREITO SADE Idoso - Medicamento - Equipamento mdico Custos com energia eltrica - Dever do Estado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 287 Menor - Ministrio Pblico - Substituio processual - Legitimidade ativa - Tutela antecipada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163 DIREITO DE PROPRIEDADE Restrio - Nunciao de obra nova Construo irregular - Normas municipais Inobservncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84 DIREITO DE REGRESSO Denunciao da lide - Indenizao - Protesto de ttulo - Duplicata sem causa . . . . . . . . . 112 Oficial de registro - Cartrio de Registro Civil Preposto - Negligncia - Impercia . . . . 182 DIREITO REAL Direito real temporrio - Usufruto de empresa Penhora . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 DIREITO TRIBUTRIO - Vide: Doutrina A observncia do princpio da precauo na alterao de alquotas do imposto de importao - Srgio Henrique Cordeiro Caldas Fernandes 516
DIVRCIO CONSENSUAL Divrcio direto - Casal domiciliado no exterior Separao de fato - Competncia jurisdicional - Autoridade estrangeira . . . . . . . 117 DOLO Furto - Estado de necessidade - No-configurao - Falsa identidade - Resistncia Crime consumado . . . . . . . . . . . . . . . . . 427 DOUTRINA A importncia do instituto da fidelidade partidria na reforma poltica do Brasil - Des. Jos Nepomuceno da Silva . . . . . . . . . . 55 A observncia do princpio da precauo na alterao de alquotas do imposto de importao - Srgio Henrique Cordeiro Caldas Fernandes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31 Da (im)possibilidade de anulao e revogao ex officio do procedimento licitatrio e suas repercusses prticas - Saulo Versiani Penna . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 DUPLICATA Ao anulatria - Indenizao - Dano moral Cumulao de pedidos - Endosso-mandato Protesto - Banco - Ilegitimidade passiva . 210 Endosso-mandato - Protesto - Banco - Negligncia - Responsabilidade solidria . . . . . . 205, 112
-E-
EDITAL Concurso pblico - Curso de formao - Exame fsico - Previso legal (STF) . . . . . . . . . 483 Leilo - Execuo fiscal - Fazenda Pblica Custas - Iseno . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 ELEIO INDIRETA - Vide: Doutrina: A importncia do instituto da fidelidade partidria na reforma poltica do Brasil - Des. Jos Nepomuceno da Silva EMBARGOS DE TERCEIRO Arresto - Sociedade comercial - Scio-gerente Legitimidade ativa - Interesse processual . 288
EMBARGOS DO DEVEDOR Execuo fiscal - ITBI - Pessoa jurdica - Imvel - Capital social - Integralizao - Imunidade tributria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139 Nova penhora - Rediscusso do valor da dvida - Precluso - Interesse processual Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 Penhora - Imvel residencial - Construo Bem de famlia - Impenhorabilidade . . . . 81 EMERGNCIA - Vide: Plano de sade EMPRESA DE TELEFONIA - Vide: Responsabilidade objetiva EMPRESA PRESTADORA DE SERVIO Vide: Prestao de servio EMPRSTIMO BANCRIO Conta corrente - Dbito automtico - Ausncia de autorizao - Inadimplemento - Inscrio de nome - Cadastro de inadimplentes . 325 ENDOSSO-MANDATO Duplicata - Protesto - Ao anulatria Indenizao - Dano moral - Banco - Ilegitimidade passiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 Duplicata sem causa - Protesto - Banco - Negligncia - Responsabilidade solidria . 205, 112 ENERGIA ELTRICA Concessionria - Reserva de demanda - ICMS - Repetio do indbito - Consumidor Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . 309 ENSINO FUNDAMENTAL - Vide: Curso supletivo ENTIDADE BENEFICENTE Prestao de servio - Produto essencial sade - Importao - ICMS - Imunidade tributria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305 EQUIPAMENTO MDICO - Vide: Direito sade ERRO Denncia - Capitulao jurdica do fato - Ausncia de prejuzo - Suspenso condicional do
processo - No-oferecimento da proposta Inrcia da defesa - Precluso (STF) . . . . 473 Erro de grafia - Certido de nascimento Demora na retificao - Constrangimento Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . 182 Erro inescusvel - No-caracterizao - Advogado - Prestao de servio - Obrigao de meio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 ERRO DE FATO Causa de pedir - No-configurao - Ao rescisria - Improcedncia do pedido (STF) . 489 ERRO ESSENCIAL No-configurao - Registro civil - Retificao Certido de casamento - Profisso - Alterao - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . 258 ERRO JUDICIRIO Identificao do agente - Falsa identidade Furto - Condenao de pessoa diversa Reviso criminal - Cabimento (STJ) . . . 444 ERRO MDICO Morte - Ausncia de culpa - Obrigao de meio Indenizao - Improcedncia do pedido . 136 ESBULHO Comodato - Extino - Notificao - Permanncia no imvel - Reintegrao de posse . . . . . 273 ESCRITURA PBLICA Irrelevncia - Reviso criminal - Prova nova Declarao da vtima - Justificao judicial Necessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 432 ESTABELECIMENTO BANCRIO - Vide: Banco ESTABELECIMENTO COMERCIAL Constrangimento de cliente - Ato ilcito Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . 132 Poluio sonora - Meio ambiente - Ato lesivo Municpio - Omisso - Ao popular . . . 250 ESTABELECIMENTO DE ENSINO Estabelecimento de ensino superior Mensalidade - Reajuste - Ilegalidade - Ao civil pblica - Ministrio Pblico Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 517
Estacionamento - Contrato de depsito Veculo - Seqestro-relmpago - Culpa in vigilando - Indenizao - Danos morais e materiais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 ESTABELECIMENTO HOSPITALAR - Vide: Hospital ESTABELECIMENTO PENAL Administrador - Atestado de boa conduta Progresso de regime prisional - Exame criminolgico - Prescindibilidade (STJ) . . . . . . 441 ESTACIONAMENTO Estabelecimento de ensino - Contrato de depsito - Veculo - Seqestro-relmpago Culpa in vigilando - Indenizao - Danos morais e materiais . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 ESTADO - Vide: Responsabilidade civil do Estado ESTADO DE NECESSIDADE No-configurao - Furto - Dolo - Falsa identidade - Resistncia - Crime consumado . . . . . . 427 ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE Art. 186, 1, e 204 - Ato infracional - Menor Remisso - Ministrio Pblico - Interveno - Ausncia - Sentena - Nulidade . . . . . 424 Art. 201, VIII - Ministrio Pblico - Legitimidade ativa - Substituio processual - Menor Direito sade - Tutela antecipada . . . 163 Art. 33, 3 - Menor - Guarda - Ipsemg Incluso como dependente . . . . . . . . . . 323 ESTATUTO DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL Art. 32 - Advogado - Prestao de servio - Erro inescusvel - No-caracterizao . . . . . . 99 ESTATUTO DO DESARMAMENTO Vacatio legis indireta - Aplicao retroativa Impossibilidade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . 446 ESTELIONATO Confisso - Circunstncias judiciais - Prescrio da pretenso punitiva - Prazo . . . . . . . . 400 ESTUDANTE - Vide: Transporte coletivo 518
EXAME CRIMINOLGICO Prescindibilidade - Regime de cumprimento da pena - Progresso - Atestado de boa conduta (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 441 EXAME DE DNA Realizao posterior - Investigao de paternidade - Alimentos - Sentena - Coisa julgada - Relativizao . . . . . . . . . . . . . . . . . 282 EXAME FSICO - Vide: Concurso pblico (STF) EXECUO Alimentos - Inadimplemento - Priso civil - Rediscusso da obrigao alimentar - Habeas corpus - Via imprpria (STF) . . . . . . . . . . . . 471 Penhora - Nomeao de bens - Recusa Gradao legal - Carter relativo - Depsito em conta corrente - Bloqueio - Possibilidade 232 Penhora - Usufruto de empresa - Direito real temporrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 Vide tambm: Embargos de devedor Execuo fiscal - Execuo por ttulo extrajudicial - Execuo por ttulo judicial EXECUO DA PENA Agravo - Efeito suspensivo - Mandado de segurana - Denegao . . . . . . . . . . . . . . . . 395 Regime aberto - Sada temporria - Ausncia de impedimento - Requisitos . . . . . . . . 359 Regime integralmente fechado - Art. 2, 1, da Lei 8.072/90 - Inconstitucionalidade . . . . 432, 435 Regime semi-aberto - Priso domiciliar Ausncia de requisitos . . . . . . . . . . . . . 425 Remio pelo estudo - Curso supletivo Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 415 EXECUO FISCAL Certido da dvida ativa - Contribuio de melhoria - Valorizao do imvel - Ausncia de prova Embargos do devedor - Procedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 351
Certido da dvida ativa - Tribunal de Contas Parecer - Fazenda Pblica - Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 Crdito tributrio - ICMS - Importao indireta Evaso fiscal - Destinatrio final Responsabilidade tributria . . . . . . . . . 320 ITBI - Pessoa jurdica - Imvel - Capital social Integralizao - Imunidade tributria . . 139 Leilo - Edital - Fazenda Pblica - Custas - Iseno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 Penhora - Nomeao de bens - Gradao legal - Relatividade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190 EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL Cdula de crdito rural - Penhora - Bem fungvel - Safra futura - Depsito - Descaracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275 EXECUO POR TTULO JUDICIAL Sentena penal condenatria - Indenizao Bens essenciais unidade familiar Impenhorabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 EXERCCIO REGULAR DE DIREITO Protesto de ttulo - Duplicata - Banco - Endossomandato - Ao anulatria - Indenizao Ilegitimidade passiva . . . . . . . . . . . . . . . 210 Sociedade conjugal - Dissoluo - Indenizao - Danos morais e materiais - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300 EXIBIO DE DOCUMENTO Extrato de conta corrente - Contrato bancrio Discusso judicial - Cadastro de inadimplentes - Excluso de nome . . . . . . . . . 172 EXONERAO Servidor pblico - Ato disciplinar - Processo administrativo - Ampla defesa . . . . . . . . 291 EXTINO DO PROCESSO Ao anulatria - Partilha judicial - Impossibilidade jurdica do pedido . . . . . . . . . . . . 127
Embargos do devedor - Nova penhora Rediscusso do valor da dvida - Interesse processual - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . 89 EXTRATO DE CONTA CORRENTE Exibio de documento - Contrato bancrio Discusso judicial - Cadastro de inadimplentes - Excluso de nome . . . . . . . . . 172
-F-
FALSA IDENTIDADE Autodefesa - Garantia constitucional - Absolvio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 381 Crime formal - Furto - Dolo - Estado de necessidade - No-configurao - Resistncia Crime consumado . . . . . . . . . . . . . . . . . 427 Vide tambm: Erro judicirio (STJ) FALSIFICAO DE DOCUMENTO PBLICO Autoria - Materialidade - Prova - Inqurito policial Ratificao em juzo - Fixao da pena . . 365 FALTA DISCIPLINAR - Vide: Policial militar FALTA GRAVE Uso de cinto de segurana - Inobservncia Auto de infrao - Permisso para dirigir Carter provisrio . . . . . . . . . . . . . . . . . 249 FAMLIA DE BAIXA RENDA - Vide: Penso (STJ) FATO GERADOR Contribuio de melhoria - Valorizao do imvel - Ausncia de prova - Execuo fiscal - Embargos do devedor - Procedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 351 ICMS - Importao indireta - Evaso fiscal Destinatrio final - Responsabilidade tributria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 320 FAZENDA PBLICA Fazenda Pblica Municipal - Execuo fiscal Leilo - Edital - Custas - Iseno . . . . . 261 Legitimidade ativa - Execuo por ttulo extrajudicial - Certido da dvida ativa - Tribunal de Contas - Parecer . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 519
Nomeao de bens penhora - Recusa Substituio - Possibilidade . . . . . . . . . 190 FIADOR - Vide: Fiana FIANA Outorga uxria - Necessidade - Locao - Prorrogao por prazo indeterminado (STJ) . 455 FIDELIDADE PARTIDRIA - Vide: Doutrina: A importncia do instituto da fidelidade partidria na reforma poltica do Brasil - Des. Jos Nepomuceno da Silva FINANCIAMENTO - Vide: Emprstimo bancrio FINANCIAMENTO HABITACIONAL Ao revisional de contrato - Tabela Price Inaplicabilidade - Saldo devedor - Reajuste TR - Substituio pelo INPC - Prestao mensal - Variao do salrio mnimo . . 121 FORO DE ELEIO Contrato bancrio - Clusula abusiva - Associao de defesa do consumidor - Foro do local da sede - Facilitao da defesa . . . . . . . . . . . 299 FUGA Acusado - Recurso - Apelao criminal Desero - Art. 595 do CPP . . . . . . . . . 397 FUNO SOCIAL DO CONTRATO Plano de sade - Urgncia - Gravidez tubria Carncia - Negativa de cobertura - Princpio da boa-f objetiva . . . . . . . . . . . . . . . . . 342 FUNGIBILIDADE - Vide: Princpo da fungibilidade FURTO Autoria - Materialidade - Crime consumado Princpio da insignificncia - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377 Carto magntico - Comunicao ao banco Saque por terceiro - Indenizao - Danos morais e materiais . . . . . . . . . . . . . . . . . 186 Dolo - Estado de necessidade - No-configurao - Falsa identidade - Resistncia Crime consumado . . . . . . . . . . . . . . . . . 427 520
Prova - Delao - Inqurito policial Contraditrio - Ampla defesa - Ausncia Absolvio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 391 Talo de cheques - Assinatura falsa - Banco Correntista - Negligncia - Culpa concorrente Indenizao - Improcedncia do pedido . 194 Vide tambm: Erro judicirio (STJ) FURTO PRIVILEGIADO Inaplicabilidade - Dolo - Estado de necessidade - No-configurao - Falsa identidade Resistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 427 Inaplicabilidade - Reincidncia . . . . . . . . . 377
-G-
GARANTIA Garantia legal - Garantia contratual - Decadncia - CDC - Compra e venda - Veculo Vcio redibitrio - Indenizao . . . . . . . 266 GARIMPO IRREGULAR - Vide: Dano ao meio ambiente GRAVIDEZ Gravidez tubria - Urgncia - Plano de sade Carncia - Negativa de cobertura - Funo social do contrato - Princpio da boa-f objetiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342 GUARDA DE MENOR Incluso como dependente - Ipsemg - Art. 227 da CF - Art. 33, 3, do ECA . . . . . . . . 323
-H-
HABEAS CORPUS Concesso - Citao por edital - Ru - Lugar incerto e no sabido - No-configurao . . . . . 384 Concesso - Juizado Especial - Transao penal Homologao aps adimplemento de condio - Constrangimento ilegal (STF) . . . . . . . . 477 Concesso - Trancamento da ao penal - Prefeito - Contratao de escritrio de advocacia -
Singularidade do servio - Notria especializao - Licitao - Inexigibilidade (STJ) . . 448 Concesso parcial - Petio inicial - Requisitos - Ausncia de assinatura - Conhecimento Progresso de regime prisional - Via inadequada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 435 Denegao - Alimentos - Inadimplemento Priso civil - Rediscusso da obrigao alimentar - Via imprpria (STF) . . . . . . . . 471 Denegao - Crime de desobedincia Exibio de pronturio mdico - Determinao do juzo - Descumprimento . . . . 418 Denegao - Denncia - Erro - Capitulao jurdica do fato - Ausncia de prejuzo Suspenso condicional do processo - Nooferecimento da proposta - Inrcia da defesa - Precluso (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . 473 Denegao - Homicdio doloso - Leso corporal grave - Tribunal do Jri - Leitura de sentena condenatria - Processo diverso - Certido de antecedentes criminais (STF) . . . . . 469 Habeas corpus de ofcio - Citao pessoal Ausncia - Processo penal - Nulidade . 407 HOMICDIO CULPOSO Crime de trnsito - Art. 121, 3, do CP - Art. 302 do CTB - Pena - Conflito aparente de normas - Princpio da especialidade . . . 405 HOMICDIO DOLOSO Leso corporal grave - Tribunal do Jri - Leitura de sentena condenatria - Processo diverso - Certido de antecedentes criminais (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 469 HOMICDIO QUALIFICADO Motivo torpe - Tentativa - Corrupo de menores - Pronncia - Qualificadora Excluso - Impossibilidade . . . . . . . . . . 357 HOMOLOGAO Acordo - Coisa julgada - Violao - No-ocorrncia - Transporte coletivo - Passe para estudante . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 312
Homologao aps adimplemento de condio - Transao penal - Constrangimento ilegal Habeas corpus (STF) . . . . . . . . . . . . . . 477 HONORRIOS DE ADVOGADO Ao de cobrana - Defensor dativo - Interesse processual Via administrativa Desnecessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 Fixao - Art. 20, 3, do CPC - Indenizao Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 HOSPITAL Emergncia - Omisso de socorro - Indenizao Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 348 Hospital particular - Tratamento psiquitrico Paciente do SUS - Custeio - Deciso extra petita - Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . 254 Prestao de servio - Responsabilidade objetiva - Indenizao - Danos morais e materiais - Nexo causal - nus da prova . . . . . . . 108
-I-
ICMS Benefcio fiscal - Aproveitamento - Restrio LC 24/75 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246 Concessionria de servio pblico - Energia eltrica - Reserva de demanda - Consumidor Repetio do indbito - Legitimidade ativa . 309 Fato gerador - Importao indireta - Evaso fiscal - Destinatrio final - Responsabilidade tributria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 320 IDOSO Direito sade - Medicamento - Equipamento mdico - Custos com energia eltrica Dever do Estado . . . . . . . . . . . . . . . . . . 287 ILEGITIMIDADE ATIVA - Vide: Legitimatio ad causam ILEGITIMIDADE PASSIVA - Vide: Legitimatio ad causam IMVEL - Vide: Bem imvel 521
IMVEL EM CONSTRUO - Vide: Bem de famlia IMVEL RESIDENCIAL - Vide: Bem de famlia IMPENHORABILIDADE Bens essenciais unidade familiar - Execuo Sentena penal condenatria . . . . . . . . 147 Imvel residencial - Construo - Bem de famlia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81 Vencimentos - Penso previdenciria - Natureza alimentar - Insolvncia - Recolhimento em conta judicial - Impossibilidade . . . . . . . . 263 IMPERCIA Negligncia - Preposto - Cartrio de Registro Civil - Oficial de registro - Responsabilidade objetiva - Direito de regresso . . . . . . . . 182 IMPORTAO A observncia do princpio da precauo na alterao de alquotas do imposto de importao - Srgio Henrique Cordeiro Caldas Fernandes - Doutrina . . . . . . . . . . . . . . . 31 Importao indireta - Evaso fiscal - ICMS Destinatrio final - Responsabilidade tributria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 320 Produto essencial sade - ICMS - Imunidade tributria - Entidade beneficente - Prestao de servio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305 IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO Partilha judicial - Ao anulatria - Extino do processo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127 IMPOSTO DE IMPORTAO A observncia do princpio da precauo na alterao de alquotas do imposto de importao - Srgio Henrique Cordeiro Caldas Fernandes - Doutrina . . . . . . . . . . . . . . . 31 IMPOSTO SOBRE A PROPRIEDADE DE VECULO AUTOMOTOR - Vide: IPVA IMPOSTO SOBRE A TRANSMISSO DE BENS IMVEIS E DE DIREITOS A ELES RELATIVOS - Vide: ITBI 522
IMPOSTO SOBRE SERVIOS DE QUALQUER NATUREZA - Vide: ISS IMPRENSA Jornal de grande circulao - Publicao Declarao de bens - Agente poltico - Direito intimidade - Violao - No-ocorrncia . . 236 IMUNIDADE TRIBUTRIA ICMS - Importao - Produto essencial sade - Entidade beneficente - Prestao de servio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305 Pessoa jurdica - Imvel - Capital social Integralizao - ITBI - No-incidncia . . 139 INADIMPLEMENTO Arrendamento mercantil - Reintegrao de posse - Bem indispensvel atividade da empresa - Arrendatrio - Depositrio Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160 Contrato bancrio - Carto de crdito - Cheque especial - Conta corrente - Salrio - Carter alimentar - Reteno - Inadmissibilidade . . . 244 Emprstimo bancrio - Inscrio de nome Cadastro de inadimplentes - Conta corrente Dbito automtico - Ausncia de autorizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 325 Locao- Resciso contratual - Multa moratria - Multa compensatria - Cumulao . . . 124 Penso alimentcia - Priso civil - Rediscusso da obrigao alimentar - Habeas corpus Via imprpria (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . 471 Vendedor - Veculo - Entrega futura - Devoluo das parcelas pagas - Correo monetria . 87 INCOMPETNCIA ABSOLUTA Justia Comum - Indenizao - Dano moral - Ao proposta no Juizado Especial Cvel . . . . 135 INCONSTITUCIONALIDADE Lei 8.072/90, art. 2, 1 - Crime hediondo Execuo da pena - Regime integralmente fechado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 432, 435
INDENIZAO Compra e venda - Veculo - Produto defeituoso - Fornecedor - Fabricante - Responsabilidade solidria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 Dano ao meio ambiente - Garimpo irregular Quantum indenizatrio - Liquidao por arbitramento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269 Dano material - Acidente de trnsito - Morte Menor - Penso - Termo inicial (STJ) . . 459 Dano material - Compra e venda - Veculo Produto defeituoso - Vcio redibitrio - Garantia contratual - Decadncia - CDC . . . . . . . . 266 Dano material - Compra e venda - Veculo Vcio oculto - Especificao tcnica - Manual - Inobservncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 216 Dano moral - Ao anulatria - Duplicata - Cumulao de pedidos - Endosso-mandato - Protesto - Banco - Ilegitimidade passiva . . . . 210 Dano moral - Ao proposta no Juizado Especial Cvel - Justia Comum - Incompetncia absoluta . . . . . . . . . . . . . . . . . 135 Dano moral - Agente poltico - Declarao de bens - Publicao - Direito intimidade Violao - No-ocorrncia . . . . . . . . . . 236 Dano moral - Cheque sem fundos - Devoluo Banco - Negligncia . . . . . . . . . . . . . . . 128 Dano moral - Compra e venda - Imvel - Anncio publicitrio - Vinculao - Propaganda enganosa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240 Dano moral - Morte - Erro mdico - Ausncia de culpa - Obrigao de meio . . . . . . . . . . 136 Dano moral - Estabelecimento comercial - Constrangimento de cliente - Ato ilcito . . . . . . 132 Dano moral - Hospital - Prestao de servio Emergncia - Omisso de socorro . . . . 348 Dano moral - Protesto de ttulo - Cancelamento - Cadastro de inadimplentes - Excluso de nome - Intimao - Descumprimento - Ato ilcito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
Dano moral - Sentena penal condenatria Execuo - Penhora - Bem de famlia - Bens essenciais unidade familiar - Impenhorabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 Dano moral - Veculo - Defeito de fabricao Fornecedor - Responsabilidade objetiva Concessionria - Assistncia tcnica Solidariedade - No-configurao . . . . . 93 Dano moral - Violao de sepultura - Ilegalidade - Pessoa jurdica de direito pblico - Ato de preposto - Responsabilidade objetiva . . 118 Danos morais e materiais - Advogado Prestao de servio - Obrigao de meio Erro inescusvel - No-caracterizao . . 99 Danos morais e materiais - Certido de nascimento - Erro - Demora na retificao Constrangimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182 Danos morais e materiais - Furto - Carto magntico - Comunicao ao banco - Saque por terceiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186 Danos morais e materiais - Hospital - Prestao de servio - Nexo causal - nus da prova . . 108 Danos morais e materiais - Policial militar - Falta disciplinar - Excluso da corporao - Ao penal - Absolvio - Irrelevncia . . . . . . 338 Danos morais e materiais - Separao judicial Exerccio regular de direito - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300 Danos morais e materiais - Seqestro-relmpago - Veculo - Estacionamento - Contrato de depsito - Estabelecimento de ensino Culpa in vigilando . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 Danos morais e materiais - Suspenso no fornecimento de gua - Consumidor Adimplemento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 296 Danos morais e materiais - Talo de cheques Furto - Assinatura falsa - Banco - Correntista - Negligncia - Culpa concorrente . . . . 194 523
Danos morais e materiais - Telefone celular Servio defeituoso - Empresa de telefonia Responsabilidade objetiva . . . . . . . . . . 277 Despesas mdico-hospitalares - Plano de sade - Carncia - Urgncia - Negativa de cobertura - Funo social do contrato Princpio da boa-f objetiva . . . . . . . . . 342 Perdas e danos - Protesto de ttulo - Duplicata sem causa - Banco - Negligncia Responsabilidade solidria . . . . . . . . . . 112 Tutela antecipada - Emprstimo bancrio Conta corrente - Dbito automtico Ausncia de autorizao - Inadimplemento Inscrio de nome - Cadastro de inadimplentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 325 Venda a non domino - Estado - Responsabilidade objetiva - Legitimidade passiva (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 461 INPCIA DA INICIAL - Vide: Petio inicial INFRAO GRAVE - Vide: Cdigo de Trnsito Brasileiro INFRAO PENAL DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO Juizado Especial Criminal - Citao por edital Modificao da competncia - Justia Comum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 420 INFRAO TRIBUTRIA Transporte de mercadoria - Nota fiscal Ausncia - Apreenso de mercadoria alm do prazo regular - Mandado de segurana Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 333 INPC Reajuste - Saldo devedor - Financiamento habitacional - Prestao mensal - Variao do salrio mnimo . . . . . . . . . . . . . . . . . 121 INQURITO POLICIAL Prova - Delao - Contraditrio - Ampla defesa - Ausncia - Furto - Absolvio . . . . . . . 391 524
Prova - Ratificao em juzo - Autoria Materialidade - Falsificao de documento pblico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365 INSCRIO DE NOME - Vide: Cadastro de inadimplentes INSOLVNCIA Arrecadao de bens - Vencimentos - Penso previdenciria - Natureza alimentar - Recolhimento em conta judicial - Impenhorabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263 INSTITUIO DE ENSINO - Vide: Estabelecimento de ensino INSTITUIO FINANCEIRA - Vide: Banco INSTITUIO HOSPITALAR - Vide: Hospital INSTRUMENTALIDADE DO PROCESSO Vide: Princpio da instrumentalidade INTERESSE PROCESSUAL Ao de cobrana - Honorrios de advogado Defensor dativo - Via administrativa - Desnecessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 Ausncia - Embargos do devedor - Nova penhora - Rediscusso do valor da dvida Precluso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 Condomnio - Ex-sndico - Prestao de contas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 Embargos de terceiro - Arresto - Sociedade comercial - Scio-gerente - Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 288 INTERPRETAO RESTRITIVA Fiana - Contrato acessrio - Requisitos - Outorga uxria - Necessidade - Locao - Prorrogao por prazo indeterminado (STJ) . . . . . . . . 455 INTIMAO Intimao pessoal - Necessidade - Defensor pblico - Sentena de pronncia . . . . . 357 Pessoa jurdica - Descumprimento - Protesto de ttulo - Cancelamento - Cadastro de inadimplentes - Excluso de nome - Indenizao . 150
INVALIDEZ PERMANENTE Seguro de vida em grupo - Ao de cobrana Prescrio - Termo inicial . . . . . . . . . . . 328 INVESTIGAO DE PATERNIDADE Alimentos - Contestao - Juntada - No-ocorrncia - Sentena - DNA - Realizao posterior - Coisa julgada - Relativizao . . . . 282 IPSEMG Menor - Guarda - Incluso como dependente Mandado de segurana - Concesso . . 323 IPVA Base de clculo - Alquota diferenciada Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285 ISS Prestao de servio - Fornecimento de mode-obra - Trabalhador temporrio - Base de clculo - Taxa de administrao . . . . . . 208 ITBI No-incidncia - Pessoa jurdica - Imvel Capital social - Integralizao - Imunidade tributria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
-J-
Transao penal - Homologao aps adimplemento de condio - Constrangimento ilegal - Habeas corpus (STF) . . . . . . . . . . . . . 477 JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE Produo de prova - Desnecessidade - Cerceamento de defesa - No-ocorrncia . . . . 178 JRI - Vide: Tribunal do Jri JUROS DE MORA Correo monetria - Termo inicial - Vencimentos - Atraso no pagamento - Prescrio - No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265 JUSTIA COMUM Incompetncia absoluta - Indenizao - Dano moral - Ao proposta no Juizado Especial Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135 Indenizao - Danos morais e materiais Advogado - Prestao de servio - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 Infrao penal de menor potencial ofensivo Citao por edital - Juizado Especial Criminal - Modificao da competncia . . . . . . . . 420 Juizado Especial Criminal - Conflito negativo Competncia do STJ (STJ) . . . . . . . . . 439 JUSTIA ESTADUAL Competncia jurisdicional - Ao civil pblica Estabelecimento de ensino superior Mensalidade - Reajuste - Ilegalidade . .178 JUSTIFICAO JUDICIAL Necessidade - Princpio do contraditrio Reviso criminal - Prova nova - Declarao da vtima . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .432
-Lndice Alfabtico e Remissivo
JORNAL DE GRANDE CIRCULAO - Vide: Imprensa JOS NEPOMUCENO DA SILVA - Vide: Doutrina A importncia do instituto da fidelidade partidria na reforma poltica do Brasil . . . . . . 55 JUIZADO ESPECIAL CVEL Indenizao - Dano moral - Ao proposta no Juizado Especial Cvel - Justia Comum Incompetncia absoluta . . . . . . . . . . . . 135 JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL Infrao penal de menor potencial ofensivo Citao por edital - Modificao da competncia - Justia Comum . . . . . . . . . . 420 Justia Comum - Conflito negativo - Competncia do STJ (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439
LATROCNIO Receptao - Autoria - Materialidade - Apelao criminal - Fuga - Desero . . . . . . . . . . 397 LAUDO PERICIAL Juntada - Prova emprestada - Valorao - Livre convencimento do juiz . . . . . . . . . . . . . . 115 525
LEASING - Vide: Arrendamento mercantil LEGITIMATIO AD CAUSAM Ao anulatria - Indenizao - Banco Ilegitimidade passiva - Duplicata - Endossomandato - Protesto . . . . . . . . . . . . . . . . 210 Ao civil pblica - Carto de crdito Administradora - Alterao unilateral Ministrio Pblico - Legitimidade ativa . 330 Ao civil pblica - Estabelecimento de ensino superior - Mensalidade - Reajuste - Ilegalidade - Ministrio Pblico - Legitimidade ativa . . 178 Ao de cobrana - Taxa de condomnio Proprietrio - Promitente comprador Legitimidade passiva - Mora ex re . . . . . 78 Banco - Endosso-mandato - Duplicata sem causa - Protesto - Ao anulatria Legitimidade passiva . . . . . . . . . . . . . . 205 Embargos de terceiro - Arresto - Sociedade comercial - Scio-gerente - Legitimidade ativa - Interesse processual . . . . . . . . . 288 Execuo por ttulo extrajudicial - Certido da dvida ativa - Tribunal de Contas - Parecer Fazenda Pblica - Legitimidade ativa Ministrio Pblico - Ilegitimidade ativa . 271 Indenizao - Venda a non domino - Estado Legitimidade passiva (STJ) . . . . . . . . . . 461 Mandado de segurana - Transporte de mercadoria - Nota fiscal - Ausncia - Apreenso de mercadoria alm do prazo regular Transportador - Legitimidade ativa . . . . 333 Ministrio Pblico - Legitimidade ativa Substituio processual - Menor - Direito sade - Tutela antecipada . . . . . . . . . . 163 Nunciao de obra nova - Construo irregular - Normas municipais - Inobservncia Legitimidade passiva . . . . . . . . . . . . . . . 84 Repetio do indbito - ICMS - Concessionria de servio pblico - Energia eltrica 526
Reserva de demanda - Consumidor Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . 309 Reviso criminal - Erro judicirio - Identificao do agente - Falsa identidade - Furto Condenao de pessoa diversa Legitimidade ativa (STJ) . . . . . . . . . . . . 444 LEGITIMIDADE ATIVA - Vide: Legitimatio ad causam LEGITIMIDADE PASSIVA - Vide: Legitimatio ad causam LEI n. 1.533/51, art. 5, III - Mandado de segurana - No-cabimento - Ato disciplinar - Processo administrativo - Ampla defesa . . . . . . . . 291 n. 4.591/64, arts. 9 e 12 - Despesas condominiais - Proprietrio - Promitente comprador - Ao de cobrana - Legitimidade passiva . . . . . 78 n. 6.015/73, art. 58 - Registro civil - Apelido pblico notrio - Acrscimo - Restabelecimento do nome - Motivo - Ausncia de prova - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . 336 n. 6.830/80, art. 8, IV, 22 e 39 - Execuo fiscal - Leilo - Edital - Fazenda Pblica Custas - Iseno . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 n. 6.830/80, art. 11 - Execuo fiscal - Penhora - Nomeao de bens - Gradao legal Relatividade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190 n. 7.210/84, art. 112 - Progresso de regime prisional - Bom comportamento carcerrio Prova - Exame criminolgico - Prescindibilidade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 441 n. 7.210/84, art. 117 - Priso domiciliar - Regime semi-aberto - Ausncia de requisitos . . 425 n. 7.210/84, art. 126 - Execuo da pena Remio pelo estudo - Curso supletivo Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 415 n. 8.009/90, art. 3, VI - Execuo - Sentena penal condenatria - Indenizao - Penhora
- Bem de famlia - Bens essenciais unidade familiar - Impenhorabilidade . . 147 n. 8.009/90, art. 50 - Garantia legal - Garantia contratual - Decadncia - Compra e venda Veculo - Vcio redibitrio - Indenizao . 266 n. 8.069/90, art. 33, 3 - Menor - Guarda Ipsemg - Incluso como dependente . . 323 n. 8.069/90, art. 186, 1, e 204 - Ato infracional - Menor - Remisso - Ministrio Pblico Interveno - Ausncia - Sentena Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 424 n. 8.069/90, art. 201, VIII - Ministrio Pblico Legitimidade ativa - Substituio processual - Menor - Direito sade - Tutela antecipada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163 n. 8.072/90, art. 2, 1 - Inconstitucionalidade Crime hediondo - Execuo da pena - Regime integralmente fechado . . . . . . . . . . 432, 435 n. 8.078/90, art. 6, VI - Indenizao - Dano moral - Suspenso no fornecimento de gua - Consumidor - Adimplemento . . . . . . . 296 n. 8.078/90, art. 6, VIII - Facilitao da defesa Associao de defesa do consumidor Contrato bancrio - Foro de eleio Clusula abusiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299 n. 8.078/90, art. 12, 13, I, 14, 3, e 18 Responsabilidade objetiva - Fornecedor Veculo - Defeito de fabricao - Concessionria - Assistncia tcnica - Solidariedade - No-configurao . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 n. 8.078/90, art. 18 - Fornecedor - Fabricante Responsabilidade solidria - Veculo Produto defeituoso . . . . . . . . . . . . . . . . 201 n. 8.078/90, art. 39, X - Prtica abusiva Estabelecimento de ensino superior Reajuste - Ilegalidade - Ao civil pblica Ministrio Pblico - Legitimidade ativa . 178 n. 8.096/94, art. 32 - Advogado - Prestao de servio - Erro inescusvel - No-caracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
n. 8.666/93, art. 89 - Prefeito - Contratao Ausncia de licitao - Escritrio de advocacia - Singularidade do servio - Notria especializao - Ausncia de prejuzo ao errio Habeas corpus - Concesso (STJ) . . . . . 448 n. 8.935/94, art. 22 - Notrios e oficiais de registro - Cartrio de Registro Civil - Responsabilidade objetiva - Direito de regresso - Preposto Negligncia - Imprudncia . . . . . . . . . . . . 182 n. 9.099/95, art. 66, pargrafo nico - Infrao penal de menor potencial ofensivo - Citao por edital - Modificao de competncia Justia Comum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 420 n. 9.503/97, art. 148, 3, e 167 - Uso de cinto de segurana - Inobservncia - Falta grave Carteira de habilitao - Permisso para dirigir - Carter provisrio . . . . . . . . . . . . . 249 n. 9.503/97, art. 302 - Constitucionalidade Homicdio culposo - Pena - Conflito aparente de normas - Princpio da especialidade . 405 n. 9.656/98, art. 1, 2 - Aplicabilidade Previdncia privada - Autogesto - Plano de sade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155 n. 10.826/2003, art. 30 e 32 - Vacatio legis indireta - Aplicao retroativa - Impossibilidade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 446 LEI COMPLEMENTAR n. 24/75 - Crdito tributrio - ICMS - Benefcio fiscal - Aproveitamento - Restrio . . . . 246 n. 87/96, art. 12, X - ICMS - Importao indireta Evaso fiscal - Destinatrio final - Responsabilidade tributria . . . . . . . . . . . . . . . . 320 LEI DE EXECUO FISCAL Art. 11 - Penhora - Nomeao de bens - Gradao legal - Relatividade . . . . . . . . . . . . . . . . . 190 LEI DE EXECUO PENAL Art. 112 - Progresso de regime prisional - Bom comportamento carcerrio - Prova - Exame criminolgico - Prescindibilidade (STJ) . . 441 527
Art. 126 - Pena - Remio pelo estudo - Curso supletivo - Possibilidade . . . . . . . . . . . . 415 Ausncia de impedimento - Regime aberto Sada temporria - Requisitos . . . . . . . 359 LEI DOS CRIMES HEDIONDOS n. 8.072/90, art. 2, 1 - Inconstitucionalidade - Crime hediondo - Execuo da pena Regime integralmente fechado . . . 432, 435 LEI ESTADUAL n. 14.939/2003, art. 5, II - Fazenda Pblica Edital - Leilo - Custas - Iseno . . . . . 261 LEI MUNICIPAL Constitucionalidade - Concessionria de servio pblico - Transporte coletivo - Passe para estudante - Equilbrio econmico-financeiro do contrato - Reviso da tarifa Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 312 LEILO Edital - Execuo fiscal - Fazenda Pblica Custas - Iseno . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 LESO CORPORAL GRAVE Homicdio doloso - Tribunal do Jri - Leitura de sentena condenatria - Processo diverso - Certido de antecedentes criminais (STF) . . . . 469 LICITAO Da (im)possibilidade de anulao e revogao ex officio do procedimento licitatrio e suas repercusses prticas - Saulo Versiani Penna - Doutrina . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 Inexigibilidade - Prefeito - Contratao de escritrio de advocacia - Causa tributria Singularidade do servio - Notria especializao - Ausncia de prejuzo ao errio (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 448 LIQUIDAO POR ARBITRAMENTO Indenizao - Valor - Dano ao meio ambiente Garimpo irregular . . . . . . . . . . . . . . . . . 269 LITIGNCIA DE M-F Ausncia de prova - Indenizao - Despesas mdico-hospitalares - Plano de sade - Carncia Urgncia - Negativa de cobertura . . . . . . 342 528
Multa - Fixao - Art. 601 do CPC . . . . . . . . 89 No-caracterizao - Ao anulatria - Ttulo de crdito - Autonomia - Portador de boa-f Exceo pessoal - Inoponibilidade . . . . . 69 LIVRE CONVENCIMENTO DO JUIZ - Vide: Princpio do livre convencimento LOCAO Inadimplemento - Resciso contratual - Multa moratria - Multa compensatria Cumulao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 Prorrogao por prazo indeterminado - Fiana Outorga uxria - Necessidade (STJ) . . 455 LOTE Compra e venda - Anncio publicitrio Vinculao - Propaganda enganosa Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . 240
-M-
M-F - Vide: Litigncia de m-f MANDADO DE SEGURANA Concesso - Concurso pblico - Candidato Nomeao - Expectativa de direito - Administrao Pblica - Provimento de cargo Contrato temporrio - Inadmissibilidade . 203 Concesso - Entidade beneficente - Prestao de servio - Produto essencial sade - Importao - ICMS - Imunidade tributria . . . . . 305 Concesso - Menor - Guarda - Incluso como dependente - Ipsemg . . . . . . . . . . . . . . 323 Concesso - Prestao de servio Fornecimento de mo-de-obra - Trabalhador temporrio - ISS - Base de clculo - Taxa de administrao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 208 Concesso - Servidor pblico - Aposentadoria Renncia - Certido de tempo de servio Administrao Pblica - Indeferimento . 168 Concesso - Servidor pblico - Aposentadoria Proventos - Reduo - Ampla defesa Princpio do contraditrio . . . . . . . . . . . 158
Concesso - Transporte de mercadoria - Nota fiscal - Ausncia - Apreenso de mercadoria alm do prazo regular . . . . . . . . . . . . . . 333 Denegao - Execuo da pena - Agravo - Efeito suspensivo - Ausncia de previso legal . 395 Denegao - Concessionria de servio pblico - Transporte coletivo - Passe para estudante . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 312 Denegao - Crdito tributrio - ICMS Benefcio fiscal - Aproveitamento - Restrio - LC 24/75 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246 Denegao - Servidor pblico - Exonerao Ato disciplinar - Processo administrativo Ampla defesa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291 Denegao - Tratamento psiquitrico - Paciente do SUS - Custeio - Hospital particular Deciso extra petita - Nulidade . . . . . . . 254 MANDATO - Vide: Advogado MANUAL DO PROPRIETRIO - Vide: Veculo MO-DE-OBRA - Vide: Trabalhador temporrio MATERIALIDADE Autoria - Declarao da vtima - Valor probante Tortura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 371 Autoria - Falsificao de documento pblico Prova - Inqurito policial - Ratificao em juzo - Fixao da pena . . . . . . . . . . . . 365 Autoria - Furto - Crime consumado - Princpio da insignificncia - Inaplicabilidade . . . 377 Autoria - Receptao - Latrocnio - Apelao criminal - Fuga - Desero . . . . . . . . . . 397 MEDICAMENTO Fornecimento - Equipamento mdico - Custos com energia eltrica - Idoso - Direito sade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 287 Produto essencial sade - Importao - ICMS - Imunidade tributria - Entidade beneficente - Prestao de servio . . . . . . . . . . . . . 305
MEDIDA CAUTELAR Exibio de documento - Extrato de conta corrente - Contrato bancrio - Discusso judicial - Cadastro de inadimplentes - Excluso de nome . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172 Sustao de protesto - Duplicata sem causa Comprovante de entrega de mercadoria Ausncia - Banco - Responsabilidade solidria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112 Tutela antecipada - Inpcia da inicial - No-configurao - Princpio da fungibilidade . . 163 MEIO AMBIENTE - Vide: Doutrina A observncia do princpio da precauo na alterao de alquotas do imposto de importao Srgio Henrique Cordeiro Caldas Fernandes Ato lesivo - Poluio sonora - Municpio Omisso - Ao popular . . . . . . . . . . . . 250 MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Nota biogrfica - Desembargador Moacyr Pimenta Brant Nota histrica - Desembargador Affonso Teixeira Lages MENOR Ato infracional - Remisso - Ministrio Pblico Interveno - Ausncia - Sentena Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 424 Direito sade - Ministrio Pblico - Substituio processual - Tutela antecipada - Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
Guarda - Incluso como dependente - Ipsemg . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 323 Morte - Acidente de trnsito - Indenizao Dano material - Penso - Termo inicial (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 459 MENORIDADE Confisso espontnea - Fixao da pena - Furto - Falsa identidade - Resistncia . . . . . . . 427 529
MENSALIDADE ESCOLAR Estabelecimento de ensino superior - Reajuste - Ilegalidade - Ao civil pblica - Ministrio Pblico - Legitimidade ativa . . . . . . . . . 178 MRITO Apreciao pelo Tribunal - Encerramento da instruo - Sentena extra petita - Nulidade Art. 515, 3, do CPC - Aplicao analgica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 254 Ato disciplinar - Processo administrativo Ampla defesa - Mandado de segurana Denegao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291 MINISTRIO PBLICO Ilegitimidade ativa - Execuo por ttulo extrajudicial - Certido da dvida ativa - Tribunal de Contas - Parecer . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 Interveno - Ausncia - Menor - Ato infracional - Remisso - Sentena - Nulidade . . . . 424 Legitimidade ativa - Ao civil pblica - Carto de crdito - Administradora - Alterao unilateral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 330 Legitimidade ativa - Ao civil pblica - Estabelecimento de ensino superior - Mensalidade - Reajuste - Ilegalidade . . . . . . . . . . . . . 178 Legitimidade ativa - Substituio processual Menor - Direito sade - Tutela antecipada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .163 MORA Mora ex re - Taxa de condomnio - Proprietrio - Promitente comprador - Ao de cobrana - Legitimidade passiva . . . . . . . . . . . . . . 78 MORALIDADE ADMINISTRATIVA - Vide: Princpio da moralidade MORTE Ausncia de culpa - Mdico - Hospital Obrigao de meio - Indenizao - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . .136 Menor - Acidente de trnsito - Indenizao Dano material - Penso - Termo inicial (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 459 530
MOTIVO TORPE Qualificadora - Excluso - Impossibilidade Pronncia - Homicdio - Tentativa - Corrupo de menores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 357 MULTA Fixao - Litigncia de m-f . . . . . . . . . . . . 89 MULTA COMPENSATRIA Multa moratria - Cumulao - Locao Inadimplemento - Resciso contratual . 124 MULTA MORATRIA Multa compensatria - Cumulao - Locao Inadimplemento - Resciso contratual . 124 MUNICPIO Omisso - Ato lesivo - Poluio sonora - Ao popular - Procedncia do pedido . . . . . 250 MUTATIO LIBELLI Nova definio jurdica - Art. 384 do CPP - Princpio da correlao - Voto vencido . . . . 367 MTUO - Vide: Emprstimo bancrio Financiamento habitacional
-N-
NEGLIGNCIA Banco - Depsito - Valor no creditado Cheque sem fundos - Devoluo Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . 128 Banco - Endosso-mandato - Duplicata sem causa - Protesto - Responsabilidade solidria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205, 112 Banco - Protesto de ttulo - Duplicata sem causa Comprovante de entrega de mercadoria Ausncia - Responsabilidade solidria . . 112 Correntista - Talo de cheques - Furto - Assinatura falsa - Banco - Culpa concorrente - Indenizao - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . 194 Impercia - Preposto - Cartrio de Registro Civil - Oficial de registro - Responsabilidade objetiva - Direito de regresso . . . . . . . . . . . . 182
NEXO CAUSAL nus da prova - Indenizao - Danos morais e materiais - Prestao de servio Hospital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108 NOMEAO - Vide: Concurso pblico NOMEAO DE BENS Recusa - Gradao legal - Carter relativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232, 190 NOTA FISCAL Ausncia - Transporte de mercadoria - Apreenso de mercadoria alm do prazo regular . . . 333 NOTIFICAO Comodato - Extino - Permanncia no imvel - Esbulho - Reintegrao de posse . . . 273 NULIDADE Ausncia - Audincia de conciliao - No-designao - Ao civil pblica - Carto de crdito Administradora - Alterao unilateral . . . . 330 Ausncia - Julgamento - Tribunal do Jri Leitura de sentena condenatria - Processo diverso - Certido de antecedentes criminais - Surpresa e prejuzo - No-configurao (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 469 Ausncia - Sentena - Fundamentao sucinta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 258 Citao por edital - Ru - Lugar incerto e no sabido - No-configurao - Habeas corpus - Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 384 Clusula abusiva - Plano de sade - Contrato de adeso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197 Julgamento - Jurado - Pedido de esclarecimento - Recusa - Art. 478, pargrafo nico, do CPP . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 362 Nulidade relativa - Suspenso condicional do processo - Ausncia de proposta - Inrcia da defesa - Precluso (STF) . . . . . . . . . . . 473 Processo penal - Citao pessoal - Ausncia . 407
Processo penal - Defensor nico - Defesas colidentes - Princpio do contraditrio - Devido processo penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 387 Sentena - Ato infracional - Menor - Remisso - Ministrio Pblico - Interveno - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 424 Sentena - Nova definio jurdica - Mutatio libelli Art. 384 do CPP - Inobservncia - Princpio da correlao - Voto vencido . . . . . . . . . . . . 367 NUNCIAO DE OBRA NOVA Construo irregular - Cdigo de Obras do Municpio - Inobservncia - Direito de propriedade - Restrio . . . . . . . . . . . . . . . . 84
-O-
OBRIGAO DE FAZER Recuperao de prdio - Perdas e danos - Nocabimento - Dano moral - Fixao do valor (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 466 OBRIGAO DE MEIO Mdico - Hospital - Morte - Ausncia de culpa Indenizao - Improcedncia do pedido . .136 Prestao de servio - Advogado - Erro inescusvel - No-caracterizao . . . . . . . . . . . 99 OMISSO DE SOCORRO Hospital - Emergncia - Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 348 NUS DA PROVA - Vide: Prova OUTORGA UXRIA Necessidade - Fiana - Locao - Prorrogao por prazo indeterminado (STJ) . . . . . . . 455
-Pndice Alfabtico e Remissivo
PACTA SUNT SERVANDA Locao - Inadimplemento - Resciso contratual - Multa moratria - Multa compensatria Cumulao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 PARECER Tribunal de Contas - Execuo por ttulo extrajudicial - Certido da dvida ativa - Fazenda Pblica - Legitimidade ativa . . . . . . . . . 271 531
PARTIDO POLTICO A importncia do instituto da fidelidade partidria na reforma poltica do Brasil - Des. Jos Nepomuceno da Silva - Doutrina . . 55 PARTILHA Partilha judicial - Ao anulatria - Impossibilidade jurdica do pedido - Extino do processo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127 PASSE PARA ESTUDANTE - Vide: Transporte coletivo PENA Critrio de fixao - Roubo qualificado - Concurso de pessoas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 381 Fixao - Circunstncias atenuantes Menoridade - Confisso espontnea - Furto Falsa identidade - Resistncia . . . . . . . . 427 Fixao - Estelionato - Confisso - Circunstncias judiciais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 400 Fixao acima do mnimo - Reduo Circunstncias judiciais - Atenuante Agravante - Compensao . . . . . . . . . . 377 Fixao acima do mnimo - Reduo - Ru primrio - Bons antecedentes . . . . . . . . 365 Pena superior a dois anos - Adulterao de sinal identificador de veculo automotor Competncia - Justia Comum (STJ) . . 439 Regime de cumprimento - Progresso - Crime hediondo - Art. 2, 1, da Lei 8.072/90 Inconstitucionalidade . . . . . . . . . . 432, 435 Regime de cumprimento - Progresso - Habeas corpus - Via inadequada . . . . . . . . . . . . 435 Remio pelo estudo - Curso supletivo Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 415 PENHORA Bem de famlia - Execuo - Sentena penal condenatria - Bens essenciais unidade familiar - Impenhorabilidade . . . . . . . . . 147 532
Bem fungvel - Safra futura - Depsito Descaracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . 275 Execuo fiscal - Nomeao de bens Gradao legal - Relatividade . . . . . . . 190 Imvel residencial - Construo - Bem de famlia - Impenhorabilidade . . . . . . . . . . . 81 Nomeao de bens - Recusa - Gradao legal Carter relativo - Depsito em conta corrente - Bloqueio - Possibilidade . . . . . . 232 Nova penhora - Embargos do devedor Rediscusso do valor da dvida - Precluso Interesse processual - Ausncia . . . . . . . 89 Usufruto de empresa - Direito real temporrio . . 67 PENSO Termo inicial - Famlia de baixa renda Indenizao - Dano material - Acidente de trnsito - Morte - Menor (STJ) . . . . . . . 459 PENSO ALIMENTCIA - Vide: Alimentos PENSO PREVIDENCIRIA Vencimentos - Impenhorabilidade - Natureza alimentar - Insolvncia - Arrecadao de bens - Recolhimento em conta judicial Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263 PERDAS E DANOS No-cabimento - Ao cominatria - Obrigao de fazer - Recuperao de prdio (STJ) . . . 466 Protesto de ttulo - Duplicata sem causa Negligncia - Banco - Responsabilidade solidria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112 PERCIA Substituio - Inadmissibilidade - Laudo pericial - Juntada - Prova emprestada - Valorao Livre convencimento do juiz . . . . . . . . . 115 PERODO DE CARNCIA Plano de sade - Negativa de cobertura - Gravidez tubria - Urgncia - Funo social do contrato Princpio da boa-f objetiva . . . . . . . . . . . 342
PERODO DE PROVA Permisso para dirigir - Carter provisrio Falta grave - Auto de infrao . . . . . . . 249 PERMISSO PARA DIRIGIR - Vide: Carteira Nacional de Habilitao PESSOA JURDICA Imvel - Capital social - Integralizao - Imunidade tributria - ITBI - No-incidncia . . . . . . . 139 Intimao - Descumprimento - Protesto de ttulo - Cancelamento - Cadastro de inadimplentes - Excluso de nome - Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150 Penhora - Nomeao de bens - Recusa Gradao legal - Carter relativo - Depsito em conta corrente - Bloqueio - Possibilidade . 232 PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO Legitimidade ativa - Execuo por ttulo extrajudicial - Certido da dvida ativa - Tribunal de Contas - Parecer . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 Responsabilidade objetiva - Indenizao - Dano moral - Ato de preposto - Violao de sepultura - Ilegalidade . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 Responsabilidade objetiva - Indenizao - Dano moral - Suspenso no fornecimento de gua - Consumidor - Adimplemento . . . . . . . 296 PETIO INICIAL Inpcia - No-configurao - Medida cautelar Tutela antecipada - Princpio da fungibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163 Requisitos - Ausncia de assinatura - Conhecimento - Progresso de regime prisional - Via inadequada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 435 PLANO DE SADE Contrato de adeso - Clusula abusiva Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197 Despesas mdico-hospitalares - Urgncia Gravidez tubria - Carncia - Negativa de cobertura - Funo social do contrato Princpio da boa-f objetiva . . . . . . . . . 342
Previdncia privada - Autogesto - Mensalidade - Reajuste - Alterao de critrios Inadmissibilidade - Clusula contratual Ausncia de previso . . . . . . . . . . . . . . 155 PODER DE POLCIA Omisso - Municpio - Ato lesivo - Poluio sonora - Ao popular . . . . . . . . . . . . . . 250 POLCIA MILITAR Concurso pblico - Candidato - Tatuagem Resoluo - Reprovao - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74 Falta disciplinar - Excluso da corporao Ao penal - Absolvio - Irrelevncia - Indenizao - Improcedncia do pedido . . . 338 POLUIO SONORA - Vide: Ao popular POSSESSRIA - Vide: Reintegrao de posse PRAZO INDETERMINADO - Vide: Locao (STJ) PRECLUSO Nova penhora - Rediscusso do valor da dvida - Embargos do devedor - Interesse processual - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 Suspenso condicional do processo - Ausncia de proposta - Inrcia da defesa (STF) . 473 PREPOSTO Negligncia - Impercia - Cartrio de Registro Civil - Oficial de registro - Responsabilidade objetiva - Direito de regresso . . . . . . . . 182 Pessoa jurdica de direito pblico Responsabilidade objetiva - Violao de sepultura - Ilegalidade - Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 PRESCRIO Ao de cobrana - Seguro de vida em grupo Invalidez permanente - Termo inicial - Via administrativa - Suspenso do prazo . . 328 No-ocorrncia - Ao de cobrana - Correo monetria - Juros - Vencimentos - Atraso no pagamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265 533
PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA Prazo - Art. 109 do CP - Sentena penal Trnsito em julgado - No-ocorrncia . 400 PRESDIO - Vide: Estabelecimento penal (STJ) PRESTAO ALIMENTCIA - Vide: Alimentos (STF) PRESTAO DE CONTAS Ex-sndico - Condomnio - Interesse processual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 PRESTAO DE SERVIO Advogado - Obrigao de meio - Erro inescusvel - No-caracterizao . . . . . . . . . 99 Assistncia tcnica - Concessionria de veculo - Defeito de fabricao - Fornecedor Responsabilidade objetiva . . . . . . . . . . . 93 Empresa de telefonia - Clonagem - Telefone celular - Servio defeituoso . . . . . . . . . 277 Entidade beneficente - Produto essencial sade - Importao - ICMS - Imunidade tributria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305 Fornecimento de mo-de-obra - Trabalhador temporrio - ISS - Base de clculo - Taxa de administrao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 208 Hospital - Emergncia - Omisso de socorro Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . 348 Hospital - Responsabilidade objetiva Indenizao - Danos morais e materiais Nexo causal - nus da prova . . . . . . . . 108 Plano de sade - Urgncia - Gravidez tubria Carncia - Negativa de cobertura - Funo social do contrato - Princpio da boa-f objetiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342 Singularidade do servio - Notria especializao - Escritrio de advocacia - Causa tributria - Prefeito - Contratao - Ausncia de prejuzo ao errio - Licitao - Inexigibilidade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 448 534
PREVIDNCIA PRIVADA Plano de sade - Mensalidade - Reajuste - Alterao de critrios - Inadmissibilidade - Clusula contratual - Ausncia de previso . . . . . . 155 PRINCPIO DA AMPLA DEFESA Princpio do contraditrio - Devido processo legal - Defensor nico - Defesas colidentes Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 387 Princpio do contraditrio - Inqurito policial Delao - Furto - Princpio in dubio pro reo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 391 Princpio do contraditrio - Servidor pblico Proventos - Reduo - Mandado de segurana - Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . 158 PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA Plano de sade - Urgncia - Gravidez tubria Carncia - Negativa de cobertura - Funo social do contrato . . . . . . . . . . . . . . . . . 342 PRINCPIO DA CORRELAO Nova definio jurdica - Mutatio libelli - Art. 384 do CPP . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 367 PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA Bens essenciais manuteno da unidade familiar - Impenhorabilidade . . . . . . . . . 147 PRINCPIO DA ESPECIALIDADE Crime de trnsito - Homicdio culposo - Art. 121, 3, do CP - Art. 302 do CTB - Pena Conflito aparente de normas . . . . . . . . 405 PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE Medida cautelar - Tutela antecipada - Natureza satisfativa - Inpcia da inicial - No-configurao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163 PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA Falta de previso legal - Furto - Crime consumado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377 PRINCPIO DA INSTRUMENTALIDADE Princpio da fungibilidade - Medida cautelar - Tutela antecipada - Natureza satisfativa . . . . . . 163
PRINCPIO DA ISONOMIA Violao - No-ocorrncia - IPVA - Base de clculo - Alquota diferenciada - Possibilidade . 285 PRINCPIO DA MORALIDADE Honorrios de advogado - Defensor dativo - Ao de cobrana - Via administrativa - Desnecessidade - Procedncia do pedido . . . . . . . 140 PRINCPIO DO CONTRADITRIO Ampla defesa - Ausncia - Inqurito policial Prova - Delao - Furto - Absolvio . . 391 Ampla defesa - Devido processo legal Defensor nico - Defesas colidentes Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 387 Ampla defesa - Servidor pblico - Proventos Reduo - Mandado de segurana Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158 Justificao judicial - Necessidade - Reviso criminal - Prova nova - Declarao da vtima . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 432 PRINCPIO DO JUIZ NATURAL Indenizao - Dano moral - Ao proposta no Juizado Especial Cvel - Justia Comum Incompetncia absoluta . . . . . . . . . . . . 135 PRINCPIO DO LIVRE CONVENCIMENTO Prova - Oitiva de testemunha - No-realizao Cerceamento de defesa - No-ocorrncia . 84 Prova emprestada - Valorao - Laudo pericial Juntada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 PRINCPIO IN DUBIO PRO REO Prova - Inqurito policial - Contraditrio - Ampla defesa - Ausncia - Furto - Absolvio . . 391 PRISO CIVIL Devedor de alimentos - Inadimplemento Rediscusso da obrigao alimentar Habeas corpus - Via imprpria (STF) . . 471 Inadmissibilidade - Depositrio infiel - Safra futura - Depsito - Descaracterizao . 275 PRISO DOMICILIAR Impossibilidade - Regime semi-aberto Ausncia de requisitos . . . . . . . . . . . . . 425
PRISO PREVENTIVA Revogao - Citao por edital - Ru - Lugar incerto e no sabido - No-configurao Habeas corpus - Concesso . . . . . . . . 384 PROCEDIMENTO LICITATRIO - Vide: Licitao PROCESSO ADMINISTRATIVO Ampla defesa - Servidor pblico - Ato disciplinar - Exonerao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291 PROCESSO CIVIL Laudo pericial - Juntada - Prova emprestada Valorao - Livre convencimento do juiz . 115 Vide tambm: Extino do processo PROCESSO DE EXECUO - Vide: Execuo PROCESSO PENAL Defensor nico - Defesas colidentes - Nulidade - Princpio do contraditrio - Devido processo penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 387 Nova definio jurdica - Mutatio libelli - Art. 384 do CPP - Princpio da correlao . . . . . 367 Nulidade - Citao pessoal - Ausncia . . . 407 PRODUTO DEFEITUOSO Veculo - Vcio redibitrio - Garantia contratual Decadncia - CDC - Indenizao . . . . . 266 Veculo - Fornecedor - Fabricante - Responsabilidade solidria . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 Veculo - Fornecedor - Responsabilidade objetiva - Concessionria - Assistncia tcnica Solidariedade - No-configurao . . . . . . 93 PROFESSOR Vencimentos - Penso previdenciria Impenhorabilidade - Natureza alimentar Insolvncia - Recolhimento em conta judicial - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263 PROGRESSO - Vide: Regime de cumprimento da pena PROGRESSO DE REGIME PRISIONAL Vide: Regime de cumprimento da pena 535
PRONNCIA Homicdio qualificado - Motivo torpe - Tentativa - Corrupo de menores - Qualificadora Excluso - Impossibilidade . . . . . . . . . . 357 PROPAGANDA ENGANOSA - Vide: Publicidade enganosa PROTESTO DE TTULO Cancelamento - Cadastro de inadimplentes Excluso de nome - Intimao - Descumprimento - Indenizao - Dano moral . . 150 Cheque - Emisso regular - Causa debendi Impossibilidade - Portador de boa-f . . 176 Duplicata - Exerccio regular de direito - Banco - Endosso-mandato - Ao anulatria Indenizao - Ilegitimidade passiva . . . 210 Duplicata sem causa - Endosso-mandato - Banco - Responsabilidade solidria . . . . . . 205, 112 PROVA Ausncia - Ato ilcito - Responsabilidade civil do Estado - No-configurao - Policial militar Falta disciplinar - Excluso da corporao . 338 Ausncia - Culpa exclusiva do consumidor Veculo - Produto defeituoso - Fornecedor Fabricante - Responsabilidade solidria . 201 Ausncia - Inscrio de nome - Cadastro de inadimplentes - Indenizao - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 Ausncia - Litigncia de m-f - Indenizao Despesas mdico-hospitalares - Plano de sade - Carncia - Urgncia - Negativa de cobertura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342 Ausncia - Motivo - Apelido pblico notrio Acrscimo - Restabelecimento do nome Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . 336 Ausncia - Receptao - Absolvio - Ru preso - Citao pessoal - No-ocorrncia Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 407 Autoria - Materialidade - Declarao da vtima Valor probante - Tortura . . . . . . . . . . . . 371 536
Delao - Inqurito policial - Contraditrio Ampla defesa - Ausncia - Furto - Absolvio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 391 Inqurito policial - Ratificao em juzo - Autoria - Materialidade - Falsificao de documento pblico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365 Laudo pericial - Juntada - Prova emprestada Valorao - Livre convencimento do juiz . 115 Oitiva de testemunha - No-realizao Cerceamento de defesa - No-ocorrncia Livre convencimento motivado . . . . . . . . 84 nus da prova - Nexo causal - Indenizao Danos morais e materiais - Prestao de servio - Hospital . . . . . . . . . . . . . . . . . 108 Perodo de prova - Permisso para dirigir Carter provisrio - Falta grave - Auto de infrao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249 Produo - Desnecessidade - Julgamento antecipado da lide . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 Prova nova - Reviso criminal - Declarao da vtima - Justificao judicial - Necessidade . . 432 Reexame - Recurso extraordinrio - Inadmissibilidade (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 487 Testemunha - Boletim de ocorrncia - Dano material - Seqestro-relmpago - Veculo Estacionamento - Estabelecimento de ensino . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 Testemunha no arrolada - Indeferimento - Jri Cerceamento de defesa - No-ocorrncia . 362 Valorao - Autoria - Materialidade - Latrocnio Receptao - Condenao . . . . . . . . . . 397 Valorao - Estelionato - Confisso - Circunstncias judiciais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 400 Valorao - Informante - Ao anulatria Duplicata - Indenizao - Banco Ilegitimidade passiva - Endosso-mandato Protesto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210
PROVA EMPRESTADA - Vide: Prova PROVA NOVA - Vide: Prova PROVENTOS Reduo - Servidor pblico - Aposentadoria Ampla defesa - Princpio do contraditrio Mandado de segurana - Concesso . . 158 PROVIMENTO DE CARGO PBLICO - Vide: Concurso pblico PUBLICIDFADE ENGANOSA Compra e venda - Lote - Anncio publicitrio Vinculao - Art. 30 do CDC . . . . . . . . . 240
-Q-
pessoal - Ausncia - Sentena de pronncia Reabertura do prazo recursal . . . . . . . . . 357 RECURSO EXTRAORDINRIO Inadmissibilidade - Reexame de prova - Smula 279 do STF (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . 487 Inadmissibilidade - Servidor pblico - Vencimentos - Teto remuneratrio - Base de clculo Adicional por tempo de servio (STF) . . . 493 REFORMA POLTICA - Vide: Doutrina: A importncia do instituto da fidelidade partidria na reforma poltica do Brasil - Des. Jos Nepomuceno da Silva REGIME ABERTO - Vide: Regime de cumprimento da pena REGIME DE BENS Comunho parcial - Casamento - CC/16 Alterao do regime - Separao total Possibilidade - Art. 1.639 do CC/2002 . 315 REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA Progresso - Exame criminolgico Prescindibilidade - Atestado de boa conduta (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 441 Regime aberto - Sada temporria - Ausncia de impedimento - Requisitos . . . . . . . . 359 Regime integralmente fechado - Crime hediondo - Progresso de regime - Art. 2, 1, da Lei 8.072/90 - Inconstitucionalidade . . . 432, 435 Regime semi-aberto - Priso domiciliar Ausncia de requisitos . . . . . . . . . . . . . 425 REGIME INTEGRALMENTE FECHADO - Vide: Regime de cumprimento da pena REGIME PENITENCIRIO - Vide: Regime de cumprimento da pena (STJ) REGIME PRISIONAL - Vide: Regime de cumprimento da pena (STJ) REGIME SEMI-ABERTO - Vide: Regime de cumprimento da pena 537
QUEBRA DE SIGILO FISCAL - Vide: Sigilo fiscal QUESITO Jurado - Pedido de esclarecimento - Recusa Nulidade - Art. 478, pargrafo nico, do CPP . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 362
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RECEPTAO Ausncia de prova - Absolvio - Ru preso Citao pessoal - No-ocorrncia - Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 407 Latrocnio - Autoria - Materialidade - Apelao criminal - Fuga - Desero . . . . . . . . . . 397 RECURSO Agravo - Efeito suspensivo - Ausncia de previso legal - Execuo da pena - Mandado de segurana - Denegao . . . . . . . . . 395 Apelao criminal - Fuga - Desero - Art. 595 do CPP . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 397 Recurso em sentido estrito - Tempestividade Prazo - Reabertura - Pronncia - Defensor pblico - Intimao pessoal - Necessidade . 357 RECURSO EM SENTIDO ESTRITO Tempestividade - Defensor pblico - Intimao
REGISTRO CIVIL Apelido pblico notrio - Acrscimo Restabelecimento do nome - Motivo Ausncia de prova - Inadmissibilidade . 336 Certido de nascimento - Erro - Demora na retificao - Constrangimento - Indenizao Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182 Retificao - Certido de casamento - Profisso - Erro essencial - No-configurao . . . 258 REINCIDNCIA Antecedentes criminais - Pluralidade de anotaes - Tortura - Crime prprio - Agente pblico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 371 Furto privilegiado - Impossibilidade . . . . . . 377 REINTEGRAO DE POSSE Arrendamento mercantil - Inadimplemento - Bem indispensvel atividade da empresa - Arrendatrio - Depositrio - Possibilidade . . . . 160 Imvel - Comodato - Extino - Notificao Esbulho - Usucapio - No-caracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273 REMIO Possibilidade - Curso supletivo - Execuo da pena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 415 REMISSO Ato infracional - Menor - Ministrio Pblico Interveno - Ausncia - Sentena Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 424 REMUNERAO Servidor pblico - Base de clculo - Adicional por tempo de servio (STF) . . . . . . . . . 493 REPARAO DDE DANOS - Vide Indenizao REPETIO DO INDBITO ICMS - Concessionria de servio pblico Energia eltrica - Reserva de demanda Consumidor - Legitimidade ativa . . . . . 309 RES FURTIVA Valor - Condio econmica da vtima - Furto privilegiado - No-configurao . . . . . . 427 538
RESCISO CONTRATUAL Locao - Inadimplemento - Multa moratria Multa compensatria - Cumulao . . . . 124 RESCISRIA - Vide: Ao rescisria RESISTNCIA Furto - Dolo - Estado de necessidade - Noconfigurao - Falsa identidade - Crime consumado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 427 RESOLUO Concurso pblico - Polcia Militar - Candidato Tatuagem - Reprovao - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74 RESPONSABILIDADE CIVIL Indenizao - Dano material - Acidente de trnsito - Morte - Menor - Penso - Termo inicial (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 459 Indenizao - Dano moral - Cartrio de Registro Civil - Oficial de registro - Responsabilidade objetiva - Direito de regresso - Preposto Negligncia - Impercia . . . . . . . . . . . . . 182 Indenizao - Dano moral - Erro mdico - Ausncia de culpa - Obrigao de meio . . . . . . 136 Indenizao - Dano moral - Hospital - Prestao de servio - Emergncia - Omisso de socorro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 348 Indenizao - Danos morais e materiais - Furto - Carto magntico - Comunicao ao banco - Saque por terceiro . . . . . . . . . . . . . . . 186 Indenizao - Danos morais e materiais Seqestro-relmpago Veculo Estacionamento - Contrato de depsito Estabelecimento de ensino - Culpa in vigilando . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 Indenizao - Danos morais e materiais Suspenso no fornecimento de gua Consumidor - Adimplemento . . . . . . . . . 296 RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO Indenizao - Venda a non domino - Legitimidade passiva (STJ) . . . . . . . . . . . . . . 461
No-configurao - Ato ilcito - Ausncia de prova - Policial militar - Falta disciplinar Excluso da corporao . . . . . . . . . . . . 338 RESPONSABILIDADE OBJETIVA Empresa de telefonia - Telefone celular Clonagem - Servio defeituoso . . . . . . . 277 Estado - Venda a non domino - Indenizao Legitimidade passiva (STJ) . . . . . . . . . . 461 Fornecedor - Veculo - Defeito de fabricao Concessionria - Assistncia tcnica Solidariedade - No-configurao . . . . . 93 No-caracterizao - Mdico - Hospital - Ausncia de culpa - Obrigao de meio - Indenizao Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . 136 Oficial de registro - Cartrio de Registro Civil Direito de regresso - Preposto - Negligncia - Impercia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182 Pessoa jurdica de direito pblico - Ato de preposto - Violao de sepultura - Ilegalidade Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . 118 Pessoa jurdica de direito pblico - Indenizao - Dano moral - Suspenso no fornecimento de gua - Consumidor - Adimplemento . 296 RESPONSABILIDADE SOLIDRIA Banco - Endosso-mandato - Duplicata sem causa - Protesto . . . . . . . . . . . . . . 205, 112 Estado - Municpio - Menor - Direito sade Tutela antecipada . . . . . . . . . . . . . . . . . 163 Fornecedor - Fabricante - Compra e venda Veculo - Produto defeituoso . . . . . . . . . 201 No-configurao - Concessionria de veculo Defeito de fabricao - Assistncia tcnica Fornecedor - Responsabilidade objetiva . . 93 Transportador - Mercadoria - Nota fiscal Ausncia - Apreenso de mercadoria alm do prazo regular . . . . . . . . . . . . . . . . . . 333 RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA Destinatrio final - ICMS - Importao indireta Evaso fiscal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 320
RESSARCIMENTO Indenizao
DE
DANOS
Vide:
RETROATIVIDADE DA LEI Estatuto do desarmamento - Vacatio legis indireta - Impossibilidade (STJ) . . . . . . . . . 446 RU PRIMRIO Bons antecedentes - Pena - Fixao acima do mnimo - Reduo . . . . . . . . . . . . . . . . . 365 REVISO CRIMINAL Erro judicirio - Identificao do agente - Falsa identidade - Furto - Condenao de pessoa diversa - Legitimidade ativa (STJ) . . . . 444 Prova nova - Declarao da vtima Justificao judicial - Necessidade . . . . 432 REVISIONAL DE CONTRATO - Vide: Ao revisional de contrato ROUBO QUALIFICADO Arma de fogo - Concurso de pessoas - Posse da res - Crime consumado - Tentativa Desclassificao - Impossibilidade . . . . 413 Concurso de pessoas - Pena - Critrio de fixao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 381
-S-
SADA TEMPORRIA - Vide: Regime de cumprimento de pena SALRIO Depsito - Conta corrente - Carter alimentar Reteno - Inadmissibilidade . . . . . . . . 244
SALRIO MNIMO Inadmissibilidade - Fixao do valor - Dano moral - Ao cominatria - Obrigao de fazer (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 466 Prestao mensal - Reajuste - Financiamento habitacional - Saldo devedor - INPC . . 121 SALDO DEVEDOR - Vide: Financiamento habitacional 539
SADE - Vide: Direito sade - Medicamento Plano de sade SAULO VERSIANI PENNA - Vide: Doutrina Da (im)possibilidade de anulao e revogao ex officio do procedimento licitatrio e suas repercusses prticas SEGREDO PROFISSIONAL Quebra - Exibio de pronturio mdico - Determinao do juzo - Descumprimento - Crime de desobedincia . . . . . . . . . . . . . . . . . 418 SEGURO Seguro de vida em grupo - Invalidez permanente - Ao de cobrana - Prescrio Termo inicial - Via administrativa Suspenso do prazo . . . . . . . . . . . . . . . 328 SEGURO DE VIDA EM GRUPO - Vide: Seguro SENTENA CVEL Fundamentao sucinta - Ausncia de nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 258 Partilha - Ao anulatria - Impossibilidade jurdica do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . 127 SENTENA PENAL Condenao - Leitura - Tribunal do Jri Certido de antecedentes criminais Surpresa e prejuzo - No-configurao (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 469 Execuo - Penhora - Bem de famlia - Bens essenciais unidade familiar - Impenhorabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 Nulidade - Ato infracional - Menor - Remisso - Ministrio Pblico - Interveno Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 424 Nulidade - Nova definio jurdica - Mutatio libelli - Art. 384 do CPP - Inobservncia Princpio da correlao - Voto vencido . 367 Trnsito em julgado - No-ocorrncia - Prescrio da pretenso punitiva - Prazo . . 400 SEPARAO - Vide: Regime de bens 540
SEPARAO DE FATO Casal domiciliado no exterior - Divrcio direto consensual - Competncia jurisdicional Autoridade estrangeira . . . . . . . . . . . . . 117 SEPARAO JUDICIAL Exerccio regular de direito - Indenizao Danos morais e materiais - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300 SEQESTRO-RELMPAGO Veculo - Estacionamento - Contrato de depsito - Estabelecimento de ensino - Culpa in vigilando - Indenizao - Danos morais e materiais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 SERASA - Vide: Cadastro de inadimplentes SRGIO HENRIQUE CORDEIRO CALDAS FERNANDES - Vide: Doutrina A observncia do princpio da precauo na alterao de alquotas do imposto de importao SERVIO DEFEITUOSO Carto magntico - Furto - Comunicao ao banco - Saque por terceiro - Culpa . . . 186 Clonagem - Telefone celular - Empresa de telefonia - Responsabilidade objetiva . . . . . 277 SERVIDOR PBLICO Aposentadoria - Proventos - Reduo - Ampla defesa - Princpio do contraditrio . . . . 158 Aposentadoria - Renncia - Certido de tempo de servio - Administrao Pblica Indeferimento - Mandado de segurana Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168 Exonerao - Ato disciplinar - Processo administrativo - Ampla defesa . . . . . . . . . . . 291 Vencimentos - Teto remuneratrio - Base de clculo - Adicional por tempo de servio (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 493 SFH Ao revisional de contrato - Financiamento Saldo devedor - Reajuste - INPC - Prestao mensal - Variao do salrio mnimo . . 121
SIGILO FISCAL Quebra - Declarao de bens - Publicao - Jornal de grande circulao - Agente poltico - Direito intimidade - Violao - No-ocorrncia . 236 SNDICO Ex-sndico - Condomnio - Prestao de contas - Interesse processual . . . . . . . . . . . . . . . 71 SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAO Vide: SFH SOCIEDADE COMERCIAL Arresto - Scio-gerente - Embargos de terceiro Legitimidade ativa - Interesse processual . 288 SCIO-GERENTE - Vide: Sociedade comercial SOLIDARIEDADE - Vide: Responsabilidade solidria SPC - Vide: Cadastro de inadimplentes SUBSTITUIO PROCESSUAL Ministrio Pblico - Legitimidade ativa - Menor Direito sade - Tutela antecipada . . . 163 SUCUMBNCIA Sucumbncia recproca - No-configurao Indenizao - Dano moral - Fixao - Valor inferior ao pleiteado . . . . . . . . . . . 150, 142 SMULA n. 34 do STJ - Ao civil pblica - Estabelecimento de ensino superior - Mensalidade - Reajuste Ilegalidade - Competncia jurisdicional - Justia Comum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 n. 64 do TJMG - Pronncia - Qualificadora Excluso - Impossibilidade . . . . . . . . . . 357 n. 279 do STF - Reexame de prova - Recurso extraordinrio - Inadmissibilidade (STF) . 487 n. 326 do STJ - Sucumbncia recproca - No-configurao - Indenizao - Dano moral - Fixao - Valor inferior ao pleiteado . . . . . . . 150, 142 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Competncia - Conflito negativo - Justia Comum - Juizado Especial Criminal (STJ) . . . . . . 439
Smula 34 - Ao civil pblica - Estabelecimento de ensino superior - Mensalidade Reajuste - Ilegalidade - Competncia jurisdicional - Justia Comum . . . . . . . . . . . . 178 Smula 326 - Sucumbncia recproca - No-configurao - Indenizao - Dano moral - Fixao - Valor inferior ao pleiteado . . . . . . . 150, 142 SUPLETIVO - Vide: Curso supletivo SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Smula 279 - Reexame de prova - Recurso extraordinrio - Inadmissibilidade (STF) . . . . . 487 SURSIS PROCESSUAL - Vide: Suspenso condicional do processo (STF) SUS Paciente do SUS - Tratamento psiquitrico Custeio - Hospital particular - Deciso extra petita - Nulidade - Mandado de segurana Denegao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 254 SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO Ausncia de proposta - Inrcia da defesa Precluso (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 473 SUSTAO DE PROTESTO Duplicata sem causa - Comprovante de entrega de mercadoria - Ausncia - Banco - Negligncia - Responsabilidade solidria . . . 112
-T-
TABELA PRICE Inaplicabilidade - Financiamento habitacional Saldo devedor - Reajuste - INPC - Prestao mensal - Variao do salrio mnimo . . 121 TALO DE CHEQUES Furto - Assinatura falsa - Banco - Correntista Negligncia - Culpa concorrente - Indenizao - Improcedncia do pedido . . . . . 194 TAXA DE ADMINISTRAO - Vide: Prestao de servio TAXA DE CONDOMNIO Ao de cobrana - Proprietrio - Promitente comprador - Legitimidade passiva - Mora ex re . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78 541
TAXA DE REFERNCIA - Vide: TR TELEFONE CELULAR Clonagem - Servio defeituoso - Empresa de telefonia - Responsabilidade objetiva . . 277 TEMPESTIVIDADE - Vide: Contestao - Recurso TEMPO DE SERVIO Certido - Servidor pblico - Aposentadoria Renncia - Administrao Pblica Indeferimento - Mandado de segurana Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168 TENTATIVA Crime consumado - Desclassificao Impossibilidade - Roubo qualificado - Posse da res . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 413 Homicdio qualificado - Motivo torpe - Corrupo de menores - Pronncia - Qualificadora Excluso - Impossibilidade . . . . . . . . . . 357 No-configurao - Furto - Dolo - Estado de necessidade - No-configurao - Falsa identidade - Resistncia . . . . . . . . . . . . 427 TEORIA DO FATO CONSUMADO Inaplicabilidade - Concurso pblico - Curso de formao - Exame fsico - Reprovao (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 483 TERCEIRO DE BOA-F Cheque - Emisso regular - Causa debendi Impossibilidade - No-pagamento - Protesto de ttulo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176 TERMO INICIAL Correo monetria - Juros de mora Vencimentos - Atraso no pagamento Prescrio - No-ocorrncia . . . . . . . . . 265 Penso - Indenizao - Dano material - Acidente de trnsito - Morte - Menor (STJ) . . . . . . 459 Prescrio - Aposentadoria - INSS - Ao de cobrana - Seguro de vida em grupo Invalidez permanente - Via administrativa Suspenso do prazo . . . . . . . . . . . . . . . 328 542
TESTE DE CAPACIDADE FSICA - Vide: Polcia Militar (STF) TESTEMUNHA Boletim de ocorrncia - Prova - Dano material Seqestro-relmpago - Veculo - Estacionamento - Estabelecimento de ensino . . . 142 Informante - Valorao da prova - Ao anulatria - Indenizao - Banco - Ilegitimidade passiva - Duplicata - Endosso-mandato Protesto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 Jri - Testemunha no arrolada - Indeferimento Cerceamento de defesa - No-ocorrncia . 362 TETO CONSTITUCIONAL Servidor pblico - Remunerao - Base de clculo - Adicional por tempo de servio (STF) . . 493 TTULO DE CRDITO Autonomia - Portador de boa-f - Exceo pessoal - Inoponibilidade . . . . . . . . . . . . . . . 69 Vide tambm: Cheque - Duplicata TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL - Vide: Cdula de crdito rural - Certido da dvida ativa - Cheque TORTURA Crime prprio - Agente pblico - Causa de aumento de pena - Bis in idem . . . . . . . 371 TR Substituio pelo INPC - Saldo devedor Financiamento habitacional - Prestao mensal - Variao do salrio mnimo . . 121 TRABALHADOR TEMPORRIO Prestao de servio - Fornecimento de mode-obra - ISS - Base de clculo - Taxa de administrao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 208 TRANCAMENTO DA AO PENAL - Vide: Habeas corpus TRANSAO PENAL Juizado Especial - Homologao aps adimplemento de condio - Constrangimento ilegal - Habeas corpus (STF) . . . . . . . . . . . . . 477
TRANSPORTE COLETIVO Concessionria de servio pblico - Passe para estudante - Acordo - Homologao . . . 312 TRANSPORTE DE MERCADORIA - Vide: Nota fiscal TRIBUNAL DE CONTAS Parecer - Execuo por ttulo extrajudicial Certido da dvida ativa - Fazenda Pblica Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 TRIBUNAL DO JRI Homicdio doloso - Leso corporal grave Leitura de sentena condenatria - Processo diverso - Certido de antecedentes criminais (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 469 Quesito - Jurado - Pedido de esclarecimento Recusa - Nulidade - Art. 478, pargrafo nico, do CPP . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 362 TRIBUTO - Vide: Contribuio de melhoria - ICMS - Imposto de importao - IPVA - ISS - ITBI TUTELA ANTECIPADA Contrato bancrio - Inadimplemento - Conta corrente - Salrio - Carter alimentar Reteno - Inadmissibilidade . . . . . . . . 244 Emprstimo bancrio - Conta corrente - Dbito automtico - Ausncia de autorizao Inadimplemento - Inscrio de nome Cadastro de inadimplentes . . . . . . . . . . 325 Menor - Direito sade - Ministrio Pblico Substituio processual - Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163 Requisitos - Concurso pblico - Polcia Militar Candidato - Tatuagem - Resoluo Reprovao - Inadmissibilidade . . . . . . . 74 TUTELA ESPECFICA Art. 461 do CPC - Obrigao de fazer - Ao cominatria (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . 466
-U-
USUCAPIO No-caracterizao - Comodato - Extino Permanncia no imvel - Esbulho Reintegrao de posse . . . . . . . . . . . . . 273 USUFRUTO Usufruto de empresa - Direito real temporrio Penhora . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
-V-
VACATIO LEGIS Vacatio legis indireta - Aplicao retroativa Impossibilidade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . 446 VECULO Compra e venda - Entrega futura - Vendedor Inadimplemento - Devoluo das parcelas pagas - Correo monetria . . . . . . . . . . 87 Compra e venda - Produto defeituoso Fornecedor - Fabricante - Responsabilidade solidria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 Compra e venda - Produto defeituoso - Vcio redibitrio - Garantia contratual - Decadncia - CDC - Indenizao . . . . . . . . . 266 Compra e venda - Vcio oculto - Especificao tcnica - Manual do proprietrio - Inobservncia - Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . 216 Defeito de fabricao - Fornecedor - Responsabilidade objetiva - Concessionria Assistncia tcnica - Solidariedade - Noconfigurao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 Estacionamento - Contrato de depsito Estabelecimento de ensino - Seqestrorelmpago - Culpa in vigilando - Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 IPVA - Base de clculo - Alquota diferenciada Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285 VENCIMENTOS Atraso no pagamento - Correo monetria Juros de mora - Termo inicial - Prescrio No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265
URGNCIA - Vide: Plano de sade
543
Penso previdenciria - Impenhorabilidade Natureza alimentar - Insolvncia Recolhimento em conta judicial Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263 Servidor pblico - Teto remuneratrio - Base de clculo - Adicional por tempo de servio (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 493 VENDA A NON DOMINO Indenizao - Estado - Responsabilidade objetiva - Legitimidade passiva (STJ) . . . . . . . . . 461 VERDADE REAL Investigao de paternidade - Alimentos Contestao - Juntada - No-ocorrncia Sentena - DNA - Realizao posterior Coisa julgada - Relativizao . . . . . . . . 282 -:::-
VIA ADMINISTRATIVA - Vide: Seguro VCIO OCULTO Veculo - Especificao tcnica - Manual Inobservncia - Responsabilidade do fabricante . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 216 Veculo - Garantia contratual - Decadncia CDC - Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . 266 VCIO REDIBITRIO - Vide: Vcio oculto VIOLAO DE SEPULTURA Ilegalidade - Pessoa jurdica de direito pblico Ato de preposto - Responsabilidade objetiva - Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . 118
544

Jurisprudência Mineira - Ed.178

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rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Desembargador HUGO BENGTSSON JNIOR

Desembargador ORLANDO ADO CARVALHO

Desembargador ANTNIO HLIO SILVA

Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO

Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras

Stima Cmara Cvel Teras-feiras

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras

Nona Cmara Cvel Teras-feiras

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas

Hugo Bengtsson Jnior

Orlando Ado Carvalho

Antnio Hlio Silva

Mrio Lcio Carreira Machado

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Reynaldo Ximenes Carneiro

Joaquim Herculano Rodrigues

Mrio Lcio Carreira Machado

Orlando Ado Carvalho

Antnio Hlio Silva

Nilo Schalcher Ventura

Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior

Comisso de Divulgao e Jurisprudncia

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 469

NDICE NUMRICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 497

NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 501

Desembargador MOACYR PIMENTA BRANT

Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

Memria do Judicirio Mineiro

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 178, p. 13-19, julho/setembro 2006

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 178, p. 13-19, julho/setembro 2006

Memria do Judicirio Mineiro

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 178, p. 13-19, julho/setembro 2006

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Memria do Judicirio Mineiro

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 178, p. 21-65, julho/setembro 2006

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 178, p. 21-65, julho/setembro 2006

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 178, p. 21-65, julho/setembro 2006